DROIT PRIVE

(Lecture conseille : Jean Luc Aubert, aux ditions SIREY)

Le droit priv est le droit qui rgie les rapports entre les particuliers (personnes physiques, associations, entreprises, socits ). Il s'oppose au droit public (rgit les rapports entre l'Etat et particuliers). Cette distinction s'explique par une diffrence de finalit, de caractre, et de juridiction. Diffrence de finalit : la fin du droit public est de satisfaire le bien gnral alors que le but du droit priv est la garantie des intrts individuels. Le droit public est donc par nature ingalitaire. Le droit priv s'efforce quant lui d'tre galitaire. Diffrence de caractre : le droit public est impratif (obligatoire), le droit priv est quant lui suppltif (il peut s'effacer devant la volont individuelle des partis). Le droit administratif qui est le droit le plus important du droit public, relve de juridictions spciales : la cours administrative d'appel et le Conseil d'tat. Cependant on reproche cette distinction d'tre simpliste : il est vint de vouloir sparer les deux, le droit priv influe sur le droit public (privatisation du droit public) ainsi tout les contrats passs par l'administration relvent du droit public. Dans le sens inverse on parle galement de publicisation du droit priv : la notion d'intrt gnral va pntrer le droit priv. Par exemple: L'exercice du droit de proprit peut tre limit si l'intrt gnral le demande. ( exproprier un propritaire par cause d'utilit publique par exemple : Construction d'une route passant par un terrain priv) Il existe des branches de droit qui emprunte tant au droit public qu'au droit priv : ce sont les droits mixtes dont font partie par exemple le droit pnal (qui dfinit les infractions et qui dtermine les peines applicables ces infractions la justice est rendue au nom de l'Etat, donc le droit pnal relve du droit priv; l'infraction vient de l'Etat, mais le droit pnal c'est protger les personnes, alors le droit pnal sauvegarde certains droits privs )et le droit du travail (droit priv pour rgir les droits du travailleur et droit public pour assurer la scurit sociale et l'inspection du travail).

On reproche la distinction galement d'tre fausse : en effet certains auteurs disent qu'on ne peut opposer l'intrt gnral et la garantie des droits du particulier. Prenons pour exemple l'article 1134 du code civil qui vise protger la scurit des changes et de protger des parties du contrat, court terme il garantie les intrts d'un particulier tandis qu'a long terme, favorisant les changes, il permet l'conomie de prendre son essor. Qu'en penser ? Il y a du vrai, certes, mais il ne faut pas en exagrer la porte, cette distinction reste intressante car elle spare deux aspects de la vie sociale (celui de l'administration et celui de l'activit individuelle) Quelles sont les matires du droit priv ? Droit civil : droit applicable aux rapports des personnes prives en l'absence de tout droit spcifique. Il s'applique par principe tous les rapports des particuliers. Tous les rapports entre particuliers ne relvent pas du droit civil (exemple : droit du travail, droit de la consommation, droit de la construction immobilire ) Ce qui fait la particularit du droit civil c'est que par rapport lui, c'est que toutes les autres branches de droits apparaissent comme des branches d'exception qui dfinissent strictement leur domaine d'application. En consquence, si un litige ne relve pas d'un droit particulier, il sera rcupr par le droit civil. En outre il arrive que le droit civil intervienne alors mme que normalement le litige relve d'un droit particulier. En effet si le droit particulier il n'existe pas de rgle capable de rsoudre le litige le juge peut utiliser une rgle du droit civil. (Par exemple: L11-1 code de la consommation: les professionnels sont obligs s'informer l'gard du consommateur). Lorsque le droit spcial est dfaillant, le juge va appliquer le droit civil. Le droit civil est appel droit commun, car en l'absence de rglementation spciale c'est lui qui s'applique. En outre le droit civil a un domaine particulirement tendu. Il s'intresse la famille (dans son aspect extrapatrimonial, patrimonial), il s'intresse au droit de proprit, et surtout le droit civil traite des obligations (lien de droit en vertu duquel une personne peut rclamer quelque chose d'une autre personne). Toutes les branches, quelles qu'elles soient sont composes par des rgles de droit qui ont vocation tre invoque par les sujets de droit. Le droit c'est l'ensemble des rgles qui organise la vie en socit. Ces rgles appeles rgles de droit sont formules de manire gnrales et impersonnelles, voil pourquoi on parle de droit objectif. Le mot droit est galement utilis pour dsigner toutes les prrogatives individuelles que l'on peut puiser dans le droit objectif. On parle de droits subjectifs. L'article 205 du Code Civil dispose que les enfants doivent des aliments leurs parents dans le besoin, c'est une rgle nonce de manire objective. De ce fait un parent dans le besoin a un droit subjectif rclamer de l'argent ses enfants. Cette terminologie t invente par la doctrine, elle n'a pas t reprise par les tribunaux.

I) Le droit objectif
Le droit objectif = l'ensemble des rgles de droit qui ont pour but de rgler la vie en socit. Pour tre une rgle de droit, une rgle doit maner d'une autorit particulire. L'objet de ce chapitre sera donc de dterminer les sources du droit priv. En France cette fonction de cration de rgles de droit est reconnue de manire incontestable la loi. Au ct de la loi on trouve la coutume, la jurisprudence et la doctrine. Cependant cette dernire n'est pas une source, ce n'est qu'une autorit.

Titre 1 : La loi
La loi est la principale source du droit priv. En entends par loi tous les rgles crites parmi lesquels compte : la loi au sens strict du terme (vot par le Parlement), des rglements ainsi que des textes internationaux. Ces rgles crites sont disparates, trs diverses. Pour les classer on peut utiliser leur hirarchisation, en effet toutes les rgles ne sont pas gales entre elles. Chaque norme (rgle de droit) n'est valable que si elle est conforme la norme suprieure.

Chapitre 1 : La distinction fondamentale des sources crites du droit: la hirarchie des sources
Le texte le plus important est la Constitution, en plus on y compte les textes internationaux, les lois, les rglements.

Section 1 : Les sources internes

1 - Les rgles valeur constitutionnelle
Au sommet de la hirarchie des rgles de droit crites, il y a la constitution. Celle-ci ne peut tre considre comme une loi ordinaire, car celle-ci pour son laboration ou sa rvision subie un processus trs particulier. Ensuite elle est compose de rgles juridiques qui ont un objet trs particulier. Il y a par exemple des rgles qui sintressent la dsignation des gouvernants, l'organisation des pouvoirs. L'tude de la constitution se justifie car c'est une norme suprieure qui a autorit sur toutes les autres normes, et de ce fait sur les rgles de droit priv. Pratiquement cela veut dire que les rgles de droit priv ne seront opposables aux particuliers que si ces rgles sont conformes la constitution. Voil pourquoi depuis 1958 il est possible de vrifier la constitutionnalit d'une loi par le conseil constitutionnel cr en 1958.

A l'origine la mission du conseil constitutionnel tait de vrifier que conformment aux articles 34 et 37, le parlement n'empitait pas sur les prrogatives du gouvernement, autrement ditil, fallait vrifier que la loi vote au parlement relevait bien du domaine rserv celui-ci. Mais en 1971 (16 juillet), le CC va intgrer la constitution son prambule et les textes auxquels il renvoie c'est dire la DDHC de 1789, le prambule de la constitution de 1946 et depuis 2004 la charte de l'environnement. Donc la mission du CC depuis 1971 est de vrifier la conformit des lois la constitution, mais aussi a son prambule et donc aux textes auxquels il renvoie (DDHC ). Or le prambule de la constitution de 1946 renvoie au principes fondamentaux reconnus par les lois de la Rpublique . Le CC s'est alors vu dispos d'une grande marge de manuvre, puisqu'il a dcid qu'il pouvait lui-mme dfinir les principes fondamentaux reconnus par la Rpublique, et plus prcisment quels principes du droit priv relevait de ces fameux principes fondamentaux reconnus par la Rpublique. C'est ainsi que dans cette loi de 1971 le CC a fait du principe de libert d'association un principe reconnu par les lois de la Rpublique, et donc lui a donn un statut constitutionnel. Cela lui a permis de supprimer une loi qui avait t vote en 1969 qui soumettait au prfet la formation de certaines associations. Dans le mme ordre d'ide le CC a reconnu en 1982 que le droit de proprit avait une valeur constitutionnelle par le mme principe tout en reconnaissant que ces droits sont limits au droit priv. Lorsque le CC dclare une loi non constitutionnelle elle ne peut tre promulgue. Mais si la loi a dj t promulgue, jusqu' peu la loi tait inattaquable. Elle ne pouvait pas, au cours d'un procs tre attaque pour inconstitutionnalit par ce qu'on appelle une exception d'inconstitutionnalit. Lorsqu'un justiciable veut obtenir le respect des ses droits, il agit devant un tribunal par voie d'action, il intente une action en justice. Mais son adversaire qui il oppose une rgle de droit peut tenter de se dfendre en faisant valoir l'illgalit de cette rgle de droit, on dit qu'il agit par voie d'exception. Ce que l'on appelle l'exception d'illgalit est un moyen de dfense d'un particulier. Dire que la loi une foi promulgue ne pouvait pas tre attaqu par le biais d'une exception d'inconstitutionnalit, cela signifiait qu'un particulier qui l'on opposait lors d'un procs une loi, ne pouvait pas se dfendre en disant la loi inconstitutionnelle. Il en va diffremment depuis la loi constitutionnelle de modernisation des institutions de la 5ime Rpublique du 23 juillet 2008 article 61-1, un particulier pourra au cours d'un procs soulever l'inconstitutionnalit d'une loi que l'on veut lui opposer. Si le juge estime que cette exception est srieuse, il devra surseoir statuer (cest dire arrter temporairement de statuer) et saisir la cours de cassation ou le conseil d'tat. Si la juridiction suprieure estime elle aussi pertinente cette exception, elle pourra saisir le CC qui dcidera si la loi est valable ou si elle doit tre abroge. Une loi organique doit intervenir pour prciser les conditions d'application de cette question prjudicielle de constitutionnalit (question prjudicielle : le juge arrte de statuer pour demander une autorit suprieure). (Aujourd'hui encore l'exception de la constitutionnalit n'est pas en vigueur, mais bientt elle le sera.)

2 - La loi (dans son sens stricte)

La loi se distingue du rglement (qui est une dcision de l'excutif, du gouvernement). Deux lments opposent ces deux types de normes : le type d'laboration le domaine d'application ou d'intervention respective, avant 1958 sous l'empire de la constitution de 1946, le parlement pouvait tout faire, intervenir dans tous les domaines du gouvernement. En outre il pouvait modifier ou abroger n'importe quel rglement du gouvernement alors que l'inverse n'tait pas vrai. Le rle du gouvernement se cantonnait de prendre des dcrets qui rglaient les dtails d'application de la loi et qui devaient tre conformes la loi principe de lgalit. Depuis 1958, il en va autrement, chaque norme a un domaine d'application diffrent. Donc le Parlement ne pouvait plus intervenir dans tous les domaines. A) Domaine d'application de la loi et du rglement 1) Le domaine d'intervention de la loi Il est vis dans l'article 34 de la constitution. Dans l'alina premier le Parlement dispose d'une comptence totale jusque dans les dtails d'application. Le gouvernement peut intervenir mais que par le biais de rglement d'application. Les domaines viss par cet alina sont l'tat des personnes, les rgimes matrimoniaux, le droit pnal, les rgimes lectoraux Le gouvernement ne peut pas intervenir dans ces domaines, alors que le Parlement peut intervenir o il veut (comptence totale du Parlement). Pour d'autres matires en revanche, le lgislateur n'a qu'une comptence partielle, il doit, nous dit l'alina 2, se contenter de dterminer les principes fondamentaux qui gouvernent ces matires. Le gouvernement a alors la possibilit d'intervenir l'aide de dcrets, des dcrets autonomes : ils tirent leurs forces d'eux-mmes et non d'une loi. Il y a le droit de proprit, les obligations civiles et commerciaux, le droit du travail, le droit syndicale, l'organisation de l'enseignement ainsi que les rgle de la dfense. De nombreuses rgles du droit priv relvent du gouvernement et non du parlement. 2) Le domaine d'intervention du rglement Article 37 de la constitution : tout ce qui n'est pas du domaine de la loi est de celui du rglement (ces matires ont donc un caractre rglementaire): domaine de la sant, police, archive, fiscale, administratif la comptence de droit commun relve du rglement. Ces domaines relvent de la seule comptence du gouvernement. Dans ces matires le gouvernement intervient par le biais de rglements autonomes mme si en pratique il arrive souvent que le parlement intervienne en l'application d'une loi. Le rglement c'est l'ensemble des dcisions du pouvoir excutif et des autorits administratifs. Il comprend : les dcrets signs par le 1er ministre les arrtes signs pars les ministres, les prfets ou les maires les circulaires ce sont des textes par lesquels l'administration donne son interprtation d'une rgle de la loi. Pour les juges judiciaires elle n'a aucune valeur. Pour les juges administratifs, si elle mane d'un ministre alors elle a le statut de loi, sinon cela dpend si elle contredit ou pas le dcret, si elle va dans le mme sens c'est bon, elle n'a aucune valeur si elle le contredit l'ordonnance c'est un acte qui est fait par le gouvernement avec l'accord du parlement, dans le domaine rserv au parlement. L'autorisation n'est pas automatique, le gouvernement doit justifier sa demande (en gnral l'urgence), elle court-circuite le parlement, donc cela doit tre usit avec parcimonie.

