TEMA:

GARANTAS

GARANTAS BANCARIAS

Cul es el significado del trmino "garanta"? El trmino "garanta" aparece definido en el diccionario Enciclopdico Larousse como "responsabilidad asumida por un contratante; fianza, prenda. Cosa que asegura y protege contra algn riesgo o necesidad". De forma general, el trmino garanta tiene un contenido vago que siempre (necesite) ser precisado. Por ejemplo, cuando un banquero dice a uno de sus clientes "quiero garantas", se entiende por lo general, bastante rpido lo que l desea sin saber qu exactamente. Se trata de caucin, de una prenda, de una hipoteca, de una cesin de crdito, etc.? Podemos resumir que en la prctica bancaria, la garanta constituye un compromiso del garante de pagar una suma determinada de dinero y en una moneda concreta al beneficiario, al primer requerimiento de aquel contra la afirmacin de que el principal no ha cumplido sus compromisos con el beneficiario. Las garantas bancarias conciernen, en realidad, a tres participantes: El ordenante: Puede ser comprador o vendedor. Es l quien dar la orden a su banco sobre la emisin de las garantas en correspondencia con las instrucciones y especificidades que comunique (tipo de garanta, importe, vencimiento, etc.). El beneficiario: Es la contraparte del ordenante, es en favor del cual deben expedirse las garantas. Es quien puede ejercer la reclamacin. El garante o banco garante : Es el banco del ordenante, encargado de la emisin de la garanta solicitada. Tipos de garantas Las garantas bancarias son instrumentos que acompaan contratos internacionales de suministros de bienes de toda clase, de prestacin de servicios, de realizacin de obras y de contrato de prstamos. Tomando como criterio la finalidad o el objetivo de las garantas, observamos clsicamente tres grandes tipos de garantas bancarias en el comercio internacional: las garantas de oferta o licitacin, las garantas de reembolso, reintegro de pago o pago adelantado; las garantas de cumplimiento. GARANTA DE LICITACIN La garanta de licitacin es aquella que pretende asegurar el compromiso de la parte que acude a una licitacin, de firmar el contrato de acuerdo con la oferta si esta es aceptada. Este tipo de garanta siempre es exigida cuando la contratacin se realiza mediante concurso o licitacin.

El banco garante se compromete a pagar, a la primera solicitud al beneficiario, todo o parte del importe de la garanta en caso de que el licitador, despus de haber sido declarado adjudicado, rehusara o no estuviera en condiciones de firmar el contrato o de emitir las garantas previstas en el pliego de condiciones. Estas garantas se emiten generalmente por importes del orden del 1 al 5 porciento del importe del contrato. GARANTA DE CUMPLIMIENTO La garanta de cumplimiento tiene como objetivo prevenir el eventual incumplimiento por el principal (o ejecutor de contrato) de las obligaciones contradas en el contrato, hasta la fecha o las fechas previstas para el cumplimiento de las mismas. El objeto de esta garanta puede ser el suministro o la entrega de bienes, la prestacin de todo tipo de servicios y la calidad tcnica de los bienes e incluso por ejemplo, el funcionamiento y el rendimiento tcnico de una instalacin despus de su puesta en marcha, durante el tiempo previsto. Esta garanta se emite, generalmente, por un importe que vara entre un 5 y un 10 porciento del valor del contrato. GARANTA DE REEMBOLSO O REINTEGRO DE PAGO La garanta de reembolso o reintegro de pago, tiene la finalidad o el objetivo de asegurar al beneficiario de la misma la devolucin de los pagos anticipados por l, en el caso de que el principal no cumpla o no se ajuste a los trminos del contrato. Generalmente, estas garantas cubren del 5 al 15 porciento del importe del contrato. Este plazo inicial ser transferido definitivamente al exportador en la medida de los pagos del contrato, es decir, proporcionalmente a las entregas efectuadas o al avance de los trabajos. LAS GARANTAS A PRIMERA DEMANDA A fin de que el comprador juzgue solo la buena ejecucin o la mala ejecucin por el vendedor de sus obligaciones, los bancos han emitido garantas pagaderas a primera demanda del beneficiario, sin que este tenga que probar para la ejecucin de las garantas, la mala ejecucin de las prestaciones por parte de su contraparte comercial. Por consiguiente, basta conque lo afirme, no tiene necesidad de demostrarlo. Por eso, las garantas bancarias son independientes del contrato de base del cual, sin embargo, han surgido. La naturaleza de la garanta puede explicarse ms claramente mediante la comparacin con la caucin; estos dos tipos de compromisos tienen, en efecto, las mismas partes interventoras, presentando, uno respecto del otro, diferencias fundamentales. No existe, propiamente hablando, respecto del beneficiario de la caucin, obligacin nueva; simplemente hay un tercero que sustituye al deudor principal si este resulta incumplido, aceptando la caucin la obligacin de base en el lugar y grado del deudor principal. Diferencias entre caucin y garantas a primera demanda. Caucin: para poder manejar la caucin, el beneficiario deber presentar la prueba del incumplimiento del deudor principal; las excepciones (impugnaciones) que el deudor principal puede hacer valer respecto del beneficiario, en virtud del contrato de base, pueden ser invocadas por la caucin igualmente.

