Processo
Penal II
PROCESSO E
PROCEDIMENTOS
1. Processo e Procedimento: todo procedimento é uma
série de atos seqüenciados cronologicamente. São atos
processuais organizados que se sucedem. Já a palavra
processo tem um sentido técnico mais profundo, porque
significa procedimento somado a uma relação jurídica
preestabelecida. A lei 11.719 de 20 de junho de 2008, deu
nova redação ao Código de Processo Penal no que diz
respeito aos procedimentos. Dessa forma, doravante os
procedimentos serão o comum e os especiais.
1.1. Procedimentos comuns: a) ordinário (para os
crimes punidos com pena máxima igual ou superior a 4
anos); b) sumário (para os crimes punidos com pena má-
xima inferior a 4 anos e superior a 2 anos) e; c) sumarís-
simo (para as contravenções e crimes cuja pena máxima
seja de até 2 anos), conforme reza a nova redação do
art. 394 do CPP.
1.2. Procedimentos especiais: são os mencionados
pelo Código de Processo Penal e aqueles previstos em
legislações esparsas, que fogem ao procedimento co-
mum por conterem atos diferenciados e uma celeridade
que foge à regra. Dessa forma, diante de uma infração,
para se chegar a qual o procedimento que será adotado,
primeiro se verifica se não é caso dos procedimentos
especiais e, não sendo, o procedimento será o comum.
Os procedimentos ditos especiais são: a) do Júri; b) de
Crimes Afiançáveis praticados por Funcionário Público;
c) dos Crimes contra a Honra; d) dos Crimes contra a
Propriedade Imaterial; e) das Drogas; f) dos Crimes de
Imprensa;
2. Procedimento Comum Ordinário: a seqüência dos
atos no procedimento comum ordinário é a seguinte:
Oferecimento da denúncia ou queixa > Recebimento da
denúncia ou queixa > Citação > Resposta a acusaçãoo
> Decisão > Audiência de Instrução, Debates e Julga-
mento.
2.1. Oferecimento da denúncia ou queixa: como todas
as petições iniciais, a denúncia e a queixa estão cerca-
das de formalidades, devendo ser demonstradas as con-
dições da ação. Tecnicamente, a denúncia e a queixa são
iguais, tendo como ponto principal a narrativa pormeno-
rizada dos fatos para, com isso, dar condições ao réu de
se defender (princípio do contraditório), pois, se o mesmo
não tem conhecimento da acusação ou do alcance da
acusação, não tem como se defender de acordo. Con-
siderada em tão a igualdade técnica entre essas peças,
deve-se observar que a queixa tem dois requisitos a mais
que a denúncia: a queixa deve ser assinada por um ad-
vogado e deve vir acompanhada de uma procuração com
poderes especiais. Na ação pública o titular da ação
é o Ministério Público e é ele que assina a petição ini-
cial (denúncia). Mas na ação penal privada o titular da
ação é a vítima, que não assina a petição inicial (queixa),
tem que contratar um advogado para postular em juízo.
A queixa vem acompanhada de uma procuração com po-
deres especiais (art.44 CPP) . Os poderes da procuração
são os normais das procurações “ad judicia”, acrescidos
da descrição dos fatos (o que a torna específica) também
na procuração. O momento oportuno para a acusação
arrolar as suas testemunhas é na petição inicial, podendo
ser arroladas até 8 (oito) testemunhas.
2.2. Recebimento da denúncia ou queixa: após o ofe-
recimento da denúncia ou queixa cabe ao Juiz, no rito
ordinário, decidir se recebe ou não a peça acusatória. O
Juiz não está obrigado a recebê-la, podendo rejeitá-la.
2.2.1 Hipóteses de rejeição da denúncia ou da queixa:
estavam previstas no art. 43 do CPP, porém passaram,
com a lei supra mencionada, a serem regidas pelo art.
395 do CPP, a saber: (i) for manifestamente inepta; (ii)
faltar pressuposto processual ou condição para o exercí-
cio da ação penal; (iii) faltar justa causa para o exercício
da ação penal.
Conforme abordamos no capítulo referente a ação penal,
a denúncia ou a queixa devem seguir padrões rígidos de
formalidade. Se faltarem esses requisitos, dar-se-á a pe-
tição inicial por inepta. Quando a lei menciona que a falta
de pressuposto processual ou condição para o exercício
da ação penal, há de se lembrar que existem situações
que fazem com que a ação penal não possa se desenvolver
regularmente. Nesse prisma, é possível rejeitar a denúncia ou
queixa, quando ocorrer: a) a extinção da punibilidade do
agente: as causas de extinção da punibilidade do art. 107, CP.
traz rol não taxativo - há outras esparsas. ex: reparação do
dano no peculato culposo; pagamento do cheque sem fundos
antes do recebimento da denúncia, etc. O art. 61, CPP diz que
o Juiz pode reconhecer a extinção da punibilidade em qualquer
tempo; b) a ilegitimidade de parte: é a ilegitimidade ativa. a
passiva refere-se ao mérito (se o réu foi ou não o autor do
crime) - ou é caso de absolvição/condenação ou trancamen-
to da ação. Pode ser ilegitimidade ativa “ad causam” ou “ad
processum”. Ex: o MP oferece queixa-crime -> não pode. é ile-
gitimidade “ad causam”. O ofendido não tem capacidade para
estar no processo (tem menos de 18 anos) -> ilegitimidade “ad
processum”; ou então o ofendido leigo entra com queixa sem
ser subscrita por advogado; c) a falta de condição exigida
pela lei: são as condições de procedibilidade. Ex: denúncia é
rejeitada porque não tem representação nos crimes de ação
penal pública condicionada. Ex: sentença declaratória da
falência - condição objetiva de procedibilidade; d) a falta de
justa causa: entende-se por justa a causa que a existência
de fundamento fático ou jurídico que autoriza a propositura da
ação. Falta justa causa para a ação quando inexistir lastro pro-
batório mínimo (falta de indícios).
Nota 1: se o magistrado padecer da dúvida entre receber ou
não a denúncia ou a queixa deverá recebê-la, porque nessa
fase a dúvida pende em favor da sociedade (“in dubio pro so-
cietate”).
Nota 2: no mesmo ato do recebimento da denúncia ou quei-
xa, o Juiz marca o interrogatório e ordena a citação. Decidirá,
ainda, sobre eventuais pedidos feitos pela acusação como a
vinda aos autos de certidões de antecedentes do réu, a prisão
preventiva, laudos, etc.
2.3. Citação: em seguida, deverá o réu ser citado para integrar
a lide. Sobre esse tópico chamamos atenção para o capítulo
pertinente às citações.
2.4. Defesa: a lei 11.719/08 trouxe inovação importante ao
procedimento quando disse que o acusado será citado para
que no prazo de 10 (dez) dias ofereça defesa, sendo certo que
nessa defesa o acusado poderá argüir preliminares e alegar
tudo o que interesse à sua defesa, oferecer documentos e jus-
tificações, especificar as provas pretendidas e arrolar testemu-
nhas (até o número de oito), qualificando-as e requerendo sua
intimação, quando necessário. Como nessa defesa é argüida
toda matéria de defesa, se trata de uma verdadeira contes-
tação, sendo muito mais abrangente do que a antiga defesa
prévia (que era prevista no art. 395 do CPP) arts 396 e 396-A.
2.5. Decisão: outra inovação da supra referida lei, após a
apresentação da defesa, deverá o Juiz absolver sumariamente
o acusado (art. 397 do CPP) quando verificar: a) a existência
manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; b) a existên-
cia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente,
salvo inimputabilidade; c) que o fato narrado evidentemente
não constitui crime; d) - extinta a punibilidade do agente.
2.6. Audiência de Instrução, Debates e Julgamento: se-
guindo a forma que já havia sido estabelecida na lei 9.099/95
(Juizados Especiais Criminais), a audiência de instrução, de-
bates e julgamento terá a seguinte seqüência: o primeiro a
ser ouvido é o ofendido; depois são ouvidas as testemunhas
de acusação; depois são ouvidas as testemunhas de defesa;
a seguir o acusado é interrogado; a acusação tem a palavra
para sustentação oral pelo prazo de 20 (vinte) minutos, que
poderão ser acrescidos de mais 10 (dez) minutos; a defesa
terá igual prazo; o Juiz proferirá a sentença. Há de se observar,
que o legislador mencionou, explicitamente (art. 400 do CPP)
que a audiência de instrução deverá ocorrer em até 60 (ses-
senta) dias, ressalvada questões acerca de carta precatória.
Ressalve-se, também, que enquanto não se esgotarem a oitiva
das testemunhas de acusação não começam as testemunhas
defesa. Após a oitiva de testemunhas nessa audiência, poderá
surgir a necessidade de diligências, cuja necessidade se origi-
ne de circunstâncias ou fatos apurados na instrução. É impe-
rioso esclarecer, também, que nos casos mais complexos ou
dependendo do número de testemunhas, poderá o Juiz deter-
minar a apresentação de memoriais, sucessivamente, primeiro
a acusação e após a defesa, pelo prazo de 5 (cinco) dias.
3. Procedimento Sumário: o procedimento sumário está pre-
visto no Código de Processo Penal dentro do Título II, dos Pro-
cessos Especiais. Mas, por força da lei 11.719/08, em disposi-
ção expressa alterando o Código de Processo Penal (atual art.
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394, §1º, CPP), é considerado um procedimento comum.
Como vimos, seguirá o rito comum sumário aquele crime
que não tiver procedimento especial, cuja pena máxima
seja superior a dois anos e for inferior a quatro anos. O
rito sumário seguirá a mesma seqüência de atos que o
rito ordinário. Todavia, o número de testemunhas que
pode ser arrolado por cada uma das partes será de até 5
(cinco) e a audiência de instrução, debates e julgamento
serão realizados no prazo máximo de 30 (trinta) dias con-
forme artigos 531 e 532,(no rito ordinário o número de
testemunhas é de até oito e a audiência será realizada
em até 60 dias). De resto, os procedimentos são idên-
ticos. Ressalte-se que o atual artigo 394, §5º do CPP
que “aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos
especial, sumário e sumaríssimo as disposições do pro-
cedimento ordinário” e que o artigo 533 diz que “aplica-se
ao procedimento sumário o disposto nos parágrafos do
art. 400 deste Código” e esse artigo relaciona exatamente
como deve ser a audiência de instrução, debates e julga-
mento no rito ordinário.
4. Procedimento sumaríssimo (JECRIM): Segue o pro-
cedimento sumaríssimo qualquer infração que tenha pena
máxima de 2 (dois) anos (infrações de menor potencial
ofensivo). A base legal do procedimento é a Lei 9.099/95,
que regulou os juizados especiais cíveis e criminais. A
seqüência dos atos no procedimento dos juizados espe-
ciais criminais é a seguinte: Termo circunstanciado (TC)
> encaminhamento ao JECRIM > marcação de audiência
preliminar > audiência preliminar > oferecimento da de-
núncia ou queixa (se o procedimento não for arquivado
anteriormente) > marcação de audiência de instrução
debates e julgamento > citação > oferecimento de defesa
preliminar > recebimento da denúncia ou queixa > audi-
ência de instrução, debates e julgamento.
4.1. Termo Circunstanciado: nas infrações de menor
potencial ofensivo não há prisão em flagrante. Ainda que
o acusado (aqui chamado de “autor do fato”) esteja em
estado de flagrância, será encaminhado para a delega-
cia, onde será lavrado um “TC” – termo circunstanciado,
onde, continuamente, são ouvidas a vítima, eventuais
testemunhas e o pretenso “autor dos fatos”, todos em um
único auto. Não é aberto inquérito. O termo circunstan-
ciado é encaminhado ao Juízo, pela Autoridade Policial,
ficando uma cópia arquivada na delegacia.