(24/09/09)

Dans les matires que ne relvent pas de la loi (article 34 de la constitution) et dans les matires qui ne sont pas rserves exclusivement la loi (article 34 alina 2) le gouvernement ne se contente pas d'appliquer la loi. Il intervient de manire autonome. Il faut distinguer les rglements pris en application d'une loi et les rglements autonomes qui ont la mme valeur juridique que la loi. Toutefois il existe une limite ce principe d'indpendance du rglement autonome la loi. Il est tout de mme soumis aux principes gnraux du droit, qui ont t dduits de textes constitutionnels ou de lois. Donc les rglements autonomes sont au moins pour partie soumis au principe de lgalit. B) Les procdures destines garantir le respect de la dlimitation Le parlement ne doit pas empiter dans les domaines rservs au gouvernement et inversement. 1) La protection des rglements Seule cette protection est envisage dans la constitution de 1958, ce qu'il s'agissait d'viter en 1958 tait que les lois ne soit pas encombres de dtails d'application. Il faut protger les attributions nouvelles. Deux procdures ont t prvues dans la constitution pour protger le rglement, elles ont vocation jouer a priori avant donc l'entre en vigueur du rglement. 1. procdure : La procdure d'irrecevabilit est vise l'article 41 de la constitution : le gouvernement peut s'opposer (au cours de la discussion lgislative) la discussion d'une proposition d'une loi qui relve en ralit de ses comptences. 2. procdure: L'article 61 de la constitution permet au gouvernement d'attenter directement un recours devant le conseil constitutionnel. Le CC une fois saisi, vrifie si la loi en question relve ou non des comptences du gouvernement. C'est bien un recours prventif puisqu'il s'applique aux lois certes dj votes mais pas encore promulgues. Si le CC estime que la loi vote empite sur le rglement, la loi ne pourra tre promulgue et bien que vote elle restera inapplique, inefficace et n'entrera donc jamais en vigueur.

2) La protection de la loi Par comparaison avec la protection du rglement, la protection de la loi parat drisoire : aucune mesure n'a t prvue par la constitution et d'autre part les remdes oprent tous a posteriori. Le parlement peut voter une loi abrogeant ou modifiant le dcret. Il est cependant plus intressant de faire valoir l'illgalit du rglement. Par un contrle du rglement on va vrifier sa lgalit. Ce n'est pas le CC qui exerce ce contrle l. Il est exerc par les particuliers avec le recours en annulation pour excs de pouvoir et l'exception d'illgalit. Spontanment les citoyens peuvent intenter un recours en annulation pour excs de pouvoir et peuvent ainsi intenter un recours auprs d'une juridiction administrative, ont dit que l'annulation vaut erga omnes, c'est dire qu'elle vaut l'gard de tous les citoyens. Mais il ne peut tre intent que deux mois aprs la publication du rglement dans le journal officiel. La lgalit d'un rglement peut encore tre contest au cours d'un procs grce a l'exception d'illgalit. Dans un procs l'exception d'illgalit c'est un moyen pour la partie qui on oppose un acte de se dfendre en faisant valoir l'illgalit de l'acte par voie d'exception. Cette exception est toujours permise devant les juridictions administratives. La jurisprudence a dcid que si le juge est une juge pnal, l'exception d'illgalit est recevable. En revanche la jurisprudence estime que le juge civil ne peut pas connatre de cette exception d'illgalit. Cela s'explique par le principe de la sparation des pouvoirs qui interdit au pouvoir judiciaire de se mler aux matires du pouvoir lgislatif. Mais le juge doit alors surseoir statuer et renvoyer la question de la lgalit du rglement devant un juge administratif. Il existe une exception ce principe : les juridictions civiles s'accordent la facult de contrler la lgalit d'un rglement lorsque celui-ci est suspect de porter atteinte aux liberts individuelles, du respect du droit de proprit ou encore de l'inviolabilit du domicile. Le juge civil peut alors faire valoir l'illgalit de ces dcrets.

L'intrt de l'exception d'illgalit et quelle ne trouve pas de limite temporelle. Elle prsente l'inconvnient suivant : le juge n'a pas la possibilit d'annuler le dcret erga omnes (donc applicable tous) mais il peut simplement empcher l'application de ce dcret dans le procs prsent (en question) donc pour le justiciable qui en a fait la demande.

Section 2 : Les sources internationales

La loi interne doit se plier aux lois internationales. Droit international commun : toutes les rgles internationales qui sont signes et ratifies par la France. Droit communautaire : applicable dans les relations que la France entretient avec les autres membres de l'EU.

1 - Le droit international commun

Seuls les traits internationaux qui confrent des droits aux individus peuvent tre considrs comme des sources de droit priv. Les traits internationaux n'entranent que des obligations et des droits entre les Etat eux-mmes. Or la plupart des conventions conclues ne confrent pas de droits aux citoyens. Il arrive toutefois que certains traits donnent des droits aux citoyens et ces traits peuvent alors tre invoqus par les citoyens lors d'un procs devant les tribunaux. Il arrive que le trait dise lui mme qu'il est applicable directement en France (dapplicabilit direct) exemple la convention europennes des droits de l'Homme dans son article premier : les Hautes Parties contractantes reconnaissent toute personne relevant de leur juridiction, les droits et liberts dfinies par la prsente convention. La situation d'applicabilit directe d'un trait est plus complique lorsque rien n'est prcis. La Cour de Cassation a commenc par dire en 1993 en mars, juin et juillet, par exemple que la convention internationale relative aux droits des enfants n'est pas d'applicabilit directe, car ce sont principalement que les Etats qui doivent respecter les obligations. Le 18 juin 2005 il y a un revirement de jurisprudence, sur certaines dispositions (par exemple : Droit du mineur article 12-2 l'intrt suprieur de l'enfant va tre de rle primordial article 3-1). En revanche les autres droits reconnus par cette convention ne peuvent pas produire leurs effets en France. A) L'autorit des traits internationaux Il rsulte de l'article 55 de la Constitution. Pour que ce trait s'applique il faut qu'il soit ratifi et publi par la France. Il faut galement que les autres tats appliquent galement le trait. Autrement dit en cas de conflit entre les dispositions d'une loi interne et celles d'un trait international, alors c'est le trait international qui s'impose. Cette rgle ne pose aucun problme lorsque la loi interne est antrieure au trait. Lorsque la loi interne qui contredit le trait est postrieure au trait, c'est donc que le lgislateur franais, vot en toute connaissance de cause, une loi qui contredit un accord international. Le conseil constitutionnel a refus de connatre le conventionalit d'une loi postrieure en disant une loi contraire un trait n'est pas pour autant contraire la constitution . Ce sont les juridictions administratives et judiciaires qui ont rpondu cette question. La cours de Cassation s'est prononce dans l'arrt Jacques Vabres (1975) et le Conseil d'tat par l'arrt Nic Colot (1989), ont rpondu que le juge peut carter une loi non conforme aux traits internationaux. B) La particularit de la CEDH (Convention europenne de sauvegarde des droits de l'homme) Il a t adopt par le Conseil de l'Europe en 1950 mais n'a t ratifi qu'en 1974 par la France. La CEDH un impact trs fort dans le droit franais cela s'explique par le fait qu'elle a un domaine trs vaste et du fait qu'elle est directement applicable en France.

1) Le contenu de la CEDH Elle confre le droit un procs impartial (art 6), au respect de la vie familiale (art 8), libert de pense, de religion et de la conscience (art 9), de la libert d'expression (art 10), la libert de runion et d'association (art 11). Elle prohibe la torture, les peines ou les traitements inhumain ou dgradant (art 3), l'esclavage (art 4). Certaines liberts sont dites conditionnelles, par exemple 9, 10 et 11 pour l'intrt gnral par exemple, tous les autres sont quant eux intangibles. Ce sont des dispositions qui intressent le droit pnal et le droit civil. 2) L'applicabilit directe de la CEDH Pour que les particuliers puissent saisir les tribunaux, il faut se poser la question de savoir qui est l'auteur du viol de ces lois. La cours Europenne des droits de l'Homme ne sont pas seulement tenus de respecter la convention mais ils sont obligs de la faire respecter entre les relations des particuliers entre eux. a) Invocation de la CEDH par un particulier contre l'Etat Premire hypothse : si l'tat franais a vot une loi qui ne respecte pas les dispositions de la CEDH. Deuxime hypothse : les juridictions nationales ont rendu une condamnation ne respectant pas la CEDH. Deux actions sont alors possibles : devant les juridictions nationales, le particulier agit par voie d'exception. Les particuliers peuvent galement saisir la cour europenne des droits de l'Homme. Pour cela le citoyen doit avoir us de tous les recours des juridictions nationales. Si la Cour EDH estime que la loi oppose au particulier est bien contraire la CEDH, normalement cela n'a pas d'impact sur les dcisions nationales. Elle peut uniquement infliger une amende l'Etat qui sera reverse la victime. Il reste qu'en pratique les arrts de la cour EDH ont une porte trs importante. En effet lorsqu'un Etat est condamn par le CEDH, on observe que l'Etat change sa lgislation ou alors le gouvernement demande aux juridictions de changer leurs solutions afin d'tre conforme la CEDH. En outre depuis 2000 on ne peut plus dire que les arrts de la CEDH sont sans impact, en effet depuis cette date il est possible de rexaminer une dcision dfinitive si c'est dans l'intrt des droits de l'Homme. L'impact des arrts de la CEDH sur le droit franais

jurisprudence sur les coutes tlphoniques : ma cours de cassation estimait que le juge d'instruction pouvait mettre les individus sur coute. La CEDH a estim que cette arrt n'tait pas conforme l'article 8 de la CEDH parce que ces rgles ne sont ni assez claires, ni assez prcises. La France ragit aussitt, un mois plus tard, la C.Ca prcise les conditions dans lesquelles le juge d'instruction peut user de ce droit en matire de transsexualisme droit successoraux pour les enfants adultrins, l'ancien article 760 du CC disposait que l'enfant adultrin pouvait succder son parent mari mais s'il entrait en concours avec des enfants lgitime, il ne recevait que la moiti de ce qu'il lui tait du. Le 1er fvrier 2000 dans l'arrt Mazurek la CEDH condamne la France en disant que l'article 760 opre une discrimination de l'enfant adultrin, car il viole l'article premier du premier protocole de la CEDH (sur le de droit de proprit). En 2001 la France a abrog toute discrimination l'encontre des enfants adultrins.

La possible rvision d'une dcision de justice dfinitive dans l'intrt des droits de l'Homme

Depuis 2000 toute personne condamne pour une infraction peut demander rvision s'il rsulte de la CEDH que la condamnation t rendue par des lois ne respectant pas la CEDH (article 626-1 et suivant du code de procdure pnale). Jusqu' prsent c'est uniquement contre l'Etat franais pouvait faire valoir la violation de la convention. Mais depuis quelques annes la CEDH estime que la convention peut tre invoque par un particulier contre un particulier.
(01/10/09)

b) Invocation de la convention europenne des droits de l'homme entre particuliers Arrt de la cours de cassation: Un bailleur se fait obtenir la rsiliation dun bail au motif que le locataire log sa famille alors que dans le contrat il y avait une close qui disait que la location tait rserve uniquement son usage personnel. La cour de cassation a refus de rsilier le contrat en se basant sur larticle 8-1 qui donne le droit la vie prive et au domicile. Arrt de la chambre sociale de la cours de cassation du 12 janvier 1992 : une personne est embauche comme commerciale et doit intervenir dans le Nord, l'Est et la rgion parisienne. Dans son contrat il y a une clause (de mobilit) qui stipulait que l'employeur se rservait le droit de muter l'employer. Deux ans plus tard le salari est mut Montpellier, o il travaille mais ou il refuse de se domicilier. Il est licenci, le tribunal des prudhommes le dboute, mais la chambre sociale de cours de cassation accueille la demande du salari, au terme de l'article 8 de la CEDH (qui comprends selon elle la libert de choix de domicile). Intervenant dans des domaines divers la convention europenne va chapeauter lensemble du droit priv franais. Elle est donc une source extrmement importante majeure - du droit priv. Il existe aussi un droit rgional (entre les partenaires de lUE).

2 - Le droit communautaire
Il dsigne l'ensemble des rgles qui rsultent de 3 traits principaux : Paris 1952 CECA, et deux traits signs Rome 1957 CEEA (communaut europenne de l'nergie atomique), CEE. Ils ont t complts par les traits de lacte unique 1986 et de Maastricht de 1992 (UE substitue alors la CEE). Ces diffrents textes ont mis en place le Parlement europen, le Conseil des Ministres, et la commission europenne. Le conseil des ministres est dot dun pouvoir normatif. La cour europenne (cours de justice de la communaut europenne CJCE) est au Luxembourg et a pour roule dassurer le respect du droit dans l'interprtation et l'application du trait de Rome. En pratique lorsque linterprtation laisse place un doute alors le juge national doit saisir la cour de justice par le biais dune question prjudicielle. Dans ce cas le juge national doit sursoir statuer et il saisie la cour de justice lui fasse connaitre linterprtation quelle retient de la dcision communautaire.

La CJCE est susceptible d'interprter les normes issues du droit communautaire originaire (droit constitu par les traits fondamentaux), les normes issues du droit communautaire driv (compos des textes qui manent des diffrentes institutions). L'article 189 du trait prvoit trois types de normes : les rglements, la directive et la dcision. Ces normes, pour la plupart d'entre elles, sont dites par le Conseil des ministres (pouvoir normatif : tre capable de crer des rgles normatives), sur proposition de la Commission, approuve par le Parlement. L'importance de ce droit communautaire est considrable et dut a : droit communautaire une autorit suprieure sur les dispositions internes... L'applicabilit directe du droit communautaire en droit interne (franais) A) L'autorit suprieure du droit communautaire La jurisprudence reconnait lautorit du droit communautaire sur les normes internes que ces normes internes soit antrieure ou postrieure. Ce sont les arrts Jacques Vabres et Nic Colot qui confirment cela. Ces deux dcisions on t rendues pour apprcier la conformit (validit d'une loi postrieure) aprs le trait de Rome. Le droit communautaire est valable en France mme si la condition de rciprocit n'est pas remplie, c'est en cela qu'il diffre du droit international classique. B) L'applicabilit directe du droit communautaire en France Le droit communautaire est directement applicable en France (comme dans tous les pays de l'UE) : toute personne peut demander son juge national quil lui applique les droits qui rsultent des diffrents traits, rglements, dcisions etc.En ralit il faut distinguer selon la nature de la norme communautaire. 1) Les traits (Paris, Rome acte unique, Maastricht), le droit communautaire originaire La CJCE a estim progressivement leur applicabilit direct mais uniquement pour les dispositions des traits qui sont claires, inconditionnelles et suffisamment prcise pour tre applicables par elle mme sans que des mesures nationales dexcutions soit ncessaires. En application de cette rgles, sont directement applicable les normes disposant de ne pas faire (par exemple en droit de la concurrence). 2) Les rglements (pris pas conseil des ministres) C'est une mesure de porte gnrale, obligatoire en tous ces lments, le rglement est d'applicabilit direct dans tous les pays membres. Les sujets de droit peuvent aller chercher dans les rglements communautaires et s'en prvaloir devant les juridictions nationales. 3) Les dcisions C'est la mme chose que pour e rglement la diffrence prs qu'elle ne s'adresse qu' un groupe de personnes ou un ou des Etat.

