VIII

INCURSION EN EL PENSAMIENTO
JURIDICO-POLITICO CHINO(l)
1. Breve introduccin al pensamiento poltico y jurdico chino
tradicional
La filosofa clsica china promovi una amplia reflexin sobre la
sociedad, el poder y el derecho. Los pensadores que fundaron las corrientes
fundamentales que alimentan la tradicin del pensamiento jurdico chino
hasta la actualidad escribieron entre los siglos VI y III a.e. Sus obras, sin
embargo, han sido objeto de constante comentario, el cual ha sido a su vez
pulido y adaptado a las nuevas circunstancias.
Uno no sabe si calificar de sorprendente el hecho de que los grandes
temas de discusin en el mbito del poder y del derecho sean los mismos que
pueden encontrarse en el pensamiento poltico-jurdico europeo,
especialmente entre los siglos XIII y XVIII. Salvo en los periodos de
occidentalizacin, que son muy recientes (como en la ltima fase del imperio
manch y durante la dictadura del Kuomintang), al pensamiento chino le es
extraa la discusin de signo individualista y contractualista que surge en la
filosofia jurdica y poltica europea a fines del XVIII y se mantiene en el
XIX. La llegada del maosmo supuso, en este sentido, un rebrote -incluso
terminolgico- de muchos de los temas tradicionales, aunque al menos hasta
la Revolucin Cultural se vieron integrados en una concepcin poltico-social
global diferente y de cuo occidental.
Se advierten, pues, las semejanzas; el problema ahora es explicarlas. Si
hay que descartar, por un lado, la idea de una influencia china sobre.
1. "IntrodUl;ao ao pensamiento jurdico-poltico chines. Tradi"ao e prospectiva". Rev. Univ.
Autnoma Luis de Camoes, en prensa.
275
ANTONIO M. HESPANHA
occidente(2) y la creencia, por otro, en la existencia de categoras eternas y
universales, entonces slo resta echar mano de la idea de una coincidencia
explicable por el isomorfismo en las reacciones de los respectivos sistemas
jurdicos y polticos cuando se enfrentan a contextos (ambientes) poltico
sociales parecidos. Dicho de otra manera, de la impresin de que los sistemas
jurdicos (y sus correspondientes representaciones intelectuales) tienden a
autoorganizarse segn gramticas semejantes cuando reciben estmulos tambin
semejantes: estabilidad social (o su ruptura), armona internacional al amparo de
un poder comn (o poltica de enfrentamiento y de poder entre unidades polticas
independientes y rivales), bienestar econmico (o crisis de subsistencias).
Aunque debe aadirse que se encuentran en mayor o menor medida
sobredeterminadas por las caractersticas propias de cada campo jurdico.
En la siguiente exposicin -que pretende ser tan slo una introduccin de
trabajo a las principales corrientes, proporcionando de paso elementos de
comparacin con las experiencias europeas- destacamos tres corrientes que
constituyen tipos ideales (en sentido weberiano) de representacin intelectual
del poder y del derecho: el confucionismo, el taosmo y ellegalismo.
1.1. Confucionismo
El confucionismo se basa en la obra atribuida a K'ung Fu Tse (latinizado,
Confucius), que vivi entre 551 y 478 a.e. a caballo entre el periodo denomirido
"Primavera y Otoo" (778 a.C.-48l a.e.) y el periodo de los "Estados guerreros"
(480-222 a.C). Se trata de la transicin entre la poca feudal clsica y la del
imperio autocrtico de la dinasta Han (a partir del 206 a.e.)(3).
La tradicin le atribuye los "Seis clsicos" ((1 Ching o Libro de la
evolucin; Shih, o Libro de las Odas; Shu, o Libro de historia; Li, o Libro de
los ritos; Yeh, o Msica; Chun chiu, o Anales de Primavera y Otoo) y los
Analectas(
4
).
K'ung Fu Tse fue un tradicionalista que propugnaba un retorno a las
2. Aunque a partir del s. XVIII la literatura poltico-filosfica china, importada y traducida
sobre todo por los jesuitas, ha interesado a las capas cultas europeas.
3. Sobre la bibliografa de K'ung Fu Tse y el ambiente socio-poltico en el que se desarroll
su vida, v. Kuang-chuan Hsiao (1979), 79 ss.; Shilien Hs (1975), l ss .. Para la historia china y
su periodizacin, v. Wolfram Eberhard A history of China, London, Routledge & Kegan Paul, 4'
ed. rev., 1977.
4. La atribucin de todos estos libros a K'ung Fu Tse es controvertida; algunos de ellos
podran contener enseanzasa anteriores; otros, por el contrario, podran ser de sus discpulos. V.,
sobre esta cuestin, Shihlien Hs (1975) 14-24, especialmente el cuadro de la p.18.
LA GRACIA DEL DERECHO
antiguas costumbres y ritos (ti) del perodo ureo de la dinasta Chou. Para
lograrlo propone una incesante labor de restauracin del orden social recto
(cheng ming, "rectificacin") y de educacin del pueblo, basada en un
gobierno inspirado en los principios de humanidad y rectitud (jen). Su obra
fue completada por la de sus discpulos -entre los cuales los ms importantes
son Tse Ssu (335-289 a.C.)(5), Meng Tse (372-289 a.C.), latinizado
Mencius(6), Hsn Tse (335-238 a.C.)(7) y Tung Chung-shu (177-104 a.C)(8)
y ha influenciado en todo momento el pensamiento y la prctica poltica de
China hasta la actualidad(9).
Entonces todava estaban vigentes las costumbres ("ritos", "instituciones",
li) de la dinastia Chou 0028-256 a.C.), aunque ya en fase de decadencia.
K'ung Fu Tse fue un estudioso (un ilustrado, ju) de las antiguas costumbres
sociales y cortesanas. Ante la imposibilidad de obtener indicaciones
suficientes sobre las instituciones ms antiguas de las dinastas Yin y Sung,
termin por adoptar las de la dinasta Chou (Chou li), las cuales pasan a
5. Nieto de Kung Tse, insiste en la imitlcin de la naturaleza como patrn de la accin
humana. Se le atribuye la autora de Chung Yung o La va de en medio (ed. Confucius, COf'ucian
analects. The Great Leaming & the Doctrine of the mean, ed. bilinge con notas exegticas y
diccionarios de todos los caracteres por Jamcs Legge, New York, Dover Publications, s/d).
6. Meng Tse adopt las ideas confucionistas de un gobierno fundado en la humanidad (jen) Y
en la rectitud (i): representa el ala "democrtica" del confucionismo por su afirmacin de la
naturaleza esencialmente buena del hombre. Defiende en consecuencia la necesidad de basar el
gobierno en el consenso de los gobernados, patente en las costumbres establecidas (Ji) Y la
responsabilidad de los gobernantes frente a los gobernados, hasta el punto de aceptar la
legitimidad de la desobediencia, la revuelta e incluso el tiranicidio. Meng Tse es el autor de El
libro de Mencius, que tuvo una gran influencia en China durante la era Sung y, en Europa cntre
las corrientes ilustradas democrticas que preceden a la revolucin francesa (Voltaire y
Rousseau). Edicin moderna: The sayings of Mencius trad. por James Legges, New York, The
Colonial Press, 1900 (reed. The works ofMencus, Dover Publ., New York, s/d).
