Apostila de Respostas Do Réu - OAB 2 Fase

2 EXAME - VIII EXAME DE ORDEM PRTICA TRABALHISTA PROFESSORA ARYANNA MANFREDINI
RESPOSTAS DO RU Sumrio
CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA ........................................................................................................ 2 ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO ....................................................................................................... 4 ENDEREAMENTO .............................................................................................................................................. 4 QUALIFICAO.................................................................................................................................................... 4 PRELIMINAR DE MRITO ..................................................................................................................................... 5 I Nulidade de Citao ................................................................................................................................... 8 II - Inpcia da Petio Inicial ......................................................................................................................... 10 III Perempo ............................................................................................................................................. 12 VI Condies da Ao................................................................................................................................. 16 V Incompetncia Absoluta ......................................................................................................................... 26 VI capacidade de ser parte e processual ................................................................................................... 31 vIi Litispendncia e Coisa Julgada .............................................................................................................. 32 VIII Conexo e continncia......................................................................................................................... 34 IX Falta de Cauo e Conveno de Arbitragem ........................................................................................ 34 X - Preliminar Especfica do Procedimento Sumarssimo .............................................................................. 35 PREJUDICIAL DE MRITO ................................................................................................................................... 37 DECADNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO ................................................................................................ 37 PRESCRIO NO PROCESSO DO TRABALHO ................................................................................................. 38
PRESCRIES NA CONTESTAO............................................................................................................................... 38 INTERRUPO E SUSPENSO DA PRESCRIO .......................................................................................................... 43 LEGISLAO E DOUTRINA IMPORTANTES ACERCA DA PRESCRIO ......................................................................... 46
MRITO ............................................................................................................................................................. 49 DO CONTRATO DE TRABALHO ...................................................................................................................... 50 DA DEDUO/ABATIMENTO ........................................................................................................................ 52 REQUERIMENTOS FINAIS .................................................................................................................................. 53 EXCEO ........................................................................................................................................................... 55 EXCEO DE INCOMPETNCIA ..................................................................................................................... 55
PROCESSAMENTO DA EXCEO DE INCOMPETNCIA ............................................................................................... 56 MODELO DE EXCEO DE INCOMPETNCIA .............................................................................................................. 57
EXCEO DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO ..................................................................................................... 59

PROCESSAMENTO DA EXCEO DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO .............................................................................. 60 MODELOS DE EXCEO DE SUPEIO E IMPEDIMENTO ........................................................................................... 62 EXCEO DE SUSPEIO ............................................................................................................................. 62 EXCEO DE IMPEDIMENTO ....................................................................................................................... 64
RECONVENO ................................................................................................................................................. 66 Conceito ........................................................................................................................................................ 66 Previso Legal ............................................................................................................................................... 66
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RESPOSTAS DO RECLAMADO
So respostas do ru: CONTESTAO; EXCEO; RECONVENO.
CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA
O endereamento e a qualificao sempre sero os primeiros passos de qualquer petio, sendo o contedo da contestao composto por Preliminar de Mrito, Prejudicial de Mrito, Mrito e Requerimentos Finais.
I. II. III. IV. Preliminar de Mrito; Prejudicial de Mrito; Mrito; Requerimentos Finais.
CONTESTAO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________.
Processo n.
NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
I PRELIMINAR DE MRITO
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II PREJUDICIAL DE MRITO
a) b) c)
Prescrio Bienal Prescrio Quinquenal Prescrio Total depende da
III MRITO (os tpicos so exemplificativos, uma vez que o mrito proposta)
1.
DO CONTRATO DE TRABALHO
O Reclamante foi admitido pelo Reclamado no dia ... para exercer a funo de ... . No dia ... foi demitido sem justa causa, ocasio em que sua remunerao somava R$_____.
2.
PEDIDO FORMULADO PELO AUTOR O Reclamante postulou... No assiste razo ao Reclamante, pois. Diante do exposto requer a improcedncia do pedido do Reclamante.
1 Fato 2 Fundamento 3 Pedido
IV REQUERIMENTOS FINAIS Requer a produo de todos os meios de provas em direito admitidas, em especial o depoimento pessoal do Reclamante, sob pena de confisso. Por fim, requer o acolhimento da Preliminar de Mrito para sucessivamente, o acolhimento da Prejudicial de Mrito para e, sucessivamente, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor, condenando-o no pagamento de custas processuais.
Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n
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ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO
ENDEREAMENTO
Na contestao, o endereamento da pea deve ser feito ao juzo em que est tramitando a ao, como no exemplo abaixo:
EXCELENTSSIMO DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE
QUALIFICAO
Apesar do reclamado j estar qualificado na inicial, a contestao a sua primeira manifestao nos autos, de modo que deve trazer sua qualificao. Caso o problema no fornea os dados, no invente. Coloque entre vrgulas, qualificao e endereo completos. Na hiptese, de o problema fornecer os dados apena de forma parcial, indique os fornecidos pela prova e acrescente qualificao e endereo completos. Dispensa-se a qualificao completa do reclamante, a qual ser substituda pela expresso "j qualificado nos autos em epgrafe". Ainda, na qualificao, dever ser inserido o fundamento legal da pea processual. A contestao, no Processo do Trabalho, est positivada no artigo 847 da CLT, in verbis:
Art. 847, CLT. No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, quando esta no for dispensada por ambas as partes.
Exemplo:
NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:
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CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. ou
NOME DA RECLAMADA (completo, sem abreviaes e em caixa alta), pessoa jurdica de direito privado (pessoa fsica; fundao pblica ou privada, etc.), inscrita no CNPJ sob o n, estabelecida no endereo completo, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no art. 847, CLT, OFERECER:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostas.
PRELIMINAR DE MRITO
A preliminar de mrito da contestao versa sobre os aspectos processuais, tratase de defesa processual. Assim, segue procedimento de pensamento:
PROBLEMA NO PROCESSO
PRELIMINARES DE MRITO
ART.301, CPC ART. 852-B, CLT
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia;
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VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo.
Encontrada a hiptese no art. 301 do CPC ou no art. 852-B da CLT, incisos I e II, da CLT, certo que haver preliminar, resta, portanto, saber o que pedir. As preliminares de mrito classificam-se em dilatrias e peremptrias. Enquanto as dilatrias no visam extino do processo, a maioria, peremptrias, tem esse objetivo. Tratam de excees dilatrias a conexo e continncia (art. 301, VII, CPC): O art. 301, VII refere-se apenas a conexo, entretanto, esta compreende tambm a continncia. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir (art. 103, CPC). D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 104, CPC). Nesses casos demanda-se a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. Quando se pensa em extino deve-se lembrar dos artigos 267 e 269 do CPC. Quando a suposio se encontrar no art. 269 do CPC, o pedido dever ser de extino com resoluo do mrito. J no caso de estar prevista no art. 267 do CPC, o pedido dever ser de extino do processo sem resoluo do mrito.
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As preliminares de mrito estaro sempre previstas no art. 267 do CPC:

Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.
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4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 269, CPC. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
Atente-se para o fato de que o pedido de extino pode se referir ao processo como um todo, ou apenas a um ou alguns pedidos, ou ainda um ou alguns rus, como veremos nos exemplos a seguir. Os pressupostos de admissibilidade e as condies da ao merecem ser relembrados. Os pressupostos processuais dividem-se da seguinte maneira:
Existncia Petio Inicial; Jurisdio; Citao; Capacidade de ser parte (pessoa ou ente despersonalizado).
Validade Apta; Juiz imparcial e competente; Vlida; Capacidade processual.
Os pressupostos de existncia e de validade so denominados pressupostos de constituio (existncia) e de desenvolvimento vlido e regular do processo (validade e especficos). A ausncia de qualquer implica a extino do processo sem resoluo do mrito, com fundamento no art. 267, IV, do CPC.
Acerca dos pressupostos destacam-se a citao vlida, a inpcia da petio inicial e a perempo.
I NULIDADE DE CITAO Para a validade do processo indispensvel a citao do ru (art. 214, CPC).
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A citao no Processo do Trabalho chama-se notificao e realizada, em regra, via postal com aviso de recebimento. Se o ru criar embaraos ao seu recebimento ou no for encontrado far-se- a notificao por edital, inserto em jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou, na falta, afixado na sede da Junta ou juzo.
Entre a data do recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer o prazo mnimo 5 (cinco) dias para elaborao da defesa, sendo tal prazo em qudruplo para as pessoas jurdicas de direito pblico (art. 1, II, Dec-Lei 779/69). Caso inobservado, a citao, embora existente, ser declarada nula.
O ru pode renunciar ao prazo mnimo para elaborao da defesa, o que ocorre quando comparece espontaneamente em audincia e apresenta a contestao (art. 214, 1, CPC).
Na prova, caso o problema indique que no foi observado o prazo mnimo de 5 (cinco) dias para elaborao da defesa, o candidato dever abrir uma preliminar de nulidade de citao e requerer que seja decretada a nulidade da notificao e redesignada a data da audincia, com a observncia do prazo mnimo de 5 (cinco) dias para a elaborao da defesa, nos termos do art. 214, 2, do CPC. Segue exemplo:
I Preliminar 01. Nulidade de Citao
A notificao citatria foi recebida pelo reclamado em data de 25/08/2010, informando-o da audincia designada para o dia 28/08/2010, logo, entre a data do recebimento da notificao e data da audincia decorreu to somente 3 (trs) dias. (fato) Segundo estabelece o art. 841 da CLT o reclamado ser notificado para comparecer audincia que ser a primeira desimpedida depois de 5 (cinco) dias, ou seja, entre a data do recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer um prazo mnimo de 5 (cinco) dias para elaborao da defesa, o qual no foi observado. Feriu-se, portanto, o direito de defesa do ru, consubstanciado no art. 5, LV da CF. Esclarece-se que a nulidade de citao matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, I, do CPC. (fundamento) Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, CPC e, sucessivamente, que seja declarada a nulidade da notificao e redesignada a
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audincia, observando-se o prazo mnimo de 5 (cinco) dias para a elaborao da defesa, nos termos do art. 214, 2, CPC. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
II - INPCIA DA PETIO INICIAL
A petio inicial ser inepta nas hipteses descritas no art. 295, PARGRAFO nico, do CPC. Observe:
Art. 295, Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I lhe faltar pedido ou causa de pedir; II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III o pedido for juridicamente impossvel; IV contiver pedidos incompatveis entre si;
Em preliminar de contestao deve-se arguir a inpcia da petio inicial (art. 301, III, CPC) e postular a extino do processo sem resoluo do mrito por indeferimento da petio inicial, uma vez que a inpcia uma das causas de indeferimento, nos termos do art. 267, I, e 295, I, CPC. Com esse pedido estamos requerendo ao juiz que indefira a petio desde logo. Caso, entretanto, ele no o faa j no incio do processo, adiante devemos requerer que o processo seja extinto sem resoluo do mrito por falta de um dos pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, nos termos do art. 267, IV, CPC. Seguem os artigos referidos:
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Art. 267, CPC. Extingue-se resoluo de mrito: o processo, sem
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I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta;
II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a o prescrio (art. 219, 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284.
Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
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III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Inpcia da Petio Inicial Na petio inicial da reclamatria trabalhista, consta o pedido de condenao do reclamando ao pagamento de indenizao por danos morais, sem a indicao de qualquer causa de pedir. (fato) Segundo estabelece o art. 295, pargrafo nico, inciso I, do CPC, a petio inicial ser inepta quando lhe faltar o pedido ou causa de pedir. Quanto ao pedido de indenizao por danos morais a petio inicial apresenta apenas o pedido, estando ausente a causa de pedir, sendo, portanto inepta neste particular. Esclarece-se que a inpcia da petio inicial matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, III, do CPC. (fundamento) Diante do exposto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I e 295, I, do CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, nos termos do art. 267, IV, do CPC (ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo), quanto ao pedido de indenizao por danos morais. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
III PEREMPO
Perempo trata-se de impedimento temporrio de ajuizar reclamao trabalhista com a mesma causa de pedir e pedidos da(s) ajuizada(s) anteriormente, pelo prazo de 6 meses. As hipteses de perempo no Processo do Trabalho so diferentes das do Processo Civil e esto previstas nos artigos 731 e 732 da CLT. Observe:
Art. 731, CLT. Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamao verbal, no se apresentar, no prazo estabelecido no pargrafo nico do art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo tomar por termo, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar perante a Justia do Trabalho. Art. 732, CLT. Na mesma pena do artigo anterior incorrer o reclamante que, por 2 (duas) vezes
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seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844.
A perempo deve ser tratada em preliminar de contestao (art. 301, IV, CPC) e postulada a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, CPC:
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28).
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3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Perempo Joo ajuizou reclamao trabalhista em face de seu antigo empregador Joaquim, tendo sido designada audincia para o dia 21/09/2009. Em razo do no comparecimento do autor, o processo foi extinto sem resoluo do mrito. Cinco dias depois o autor ajuizou novamente a mesma reclamatria trabalhista, que foi distribuda para a mesma Vara do Trabalho, que designou nova audincia para o dia 15/01/2010. Apesar de regularmente notificado, mais uma vez, o autor faltou injustificadamente em audincia, sendo mais uma vez tambm extinta a reclamatria. Trinta dias depois da extino, o autor ajuizou pela terceira vez a mesma reclamao trabalhista, a qual se contesta. (fato) Segundo estabelecem os arts. 732 e 844 da CLT, incorrer na pena de perda do direito de ajuizar nova reclamao trabalhista pelo prazo de 6 (seis) meses aquele que por duas vezes seguidas der causa ao arquivamento da reclamatria trabalhista por no comparecer em audincia, sendo, no Processo do Trabalho, esta uma das hipteses de perempo. Esse exatamente o caso do autor, pois o mesmo no compareceu nas audincias designadas para os dias 21/09/2009 e
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15/01/2010. Apesar de no poder ajuizar nova reclamao trabalhista pelo perodo de 6 (seis) meses, depois de decorridos apenas 30 (trinta) dias ajuizou a presente reclamatria trabalhista. Esclarece-se que a perempo matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, IV, do CPC. (fundamento) Diante disso, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, do CPC. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
Quanto perempo destaca-se questo n 2 do V Exame de Ordem OAB/FGV 2011.2.
Reginaldo ingressou com ao contra seu antigo empregador, e, por no comparecer em audincia, o feito foi arquivado. Trinta dias aps, ajuizou nova ao com os mesmos pedidos, mas dela desistiu porque no mais nutria confiana em seu advogado, o que foi homologado pelo magistrado. Contratou um novo profissional e, 60 (sessenta) dias depois, demandou novamente, mas, por no ter cumprido exigncia determinada pelo juiz para emendar a petio inicial, o feito foi extinto sem resoluo do mrito. Com base no relatado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Para propor uma nova ao, Reginaldo dever aguardar algum perodo? Em caso afirmativo, qual seria? (Valor: 0,65) b) Quais so as hipteses que ensejam a perempo no Processo do Trabalho? (Valor: 0,60).
Espelho de correo:
Quesitos avaliados a) No, pois no ocorreram 2 arquivamentos, o que afasta a perda do prazo de 6 meses do direito de reclamar perante a JT OU porque no ocorreram 2 arquivamentos decorrentes de ausncia do reclamante audincia (CLT, art. 732) OU porque s ocorreu 1 arquivamento, tendo as outras extines derivado de outros motivos (0,4), conforme art.732, CLT (0,25) No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. b) Quando o reclamante d causa a 2 arquivamentos por ausncia audincia inaugural (0,25), nos termos do art.732, CLT (0,05) e quando distribui reclamao verbal mas no comparece Secretaria da Vara, em 5 dias, sem justificativa, para reduzi-la a termo (0,25), conforme art.731 da CLT (0,05). No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial
Valores possveis
Nota
0 / 0,4 / 0,65 0,65
0 / 0,25 /0,30 / 0,5 /0,55 / 0,6
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VI CONDIES DA AO
So condies da ao: a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o interesse processual. Para alguns doutrinadores o pedido juridicamente impossvel quando no amparado pelo direito objetivo e para outros, quando expressamente proibido em nosso ordenamento jurdico. Srgio Pinto Martins aponta o adicional de penosidade como pedidos juridicamente impossveis. Segundo Carlos Henrique Bezerra Leite1, h um segundo sentido para o pedido juridicamente impossvel, segundo o qual o pedido pressupe uma proibio expressa dentro do ordenamento jurdico que impea o juiz de deferir ao autor o bem da vida por ele vindicado No processo do trabalho seria juridicamente impossvel: o pedido de levantamento do FGTS pelo servidor que teve seu regime jurdico de trabalho convertido de celetista para estatutrio (quando vigia a Lei 8162, art. 6, 1); o dissdio coletivo ajuizado por sindicato de servidores pblicos da Administrao Pblica Direta, Autrquica ou Fundacional, ainda que regidos pela CLT (SDC/TST, OJ n. 05). Tambm podemos citar como exemplo o pedido de reconhecimento de vnculo de emprego com a administrao pblica sem concurso pblico e com cooperativa lcita (art. 442, pargrafo nico, da CLT). Ressalte-se que juridicamente impossvel o pedido de reconhecimento de vnculo de emprego com cooperativa lcita.
Art. 442, CLT. Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
A possibilidade jurdica do pedido uma das condies da ao. A impossibilidade jurdica do pedido torna a petio inepta (art. 295, pargrafo nico, CPC), autorizando o juiz a indeferir a petio inicial (art. 295, I, CPC), o que ocorre desde logo. Caso, entretanto, esse no concorde com o indeferimento da petio de incio, ento, devemos requerer que o juiz determine a extino do processo sem resoluo do mrito por falta de uma das condies da ao (art. 267, VI, CPC). Observe:
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BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho. 8 ed. So Paulo: LTr, 2010. p. 295.
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Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.
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4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia o ou a prescrio (art. 219, 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo de preliminar de pedido juridicamente impossvel:
I Preliminar 01. Pedido Juridicamente Impossvel Inpcia da Petio Inicial/Carncia de Ao Na petio inicial da reclamatria trabalhista ajuizada pelo autor consta o pedido de condenao do reclamando ao pagamento de adicional de penosidade. (fato) Muito embora a Constituio assegure aos trabalhadores o adicional de penosidade, em seu art. 7, inciso XXIII, consta que o adicional de remunerao para as atividades penosas ser devido na forma lei e esta ainda inexistente, sendo esse, portanto, um pedido juridicamente impossvel. Esclarece-se que a impossibilidade jurdica do pedido uma das hipteses de inpcia da petio inicial e carncia de ao, matrias que devem ser tratadas em preliminar de contestao nos termos do art. 301, III e X, do CPC. (fundamento) Diante do manifesto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I e 295, I, do CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, nos termos do art. 267, IV, do CPC (ausncia de pressupostos de desenvolvimento vlido e regular do processo petio inicial apta), e, sucessivamente, com fundamento no art. 267, VI do CPC (carncia de ao), em relao ao pedido de adicional de penosidade. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
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Ao fazer referncia inpcia da petio inicial, na hiptese de pedido juridicamente impossvel, o professor Daniel Amorim Assumpo Neves pondera que curiosa a opo legislativa de incluir apenas essa condio da ao, como caracterstica da inpcia da petio inicial, sendo que as outras duas ilegitimidade de parte e falta de interesse de agir apesar de tambm gerarem o indeferimento da petio inicial, no tornam a petio inicial inepta2.
A impossibilidade jurdica do pedido foi objeto da questo n 2 do IV Exame de Ordem OAB/FGV 2011.1. Observe:
Joo da Silva ajuizou reclamao tra alhista em fa e da ooperativa ultifun ional tda e do osto de asolina oa iagem tda a peti o ini ial, afirmou que foi o rigado a se filiar ooperativa para prestar servios omo frentista no segundo re lamado, de forma pessoal e su ordinada legou, ainda, que jamais ompare eu sede da primeira r, nem foi convocado para qualquer assembleia. Por fim, aduziu que foi dispensado sem justa causa, quando do trmino do contrato de prestao de servios celebrado entre os reclamados. Postulou a declarao do vnculo de emprego com a sociedade cooperativa e a sua condenao no pagamento de verbas decorrentes da execuo e da ruptura do pacto laboral, alm do reconhecimento da responsabilidade subsidiria do segundo ru, na condio de tomador dos servios prestados, nos termos da Smula 331, item IV, do TST. Na contestao, a primeira r suscitou preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que o artigo 442, pargrafo nico, da CLT prev a inexistncia do vnculo de emprego entre a cooperativa e seus associados. No mrito, sustentou a validade da relao cooperativista entre as partes, refutando a configurao dos requisitos inerentes relao empregatcia. O segundo reclamado, na pea de defesa, afirmou que o reclamante lhe prestou servios na condio de cooperado e que no pode ser condenado no pagamento de verbas trabalhistas se no foi empregador. Na instruo processual, restou demonstrada pela prova testemunhal produzida nos autos a intermediao ilcita de mo de obra, funcionando a cooperativa como mera fornecedora de trabalhadores ao posto de gasolina. Com base na situao hipottica, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. cabvel a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido? (Valor: 0,45). b) Cabe o pedido de declarao de vnculo de emprego com a primeira r e o de condenao subsidiria do segundo reclamado? (Valor: 0,8).
Comentrios da Banca:
a) O Examinando deve responder que a norma prevista no artigo , par grafo ni o, da , se apli a s leg timas ooperativas de tra alho, e n o s que atuam em fraude legisla o tra alhista, n o havendo, por isso, qualquer veda o legal pretens o vei ulada pelo autor am m deve ser es lare ido que a e ist n ia ou n o de v n ulo de emprego entre as partes quest o que afeta ao m rito da ausa, n o podendo ser apre iada em sede preliminar ogo, a preliminar n o pro ede
NEVES, Daniel Amorim Assumpo Neves. Manual de Direito Processual Civil. 2ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p. 292.
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b) e aminando deve responder que, uma ve omprovada a intermedia o il ita de m o de o ra prati ada entre os demandados, fun ionando a ooperativa omo mera forne edora de tra alhadores, o v n ulo de emprego se onfigurou entre o re lamante e o posto de gasolina segundo r u , e n o com a cooperativa, com fundamento nos artigos 2, 3 e 9 da omo n o houve pedido de re onhe imento de v n ulo de emprego om o segundo r u, mas t o somente de responsa ilidade su sidi ria, o jui deve julgar impro edentes os pedidos, em ra o dos limites o jetivos da lide (artigos 128 e 460 do CPC).
Espelho de correo:
Quesitos avaliados a o a imento, dada a inapli a ilidade do artigo itado na quest o , par grafo ni o, da em aso de fraude. o a e por n o ter sido a real empregadora , o a e porque a sua responsa ilidade direta prin ipal , ndi a o do art 2, 3 ou 9 da mula , , do , Notas possveis 0/0,45 Nota
0/0,2/0,3/0,5/0,6/ 0,8
A legitimidade da parte, em regra, ocorre quando o autor da ao o titular do direito material postulado. Verifica-se in abstracto, a partir das afirmaes do autor. Assim, se o autor alegar que foi contratado por um empreiteiro, o qual foi contratado pelo dono da obra (pessoa fsica), alegando que aquele empreiteiro no lhe pagou as verbas rescisrias e venha a postul-las em juzo, o dono da obra, ser parte ilegtima a figurar no polo passivo da referida reclamatria. Isso porque se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, tem-se que o dono da obra pessoa fsica e quem inadimpliu as verbas rescisrias foi o empreiteiro. Ento, nos termos da OJ 191 da SDI-1, o dono da obra no responde nem de forma solidria, nem de forma subsidiria pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo quando este for construtora ou incorporadora. Com base nas alegaes do reclamante tem-se que o dono da obra jamais responderia pelas obrigaes assumidas pelo empreiteiro, razo pela qual parte ilegtima a figurar no polo passivo da demanda. Situao diversa aquela em que o autor alega que o dono da obra uma construtora e postula a condenao do empreiteiro e do dono da obra ao pagamento das verbas rescisrias. Nesse caso, o dono da obra parte legtima, pois se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, este pode ser responsabilizado. no mrito que devemos argumentar que na verdade trata-se de uma pessoa fsica, requerendo que o pedido seja julgado improcedente em relao a ele. Ressalte-se que a OJ 191 da SDI-1 do TST foi alterada em maio de 2011, passando a contar a seguinte redao:
OJ-SDI1-191, TST. CONTRATO DE EMPREITADA. DONO DA OBRA DE CONSTRUO CIVIL. RESPONSABILIDADE (nova redao) - Res. 175/2011,
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DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 Diante da inexistncia de previso legal especfica, o contrato de empreitada de construo civil entre o dono da obra e o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma empresa construtora ou incorporadora.
A legitimidade pode ser ordinria ou extraordinria. ordinria quando o autor postula em nome prprio, direito prprio, e, extraordinria quando algum, autorizado por lei, postula em nome prprio direito alheio.
Art. 6 do CPC Ningum poder pleitear em nome prprio direito alheio, salvo quando autorizado por lei.
Quanto legitimao extraordinria destaca-se a autorizao conferida pelo art. 8, III, CF, para o sindicato defender, judicial e administrativamente, os direitos e interesses individuais e coletivos da categoria. O STF vem defendo a ampla legitimidade ativa ad causam dos sindicatos, como substitutos processuais das categorias que representam a defesa de direitos e interesses coletivos ou individuais de seus representantes. Oportuno destacar a ilegitimidade do empregador para responder pelo pagamento da indenizao quando a extino da empresa decorrer de FATO DO PRNCIPE, pois conforme estabelece o art. 486 da CLT, em ocorrendo paralisao temporria ou definitiva do trabalho, motivada por ato de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei ou resoluo que impossibilite a continuao da atividade, prevalecer o pagamento da indenizao, que ficar a cargo do governo responsvel. Nesse caso, como advogados da reclamada, deve-se requerer a extino do processo sem resoluo do mrito, devendo ser nomeada autoria a Unio Federal, a qual deve ser chamada para integrar a lide respondendo isoladamente pelo pagamento de todas as verbas rescisrias devidas ao reclamante. A ilegitimidade de parte uma das condies da ao. Por ausncia dela, o juiz pode indeferir desde logo a petio inicial (art. 295, II, CPC) ou reconhecer a ausncia dessa condio da ao ao proferir a sentena. Em todos os casos o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No primeiro deles, com fundamento no art. 267, I e art. 295, II, CPC (indeferimento da petio inicial), no segundo, com fundamento no art. 267, VI, CPC (por no concorrer uma das condies da ao, a legitimidade). Observe os artigos referidos:
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Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
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Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia o ou a prescrio (art. 219, 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Ilegitimidade de Parte
O autor alega que foi contrato pelo empreiteiro, Sr. Joo, que havia sido contratado pelo dono da obra, pessoa fsica, Sr. Joaquim, para construo de seu imvel residencial. Alega, tambm, que no recebeu do empreiteiro diversas verbas trabalhistas e assim ajuizou a presente reclamao trabalhista contra o empreiteiro e contra o dono da obra, ora contestante. (fato) A legitimidade de partes verifica-se a partir das alegaes do autor que embora alegue que tenha sido contratado pelo empreiteiro e que este no tenha quitado suas verbas trabalhistas, ajuza a reclamao trabalhista tambm contra o dono da obra. Segundo a OJ 191, SDI-1, TST, o dono da obra, na construo civil, no responde nem de forma solidria, nem de forma subsidiria, pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo se for construtora ou incorporadora, o que no o caso, como menciona o prprio autor. Esclarece-se que a legitimidade de parte uma das condies da ao e a ausncia dessas matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do CPC. (fundamento) Diante do apresentado requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, CPC e art. 295, II, CPC (indeferimento da petio inicial) e sucessivamente, com fulcro no art. 267, VI, do CPC (carncia de ao), em relao ao Sr. Joaquim (dono da obra). Posteriormente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
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O interesse processual caracteriza-se pelo trinmio: necessidade-utilidadeadequao. O processo deve ser necessrio para que o autor obtenha o bem da vida vindicado; deve ser til para que o reclamante alcance o bem pretendido, visto que o exerccio do direito de ao somente pode ser exercido quando houver leso ou perigo de leso e, por fim, o meio processual escolhido deve ser o adequado a proporcionar a pretenso do autor. O professor Carlos Henrique Bezerra Leite3 afirma que no processo do trabalho, seria carecedor de ao, por falta de interesse processual, por exemplo, o empregador que ajuza a ao de inqurito para apurao de falta grave de empregado no portador de estabilidade. Ora, o empregado no estvel pode ser despedido por justa causa sem necessidade de autorizao judicial (sentena constitutiva negativa) para pr termo relao empregatcia. Disso resulta que no h interesse processual do autor para invocar a mquina judiciria a fim de obter algo que ele poderia conseguir diretamente, isto , sem a necessidade da prestao jurisdicional do Estado. Outro exemplo de falta de interesse processual seria o do servidor celetista que, em vez de ajuizar ao trabalhista em face do empregador, pessoa jurdica de direito pblico interno, visando a sustar um desconto que reputa ilegal no seu salrio, impetra mandado de segurana contra o ato da autoridade administrativa. Ora a ao escolhida pelo autor inadequada ao fim colimado, resultando na caracterizao da carncia de ao, por inadequao da via eleita. Podemos dizer ainda que nos dissdios coletivos de natureza econmica, a ausncia da tentativa de negociao coletiva antes o seu ajuizamento implica falta de interesse processual do sindicato suscitante, nos termos do art. 114, 2 da CF, combinado com o art. 267, VI, do CPC. Isso porque, enquanto no esgotada a possibilidade de negociao coletiva, o sindicato no ter necessidade de invocar a tutela jurisdicional para resolver o conflito. O interesse processual uma das condies da ao. Por ausncia dela o juiz pode indeferir desde logo a petio inicial (art. 295, III, CPC) ou reconhecer a ausncia dessa condio da ao ao proferir a sentena. Em ambos os casos o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No primeiro deles, com fundamento no art. 267, I, e art. 295, III, do CPC (indeferimento da petio inicial) e no segundo, com fulcro no art. 267, VI, CPC (por no concorrer uma das condies da ao, o interesse processual). Observe os artigos referidos:
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial;
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BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho, 8. ed. So Paulo: LTr, 2010. P. 307.
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IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
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III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia o ou a prescrio (art. 219, 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Falta de interesse processual