4) Directives C'est une norme communautaire prise par le conseil des ministres, elle ne s'adresse qu'aux Etats et n'est pas un texte impratif. Elle se contente de fixer des objectifs que les tats membres doivent sefforcer datteindre tout en laissant lEtat le choix de la forme (loi rglement, jurisprudence) et des moyens. Dans la mesure o elle ne lie que les tats membres, elle na pas en principe deffet direct en droit interne, les particuliers ne peuvent donc pas sen prvaloir. Cependant la directive finira pas avoir un effet direct par le biais des mesures nationales dadaptation que va prendre lEtat. Pour produire effet direct en droit interne en France et dans les pays membres, la directive doit tre transpose par une norme nationale. Toutes les directives sont dotes d'un dlai dans lequel l'Etat doit prendre les mesures pour les transposer dans l'ordre juridique interne. Cest au texte interne qui reprend les objectifs de la directive que le particulier se rfra. Si la directive nest pas correctement transpose ou quaucune mesure de transpositions na t prises dans le dlai impos par la directive et quun particulier subit de ce fait un prjudice, la France (ou l'Etat en gnral) sera sanctionne et le particulier pourra demander la France des ddommagements (rparation pcuniaire) si il na pas gagn son procs. La question sest pose si on ne pouvait pas admettre si, malgr labsence des transpositions, le particulier pouvait se prvaloir des droit confrer par la directive. Autrement dit alors mme qu'elle ne s'applique en principe qu'aux Etats et que donc elle n'a pas d'effets directs tant qu'elle n'est pas transpose, on s'est demand si la directive ne pouvait pas avoir un effet direct, et permettre ainsi au particulier de s'en prvaloir. La Cour de justice europenne (CJCE) a dcid que dans lhypothse o la directive non transpose est prcise (par exemple une abstention, on na pas le droit ce faire telle ou telle chose) alors le juge national pourra appliquer directement la directive l'encontre de lEtat dfaillant qui aurait du transposer la directive mais qui ne la pas fait. Cest un particulier qui pourra imposer cette directive lEtat il sagit dapplicabilit verticale. C'est une sanction contre l'Etat. Toutefois linviolabilit de la directive s'analysant exclusivement comme un moyen de sanctionner lEtat, la CJCE ne permet pas aux particuliers dinvoquer la directive non transpose contre dautres particuliers. On parle dabsence d'effet direct horizontale. Cependant cette absence d'effet direct horizontale doit tre nuance, la cour de justice des communauts europennes estime que dans lhypothse o il y a absence de transpositions, les juges nationaux doivent, si cela y possible, y compris dans les litiges privs, interprter le droit interne en accord avec la lettre et lesprit de la directive. Cela signifie que le juge pourrait se substituer l'Etat franais pour transposer la directive. Exemple : directive de 1985 relative la responsabilit des professionnels face la dfectuosit des produits. La France avait trois ans pour transposer la directive, l'Etat n'a pas voulu le faire. Les juges ont alors pris acte du fait que le rgime appliquer tait essentiellement jurisprudentielle, la C. de Cas modifier ses propres rgles pour qu'elle soit conforme la directive, finalement la directive t intgre en 1998 avec 10 ans de retard (19 mai 1998), en intgrant dans le CC, aux articles 1386-1 et suivants, un nouveau rgime de responsabilit.

La Charte des Droits Fondamentaux de lUnion Europenne. Elle a t proclame en 2000 par les 15 pays membres d'alors de lUE. Elle voque les 6 valeurs fondatrices de lUE : dignit, libert, galit, citoyennet, solidarit et justice. Il y a des droits civils et politiques (expression, vote, prohibition peine de mort...), droits conomiques et sociaux (grve, accs au soin ...), droits de lenvironnement, droit dans la paix qui sont des droits nouveaux, de troisime gnration. Elle n'a pas rellement d'intrt car cest un texte de compromis (il manque des droits : avortement ). La plupart de ces droits sont soumis aux lgislations nationales, aux droits des Etats (certains droits sont troitement limits). Cette charte est dpourvue de toute valeur contraignante. Si un jour elle acquiert une force obligatoire, elle va se trouver en concurrence avec la convention europenne des droits de lhomme adopte lorsquun pays a adhr lUnion Europenne et au Conseil de lEurope. La convention des droits de lhomme mais dun autre cot la charte affirme des droits qui ne sont pas dans la convention. On ne sait pas quel texte prime sur lautre. Mme sans avoir de force contraignante, elle influe la jurisprudence de la CEDH.

Chapitre 2: Les autres distinctions des sources crites

Toute rgle de droit se dfinie au moyen de certains caractres. Elle est gnrale, impersonnelle et obligatoire sous peine de sanction.

1 - Opposition entre les lois gnrales et les lois spciales

Les lois spciales sont celles qui traitent que dune partie des lois gnrales. Les dispositions de la loi spciale qui lemporte, drogent sur la loi gnrale, do la maxime specialia generalibus derogant . Mais dans les domaines sur les points que la rgle spciale naura pas rglements cest la loi gnrale quil faudra appliquer.

2 - Opposition des lois permanentes et des lois temporaires ou de circonstances

En gnral la loi est permanente. Les lois temporaires instaurent un droit de transition, elles ne sont valables que pour un temps limit (ncessit passagre ou historique : loi de rationnement de nourriture pendant la guerre, o la loi sur l'I.V.G.). Il est difficile dtre au fait du droit positif car il volue beaucoup trop vite. On ne laisse plus le temps aux lois de faire leurs preuves.

3 - Opposition entre les lois impratives et les lois suppltives

En principe la rgle de droit impose ou interdit quelque chose. Pourtant le droit nest pas toujours aussi directif, aussi obligatoire. Seules les lois impratives s'imposent avec une force absolue. La force obligatoire de la loi varie selon quelle est imprative ou suppltive. Article 6 du Code Civil on ne peut droger par des conventions particulires aux lois qui intressent lordre public et les bonnes murs.. Les lois sont aussi appeles les lois d'ordre public (exemple : pas le droit de tuer, mme si la victime le demande - euthanasie-). Si les parties nont rien prvues (le silence des parties) alors c'est la loi suppltive qui sappliquera. Le rgime primaire est un ensemble de lois qui sapplique dans tous les cas. Exemple des rgimes matrimoniaux : ensembles de rgles qui rgie la situation patrimoniale des poux entre eux et avec leur rapport avec un tiers : lorsque l'on se marie on peut faire soi mme son contrat de mariage, ou choisir un rgime prvu par le code civil. Mais si les poux ne choisissent aucun contrat de mariage, ils sont automatiquement soumis au rgime lgal de la communaut lgale rduit aux acquts. Elles sont suppltives de volont, mais elles ne le sont pas toutes, ainsi un certains nombre de rgles vont s'appliquer quelque soit le rgime choisit par les poux, ce sont les rgles primaires (contribuer proportion de leur facults aux charges du mnage, les poux sont redevables solidairement des dettes contractes pour le bien du mnage Autre exemple : contrat de vente, si rien n'a t prvu, le rglement d'une vente se fait lors de la livraison, mais rien n'interdit aux contractants de choisir un autre moment pour payer. Le plus souvent il est prcis si la loi est imprative ou suppltive. Si le lgislateur n'a rien prciser, c'est au juge de dcider si la rgle est imprative ou non. Toute la rglementation relative au droit du travail, la protection des consommateurs sont des rgles d'ordre public.

4 - Les lois interprtatives

Ce sont des lois qui ont pour but de clarifier une disposition antrieure ambigu et controverse. Pour que la loi soit interprtative il faut que la loi se contenter dexpliquer une disposition qui ntait pas claire et qu'elle n'innove pas. Si la loi est interprtative elle va sintgrer automatiquement la loi quelle avait pour fin dinterprter (elle va donc entrer en vigueur rtroactivement). Son entre en vigueur est avance au jour de lentre en vigueur de la loi interprtative.

5 - Opposition entre les textes codifis et les textes non codifis

Cette distinction nest pas une distinction juridique car la codification ne change pas la valeur des lois. Les rgles internationales, en principe, ne sont pas codifies. A l'exception des directives communautaire une fois quelles ont t transpose dans l'ordre juridique franais par une loi ou un rglement. Il existe de codification en France, il y a deux manires de codifier: les Codes peuvent avoir la nature de code-refonte c'est--dire des codes dans lesquels il y eu une volont de clarifier, dharmoniser certains textes applicable On a voulu de rassembler de manire cohrente qui avait une origine diffrente. Les codes adopts peuvent avoir la nature de code de compilation (cest le plus souvent le cas) dans ce cas la il sagit uniquement de rassembler des textes, qui ont une fin commune, sans leur apporter aucune modification. On parle alors de droit constant. Une loi de 2000 a dfinie la codification lgislative a fix que la codification se ferait droit constant. La technique de compilation est dcevante parce quelle ne rgle aucune difficult, et certains estiment que la codification droit constant est un leurre. Le simple fait de prsenter diffremment les rgles va pouvoir avoir un impact sur leur interprtation. Tout le droit civil na pas t codifi, tout ne se trouve pas dans le code civil. Tout ce qui est dans le code civil nest pas le code civil. Le gouvernement na jamais touch au code civil, elles sont toutes dorigine lgislative.

Chapitre 3: Lapplication de la loi au sens de normes crites

Section1: Application de la loi dans lespace
En principe la loi franaise sapplique sur le territoire franais. Ce principe peut tre cart parce que le litige prsente un lment d'extranit ou pour des raisons historiques.

1 - Exclusion possible de la loi franaise pour raison dextranit

On dit quun litige prsente un lment dextranit lorsquil prsente un lien de rattachement avec dautres Etats. Exemple d'un anglais et d'un espagnol qui concluent en France un contrat de vente portant sur un immeuble situ en Suisse, un litige survient, l'acheteur saisit une juridiction franaise comme il en a le droit car le vendeur refuse de lui mettre disposition le bien, le juge franais n'appliquera pas forcment les lois franaise, dans cet exemple les lois anglaise, suisses et espagnoles peuvent tre appliques. Le juge franais est confront un problme de conflit de loi, quatre lois sottes en conflit. Pour rgler le problme de conflit de lois dans lespace deux mthodes ont t proposes. Premire mthode : rgle de conflit.

Cette mthode ne donne pas la solution au litige mais va permettre de dsigner la loi applicable. La rgle de conflit de droit franais soumet en cas de vente immobilire dsigne la loi du pays o se trouve le bien immobilier (dans l'exemple c'est la loi suisse qui s'applique). L'exclusion de la loi franaise n'est pas systmatique.
(08/10/2009)

Il existe une seconde mthode qui consiste harmoniser le droit et donc supprimer les conflits.

Pour ce faire les Etats signent entre eux des traits pour harmoniser leur lgislation, ils peuvent adopter des traits pour adopter une lgislation unique. La convention la plus connue est celle de Vienne du 11 avril 1980 (sur la vente internationale de marchandises) signe par une vingtaine d'tats.

2 - Exclusion de la loi franaise pour des raisons historiques

Certains dpartements et certains territoires qui appartiennent la France ont des rgles spcifiques. Par exemple dpartement dAlsace-Moselle qui continue dtre rgit par le droit local qui est rgit par le droit Allemand. Les Franais ont souhait de retenir ces lois allemandes. Pour pouvoir tre applique les lois antrieures 1918 (donc la rintgration) ont d tre expressment intgres par une loi ou un dcret. Depuis 1918 les lois votes sont immdiatement applicables sauf si elles traitent dune matire rgie pas le droit local (droit des associations, droit de la faillite, droit de la publicit foncire), alors le droit local subsiste sauf volont contraire du lgislateur national qui devra alors le dire expressment dans le texte de loi.

Pour les TOM (collectivit d'outre-mer) on applique le principe de spcialit lgislative. Les lois franaises sont applicables quen vertu de dispositions express et par les faits dune promulgation et dune publication locale. Pour les DOM (quon appelle maintenant DROM : dpartement et rgion d'outre mer) la lgislation postrieure 1946 est applicable sauf disposition contraire.