7. Hsn Tse representa la corriente "autoritaria" del confucionismo. La naturaleza humana es
esencialmente mala y por ello exalta el papel del gobernante en la disciplina social; se distancia
sin embargo de los legalistas porque considera que el gobierno se debe basar en la virtud y en la
educacin del pueblo y no en la mera imposicin, por parte del poder, de leyes y castigos.
8. Tung Chung-shu fue el representante ms destacado del confucionismo en el periodo
inicial de la dinasta Han, durante la cual las corrientes legalistas y taostas contribuyeron (de
diversas maneras) a glorificar el poder y a desacreditar la doctrina de K'ung Fu Tse (Se lleg a
ordenar la qucma de sus libros). Tung Chung-shu realza el papel de la historia como fuente de
inspiracin de la poltica, pues revela las costumbres recibidas y ancestralmente aceptadas por la
comunidad y suministra modelos (precedentes) de actuacin para el futuro.
9. Ediciones modernas en ingls: The I Ching, trad. de James Legge, New York, Dover
Books, s/d.; Confucius, Confucan analects, The Great leaming & The doctrine of the mean, ed.
bilinge con notas exegticas ydiccionario de todos los carcteres, New York, Dover Books, s/d.
277
276
ANTONIO M. HESPANHA
confonnar SU ideal de organizacin social y poltica a restaurar. Para designar
este esfuerzo de reconstitucin de las instituciones antiguas ya en proceso de
disolucin, K'ung Fu Tse acu un tnnino que llegar a ser central en el
vocabulario poltico chino hasta hoy: "rectificacin" (cheng-ming). En
sentido estricto, este concepto significaba "la adaptacin de los poderes y
deberes de los gobernantes y ministros, de los superiores e inferiores, a las
tradiciones del periodo ms floreciente del mundo feudal de Chou"(10); en un
sentido amplio vena a designar todo movimiento destinado a situar las cosas
en su lugar correspondiente y a darles sus nombres verdaderos (sus nombres
adecuados, tradicionales, naturales). La rectificacin empezaba por una tarea
tenninolgica de restauracin de los nombres verdaderos de las cosas; pero
esta "polica del lenguaje" encerraba ms amplios objetivos, ya que la
designacin apropiada de las cosas no era sino condicin para el
conocimiento de su exacta naturaleza y para la restauracin del orden que les
era consustancial(1l). En este sentido ms lato, la rectificacin consiste por
tanto "en dar a las cosas los nombres que verdaderamente las describen, para
poder distinguir lo verdadero de lo falso, lo justo de lo injusto, lo beneficioso
de lo perjudicial, lo lgico de lo ilgico, la forma adecuada de la
inadecuada"(12). Si esto no sucede, el resultado es la confusin tenninolgica,
el desorden tico y la anarqua poltica. As se entiende entonces su enftica
afinnacin de que "gobernar es rectificar"(13).
El programa de rectificacin comporta una doble estrategia. En primer
lugar, hay que poner el gobierno en manos de hombres superiores, virtuosos e
instrudos (10 que apunta hacia un dominio de la poltica por el saber(5), tal y
cmo sucediera en la Europa medieval y premoderna desde el punto de vista
de la relacin entre polticos y juristas). Despus, es preciso promover la
educacin del pueblo por medio del ejemplo, la "rectificacin" de las
relaciones sociales para restaurar las antiguas costumbres (ti) y -slo en
ltimo extremo- la fuerza de las leyes (fa).
La idea de "rectificacin" est ntimamente asociada a la de la existencia
de un orden social que puede ser aprehendido mediante la observacin de la
naturaleza y de la sociedad. Esta fonna de ver las cosas se puede encontrar
10. Kung - Chuan Hsiao (1979), 98.
11. Cf. Texto en Shihlien Hs (1975) 47 (Analects, 1. 13, cap. 3).
12. Shihlien Hs (1975), 46.
13. Analectos, libro XII, cap. 17. la principal fuente para el conocimiento de la doctrina de la
rectificacin y las estrategias para ponerla en prctica es el Libro de Primavera y otoo (v.
Shihlien Hs (1975), 53 ss.).
14. Texto en Shihlien Hs (1975),50,51.
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LA GRACIA DEL DERECHO
tambin en la filosofa occidental, especialmente en la aristotlica y tomista,
que son las que cimentan la teora social europea entre los s. XIII y XVIII.
De hecho, una de las tcnicas para encontrar el verdadero orden de la
sociedad y decidir correctamente en materias de gobierno consiste en imitar
los fenmenos naturales(15). La naturaleza, como la sociedad bien ordenada,
es un conjunto armnico de entidades desiguales. El modo en virtud del cual
I
la naturaleza realiza esa reduccin de lo plural y de lo contradictorio a unidad
: ~
y armona es fuente indispensable de inspiracin para el gobernante. Pero es
que, adems, la naturaleza constituye una asombrosa combinacin de
mutacin y permanencia: es mudable porque en ella se dan sucesivas
transformaciones; es invariable porque toda mudanza responde a leyes
constantes e inalterables. Lo mismo sucede con las sociedades: son
organismos vivos en cambio continuo, pero estn sujetas a nonnas basilares
de organizacin que escapan a la voluntad humana y se perpetan en el
tiempo(16). Justamente aqu, la historia, porque es manifestacin en el tiempo
de la naturaleza de la sociedad y sabe entonces captar esta tensin entre lo
que muda (y puede mudar) y lo que pennanece (y debe pennanecer), cobra
entonces tambin una enonne relevancia para el poltico(17).
En la filosofa poltica de Confucio, el concepto clave para sealar el
estado de armona social es Li. El ti -que puede ser traducido por costumbres,
instituciones tradicionales, "ritos" o ceremonial- es un cdigo no escrito de
comportamiento y, en esta medida, un factor de socializacin y de disciplina
social; una vez verificado, conduce a la sociedad y a los propios individuos a
un estadio supremo de armona exterior e interior que el confucionismo, al
igual que en las alegoras europeas de los siglos XVI y XVII, identifica con la
msica (Yeh)(18)(19).
15. "Los cielos y la tierra instituyen las formas y el gobernante completa el proceso de
evolucin" ("Grande Appendix" al Livro da transforma;ao, 1. 1, cap. 11). El confucionismo
denomina "1" a esta capacidad para comprender el orden csmico y los principios de su
evolucin y que posibilita la evaluacin racional de los fenmenos (cf. Shihlien Hs (1975), 38
ss).
16. Las relaciones entre la observacin de la naturaleza y la prctica de gobierno estn
especialmente contenidas en el Livro da transforma;ao; sobre el tema Shihlien Hs (1975), 62
ss.