Las garantas a primera demandas: No debe presentarse ya la prueba del incumplimiento del deudor principal para poder manejar la garanta; cualquier apelacin debe estar simplemente conforme a las modalidades de apelaciones estipuladas en la propia garanta; Las excepciones oponibles al beneficiario por el ordenante, en virtud del contrato comercial, no pueden ser invocadas por el garante. Esta separacin neta entre la obligacin principal y la garanta da a esta ltima su carcter abstracto en relacin con el contrato comercial. El carcter abstracto e independiente de las garantas en relacin con los contratos comerciales es realmente el elemento fundamental del mecanismo de ese tipo de compromiso. Por otra parte, se trata, en este caso, de una similitud suplementaria con los crditos documentarios, que son tambin "transacciones distintas de las ventas u otros contratos comerciales". El alcance de las obligaciones que se derivan de la garanta no puede precisarse ms que por el texto de la propia garanta. Por consiguiente, se entiende el inters de una redaccin tan clara y precisa como sea posible: podrn evitarse muchos litigios posteriores con el cuidado que se brinde a la elaboracin de los textos. STAND BY LETTERS OF CREDIT La utilizacin de "stand-by letters of credit" como un instrumento que reemplaza las garantas bancarias es una prctica esencialmente norteamericana. En efecto, desde el siglo pasado, la reglamentacin bancaria vigente en los Estados Unidos prohibe a los bancos garantizar los compromisos de un tercero. Ante la imposibilidad de emitir garantas clsicas, los bancos norteamericanos han inventado presentar, a pesar de todo, a su clientela el mismo servicio en otra forma. Efectivamente, es bajo la forma de standy-by letters of credit que los bancos norteamericanos emiten sus garantas. Una stand-by letters of credit es una carta de crdito normal utilizada con un propsito especfico. La palabra "stand-by" (contingente) describe el objetivo ms que la naturaleza legal del instrumento; estos instrumentos prevn garanta contra incumplimiento. Las stand-by contempladas como garantas de pago se asemejan hasta el punto de confundirse, al crdito documentario. Las Stand By Letters of Credit: Se expiden por orden del comprador en favor del vendedor; Se refieren a la integridad del precio a pagar; y por ltimo; Son garantas de pago sin ser, contrariamente al crdito documentario, un medio de pago. Las stand-by letters of credit estn sujetas a las Reglas y usos uniformes relativas a los Crditos documentarios de la Cmara de Comercio Internacional, la revisin de 1883 de las Reglas y usos uniformes haca mencin explcitamente, por primera vez, a las cartas de crdito contingentes o stand-by.

ASPECTOS FUNDAMENTALES A NEGOCIAR EN EL TEXTO DE UNA GARANTA BANCARIA

En varios aspectos del tema hemos hecho referencia forzosa a la importancia que una adecuada negociacin del texto de las garantas bancarias presenta en la obtencin del objetivo de llevar a feliz trmino la negociacin comercial. Cuando un documento es confuso en su redaccin o en las expresiones que en l se utilizan, fcilmente puede volverse contra su redactor y perder toda su finalidad prctica. Teniendo en cuenta lo anterior expuesto se hace imprescindible dedicar parte de nuestro tiempo a aquellos aspectos del texto de las garantas a los que debe prestarse atencin especial por parte de los negociadores. Particularmente deber especificarse: Lmite mximo de responsabilidad que asume el garante Validez de la garanta Plazo lmite para la ejecucin Devolucin del documento de garanta Reduccin del valor de la garanta Ley aplicable 1. Lmite mximo de responsabilidad que asume el garante La obligacin quedar expresada en un importe fijo de dinero o el porcentaje de un determinado precio o valor. En este sentido no debe olvidarse que la emisin de una garanta bancaria implica para la institucin bancaria garante la creacin de un pasivo contingente, que independientemente de que le asista al garante posterior a la ejecucin del pago, si llegara el caso, el ejercicio de la accin de regreso contra su cliente (deudor principal); siempre debe conocer con exactitud hasta dnde est asumiendo la obligacin como garante. 2. Validez de la garanta La garanta bien puede ser vlida desde la fecha de su emisin o fijarse en su texto en el documento a partir del cual se considerar vlida. Cuando en el texto de la garanta se omite especificacin alguna relativa a la entrada en vigor, la prctica bancaria internacional considera que la garanta es vlida desde el momento en que se emite. El trmino o plazo por el que la obligacin del garante estar vigente, se encuentra estrechamente relacionado con la obligacin principal que se garantiza, concedindose usualmente, mximo treinta das posteriores a la fecha en que debe cumplimentarse la obligacin por el deudor principal a tenor de contrato comercial, para ejercer cualquier reclamacin. 3. Plazo lmite para la ejecucin Como observamos anteriormente todas, o casi todas las garanta estn sujetas a un plazo de caducidad convencional para evitar que el garante quede ilimitadamente sujeto a una reclamacin. La reclamacin, por tanto, debe realizarse durante el plazo de vigencia de la