Section 2 : Lapplication de la loi dans le temps

1 - La dure de validit de la loi
Les lois prennent effets lors de leurs entres e vigueur et ses effets cessent compter de son abrogation. A) Lentre en vigueur de la loi 1) Les conditions de lentre en vigueur de la loi Il faut que la loi soit promulgue et publie. La promulgation est une opration par laquelle le prsident de la Rpublique constate que le parlement a dfinitivement vot une loi, et ordonne que la loi soit applicable. La promulgation se fait par dcret. Alors elle se voit reconnaitre une force excutive. En principe le prsident a 15 jours pour promulguer la loi. Le Prsident de la Rpublique ne peut refuser de promulguer une loi (dans un cas extrme il peut dissoudre l'assemble). La date de la loi est sa date de promulgation).
(08/10/2009)

La publication est destine mettre le texte disposition du public. La loi excutoire ds sa promulgation ne devient obligatoire que lorsquelle est publie. Elle est publie dans le JO (journal officiel) par papier et par forme lectronique (internet). Une fois qu'elle est promulgue et publie la loi peut entrer en vigueur. 2) La date dentre en vigueur de la loi

Depuis 2004, par ordonnance (no.2004-164 du 20 fvrier 2004 art 1), larticle 1 du code civil dispose que les lois entrent en vigueur la date quelle fixe, ou si rien nest prcis elle rentre en vigueur le lendemain de sa publication. Mais larticle 1 prvoit que son entre en vigueur peut tre retarde par le lgislateur (loi touche un sujet compliqu, trop complexe ou trop importante : pour laisser le temps aux praticiens avocats, notaires, - de l'tudier et d'assimiler; L'entre en vigueur de la loi est fixe par la loi elle-mme, une date assez recule. Ex: art L-136-1 du code de consommation), ou ne sont pas appliques sans dcret dapplication. Le dfaut de publication dans un dlai raisonnable pouvait engager la responsabilit de lEtat pour faute. Exemple d'une loi a effet retard pour cause de complexit : le nouveau code pnal rsulte de 4 lois du 22 juillet 1992, la publication avait t immdiate, mais les praticiens ont demand du temps pour assimiler le nouveau code, en dfinitive elle est entre en vigueur en 1994.

3) Les consquences de lentre en vigueur de la loi A partir du moment o la loi est entre en vigueur tout les sujets de droit sont censes la connaitre. Nul nest sens ignorer la loi , c'est une prsomption lgale. Cela ne veut pas dire que tout le monde doit connaitre la loi, mais que lon ne peut pas faire valoir son ignorance pour prtendre chapper lapplication dune loi. Cette prsomption est irrfragable (ne pas tre renvers), ne pas connatre la loi n'a aucune importance. Il ne sert rien de prouver quon ne connait pas la loi car on y sera soumis quand mme. Cependant celui qui a commis une erreur de droit peut se prvaloir de cette erreur. La plupart du temps ce sont des erreurs de faits, mais il peut sagir dune erreur de droit. L'erreur de droit est admise en droit franais , par exemple la cours de Cassation l'a admis plusieurs reprises (la proprit est compose de 3 prrogatives: lusus, le fait dutiliser quelque chose, le fructus, la possibilit de faire fructifier la chose, labusus, le fait dabuser de quelque chose. Runit, elles forment le droit de proprit, mais elles peuvent tre spars. Une personne a le droit dusufruit et une autre personne a le droit de nue-proprit). Quand un contrat est conclu suite une erreur, la victime peut demander l'annulation du contrat. Cette prsomption bien que svre est ncessaire. Lefficacit de la loi serait mise en cause si on admettait que la loi peut ne pas sappliquer certaines personnes. Lgalit des citoyens serait remise en cause. Il faut pourtant signaler que ladage connait des exceptions. En matire de mariage putatif par exemple, si deux personnes se marient sans savoir que leur mariage est nul, autrement dit sils ont ignor la loi de bonne foi, le mariage mme sil est annul il produira ses effets lgard des poux et des enfants. Autre exemple : la thorie de lapparence, les actes fait par un homme qui passe pour tre le propritaire aux yeux de tous sont valables condition que lerreur sur la qualit de propritaire ait t commune et invincible (c'est--dire inattaquable). Le sous acqureur qui ignorait que son vendeur ntait pas propritaire du bien il pourra tout de mme conserver le bien immobilier alors mme que le titre de proprit de son vendeur serait annul. B) Labrogation des lois En principe la loi est permanente et peut tre abroge que par son auteur ou une institution hirarchiquement suprieure. Est ce quune loi ne peut pas tre considre comme abroge tacitement du fait de son non application prolonge. 1) Labrogation par la volont de lautoritaire complmentaire Une loi promulgue avant 1958 pourrait tre abroge par le gouvernement si elle relve de la comptence du gouvernement. Le plus souvent labrogation est express ou tacite. L'abrogation est expresse, quand le nouveau texte dit expressment qu'il abroge un ancien texte. Labrogation est tacite lorsque le nouveau texte est en contradiction ou incompatible avec des dispositions antrieures. Une loi ancienne ne sera abroge que si elle est en contradiction dune loi nouvelle. Quand une disposition spciale vient remplacer une disposition spciale, la disposition ancienne va tre tacitement abroge que dans le domaine particulier quelle rgissait (par exemple une loi de 74 qui fixait la majorit 18 ans tacitement abrog la majorit 21 ans). Quand la loi nouvelle dicte une disposition gnrale alors que la loi ancienne prvoyait une disposition spciale, la rgle ancienne nest pas abroge (sauf mention contraire de la loi nouvelle) parce quun rgle gnrale peut toujours avoir des exceptions. Quand la loi nouvelle dicte une disposition spciale et la loi ancienne dans un domaine gnrale, la loi ancienne ne sera qu'abroge sur la disposition que prvoit la nouvelle.

2) Labrogation par un non usage prolong Il existe des dcrets qui sont plus que centenaires et sont toujours en vigueur. En effet dire quune loi nest pas applique signifie que la pratique recourt dautres rgles pour rgler un problme. Lapplication de ces autres rgles constitue une coutume (qui est alors contra legem). En gnral la loi mme non applique lemporte sur la coutume, autrement dit une loi nest pas abroge par un non usage prolong.

2 - Les conflits de lois dans le temps

Sur un point particulier, les lois se succdent dans le temps. Ex: les beaux. quel moment exactement la loi nouvelle entre-t-elle en vigueur? Une loi entre en vigueur et modifie les effets dun contrat conclu antrieurement. Est-ce que la loi nouvelle sapplique au contrat conclu antrieurement? Quand une situation juridique est rgie par une loi qui est abroge par une loi nouvelle, la loi ancienne conserve-t-elle vocation rgir la situation en question ou au contraire la loi qui la remplace sapplique t elle cette situation ? Une situation juridique cest nimporte quel vnement qui est pris en compte par le droit (naissance, mariage, effets du mariage, d'un contrat, des effets de ce contrat, ). Les intrts en jeu sont contraires. Certains arguments vont en faveur de lapplication rapide de la loi nouvelle, alors que dautres sont en faveur de la loi ancienne. >>>>>>>>>> Arguments pour la loi nouvelle : intrt social, impratif dgalit (la loi doit tre la mme pour tous quelque soit le moment o l'on se situe). >>>>>>>>>> Arguments en faveur du maintien de la loi ancienne : impratif de scurit juridique (limiter au maximum les bouleversements lis un changement de la loi). Ex: un bailleur accepte de louer son appartement, parce que la loi dit quil peut rentrer en possession de lappartement, si le besoin apparait. Une nouvelle loi intervient et interdit la rsiliation du bail avant lexpiration dun dlai prcis. Si le bailleur na pas la certitude de pouvoir bnficier du droit applicable au moment de conclusion de contrat, il ne risque de ne pas vouloir louer son bien. Donc la loi ancienne continue de sappliquer. Toute personne qui agit va tenir compte des lois en vigueur au moment o elle agit. Si ces lois changent et s'appliquent, les prvisions vont tre bouleverses. Il nest alors pas possible de faire de prvision sur la loi applicable. Le code civil a rgl la question dans son article 2 La loi ne dispose que pour lavenir; elle na point deffet rtroactif on en a tir le principe de la non rtroactivit des lois. Ce principe de la non rtroactivit des lois seul est insuffisant pour rgler le problme. Pour rgler la question il y a le principe (doctrinal qui a t appliqu par les juges) de lapplication immdiate de la loi nouvelle . Mais ces principes sont extrmement nuancs car il y a de nombreuses exceptions. Ce ne sont pas des rgles absolues.

A) Le principe de la non-rtroactivit de la loi nouvelle 1) La signification du principe La loi de 1794 sur les successions est applicable toutes les successions ouvertes depuis le 14 juillet 1789, entrane des dsordres, il faut opter pour la non-rtroactivit des lois. Si en 1804 le code civil cest prononc sur la non rtroactivit cest cause dun vnement malheureux du droit rvolutionnaire. La loi nouvelle ne peut pas rgir des situations juridiques passes. La loi nouvelle ne peut pas modifier la constitution ou lextinction des situations juridiques antrieures son entre en vigueur. Ce principe signifie que la loi nouvelle na pas le droit de modifier les consquences que des situations juridiques ont produit avant son entre en vigueur. La loi nouvelle ne peut toucher aux effets dj passs dune situation juridique antrieurement constitues. Par exemple les enfants adultrins : jusqu'en 1955 le pre d'un enfant adultrin n'avait pas besoin de subvenir au besoin de cet enfant. Le lgislateur est intervenu en 1955 : les enfants ns en 52 n'ont pas pu demander de pension alimentaire pour la priode de 52 55. La doctrine classique parlait de droit acquis qu'elle opposait aux simples expectatives : les droits acquis sont ceux que la loi nouvelle ne pouvait pas atteindre; par exemple les hritiers d'une personne sont ceux que la loi dsigne au jour du dcs (et mme si la loi change le lendemain de la mort de la personne) : les hritiers ont un droit acquis hriter. En revanche les simples expectatives tait soumise la loi nouvelle: droit que l'on peut esprer mais que l'on n'est pas sur d'obtenir. Par exemple si une loi supprime le droit d'hritage pour certains hritiers le jour avant la mort de l'individu, ils perdent tout espoir. Le problme est que cela ne marchait pas toujours : par exemple des poux qui se sont mari un moment o le divorce n'existait pas. L'un des poux veut divorcer l'autre pas. Peut on admettre que l'poux qui refuse se prvale qu'il le droit acquis que son mariage ne soit jamais dissous; or cela n'est pas vrai. Donc cette opposition tait intressante mais pas suffisante. La doctrine aujourd'hui se contente de dire que la loi nouvelle ne peut remettre en cause la constitution ou l'extinction de situations juridiques antrieures et leurs effets passs. 2) La force obligatoire du principe Qui doit respecter ce principe? La rponse est diffrente selon que la loi est une loi civile ou une loi pnale. a) Force obligatoire en matire civile Le principe de non rtroactivit a une valeur lgale, le gouvernement ne peut pas y porter atteinte en donnant un effet rtroactif pour les rglements (dapplication ou autonomes). En effet ce principe est une garantie fondamentale des liberts publiques qui rentre dans le domaine public. Larticle 2 du code civil ntant quune loi ordinaire il peut tre cart par des lois particulires. Le principe de non rtroactivit peut ainsi tre amnag par lexistence de disposition transitoire par le lgislateur. Ce principe peut tre cart si le lgislateur dit quune loi pourra rgir une situation juridique qui est pourtant ne avant son entre en vigueur. Par exemple la loi du 3 juillet 1972 sur les enfants adultrins a valid les reconnaissances faites antrieurement la loi de 72, ou la loi du 5 juillet 1985 sur les accidents de la circulation prvoir quelle sera applicable pour les accidents passs mme si un procs a t engag leur encontre ou que cette action a fait lobjet dun pourvoi devant la cour de cassation. Nanmoins cette facult est limite. Dans une dcision du Conseil Constitutionnel de 2001 a demand que cela suppose un motif dintrt gnral suffisant.

Dans le mme sens une assemble plnire de la cours de cassation a estim quune loi rtroactive est compatible avec larticle 6 de la CEDH (droit au procs quitable) que si le lgislateur peut se justifier un imprieux motif dintrt gnral. Le principe de non rtroactivit est toujours cart pour 2 principes de lois : les lois interprtatives (naturellement rtroactives), les lois de comptence et de procdure (ces rgles sappliquent mme aux instances en cours). b) Force obligatoire du principe de la non rtroactivit en matire pnale En matire pnale le principe de la non-rtroactivit est absolu. Cela sexplique que la DDHC de 1789 laquelle renvoi le prambule de la Constitution de 1946 consacre la non rtroactivit des lois pnales. Ce principe a valeur constitutionnel. Le lgislateur ne peut pas y contrevenir. Article 7 de la CEDH consacre galement ce concept. Ce principe est repris dans le code pnal larticle 112 qui dispose que sont seul punissables les faits constitutifs dune infraction la date laquelle ils ont t commis . Article 112-1 ajoute peuvent seules tre prononc les peines lgalement applicables la mme date . Pourtant mme en matire pnale le principe de la non-rtroactivit des lois connait une exception. Il est prvu que la loi pnale plus douce (supprime une infraction ou diminue une peine) elle est toujours rtroactive (mme si le lgislateur ne la pas dit expressment rtroactivit in mitius ). Elle va sappliquer toutes les infractions qui lui sont antrieures et qui n'ont pas encore tait dfinitivement juges, ou en cours de jugement, alors mme quelles font lobjet dun pourvoi devant la cour de cassation. La loi nouvelle ne rtroagit pas mais quand rentre t elle en vigueur?
(15/10/2009)

B) Leffet immdiat de la loi nouvelle 1) Le principe de leffet immdiat de la loi nouvelle En principe le problme ne se pose pas pour des lments ponctuels de dans le temps. Le problme se pose lorsque les situations juridiques stalent dans le temps, qui s'chelonnent sur une longue dure. Le principe de lapplication immdiate de la loi nouvelle suppose que la loi nouvelle sapplique aux effets futurs des situations juridiques antrieurement constitues. Par exemple: Loi de 55 permettant aux enfants adultrins... : tous les enfants ns aprs 55 peuvent en profiter, les enfants ns avant 55 pourront en profiter partir de l'entre en vigueur de la loi de 55. Ce principe ne vaut pas pour les situations juridiques contractuelles. Seulement cette rgle nest pas absolue, elle ne vaut pas pour les contrats. 2) Les exceptions apportes au principe de l'effet immdiat de la loi nouvelle pour les contrats On est dans une situation juridique en cours d'excution. Pour les contrats en cours d'excution les effets futurs continueront tre rgit pas la loi ancienne. Traditionnellement la loi nouvelle ne sapplique pas aux contrats qui sont en cours dexcution. Le contrat repose sur la volont des parties en fonction des lois applicables au moment o elles contractaient. On veut que les parties sachent qu'elles peuvent compter sur leurs contrats tels qu'ils taient signs. Si les contractants navaient pas la certitude de pouvoir bnficier du droit en vigueur refuserait de contracter. Les lois anciennes doivent continuer sappliquer conformment aux prvisions des contractants.