17. Sobre la importancia de la historia para la poltica confuncionista, v. Dell'Aquila (1981),
161 ss. y Shihlien Hs (1975), 53.
18. Texto Shihlien Hs (975), 94/95 (Ji Chi.1. 1, seco 1, pI. 1, cap. 5)
19. Sobre las relaciones entre la poltica (U) -que busca la armona de la sociedad- y la
msica (yeh) -que armoniza interiormente el espritu con el ambiente social-, v. Shihlien Hs
(1975),99 ss. Cf. texto en Shihlien Hs (1975),102.
279
ANTONIO M. HESPANHA
Si la "rectificacin" constituye la funcin primordial del gobierno, el Li es
su principal programa y mtodo, dado que costumbres, ritos y ceremoniales
ultiman hasta en sus mnimos detalles el programa de rectificacin(20) y, por
tanto, de gobierno: desde el calendario de actividades de los gobernantes (de
acuerdo con los ritmos estacionales), hasta la fundacin de escuelas y de
instituciones benficas, pasando por la regulacin de la agricultura y del
artesanado, la administracin de justicia, la organizacin de la burocracia y
del ejrcito. Ahora bien, aqu debe tenerse en cuenta que si el Li asigna los
lmites del poder, ya que legitima la accin de los gobernantes justos,
legitima tambin la rebelin de los sbditos contra los injustos.
Cuando gracias al Li la sociedad se rectifique y modele, todas las personas
ocuparn su lugar en el orden social y reinar la paz y armona en todos los
niveles de las relaciones sociales, tanto en la familia y la amistad como en el
Estado. En este sentido, la sociedad no es una amalgama inorgnica de
individuos sino una red organizada y jerarquizada de relaciones (lun). El
confucionismo identifica cinco relaciones principales (wu lun, wu len): las de
amistad, los tres tipos de relaciones domsticas (entre hermanos, entre marido
y mujer y entre padres e hijos) y la relacin poltica entre el sbdito y el
gobernante. Esta es la razn por la cual la tarea de armonizar -que debe
extenderse a todas las capas de la vida social organizada- no puede ser
competencia exclusiva (y primordial) del Estado; ni mucho menos puede slo
realizarse mediante la imposicin por los gobernantes de un orden coactivo.
El Estado slo abarca un sector de las relaciones sociales y posiblemente el
menos decisivo. La clula social fundamental -como justo ocurre en el
pensamiento poltico europeo del Antiguo Rgimen- es otra, la familia; y no
slo en tanto que instancia de sociabilidad (de educacin) ms inmediata y
ms cotidiana para las personas sino tambin como modelo que se proyecta a
otros estadios de organizacin social, muy especialmente, al Estado.
As se constata que el pensamiento confucionista hace suya tambin la
idea de centralidad de la "casa"(21) y de la familia: su armona es esencial a la
hora de lograr la armona social ("La rectificacin entre el hombre y la mujer
constituye la gran ley de la naturaleza... Cuando las relaciones entre los
padres y los hijos, entre los hermanos, y entre el marido y la mujer sean
20. Cf. Shihlien Hs (1975), 96 ss.
21. Cf. para el pensamiento poltico europeo del Antiguo Rgimen, la obra de O. Brunner
(sobre ella, v. Antnio M. Hespanha, Historia das /nstitur;oes. Epocas medieval e moderna,
Coimbra, Almedina, 1982, pp. 470 ss.)
280
LA GRACIA DEL DERECHO
rectificadas, ser recuperada la tranquilidad universal"(22)). Se recoge
tambin la idea de que el mundo domstico debe constituir el modelo del
mundo poltico gracias a la emulacin real de las virtudes y sentimientos
propios del mundo familiar: la lealtad poltica debe imitar a la piedad
familiar, la solidaridad entre ciudadanos debe imitar al amor entre hermanos,
el amor paternal debe inspirar la benevolencia del gobernante(23) ("Esto dice
el Libro de la mudanza sobre los deberes del buen hijo: 'Obedece a tus
padres, s fraternal con tus hermanos. Estas cualidades se han de ejercer
tambin en el plano del gobierno'. Esto constituye, por tanto, el ejercicio del
gobierno!")(24). Tambin en el Libro de la Poesa se compara con frecuencia
el amor de los gobernantes al pueblo con el amor entre los amantes.
De lo que acabamos de decir se extraen dos ideas suplementarias: la
primera, la decisiva importancia de la benevolencia (jen) y de la bsqueda del
justo medio en el arte de gobierno. La segunda, el papel tan subsidiario que
juega el Estado desde el punto de vista de la consecucin del orden social.
En cuanto al primer aspecto: la idea de benevolencia (jen) se encuentra
estrechamente ligada a la de amor (en el sentido expresado en el prrafo
anterior). A su vez la idea de "media" o de "justo medio" (chung) lo est a la
de equilibrio (y esto tambin sucede en el pensamiento europeo desde
Aristteles a la segunda escolstica). Esta idea de equilibrio revierte
finalmente en una imagen de la sociedad como un todo orgnico y
equilibrado. Mantener el "justo medio" consiste entonces, justamente, en no
caer en los extremos, en no desequilibrar, en procurar consensos, en rechazar
lo artificial, en desestimar incluso una solucin brillante pero no "ajustada".
Veamos: "Erase una vez Shun. El era, sin duda, un hombre muy sabio
(prudente). A Shun le gustaba hacer preguntas a los dems y estudiar sus
respuestas, aunque stas pudieran ser superficiales. Separaba lo que estaba
mal en ellas y adoptaba lo que estaba bien; se alejaba de los extremos,
estableca la media, y entonces la aplicaba al gobierno del pueblo"(25). Para
alcanzar ese "justo medio" hay que adoptar una metodologa intelectual que
los europeos tambin conocen: se trata de lo que desde Aristteles se
denomina "tpica" y "teora de la argumentacin", es decir, una forma de
22. T'uan Chuan, pI. n, hex. 37, apud Shihlien Hs (1975) 67.
23. Cf. Shihlien Hs (1975) 66 ss., 114 ss... Sobre el amor como tcnica de gobierno, v.
Analectos, liv. 5, cap 25. Sobre la familia como fundamento del Estado, cf. Analectos III, 10/15;
X, 2nt15; XI, 25.
24. Analectos, libro 2, cap. 21.
25. Chung Vns, cap. VI. apud Shihlien Hs (1975),121-122.
281
ANTONIO M. HESPANHA
pensar la poltica que considera los problemas desde todos los ngulos
posibles, para luego ponderar con la mayor imparcialidad(26).
,~ t i
La exploracin de los fundamentos pscolgicos y ticos de la doctrina del
.~
"justo medio" se contiene en el Chung Yung (o "Doctrina (va) del justo
. ~
medio"), obra de los primeros tiempos del confucionismo(27). En ella se
}
adopta un punto de vista tambin familiar a la filosofa europea desde
Aristteles a la escolstica: la consideracin del hombre como un orden
equilibrado (chung), de tal modo que toda virtud ("verdad", ch'eng, en la
tenninologa especfica) constituye el justo medio entre los dos extremos(28).