4.2. Marcação de audiência preliminar: chegando o
termo circunstanciado ao Juizado Especial Criminal, o
Juiz marcará desde logo uma audiência preliminar, con-
vocando as partes, vítima e pretenso autor dos fatos para
comparecerem.
4.3. Audiência Preliminar: na audiência preliminar,
primeiro o Juiz verifica, com a vítima, quais foram a ex-
tensão de seus danos (materiais, morais, etc.) e depois
volta-se ao autor do fato (que deverá estar acompanhado
de advogado, senão ser-lhe-á nomeado um) para verifi-
car se o mesmo aceita reparar os danos informados. Se o
autor dos fatos aceitar, estará sendo feita a composição
civil, extinguindo-se o processo sem julgamento do méri-
to na esfera criminal e impedindo qualquer processo, pelo
mesmo fato, na esfera cível. Não aceitando, o Juiz infor-
ma a vítima que poderá pleitear os seus danos na esfera
cível e, se o tipo de ação penal demandar, verificará se a
vítima apresenta representação ou não. Seguindo o pro-
cedimento, o Juiz, ou o órgão do Ministério Público ofe-
recerá ao autor dos fatos a possibilidade do cumprimento
imediato de uma pena não privativa de liberdade, que, se
o mesmo aceitar, extingue o processo sem julgamento do
mérito. É a chamada transação penal.
4.3.1. Transação Penal: aceitar a transação penal não
é o mesmo que admitir a prática delituosa ou infracional.
Quem aceita a transação não está assumindo a culpa. A
sentença que homologa a transação penal é declaratória
de extinção da punibilidade, não gerando reincidência e
nem maus antecedentes, embora aquele que aceitou a
transação, no prazo de 5 (cinco) anos não possa acei-
tar outra transação penal. Não aceita a transação penal,
encerra-se a audiência preliminar e, se a ação for pública,
os autos irão com vista ao Ministério Público.
4.4. Manifestação do Ministério Público (se a ação for
pública): aberta a vista dos autos ao Ministério Público,
esse poderá entender que são necessárias novas dili-
gências no caso e pedir o encaminhamento dos autos de
1
volta à delegacia para que seja aberto inquérito policial.
Pode, também, o Ministério Público não se convencer ou
da materialidade, ou da autoria, ou dos dois aspectos e
requerer o arquivamento do feito. Por fim, o Ministério
Público poderá oferecer a denúncia. Como os Juizados
Especiais Criminais preconizam o princípio da oralidade,
a denúncia, a rigor, poderá ser feita até oralmente (e ain-
da na audiência preliminar) e reduzida a termo.
4.5. Marcação da audiência de instrução debates e
julgamento: após o oferecimento da denúncia pelo Mi-
nistério Público, o Juiz não a recebe. Antes, marcará a
audiência para instrução, debates e julgamento, determi-
nando a citação do acusado.
4.6. Citação: o acusado será citado para comparecer à
audiência para instrução debates e julgamento, mas é
alertado, na citação, que deverá comparecer acompanha-
do do advogado (senão ser-lhe-á nomeado um), deverá,
na audiência, apresentar uma defesa preliminar, que pode
abranger todos os aspectos de defesa, inclusive mérito e
poderá trazer testemunhas, que serão até o número de
5 (cinco) se for crime, ou 3 (três) se for contravenção.
Se quiser que as testemunhas sejam intimadas, deverá
apresentar o rol com antecedência para que haja tempo
hábil para a diligência. Se o acusado não for encontrado,
deverá ser citado por edital e, como o procedimento não
comporta essa medida, sairá o processo do JECRIM.
4.7. Audiência para instrução, debates e julgamento:
ao início da audiência, o advogado do acusado apresen-
tará defesa preliminar, que poderá ser oral e reduzida a
termo. Então, o Juiz decide se recebe ou não a denúncia.
Recebendo, o Magistrado ou o membro do Ministério Pú-
blico oferecerá ao réu o benefício da Suspensão Condi-
cional do Processo.
4.7.1. Suspensão Condicional do Processo: cabe a
suspensão condicional do processo em qualquer infração
punida com pena mínima de 1 (um), cumpridas as condi-
ções previstas pelo art. 77 do Código Penal (condições
da suspensão condicional da pena). Aceita a suspensão
condicional do processo, o processo ficará suspenso por
um período de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, sob condições.
Não aceita a suspensão, tendo em vista a nova redação
do Código de Processo Penal dada pela lei 11.719/08,
determina a lei (art. 394, §4º do CPP) que “as disposições
dos arts. 395 a 398 deste Código aplicam-se a todos os
procedimentos penais de primeiro grau, ainda que não
regulados neste Código”.
4.7.2. Prazo: caberá a citação, a defesa/contestação no
prazo de 10 dias e a decisão do juízo acerca da possi-
bilidade de absolvição sumária. Se não for o caso de
absolvição sumária, haverá audiência que transcorrerá
com a oitiva da vítima, oitiva das testemunhas de acusa-
ção, interrogatório do acusado, debates orais (primeiro a
Acusação por um período de 20 minutos que podem ser
acrescidos de mais 10 minutos e depois a defesa por igual
prazo) e o Juiz dá a sentença. Observe-se que a nova re-
dação do artigo 538 do CPP diz que “nas infrações penais
de menor potencial ofensivo, quando o juizado especial
criminal encaminhar ao juízo comum às peças existentes
para a adoção de outro procedimento, observar-se-á o
procedimento sumário previsto neste Capítulo”.
LINK ACADÊMICO 1
PROCEDIMENTO DO JÚRI
1. Introdução: o Tribunal do Júri é constitucionalmente
competente para o julgamento dos crimes dolosos contra
a vida (Homicídio – art. 121, CP / Participação em Suicídio
– art. 122, CP / Infanticídio – art. 123, CP / Aborto – arts.
124 a 128, CP) e também é competente para os crimes
conexos ou que guardem continência para com um dos
crimes dolosos contra a vida. Só não vão a julgamento
pelo Júri Popular os crimes eleitorais, os crimes militares
próprios e os menores infratores. O procedimento do Júri
é chamado de bifásico ou escalonado, isso porque tem
duas fases distintas: a primeira é o juízo de acusação (“iu-
ditio acusationis”) e a segunda é o juízo da causa (“iuditio
causae”).
Nota: a lei 11.689 de 09 de junho de 2008 alterou comple-
tamente o rito do Júri, modificando todos os artigos a esse
respeito que estavam previstos no Código de Processo
Penal (do art. 406 ao art. 497 do CPP). A atual seqüência
de atos do rito do Júri é a seguinte: oferecimento da de-
núncia ou queixa > recebimento da denúncia ou queixa >
citação > defesa/contestação > manifestação do Ministé-
rio Público > audiência de instrução, debates e julgamen-
to > decisão encerrando a primeira fase > manifestação
da acusação arrolando testemunhas > manifestação da
defesa arrolando testemunhas > Despacho resolvendo
questões pendentes e marcando a data do julgamento
> Plenário.
2. Juízo de Acusação: a primeira fase do procedimen-
to do júri (juízo de acusação) é praticamente idêntica ao
procedimento comum ordinário. Isso porque, a rigor, só
existe uma diferença: no rito ordinário após a defesa/con-
testação vem uma decisão do juízo que poderá absolver
sumariamente o acusado e, se não for o caso, marcar
audiência para instrução, debates e julgamento. No Júri,
após a defesa/contestação o Ministério Público deverá
manifestar-se e o Juiz marcará a audiência de instrução,
debates e julgamento. Ressalte-se, também, que a lei
(atual art. 412 do CPP) diz que a primeira fase do Júri
deverá ser encerrada em até 90 (noventa) dias.
2.1. Pronúncia: a pronúncia é a decisão que encerra a pri-
meira fase do júri e que faz com que o acusado seja levado
a julgamento pelo Plenário do Júri, como também faz ter a
segunda fase, e agora está prevista no art. 413 do CPP. É
importante salientar que só com a decisão de pronúncia o
processo alcança a segunda fase desse procedimento. O Juiz
pronunciará o acusado quando se convencer da autoria e de
indícios suficientes de que o acusado foi o autor dos fatos. Não
são necessárias provas de autoria, bastando os indícios. A
suficiência deve ser analisada caso a caso. O magistrado, na
pronúncia, não fica vinculado à classificação feita na denún-
cia ou na queixa e se houverem outros elementos nos autos
da culpabilidade de outros indivíduos não acusados, baixará
os autos para que o Ministério Público por 15 dias (art. 417,
CPP), desmembrando-se os autos se o caso (regra do art. 80
do CPP). A fundamentação da pronúncia deve limitar-se à indi-
cação da materialidade do fato e da existência de indícios sufi-
cientes de autoria ou de participação, devendo o juiz declarar o
dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar
as circunstâncias qualificadoras e as causas de aumento de
pena, sendo que, se for o caso (crime afiançável), arbitrar o
valor da fiança para a concessão ou manutenção da liberdade
provisória e decidir, motivadamente, no caso de manutenção,
revogação ou substituição da prisão ou medida restritiva de
liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado
solto, sobre a necessidade da decretação da prisão preventiva.
A intimação da decisão de pronúncia será feita pessoalmen-
te ao acusado, ao defensor nomeado e ao Ministério Público
e ao defensor constituído, ao querelante e ao assistente do
Ministério Público, será por edital (regra do § 1o do art. 370
do CPP). Será intimado por edital o acusado solto que não
for encontrado. Verifica-se, dessa forma, que houve mudança
substancial a lei sobre esse aspecto (intimação da pronúncia),
pois antes, o procedimento não seguiria o seu curso enquanto
o acusado não fosse intimado da pronúncia (pessoalmente se
o crime for inafiançável, pessoalmente se o réu estiver preso,
pessoalmente ou ao defensor por ele constituído se tiver pres-
tado fiança antes da sentença, ao defensor se não tiver pres-
tado fiança e estiver foragido, mediante edital se não forem
encontrados nem o réu nem o defensor e mediante edital, se o
réu não constituiu defensor e não for encontrado). Agora, o Có-
digo de Processo Penal silencia a esse respeito, dando a en-
tender que o processo seguirá normalmente com a intimação
por edital. Se o magistrado ficar na dúvida entre pronunciar ou
não, diz a corrente majoritária da jurisprudência que ele deverá
pronunciar, porque nessa fase pesa o chamado “in dubio pro
societate”. A decisão de pronúncia, como todas as decisões
deve ser fundamentada, mas o exagero na fundamentação
poderá invalidá-la.
2.2. Impronúncia: a impronúncia se dará quando o magistra-
do não se convencer da materialidade ou os autos não tiverem
indícios suficientes de autoria ou ainda quando faltarem ma-
terialidade e indícios de autoria, com previsão no art. 414 do
CPP. É uma decisão que arquiva o processo, mas, nos moldes
do arquivamento do inquérito policial, uma vez arquivados os
autos, poderão ser reabertos mediante o concurso de novas
provas, desde que não tenha ocorrido a prescrição. Fala-se
ainda no termo “despronúncia” que, a rigor, é a impronúncia
que ocorre após o acusado ser pronunciado. Da decisão de
pronúncia cabe recurso em sentido estrito. Se o réu pronuncia-
do recorrer e o Tribunal ou mesmo o magistrado (no Juízo de
retratação) entender que é caso de impronúncia, despronun-
ciará o acusado. comunicará o Conselho da Ordem dos Advogados. Se a
2.3. Desclassificação: operar-se-á a desclassificação do de-
lito, sempre que o Juiz se convencer que o crime em testilha
não é doloso contra a vida e nem guarda conexão ou conti-
nência a um. Assim, se de início pensava-se que o crime era
de homicídio doloso, mas após a primeira fase (com oitiva de
testemunhas e colheita de provas) concluiu-se que era um la-
trocínio, ou um homicídio culposo, ou lesão corporal seguida
de morte, p. ex., deve-se desclassificar a infração, tirando a
competência do júri e encaminhando os autos ao juiz singular.