Cette exception a une exception. En effet, le lgislateur peut estimer que la survie de la loi ancienne nest pas opportune et peut revenir au principe de lapplication immdiate de la loi nouvelle. Dans ce cas la loi s'applique mme au contrat en cours d'excution. Par exemple: du 9 juillet 1975 et du 11 octobre 1985: ces deux lois ont t expressment applicables du contrat en cours. Dans le silence du lgislateur (lorsqu'il n'a rien dit) cest aux juges (aux tribunaux) de dterminer sil est possible dappliquer le principe de la survie de la loi ancienne. On dit que les juges admettent le principe dapplication immdiate de la loi nouvelle lorsquelle est dordre public. Mais en fait cela ne suffit pas pour appliquer la loi nouvelle. Le juge ne pourra carter la loi ancienne qu condition quil considre que la loi nouvelle ne soit pas non seulement d'ordre public mais elle faut tre vitale pour la socit. Par exemple: En 1936 on a vot une loi sur les congs pays. Application immdiate de la loi de 1936 aux contrats en cours. Autre exemple : relative aux dispositifs de lutte contre les retards de payement loi NRE de 2001--> prendre une mesure que les payements se fassent plus vites. Ce dispositif est-il applicable aux contrats en cours d'excution au moment de l'entre en vigueur de la loi? Mars 2002 ce dispositif est applicable aux contrats en cours d'excution parce qu'il correspond des considrations publiques particulirement imprieuses. Que se passe-t-il lorsquune loi nouvelle intervient (entre en vigueur) alors quun procs a dj t engag? En principe cela ne change rien la rgle gnral. Le juge appliquera la loi nouvelle dans tous les cas que lon et applique si elle avait existe avant louverture du procs. Par exemple : D'une loi permet une pension alimentaire Si loi existe avant l'ouverture du procs, il l'appliquera qu'aprs la signature. Loi qui remet en cause les effets d'un contrat, le juge n'appliquera pas la loi. Cette solution ne vaut toute fois pour les juges du fond (juges d'appel et juges du TGI). En effet cette solution ne vaut pas devant la cour de cassation. Si la loi avait t vote avant lentre en justice pour un contrat le juge nappliquera pas plus la rgle qui si elle est vote aprs quil est t saisi. Quand la loi nouvelle rentre en vigueur entre larrt de la cour dappel et la cour de cassation, alors la cour de cassation ne tiendra pas compte de la loi nouvelle car la cour de cassation vrifie uniquement que la cour dappel a bien appliqu la rgle de droit. Le rle de la cour de cassation c'est uniquement de vrifier que la cour d'appel a correctement appliqu la rgle de droit. Or la loi tait inexistante lorsque la cour dappel statuer. La cour dappel est apprcie par la cour de cassation sur la base de la lgislation ancienne. Il ny a dexception que pour la pnale plus douce intervenue entre larrt de la cour dappel et celui de la cour de cassation. Larrt de la cour dappel mme sil est juridiquement fond il sera cass. Pour djouer ces rgles la loi nouvelle se dclare, par un juge, parfois applicable aux affaires pendantes devant la cour de cassation. Par exemple: sur les accidents de la route cette loi est applicable sur les accidents passs mme s'ils ont fait objet d'un pourvoi en cassation. Si l'arrt d'appel est cass, la cour de cassation renvoie devant une autre cour d'appel et cette autre cour d'appel juge en prenant en considration la loi nouvelle.

Chapitre 4: Linterprtation de la loi

Lapplication de la rgle de droit et la rsolution du litige passent trs souvent par la ncessit dinterprtation, de la loi. Parfois la loi est vague, mal crites, pas adapte au problme quelle est cense rsoudre. Cette loi va devoir tre interprte. Linterprtation va tre la tche quotidienne des tribunaux ventuellement aids par la doctrine. Les lois interprtatives sont assez rares. Comment les juges vont-ils appliquer la loi? Les tribunaux disposent de 2 mthodes possibles: la mthode classique (= mthode de l'exgse) et la mthode moderne.

Section 1: La mthode de lexgse

1 - Prsentation de la mthode
Mthode labore au 19ime sicle, dans les annes qui ont suivit llaboration du Code Civil et elle tait utilise pour expliquer les mthodes du Code civil. Lcole de lexgse (auteurs Aubry et Rau, Laurent, De Lacombe) tient dans les ides suivantes: le droit se confond entirement avec la rgle crite cest le postulat de la plnitude la rgle crite. Tout le droit est dans la rgle crite (dans les codes) et le juge (l'interprte) ne peut se fonder que sur la rgle crite. Toute la loi, mais rien que la loi. Pourquoi cela? Cette ide vient du principe de sparation des pouvoirs. Le juge doit se soumettre la rgle de droit. Il doit se contenter d'appliquer la loi. Mais elle sexplique aussi au culte du code civil dont on est enclin croire que tout avait t prvu. Le code est un texte extrmement bien crit. Le juge doit rechercher ce que dit implicitement la rgle, en recherchant ce qu voulu dire le lgislateur relativement la question pose. Pour ce faire le juge va utiliser des techniques dinterprtation juridique et des maximes. A) Les techniques de logique juridique 1) Largument dit de lanalogie (en latin : argument a pari) Il consiste appliquer un cas non rgit par le droit une solution applicable un cas semblable. Si une rgle tait pour une situation prcise, elle peut aussi s'appliquer une autre situation qui lui ressemble. Lutilisation de lanalogie est strictement exclue tout spcialement en matire pnale, on y applique strictement la rgle. On ne peut pas partir d'une rgle tout particulire incriminer un fait voisin sous prtexte quil lui ressemble beaucoup. 2) Largument a fortiori Lorsquune rgle a t prvue pour telle situation on va en dduire quelle peut s'appliquer une autre situation pour laquelle elle a encore plus de raisons de sappliquer.

3) Largument a contrario Quand une rgle dit quelque chose elle est cense nier le contraire de ce quelle dit. Par exemple: Art 6 du code civil: on ne peut pas droger aux lois qui intressent l'ordre public (lois impratives) donc on en dduit a contrario qu'il faut droger aux lois suppltives. Parfois, l'argument a contrario aboutit un rsultat faux. Par exemple: Par sa faute un homme commet un dommage autrui il est oblig de le rparer. On pourrait tre tent d'en dduire a contrario qu'il s'il n'y a pas faute il ne sera pas oblig le rparer. Or c'est faux, les parents sont responsables des faits de leurs enfants, ou du fait qu'on soit propritaire notre responsabilit est engage automatiquement.

B) Les maximes
1) La loi spciale lemporte sur la loi gnrale 2) Les exceptions sont dinterprtation stricte On ne peut pas faire dire autre chose aux exceptions. On doit linterprter de faon littrale. L'interprtation par analogie est interdite. On ne peut pas largir une exception une hypothse proche une exception vise. 3) La loi cesse l o cessent ces motifs On peut appliquer la loi dans des situations qui tout en paraissant incluses dans sa lettre se trouvent exclues dans son esprit. Par exemple: Art 1325 code civil exige que l'crit qui est destin prouver un contrat synallagmatique. Cet article dit que le contrat est rdig en 2 exemplaires (1 exemplaire pour chaque partie). La jurisprudence n'exige pas que art 1325 soit respect dans l'hypothse s'il ne se justifie pas si le contrat est rdig en 1 exemplaire, mais celui-ci est donn un tiers de confiance. 4) Il est dfendu de distinguer l o l loi ne distingue pas Le juge na pas le droit de voir et dintroduire dans la loi des conditions que la loi na pas prvue. Si la loi est crite de manire gnrale il faut l'appliquer de manire tendue.

2 - Critiques diriges contre la mthode dexgse

Gny a fait valoir que lon ne peut pas trouver dans la loi toutes les rponses tous les problmes parce que parfois le lgislateur n'a absolument rien prvu. Plus les annes sont passes plus les critiques se sont rvles bien fondes. Du coup, diffrents auteurs ont proposs d'autres mthodes les mthodes modernes.

Section 2: Les mthodes modernes

1 - La mthode de la libre recherche scientifique
En 2004, on na pas pu trouver une solution aux contrats conclus sur internet.

2 - La mthode thologique et la mthode historique ou volutive

Ces mthodes sont moins radicales et ne permettent pas au juge de donner seul la rponse lorsqu'il ne trouve pas de solution la loi. La mthode thologique prconise de dterminer les solutions en fonction du but social quavait poursuivit le lgislateur. Daprs la seconde mthode le juge doit chercher la solution en fonction des besoins actuels de la socit. Aujourd'hui les juges sont rests trs attachs, au moins formellement, au postulat de la plnitude de la loi crite. La cour de cassation ne prtend jamais crer une rgle de droit exnihilo (= partir de rien). La cour de cassation nhsite pas adapter la rgle ancienne et crer une nouvelle rgle de droit, mais elle le fait toujours sous une rgle de droit existante. Les juges appliquent au grs des circonstances des mthodes diffrentes. Lorsque les juges sont faces une disposition lgale qu'ils estiment injuste, ils n'hsitent pas statuer en opportunit selon les rsultats auxquels ils veulent parvenir.

21/10/2009

TITRE 2: La coutume (la 2

nd

source du droit franais)

Cest une habitude tellement rpandue quelle finit par devenir une rgle de droit. Cest sans aucun doute la plus ancienne des rgles de droit. En France aujourd'hui elle na quun rle mineur. Elle ne garantie pas la scurit des citoyens. Mais elle a lavantage de correspondre exactement aux valeurs morales et besoins conomiques dun pays dans uns situation donne.

1 - La notion de coutume
Cest une rgle manant du peuple de faon intentionnelle et qui est reconnue comme tant obligatoire. En faut que les individus croient en cette rgle obligatoire. A) Llment matriel de la coutume La coutume est souvent constitue dusages et dadages, ce sont des formulent anciennes qui synthtisent (rsument) une rgle de loi coutumire . Ex: L'adage Pater Is est, c'est l'adage selon lequel lenfant n lors dun mariage a pour pre le mari de sa mre. Cet adage tait indispensable l'poque o les tests de paternit n'existaient pas. Pour prserver la famille, le code civil (art 312) avait pos une prsomption gale ladage. Les adages (aphorismes) sont parfois repris dans la loi: en fait de biens meubles possession vaut titre cet adage vient d'une rgle coutumire ancien article 2279 du code civil. Certains adages nont t repris dans aucune loi, et sappliquent pourtant. La coutume, le plus souvent, est constitue dusages. Pour qu'un usage puisse tre qualifi de coutume, il faut que cet usage soit suffisamment rpandu dans lespace et dans le temps. En considrant quun usage est suffisamment rpandu dans lespace: pays, rgion ou milieu professionnel donn. La plupart des usages existent en matire professionnelle. En considrant quun usage est suffisamment rpandu dans le temps: il doit tre ancien et suivi dans le temps (sans interruption). Mme tant rpandu, lusage nest quun phnomne sociologique et non juridique. Pour que lusage soit associ la coutume, il doit tre assorti dun lment psychologique. B) Llment psychologique (ou intentionnel) de la coutume Il consiste, dans la croyance commune des citoyens, que lusage, qui est habituellement respect, est juridiquement obligatoire, et donc il peut tre sanctionn devant les tribunaux (par le droit). Il faut que les bnficiaires aient la conviction quils pourraient agir devant les tribunaux en cas de non-respect de la coutume. Tout usage ne peut pas devenir une coutume, mme s'il est constant et mme s'il est suffisamment rpandu.

2 - Le pouvoir de la coutume (Force obligatoire de la coutume)

Article 1 du code civil suisse nonce : dfaut dune disposition lgale applicable, le juge doit se prononcer selon le droit coutumier. Ainsi, le droit suisse rige la coutume au rang des sources du droit. En France, en outre, la Constitution de 1958 donne au parlement et au gouvernement le rle de crer la loi, et na pas tendu cette fonction la coutume. La coutume peut-elle tre une source du droit quivalente la loi ? Si la rgle que prvoit la coutume est viole, la victime a-t-elle le droit de saisir les tribunaux pour pouvoir saisir cette rgle? La valeur de la coutume est certaine lorsque la loi renvoie la coutume, c'est--dire lorsquil y a dlgation de la loi. A) Le pouvoir dlgu de la coutume Lorsque la loi renvoie la coutume, la coutume a une force obligatoire. Ici, la coutume a un pouvoir qui nest contest par personne puisque ce devoir est dlgu par la loi. On parle de coutume secundum legem. 1) Le renvoi express de la loi la coutume a) Renvoi du code civil aux coutumes et usages relatifs la proprit foncire Selon larticle 671 du code civil, il faut se rfrer la coutume, aux usages constants et reconnus pour dterminer quelle distance de la ligne sparative des deux fonds les arbres peuvent tre plants. b) Renvoi du code civil aux usages conventionnels Larticle 1135 du code civil dispose que les parties un contrat sont obliges non seulement ce qui y est exprim, mais encore toutes les suites que lquit, lusage ou la loi donnent lobligation d'aprs sa nature. La coutume sert donc ici dfinir les obligations des parties un contrat. Le renvoi est utile lorsquil existe un usage suivi de manire tellement habituelle que les parties ne prendront pas la peine de songer crire lobligation y rfrant dans le contrat. Les parties nen seront pas moins tenues lexcution de lobligation. c) Renvoi du code pnal la coutume Larticle 521 du code pnal dit que linfraction de mauvais traitements envers un animal nest pas applicable aux courses de taureaux lorsquune tradition locale ininterrompue peut tre invoque.