Las normas de vida, la doctrina y la va (yung) para la armona interior
(chung) tienen que ser promovidas por el gobierno con arreglo a ciertos
principios como la educacin, la confianza mutua entre gobernantes y
gobernados, la coincidencia entre las palabras y los actos, la conducta acorde
con la posicin social (lo que los europeos llamarn "honra" en la poca
moderna), las medidas de gobierno adecuadas a cada situacin, etc.<29)
Veamos ahora el papel del Estado y las tecnologas coercitivas a la hora
de instaurar la disciplina social. Sobre este particular hay que empezar
diciendo que la armona social depende por encima de todo de la previa
capacidad individual para entender la naturaleza, imitarla en el plano de la
relacin social (l) y comportarse de un modo benevolente (o amoroso, jen)
con los dems. Tambin resulta muy relevante la observancia de costumbres e
instituciones establecidas (ti) que, aunque estn inscritas en la naturaleza
esencialmente buena de la mayor parte de los hombres, han de ser reforzadas
mediante una accin educativa basada en el ideal de "rectificacin"(30). Con
otras palabras: la coaccin es un medio subsidiario de obtencin del orden
social que slo debe emplearse con aquella clase de hombres incapaces de
aprender(3l). Y en cualquier caso la ley coactiva (fa) nunca deja de ser un
factor disciplinario degradado, insuficiente y relativamente ineficaz(32),
26. Para la teora tpica europea v., en resumen, Hespanha (ed.), Poder e Institur;6es na
Europa do Antigo Regime, Lisboa, Gulbenkian, 1984, pp. 31 SS.; para la misma idea en el
confucionismo, Sh., 121 s.
27. Ed. moderna, James Legge (trad. y ed.), Confucius. Confucian Analects. The Great
Learning & The Doctrine of the Mean, New York, Dover Pub!., s/d., texto bilinge. notas
exegticas y diccionario de caracteres.
28. Cf. Shihlien Hs (1975) 298 ss.
29. Ibidem 206 ss.
30. Texto en Shihlien Hs (1975),164 (Analectos, XIII, 3).
31. Cf. texto en Shihlien Hs (1975),163 (Analectos, XVI, 9).
32. Cf. textos en Kuang-Chuan Hsiao (1979), 337 s. y 378 (Tsu Chuan) y Shihlien Hs
(1975), 125.
282
LA GRACIA DEL DERECHO
descontado el hecho de que su legitimidad slo puede venir dada por la
concurrencia de los principios de benevolencia y rectitud en la accin de
gobierno(33).
Esta oposicin entre el ti (las costumbres, el derecho no escrito, las
instituciones tradicionales, la armona establecida)04) Y el fa (el derecho
legislado y "artificialmente" engendrado por el poder) constituye un punto
central de esta filosofa del derecho.
El papel reservado a los gobernantes en una organizacin poltica
concebida de esta manera slo puede ser residual.
Naturalmente, la educacin es de su competencia. Pero, desde el mismo
momento en que los ideales educativos no los determina el gobernante porque
son previos a l, ms bien ha de ser considerada como un poder-deber.
Adems, esta educacin sobre todo debe proceder dulcemente, mediante la
benevolencia y el amor. Aunque tambin es verdad, por otro lado, que el
pensamiento poltico confuciano insiste mucho ms que el pensamiento
poltico europeo tradicional en esta funcin educativa de los gobernantes,
debido a que en Europa se trata de una competencia atribuida de un modo
ms directo a la Iglesia. En la representacin confuciana de la sociedad china,
en cierto sentido mucho ms laica, las tareas educativas, aunque compartidas
por todos los cuerpos sociales, incumben con mucha mayor claridad a los
gobernantes.
A stos les atae en definitiva asegurar la subsistencia del pueblo y
garantizar su bienestar material. incentivando la agricultura, cuidando del
abastecimiento, regulando los precios, etc(35). Pero, como sucede en la
Europa tradicional, se distingue escrupulosamente entre el bienestar del
pueblo y el bienestar financiero de la corona, por lo que resulta censurable
una poltica fiscal excesivamente dura(36). El gobierno, en fin, organiza una
milicia pues le compete la defensa frente a enemigos externos.
En todos estos mbitos el rey debe comportarse servicialmente. Es
servidor de los Cielos, de las costumbres establecidas y tambin del pueblo.
Por ello, el gobierno debe actuar para el bien del pueblo y sus acciones deben
inspirarse en la igualdad y la imparcialidad. En sintona con lo anterior, si se
33. Texto en Shihlien Hs (1975), 165 (Hsn Tse, !. 28)
34. Sobre el Li como derecho no escrito: Analectos III, 18/19; IV, 13; XII, 25; XIII, 4; XIV,
44; como factor de disciplina moral, XII, 1; como factor de armonizacin, Analectos, VIII, 7.
35. Cf. Shihlien Hs (1975),130,134.
36. Cf. Shihlien Hs (1975), 137.
283
ANTONIO M. HESPANHA
comporta tirnicamente puede ser depuesto, con lo que se legitima la
revolucin.
1.2. Taosmo
El taosmo se basa en la obra de Lao Tse (c. 480-390 a.c.), figura
legendaria de cuya biografa (y existencia) se sabe muy poco. Su filosofa se
halla, en general, regida por la idea de un retorno a las formas ms
elementales de la vida natural; se refutan las nociones de bien y de mal, el
anhelo de riqueza, de poder o de saber y se recomienda una forma
absolutamente quietista (wu-wei) y despegada de la vida. En esta lnea
rechaza incluso las ideas confucianas de educacin y de perfeccionamiento
social a travs de la benevolencia (jen) y la observancia de las antiguas
costumbres (li)(38), cultivando un pesimismo extremo respecto de los
antiguos ritos y costumbres, as como de cualquier proyecto de
perfeccionamiento de naturaleza gubernamental e i
n
stitucional(39).
El taosmo constituye una filosofa esencialmente intimista, consagrada
al perfeccionamiento individual. Su importancia para el pensamiento poltico
y jurdico es por ello relativamente menor.
1.3. Legalismo
Las concepciones polticas que realzan el papel de los gobernantes
corresponden al debilitamiento de la dinastia Chou (l028-256 a.c.) -ideal
casi mtico de organizacin social y poltica al que se remite la obra de K'ung
Fu Tse- y a su sustitucin por los nuevos seores feudales. Estos no slo no
disfrutaban de la antigua legitimidad de las casas feudales cesantes sino que
haban usurpado su poder. Los antiguos ritos y normas de disciplina social Y
poltica pierden su viejo prestigio y, para colmo, las nuevas unidades polticas
feudales (que se remontan a la ltima fase del perodo "Otoo y Primavera"
(778-481 a.C.) y al periodo de los "Estados guerreros" (480-222 a.c., los
37. Este aspecto fue destacado sobre todo por la corriente "democrtica" del confucionismo,
especialmente por Meng K'o Tse (Mencius, 372-289 a. C.).