Sua previsão legal encontra-se no art. 419 do CPP.
Nota: no juízo singular, o acusado terá nova oportunidade de
defesa, arrolando e ouvindo testemunhas e produzindo provas
de toda ordem.
2.4. Absolvição Sumária: por expressa disposição constitu-
cional, quem condena ou absolve os crimes dolosos contra
a vida, conexos ou continentes a esses é o Tribunal do Júri.
O juiz, em regra, não tem competência para fazê-lo. Mas a
lei, entendendo que o réu não pode ser punido injustamente
por esse dispositivo, conferiu ao magistrado a possibilidade
de absolvê-lo antes da sessão plenária. É uma absolvição
antecipada que acaba por sumariar o processo. É a chamada
“absolvição sumária”.
Nota: com a mudança legislativa trazida pela lei 11.689/08, a
absolvição sumária passa a ser prevista no art. 415 do CPP.
Para que o Juiz absolva sumariamente o réu, é necessário que
esteja provada a inexistência do fato, provado não ser o réu o
autor ou partícipe do fato, o fato não constituir infração penal
ou ficar demonstrada causa de isenção de pena ou exclusão
do crime (excludente de ilicitude, excludente de culpabilidade
ou erro). A lei faz uma ressalva para expor que a tese de exclu-
dente de culpabilidade oriunda de doença mental ou desenvol-
vimento mental incompleto ou retardado não pode ser argüida
para a absolvição sumária, salvo se for tese única.
2.5. Recursos das decisões que encerram a primeira fase:
das decisões pronúncia e desclassificação cabe RESE, recur-
so em sentido estrito (art. 581 do CPP). Mas, da decisão de
absolvição sumária e de impronúncia, segundo a nova redação
do art. 416 do CPP caberá apelação.
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3. Juízo da Causa: a segunda fase do júri, embora seja
reduzida, é totalmente diferenciada de todos os demais
procedimentos. Vejamos:
3.1. Manifestação da Acusação: a segunda fase do júri
se inicia quando transitar em julgado a sentença de pro-
núncia. O Código de Processo Penal fala em “preclusa a
decisão de pronúncia” (art. 421, CPP), ou seja, quando
não couber mais recurso, transitada em julgado. Antiga-
mente, a primeira peça da segunda fase era o libelo crime
acusatório, que era apresentado pela acusação.
Nota: a nova lei substituiu o libelo por uma simples ma-
nifestação, com o intuito de arrolar até 5 (cinco) testemu-
nhas para serem ouvidas em plenário, juntar documentos
e requerer diligências, tudo isso em 5 (cinco) dias.
3.2. Manifestação da defesa: substituindo a contrarieda-
de de libelo, a lei disse que a defesa, também no prazo de
5 (cinco) dias, poderá arrolar até 5 (cinco) testemunhas,
juntar documentos e requerer diligências.
3.3. Despacho que marca o julgamento: a seguir,
deliberando sobre os requerimentos de provas a serem
produzidas ou exibidas no plenário do júri, e adotadas as
providências devidas, o Juiz Presidente ordenará as dili-
gências necessárias para sanar qualquer nulidade ou es-
clarecer fato que interesse ao julgamento da causa e fará
relatório sucinto do processo, determinando sua inclusão
em pauta da reunião do Tribunal do Júri. Salvo motivo
relevante que autorize alteração na ordem dos julgamen-
tos, terão preferência os acusados presos, dentre os acu-
sados presos, aqueles que estiverem há mais tempo na
prisão e em igualdade de condições, os precedentemente
pronunciados, conforme reza o art. 429 do CPP.
4. Julgamento: no dia do julgamento, a primeira provi-
dência a ser verificada é o comparecimento das partes. O
julgamento não será adiado pelo não comparecimento do
acusado solto, do assistente ou do advogado do quere-
lante, que tiver sido regularmente intimado.
4.1. Pedidos de adiamento e as justificações de não
comparecimento: deverão ser, salvo comprovado moti-
vo de força maior, previamente submetidos à apreciação
do juiz presidente do Tribunal do Júri. Por outro lado, se
o acusado preso não for conduzido, o julgamento será
adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reu-
nião, salvo se houver pedido de dispensa de compareci-
mento subscrito por ele e seu defensor. Se o membro do
Ministério Público não comparecer, o juiz presidente
adiará o julgamento para o primeiro dia desimpedido da
mesma reunião, cientificadas as partes e as testemunhas
e se a ausência não for justificada, o fato será imediata-
mente comunicado ao Procurador-Geral de Justiça com
a data designada para a nova sessão. Se o defensor do
réu não comparecer sem escusa legítima, e se outro
não for por este constituído, o fato será imediatamente
comunicado ao presidente da seccional da Ordem dos
Advogados do Brasil, com a data designada para a nova
sessão. O detalhe é que não havendo escusa legítima,
o julgamento será adiado somente uma vez, devendo
o acusado ser julgado quando chamado novamente e
nessa hipótese, o juiz intimará a Defensoria Pública para
o novo julgamento, que será adiado para o primeiro dia
desimpedido, observado o prazo mínimo de 10 (dez)
dias, o Presidente do Tribunal nomeará outro defensor e
testemunha, sem justa causa, deixar de comparecer,
o juiz presidente, sem prejuízo da ação penal pela deso-
bediência, aplicar-lhe-á a multa. Antes de constituído o
Conselho de Sentença, as testemunhas serão recolhidas
a lugar onde umas não possam ouvir os depoimentos das
outras. Esclareça-se que o julgamento não será adiado
se a testemunha deixar de comparecer, salvo se uma
das partes tiver requerido a sua intimação por mandado,
na oportunidade de que trata o art. 422 deste Código,
declarando não prescindir do depoimento e indicando a
sua localização. Todavia, se intimada, a testemunha não
comparecer, o juiz presidente suspenderá os trabalhos e
mandará conduzi-la ou adiará o julgamento para o pri-
meiro dia desimpedido, ordenando a sua condução e o
julgamento será realizado mesmo na hipótese de a teste-
munha não ser encontrada no local indicado, se assim for
certificado por oficial de justiça.
4.2. Jurados e composição do Conselho de Sentença:
para o julgamento serão convocados 25 (vinte e cinco)
jurados daqueles que constarem na lista geral de jurados
do Tribunal. Não será realizado o julgamento se não com-
parecerem no mínimo 15 (quinze) jurados (não haverá
quorum para o julgamento). Dos jurados que comparece-
rem (com o quorum necessário) serão sorteados 7 (sete)
jurados que farão parte do conselho de sentença. A cada
jurado que vai sendo sorteado, o Juiz Presidente da ses-
são perguntará primeiro à defesa e depois à acusação se
aceitam aquele jurado. Cada parte poderá recusar até 3
(três) jurados imotivadamente e com motivo quantos fo-
rem necessários (motivos de impedimento e suspeição).
Se for mais de um acusado, com mais de um defensor, a
recusa só poderá ser feita por um dos defensores. Com-
posto o conselho de sentença e feito o juramento de im-
parcialidade, começará efetivamente o julgamento.
4.3. Plenário: primeiramente, o Juiz Presidente ouve o
ofendido, se possível, as testemunhas de acusação, as
testemunhas de defesa, as partes poderão requerer aca-
reações, reconhecimento de pessoas e coisas, esclare-
2
cimento de peritos, leitura de peças a que se refiram e a
seguir ouvirá o réu.
O uso de algemas na sessão plenária passou a ser
proibido (art. 474, §3º do CPP), salvo se absolutamente
necessário à ordem dos trabalhos, à segurança das teste-
munhas ou à garantia da integridade física dos presentes.
A seguir, iniciam-se os debates orais. a) Se o julgamento
for de apenas 1 (um) réu, a acusação falará em até 1
(uma) hora e meia, a defesa falará em até 1 (uma) hora e
meia, poderá ter réplica pela acusação de 1 (uma) hora e
tréplica pela defesa de até 1 (uma) hora; b) Havendo mais
de 1 (um) acusado, o tempo para a acusação e a defesa
será acrescido de 1 (uma) hora e elevado ao dobro o da
réplica e da tréplica.
Durante os debates as partes não poderão, sob pena de
nulidade, fazer referências à decisão de pronúncia, às
decisões posteriores que julgaram admissível a acusação
ou à determinação do uso de algemas como argumento
de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado,
ao silêncio do acusado ou à ausência de interrogatório
por falta de requerimento, em seu prejuízo, não será per-
mitida a leitura de documento ou a exibição de objeto que
não tiver sido juntado aos autos com a antecedência mí-
nima de 3 (três) dias úteis, dando-se ciência à outra parte,
compreendendo-se na proibição deste artigo a leitura de
jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibição de
vídeos, gravações, fotografias, laudos, quadros, croqui ou
qualquer outro meio assemelhado, cujo conteúdo versar
sobre a matéria de fato submetida à apreciação e julga-
mento dos jurados.
Nota 1: havendo mais de um acusador ou mais de um
defensor, os prazos ficam inalterados, deve todos os acu-
sadores e todos defensores dividirem o prazo destinado
para esse fim.
Nota 2: Encerrados os debates, o Juiz Presidente deve
indagar dos jurados se estão aptos a julgar, fazer os de-
vidos esclarecimentos, se necessário for e, preparados,
o Juiz Presidente, os Jurados, a acusação, a defesa e
eventuais serventuários da justiça se reunirão na sala
secreta.
Nota 3: O réu não participa da reunião na sala secreta.
4.4. Votação dos quesitos: cada jurado receberá uma
cédula contendo o voto “sim” e uma cédula contendo o
voto “não”. O Juiz Presidente formulará uma série de per-
guntas objetivas, que sejam respondíveis “sim” ou “não”.
Essas perguntas são chamadas de quesitos.
Os quesitos são formulados de acordo com as teses
sustentadas pelas partes.e seguirão a seguinte ordem: a)
a materialidade do fato; b) a autoria ou participação; c)
se o acusado deve ser absolvido; d) se existe causa de
diminuição de pena alegada pela defesa; e) se existem
circunstância qualificadora ou causa de aumento de pena
reconhecidas na pronúncia ou em decisões posteriores
que julgaram admissível a acusação.
A resposta negativa, de mais de 3 (três) jurados, a qual-
quer dos quesitos sobre materialidade e autoria encerra a
votação e implica a absolvição do acusado. Respondidos,
afirmativamente por mais de 3 (três) jurados os quesitos
relativos a materialidade e autoria será formulado quesito
com a seguinte redação: “O jurado absolve o acusado?”.
(de acordo com o art. 483, § 2º do CPP).
Decidindo os jurados pela condenação, o julgamento
prossegue, devendo ser formulados quesitos sobre a
causa de diminuição de pena alegada pela defesa e cir-
cunstância qualificadora ou causa de aumento de pena,
reconhecidas na pronúncia ou em decisões posteriores
que julgaram admissível a acusação.
Nota 1: sustentada a desclassificação da infração para
outra de competência do juiz singular, será formulado
quesito a respeito, para ser respondido após o 2o (segun-
do) ou 3o (terceiro) quesito, conforme o caso.
Nota 2: sustentada a tese de ocorrência do crime na sua
forma tentada ou havendo divergência sobre a tipificação
do delito, sendo este da competência do Tribunal do Júri,
o juiz formulará quesito acerca destas questões, para
ser respondido após o segundo quesito. Materialidade e
autoria, teses da defesa, teses da acusação e, por fim,
sempre um quesito obrigatório sobre se há alguma cir-
cunstância atenuante em favor do réu.
Nota 3: se houver mais de um réu, deverá ser formulada
uma série de quesitos para cada réu.
5. Observações importantes sobre o Tribunal do Júri:
há algumas informações que são extremamente relevan-
tes que dizem respeito à instituição do Júri.