Afirmando no ter recebido todas as verbas rescisrias, ex-empregado ajuza ao de consignao em pagamento, visando a que as verbas rescisrias j sejam depositadas em juzo. (fato) Tendo em vista que a ao de consignao em pagamento uma ao de procedimento especial, cabvel para o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, o depsito da quantia ou da coisa devida (art. 890, CPC), o autor no elegeu o meio adequado para a obteno das verbas postuladas. O meio processual correto nesse caso seria uma reclamao trabalhista. Esclarece-se que o interesse processual uma das condies da ao e a ausncia destas matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do CPC. (fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, CPC e art. 295, III, CPC (indeferimento da petio inicial) e , com fulcro no art. 267, VI do CPC (carncia de ao). Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
V INCOMPETNCIA ABSOLUTA
A incompetncia ser absoluta quando se tratar de incompetncia em razo da matria, pessoa ou funcional. A competncia material da justia do Trabalho est praticamente definida no art. 114 da CF, muito embora em seu inciso IX conste que a lei
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poder atribuir Justia do Trabalho competncia para julgar outras controvrsias decorrentes das relaes de trabalho. A competncia funcional diz respeito distribuio das atribuies acometidas aos diferentes rgos da Justia do Trabalho. A inobservncia das regras que estabelecem tal distribuio (a Constituio, as leis processuais e os regimentos internos dos Tribunais Trabalhistas) leva a incompetncia funcional, que absoluta e, portanto, deve ser arguida em preliminar de contestao.
Ressalte-se que na ADI 3395, o STF suspendeu toda e qualquer interpretao dada ao art. 114, I, da CF, que inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder pblico e seus servidores estatutrios ou que possuam com ele regime jurdico administrativo (temporrio art. 37, IX, da CF). Consequentemente, a Justia do Trabalho no competente para julgar as demandas de estatutrios e dos temporrios.
Os servidores celetistas da administrao direta e indireta demandam na Justia do Trabalho. J os demais servidores (estatutrios ou temporrios), se federais, demandaro na Justia Federal; se estaduais ou municipais, na Justia Estadual.
A Justia do Trabalho tambm incompetente para julgar as aes penais (ADI 3684) e as aes de execuo de cobrana de honorrios de profissionais liberais (smula 363, STJ). Observe a smula:
Smula 363, STJ. Compete Justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente.
Ressalte-se que, nos termos do item I, da smula 368 do TST, a Justia do Trabalho incompetente para execuo de contribuies sociais incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.
A Constituio no art. 114, em seu inciso VIII, estabelece que compete Justia do Trabalho executar de ofcio as contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir.
Art. 114, CF. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
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VIII. a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir;
Em consonncia com a Constituio a CLT, em seu art. 876, pargrafo nico, estabelece que compete Justia do Trabalho executar de ofcio as contribuies sociais incidentes sobre as condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.
Art. 876, CLT. As decises passadas em julgado ou das quais no tenha havido recurso com efeito suspensivo; os acordos, quando no cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executada pela forma estabelecida neste Captulo. Pargrafo nico. Sero executadas ex-officio as contribuies sociais devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e Tribunais do Trabalho, resultantes de condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.
O TST, entretanto, entende que compete Justia do Trabalho executar apenas as contribuies sociais incidentes sobre as sentenas condenatrias em pecnia e sentenas homologatrias de acordo, portanto, no competente para a execuo das contribuies sociais incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido (smula 368, I, TST). Logo, a Justia do Trabalho no competente para a execuo das contribuies decorrentes de sentenas que apenas reconhecem o vnculo de emprego ou, ainda, para julgar o pedido de contribuio referente aos salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.
Smula 368, TST. DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. FORMA DE CLCULO (redao do item II alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 16.04.2012) - Res. 181/2012, DEJT divulgado em 19, 20 e 23.04.2012 I. A Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio.
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A incompetncia absoluta deve ser arguida em preliminar de contestao (art. 301, II, CPC) e o pedido deve ser de extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, CPC e remessa dos autos para o juzo competente.
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI;
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todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
A incompetncia da Justia do Trabalho para a execuo das contribuies incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual foi cobrada na contestao do Exame de Ordem Unificado 2011.3 (VII Exame de Ordem Unificado).
Na proposta constou Por fim, disse que o reclamado no efetuou o reconhecimento dos depsitos do FGTS e das contribuies previdencirias relativas a todo o perigo do contrato de trabalho (...). Diante do acima exposto, postula: g) o recolhimento das contribuies previden i rias referentes a todo per odo ontratual
Quesitos avaliados Preliminar de incompetncia absoluta da Justia da Trabalho Incompetncia absoluta do pedido de recolhimento das contribuies previdencirias de todo o perodo contratual (0,25). Indicao do art. 114, VII, da CRFB OU smula 368, I, do TST (0,25).
Notas possveis
Nota
0/ 0,25/ 0,5
Seguem exemplos:
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I - Preliminar 01. Incompetncia Absoluta da Justia do Trabalho A Reclamante postulou a condenao do Reclamado ao pagamento de contribuies previdencirias relativas a todo o perodo do contrato de trabalho. A Justia do Trabalho incompetente para a execuo das contribuies previdencirias incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual. Nos termos do art. 114, VIII, da CF, compete Justia do Trabalho a execuo das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir. Assim, conforme estabelece a smula 368, I, do TST, a competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio-de-contribuio. Esclarece-se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, II, do CPC. Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, do CPC, quanto ao pedido de recolhimento das contribuies previdencirias relativas ao perodo contratual reconhecido.
Segue exemplo:
I Preliminar 02. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho
O autor, servidor estatutrio da Unio, ajuza reclamao trabalhista contra esta, postulando verbas de natureza estatutria. (fato) Por fora da ADI 3395, que suspendeu qualquer interpretao dada ao art. 114, I, da CF, que inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder pblico e seus servidores estatutrios, a Justia do Trabalho incompetente para julgar tal demanda. Esclarece-se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, II, do CPC. (fundamento) Diante do exposto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC e a remessa dos autos Justia Federal, tendo em vista que o autor servidor pblico federal. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
VI CAPACIDADE DE SER PARTE E PROCESSUAL Todos os sujeitos de direito possuem capacidade de ser parte, mas apenas os que possuem capacidade civil possuem capacidade processual. A capacidade processual de
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estar em juzo adquirida, em regra, pelo empregado aos 18 anos. Os que no possuem capacidade civil, ou seja, os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores. A ausncia de regularidade de representao deve ser arguida em preliminar de contestao, devendo o ru postular que o juiz assinale prazo para que a parte sane a omisso, sobe pena de extino do processo sem resoluo o mrito (art. 13, caput e 1, CPC e art. 267, IV, CPC).
Art. 13, CPC. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
VII LITISPENDNCIA E COISA JULGADA
Quanto litispendncia e a coisa julgada tem-se que o pargrafo terceiro do art. 301 as distingue da seguinte maneira: h litispendncia, quando se repete ao que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. Essas duas hipteses devem ser arguidas em preliminar de contestao e em ambas deve ser requerida a extino do processo com fundamento no art. 267, V do CPC.
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
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III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
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I Preliminar 01. Coisa Julgada
O reclamante ajuizou reclamao trabalhista em data de 01/02/2011, postulando horas extras e adicional de periculosidade em face deste reclamado. Os pedidos foram julgados totalmente improcedentes, ocorrendo o trnsito em julgado da deciso. Em fevereiro de 2012, o reclamante ajuizou a mesma reclamao trabalhista, com a mesma causa de pedir e pedidos, contra o mesmo ex-empregador. (fato) Nos termos do art. 301, 3 do CPC, h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso, como no caso dos autos. Esclarece-se que a violao da coisa julgada matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, VI, do CPC. (fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, CPC. (fundamento) Adiante, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido) Art. 301, CPC. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: VI - coisa julgada; Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;
VIII CONEXO E CONTINNCIA.
O art. 103 do CPC refere-se conexo. Segundo ele reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. J a continncia ocorre quando entre duas ou mais aes houver identidade de partes e de causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o da outra (art. 104, CPC). A continncia uma espcie de conexo, por isso o art. 301 do CPC refere-se apenas a conexo. Assim, ambas devem ser alegadas em preliminar de contestao, sendo que o pedido sempre deve ser o de reunio de aes, nos termos do art. 105 do CPC. Os dois termos tratam se de excees dilatrias.
IX FALTA DE CAUO E CONVENO DE ARBITRAGEM
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A falta de cauo (art. 301, XI) e a conveno de arbitragem (inciso IX) no se aplicam ao Processo do Trabalho. Segundo o professor Carlos Henrique Bezerra Leite4: a arbitragem, embora prevista expressamente no art. 114, 1 e 2, da CF, raramente utilizada para soluo dos conflitos coletivos trabalhistas, sendo certo que o art. 1 da Lei da 9307/96, vaticina que a arbitragem s resolve conflitos em que estejam envolvidos direitos patrimoniais disponveis, o que, em linha de princpio, inviabiliza a sua ampliao como mtodo de soluo dos conflitos individuais trabalhistas. Uma exceo seria a indicao, por consenso entre trabalhadores e empregadores, de um rbitro para fixar o valor de um prmio institudo pelo empregador.
X - PRELIMINAR ESPECFICA DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO
A petio inicial no procedimento sumarssimo apresenta um requisito prprio, exigido pelo artigo 852-B, I e II da CLT:
Art. 852-B, CLT. Nas reclamaes enquadradas no procedimento sumarssimo: I - o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor correspondente; II - no se far citao por edital, incumbindo ao autor a correta indicao do nome e endereo do reclamado; 1 O no atendimento, pelo reclamante, do disposto nos incisos I e II deste artigo importar no arquivamento da reclamao e condenao ao pagamento de custas sobre o valor da causa.
As exigncias do artigo 852-B da CLT so pressupostos processuais de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo. Assim, diante do no atendimento de qualquer um desses requisitos, o fato deve ser arguido em Preliminar de Mrito, requerendo o arquivamento da reclamao (extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, do CPC), bem como a condenao do Reclamante ao pagamento das custas processuais sobre o valor da causa, conforme o artigo 852-B, 1 da CLT e art. 267, IV, CPC.
I Preliminar
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 7. ed. So Paulo: Ltr, 2009. p. 475.
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01. Inobservncia dos Requisitos do Procedimento Sumarssimo
O reclamante ajuizou reclamao trabalhista em data de 01/11/2011, cujo valor da causa era de R$ 10.000,00 sem, entretanto, liquidar os pedidos. (fato) Nos termos do art. 852-A, as causa cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da ao sujeitam-se ao procedimento sumarssimo, sendo este o caso dos autos. Segundo o art. 852-B, I, da CLT, no procedimento sumarssimo o pedido deve ser certo, determinado e lquido, ou seja, o reclamante deve indicar o valor correspondente a cada pedido, o que no ocorreu. (fundamento) Diante do exposto, requer o arquivamento do processo, ou seja, a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 852-B, 1 da CLT e art. 267, IV, CPC, e condenao do reclamante no pagamento de custas processuais. (fundamento) Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