2) Le renvoi implicite de la loi la coutume On parle de renvoi implicite quand la loi (par exemple Code civil) utilise des notions qui ne peuvent tre dfinies par le juge quen se rfrant la coutume. Selon larticle 6 du code civil, les contrats de temps ne peuvent aller lencontre de dispositions dordre public, et contrevenir aux lois qui intressent lordre public et les bonnes murs. Larticle 1131 dit quun contrat est nul lorsquil est conclu dans un but illicite, contraire aux bonnes murs. On considrait, jusqu rcemment, quallaient lencontre des bonnes murs, les contrats valeur sexuelle. Toutefois, dans ce domaine, des volutions sont possibles. Dans un arrt de 1999, la premire chambre civile a dit que nest pas contraire aux bonnes murs, la libralit dont lauteur entend maintenir la relation adultre quil entretient avec la bnficiaire. B) La question du pouvoir autonome de la coutume La question nest pas rsolue de la mme manire, selon que les coutumes se contentent de combler les lacunes de la loi, Pra eter legem ou selon quelles vont lencontre de la loi. 1) La coutume en tant que complment de la loi ( = la coutume pra eter legem) Cette coutume a une force obligatoire; cela na jamais t contest. Par exemple, le lgislateur na jamais rien dit sur le nom de la femme marie. Pourtant, le fait davoir la possibilit de porter le nom du mari est une rgle coutumire; un mari ne pourrait pas interdire sa femme de porter son nom de famille. Jusqu la loi du 4 mars 2002, le lgislateur navait rien dit sur le nom de lenfant lgitime (normalement celui de son pre selon une rgle coutumire). 2) La coutume, contraire la loi (= la coutume contra legem) Si la coutume soppose loi, la coutume entend cautionner un usage contraire la loi. On retrouve le problme de labrogation de la loi par un non-usage prononc. Labsence dutilisation de la loi associe une pratique autre cre une coutume contre-lgale. Le principe serait que la coutume ne peut l'emporter, que la loi lemporte, mais cela nest pas absolu. Si la loi qui na jamais t applique nest quune loi suppltive de volont, les juges semblent estimer que la coutume doit lemporter sur la loi, car c'est une loi qui peut tre carte par la volont (de deux contractants) des contractants, donc on pourrait l'carter la volont de tous. Seules les lois impratives l'emportent sur tous. La violation d'une coutume, en principe, ne peut pas donner lieu un pourvoi en cassation. Si ce n'est qu'une disposition lgale ou une coutume d'origine savante, la violation de celles-ci peut aboutir un pourvoi en cassation. Selon certains, dans la mesure o la France est un pays de droit crit, la loi lemporte toujours sur la coutume. En application de cette rgle, la chambre commerciale 1997, a jug quun usage bancaire pour lequel l'anne civile se pose sur 360 jours, ne peut lemporter sur les dispositions dordre public relatives au TEG (taux deffectif global) selon lesquelles lanne civile, pour le calcul des intrts, comporte 365 ou 366 jours (anne bissextile) et non pas 360 jours. Ca dpend si le dcret est suppltif ou impratif.

Au titre des exceptions, lune concerne la rgle de la solidarit : le code civil dispose que la solidarit ne se prsume pas, doit tre prvu. Cest une rgle imprative. Quest-ce que la solidarit ? : Dans un contrat il y a un crancier et deux dbiteurs. Si la solidarit ne joue pas, le crancier ne peut demander chaque dbiteur que la part que le dbiteur doit payer. Envers deux dbiteurs, le crancier ne peut demander chaque dbiteur que la part laquelle il sest engag ou condamn. Si la solidarit joue entre les deux dbiteurs, le crancier peut demander la totalit de sa crance nimporte lequel des deux dbiteurs. Si les deux dbiteurs sont solidaires, le crancier peut demander la totalit de la somme nimporte lequel des dbiteurs. Le dbiteur payant peut demander lautre le remboursement de ce quil a pay. Mme sil est contraire la loi, lusage lemporte. Les juges font valoir un adage contraire dont la solidarit prsume en matire commerciale. Lusage va lemporter en espces. Cette rgle sefface devant un usage commercial. retenir, que le pouvoir de la loi va dpendre du bon vouloir des Tribunaux. En conclusion, la coutume est extrmement dpendante des juges. Ce sont eux qui vont dcider sils vont donner effet un usage ou non, si la coutume aura une force obligatoire ou non.

TITRE 3 : La doctrine
La doctrine est lensemble dopinions exprimes par les juristes sur une question de droit donn (enseignants-chercheurs, professeurs de droit, avocats, le professionnels du droit etc.). Elle nest pas une source de droit. Mais elle reste une autorit importante en France, elle a une grande influence sur le droit positif . Plus spcifiquement, la doctrine est lensemble des opinions sur un problme de droit donn. Evidemment, la doctrine nest pas une source de droit. Lopinion dun auteur, aussi pertinente soitelle, nest pas une rgle de droit qui se pose aux citoyens. Nanmoins, la doctrine exerce une influence sur la loi. Souvent cest aux professeurs de droit de se runir pour rformer le droit. En effet, cest la doctrine quil convient de poser des rgles lgislatives. Le doyen Carbonnier, enseignant Paris, est lorigine de toutes les rformes du droit de la famille, entre les annes 60 et les annes 80. Linfluence de la doctrine se fait sentir en amont et en aval des jurisprudences. En amont dune loi, la doctrine aura pu expliquer, interprter la rgle de droit. En cela, elle va faciliter le travail des juges. Parfois, la doctrine fait plus quexpliquer la loi, et propose elle-mme des rgles de droit quelle dduit de la loi, les propose aux tribunaux, libres aux juges de les adopter ou non. Article 1384-4 du code civil : on est responsable des choses que lon a sous sa garde. Par chose on entend animaux et immobiliers. En aval de la dcision, la doctrine va slectionner les dcisions les plus importantes, dessayer de trouver un lien entre elles, de systmatiser les dcisions et de trouver une ligne directrice. De rendre plus claires les dcisions dj prises. Les rgles du droit objectif vont confr de droit. les droit objectifs va donne des droits a lindividu.

TITRE 4 : La jurisprudence
Ce terme peut tre lensemble, toutes les dcisions de justice qui sont rendues, mais aussi la seule solution juridique retenue par les juges sur un problme particulier, une question de droit donne. (Acception) Pour parvenir cette solution juridique, le juge doit se contenter dappliquer la loi. La loi doit parfois tre interprte par les juges, lors de son application. Or, il arrive parfois que le juge interprte la loi de manire trs, extrmement libre, telle enseigne que la rgle, que le juge va dicter, peut navoir quun rapport trs lointain avec la loi laquelle elle se rfre. On peut se demander si par le biais de cette interprtation, le juge peut tre considr comme lgislateur. Le juge se rfre souvent, en France, une rgle de droit plus ou moins gnrale. Le juge peut donc tre amen crer du droit au mme titre que le lgislateur. Dans sa mission dinterprtation, la cour de cassation joue un rle prdominant. Aussi, ce nest quaprs avoir tudi les missions reconnues la cour de cassation que le juge peut-tre considr comme une source du droit. Est-ce que la jurisprudence est une source du droit ? La rgle qui aura t tablie est toujours succptible en cas dun virement.

Chapitre 1 : Lmission de la cour de cassation

La cour de cassation est l pour suprme en France, elle intervient de deux manires diffrentes : dabord, en tant que voie de recours, qui est ouverte au justiciable, au mme titre que lappel. Rle ? Elle intervient pour contrler linterprtation de la rgle de droit par les juridictions infrieures. Ensuite, en tant quorgane juridictionnel suprme, elle a pour fonction dassurer lunification de linterprtation de la rgle de droit, tous les juges statuent de la mme manire, pour faire en sorte que toutes les juridictions interprtent la mme rgle de droit de la mme manire. Chiffres noter ?

Section 1: Le contrle de linterprtation de la rgle de droit par les juridictions infrieures

La cour de cassation est comptente pour contrler toutes les dcisions rendues en dernier ressort ; arrts de la cour dappel, de la cour dassises dappel (la cour dassises nest plus souveraine) et des jugements rendus en premier et dernier ressort. La cour est saisie par le biais de pourvoi en cassation. Contrairement lappel, le pourvoi en cassation nentrane pas deffet dvolutif. (Le pourvoi en cassation nest pas suspensif, sauf en matire pnal ou matire du droit de la famille)

I) Labsence deffet dvolutif du pourvoi

Si que la cour de cassation se trouve au dessus des juridictions, ce nest pas un troisime degr de juridiction. En effet, elle ne rejuge pas les faits, elle se contente de juger de la conformit au droit, cest dire de vrifier la lgalit des juridictions du premier ou du second degr. La cour de cassation ne peut pas remettre en cause lexistence des faits. On dit que les juges du fond (premire instance et appel) sont souverains pour apprcier les faits. En pratique, la cour de cassation va devoir se demander trois questions : La cour de cassation va se demander si les juges du fond se sont empars de la bonne rgle de droit pour fonder leur solution. Elle va ensuite vrifier si les juges du fond ont bien appliqu la rgle de droit. Enfin, elle se demandera sils ont suffisamment motiv leur dcision. Ex. un cycliste brule un feu orange et renverse un piton il le blesse gravement. Il est condamn dendommager la victime. Il fait appel, en appel le cycliste peut discuter le fait davoir pass lorange et il peut convaincre le juge que le feu tait vert, alors laffaire sarrte l. En revanche devant la cour de cassation, les faits peuvent plus tre rejugs. En revanche trois rgles : une faute, un prjudice et un lien de causalit. Pour viter que la cour de cassation ne rejuge le fait, il est prvu quelle ne peut tre saisie que dans des hypothses prcises. Il est ncessaire que le demandeur se trouve dans lun des cas douverture cassation. La cour de cassation ne peut pas remettre en cause les faits, elle doit les accepter. Dans ces cas douverture, on ne trouve pas lhypothse dune apprciation errone des faits.

II) Les cas douverture cassation (apprendre par cur)

Le demandeur en pourvoi peut avoir des griefs de forme ou les griefs de fond vis--vis de la dcision retenue en dernier ressort. A) Griefs de forme invocables Ils sont : Lincomptence de la juridiction saisie. Ex : un faux juge a t saisi Inobservation des formes de procdure. Ex : les juges du fond nont pas respect les rgles de procdure Dfaut de rponse conclusions. Ex : Le fait de ne pas avoir rpondu aux demandes des partis. Il est ncessaire que les conclusions ignores fussent pertinentes. Dfaut de motifs. Ex : Le fait que la juridiction du fond na pas motiv sa dcision Contradiction de motifs. Ex : La motivation des juges du fond ne correspond pas aux exigences de la rgle de droit Si la cour de cassation casse, elle ne se prononce pas sur le fond de la dcision. Autrement dit, les arrts rendus par la cour de cassation ne prsentent pas dintrt juridique.

B) Griefs de fond Ils sont : La violation de la loi Quand ? Si la loi nest pas correctement applique, en cas de mauvaise application de la loi Sil y a refus de lapplication de la loi, Ex : Si les juges nappliquent pas une exception Si la loi est mal interprte, en cas de mauvaise interprtation de la loi Le dfaut de base lgale : cr par la cour de cassation elle-mme. Il peut tre invoqu dans les hypothses o les constatations de faits, opres par les juges du fond, sont insuffisantes pour permettre la cour de cassation de contrler si, oui ou non, la dcision est conforme au droit. Il y a des motifs, mais ils ne permettent pas de vrifier si la loi a t applique. Pour quune rgle de droit puisse tre applique, des conditions doivent tre remplies : Si la motivation des juges du fond ne permet pas de vrifier que les conditions ont bien t remplies en lespce, on pourra demander la cassation pour dfaut de base lgale. Selon larticle 1382 du code civil, le demandeur doit apporter la preuve de lexistence dun prjudice (dommage), dune faute ou dun lien de causalit. Si les juges du fond se trompent sur linterprtation de larticle 1382 (ils disent quil faut que deux conditions au lieu de trois), il y a violation de la loi. Sils disent que les trois conditions sont ncessaires ; prjudice, faute, lien de causalit, quils caractrisent lexistence dune faute mais quils oublient de prciser quel dommage a t subi, il y a dfaut de base lgale. Les arrts pour dfaut de base lgale sont importants ; dans la mesure la cour de cassation donne une indication au juge de renvoi sur la manire dont ils doivent motiver la dcision, et par l la cour de cassation est parfois amene donner sa propre interprtation de la loi. Dnaturation : la cour de cassation casse pour dnaturation lorsque les juges du fond ont mconnu le sens clair et prcis dun contrat ou dune clause dun contrat. En principe, ce nest que lorsque le demandeur se trouve dans un de ces sept cas douvertures que le jugement peut demander larrt, que la cour de cassation peut tre valablement saisie. Il reste que la distinction du droit et du fait nest pas facile en pratique. En effet, la cour de cassation a une conception trs large du droit, et tend tendre son contrle sur certains faits. Elle intervient dans des lments de faits.