5.1. Princípios que regem o Julgamento no Tribunal
do Júri: existem dois princípios que regem o julgamento
pelo Tribunal do Júri: soberania dos veredictos e inco-
municabilidade.
a) Princípio da soberania dos veredictos: se houver
impugnação à segunda instância, atacando a sentença
condenatória ou absolutória, a segunda instância não po-
derá reverter a decisão (de condenação para absolvição
ou de absolvição para condenação) porque o Júri é so-
berano. Assim, poderá ser anulada a primeira decisão e
submetido o processo a uma nova sessão de julgamento
(para que outro corpo de Jurados decida soberanamen-
te); b) Princípio da incomunicabilidade: o pensamento
de um jurado acerca do processo não poderá ser externa-
do, ou seja, outro jurado não ficará sabendo. Esclareça-
se que os jurados podem conversar nos intervalos do
julgamento, mas nunca sobre o processo ou sobre o seu
entendimento pessoal acerca da criminalidade em geral, dos
criminosos em geral, do rigor ou brandura de penas etc., por-
que não poderá externar o seu pensamento. E, no momento
da votação, um jurado não pode saber o que o outro jurado
pensa e qual o seu voto.
5.2. Desaforamento: desaforar é tirar de um foro e encami-
nhar a outro foro, ou seja, se mudará o lugar em que o réu
deverá ser julgado. Pelas regras do Código de Processo Penal
(art. 427) haverá o desaforamento sempre que o interesse da
ordem pública o reclamar ou houver dúvida sobre a imparciali-
dade do Júri ou a segurança pessoal do réu, ou ainda, quando
houve comprovado excesso de serviço e o julgamento não
puder ser realizado no prazo de 6 (seis) meses contados do
trânsito em julgado da pronúncia (art. 428 do CPP). O desa-
foramento é pedido ao Tribunal de Justiça (segunda instân-
cia) e, em todos os casos o acusado deve ser previamente
ouvido sobre a possibilidade dessa medida. Correto e possível,
portanto, o desaforamento, mas com critérios. Já se decidiu:
“A jurisprudência do STF é no sentido de que a indicação da
comarca, para o desaforamento, deve ser a mais próxima, e
que a exclusão das mais próximas deve ser fundamentada”
(RTJ 34/588, 47/471, 71/26 e 131/588). No mesmo sentido:
STJ, REsp 298, 6ª Turma, JSTJ 18/236 e RT 664/324. E o
desaforamento para Comarca de outro Estado é inadmissível
(TJSP, Desaf. 179.923, 5ª Câm., j. 30.3.95).
5.3. A função dos jurados: o juiz presidente requisitará às
autoridades locais, associações de classe e de bairro, entida-
des associativas e culturais, instituições de ensino em geral,
universidades, sindicatos, repartições públicas e outros nú-
cleos comunitários a indicação de pessoas que reúnam as
condições para exercer a função de jurados. O serviço do
Júri é obrigatório, e compreenderá os cidadãos maiores de 18
(dezoito) anos de notória idoneidade. Nenhum cidadão pode-
rá ser excluído dos trabalhos do júri ou deixar de ser alistado
em razão de cor ou etnia, raça, credo, sexo, profissão, classe
social ou econômica, origem ou grau de instrução e a recusa
injustificada ao serviço do júri acarretará multa no valor de 1
(um) a 10 (dez) salários mínimos, a critério do juiz, de acordo
com a condição econômica do jurado.
5.3.1. Estão isentos do serviço do Júri: o Presidente da
República e os ministros de Estado; os Governadores e seus
respectivos secretários; os membros do Congresso Nacional,
das Assembléias Legislativas dos Estados e das Câmaras
Distritais e Municipais; os Prefeitos Municipais; os Magistrados
e membros do Ministério Público e da Defensoria Pública; os
servidores do Poder Judiciário, do Ministério Público e da De-
fensoria Pública; as autoridades e os servidores da polícia e da
segurança pública; os Militares em serviço ativo; os cidadãos
maiores de 70 (setenta) anos que requeiram sua dispensa;
aqueles que o requererem, demonstrando justo impedimento.
5.3.2. Recusa ao serviço do júri: se fundada em convicção
religiosa, filosófica ou política importará no dever de prestar
serviço alternativo, sob pena de suspensão dos direitos polí-
ticos, enquanto não prestar o serviço imposto, entendendo-se
por serviço alternativo o exercício de atividades de caráter ad-
ministrativo, assistencial, filantrópico ou mesmo produtivo, no
Poder Judiciário, na Defensoria Pública, no Ministério Público
ou em entidade conveniada para esses fins. Os jurados res-
pondem criminalmente como se fossem funcionários públicos.
5.4. Ata de Julgamento: o julgamento no Tribunal do Júri é
registrado em uma ata. Essa ata tem importância fundamental,
principalmente pelo fato de que só podem ser levantadas even-
tuais irregularidades e cerceamentos em sede de apelação se
constarem na ata. O artigo 495 do CPP dispõe “in verbis”: “A
ata descreverá fielmente todas as ocorrências e mencionará
especialmente: a data e a hora da instalação dos trabalhos;
o magistrado que a presidiu a sessão e os jurados presentes;
os jurados que deixarem de comparecer, com escusa ou sem
ela, e as sanções aplicadas; o ofício ou requerimento de isen-
ção ou dispensa; o sorteio dos jurados suplentes; o adiamento
da sessão, se houver ocorrido, com a indicação do motivo;
a abertura da sessão e a presença do Ministério Público, do
querelante e do assistente, se houver, e a do defensor do acu-
sado; o pregão e a sanção imposta, no caso de não compareci-
mento; as testemunhas dispensadas de depor; o recolhimento
das testemunhas a lugar de onde umas não pudessem ouvir o
depoimento das outras; a verificação das cédulas pelo juiz pre-
sidente; a formação do conselho de sentença, com o registro
dos nomes dos jurados sorteados e recusas; o compromisso e
o interrogatório, com simples referência ao termo; os debates e
as alegações das partes com os respectivos fundamentos; os
incidentes; o julgamento da causa; a publicidade dos atos da
instrução plenária, das diligências e da sentença.”
5.5 Presidente do Tribunal do Júri: como se verifica, o Tribu-
nal do Júri é um Tribunal popular, com juízes leigos, extraídos
do povo. Como esses juízes naturais não dispõem de conheci-
mento técnico, quem conduz os trabalhos no julgamento é um
Juiz togado. É o Juiz Presidente. O Juiz Presidente tem atri-
buições no julgamento, que lhe foram conferidas pelo art. 497
do CPP. São elas: regular a polícia das sessões e prender os
desobedientes; requisitar o auxílio da força pública, que ficará
sob sua exclusiva autoridade; dirigir os debates, intervindo em
caso de abuso, excesso de linguagem ou mediante requeri-
mento de uma das partes; resolver as questões incidentes que
não dependam de pronunciamento do júri; nomear defensor
ao acusado, quando considerá-lo indefeso, podendo, neste
caso, dissolver o Conselho e designar novo dia para o julga-
mento, com a nomeação ou a constituição de novo defensor;
mandar retirar da sala o acusado que dificultar a realização
do julgamento, o qual prosseguirá sem a sua presença; sus-
pender a sessão pelo tempo indispensável à realização das
diligências requeridas ou entendidas necessárias, mantida a
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incomunicabilidade dos jurados; interromper a sessão por
tempo razoável, para proferir sentença e para repouso ou
refeição dos jurados; decidir, de ofício, ouvidos o Minis-
tério Público e a defesa, ou a requerimento de qualquer
destes, a argüição de extinção de punibilidade; resolver
as questões de direito suscitadas no curso do julgamento;
determinar, de ofício ou a requerimento das partes ou de
qualquer jurado, as diligências destinadas a sanar nuli-
dade ou a suprir falta que prejudique o esclarecimento
da verdade; regulamentar, durante os debates, a inter-
venção de uma das partes, quando a outra estiver com
a palavra, podendo conceder até 3 (três) minutos para
cada aparte requerido, que serão acrescidos ao tempo
desta última.
5.6 Súmulas sobre o Júri: sobre o Júri, foram editadas
as súmulas do STF 156 (é absoluta a nulidade do julga-
mento pelo júri, por falta de quesito obrigatório), 162 (é
absoluta a nulidade do julgamento pelo júri, quando os
quesitos da defesa não precedem aos das circunstâncias
agravante), 206 (é nulo o julgamento ulterior pelo júri com
a participação de jurado que funcionou em julgamento
anterior do mesmo processo), 712 (é nula a decisão que
determina o desaforamento de processo de competência
do júri sem audiência da defesa), 713 (o efeito devolu-
tivo da apelação contra decisões do Júri é adstrito aos
fundamentos da sua interposição), 721 (a competência
constitucional do Tribunal do Júri prevalece sobre o foro
por prerrogativa da função estabelecido exclusivamente
pela Constituição Estadual) e do STJ 21 (pronunciado o
réu, fica superada a alegação de constrangimento ilegal
da prisão por excesso de prazo na instrução) e 191 (a
pronúncia é causa interruptiva da prescrição, ainda que o
Tribunal do Júri venha a desclassificar o crime).
LINK ACADÊMICO 2
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
(DROGAS, IMPRENSA,
FUNCIONÁRIO PÚBLICO,
HONRA, PROPRIEDADE
IMATERIAL E FALÊNCIA)
1. Novo Procedimento da Lei de drogas: a Lei
11.343/06 trouxe um procedimento novo, e bastante sim-
plificado, para os crimes relacionados a entorpecentes.
A seqüência é a seguinte: oferecimento da denúncia >
defesa preliminar > recebimento da denúncia > citação >
defesa/contestação > decisão > audiência de instrução,
debates e julgamento. As novidades são que o prazo
para o oferecimento da defesa preliminar será de 10 (dez)
dias, podendo ser alegada toda matéria de defesa, inclu-
sive mérito e exceções. Nessa defesa preliminar, deverá
a defesa, se quiser, arrolar as suas testemunhas, que
poderão alcançar o número de 5 (cinco). Observe-se que
mais a frente no procedimento não haverá oportunidade
de defesa prévia, pelo que, a defesa preliminar será o
momento oportuno para que a defesa apresente as suas
testemunhas. Recebida a denúncia, o Juiz designará dia
e hora para a audiência de instrução, debates e julga-
mento, ordenando a citação pessoal do acusado. Na au-
diência de instrução, debates e julgamento, primeiro o réu
será interrogado, depois serão ouvidas as testemunhas
de acusação, depois as testemunhas de defesa, depois
serão feitos debates orais que serão de 20 (vinte) minutos
podendo ser acrescidos de mais 10 (dez) minutos para
a acusação, igual prazo para a defesa e o Juiz prolata
a sentença.
Nota: tendo em vista a nova redação do Código de
Processo Penal dada pela lei 11.719/08, determina a lei
(art. 394, §4º do CPP) que “as disposições dos arts. 395
a 398 deste Código aplicam-se a todos os procedimen-
tos penais de primeiro grau, ainda que não regulados
neste Código”. Dessa forma, caberá a citação, a defesa/
contestação no prazo de 10 dias e a decisão do juízo
acerca da possibilidade de absolvição sumária.