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PREJUDICIAL DE MRITO
So prejudiciais de mrito: Prescrio; Decadncia;
A prescrio e decadncia devem ser tratadas na contestao, no tpico das Prejudiciais de Mrito, devendo o reclamado postular SEMPRE a extino do processo COM resoluo do mrito, de acordo com o artigo 269, IV, CPC.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
DECADNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO Principais prazos decadenciais no processo do trabalho: Mandado de Segurana: o prazo decadencial de 120 (cento e vinte) dias, contados a partir da cincia do ato ilegal praticado pela autoridade pblica coatora (art. 23, Lei 12016/2009);
Art. 23, Lei 12016/2009. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.
Ao Rescisria: prazo decadencial de 2 (dois) anos para o seu ajuizamento, contados do dia imediatamente subsequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no (art. 495, CPC e smula 100, I, TST);
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Art. 495, CPC: O direito de propor ao rescisria se extingue em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da deciso. Smula 100, TST: AO RESCISRIA. DECADNCIA: I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no. (...)
Inqurito para apurao de falta grave: prazo decadencial (smula 403, STF) de 30 (trinta) dias para a sua propositura, quando o empregador optar pela suspenso do empregado estvel, contados a partir da data de suspenso (art. 853, CLT), salvo na circunstncia prevista pela smula 62 do TST.
Sum. 403, STF: de decadncia o prazo de trinta dias para instaurao do inqurito judicial, a contar da suspenso, por falta grave, de empregado estvel. Art. 853, CLT: Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado. Smula 62, TST. O prazo de decadncia do direito do empregador de ajuizar inqurito contra o empregado que incorre em abandono de emprego contado a partir do momento em que o empregado pretendeu seu retorno ao servio.
O empregado que incorre em abandono de emprego no suspenso, portanto, o prazo decadencial no teria uma data inicial para a sua contagem. Nessa hiptese, o TST estabeleceu que o incio do prazo decadencial se dar com a tentativa de retorno ao servio do empregado.
PRESCRIO NO PROCESSO DO TRABALHO
PRESCRIES NA CONTESTAO
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Ao elaborar a contestao preciso buscar, inicialmente, as seguintes prescries: Prescrio Bienal; Prescrio Quinquenal; Prescrio do FGTS. Prescrio Total;
a)
Prescrio Bienal (art. 7, XXIX, CF e art. 11, CLT):
A prescrio bienal est prevista no artigo 7, XXIX, CF, bem como, no artigo 11, I, da CLT. Em suma, esses dispositivos estabelecem que o empregado tem o prazo de 2 (dois) anos, contados a partir da extino do contrato de trabalho, para pleitear qualquer verba resultante dessa relao jurdica.
Art. 7, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; II - em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o trabalhador rural. 1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social. Art. 269. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
Logo, qualquer reclamatria trabalhista proposta 2 (dois) anos aps a extino do contrato de trabalho estar prescrita. Essa prescrio atinge todo o processo.
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A EC 28/2000 passou a fixar para o trabalhador rural a mesma prescrio dos trabalhadores urbanos.
Segue exemplo:
II- Prejudicial de Mrito 01. Prescrio Bienal O Reclamante postulou o pagamento das verbas rescisrias oriundas do contrato de trabalho extinto no dia 02/09/2008 em reclamatria ajuizada no dia 02/02/2011. (Fato) Segundo o artigo 7, XXIX da CF, o artigo 11, I, da CLT e smula 308, I, do TST, opera-se a prescrio bienal, o ajuizamento de reclamatria trabalhista, aps o prazo de 2 (dois) anos contados do trmino do contrato de trabalho. A ao in casu ultrapassou o limite legal, estando, portanto, prescrita (Fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo com resoluo do mrito, nos termos do artigo 269, IV do Cdigo de Processo Civil. Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (Pedido)
b) Prescrio Quinquenal (art. 7, XXIX, CF; art. 11, I, CLT; Smula 308, I, TST): O prazo de prescrio das verbas trabalhistas de 5 (cinco) anos (art. 7, XXIX, CF e art. 11, I, CLT), contados da data do ajuizamento da ao (smula 308, I, TST).
Art. 7, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato;
Smula 308, TST. I Respeitado o binio subseqente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da
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reclamao e, no, s anteriores ao qinqnio da data da extino do contrato. II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da promulgao da CF/1988.
II Prejudicial de Mrito 01. Prescrio Quinquenal O Reclamante ajuizou a reclamatria trabalhista em 07/08/2009 postulando verbas que retroagem ao incio do contrato de trabalho, em 07/08/2001. (Fato) Segundo o art. 7, XXIX da CF e art. 11, I, da CLT, as verbas trabalhistas prescrevem em 5 (cinco) anos, contados da data do ajuizamento da ao, nos termos da smula 308, I do TST. (Fundamento) Diante o exposto, requer a extino do processo com resoluo de mrito, nos termos do artigo 269, IV, CPC, quanto s verbas postuladas anteriores aos ltimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, ou seja, anteriores a 07/08/2004. Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (Pedido)
c)
Prescrio do FGTS (Smula 362, TST):
O prazo de prescrio pelo no recolhimento das contribuies para o FGTS de 30 (trinta) anos, respeitado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho, nos termos da smula 362 do TST.
Smula 362, TST. trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
Situao diversa a tratada na smula 206 do TST, segundo a qual a prescrio de determinada parcela implica na perda do direito de recolhimento do FGTS relativo a ela. Portanto, quando prescritas as horas extras, os depsitos de FGTS incidentes sobre o seu respectivo valor encontrar-se- igualmente prescrito. Observe:
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Smula 206, TST. FGTS. INCIDNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS.
d)
Prescrio Total (Smula 294, TST):
O entendimento da Smula 294 do TST assevera que a prescrio total opera-se em relao s parcelas no previstas em lei, decorrente de alterao do pactuado, de trato sucessivo, suprimidas ou alteradas unilateralmente pelo empregador.
Smula 294. Tratando-se de demanda que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei.
Quando, por mera liberalidade, o empregador assegurar determinado direito ao empregado estar promovendo uma alterao contratual lcita. Isso porque as alteraes podem ser realizadas quando observados os requisitos do art. 468 da CLT: consentimento do empregado e ausncia de prejuzo. Por assegurar uma vantagem ao empregado a alterao lcita, incorporando-se tal parcela ao salrio do empregado. A supresso ou a modificao in pejus da mesma implicaria nova alterao contratual, prejudicial ao trabalhador e, portanto, ilcita.
Tais circunstncias autorizam o empregado a postular a parcela desde que deixou de ser concedida nos moldes anteriores. Entretanto, em relao a ela, a prescrio total, ou seja, de 5 (cinco) anos contados da data da supresso ou da alterao.
EM SNTESE:
Diante do exposto, tem-se que se a parcela suprimida ou alterada no est prevista em lei, decorrendo de alterao do pactuado, a prescrio total. Assim, as parcelas prescrevem no prazo de 5 (cinco) anos, como todas as verbas trabalhistas, porm, a contar da SUPRESSO ou ALTERAO da parcela (e no do ajuizamento da ao).
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Segue exemplo:
I Prejudicial de Mrito 01. Prescrio Total O Reclamante postulou o pagamento do abono mensal espontneo pago pela Reclamada no valor de R$ 50,00 (cinquenta reais) desde sua supresso, que ocorreu em fevereiro de 2002, alegando que a supresso de tal parcela implica em alterao contratual prejudicial. (Fato) O abono mensal espontneo suprimido pelo empregado parcela no prevista em lei, cuja pres ri o total, nos termos da mula 9 do , que assim esta ele e: tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrentes de alterao do pactuado a prescrio total . O prazo prescricional das verbas trabalhistas de cinco anos (art. 7, XXIX da CF e art, 11, I, CLT), contados, entretanto, da data da supresso. No presente caso, embora a supresso tenha ocorrido em 02/2005, a ao postulando tal verba foi ajuizada somente em 02/03/2011, ou seja, depois de decorridos mais de cinco anos da referida supresso, verificando, portando, a prescrio total dessa parcela. (Fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo, com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV do CPC, quanto ao pedido de abono mensal. (Pedido) Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar, requer seja apreciado o mrito.
INTERRUPO E SUSPENSO DA PRESCRIO
No Processo do Trabalho o ajuizamento da ao que interrompe a prescrio. Nesse sentido a smula 268 do TST, que tambm estabelece que a reclamatria trabalhista, quando proposta, interromper a prescrio somente em relao aos pedidos realizados, mesmo que a ao seja arquivada. Nesse caso, o prazo prescricional recomea a fluir do zero a partir da data do arquivamento da ao, quando a parte volta a ficar inerte. Observe o teor da smula:
Smula 268, TST. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos.
Ressalte-se que o ajuizamento da ao interrompe a prescrio apenas uma vez, conforme estabelece o art. 202 do Cdigo Civil. Observe:
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Art. 202, CC. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; III - por protesto cambial; IV - pela apresentao do Ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper.
As causas de SUSPENSO, por sua vez, cessam temporariamente a contagem do prazo prescrito, que retorna a fluir pelo que lhe resta, a partir do momento que cessa a causa suspensiva.
A passagem pela Comisso de Conciliao Prvia (facultativa, segundo entendimento do STF consubstanciado nas ADIs 2139 e 2160) suspende os prazos de prescrio bienal e quinquenal at a data da sesso ou at 10 (dez) dias, o que ocorrer antes (art. 625-G, CLT).
Art. 625-F, CLT. As Comisses de Conciliao Prvia tm prazo de dez dias para a realizao da sesso de tentativa de conciliao a partir da provocao do interessado. Pargrafo nico. Esgotado o prazo sem a realizao da sesso, ser fornecida, no ltimo dia do prazo, a declarao a que se refere o 2 do Art. 625-D. Art.625-G, CLT. O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da Comisso de Conciliao Prvia, recomeando a fluir, pelo que lhe resta, a partir da tentativa frustrada de conciliao ou do esgotamento do prazo previsto no Art. 625-F. O art. 200 do Cdigo Civil contempla a hiptese de suspenso da prescrio at a sentena definitiva na hiptese de em que a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal. Observe: Art. 200, CC. Quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva. Essa hiptese de suspenso foi cobrada pela FGV:
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(OAB/FGV 2010.3) ar os os , administrador, foi ontratado pela empresa o de Obra em 5/3/2001. Em 12/12/2003, foi dispensado por justa causa, sob a alega o de ter prati ado ato de impro idade aquela o asi o, ar os foi a usado pelo seu empregador de ter furtado um note ook da empresa, pois o levou para asa no dia e, apesar de su essivos pedidos de devolu o, at aquele momento n o o havia feito orre que, al m de dispensar o empregado por justa ausa, no mesmo dia o empregador foi delega ia e efetuou um oletim de o orr n ia r s meses depois, em , foi a erto inqu rito poli ial, ujo resultado foi encaminhado ao inist rio li o estadual m , o promotor de justi a apresentou den n ia em fa e de ar os, requerendo a sua ondena o pro esso riminal se desenvolveu ao longo de quase in o anos, tendo sido proferida a senten a judi ial definitiva em 9, a solvendo ar os os da a usa o por falta de provas m vista dessa de is o, ar os resolveu ajui ar a o tra alhista em fa e do seu antigo empregador, o que foi feito em a peti o ini ial, ar os requereu a revers o da sua dispensa para sem justa ausa, em omo o pagamento de aviso pr vio, f rias propor ionais e indeni a o de sobre o FGTS. om ase na situa o on reta, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jur di os apropriados e a fundamenta o legal pertinente ao aso A M i V O i i i j i i processo do trabalho? (Valor: 0,5) Quesitos avaliados Notas possveis 1. Item A a) OPO 1: No h 0 / 0,65 prescrio porque o fato devia ser apurado pelo Juzo Criminal (I) aplicando-se o art. 200 do CC (II). OPO 2: Esto prescritas as pretenses deduzidas mais de dois anos aps o rompimento do contrato OU conforme o art. 7, XXIX, da CRFB (OU art. 11 da CLT) (I). A ao criminal no empecilho para o exerccio de reclamao trabalhista (II). 0,4 = item I / 0,5 = com o item II 2. Item B b) No, porque o 0 / 0,6 Nota
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processo do trabalho independente do processo penal OU porque as jurisdies so autnomas OU porque as competncias so distintas. OU no, porque a sentena proferida pelo Juzo Criminal foi absolutria por falta de provas.
LEGISLAO E DOUTRINA IMPORTANTES ACERCA DA PRESCRIO
Seguem algumas smulas do TST a respeito da matria: Prescrio contra o menor:

Art. 440, CLT. Contra os menores de dezoito anos no corre nenhum prazo de prescrio.
Prescrio Trabalhista - Instncia Ordinria:

Smula 153, TST. No se conhece de prescrio no argida na instncia ordinria.
Contratos de trabalho sucessivo:

Smula 156, TST. Da extino do ltimo contrato que comea a fluir o prazo prescricional do direito de ao objetivando a soma de perodos descontnuos de trabalho.
Mudana de regime jurdico de celetista para estatutrio:

Smula 382, TST. Mudana de Regime Celetista para Estatutrio - Extino do Contrato. Prescrio Bienal. A transferncia do regime jurdico de celetista para estatutrio implica extino do contrato de trabalho, fluindo o prazo da prescrio bienal a partir da mudana de regime.
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Prescrio Intercorrente:
Smula 114, TST. Justia do Trabalho - Prescrio Intercorrente. inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente.
Smula 327, STF. Direito Trabalhista - Admissibilidade - Prescrio Intercorrente. O direito trabalhista admite a prescrio intercorrente.
Equiparao salarial:
Smula 6, IX, TST: Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.
Desvio funcional:
Smula N 275, I, TST: Na ao que objetive corrigir desvio funcional, a prescrio s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.
Reenquadramento:
Smula 275, II, TST: Em se tratando de pedido de reenquadramento, a prescrio total, contada da data do enquadramento do empregado.
Horas extras pr-contratadas do bancrio:

Smula 199, II, TST: Em se tratando de horas extras pr-contratadas, opera-se a prescrio total se a ao no for ajuizada no prazo de cinco anos, a partir da data em que foram suprimidas.
Incorporao do adicional de horas extras:

OJ n 242, SDI-1: Prescrio total. Horas extras. Adicional. Incorporao. Inserida em 20.06.01. Embora haja previso legal para o direito hora extra, inexiste previso para a incorporao ao salrio do respectivo
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adicional, razo pela qual deve incidir a prescrio total.
Substituio dos avanos trienais por quinquenais:

OJ n 76, SDI-1: Substituio dos Avanos Trienais por Quinqunios. Alterao do Contrato de Trabalho. Prescrio Total. CEEE. Inserida em 14.03.94 (inserido dispositivo, DJ 20.04.2005). A alterao contratual consubstanciada na substituio dos avanos trienais por qinqnios decorre de ato nico do empregador, momento em que comea a fluir o prazo fatal de prescrio.
Gratificao Semestral:
Smula n 373, TST: Congelamento. Prescrio parcial (converso da Orientao Jurisprudencial n 46 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005. Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial. (ex-OJ n 46 da SBDI-1 - inserida em 29.03.1996)
Comisses:
OJ N 175, SDI-1: COMISSES. ALTERAO OU SUPRESSO. PRESCRIO TOTAL. Inserida em 08.11.2000 (nova redao em decorrncia da incorporao da Orientao Jurisprudencial n 248 da SBDI-1, DJ 22.11.2005). A supresso das comisses, ou a alterao quanto forma ou ao percentual, em prejuzo do empregado, suscetvel de operar a prescrio total da ao, nos termos da Smula n 294 do TST, em virtude de cuidar-se de parcela no assegurada por preceito de lei.
Planos econmicos:
OJ 243, SDI-1: PRESCRIO TOTAL. PLANOS ECONMICOS. Inserida em 20.06.01 Aplicvel a prescrio total sobre o direito de reclamar diferenas salariais resultantes de planos econmicos.
Prescrio de Ofcio:
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Segundo o TST a prescrio no pode ser determinada de ofcio na Justia do Trabalho, por ser incompatvel com o processo do trabalho.
Prescrio no pode ser determinada de ofcio na Justia do Trabalho O pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, que permite ao juiz determinar de ofcio a prescrio, por no ter havido provocao de uma das partes do processo, no se aplica na Justia do Trabalho. Com esse entendimento, a Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho no acatou o recurso do Departamento Municipal de Eletricidade de Poos de Caldas DME, que pretendia a prescrio do perodo inicial de admisso de um ex-empregado. Na ao trabalhista, o juiz de primeiro grau determinou ao DME o pagamento, em favor do trabalhador, de horas extras correspondentes a 30 (trinta) minutos dirios, acrescidas de 50% (cinquenta por cento), desde o incio do contrato de emprego com ele, em abril de 1998. O Departamento, insatisfeito, recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio (MG), sob a alegao de que o perodo anterior a 2000 estaria prescrito (art. 7, inciso XXIX, CF). o entanto, o R entendeu que o Departamento deveria ter defendido seus direitos na po a prpria, quando dei ou transitar em julgado a senten a Acrescentou, ainda, que a possibilidade de o juiz determinar a prescrio de ofcio, de acordo com o pargrafo 5 do ig 219 C ig P Ci i i J i T h i i ii i ii i i i Di i T h . Irresignado, o DME recorreu, sem sucesso, com um agravo de instrumento no Tribunal Superior do Trabalho. Ao julgar o agravo, o ministro Maurcio Godinho Delgado, relator da Sexta Turma do TST, confirmou o entendimento do TRT, sob a tese de que o dispositivo legal que permite a prescrio de of io estaria em hoque om v rios prin pios onstitu ionais, omo da valori a o do tra alho e do emprego, da norma mais favorvel e da submisso da propriedade sua funo socioambiental, alm do prprio princpio da proteo ministro argumentou tam m que, no pro esso, deve ser respeitada a oisa julgada, uma ve que a pres ri o n o foi de retada na fase de onhe imento or isso, a e ta urma, por unanimidade, negou provimento ao agravo de instrumento do Departamento Municipal de Eletricidade de Poos de Caldas. (RR141941-31.2005.5.03.0073) Fonte: Assessoria de Comunicao Social do TST
MRITO
Ultrapassadas as questes preliminares e prejudiciais, o momento de elaborar o mrito da contestao. O mrito da contestao deve atacar todos os pedidos invocados na exordial. O Reclamado deve abordar toda a matria de defesa, impugnando um a um todos os fatos apresentados pelo autor, conforme o disposto no art. 300 e 302 do CPC, em respeito aos princpios da eventualidade e da impugnao especificada, respectivamente.
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Art. 300, CPC. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. Art. 302, CPC. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato; III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
A seguir sero abordados algumas questes e exemplos que podero ser apresentados na contestao.
DO CONTRATO DE TRABALHO
Este o PRIMEIRO tpico a ser abordado no mrito e nele devem constar APENAS as seguintes informaes da relao jurdica mantida pelas partes: data de admisso, funo exercida, salrio e data da dispensa.
I. II. III. IV. Admisso; Funo; Salrio; Demisso.
CONTRATO DE TRABALHO
III MRITO 01. DO CONTRATO DE TRABALHO O Reclamante foi admitido em 05/02/2006 pela Reclamada, para exercer a funo de auxiliar administrativo. Em 30/11/2007 foi dispensado com justa causa. Sua ltima remunerao era equivalente a R$ 600,00 (seiscentos reais).
Se a proposta no informar todos esses dados ou fornecer apenas alguns deles, o Examinando deve deixar espaos em branco, utilizando apenas as informaes constantes no problema.
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Ateno! H hipteses em que o contestante no tem conhecimento dos detalhes do contrato de trabalho, como, por exemplo, no caso em que o dono da obra que contratou um empreiteiro e este contratou o autor da reclamatria trabalhista. Como advogado do dono da obra, basta mencionar os dados do contrato firmado com o empreiteiro e que o Reclamado desconhece os detalhes do contrato celebrado entre o Reclamante e o empreiteiro.
Os demais itens do mrito dependero da proposta, uma vez que sero contestados os pedidos formulados pelo Reclamante. Seguem alguns exemplos:
III Mrito 02. DAS HORAS EXTRAS O Reclamante postulou o pagamento de horas extras, acrescidas do adicional de 50% (cinquenta por cento), bem como reflexos. (Fato) No assiste razo ao Reclamante, pois as horas extras pleiteadas foram devidamente compensadas em seguida, conforme o prvio acordo individual escrito firmado entre as partes. Destaca-se que, nos termos da smula 85, I do TST, a compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva, sendo assim, as horas extras postuladas so indevidas. (Fundamento) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, bem como, dos reflexos. (Pedido)
III Mrito 03. DA ALTERAAO DE JORNADA O Reclamante postulou o pagamento de adicional noturno e reflexos a partir de janeiro de 2009, tendo em vista que foi transferido do perodo noturno para o diurno e o empregador retirou-lhe o adicional. (Fatos) No assiste razo ao Reclamante, pois a Smula 265 do TST autoriza a transferncia do empregado para o perodo diurno com a perda do respectivo adicional. O Tribunal sustenta que tal alterao mais benfica para a sade do empregado. (Fundamentos) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, bem como de seus reflexos. (Pedido)
III - Mrito 03. DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE O Reclamante postulou o pagamento do adicional de insalubridade, afirmando que havia muitos rudos no ambiente de trabalho, o que tornava o local insalubre. (Fatos)
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No assiste razo ao Reclamante, pois s laborava com Equipamento de Proteo Individual - EPI, que eliminava os rudos. O adicional no devido, uma vez que a eliminao da insalubridade, mediante fornecimento de aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo, exclui a percepo do adicional respectivo, de acordo com a Smula 80 do TST. (Fundamentos) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)
III Mrito 04. DA JUSTIA GRATUITA O Reclamante postulou a concesso do benefcio da justia gratuita. (Fatos) No assiste razo ao Reclamante, pois este no preenche o requisito estabelecido pelo 3 do artigo 790 da CLT, que concede o benefcio somente queles que perceberem salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou declararem, sob as penas da lei, que no esto em condies de pagar as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia. (Fundamento) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)
III Mrito DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS O Reclamante postulou honorrios advocatcios, na razo de 15% (quinze por cento), muito estivesse assistido por advogado particular. (Fatos) No assiste razo ao Reclamante, pois nos termos do art. 14, Lei 5584/70, smulas 219 e 329 e OJ 305, SDI-1, no processo do trabalho, nas relaes de emprego, os honorrios assistenciais sero devidos apenas se a parte estiver assistida por advogado do sindicato da categoria profissional e se comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou caso se encontre em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, o que no se verifica no presente caso. (Fundamentos) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)
DA DEDUO/ABATIMENTO
Observe que a deduo/abatimento instituto diverso da compensao. Tratase de forma de extino das obrigaes. A compensao matria de defesa e deve ser arguida na contestao, sob pena de precluso da matria (Smula 48, TST). Nesse regime duas pessoas renem reciprocamente as qualidades de credor e devedor. Assim, sempre que o Reclamado entender que credor do Reclamante poder requerer ao juiz que a dvida do empregado possa ser compensada com os eventuais crditos deste. A compensao,
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todavia, restringe-se dvida de natureza trabalhista (Smula 18, TST), como adiantamentos salariais, aviso prvio, danos causados pelo empregado. No se admite a compensao de dvida de natureza civil ou comercial5.
Art. 767, CLT. A compensao, ou reteno, s poder ser argida como matria de defesa. Smula 18, TST. A compensao, na Justia do Trabalho, est restrita a dvidas de natureza trabalhista. Smula 48, TST. A compensao s poder ser arguida com a contestao.
REQUERIMENTOS FINAIS
Segue exemplo:
IV - REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de PROVA em direito admitidos, inclusive o depoimento pessoal do Reclamante, sob a consequncia de confisso. Por fim, requer o acolhimento da Preliminar de Mrito para posteriormente, o acolhimento da Prejudicial de Mrito para e, adiante, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 7. ed. So Paulo: Ltr, 2009. p. 108 e 109.
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FINALIZE A SUA PEA!
Nesses Termos, Pede deferimento. Local, data Advogado OAB n
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EXCEO
So trs excees admitidas em nosso ordenamento jurdico, de: incompetncia, suspeio e impedimento.
EXCEO DE INCOMPETNCIA
Dispe o art. 112 do CPC que argui-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. A exceo de incompetncia refere-se incompetncia relativa, ou seja, a competncia territorial disciplinada pelo artigo 651 da CLT, segundo o qual, em regra, o juzo territorialmente competente o do local da prestao dos servios. Ademais, cumpre salientar que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio (smula 33, STJ). Portanto, se o reclamado no invocar a incompetncia em razo do lugar no prazo de sua defesa, que na Justia do Trabalho apresentada em audincia, ser materializado o fenmeno da prorrogao da competncia, tornando-se o juzo competente em face da inrcia do promovido, operando-se a precluso temporal6. No processo do trabalho, o oferecimento da exceo de incompetncia gerar a suspenso do feito (art. 799, CLT). O exceto ter um prazo improrrogvel de 24 (vinte e quatro) horas para se manifestar, em seguida, na primeira audincia ou sesso que se seguir, ser proferida a deciso (art. 800, CLT).
Art. 799, CLT. Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspenso do feito, as excees de suspeio ou incompetncia. Art. 800, CLT. Apresentada a exceo de incompetncia, abrir-se- vista dos autos ao exceto, por 24 (vinte e quatro) horas improrrogveis, devendo a deciso ser proferida na primeira audincia ou sesso que se seguir.
SARAIVA, Renato. Exame de Ordem, 2 fase: trabalho. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 156.
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PROCESSAMENTO DA EXCEO DE INCOMPETNCIA
1. 2. 3. 4. 5.
Apresentao em audincia; O juiz recebe a exceo; Suspende o feito (art. 799, caput, da CLT); Abre vista, por 24 (vinte e quatro) horas, parte contrria (exceto); Profere a deciso interlocutria;
6. Caso o juiz acolha a exceo, os autos sero remetidos para o juzo declinado como competente;
Esta deciso, que julga a exceo de incompetncia, interlocutria e, portanto, irrecorrvel de imediato (art. 893, 1 da CLT), salvo quando terminativa do feito, nos termos da Smula 214, c do TST.
Smula 214, TST. Na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1, da CLT, as decises interlocutrias no ensejam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT.
Caso o juiz acolha a exceo de incompetncia, remetendo os autos para juiz que esteja subordinado TRT distinto daquele que anteriormente seria competente para julgar eventual recurso do processo, a deciso ser terminativa do feito. Nesse caso, cabvel a interposio de RO em face da deciso interlocutria. Esse recurso ser julgado pelo TRT a que est subordinado o juiz que acolheu a exceo de incompetncia, de acordo com a alnea c da smula 214 do TST.
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MODELO DE EXCEO DE INCOMPETNCIA
Proposta: Mrio foi contratado em Curitiba pela empresa Alfa Ltda. O contrato de trabalho celebrado entre as partes previa a cidade de Curitiba para prestao dos servios. Mrio foi dispensado imotivadamente no dia 07/10/2009. Em janeiro de 2010, Mrio ingressou com uma reclamao trabalhista perante a 1 Vara do Trabalho de Foz do Iguau postulando seus consectrios legais, posto que l passou a residir. Na qualidade de advogado da empresa Alfa Ltda., sabendo que esta no possui filial, tampouco qualquer atividade comercial na cidade de Foz do Iguau, proponha a medida legal cabvel:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1 VARA DO TRABALHO DE FOZ DO IGUAU/PR
Excipiente: Exceto: Processo n
EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 800 da CLT, bem como, nos artigos 304 e seguintes do CPC, OFERECER:
EXCEO DE INCOMPETNCIA
Reclamatria Trabalhista que lhe move MRIO, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
I DOS FATOS A Excipiente esclarece que o Reclamante exceto foi contratado em Cascavel/PR. Tais servios sempre foram prestados em Curitiba/PR, localidade acordada entre as partes desde o incio do contrato de trabalho. No dia 07 de outubro de 2009, a Excipiente o dispensou imotivadamente.
II DO MRITO
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O artigo 651 da CLT disciplina a competncia relativa na Justia do Trabalho, asseverando que a competncia territorial determinada pela localidade onde o empregado prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local. Ante o dispositivo, evidente a incompetncia territorial do r. Juzo para processar e julgar Reclamatria Trabalhista em questo, pois, o Reclamante/exceto jamais laborou em Foz do Iguau. Ademais, oportuno esclarecer que a Excipiente no possui filial, tampouco desenvolveu qualquer atividade nesta cidade. Diante da exposio supra, requer que os autos sejam remetidos para a Vara do Trabalho de Curitiba/PR, local de prestao dos servios do Reclamante exceto.
III REQUERIMENTOS FINAIS
Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo receba a exceo, suspenda o feito (art. 799, CLT), abra vista dos autos ao Exceto, por 24 horas improrrogveis, nos moldes do artigo 800 da CLT. Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental. Ouvido o exceto, protesta pelo reconhecimento da incompetncia deste Juzo para julgar a demanda na primeira audincia ou sesso que se seguir. E, por conseguinte, que os autos sejam remetidos Vara do Trabalho de Curitiba, juzo competente para processar e julgar a demanda, conforme os ditames do artigo 651 da CLT.
Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n
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EXCEO DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO
A imparcialidade do juiz, um dos sustentculos do Princpio do Juiz Natural, consiste na inexistncia de impedimento ou suspeio para julgamento da demanda pelo magistrado, apresenta-se como pressuposto de desenvolvimento vlido e regular do processo. Nos domnios do processo do trabalho, a oportunidade para opor a exceo de suspeio ou impedimento a primeira vez em que o excipiente ter de falar nos autos ou em audincia (art. 795, CLT), aps a cincia pela parte do fundamento legal ensejador da suspeio ou impedimento7. O artigo 801 da CLT, bem como os artigos 134 e 135 do CPC, expem diversas circunstncias em que o juiz deve considerar-se suspeito ou impedido.
Art. 801, CLT. O juiz, presidente ou juiz classista, obrigado a dar-se por suspeito, e pode ser recusada, por algum dos seguintes motivos, em relao pessoa dos litigantes: a) inimizade pessoal; b) amizade ntima; c) parentesco por consanginidade ou afinidade at o terceiro grau civil; d) interesse particular na causa. Pargrafo nico. Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, no mais poder alegar exceo de suspeio, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeio no ser tambm admitida, se do processo constar que o recusante deixou de aleg-la anteriormente, quando j a conhecia, ou que, depois de conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propsito o motivo de que ela se originou.
Art. 134, CPC. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: I - de que for parte; II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso; IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau;
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V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau; VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa. Pargrafo nico. No caso do n IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz.
Art. 135, CPC. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.
Ateno! Nas excees de suspeio e impedimento, os sujeitos passivos so juzes, promotores, peritos judiciais, intrpretes e os prprios serventurios da justia (art. 138 do CPC). Opostas excees de suspeio e impedimento contra o juiz, haver a suspenso da marcha processual. No entanto, quando for oposta em relao a qualquer outro dos sujeitos passivos, no haver a suspenso do processo (art. 138, 1 do CPC).
PROCESSAMENTO DA EXCEO DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO
O processamento da Exceo de Suspeio/Impedimento, previsto pelo artigo 802 da CLT, foi estabelecido para um rgo colegiado: a Junta de Conciliao e Julgamento. A partir da EC 24/99, com extino das juntas de conciliao e julgamento, a jurisdio na 1 instncia passou a ser exercida pelo juiz titular ou substituto de forma singular (art. 116, CF).
Art. 802, CLT. Apresentada a exceo de suspeio, o juiz ou Tribunal designar audincia dentro de 48
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(quarenta e oito) horas, para instruo e julgamento da exceo. 1. Nas Juntas de Conciliao e Julgamento e nos Tribunais Regionais, julgada procedente a exceo de suspeio, ser logo convocado para a mesma audincia ou sesso, ou para a seguinte, o suplente do membro suspeito, o qual continuar a funcionar no feito at deciso final. Proceder-se- da mesma maneira quando algum dos membros se declarar suspeito. 2. Se tratar de suspeio de Juiz de Direito, ser este substitudo na forma da organizao judiciria local. Art. 116, CF. Nas Varas do Trabalho a jurisdio ser exercida por juiz singular. (Caput com redao determinada pela EC 24/99)
As alteraes determinadas pela EC 24/99 so incompatveis com o disposto no 1 do artigo 802 da CLT, na medida em que no faz sentido o prprio juiz peitado (ou impedido) instruir e julgar a exceo de suspeio contra si oposta. A rigor, o julgamento deveria ser feito por um rgo colegiado, dele no participando o juiz interessado. A partir do instante em que a Vara do Trabalho passa a funcionar apenas com juiz singular, pensamos que o julgamento de exceo de suspeio e impedimento deveria ser de competncia do juzo ad quem, aplicando-se, neste caso, as regras dos artigos 313 e 314 do CPC. Na prtica, porm, mesmo depois da extino da representao classista, os juzes do trabalho de primeira instncia, olvidando-se da primeira parte do art. 313 do CPC, invocam o princpio da celeridade processual e acabam, monocraticamente, instruindo e rejeitando a exceo de suspeio ou de impedimento, o que convenhamos gera o constrangimento de o acusado de suspeio (ou impedimento) ser, a um s tempo, parte e juiz no incidente processual8.
Art. 313, CPC. Despachando a petio, o juiz, se reconhecer o impedimento ou a suspeio, ordenar a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso contrrio, dentro de 10 (dez) dias, dar as suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal. Art. 314, CPC. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal determinar o seu arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 7. ed. So Paulo: Ltr, 2009. p. 460461.
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Mais de uma exceo pode ser arguida ao mesmo tempo, entretanto, devero ser julgadas na seguinte ordem: exceo de impedimento; de suspeio e de incompetncia.
MODELOS DE EXCEO DE SUPEIO E IMPEDIMENTO
EXCEO DE SUSPEIO
Proposta: Joana ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Alfa Ltda. pleiteando verbas rescisrias provenientes de um contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A ao foi distribuda para a 1 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano, amigo ntimo da Reclamante, sendo o magistrado padrinho do filho da autora. Na qualidade de advogado da empresa Alfa Ltda., elabore a medida legal cabvel.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1 VARA DO TRABALHO DE CURITIBA/PR.
EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 802 da CLT, bem como nos artigos 304 e seguintes do CPC, OFERECER:
EXCEO DE SUSPEIO
Reclamatria Trabalhista que lhe move JOANA, j qualificada nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
I DOS FATOS A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da excipiente pleiteando verbas rescisrias provenientes de um contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A
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ao foi distribuda para a 1 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano, amigo ntimo da reclamante, sendo o magistrado padrinho do filho da autora.
II DO MRITO
O artigo 801, alnea da , afirma que o juiz obrigado a dar-se por suspeito quando tiver amizade ntima com qualquer uma das partes. Neste mesmo sentido, assevera o artigo 135, I, do CPC, segundo o qual se reputa fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando for amigo ntimo de qualquer das partes.
Pelo exposto, no h que se negar a amizade ntima entre o magistrado e a autora, motivo pelo qual requer que este Juzo, de plano, d-se por suspeito para julgar a demanda.
Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo d-se por suspeito para julgar a demanda, remetendo os autos ao juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou, sucessivamente, que designe audincia nos prazo de 48 (quarenta e oito) horas, nos moldes do artigo 802, CLT, para instruo e julgamento da exceo. Sucessivamente, caso esse D. Juzo entenda ter se tornada omissa a CLT desde a extino das Juntas de Conciliao e Julgamento com a EC 24/99, requer que rena suas razes e encaminhe-as ao TRT, nos termos do art. 313 do CPC. Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental. Por fim, requer que seja julgada procedente a presente exceo de suspeio, determinando-se a remessa dos autos a outro juiz.
Nesses termos, Pede deferimento. Local e data. Nome do Advogado OAB n
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EXCEO DE IMPEDIMENTO
Proposta: Maria ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Beta Ltda. com pedido de resciso indireta, sob o argumento de que no percebia o seu salrio h 3 (trs) meses. A reclamatria foi autuada e distribuda para a 3 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano, marido da reclamante. Na qualidade de advogado da empresa Beta Ltda., elabore a medida legal cabvel.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 3 VARA DO TRABALHO DE CURITIBA/PR.
EMPRESA BETA LTDA., qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe notificaes/intimaes com fulcro nos artigos 799 e 802 da CLT e 304 do CPC, OFERECER:
EXCEO DE IMPEDIMENTO
Reclamatria Trabalhista que lhe move MARIA, j qualificada nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
I DOS FATOS A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Beta Ltda. com pedido de resciso indireta, sob o argumento de que no percebia o seu salrio h 3 meses. A reclamatria foi autuada e distribuda para a 3 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano, marido da reclamante.
II DO MRITO
O artigo 134, V do CPC assevera que defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio, quando for cnjuge de alguma das partes.
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Pelo exposto, no h que se negar o impedimento do respeitvel Juzo para processar e julgar a demanda, motivo pelo qual requer que este Juzo, de plano, d-se por impedido para continuar no feito.
Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo d-se por impedido para julgar a demanda, remetendo os autos ao juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou, sucessivamente, que designe audincia nos prazo de 48 (quarenta e oito) horas, nos moldes do artigo 802, CLT, para instruo e julgamento da exceo.
Sucessivamente, caso esse D. Juzo entenda ter se tornada omissa a CLT desde a extino das Juntas de Conciliao e Julgamento com a EC 24/99, requer que rena suas razes e encaminhe-as ao TRT, nos termos do art. 313 do CPC.
Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental.
Por fim, requer que seja julgada procedente a presente exceo de impedimento.
Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Nome do Advogado OAB n
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RECONVENO
CONCEITO
A reconveno a ao do ru contra o autor, proposta no mesmo feito em que est sendo demandado9, ou seja, duas aes no mesmo processo, que sero julgadas por uma sentena. Enquanto a contestao do ru uma simples resistncia pretenso do autor, a reconveno considerada um contra-ataque, uma verdadeira ao ajuizada pelo ru (reconvinte) contra o autor (reconvindo), nos mesmos autos10.
Em outras palavras, a reconveno constitui uma ao proposta pela parte demandada em face da parte autora dentro da mesma relao processual, que ser julgada pela mesma sentena. Portanto, dever preencher os mesmos requisitos de uma petio inicial (art. 840, 1 da CLT + art. 282, CPC). Alm disso, a lei impe alguns requisitos11 para que seja admissvel a reconveno:
o juzo da causa principal seja competente para apreciar a demanda
reconvencional;
haver compatibilidade entre os procedimentos aplicveis causa principal e
reconveno;
tem legitimidade ativa para a ao reconvencional apenas o ru da ao
principal e legitimidade passiva apenas o autor da ao principal.