III) (La difficile distinction du fait et du droit) Le contrle de la qualification

Il est acquis que la cour de cassation ne peut pas remettre en cause la matrialit des faits, lexistence des faits. En revanche, elle remet parfois en cause leur qualification. La qualification est lopration intellectuelle par laquelle on caractrise une donne de faits au regard du droit. Dans la mesure o la qualification ncessite dapprhender les faits, thoriquement, la qualification ne relve pas du contrle de la cour de cassation. Seuls les juges du fond devraient pouvoir qualifier. De fait, la cour de cassation refuse le plus souvent, mme si une partie le lui demande, de contrler la qualification des faits. Par exemple, elle refuse de contrler lexistence dun trouble mental qui justifie la nullit, sur lannulation dun contrat. Aussi, elle refuse de contrler la gravit du manquement qui permet dentraner la rsolution dun contrat. Lorsquun contrat nest pas bien excut, il peut tre rsolu. Cependant, parfois, elle peut accepter de contrler la qualification des faits. La cour de

cassation, par exemple, contrle lexistence de ce travail spcifique, ne laisse pas aux juges du fond de considrer certaines chose. Les juges ont opt pour un critre de distinction entre contrat de vente ou contrat dentreprise. Il y a contrat dentrepris lorsquon a un travail spcifique a t demand lentrepreneur. La cour de cassation accepte de contrler la qualification du travail spcifique de lentreprise. Il semblerait quil y ait contrle lorsquil y a notion complexe. (Savoir si tel comportement est fautif, en revanche elle ne contrle pas sil y a dommage) Elle accepterait de contrler lorsque la notion est gnrale et il ny aurait pas contrl si la notion sapprcie au cas par cas. Ex : trouble mental, car il est difficile de donner une notion. Elle acceptera de contrler lorsquil est souhaitable dinterprter la notion de faon unique. En principe la cour de cassation ne doit pas contrler les faits, mais elle le fait et sort de quelque sorte de son rle. Elle vrifie si la cour dappel par exemple a bien appliqu la loi.

Section 2 : Lunification des rgles de droit

La cour de cassation ne se contente pas dappliquer les rgles de droit, elle sassure que tous les juges sont unis sous les mmes rgles. Pour remplir sa mission, diffrents moyens sont mis sa disposition. I) Lassemble plnire et la chambre mixte La cour de cassation comprend six chambres ordinaires. Trois chambres civiles, 1 chambre sociale, 1 chambre criminelle. La chambre mixte est compose de reprsentants de deux chambres au moins. Lorsque lassemble plnire Quels sont les rles ? viter les divergences de jurisprudence entre les juges du fond et une chambre ordinaire de la cour cassation et la chambre mixte est l pour viter les divergences jurisprudence entre deux chambres ordinaires. A) Lunification externe Lassemble plnire intervient, lorsque sous une question de droit, il existe une diffrence dinterprtation entre les juges du fond ou alors entre des juges du fond et une chambre de la cour de cassation, apprendre par cur : (la saisine est obligatoire lorsque, aprs une premire cassation dans la cour de cassation donne lieu un renvoi, la juridiction de renvoi ayant repris la thse juridique de la thse casse, un nouveau pourvoi est form qui sappuie sur les mmes moyens de droit que le premier). Pourquoi elle unifie sa jurisprudence ? Dans les deux cas (obligatoirement ou facultativement), lassemble plnire unifie la jurisprudence, dans la mesure o sa dcision simpose la juridiction de renvoi. (35 cours dappel en France) Schma : Cour de cassation Cour dappel Tribunal dinstance Assemble plnire Juges du fond Cour dappel de renvoi

B) Lunification interne Lunification interne est de la comptence de la chambre mixte. Son rle est dviter les divergences de jurisprudence au sein de la cour de cassation. La porte des dcisions de la chambre mixte est moindre que celle de lassemble plnire. En effet, alors que la juridiction de renvoi se soumet la dcision de lassemble plnire, elle garde sa libert en prsence dune dcision de la chambre mixte. Elle nest pas oblige de sincliner la dcision de la chambre mixte. Lautorit de la chambre mixte et son efficacit dans sa mission unificatrice est moindre que celle de lassemble plnire.

II. Le pourvoi dans lintrt de la loi

Cest un pourvoi exerc par le procureur gnral prs la cour de cassation, contre une dcision rendue en dernier ressort et manifestement contraire la loi. But ? Ce pourvoi a pour but de rappeler la bonne interprtation de la rgle de droit. Cependant, ce pourvoi na aucune influence sur la situation des parties qui ont laiss la dcision rendue en dernier ressort. A partir du moment o les partie ont pass le dlai du pourvoi en cassation, la dcision a acquis force de chose juge. Cest une mesure uniquement technique, mais est bien rvlatrice de la mission unificatrice de la cour de cassation.

III. La saisine pour avis

Le procd date de 1991, cest un moyen dclairer les juges qui a t mis la disposition de toutes les juridictions judiciaires, lordre pnal compris depuis 2001. (Procd qui peut tre utilis par tous les juges). Tout juge peut, en cas de difficult srieuse sur linterprtation dun texte nouveau se manifestant dans de nombreux litiges, solliciter/demander lavis dune formation spciale de la cour de cassation qui doit se prononcer dans un dlai de trois mois compter de sa saisine. Lavis que va lui donner la cour de cassation ne lie pas le juge qui a fait la demande en tout cas en droit. On imagine mal cette juridiction ne pas se soumettre lavis rendu par la cour de cassation. La cour de cassation souhaite donner son interprtation dune loi nouvelle avant que des litiges ne se posent. Depuis 2001, on assiste moins de 10 demandes annuelles. La cour de cassation a mis en place une autre procdure, la procdure des rponses. A partir de 2005, le service de documentation de la cour de cassation a pris linitiative de rpondre certaines questions. (Avis spontans, la technique des rponses) La rponse que va donner la cour de cassation est abstraite, dtache des faits de lespce. La cour de cassation joue plus le rle dun lgislateur que celui dun juge. Il arrive quen appliquant la loi, les juges soient amens linterprter. Le rle mme de la cour de cassation est en train de changer. La cour de cassation joue le rle dune sorte de lgislateur. Pour autant, peut-on donner force obligatoire aux rgles dgages par la cour de cassation ?

Chapitre 2 : Le rle de la jurisprudence dans llaboration dune loi

Il est certain que la jurisprudence nest pas sense tre une source du droit. A ce propos, la limitation du rle de juge soppose de nombreux obstacles. En pratique, la jurisprudence joue un rle important dans les sources du droit.

Section 1 : Les obstacles thoriques ladmission de la jurisprudence au titre des sources du droit
I) Les considrations pratiques
Les premires ides des juges ne sont pas places dans de bonnes conditions pour crer du droit. Ils ne disposent ni du temps, ni des moyens dont disposent les parlements et le gouvernement. Lattention des juges est invitablement centre sur le litige, laffaire qui leur est dfr. Il peut tre difficile pour eux de svader du cadre du litige particulier pour discerner ce qui exige rellement lintrt gnral.

II) Le principe de la sparation des pouvoirs

Ce principe nattribue pas le pouvoir lgislatif au juge. Il a une force importante (16 et 24 aot 1790), et a t consacr par la Constitution de 1958 et par la loi. Le pouvoir lgislatif est attribu au Parlement et au gouvernement. En tout tat de cause, aucune comptence na t attribue aux juges pour crer du droit. En effet, cela peut sexpliquer par le fait que les juges ne sont pas lus, pas dsigns par le peuple et donc pas reprsentants du peuple. Ils nont pas de lgitimit pour crer le droit. La loi a galement fait rfrence au principe de la sparation des pouvoirs par le biais du code civil : Larticle 5 du code civil qui interdit les arrts dits de rglement (larrt qui prtend avoir un effet de lier le juge une dcision prise dans le pass). Il est dfendu au juge de prononcer par voie de dispositions de manires gnrales et rglementaires sur les causes qui leurs sont soumises. Les juges doivent se contenter sur laffaire dont ils sont saisis. Larticle 1351 du code civil qui pose le principe dautorit relative de la chose juge (lautorit de la chose juge est lautorit attache une dcision de justice, elle sert de fondement lexcution force du droit reconnu ET cest aussi elle qui fait obstacle ce que la mme affaire soit nouveau porte devant un juge). Lautorit de la chose juge na lieu qu lgard de ce qui a fait lobjet du jugement. Larrt de rglement (art.5) aurait pour effet, ou qui prtendrait avoir pour effet, de lier dfinitivement les juges ayant statuer lavenir sur une affaire identique celle tranche par larrt de rglement. Tous les juges ayant appliquer cette rgle devront statuer de la manire. Cependant, selon larticle 1, les juges doivent se contenter de trancher le litige qui leur est dfr. Lautorit de la chose juge est lautorit qui sattache une dcision de justice qui va servir de fondement lexcution force du droit qui lui a t reconnu, et fait obstacle ce que la mme affaire soit porte devant un juge. Une fois quun juge a tranch, il rend une dcision de justice : le crancier pourra linvoquer et rclamer ses dispositions.

Selon lautorit relative (art.1351), la solution adopte pour une affaire ne vaut que pour cette affaire.

Section 2 : La jurisprudence est en fait une source du droit

I) La gnralit de fait des dcisions de justice
Si la solution donne un litige particulier ne vaut que pour ce litige. En revanche, le raisonnement utilis par les juges peut, lui, avoir une porte gnrale. Il faut ici bien distinguer les motifs du dispositif (la solution rendue par le tribunal). Dans les motifs, on trouve la justification de la solution, le raisonnement suivi par les juges. Dans la mesure o toute dcision de justice doit tre motive, le raisonnement suivi, ds lors quil est juste, pourra servir de modle. Il aura valeur dexemple, et une autorit de fait. Plus la motivation est formule de manire gnrale et dtache des faits de lespce, plus lon doit lui donner de limportance. Quand la motivation est extrmement gnrale, on assiste un arrt de principe. En consquence, mme que les arrts de rglement sont interdits, lexistence des arrts de principe et le fait que la motivation peut-tre reprise par dautres juges contribue faire de la jurisprudence une source du droit. Le mcanisme des avis, le fait que certaines dcisions soient publies contribue lautorit. Comment savoir si un arrt est important ? le fait quil sagisse dun arrt de principe. la nature de la formation qui a rendu la dcision. Vrifier dans quelle formation la cour de cassation a t runie. La hirarchie des formations de la chambre de cassation. Savoir si larrt a t publi ou pas et de connaitre ltendue de la publication. Cest la cour de cassation quil revient de dcider de la publication La nature de formation qui a rendu la dcision peut permettre de mieux comprendre limportance de larrt. Les chambres de la cour de cassation ne se runissent pas toujours de la mme manire. A la suite du dispositif, les arrts vont dire sils ont t crs en formation plnire de chambre (FP : tous les membres de la chambre), en formation de section (FS : seulement quelques membres de la chambre) ou en formation restreinte (FR). La dcision de publication peut aussi tmoigner de limportance de larrt. Elle est prise en fonction de lintrt de larrt. Sont privilgies celles qui amorcent une dcision nouvelles ou celles qui modifient une solution (jurisprudence) ancienne. La cour de cassation peut publier un arrt pour montrer un attachement des principes remis en cause lors dun appel : P : publi au bulletin civil ou bulletin criminel de la cour de cassation (90% pas publi) P + B : + arrt publi au bulletin dinformation de la cour de cassation P + B + R : + mentionn dans le rapport annuel de la cour de cassation P + B + R + I : + mentionn sur le site internet de la cour de cassation D : arrts non-publis, mais mis la disposition des abonns, sur le site lgis-france Parfois, la cour de cassation va rendre un arrt critiqu. Sil laccompagne de la lettre D, il sera moins observ.
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2 : La fonction reconnue la jurisprudence de supplance et dadaptation de la loi

A) La fonction de supplance Vide lgislatif : La loi na pas prvu de solution pour rsoudre les problmes. Sil ny a pas de rgle de droit prvue rgler un cas, larticle 4 du code civil interdit au juge de refuser de statuer sous prtexte du silence, de lobscurit ou de linsuffisance de la loi. Si le juge sen rend coupable, on parle de dnis de justice. Le juge est oblig de juger. Dans les hypothses quil fait, mme sil se rfre une rgle de droit gnrale, le juge se rfrera des principes et crera la rgle de droit. La cration n'est jamais directe; il va essayer de se rfrer une rgle qui existe dj et qui correspond un domaine largi. Mme si le juge essaie de couvrir, il cre une rgle de droit. Ex: Le code civil a dtermin les conditions de validit dun contrat, mais il na absolument rien dit de la manire dont se forme un contrat. La jurisprudence est amene intervenir dans le silence de la loi, ou lorsquelle est confronte au vieillissement dun texte non rajeuni (que le lgislateur n'a pas rcrit). B) La fonction dadaptation Souvent, les juges sont obligs dadapter les vieux textes aux ncessits actuelles. Parfois, ils font mme jusqu faire dire au texte tout autre chose que ce que le lgislateur a rellement voulu. Larticle 1382 du code civil dit que lon est responsable si lon commet une faute. En 1804, le code civil affirmait quune personne nengageait sa responsabilit que sil commettait une faute. Deux hypothses font que (article 1384, alina premier) lon est responsable de deux choses sous sa garde : les animaux et les btiments en ruine. Larticle 1384, article de transition, annonait ces deux hypothses. Ex des chemins de fer : Une personne ne pouvait demander rparation pour des dgts causs par un train ; la rvision par deux professeurs et la jurisprudence a mis en place lalina 1er de larticle 1384, largissant sa porte. La jurisprudence participe donc la cration du droit objectif (rgle de droit). Cest une vidence pour la cour de cassation qui estime quelle est une source du droit particulire : elle nhsite pas mentionner ses propres arrts dans ses motifs ( arrt de la chambre civil Page 2894). Parfois, les juges interviennent contre la loi. Ils noncent alors une rgle contraire une disposition lgale. La jurisprudence constitue alors une source abusive du droit. La jurisprudence n'est pas galit de la loi. Cest un appel qui est fait au lgislateur pour lenjoindre de modifier la lgislation. Si le lgislateur sy oppose, on ne peut rien y faire. Dune part, la jurisprudence nest pas dote dune autorit gale celle de la loi. La rgle jurisprudentielle est fragile : Elle est toujours susceptible dun revirement de jurisprudence. En effet, la cour de cassation peut revenir sur une solution dgage antrieurement. De ce fait, celui qui se sera pourvu en cassation en se fiant lexistence dune rgle jurisprudentielle ne pourra prtendre au maintien de la rgle et sera sans recours si la cour de cassation modifie sa position : nul ne peut prtendre au maintien dune jurisprudence constante mme sil a agi avant son abandon du 21 mars 2000. Le revirement prsente un caractre rtroactif puisque la rgle que ce rglement va faire natre s'applique alors qu'elle n'existait pas au moment du pourvoi, voir n'existait pas au moment de la ralisation des faits litigieux. Ce revirement prsente des effets ngatifs pour les parties qui se trouvent en cassation. Les juges peuvent alors dcider que le revirement sera prospectif, et ne vaudra que pour lavenir : il ne sappliquera pas lespce soumise la cour de cassation.

