RUY BARBOSA Teoria Constitucional e Direitos Fundamentais (5TECC) DATA: 06/08/2012 (2 feira T1/T2) e 09/08/2012 (5 feira T3)

AULA 02

PLANO DE AULA 1) Direito Constitucional, Constituio e Sistema Constitucional (concluso) 2) Teorias Constitucionais: histrico do Constitucionalismo 2) Teorias Constitucionais: histrico do Constitucionalismo 2.1) Teorias Constitucionais Paulo Bezerra aduz que a Teoria da Constituio significa a viso tericoconstitucional, interessada principalmente na fixao, preciso e aplicao de conceitos de Direito Constitucional, desenvolvidos a partir de uma construo terica e no com base numa Constituio jurdico-positiva. 2.2) Constitucionalismo Segundo J.J. Gomes Canotilho, o constitucionalismo o movimento constitucional gerador da constituio em sentido moderno, que prega a necessidade de um governo limitado, garantidor de direitos fundamentais e organizado de acordo com o princpio da separao de poderes. Segundo J.J. Gomes Canotilho, no h somente um constitucionalismo, mas vrios movimentos constitucionais. Assim, o movimento constitucional gerador da constituio em sentido moderno tem vrias razes localizadas em horizontes temporais distintos e em espaos histricos, geogrficos e culturais diferenciados. Por esta razo, h diversos constitucionalismos: o ingls, o americano, o alemo etc. so vrios movimentos constitucionais com coraes nacionais, mas tambm com alguns momentos de aproximao entre si, fornecendo uma complexa tessitura histrico-cultural. Para Lus Roberto Barroso (p. 05), Constitucionalismo significa, em essncia, limitao do poder e supremacia da lei (Estado de Direito, rule of the law, Rechtsstaat). O nome sugere, de modo explcito, a existncia de uma Constituio, mas a associao nem sempre necessria ou verdadeira. O importante destacar a necessidade de a Constituio ser dotada de determinados atributos e ter legitimidade, a qual significa a adeso voluntria e espontnea de seus destinatrios.
Ainda segundo Lus Roberto Barroso, registra-se que Constitucionalismo e Democracia so conceitos que se aproximam, frequentemente se superpem, mas que no se confundem. Eventualmente, pode haver at mesmo tenso entre eles. Constitucionalismo traduz limitao do poder e Estado de direito. Democracia identifica, de modo simplista, soberania popular e governo da maioria. Nesse passo, a Constituio se impe, muitas vezes, como instrumento de preservao de determinados valores e de proteo das minorias, inclusive, e sobretudo, em face das maiorias e do seu poder de manipulao do processo poltico.

Para Lus Roberto Barroso (p. 06), em um Estado constitucional, existem trs ordens de limitao do poder: Em primeiro lugar, as limitaes materiais: h valores bsicos e direitos fundamentais que ho de ser sempre preservados, como a dignidade da pessoa humana, a justia, a solidariedade e os direitos liberdade de religio, de expresso, de associao. Em segundo lugar, h uma especfica estrutura orgnica exigvel: as funes de legislar, administrar e julgar devem ser atribudas a rgos distintos e independentes, mas que, ao mesmo tempo, se controlam reciprocamente (checks and balances). Em terceiro lugar, h as limitaes processuais: os rgos de poder devem agir no apenas com fundamento na lei, mas tambm observando o devido processo legal, que congrega regras tanto de carter procedimental (contraditrio, ampla defesa, inviolabilidade do domiclio, vedao de provas obtidas por meios ilcitos) como de natureza substantiva (racionalidade, razoabilidade-proporcionalidade, inteligibilidade). Na maior parte dos Estados ocidentais instituram-se, ainda, mecanismos de controle de constitucionalidade das leis e dos atos do Poder Pblico.

2.3) Percurso Histrico do Constitucionalismo

- ESTADO ABSOLUTISTA estado moderno, soberano e absolutista; iluminismo; teorias contratualistas, reao ao absolutismo; Reforma Protestante

- ESTADO LIBERAL (constituio garantia [liberal] / Dir. Const. como disciplina autnoma1) renasce o ideal constitucionalista, fundado na razo, na conteno do poder e no respeito ao indivduo EUA (1787) + FRANA (1791) = primeiras constituies modernas (documentos escritos e aprovados mediante procedimento solene)

Com a Revoluo Francesa, o Direito Civil ganha o Cdigo Napolenico (1804), ao passo que o Direito Constitucional passa a ter o seu prprio objeto, a Constituio, cujos estudos se desenvolveriam a partir do sculo seguinte. Com pouco mais de dois sculos de elaborao terica, diz-se que o Direito Constitucional torna-se singular e condicionado pela sua juventude cientfica, alia da s circunstncias histricas e polticas. Posto isso, fcil concluir e perceber a grande efervescncia terica e as complexidades prticas na realizao do Direito Constitucional.