38. El principal compendio del taosmo es el Tao Te Clling; una edicin moderna de la
clsica traduccin de James Legge es Tlle texts of Taoism. Tlle Tao Te Clling of Lao Tse. Tlle
writings of Cllung Ts (vol 1). Tlle T'ais Shang Traetate. Tlle writings of Clluang Ts (vol. Ir),
New York. Dover Books. s/d.
39. Cf. sobre el ambiente social y biogrfico que pueden explicar estas actitudes, Kuang
chuan Hsiao (1979). 280 s.
284
LA GRACIA DEL DERECHO
nuevos Estados se enzarzan en una poltica de poder que desemboca en
guerras de expansin territorial.
Se forman dos corrientes en el pensamiento poltico ante esta situacin.
Una -caso de K'ung Fu Tse- pretende restaurar los antiguos ritos (ti) de la
dinastia Chou mediante una poltica de "rectificacin"; otra trata -a la vista de
la decadencia del antiguo orden- de imponer un orden nuevo, artificial,
basado social y polticamente en el "poder" (shih), teorizado en la "poltica" o
"mtodos de gobierno" (shu) e impuesto por la ley (fa). Esta ltima es la
apuesta de los "legalistas", entre los que se destaca el Seor Shang (Shang
Yang(40 y Han Fei Tse(41). Para ellos, salvaguardar los antiguos ritos y
costumbres no tiene ningn sentido: no slo los tiempos han cambiado(42)
sino que adems los "viejos tiempos" no fueron una edad de oro de la especie
humana, que estaba ya corrompida ("Si a los pueblos de la antigedad les
eran indiferentes los bienes materiales, no era por su benevolencia sino
, ~ I
porque los bienes existan en abundancia. Si los hombres de hoy luchan y
roban no es por su egosmo sino porque los bienes son escasos"(43. En este
sentido, los legalistas chinos, como los partidarios del absolutismo en Europa,
representaban opciones reformistas en el plano social y poltico, acusando a
los defensores de un orden tico-social y jurdico-poltico limitado por el
derecho y los ritos establecidos (como K'ung Fu Tse o Meng K'o) de "necios
o farsantes, por afirmar adherirse a doctrinas de hace tres mil aos"(44).
El poder (shih) es considerado ahora un valor en s mismo, al margen de
esa vinculacin a la tica y a la virtud del gobernante (a su benevolencia, jen)
que era propia del pensamiento poltico confucionista(45). En este sentido el
40. Muerto en 338 a. C.; aparentemente no escribi obra alguna (Kuang-chuan Hsiao
(1979),373/4).
41. Muerto en 233 a. C.; influenciado por el taosmo y estudioso de Hsn Tse, representa la
corriente "pesimista" y "legalista" del confucionismo; de l ha quedado El Libro de Han Fei,
gran obra de sntesis de la escuela legalista (Kuang-chuan Hsiao (1979), 374. Ed. moderna, Tlle
complete works ofHan Fei Tse, London, Probshtain, 1939 y 1959 (trad. de W. K. Liao).
Extractos de Han Fei Tse y Shang Yang en Wade Baskin (ed.), C/assies in ellinese plli/osoplly,
Totova, New Jersey, Helix Books, 1974).
42. Texto de Kuang-chuan Hsiao (1979), 391.
43. Han Fei Tse, ibidem, 391.
44. Ibidem, 408.
45. "Chieh (un tirano incompetente), en el papel de Hijo de los Cielos, pudo imponer su
gobierno en todo el imperio; Yao (que despus se convirti en un gobernante bueno y sabio),
mientras fue una persona corriente no consigui mantener a tres personas en buena armonia"; "la
razn por la cual los caballos pueden soportar grandes pesos y tirar de carrozas durante grandes
distancias reside en la fuerza de sus msculos. El seor que reina sobre un Estado de diez mil
285
ANTONIO M. HESPANHA
pensamiento poltico legalista recuerda el inmoralismo del pensamiento
poltico de Maquiavelo. El gobierno deja de ser una ciencia que indaga la
naturaleza de las instituciones sociales establecidas y pasa a ser un arte que
las reorganiza y que crea efectos jurdico-polticos nuevos. Un arte que exige
un mtodo (shu) y un personal poltico especializado -al estilo de los
"comisarios" de la doctrina absolutista europea del servicio pblico-,
dependiente por completo de la direccin y del favor reales, estrictamente
vinculado a la ley y sin ninguna capacidad de autonoma en sus juicios(46).
Por las mismas razones, el derecho legislado (fa) ahora se independiza por
completo y se pone por encima del derecho tradicional y de las buenas
costumbres ("ritos", /i). La ley pasa a concretar las reglas de disciplina social
propias del mtodo de gobierno (shu); las hace patentes y de obligado
,
cumplimiento: "Todos los grandes temas que afectan a los gobernantes de
,
hombres son el objeto de las leyes (fa) O de los mtodos de gobierno (shu).
' ~ , ~ ;
Las leyes son recogidas en documentos, registradas en las oficinas
/,
territoriales del gobierno y promulgadas a todo el pueblo. Los mtodos de
} ~
l
gobierno, que estn camuflados en su seno, son desarrollados para que
puedan adecuarse a todas las contingencias de gobierno y se logre controlar a
los sbditos por completo. Por esta razn, las leyes funcionan mejor cuando
se divulgan con claridad, mientras que los mtodos no deben ser tan
obvios"(47). Tal primado de la ley se plasma en una mayor dedicacin del
poder a la hora de crear y difundir el derecho (que pasa de ser "natural" y
"vivido" a "artificial" y "oficial"), as como en una exhaustiva organizacin
de tribunales e instancias de aplicacin del derecho estatal, acompaada de
una poltica penal marcadamente represiva y disciplinaria(48). De otra parte,
todas las ideas que iban en la lnea de vincular el derecho legislado a otros
patrones de comportamiento (jurdicos, ticos, rituales, etc... ) son
abiertamente combatidas. Como dice Shang Yang, "una vez establecida la
ley, nadie debe venir a incordiar con discursos moralistas"; o bien, "una vez
establecida la ley, el gobernante que se dedique a cultivar los seis parsitos
carros o el que tiene mil carros de guerra puede imponer el gobierno al imperio y llevar a cabo
campaas para someter a los prncipes feudales por su poder y capacidad para aterrorizar. Estos
son los msculos del poder del gobernante". (citas de Han Fei Tse, apud Kuang-chuan Hsiao
1979,382 s.).
46. Textos de Kuang-chuan Hsiao (1979), 410.
47. Se manifiesta aqu tambin esa tensin entre publicidad y secreto de Estado que tambin
se da en el pensamiento poltico europeo del periodo absolutista.