2. Procedimento dos Crimes de Imprensa: a lei
5.250/67 define os crimes veiculados pela imprensa
(parte material) e também traz o procedimento a eles
atinentes (parte processual). O procedimento a ser se-
guido é: oferecimento da denúncia ou queixa > citação
> defesa preliminar > manifestação do Ministério Públi-
co (se a ação for privada) > recebimento da denúncia
ou queixa > citação > defesa/contestação > decisão
> marcação de audiência de instrução e julgamento >
alegações escritas > sentença. Existem algumas pe-
culiaridades que cercam o procedimento dos crimes
de imprensa. Por primeiro, o número de testemunhas,
que poderão se de 8 (oito) caso o crime seja punido
com reclusão e 5 (cinco) se o delito for punido com
detenção. O prazo decadencial para o oferecimento de
queixa ou representação é de 3 (três) meses da data da
veiculação da notícia. A defesa preliminar é oferecida
em 5 (cinco) dias, podendo o acusado apresentar toda
matéria de defesa, arrolar testemunhas e apresentar a
exceção da verdade. Por exceção da verdade (“exceptio
veritatis”) entende-se a defesa do acusado afirmando ter
passado a informação que está sendo acusado, porque
é verdade. Cabe exceção da verdade na calúnia e na
difamação contra ato de funcionário público no exercício
da função, mas não cabe na injúria. Se o acusado não
3
for encontrado na citação pessoal, será citado por edital
com prazo de 15 (quinze), ser-lhe-á nomeado advogado
dativo, que apresentará a defesa preliminar. Observe-
se que não há nesse procedimento a chamada defesa
prévia, pelo que o acusado só terá esse momento para
apresentar o rol de suas testemunhas. Após o recebi-
mento da denúncia ou queixa, o Magistrado marcará
audiência de instrução e julgamento. Mas na verdade,
nessa audiência não haverá julgamento. Somente será
feito o interrogatório do réu e serão ouvidas as teste-
munhas de acusação e as de defesa. Encerrados os
depoimentos, encerra-se a audiência. Consigne-se que
poderá o Juiz marcar uma audiência antes da audiên-
cia de instrução, com a única finalidade de interrogar
o réu. Após a audiência de instrução e julgamento (que
vimos ser somente de instrução), primeiro a acusação
em 3 (três) dias e depois a defesa em igual prazo, apre-
sentarão alegações escritas. Em seguida, o Magistrado
prolatará a sentença.
Nota 1: observe-se, por fim, que em regra, da decisão
que rejeita a denúncia ou queixa cabe recurso em sentido
estrito. Aqui nos crimes de imprensa caberá apelação.
Também em regra, da decisão que recebe a denúncia
ou queixa não cabe recurso. Aqui, caberá recurso em
sentido estrito.
Nota 2: também tendo em vista a nova redação do Códi-
go de Processo Penal dada pela lei 11.719/08, determina
a lei (art. 394, §4º do CPP) que “as disposições dos arts.
395 a 398 deste Código aplicam-se a todos os procedi-
mentos penais de primeiro grau, ainda que não regulados
neste Código”. Dessa forma, caberá a citação, a defesa/
contestação no prazo de 10 dias e a decisão do juízo
acerca da possibilidade de absolvição sumária.
3. Procedimento para Crimes de Funcionário Públi-
co: o Código de Processo Penal marca a partir do art.
513 o processo e julgamento dos crimes de responsabi-
lidade dos funcionários públicos. Só seguirão esse rito
os crimes afiançáveis. E de especial esse procedimento
só tem um único fator: após o oferecimento da denún-
cia e antes do recebimento da denúncia, o acusado
apresentará a defesa preliminar, consistente em toda
matéria de defesa. Com o recebimento da denúncia, o
procedimento a ser seguido é o procedimento comum
ordinário. O verbete número 330 da Súmula do Superior
Tribunal de Justiça, no entanto, praticamente extinguiu
esse procedimento especial, ao prever que é desneces-
sária a resposta preliminar na ação penal instruída por
inquérito policial, pois, se o inquérito policial é dispen-
sável, na ampla maioria será a base de sustentação da
petição inicial.
4. Procedimento dos crimes contra honra: se não for
caso de procedimento sumaríssimo do JECRIM, em ra-
zão da pena, os crimes contra a honra (Calúnia, Difama-
ção e Injúria, de acordo com os artigos 138 e seguintes do
Código Penal) terão um rito especial. Na verdade, o rito
será o comum ordinário (segundo o artigo 519 do Código
de Processo Penal), com alterações, que o tornará espe-
cial. Antes do recebimento da queixa, o Juiz marcará uma
audiência para a tentativa de reconciliação das partes,
em que as mesmas comparecerão sem a presença de
seus advogados. Outra diferença é que no momento da
defesa prévia pode ser oferecida a exceção da verdade,
em que o acusado se defende afirmando ter se manifes-
tado contra a vítima, mas só porque era verdade. O que-
relante poderá contestar a exceção da verdade no prazo
de 2 (dois) dias, podendo ser inquiridas as testemunhas
arroladas na queixa ou outras indicadas naquele prazo,
em substituição. Nos moldes dos crimes previstos na Lei
de Imprensa, a exceção da verdade cabe para a calúnia,
para a difamação contra funcionário público no exercício
da função, mas não cabe contra a injúria.
5. Procedimento dos crimes contra a propriedade
imaterial: os crimes contra a propriedade imaterial são
aqueles definidos no Código Penal a partir do artigo 184.
São aqueles que protegem a atividade criativa das pes-
soas, expressões do intelecto que, indiscutivelmente, re-
fletem na esfera patrimonial do ser humano. Eles também
seguirão o procedimento comum ordinário, com as mu-
danças elencadas nos artigos 524 e seguintes do Código
de Processo Penal. E diferença do procedimento reside
exatamente no fato de que se o crime deixar vestígios,
obrigatoriamente deve ser feita a busca e apreensão do
material, bem como deve ser efetuada perícia. A diligência
de busca ou de apreensão será realizada por dois peritos
nomeados pelo juiz, que deverão verificar a existência de
fundamento para a apreensão. Quer a diligência se reali-
ze, quer não, o laudo pericial será apresentado dentro de
três dias após o encerramento da diligência, sendo certo
que o requerente da diligência poderá impugnar o laudo
contrário à apreensão, e o juiz ordenará que esta se efe-
tue, se reconhecer a improcedência das razões aduzidas
pelos peritos. Sem a prova do direito de ação não será
admitida a queixa. Aliás, é imperioso lembrar que o prazo
decadencial para se ingressar com a queixa-crime nos
crimes contra a propriedade imaterial é de 30 (trinta) dias,
a contar da homologação do laudo supracitado.
6. Procedimento para os crimes falimentares: o
procedimento para os crimes falimentares estavam pre-
vistos nos artigos 503 a 512 do Código de Processo Penal.
Entretanto, esses artigos foram revogados pela lei 11.101/05
(Nova Lei de Falências), que passa a tratar do assunto. E
segundo o disposto no art. 185 da Lei de Falências, o pro-
cedimento a ser seguido deverá ser o sumário. A lei, só es-
clarece que o procedimento criminal será promovido no juízo
criminal da comarca onde se deu a falência, recuperação
judicial ou extrajudicial (não poderá ter o procedimento an-
tes dessas decisões) e a ação penal será sempre a pública
incondicionada, ressalvada a hipótese de ação penal privada
subsidiária da pública.
LINK ACADÊMICO 3
VÍCIOS E NULIDADES
PROCESSUAIS
1. Introdução: no tramitar do processo penal algumas regras
poderão não ser seguidas. Surge ai um vício processual, o
que não significa exatamente uma nulidade. Existem diversos
graus de vícios processuais com conseqüências diferenciadas
também.
2. Irregularidade: primeiramente, podemos contar o vício pro-
cessual irregularidade, ou mera irregularidade. Na irregularida-
de a lei não é seguida, houve um erro. Mas o erro existente não
trouxe prejuízo algum às partes envolvidas no processo.
3. Inexistência: por outro lado, às vezes a lei é descumprida
e o vício que surge é tão grande que não anula o ato, o des-
caracteriza. Veremos mais à frente que o ato anulável é iden-
tificável. Ele é mal feito, mal elaborado, mas aquele que vem
o ato (mesmo mal feito) consegue identificá-lo. Na inexistência
isso não ocorre, porque o ato foi profundamente afetado (p. ex.
vimos que uma sentença é dividida em três partes: relatório,
fundamentação e parte dispositiva. Imaginando-se uma sen-
tença sem fundamentação, vemos que ela está mal feita, erra-
da, deve ser feita de novo por impositivo constitucional – art.
93, IX, CF – que determina a fundamentação dos atos judiciais.
É caso de nulidade. Todavia, se a sentença não tiver a parte
dispositiva, a decisão, a imposição do “posto isso, condeno” ou
“posto isso, absolvo”, o vício na sentença será tão grande que
a mesma não deverá ser refeita. Simplesmente o ato deverá
ser desconsiderado, ignorado, para que seja feito um ato con-
dizente. É o caso de inexistência.
4. Nulidades (em geral): quando o ato procedimental foi ela-
borado fora dos padrões legais, feriu regras e com isso preju-
dica ou pode prejudicar uma das partes processuais, esse ato
deverá ser refeito porque ele é nulo. Portanto, a nulidade é um
vício que macula o processo, contamina os demais atos, faz
com que o ato viciado deva ser refeito. As nulidades poderão
ser relativas ou absolutas.
4.1. Nulidades relativas: devem ser argüidas no momento
oportuno, porque se não forem, elas se convalidam. Em re-
gra, o momento para manifestá-la é a primeira oportunidade
de se manifestar nos autos. O prejuízo, nesse caso, deve ser
demonstrado.
4.2. Nulidades absolutas: podem ser argüidas a qualquer
tempo e o prejuízo é presumido, não precisando ser demons-
trado.
5. Princípios que regem as nulidades
5.1. “Pas de nullité sans grief”: não há nulidade sem pre-
juízo. Aliás, esse é um marco diferencial entre a nulidade da
mera irregularidade. A última não prejudica; já a nulidade sem-
pre prejudica.
5.2. Instrumentalidade das formas: segundo o artigo 566 do
Código de Processo Penal “não será declarada nulidade de ato
processual que não houver influído na apuração da verdade
substancial ou na decisão da causa”. Dessa forma, o ato pro-
cessual que atingiu a sua finalidade, que fez com que viesse à
luz a verdade real, não deve ser anulado.
5.3. Causalidade: será declarada a nulidade de todos os atos
que sejam dependentes do ato anulado. É uma nulidade de-
rivada, ou seja, o ato será anulado sem ter problemas, será
anulado porque o outro ato estava viciado. Ao revés, os atos
que não dependam do anulado prevalecerão, em nome da
economia processual.
5.4. Interesse: só a parte prejudicada pode alegar a nulidade,
embora ela possa ser declarada de ofício.
5.5. Ninguém pode alegar a própria torpeza em juízo: esse
princípio geral de direito se aplica às nulidades, isso porque,
aquele que deu causa a nulidade não poderá alegá-la.
6. Nulidades em espécie: o Código de Processo Penal, a partir
do art. 564, aponta os casos em que haverá nulidade. São eles:
Incompetência, suspeição ou suborno do Juiz; Ilegitimidade de
parte; denúncia, queixa ou representação mal formulados; falta
de exame de corpo de delito, quando a infração deixar vestí-
gios salvo se os vestígios tiverem desaparecidos e puderem
ser supridos por testemunhas; falta da nomeação de defensor
quando o réu não tiver; falta da intervenção do Ministério Pú-
blico em todos os atos processuais da ação pública ou privada
subsidiária da pública; falta ou irregularidade da citação, do
interrogatório ou dos prazos conferidos às partes; falta ou ir-
regularidade da sentença de pronúncia; falta ou irregularidade
da intimação do réu para a sessão de julgamento no Júri, salvo
quando a lei possibilite o julgamento a revelia; falta ou irregula-
ridade da intimação das testemunhas de acusação e de defesa
para o julgamento no Júri; quando da presença de menos de
15 (quinze) jurados para a constituição do Júri; Irregularidade
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do sorteio dos jurados do conselho de sentença e a sua
incomunicabilidade; falta dos quesitos e das respectivas
respostas; falta ou irregularidade na acusação ou defesa
no Tribunal do Júri; Irregularidade na sentença; Falta do
recurso de ofício quando a lei determina; Irregularidade
ou falta de intimação da sentença ou dos despachos que
caibam recurso; Falta de “quorum” para julgamento nos
Tribunais; por omissão de formalidade de constitua ele-
mento essencial do ato; Por deficiência dos quesitos ou
das suas respostas e contradição entre elas.