garanta expresamente indicado en su texto. 4. Devolucin del documento de garanta En el documento debe especificarse cundo cesa la responsabilidad del garante bajo los trminos y condiciones establecidos en la garanta y, en ese momento, la garanta deber considerarse nula sin efecto legal alguno debiendo cancelarse y devolverse al banco emisor. 5. Reduccin del valor de la garanta Esta clusula debe estar presente en toda garanta bancaria. De esta manera la responsabilidad asumida por el banco garante, en el momento en que emite dicho documento, se reducir automticamente en correspondencia con la ejecucin por sumas mayores que las realmente debidas. 6. Ley aplicable Segn los usos y costumbres, en caso que el texto sea omiso en cuanto a la ley aplicable, se considera la ley de la residencia del banco emisor de la garanta. En general se aplica el principio de la libertad de eleccin de ley aplicable, pudiendo permitirse que el contrato principal y la garanta queden sometidos a leyes diferentes. SEGURO DE CRDITO A LA EXPORTACIN El seguro de crdito a la exportacin tuvo su origen en los seguros de crdito contra riesgos internos que surgieron a mediados del siglo pasado en algunos pases europeos. Esta figura adquiri una nueva dimensin despus de la Primera Guerra Mundial, cuando en numerosos pases europeos se dio mayor importancia a la necesidad de proteger y ampliar las reservas externas y estimular mediante el empleo de la promocin las exportaciones. Desde entonces cada vez ms pases desarrollados y en vas de desarrollo, consideran que los programas de seguros de crdito a la exportacin constituyen un medio muy eficaz para promover sus ventas en el exterior, generar, emplear y mejorar su balanza de pagos. Al mismo tiempo, la creciente influencia de los riesgos en el comercio internacional, originada por la inestabilidad poltica, los embargos comerciales y las restricciones que los pases importadores con dificultades en la balanza de pagos imponen a la transferencia de divisas destinadas a proveedores extranjeros, ha dado lugar a una mayor demanda de seguros de crdito entre los exportadores y sus financieros. Existen entidades y organizaciones dedicadas al estudio de los distintos factores que pueden influenciar en los cambios polticos y econmicos, que pueden tener los distintos pases del mundo. Estas publicaciones e informes, son tomadas como guas por las entidades y organizaciones que otorgan el seguro de crdito a la exportacin para evaluar el riesgo, tanto en lo poltico como en lo econmico, al asegurar cualquier operacin a la que se le solicite el seguro. El costo del seguro, en la mayora de los casos, es pagado por el comprador pues est incluido en el valor de las mercancas. Principales riesgos cubiertos Los riesgos que amparan los seguros de crdito a la exportacin se dividen por lo

general en comerciales y polticos, esto no quiere decir que todas las agencias e instituciones de crdito le brinden la cobertura para todos los riesgos, pero la relacin que se muestra a continuacin nos dar una idea de la variedad de los riesgos asegurables. El riesgo comercial es el que representa al cliente, es decir, su capacidad de pagar lo que ha adquirido y puede cubrir: Insolvencia del comprador Omisin del comprador de pagar dentro de cierto nmero de meses despus del vencimiento Omisin del comprador de recoger las mercancas que le han enviado Acciones del gobierno que bloquean o demoran el pago al exterior Imposicin de nuevas restricciones en las licencias de importacin El riesgo poltico es el asociado con el pas del deudor y pueden incluirse entre ellas: Cancelacin de permisos de importacin Guerras, revoluciones o disturbios similares en el pas del comprador Guerras entre el pas del comprador y el pas del vendedor Prohibiciones oficiales de transferir divisas Aunque las adquisiciones del Estado implican con frecuencia un riesgo del comprador, por lo general se consideran como un riesgo poltico. SEGUROS PARA LAS INVERSIONES EXTRANJERAS Algunas agencias e instituciones de seguro otorgan coberturas a empresas de sus pases que invierten en el extranjero. Las inversiones amparadas por este tipo de instrumentos son variables y la proteccin depende de la poltica y la prctica de los aseguradores. Las plizas cubren normalmente indemnizaciones provocadas por tres causas principales: expropiacin, guerra y guerra civil y restricciones impuestas a la repatriacin de utilidades o de capitales de los inversionistas. La cobertura contra expropiaciones se refiere a la nacionalizacin o la confiscacin directa y puede llegar a abarcar formas de la expropiacin indirecta decididas por el gobierno a fin de discriminar al inversionista forneo.