48. Kuang-chuan Hsiao, 398 ss.
286
LA GRACIA DEL DERECHO
perecer... ; los seis parsitos son cultura moral y virtud, piedad filial y amor
fraternal, sinceridad y fe, castidad e integridad, benevolencia y rectitud,
antimilitarismo y vergenza de hacer la guerra"; es decir, todos los modelos
de comportamiento, incluidos los contenidos en los "Cinco Libros" de la
filosofa poltica tradicional del confucionismo(49). Las mismas piedad y
benevolencia, que eran pautas de gobierno fundamentales para K'ung Fu Tse
y que operaban derogando la ley o dispensando de su cumplimiento, tienen
que quedar ahora proscritas(50).
Esta misma exaltacin del poder hace que tanto la familia como la poltica
de piedad famiiar queden supeditadas al Estado(5l); y lo mismo sucede con
la tica de las relaciones interpersonales y con la poltica de la amistad(52).
Con ello el espacio de la privacidad cede totalmente su lugar al inters
pblico.
Cmo consecuencia de todo esto, los legalistas no slo rechazan la teora
que legitima la desobediencia, tal y como haba sido expuesto por K'ung Fu
Tse, y la del tiranicidio, desarrollada por Meng K'o ("los sirvientes sirven a
sus seores; los hijos sirven a los padres; las mujeres sirven a sus maridos";
"aunque el gobernador sea indigno, los servidores no osarn lesionar sus
intereses"), sino que tambin desautorizan la posibilidad de que los sbditos
se pronuncien crticamente sobre los mritos de sus soberanos (ni tan siquiera
cuando se critica indirectamente mediante el expediente de alabar a
otros)(53)(54).
De la misma forma que en el absolutismo europeo el derecho pasa a ser
una actividad gubernativa complementada por la poltica, tambin aqu se
intenta complementar el fa con "mtodos", con un arte de gobierno (el shu)
que consiste en un conjunto de reglas que permiten al gobernante crear las
condiciones ms convenientes para el cumplimiento de la ley (dictar las leyes
ms adecuadas, en una palabra) y para el control de los oficiales a su
cargo(55). Estos mtodos como sucede con los arcana imperii del absolutismo
49. Textos de Shang Yang y de Han Fei Tse en Kuang-chuan Hsiao (1979), 403/404.
50. Textos de Han Fei Tse en Kuang-chuan Hsiao (1979), 405 (i Yii) Y407.
51. Textos de Kuang-chuan Hsiao (1979), 387.
52. Texto Kuang-chuan Hsiao (1979), 38718.
53. Texto Kuang-chuan Hsiao (1979), 385.
54. Esta oposicin entre el moralismo de la teora confuciana del poder y el amoralismo de la
teoras de Shang Yang y Han Fei Tse es resaltada por las escuelas neoconfucionistas del periodo
Sung y Ming (Kuang-chuan Hsiao 1979.386).
55. Cf. Kuang-chuan Hsiao (1979), 410 Yss.
287
ANTONIO M. HESPANHA
europeo- constituyen la cara oculta y reservada de la actividad de gobierno. Y
se proponen averiguar la competencia y seriedad de los funcionarios, limitar
su poder ("poda tus rboles de vez en cuando y no dejes que se hagan muy
grandes", aconseja metafricamente Han Fei Tse), resistir a la adulacin y ;l<
terminar por no confiar en nadie(56). Mximas stas que el pensamiento

poltico europeo tambin conoci en una de sus corrientes: la que los
"polticos" hacen fluir entre Maquiavelo (s. XV) y los tericos del despotismo
ilustrado (s. XVIII).
Detrs de estas posiciones polticas anidan, naturalmente, concepciones
absolutamente pesimistas sobre la naturaleza del hombre -ste es malo e
incapaz de hacer espontneamente el bien- que se oponen frontalmente tanto
a la antropologa optimista de Meng K'o como al relativo pesimismo de Hsun
Tse (pues ste parte de la maldad del hombre pero lo considera capaz de
actuar correctamente si es previamente educado para ello)(57).
En la misma lnea hay que ubicar un arte de gobierno que se enmarca en
una poltica de poder que propugna el fomento estatal de las actividades que
pueden incrementar la capacidad blica (especialmente la agricultura, el
ejrcito y la produccin y monopolio de materias de importancia estratgica
como la sal, el hierro y el vino). Paralelamente, los estadistas tienen que
preocuparse de regular la vida econmica y de aumentar los recursos fiscales
del Estado, lo que da origen a una literatura sobre estos temas(58) que
recuerda mucho a la europea de los "arbitristas" y, posteriormente, de los
"cameralistas" y la "ciencia de la polica". En contrapartida, todas las dems
actividades, especialmente las culturales y artsticas, deberan ser, en el
lmite, suprimidas(59)(60).
Ellegalismo llega a su apogeo con Li Ssu (c. 280-208 a.C.)(61), aunque no
aport innovaciones transcendentales a las posiciones anteriores. A partir de
56. Textos en Kuang-chuan Hsiao (1979), 412, 413, 414, 415.
57. Cf. Kuang-chuan Hsiao (1979), 389. Existen algunos puntos de contacto entre este
pesimismo y el que llevaba al taosmo a proponer un absoluto quietismo poltico (cf. ibidem, 420
ss.). Pero el quietismo taosta considera intil cualquier idea de "rectificacin" de las costumbres
en base a los ritos o a la benevolencia y rectitud (por no hablar de su negativa opinin sobre la
eficacia de las leyes).
58. Cf. Kuang-chuan Hsiao (1979), 456 ss.
59. Texto en Kuang-chuan Hsiao (1979), 394.
60. La impertinencia de este saber privado recuerda en algo al pensamiento poltico
absolutista europeo, sobre todo en relacin con el saber jurdico. y es puesta de relieve por el
epgono del legalismo, Li Ssu (c. 280-208 a. C.) (Cf. Kuang-chuan Hsiao (1979). 436). Texto
Kuang-chuan Hsiao (1979). 394.
61. No dej escritos; v. biografia y textos en Baskim (1974), 237 ss..
288
LA GRACIA DEL DERECHO
ah esta corriente influye de modo todava apreciable en el pensamiento
poltico chino, singularmente durante la dinasta Han, y nunca deja de perder
su condicin de alternativa al confucionismo y su ideal de gobierno
benevolente y virtuoso.
2. El legado del pensamiento poltico-jurdico tradicional
Pese a este impacto del legalismo, sobre todo durante las fases ms
autoritarias del imperio, el confucionismo inspira permanentemente el
pensamiento poltico y jurdico chino. Y lo que es an ms importante:
modela el imaginario social chino sobre el derecho y la justicia.
Especialmente en tres aspectos:
En primer lugar, en la conviccin de que el buen orden social reposa
esencialmente sobre la observancia de reglas correctas de vida, tal y como
son aceptadas en una sociedad. No sirve cualquier disciplina impuesta
autoritariamente desde el exterior.