Nota: segundo o artigo 572 do Código de Processo Pe-
nal, a falta da intervenção do Ministério Público em todos
os atos processuais da ação pública ou privada subsidiá-
ria da pública, a falta ou irregularidade dos prazos confe-
ridos às partes, a falta ou irregularidade da intimação do
réu para a sessão de julgamento no Júri, salvo quando
a lei possibilite o julgamento a revelia, a falta ou irregu-
laridade da intimação das testemunhas de acusação
e de defesa para o julgamento no Júri e a omissão de
formalidade de constitua elemento essencial do ato, são
nulidades relativas, eis que devem ser argüidas no mo-
mento oportuno, porque senão serão consideradas sana-
das. Todavia, é imperioso lembrar que após o Código de
Processo Penal, que entrou em vigor em janeiro de 1942,
foram elaboradas Constituições e dentre elas a vigente
Carta Magna de 1988. E a Constituição Federal só traz
questões de ordem pública, com interesse público e por
isso, presumido (não precisa ser demonstrado). Dessa
forma, quando a Constituição Federal for violada, ainda
que o Código de Processo Penal diga que ela é relativa,
ela será absoluta.
LINK ACADÊMICO 4
RECURSOS: PRINCÍPIOS,
PRESSUPOSTOS E EFEITOS
1. Introdução: os recursos estão presentes em todas as le-
gislações por ser uma decorrência do próprio comportamen-
to humano ser falível, sujeito a erro ou ao desconhecimento,
sujeito a desatenção e aos vícios morais, sujeito ao interesse
pessoal e ao sentimento. Por isso, as decisões podem ser
revistas, re-analisadas.
2. Princípios que regem os recursos
2.1. Princípio do duplo grau de jurisdição: é necessário
que as decisões possam ser reavaliadas por um outro órgão,
diferente daquele que deu a decisão. Geralmente, aqueles
que analisam os recursos são pessoas mais experientes,
que contam com um conhecimento mais abrangente, uma
visão mais ampla e menos impetuosa acerca do calor dos
fatos. Por isso, ainda que o magistrado que tenha dado a
decisão seja mal-intencionado ou mal-informado, há a segu-
rança de que a decisão poderá ser revista.
2.2. Princípio da fungibilidade dos recursos: por esse
princípio, ainda que o recurso interposto seja o errado, o ina-
dequado, ele poderá ser conhecido como sendo o correto,
desde que não haja má-fé. A má-fé será presumida se o re-
corrente perdeu o prazo do recurso correto e ingressou com
um recurso com prazo maior. P. ex. perdeu-se o prazo para
a apelação (5 dias) e ingressou-se com recurso especial (15
dias) totalmente incabível a espécie. Mesmo que o recorren-
te tenha mesmo se equivocado, o recurso não será aceito,
porque a má-fé é presumida. Mas, quando não houver má-
fé, p. ex. ingressar com apelação (5 dias) ao invés de recurso
em sentido estrito (5 dias), o recurso será aceito.
2.3. Princípio da segurança jurídica: pelo princípio da
segurança jurídica os processos terão fim. Embora quase
que sempre caiba recurso no processo penal, e por essa
sistemática o processo pode se alongar bastante, um dia
ele terá fim, eis que haverá decisões que não são passíveis
de recurso e que o prazo para determinados recursos pas-
sarão “in albis” sem qualquer movimentação no sentido de
impugná-los.
2.4. Proibição da “reformatio in pejus”: aquele que re-
correu não poderá ter piorada a sua situação, se a parte
contrária não tiver recorrido também. Esse é o entendi-
mento do art. 617 do CPP, ao dizer que “o tribunal, câma-
ra ou turma atenderá nas suas decisões ao disposto nos
arts. 383, 386 e 387 no que for aplicável, não podendo,
porém, ser agravada a pena, quando somente o réu hou-
ver apelado da sentença”. A “reformatio in pejus” poderá
ser: a) direta: quando p. ex. o réu é condenado a uma
pena de 2 (dois) anos de reclusão, recorre pleiteando a
absolvição, o Ministério Público não recorre e o Tribunal
aumenta a pena do réu para 3 (três) anos de reclusão; b)
indireta: quando p. ex. o réu é condenado a uma pena
de 2 (dois) anos de reclusão, recorre pleiteando a absolvi-
ção ou o reconhecimento de nulidade na citação, o Minis-
tério Público não recorre e o Tribunal anula o processo.
O processo recomeça com nova citação, a instrução é
toda refeita e, ao final, o Juiz condena o réu a uma pena
de 3 (três) anos de reclusão. Ou seja, de início o recur-
so do recorrente não o prejudicou, mas posteriormente,
verificou-se o prejuízo. No caso, no novo processo o réu
só poderá ser condenado a uma pena de 2 (dois) anos de
reclusão, no máximo.
Nota: em se tratando de julgamento pelo Tribunal do Júri, em-
bora exista corrente em sentido contrário, também não poderá
haver “reformatio in pejus” direta ou indireta, para a corrente
majoritária.
2.4.1. “Reformatio in mellius”: sempre poderá ocorrer
4
(Ex.: réu é condenado a pena de dois anos de reclusão,
não recorre; o Ministério Público, pleiteando o aumento
de pena, apela e o Tribunal nega provimento ao recurso e
reduz a pena imposta).
3. Pressupostos recursais: para que um recurso seja
aceito, conhecido, ele deve cumprir todos os pressupos-
tos recursais. Os pressupostos recursais poderão ser
objetivos e subjetivos. a) Os pressupostos recursais
objetivos são: cabimento, adequação, tempestivida-
de, regularidade procedimental e ausência de fatos
impeditivos ou extintivos ao direito de recurso. b) Os
pressupostos recursais subjetivos são: legitimidade
e interesse.
3.1. Cabimento: para que alguém possa recorrer, deve
ser cabível recurso. Em regra, das decisões criminais
sempre cabem recursos. Mas essa regra comporta algu-
mas exceções, em que não há recurso previsto. Destarte,
da decisão que rejeita a denúncia ou queixa, em regra
(na imprensa é diferente) cabe recurso em sentido es-
trito, mas da decisão que recebe a denúncia ou queixa
não cabe recurso. Da decisão do Juiz que se dá por in-
competente não cabe recurso. O mesmo caminho para
a decisão que arquiva inquérito policial, embora nesse
caso, o inquérito poderá ser reaberto com o concurso de
novas provas.
3.2. Adequação: em regra, para cada decisão no pro-
cesso penal há um recurso adequado, conforme vere-
mos nos recursos em espécie. Essa regra é quebrada
na medida em que de um mesmo acórdão pode caber
recurso extraordinário ao Supremo Tribunal Federal, por
ter violado a Constituição Federal e recurso especial ao
Superior Tribunal de Justiça, por ter violado lei federal.
De uma mesma sentença pode caber apelação – para
reverter a condenação ou absolvição, p. ex. – e embargos
de declaração – em razão da omissão, contradição etc. É
importante lembrar que se o recurso interposto não for o
adequado, será aceito como o correto se não houver má-
fé – princípio da fungibilidade dos recursos já verificado.
3.3. Tempestividade: é da própria característica dos
recursos que eles devam ser intentados num prazo. As
decisões devem passar por um período em que elas ga-
nharão publicidade, em que elas devem ser analisadas e
deve ser analisada a possibilidade de reforma. Passado
esse prazo, não há como recorrer, tendo em vista o princí-
pio da segurança jurídica, de que os processos terão fim.
3.4. Regularidade procedimental: cada recurso tem
uma característica, uma forma, e esse formato deve ser
seguido, sob pena de não conhecimento do recurso. Por
esse aspecto, há recurso arrazoados, em que o recorren-
te deve dar as razões de seu inconformismo. Há recursos
que seguem para o tribunal por instrumento (com cópias
que necessariamente devem acompanhar o recurso). Há
recursos que tem juízo de retratação, que deve ser anali-
sado. Há recursos que para serem analisados não pres-
cindem do prequestionamento da matéria. Todos esses
são casos de regularidade procedimental do recurso.
3.5. Ausência de fatos impeditivos ou extintivos ao
direito de recurso: são impeditivos ao direito de recurso
a renúncia – manifestação, quando da decisão, que não
quer recorrer - e o não recolhimento à prisão nos casos
em que a lei determina (embora, na legislação atual, todas
as infrações, até mesmo nos crimes hediondos ou equi-
parados a hediondos, possa o réu recorrer em liberdade
em alguns casos). É fato extintivo ao direito de recurso a
desistência do recurso, ou seja, após a sua interposição
a manifestação de que não quer prosseguir com o recur-
so e a deserção, que se dá pela falta de recolhimento
de custas nos Estados em que houver essa previsão na
esfera criminal ou pela fuga do réu preso da prisão após
a interposição do recurso. Observe-se que para que o re-
curso seja conhecido, não devem estar presentes esses
fatos impeditivos ou extintivos. Também vale lembrar que
o Ministério Público não poderá desistir do recurso que
tenha interposto.
3.6. Legitimidade: o recurso no processo penal poderá
ser interposto pelo Ministério Público, pelo querelan-
te, pelo réu, seu procurador ou defensor, pelo curador
do acusado, querelado, assistente de acusação e até
mesmo a vítima não habilitada. Todavia, na ação penal
exclusivamente privada o Ministério Público não poderá
recorrer, por não ter legitimidade ante o interesse pura-
mente privado.
3.7. Interesse: quem tem interesse em recorrer é aquele
que foi sucumbente na decisão. Sucumbente é aquele
que perdeu algo na decisão, mesmo que seu interesse
tenha sido afetado em parte. Dessa forma, mesmo o réu
absolvido poderá recorrer para modificar o fundamento
da absolvição, ou, o Ministério Público poderá recorrer na
condenação para aumentar a pena.
4. Efeitos dos recursos: pode o recurso produzir alguns
efeitos, conforme a disposição legal ou característica a
que esteja sujeito..Os efeitos dos recursos serão o devo-
lutivo, o suspensivo, o extensivo e o regressivo.
4.1. Efeito devolutivo: esse efeito é comum a todos os
recursos. A matéria que foi impugnada no recurso poderá
ser revista pelo órgão encarregado de analisar o recurso.
Por outro lado, a matéria que não foi impugnada, não po-
derá ser reavaliada, com as ressalvas das questões de
ordem pública.
4.2. Efeito suspensivo: Alguns recursos podem ter esse
efeito e outros não. O recurso suspensivo faz com que a de-
cisão impugnada não produza os seus efeitos imediatamente.
O agravo em execução nunca terá efeito suspensivo e nem o
recurso que ataca a absolvição. As decisões, nesses casos,
sempre terão efeito imediato. Cumpre assentar que a legisla-
ção atual não impede a nenhum crime (nem mesmo hediondo
ou equiparado a hediondo) a possibilidade do réu condenado
recorrer em liberdade, ou seja, apelar com efeito suspensivo.
No processo penal, muitas vezes o “habeas corpus” e o man-
dado de segurança são utilizados para conferir efeito suspen-
sivo ao recurso que não teve conferido esse efeito.
4.3. Efeito extensivo: o efeito extensivo poderá ocorrer no
caso do concurso de agentes quando um dos réus interpor o
recurso (e o outro não) se fundando em motivos que não se-
jam de caráter exclusivamente pessoal. Nesse caso, a decisão
pertinente ao recurso do recorrente estenderá seus efeitos ao
réu não recorrente.
4.4. Efeito regressivo: o efeito regressivo também é chamado
de efeito devolutivo diferido, efeito iterativo ou juízo de retrata-
ção. É a possibilidade que alguns recursos têm de fazer com
que aquele que deu a decisão possa revê-la. Cabe esse efeito
para o recurso em sentido estrito, para o agravo em execução
e para a correição parcial, dentre outros.