- ESTADO SOCIAL (constituio dirigente)

- ESTADO CONSTITUCIONAL DE DIREITO

2.3.1) Constitucionalismo Antigo

O denominado perodo axial (Achsenzeit), de acordo com Karl Jaspers, a poca do surgimento de um eixo histrico da humanidade, quando ganha vida a estrutura comum de autocompreenso histrica para todos os povos. 2 Este eixo histrico da humanidade aparece situado por volta do ano 500 a.C., no processo espiritual que se desenrolou entre 800 a.C. e 1200 d.C., sendo detectado empiricamente como um fato vlido enquanto tal para todos os homens. Fbio Konder Comparato diz que a base para a compreenso da sociedade atual situa-se no perodo axial (o eixo histrico da humanidade), quando se enunciaram os princpios fundamentais e se estabeleceram as diretrizes da vida, os quais vigem at o momento. Nessa esteira, o autor enfatiza ainda a necessidade de reconsiderar em conjunto os trs grandes sistemas de regulao da conduta humana religio, moral e direito , que, nas antigas civilizaes, formavam um s ente. J no mundo moderno, tais sistemas se distinguem e se opem entre si. 3 O tempo axial altera o eixo histrico da humanidade. Dentre os diversos resultados desta alterao, cabe destaque ao surgimento da filosofia no sculo V, quando, na Grcia do sculo de Pricles e na China, substitui-se, pela primeira vez, o saber mitolgico da tradio pelo saber lgico da razo. O indivduo, ento, ousa exercer a sua faculdade crtica racional da realidade. Por esta razo, afirma-se categoricamente que a partir do ano 600 a.C. surgiram alguns dos maiores doutrinadores de todos os tempos: Zaratustra na Prsia, Buda na ndia, Lao-Ts e Confcio na China, alm de Isaas, Jeremias e Ezequiel em Israel, Pitgoras, Herclito e Empdocles na rea mediterrnea.

A expresso foi cunhada por Karl Jaspers, em sua obra Origem e fim da histria.

Cf. COMPARATO, ob. cit, p. 38.

Posteriormente, nesta mesma linha, surgem tambm Jesus Cristo, na Palestina, e o profeta Maom, fundador da f islmica. 4

a) Antigo Egito/Mesopotmia (3.000 a.C.) b) Hebreus (2.000 a.C.) Na antiguidade, a civilizao hebraica (2000 a.C.), traz em sua organizao o germe do constitucionalismo, delimitando o poder poltico absoluto e arbitrrio ao poder limitado pelo divino, fomentado pelo aspecto bblico. Essa forma de limitao faz surgir a constituio material dos hebreus, formada por um conjunto de normas basicamente costumeiras, que j traava as delimitaes da forma de aquisio e de exerccio do poder poltico. c) Babilnia (Cdigo de Hamurabi, 1.700 a.C.) d) Buda (500 a.C.) / Confcio e) Grcia (Sculo de Pricles)
Atenas historicamente identificada como o primeiro grande precedente de limitao do poder poltico governo de leis, e no de homens e de participao dos cidados nos assuntos pblicos. Embora tivesse sido uma potncia territorial e militar de alguma expresso, seu legado perene de natureza intelectual, como bero do ideal constitucionalista e democrtico. Ali se conceberam e praticaram ideias e institutos que ainda hoje se conservam atuais, como a diviso das funes estatais por rgos diversos, a separao entre o poder secular e a religio, a existncia de um sistema judicial e, sobretudo, a supremacia da lei, criada por um processo formal adequado e vlido para todos. O fim da democracia ateniense tem data inequvoca: a derrota militar para a macednia, em 338 a.C. (FERREIRA FILHO M. G., p. 06)

f) Roma (Lei das 12 tbuas)

O ideal constitucionalista de limitao do poder foi compartilhado por Roma, onde a Repblica se implantou em 529 a.C., ao fim da monarquia etrusca, com a Lei das Doze Tbuas. Segundo BARROSO, somente alguns fragmentos dessa lei ficaram conhecidos. Em um deles l-se: salus populi suprema lex esto (o bem estar do povo o bem supremo). Quando a Repblica ruiu e deu-se a coroao do imperador, no foi o fim de Roma, cujo domnio duraria ainda mais meio milnio. O que terminou, na vspera do incio da era crist, foram a experincia e o ideal constitucionalistas, que vinham dos gregos e haviam sido retomados pelos romanos. A partir dali, o constitucionalismo desapareceria do mundo ocidental por bem mais de mil anos, at o final da Idade Mdia.

(Barroso, L.R., p. 08) g) Cristianismo

idem.

2.3.2) Constitucionalismo Moderno (liberal) h) Magna Charta inglesa (1215) i) Petition of Rights (1628) j) Habeas Corpus Act ingls (1679) k) Bill of Rights ingls (1689) l) Declarao de independncia Americana (1776) m) Declarao de Direitos do bom povo da Virgnia (1776) n) Constituio Americana de 1787 (10 emendas) o) Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789)