En segundo lugar, en la opinin de que las leyes son cuanto menos
intiles y por regla general perjudiciales. Adems, como el confucionismo
reserva la disciplina legal (fa) para las clases ms bajas, porque resulta
imposible disciplinarlas con los medios "dulces" de la educacin, entonces se
impone el sentimiento de que el actuar impelido exclusivamente por las leyes
es impropio de personas elevadas. Estas se mueven sobre todo al dictado de
cdigos de honor, que pueden llegar a ser bastante rigurosos aunque slo
amenacen con la prdida del respeto social en caso de sancin.
En tercer lugar, en la conviccin de que los litigios se deben resolver al
margen de los tribunales oficiales, mediante procedimientos arbitrales y
soluciones de compromiso. Sucede entonces como en algunos sectores y
momentos de la cultura europea (los influenciados por un modelo ideolgico
jurdico parecido: el del derecho cannico(62: a la hora de resolver los
conflictos tienen mucha ms aceptacin los procesos espontneos que
conducen a compromisos que una justicia oficial lejana, lenta y cara, que es
capaz de dar autoritariamente la razn a una de las partes pero incapaz de
conseguir un consenso perdurable entre todos los interesados.
Las perspectivas histricas que se acaban de abordar, al haber
62. Sobre la mediacin en el derecho europeo. v. algunos textos de A. M. Hespanha (coord.),
Justir;a. Histria y prospectiva, Lisboa, Calouste Gulbenkian (en prensa). Sobre la
mediacin de las culturas populares actuales y no europeas, Boaventura Sousa Santos, O discurso
e o poder. Ensaio sobre a sociologia da retrica jurdica, Coimbra 1980.
289
ANTONIO M. HESPANHA
pennanecido durante tanto tiempo en niveles muy profundos de la sociedad
china, cobran un especialsimo relieve porque condicionan los intentos de
"modernizacin" jurdica de la sociedad china.
La estrategia de la "modernizacin" (y la correspondiente teora que en
ella subyace: "teora de la modernizacin") fue desarrollada sobre todo en los
aos sesenta, como lnea conductora de la poltica de las potencias europeas
hacia las sociedades no europeas "subdesarrolladas". Aunque no se discutan
las generosas intenciones del proyecto, tanto sus fundamentos tericos como
sus resultados prcticos han sido recientemente objeto de severas crticas. En
el plano terico, se ha dicho que la "teora de la modernizacin" -que parte de
una cierta lectura de Max Weber- considera el devenir histrico desde una
ptica teleolgica y lineal (adems de eurocntrica), con lo que simplifica la
evolucin de las sociedades al adjudicarles como objetivo final la trada
"economa de mercado -democracia representativa- imperio de la ley y de la
codificacin". Es evidente que aqu se ha reducido la complejidad y
diversidad de los procesos de evolucin y se ha plagiado por completo el
sentido especfico de la evolucin europea. Los fracasos de esta estrategia han
sido clamorosos en la prctica. En el campo de la economa, la trasposicin
de los modelos de organizacin y de desarrollo econmicos dominantes en el
mundo europeo (capitalista y socialista), amn de provocar por regla general
un progresivo empobrecimiento relativo del "tercer mundo", tuvo siempre
que vrselas con la tenaz resistencia opuesta por las fonnas "irracionales" y
"premodernas" de clculo y organizacin de las economas tradicionales. En
el terreno poltico, la democracia representativa dificilmente consigui
establecerse ms all del rea de influencia de la cultura europea,
singularmente por responder a un imaginario individualista y contractualista
de la sociedad que ignora formas de sociabilidad poltica (familiares,
clientelares, tribales, religiosas, de clan) muy vivaces en las sociedades no
~
europeas, como en su da lo fueron en la Europa del Antiguo Rgimen. La
,<
,
facilidad con que desde Europa se vierten juicios negativos sobre la vida
poltica de las regiones no europeas (tribalismo, clientelismo, nepotismo,
corrupcin) no manifiesta sino incapacidad para darse cuenta tanto del
carcter artificial de los modelos polticos "estatales" europeos trasvasados a
otras latitudes (o incluso a detenninadas regiones europeas) como de la fuerza
estructurante de modelos alternativos que Europa tambin ha conocido. En el
mbito jurdico, en fin, son conocidos los resultados, entre trgicos y
caricaturescos, que ha producido el afn de implantar fuera de Europa el
modelo legalista. Y los expertos ms sensatos son hoy conscientes de que la t

transferencia de tecnologias jurdicas europeas a reas culturales diferentes

\
LA GRACIA DEL DERECHO
plantea problemas socio-culturales (y tambin tcnico-jurdicos) muy
complejos, por lo que debe ser precedida de cuidadosas exploraciones de las
culturas jurdicas de los paises destinatarios y de estudios sobre los efectos
perversos (uno de los cuales puede ser, lisa y llanamente, el "no efecto") de la
exportacin de los modelos jurdicos occidentales, tanto en el plano
normativo (legalismo) como en el de la resolucin de conflictos (justicia
oficial). Las actuales ambiciones fundamentalistas de ciertas culturas no
europeas durante dcadas sometidas a procesos intensivos de
"modernizacin" son un ejemplo de los efectos (no imaginados y ni mucho
menos deseados) que se producen cuando se pierde de vista la singularidad, la
alteridad y la resistencia de los modelos culturales propios de cada sociedad.
y no sera de extraar que la propia Europa experimente en sus propias
carnes un resurgimiento de los particularismos culturales y polticos
regionales.
Es muy aleccionadora la historia de recientes ensayos de modernizacin
del derecho chino, especialmente durante el perodo del Kuomintang. En el
marco de un gran plan de "modernizacin" de la sociedad china(63), se
elaboraron seis grandes cdigos, especialmente inspirados en las
codificaciones francesa y alemana. Pero, como opinaba un gran comparatista,
"dichos codigos (...) pudieron ser de utilidad para regular las relaciones con
los brbaros de Occidente; no haban penetrado verdaderamente en la
conciencia y en las costumbres del pueblo chino: no exista en China ninguna
clase de juristas apta para desempear el papel confiado a los juristas en
Occidente"(64). Mientras que otro estudioso del derecho chino contemporneo
afinnaba sobre el mismo hecho que, "pese a no tratarse pura y simplemente
de traducciones de textos extranjeros, es preciso reconocer que partes
importantes de esta legislacin tienen un carcter terico y abstracto que
contrasta por completo con las condiciones sociales y econmicas de China";
as, "no se tuvo lo bastante en cuenta el hecho de que codificar bsicamente
significa tomar en consideracin el estado y las aspiraciones jurdicas de un
pas en un momento detenninado de su evolucin"(65). El mismo Sun-Yatsen
se pronunci en 1924 con cierto escepticismo sobre el fenmeno de la
63. Los analistas de este periodo (llamado "decenio de Nanjing", 1928-1937) destacan el
carcter artificial de esta occidentalizacin, opuesta a disposiciones culturales profundsimas,
desprovista de cuadros humanos entrenados "a la occidental" para poder llevarla a cabo y
restringida a las ciudades ms abiertas al exterior (cf. Dell'Aquila (1981),174).