5. Recurso voluntário e recurso de ofício: os recursos po-
dem ser interpostos voluntariamente, ou seja, aquele que se
sentiu prejudicado com a decisão poderá impugná-la. Todavia,
há casos em que mesmo sem recurso voluntário, o processo
terá o duplo grau de jurisdição obrigatório, eis que a decisão
obrigatoriamente deverá ser reavaliada pela superior instância.
É o caso da decisão que concede a ordem de “habeas corpus”
que embora possa ser impugnada por recurso em sentido es-
trito, se não o for, passará pelo recurso de ofício.
LINK ACADÊMICO 5
RECURSOS EM ESPÉCIE
1. Recurso em sentido estrito (RESE): é o primeiro dos
recursos previstos no Código de Processo Penal (art. 581)
que traz um rol taxativo para atacar as decisões, des-
pachos ou sentenças lá previstas. Entretanto, parte das
decisões previstas no art. 581 e que caberia recurso em
sentido estrito, depois da criação do agravo em execução
com a Lei de Execução Penal, passaram a caber agravo.
1.1. É passível de recurso em sentido estrito a deci-
são: que não receber a denúncia ou a queixa; que concluir
pela incompetência do juízo; que julgar procedente as ex-
ceções, salvo a de suspeição; que pronunciar o acusado;
que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidônea
a fiança, indeferir requerimento de prisão preventiva ou
revogá-la, conceder a liberdade provisória ou relaxar a pri-
são em flagrante; que julgar quebrada a fiança ou perdido
o seu valor; que decretar a prescrição ou julgar, por outro
modo, extinta a punibilidade; que indeferir o pedido de re-
conhecimento da prescrição ou de outra causa extintiva da
punibilidade; que conceder ou denegar a ordem de “habe-
as corpus”; que anular o processo da instrução criminal,
no todo ou em parte; que incluir ou excluir jurado da lista
geral; que denegar a apelação ou julgá-la deserta; que or-
denar a suspensão do processo, em virtude de questão
prejudicial; que decidir o incidente de falsidade.
1.2. Prazo: o prazo para a interposição do recurso em sen-
tido estrito, em regra, é de 5 (cinco) dias. Todavia, a vítima
não habilitada poderá recorrer no prazo de 15 (quinze)
dias após o prazo do Ministério Público e, da decisão que
exclui ou inclui jurado da lista geral o recurso tem prazo
de 20 (vinte) dias. Como se trata de recurso arrazoado, o
prazo para que o recorrente apresente as razões do seu
inconformismo é de 2 (dois) dias, sendo igual o prazo para
apresentar as contra-razões de recurso.
1.3. Juízo de retratação: no recurso em sentido estrito
está presente o juízo de retratação, ou seja, o Juiz que
decidiu poderá voltar atrás em sua decisão.
1.4. Procedimento: o RESE pode subir para o tribunal por
instrumento ou nos próprios autos, dependendo se o pro-
cesso terá regular andamento apesar do recurso (subirá
por instrumento) ou ficará parado, aguardando a decisão
(subirá nos próprios autos). Quando o recurso subir por
instrumento, a parte indicará no respectivo termo, ou em
requerimento avulso, as peças dos autos de que pretenda
traslado.
2. Agravo em execução: tem a sua previsão no art. 197
da Lei de Execução Penal. O agravo em execução terá
o mesmo processamento que o recurso em sentido es-
trito (Súmula 700 do STF). Diante disso, o prazo para a
interposição é de 5 (cinco) dias e o prazo para razões e
contra-razões também é de 2 (dois) dias, podendo subir
por instrumento ou não.
3. Apelação: cabe apelação da sentença absolutória ou
condenatória do Juízo Singular ou do Tribunal do Júri.
Das sentenças absolutórias ou condenatórias do Júri cabe
apelação quando ocorrer nulidade posterior à pronúncia,
quando a sentença do Juiz Presidente for contrária a lei
expressa ou à decisão dos jurados, quando houver erro
ou injustiça no tocante à aplicação da pena ou da medida
de segurança ou quando a decisão dos jurados for mani-
festamente contrária à prova dos autos. Da apelação da
decisão do Júri, é importante lembrar que existe o princípio
da soberania dos veredictos, sendo certo que a segunda
instância não poderá nem condenar e nem absolver. No
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máximo, a instância que analisará o recurso poderá
anular o julgamento, submetendo o acusado a novo
julgamento, ou modificar a pena, ou ainda aplicar ou
deixar de aplicar um benefício, que, a rigor, são atri-
buições do Juiz Presidente e não dos jurados. Cabe,
ainda, apelação das decisões definitivas ou com força
de definitivas, proferidas pelo Juiz singular e que não
haja previsão de cabimento do recurso em sentido
estrito.
Nota: há decisões no processo penal a que cabe
recurso, mas não há previsão do RESE. É caso de
cabimento da apelação. P. ex., cabe apelação da de-
cisão sobre a restituição de coisas apreendidas (não
contempladas com o RESE). Observe-se que nos Jui-
zados Especiais Criminais não há previsão do RESE
e, por isso, o recurso aplicado é a Apelação.
3.1. Prazo: o prazo para interpor a apelação é de 5
(cinco) dias. No entanto, no JECRIM o prazo é de 10
(dez) dias e o prazo para a vítima não habilitada ape-
lar é de 15 (quinze) dias após o prazo conferido ao
Ministério Público. Há previsão de prazo para a apre-
sentação de razões de apelação e de contra-razões.
Esse prazo é de 8 (oito) dias.
Nota: o artigo 416 do CPP (com a redação dada pela
lei 11.689/08) afirma que da decisão de impronúncia
e absolvição sumária o recurso pertinente é a ape-
lação.
LINK ACADÊMICO 6
4. Embargos de Declaração: cabem embargos de
declaração (ou declaratórios) da sentença ou acór-
dão omisso, contraditório, ambíguo, obscuro. No ca-
pítulo dos recursos no Código de Processo Penal, há
previsão dos embargos somente para acórdãos (arts.
619 e 620). Entretanto, também cabem embargos
das sentenças, com previsão legal no capítulo desti-
nado à sentença, mais precisamente no artigo 382, e
que alguns autores chamam de “embarguinhos”.
4.1. Prazo: o prazo para a oposição de embargos é
de 2 (dois) dias. Contudo, nos Juizados Especiais
Criminais o prazo para a oposição é de 5 (cinco)
dias.
5. Embargos Infringentes e embargos de nulida-
de: embargos infringentes e de nulidade também são
recursos exclusivos da defesa. Cabem das decisões
não unânimes, da segunda instância e que sejam
desfavoráveis ao réu. Esses recursos se apóiam exa-
tamente no voto vencido. Tecnicamente, se diria que
os embargos infringentes e os embargos de nulidade
têm o efeito devolutivo limitado ao voto vencido. A
diferença dos embargos infringentes para os embar-
gos de nulidade é que nos infringentes a divergência
apontada é de mérito e nos de nulidade a divergência
é processual.
5.1. Prazo: o prazo para a oposição de ambos é de
10 (dez) dias.
6. Correição parcial: a correição parcial é um recurso
que não está previsto no Código de Processo Penal.
A correição está prevista geralmente nos regimentos
internos dos Tribunais. No Estado de São Paulo, a
correição está prevista no Código Judiciário do Esta-
do de São Paulo (Decreto Lei Complementar Estadual
nº. 3 de 1969). Esse recurso visa corrigir um erro no
procedimento adotado pelo Juiz e não um erro no seu
julgamento. O Juiz é um administrador e, como admi-
nistrador tem funcionários que lhe são subordinados,
alguns administram orçamentos inclusive, controla a
rotina de audiências e dá andamento ao processo. Se
o Juiz cometer uma inversão tumultuária que acabe
por atrapalhar o bom andamento do processo ou a
urbanidade no tratamento com as partes, o recurso
contra tal ato é a correição parcial.
6.1. Prazo: em regra, o prazo para a interposição da
correição parcial é de 5 (cinco) dias. A correição par-
cial tem juízo de retratação e pode trazer conseqüên-
cias administrativas para o Magistrado.
7. Recurso ordinário constitucional: o recurso or-
dinário constitucional tem previsão nos artigos 102 e
105 da Constituição Federal, pois esse recurso pode
ser intentado para o Supremo Tribunal Federal (re-
gras do art. 102) e para o Superior Tribunal de Justiça
(regras do art. 105).
Cabe recurso ordinário constitucional para o STF
quando o “habeas corpus”, o mandado de segurança,
o “habeas data” e o mandado de injunção forem de-
cididos em única instância pelos Tribunais Superiores
(STJ, TST, TSE, STM), quando denegatórias, bem
como as decisões sobre crimes políticos. Cabe recur-
so ordinário constitucional para o STJ quando o “ha-
beas corpus” for decidido em única ou última instân -
cia pelos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais
dos Estados, do Distrito Federal ou dos Territórios,
quando denegatório e os mandados de segurança de-
cididos em única instância pelos Tribunais Regionais
Federais, dos Tribunais dos Estados, do Distrito Fe-
deral ou dos Territórios, quando denegatórios.
7.1. Prazo: o prazo para ingressar com o recurso or-
dinário constitucional é de 5 (cinco) dias.
Nota: usa-se muitas vezes como sinônimo de recurso
5
ordinário constitucional o recurso em “Habeas corpus”
(RHC) e recurso ordinário.
8. Carta testemunhável: cabe carta testemunhável
da decisão que denega ou nega seguimento ao re-
curso em sentido estrito, ao agravo em execução e
ao protesto por novo júri. Esse recurso não tem efeito
suspensivo e pesa sobre ele uma peculiaridade: é um
recurso que é interposto perante o Escrivão-diretor ou
Secretário do Tribunal.
8.1. Prazo: o prazo para a interposição é de 48 (qua-
renta e oito) horas.
LINK ACADÊMICO 7
9. Recurso especial: caberá recurso especial dirigido
ao Superior Tribunal de Justiça quando a causa for
decidida em única ou última instância, pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do
Distrito Federal ou dos Territórios, quando a decisão
contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigên-
cia, julgar válido ato de governo local contestado em
face de lei federal ou der a lei federal interpretação
divergente da que lhe haja atribuído outro tribunal.
O prazo para a interposição desse recurso é de 15
(quinze) dias e, para o seu seguimento normal é im-
prescindível o prequestionamento da matéria.
10. Recurso extraordinário: caberá recurso extraor-
dinário dirigido ao Supremo Tribunal Federal quando a
causa for decidida em única ou última instância, quan-
do a decisão recorrida contrariar dispositivo da Consti-
tuição Federal, julgar válida lei ou ato local contestado
em face da Constituição Federal, julgar válida lei local
contestada em face de lei federal. Para esse recurso, o
prazo para a interposição é de 15 (quinze) dias e, para
o seu seguimento normal também é imprescindível o
prequestionamento da matéria e a demonstração de
repercussão geral das questões constitucionais discu-
tidas no caso.
11. Agravo de instrumento: o agravo de instrumento
na esfera criminal tem previsão na lei 8038/90, lei essa
que institui normas procedimentais perante o Superior
Tribunal de Justiça e o Supremo Tribunal Federal, mais
precisamente no art. 28 da referida lei. O seu prazo é
de 5 (cinco) dias e tem cabimento das decisões que
denegam recurso extraordinário ou especial. O agravo
deverá ser instruído com as peças que forem indica-
das pelo agravante e pelo agravado, dele constando,
obrigatoriamente, além das mencionadas no parágrafo
único do art. 523 do Código de Processo Civil, o acór-
dão recorrido, a petição de interposição do recurso e
as contra-razões, se houver.
12. Agravo regimental: o agravo regimental não está
previsto no Código de Processo Penal. A sua previsão
vem nos regimentos internos dos Tribunais, para ata-
car decisões que não seguem esses regimentos. Em
regra, o prazo para a sua interposição é de 5 (cinco)
dias.