haver conexo entre reconveno e a ao principal ou com o fundamento da defesa (art. 315, CPC).
PREVISO LEGAL
THEODORO JUNIOR. Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Teoria Geral de Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 386. 10 THEODORO JUNIOR. Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Teoria Geral de Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 386. 11 SARAIVA, Renato. Exame de Ordem, 2 fase: trabalho. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 159.
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A reconveno est prevista nos artigos 315 318 do CPC, aplicados, subsidiariamente, ao processo do trabalho, por fora do artigo 769 da CLT.
Art. 315, CPC. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. Art. 316, CPC. Oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa do seu procurador, para contest-la no prazo de 15 (quinze) dias. Art. 317, CPC. A desistncia da ao, ou a existncia de qualquer causa que a extinga, no obsta ao prosseguimento da reconveno. Art. 318, CPC. Julgar-se-o na mesma sentena a ao e a reconveno.
O artigo 317 do CPC expe uma caracterstica importante da reconveno: a autonomia. A reconveno no uma ao acessria, tendo em vista que a desistncia da ao do autor (reconvindo), ou a existncia de qualquer causa que leve a sua extino, no obsta o prosseguimento da reconveno. A reconveno pode ser utilizada como medida de economia processual, pois, por meio de um nico processo, duas relaes jurdicas sero solucionadas, envolvendo a ao principal e a ao reconvencional. A doutrina majoritria admite a reconveno nos domnios do Processo do Trabalho, principalmente em funo de sua compatibilidade com os dispositivos consolidados, bem como em funo dos princpios da celeridade e da economia processual to defendidos na seara laboral12.
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Apostila de Respostas Do Réu - OAB 2 Fase

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2 EXAME - VIII EXAME DE ORDEM PRTICA TRABALHISTA PROFESSORA ARYANNA MANFREDINI

EXCEO DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO ..................................................................................................... 59

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CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________.

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Prescrio Bienal Prescrio Quinquenal Prescrio Total depende da

1 Fato 2 Fundamento 3 Pedido

Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n

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ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO

EXCELENTSSIMO DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE

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ART.301, CPC ART. 852-B, CLT

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As preliminares de mrito estaro sempre previstas no art. 267 do CPC:

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Validade Apta; Juiz imparcial e competente; Vlida; Capacidade processual.

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I Preliminar 01. Nulidade de Citao

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II - INPCIA DA PETIO INICIAL

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seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844.

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Quanto perempo destaca-se questo n 2 do V Exame de Ordem OAB/FGV 2011.2.

0 / 0,4 / 0,65 0,65

0 / 0,25 /0,30 / 0,5 /0,55 / 0,6

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Segue exemplo de preliminar de pedido juridicamente impossvel:

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I Preliminar 01. Ilegitimidade de Parte

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Art. 114, CF. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:

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I Preliminar 02. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho

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VII LITISPENDNCIA E COISA JULGADA

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I Preliminar 01. Coisa Julgada

VIII CONEXO E CONTINNCIA.

IX FALTA DE CAUO E CONVENO DE ARBITRAGEM

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X - PRELIMINAR ESPECFICA DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO

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01. Inobservncia dos Requisitos do Procedimento Sumarssimo

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