64. R. DAVID, Los grandes sistemas jurdicos contemporneos (derecho comparado),
Madrid, Aguilar, 1973,413-474.
65. ESCARRA, Le droit chinois, Pekin-Paris, 1936, 106 (cil. por Dell'Aquila (1981) 1764)
290
291
ANTONIO M. HESPANHA
adopcin indiscriminada de tecnologas (materiales, polticas y jurdicas)
occidentales(66). A la vista de esto, no resulta sorprendente que el rgimen
socialista -ms enraizado en las bases campesinas y populares que en los
ncleos "compradores" y occidentalizados de las ciudades abiertas al
exterior- diera en su momento, y no slo por el motivo ideolgico de
distanciarse del occidente capitalista, marcha atrs en el proceso de
occidentalizacin del derecho. De esta forma, y a pesar de la concurrencia de
las concepciones legalistas y autoritarias sobre el derecho dominantes durante
el periodo estalinista (Vijinsky), hubo una receptividad mucho ms grande
hacia ideas que -surtidas de un nuevo equipaje terico e ideolgico y
eventualmente puestas en prctica de un modo inconsecuente e incluso
perverso- eran centrales dentro de las concepciones tradicionales del
pensamiento poltico-jurdico chino (especialmente del confucionismo)(67):
En primer lugar, la funcin primordialmente educadora (o reeducadora) del
poder(68); a continuacin, la encarnacin del derecho en las convicciones
populares de justicia (lo que se pas a llamar una "lnea de masas")(69)(70).
Finalmente, la promocin del arbitraje como medio ordinario de resolucin
de conflictos(7l), con la correspondiente institucin de tribunales
comunitarios y con la intervencin de jueces y asesores no juristas como
agentes y mediadores.
66. Cf. Dell'Aquila (1981), 175
67. A pesar de la animosidad oficial contras el confucionismo.
68. Ahora en tanto que funcin del Partido; as la educacin no es slo con frecuencia
entendida como la explicacin de la lnea del Partido sino tambin como inculcacin de las leyes
y decretos estatales (mientras que en el confucionismo se trataba de un derecho que estaba
mucho ms all de stos).
69. Sobre el concepto de "lnea de masas", cf. Dell'Aquila (1981), 196 ss., para el cual la
fnnula que obliga a los tribunales a juzgar "segn la lnea de masas" (recogida en el artculo 25
de la Constitucin china de 1975) responde al principio de que "los criterios bsicos para la
solucin de controversias no deben ser impuestos desde fuera, por los rganos que detentan los
poderes pblicos, sino que tienen que ser previamente elaborados, directa o indirectamente. por
el pueblo" (p.198),
70. As, los conflictos entre individuos son vistos -como ya lo fueron para el derecho
tradicional europeo- como acontecimientos que implican a toda la sociedad circundante; el
equilibrio de sta depende de que sean resueltos con justicia (solucin "ajustada", "adecuada").
Por esta razn, todos los conflictos adquieren una connotacin poltica (en el sentido ms estricto
de la palabra, en la polis) y as deben ser en consecuencia tratados (Cf. el texto de Mao-Tse
Tung, Sobre la justa resolucin de lasa contradicciones en el seno del pueblo, Discurso de
27.2.1957). Naturalmente hay que dar otra vez por descontado que en la prctica poltica se
entiende por "resolucin poltica" lo que la poltica quiere entender.
71. Cf., sobre este aspecto, Dell'Aquila (1981), 177 ss. y bib!. all citada (especialmente
Cohen "Chinese mediation on the eve of modernization", California Law Review 54 (1966);
292
LA GRACIA DEL DERECHO
3. Apndice: fuentes y bibliografa secundaria
Adems de las ediciones de fuentes que se han indicado para cada autor, existe una
manejable coleccin de escritos de los ms importantes filsofos chinos, que incluye fragmentos
significativos y relacin bibliogrfica bsica de cada autor (aunque el libro no adopta la
perspectiva de la filosofa poltica sino de la filosofa en general, por lo que algunos de los textos
aqu interesan slo indirectamente).
El libro de Fung Yu-Lan, A short history of chinese philosophy (ed. Derk Bodde), New
York-London, Free Press (Macmillan Publishing Co.), 1948 (con sucesivas reediciones),
constituye una introduccin a la filosofia china desde sus origenes a la actualidad, Existe otra
traduccin (tambin por Derk Bodde) de la obra ms grande del mismo autor: Fung-Yu-Lan.
History of chinese philosophy , 1952-1953. Una til seleccin de textos puede encontrarse en
Wade Baskin, Classics in Chinese philosophy, Totowa, New Jersey, Helix Books, 1974.
Concretamente sobre la filosofa poltica hay que mencionar dos obras: el clsico Kuan
chuan Hsiao 1979 (trad. por F. W. Mote), A history of chinese political thought, 2 vols.,
Princeton University Press, 1979 (existen ediciones chinas) (incluye glosarios anglo-chinos y un
magnifico ndice temtico); y, ms concretamente, sobre el confucionismo, Leonard Shihlien
Hs, The political philosophy of confucianism. An interpretation of the social and political ideas
ofConfucius, hisforerunners, and his eariy disciples, London, Curzon Press, 1975.
Ms directamente relacionado con la filosofia jurdica, Enrico dell' Aquilla, 11 diritto cinese.
lntroduzione e principi generali, Padova, Cedam, 1981, que constituye una buena exposicin de
la tradicin filosfico-jurdica china. as como una sntesis de las grandes lneas de la evolucin
actual del derecho chino.
Sobre los problemas contemporneos de poltica del derecho abordados en el epgrafe
segundo, v., sobre la teora de la modernizacin, M. Weiser (ed.), Modernization: the dynamics
of growth, New York, Basic Books, 1966 (en donde se publica el artculo de Marc Galanter, "The
modernization of law"). Una crtica, sobre todo desde el punto de vista histrico, se encuentra en
H.-U. Wehler, Modernisierungstheorie und Geschichte, Gottingen 1975. El tema es abordado
tambin en mi prefacio a la coleccin de textos, Justir;a. Histria e prospectiva, Lisboa,
Gulbenkian, en fase final de edicin. El problema de la transferencia de las tecnologas jurdicas
europeas a contextos no europeos fue tratado en la "Runion d'experts pour examiner les
premiers rsultats de recherches entreprises sur les conditions du transfert des connaissances"
(Venecia, 26-30 Junio de 1978); parte de las comunicaciones all presentadas fueron publicadas
en AA.VV, Dominar o compartir, Paris, UNESCO, 1983. Para el caso asitico, cf. Buxbaum,
Traditional and modern institutions in Asia and Africa, Leiden, 1967, YStudies in the law of the
Far East and South-East Asia, pub!. Washington Foreign Law Society & George Washington'
University Law School, Washington, 1956.
Lubman, "Mao and the mediation: politics and dispute resolution in communist China",
California Law Review, 55 (1967).
293