LINK ACADÊMICO 8
AÇÕES DE IMPUGNAÇÃO
1. Introdução: mesmo estando previstos no título do
Código de Processo Penal, Título II do Livro III – Dos
Recursos em geral, mais precisamente nos capítulos VII
e X, nem a Revisão Criminal e nem o “habeas copus” são re-
cursos. A natureza jurídica desses institutos é de verdadeira
ação de impugnação ou impugnativa porque estabelecem
uma nova relação jurídica. Com efeito, os recursos atacam
decisões dentro do processo penal, mas, por suas naturezas
e características, obedecem a um prazo para a interposição,
sendo que passado esse prazo sem impugnação, dir-se-ia
que a decisão transitou em julgado, não podendo mais
ser atacada por recurso. Pois bem, tanto a revisão
criminal, quanto o “habeas corpus”, não obedecem
a prazo específico, podendo ser intentados a qual-
quer momento, mesmo após o trânsito em julgado da
sentença condenatória. O mesmo raciocínio serve
para o mandado de segurança que, embora deva ser
impetrado no prazo máximo de 120 (cento e vinte)
dias do ato impugnado, estabelece uma nova relação
jurídica.
2. Revisão Criminal: a revisão criminal é uma ação
de impugnação exclusiva da defesa. Após o trânsito
em julgado da sentença condenatória, o condenado
por si só ou por advogado e seus ascendentes, des-
cendentes, cônjuge ou irmão, na sua falta (ausência,
morte) poderão intentar essa ação. A revisão só cabe
em favor do réu, nunca em favor da sociedade. Por
isso, não cabe revisão criminal da sentença absolutó-
ria. Assim, ainda que o réu tenha sido absolvido injus-
tamente, ou por Juiz incompetente, nada poderá ser
feito em favor da sociedade, pois não há revisão “pro
societate”. É possível se intentar a revisão criminal
até mesmo após o cumprimento da pena ou da mor-
te do condenado. Caberá revisão criminal: quando a
sentença condenatória for contrária ao texto expres-
so da lei penal ou à evidência dos autos; quando a
sentença condenatória se fundar em depoimentos,
exames ou documentos comprovadamente falsos; ou
quando, após a sentença, descobrirem-se novas provas
de inocência do condenado ou de circunstância que deter-
mine ou autorize diminuição especial da pena.
2.1. Competência: a competência para analisar a revisão
criminal é: o Supremo Tribunal Federal, quanto às conde-
nações por ele proferidas; o Superior Tribunal de Justiça,
Tribunais Regionais Federais e Tribunais de Justiça, nos
demais casos. Observe-se que a lei (art. 624 do CPP)
ainda menciona a competência do Tribunal Federal de Re-
cursos (extinto com a Constituição Federal, sendo que no
seu lugar foram criados o Superior Tribunal de Justiça e os
Tribunais Regionais Federais) e dos Tribunais de Alçada
(que também foram extintos).
Nota 1: a revisão criminal poderá ser intentada mais de
uma vez, desde que por motivos distintos.
Se a revisão criminal for julgada procedente, o Tribunal
poderá alterar a classificação da infração, absolver o réu,
modificar a pena ou anular o processo. Quando o con-
denado é absolvido em sede de revisão criminal, todos
os seus direitos perdidos são restabelecidos, devendo o
Tribunal, se for o caso, impor medida de segurança.
Nota 2: pode o Tribunal reconhecer o direito a uma justa
indenização pelos prejuízos sofridos pelo réu, desde que
o mesmo requeira, sendo que a liquidação far-se-á na es-
fera cível e será respondida pela União ou pelo Estado,
dependendo do caso. Entretanto, a indenização não será
devida se o erro ou a injustiça da condenação proceder
de ato ou falta imputável ao próprio impetrante, como a
confissão ou a ocultação de prova em seu poder e se a
acusação for meramente privada.
3. “Habeas corpus”: o “habeas corpus” não é um re-
curso. É uma ação de impugnação, uma ação popular
constitucional, é, enfim, um remédio constitucional. Cabe
“HC” nos dias atuais quando a pessoa humana estiver
ameaçada no seu direito de ir, vir ou permanecer. A pes-
soa a quem se destina o “habeas corpus” é chamada de
paciente (aquele que está sofrendo ou prestes a sofrer
coação no seu direito ambulatório). Que pede a ordem de
“habeas corpus” é chamado de impetrante.
Qualquer pessoa pode ser impetrante do HC, menos o
Juiz enquanto Juiz da causa (enquanto cidadão ele pode-
rá impetrar). Nesse sentido, o próprio paciente poderá in-
gressar, pessoa leiga também e até menor de 18 (dezoito)
anos poderá impetrar “HC”.
Nota: antigamente se falava em “Autoridade coatora” que
cometesse abuso e prejudicasse o direito de “ir e vir” do
paciente. Mas, atualmente, cabe “habeas corpus” também
da ilegalidade praticada ferindo direito de “ir, vir e perma-
necer”, admitindo, portanto, a medida heróica contra a ati-
tude do particular. Assim, p. ex., se alguém se interna num
hospital e, tendo possibilidade de alta médica, é impedido
de deixar dito estabelecimento, cabe “HC” contra a atitude
do diretor do hospital.
3.1. A coação será ilegal (art. 648 do CPP): a) quando
não houver justa causa para o ato; b) quando alguém esti-
ver preso por mais tempo do que a lei determina; c) quan-
do quem ordenar a coação não tiver competência para
fazê-lo; d) quando houver cessado o motivo que autorizou
a coação; e) quando o processo for manifestamente nulo
e; f) quando estiver extinta a punibilidade.
3.2. Competência: salvo as competências especiais por
prerrogativa da função (elencadas no capítulo acerca da
competência), em regra se impetra “habeas corpus” para
a autoridade ou instância acima de quem estiver infringin-
do o direito de locomoção. Desse modo, se a autoridade
coatora for Delegado de Polícia ou a ilegalidade partir do
particular, a impetração se dará para o Juiz. Se a autorida-
de for o Juiz, impetra-se para o Tribunal. Se a autoridade
coatora for o Tribunal o “HC” irá para o Superior Tribunal
de Justiça. Se a autoridade coatora for o STJ a impetra-
ção será para o Supremo tribunal Federal. Das coações
perpetradas pelos membro do STF, quem julga a ordem
de “HC” é o próprio STF.
Nota: não cabe “Habeas corpus” nos casos de punições
disciplinares.
3.3. Procedimento: a petição inicial do “HC” poderá ter pe-
dido de liminar, que será deferida se estiverem presentes
o “fumus boni iuris” e o “periculum in mora” característicos
das concessões liminares. Nos Tribunais, quem analisa o
pedido liminar é o Relator. Pode, ainda, inicialmente, ser
determinado que se apresente o paciente no dia e hora
que for designado. Após a distribuição do feito, concedida
a liminar ou não, será pedida à autoridade apontada como
coatora ou o responsável pela ilegalidade as informações
atinentes ao caso. Recebidas as informações e, passados
os autos pelo crivo do Ministério Público, o “habeas cor-
pus” será julgado na primeira sessão seguinte.
Nota 1: da decisão do “Habeas Corpus” em primeira ins-
tância cabe recurso em sentido estrito ou outra ordem de
“HC”, sendo que se conceder a ordem haverá recurso “de
ofício” e do “HC” denegado pelos Tribunais cabe recurso
ordinário constitucional.
Nota 2: existem dois tipos de “habeas corpus”: o preventi-
vo e o liberatório. a) “Habeas corpus” preventivo: ocorre
quando houver uma ameaça de coação; b) “Habeas cor-
pus” liberatório: ocorre quando a coação estiver em cur-
so. Não se pode confundir a eventual prisão do réu com
a coação. A prisão em si não é coação – ela poderá ser o
efeito de uma coação anterior – p. ex. a prisão ser decre-
tada sem fundamento. Nesse diapasão, se o réu está na
iminência de ser preso, diga-se, injustamente, porque o
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magistrado não fundamento corretamente o decreto
segregacional, o “HC”, nesse caso, será liberatório.
Em suma, se a coação estiver materializada, expres-
sa e escrita, o “HC” será liberatório. Se houver uma
ameaça (verbal, velada) de coação, caberá “HC”
preventivo. Somente a concessão da ordem ao “HC”
preventivo faz com seja expedido um documento de-
nominado “salvo conduto”, que o paciente trará con-
sigo e, se a coação se materializar, o “salvo conduto”
a combaterá.
4. Mandado de Segurança em matéria criminal: foi
criado para amparar o direito líquido e certo que não
for acobertado pelo “habeas corpus” ou “habeas data”,
quando o responsável pela ilegalidade ou o abuso for
autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no
exercício de atribuições do Poder Público. Tem o seu
processamento previsto na Lei 1.533/51, mas foi ele-
vado à condição de garantia constitucional, ao ser
previsto no art. 5º, inc. LXIX, da CF. Não é recurso.
Sua natureza é de uma ação, predominantemente é
cível, com rito sumaríssimo, mas dada a sua afinida-
de com o “habeas corpus” porque ambos pretendem
proteger imediatamente o indivíduo, tem possibilida-
de de aplicação na esfera criminal. O seu campo de
atuação no processo penal, por suas características,
acaba por ser complementar ao campo destinado aos
remédios constitucionais citados. Assim, onde não
cabe “HC” ou “habeas data”, cabe mandado de se-
gurança. O direito líquido e certo que o mandado de
segurança pretende proteger é aquele indiscutível,
que não paira dúvidas, que não precisa de maiores
esclarecimentos. É o caso, p. ex., do direito do ad-
vogado do averiguado tirar cópias do inquérito poli-
cial, ou o direito do advogado de ver consignadas as
perguntas indeferidas pelo Juiz quando da oitiva de
testemunhas ou então o direito que assiste a vítima
de um furto de automóvel de obter a liberação de seu
veículo para o seu uso.
Quem tem legitimidade para impetrar mandado de
segurança é a pessoa lesada em seu direito pela ile-
galidade ou abuso de poder. Entretanto, a inicial deve
ser subscrita por advogado, regularmente inscrito na
OAB. É da própria natureza do mandado de seguran-
ça a possibilidade de concessão de liminar “inaudita
altera pars”, sempre que presente o “fumus boni iuris”
e o “periculum in mora”.
Nota: não caberá mandado de segurança quando a
lei admitir, para o caso, um recurso específico.
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A coleção Guia Acadêmico é o ponto de partida dos estudos
das disciplinas dos cursos de graduação, devendo ser
complementada com o material disponível nos Links e com a
leitura de livros didáticos.
Processo Penal II – 2ª edição - 2009
Coordenador:
Carlos Eduardo Brocanella Witter, Professor universitário e de
cursos preparatórios há mais de 10 anos, Especialista em Di-
reito Educacional; Mestre em Educação e Semiótica Jurídica;
Membro da Associação Brasileira para o Progresso da Ciência;
Palestrante; Advogado e Autor de obras jurídicas.
Autor:
Rodrigo Julio Capobianco é advogado militante especializado
em Tribunal do Júri, pós-graduado “lato sensu” em Moderna
Criminologia pelo IBCCrim/Apamagis, em Direito Empresarial
pela FMU e em Direito Imobiliário pela FMU, é Árbitro do TBAM
- Tribunal Brasileiro de Arbitragem e Mediação, foi Presidente
do IBDF - Instituto Brasileiro de Defesa do Fornecedor gestão
2006/2007, é Professor em cursos preparatórios da área
jurídica desde 1998 nas áreas de Direito Penal e Processo
Penal, é autor das obras “Coleção Como se Preparar para o
Exame de Ordem - Direito Penal” (5a Edição) e “Decisões
Favoráveis à Defesa” (3a Edição) ambas da Editora Método,
São Paulo.
A coleção Guia Acadêmico é uma publicação da Memes
Tecnologia Educacional Ltda. São Paulo-SP.
Endereço eletrônico: www.memesjuridico.com.br
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