Lorsque lapplication immdiate de la rgle nouvelle conduirait priver la victime dun procs quitable au sens de larticle 6 de la Convention Europenne des Droits de l'Homme, il est possible de sanctionner les juridictions franaises. La rgle jurisprudentielle reste soumise la loi. En effet, lintrt dune rgle de droit est que les individus peuvent bnficier des droits qui en dcoulent ; en agissant au besoin dans les tribunaux. Il sagit de prrogatives que chaque individu peut subjectivement invoquer.

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II) Les droits subjectifs

Les rgles de droit objectif donnent des droits aux individus. Les prrogatives individuelles qui sont mises la disposition des sujet de droits sont appeles droits subjectifs.

Titre 1:La subjectifs

dtermination

des

droits

Chapitre 1er: Les diffrentes sortes de droits subjectifs Les droits subjectifs sont nombreux : ils seront classs par les juristes. La principale dentre elles oppose les droits patrimoniaux aux droits extrapatrimoniaux. Les droits patrimoniaux se trouvent dans le patrimoine de lindividu, valuables en argent. Les droits extrapatrimoniaux ne sont pas valuables en argent. La distinction passe par la notion de patrimoine. La ralisation du droit subjectif : la preuve des droits La manire dont les individus se prvale de ces droit subjectifs. La preuve c- la demonstratition de la veracite dune dune affirmation, demonstrations dont on va tir des consequences juridiques. Les preuves les procedes techinqueus quon va utilis pour etablir lexistance dun droit ou duna fait qui vont nous permettre de soutenir une pretention juridique. le droit subjectif est sa preuve sont distinct. Le droit subjectif ne dpend pas dans son existence de la preuve qui peut etre rapport. Mais la dpendence existe au niveau de lefficacit. Labsence de preuve interdit au titulaire du droit subjectif de son prvaloir. Si il ne sont pas prouve les droit sont comme si il nexistaient pas. Prcisions : 1.se nest pas seulement au moment dun proces que les parties se precocupient de la preuve de leur droit. le droit franais : dit quil faut etre prvoiant. Les parties le + souvent vont prouve le droit de leur existence par le biais dun crit avant le proces. 2.le + souvent la preuve est judiciaire, donc elle est produite en justice. Iest le juge qui demande aux parties de prouvs lexistence de ses droits. 3.le lgislateur a prevu des nombreuse regles concernats la preuve. Elle sont dipache nul ne peut se constitu une preuve a lui-mme. Au sein de code civil on a des regles particulieres (matiere de mariage, de filiation ). 4. pas de regles dordre public, se qui veut dire que les partie peuvent amnagr comme,elles le souhaitent. Ces regles sont appeles regles suppletives, qui sont appliques lorsque rien na

Chapitre 1. La charge de la preuve Dans un proc s on a 3 personnes. Le demandeur qui entente laction ; le defendeur et le juge dont la mission est de dire quel loi on applique. La question de la preuve est sur le quel des 3 personagges doit apporter la preuve de la pretention allgue. La rponse est diffrente selon les syttmes. 1. si la procdure est inquisitoire, linitiative du procs du deroulement appartient au juge 2.si la procedure est accusatoire, linitiative appartient au partie et le juge reste la procedure pnale est inquisatoire et la procedure civile est de type accusatoire. La procdure pnalme aquisatoire la procedure civile a cpendant volu. Le juge se voit confi au role de + en + grand. Les juge peut

demander aux partis de fournier des explications sur les faits prsents : art. 8 du code de procdure pnale. Il peut requalifier les faits qui sont prsents devant lui. Dautres pouvoirs lui on et confi. Face a ladmission de la preuve, le juge garde un role pasif. Cest donc a chaque parti quil revient de prouver des faits relatifs a sa prsentation. Quel parti va devoir prendre les devants ? . 1) le principe Art 1315 alina 1 celui qui rclame dxecution dune obligation doit la pruver, celui qui est pas satiftait de quelque chose, cest celui qui doit apporter la preuve de son droit. la charge de la preuve est sur le demandeur. Celui qui veut obtenir lexecution du contrat (paiement du prix), le vendeur doit prouver lexistance du contrat. Une fois la prueve du droit , le procs nest pas gagne pour autant. Le dfndeur peut se dfendre en disant que le droit a disparu qu lobligation est tainte. Le dfndeur devient demendeur l linterieur de ses propres moyens de dfnce. Alina 2 celui qui se pretend libr doit justifie le peiement ou le fait qui a produit lextinction de son obligation La charge de la preuve pse sur le demandeur et bse dplace au cour du procs. Chaque parti doit prsnter sa preuve. La question de la charge de la preuve net pas seulement de savoir sur sui pse la charge de la preuve, mais aussi de dterminer laquelle des 2 partis va supporter le risque de la peuve, cest-dire, qui perd le procs si un doute subsiste. Alors, cest la partie sur laquelle pse en dernier lieu de preuve qui perdera. Section 2 : le reversement de la charge de la preuve Le lgislateur peut dispenser le demandeur de la preuve de lobligation, il procde alors par une prsomption l gale qui est fait lorsque la preuve risque detre difficile rapporter. Il va prsumer alors quil est titulaire de la preuve. Ex : une personne doit prouver quelle est de bonne lfoi, qui est difficile. La bonne foi se prsume alors. En principe la prsomtion laissa place une prueve contraire. Si le demandeur est dispens dapporter la preuve du sin droit, le dfnseur peut apporter la preuve du contraire. Dans cette hypothese cest une prsomption simple, rfragable.

Section 1re : Le critre de distinction entre droits patrimoniaux et droits extrapatrimoniaux : le patrimoine
Il ne faut pas confondre la notion civiliste (Droit Priv) et la notion de patrimoine en droit public (mobilier, immobilier qui prsentent un intrt historique ou scientifique). Depuis 2004, un code du patrimoine est publi, mais lentend au sens du droit public. Ici, le patrimoine est une universalit juridique constitue des droits et des obligations apprciables en argent dune personne, lactif rpondant du passif. Autrement dit, le patrimoine comprend, dun ct, un actif qui est compos de droit et de lautre un passif, compos de dettes, le tout tant unifi par le fait que ces droits et ces obligations concernent une seule et mme personne. Lunicit sexprime donc deux reprises : dans le fait que le patrimoine forme un tout et dans celui que le patrimoine est intimement li la personne.

 1er : Le patrimoine est un tout compos de droits et de dettes

Chaque catgorie est volutive ; le patrimoine sert de rceptacle pour lactif et le passif. Lactif et le passif sont lis indissolublement ; diffrentes consquences en rsultent. La transmission dun patrimoine implique le transfert simultan de tous les droits et de toutes les charges qui le composent. En hritant, on hrite des droits et des dettes. Avec les droits dont lhritier se sera enrichi, il doit dsintresser les cranciers du dfunt. Lensemble de lactif rpond de lensemble du passif : en ayant achet un bien et ne le payant pas, notre crancier peut saisir nimporte lequel de nos biens, et pas le bien sur la tte duquel la crance est ne. Pour caractriser cela, on dit que le crancier dispose dun droit de gage gnral, un droit sur lensemble de lactif de son dbiteur. Ce droit dure tant que la dette nest acquitte, et porte, selon larticle 2284 du code civil, non seulement sur les biens prsents mais au-del sur chaque bien qui entrera dans le patrimoine : biens venir. Inversement, les biens qui sortent du patrimoine du dbiteur chappent, en principe, au droit de gage gnral. Le droit de gage gnral du crancier sexerce sur le patrimoine, dans ltat o il se trouve le jour o le crancier doit avoir son droit. Les biens qui sortent du patrimoine du dbiteur chappent au droit gnral du crancier. Ce nest pas un bien particulier qui rpond des dettes du dbiteur, mais lensemble de ces biens. Ce nest pas parce que le dbiteur fait sortir un bien de son patrimoine que le crancier perd ses droits. Il ny a donc pas de raison de permettre au crancier de suivre ce bien, soit rechercher dans le patrimoine dune tierce personne un bien qui serait sorti du patrimoine du dbiteur. Cependant, dans certaines hypothses, le crancier dispose dun droit de suite, droit qui lui permettra de rechercher un bien sorti du patrimoine de son dbiteur. Ce sont les hypothses dans lesquelles le crancier bnficie dune sret relle : gage (mobilier) et hypothque (immobilier). Ainsi, ct de son droit de gage gnral, qui va certes sexercer sur tous les biens mais nayant plus dimpact en labsence de biens, le crancier va bnficier du droit de faire saisir le bien et de se faire payer par prfrence sur le prix du bien. Le crancier dispose dun droit de gage gnral ; il na pas le droit dexercer son droit sur des biens sortis du patrimoine de son dbiteur sauf sil dispose dune sret relle. Le fait que les biens qui sortent du patrimoine chappent lemprise du crancier ne signifie pas pour autant que le dbiteur peut sorganiser, spoiler son crancier et le priver de ses droits. On dit que la fraude paulienne est sanctionne. On en parle lorsque le dbiteur vend ses biens trs bas prix des personnes de confiance, le but tant de devenir insolvable et de ne plus pouvoir payer son crancier. Les donations et les sessions peuvent tre attaques, il suffit de priver le crancier de ses droits. Lacte effectu en fraude des droits du crancier nest pas annul ; cependant, il est dclar inopposable au crancier, ce qui signifie que le crancier va pouvoir agir comme si le contrat navait jamais eu lieu.

2 : Le patrimoine est intimement li la notion de personnalit

Le patrimoine est une masse qui est runie sous le joug dune mme personne. On en dduit : 1. Il ny a pas de patrimoine sans personne : les patrimoines autonomes sont dtachs de la

ralit. Une fondation est une masse de bien affecte un but. Si lon veut crer une fondation, il faut crer une personne qui pourra tre affecte cette masse de bien. Sil ny a pas de personne, la fondation ne pourra pas exister. Cette rgle a considrablement frein la Constitution des fondations. Le lien ncessaire entre le patrimoine tabli et le patrimoine de la personne a t critiqu. La situation est toute autre en Allemagne, ou a t faite la thorie du patrimoine daffectation : des biens affects un but particulier peuvent constituer un patrimoine part entire. Lorsque lon veut affecter de largent un but particulier, il nest pas utile de crer une personne morale laquelle le but sappuiera. Cette thorie est retrouve en droit franais grce au mcanisme de la fiducie, mcanisme inspir du trust anglais et appliqu par une loi du 19 fvrier 2007. Selon larticle 2011 du code civil, la fiducie est lopration par laquelle le constituant va transfrer des biens ou des droits une autre personne que lon appelle le fiduciaire qui, tout en tenant ses biens et ses droits spars de son patrimoine, va agir dans un but dtermin, au profit de bnficiaires. Alors mme que les biens appartiennent au fiduciaire, ces biens ne figurent pas dans son patrimoine. Pour autant, ces droits et ces biens ne se trouvent plus dans le patrimoine du constituant. En ralit, ils sont regroups dans un patrimoine propre : un patrimoine daffectation. On nen dduit que les cranciers personnels du fiduciaire comme ceux du constituant nont aucun droit sur les biens et les droits qui se trouvent dans le patrimoine du fiduciaire. De mme, les cranciers fiduciaires, raison de la gestion du patrimoine fiduciaire, ne devraient poursuivre que celui-ci, lexclusion du patrimoine personnel du fiduciaire et lexclusion du patrimoine personnel du constituant. Telle nest pourtant pas la solution retenue en droit franais, larticle 225 alina 2 du code civil dispose que en cas dinsuffisance du patrimoine fiduciaire, le patrimoine du constituant constitue le gage commun des cranciers . 2. Du fait que le patrimoine est troitement li la personne, on en dduit que toute personne est lie un patrimoine, et lon en dduit le principe de lintransmissibilit du patrimoine entre vifs. Tant quelle existe, la personne peut uniquement transmettre des biens, ou des ensembles de bien. Ce sont des transmissions titre particulier. Celui qui reoit un bien du patrimoine est ayant au cause un patrimoine particulier . Au dcs de la personne, le patrimoine est transmis aux hritiers et va se confondre avec le patrimoine des hritiers. Du fait que le patrimoine est li la notion de personne, on en dduit que toute personne na quun seul patrimoine. Ds lors, les biens et les dettes dune personne ne peuvent pas tre fractionns en une universalit distincte, chaque patrimoine ayant son propre actif et son propre passif, ce qui a prsent des inconvnients en matire commerciale. Pour sparer les biens affects la vie prive et la vie professionnelle, les commerants avaient pris lhabitude de recourir un subterfuge, et crer une SARL, socit anonyme responsabilit limit. Ces SARL permettent aux individus qui y participent de nengager, de ne risquer dans lactivit commerciale que les apports faits la socit qui a t constitue lexception des autres noms. Le procd tant artificiel, le lgislateur avait deux possibilits : soit il admettait la thorie du patrimoine daffectation, soit il cre lEURL, entreprise unipersonnelle responsabilit limite. Il existe certaines exceptions : La loi permet lhritier de ne bnficier de la succession que sur inventaire. Pendant que linventaire est fait, les deux catgories de bien vont tre spares. Le patrimoine du dfunt ne sera pas confondu avec celui de lhritier. Pour viter que les cranciers du dfunt et de lhritier ne puissent pas tre pays, le lgislateur a prvu que les cranciers peuvent demander une sparation des deux patrimoines. Cela permet aux anciens cranciers du dfunt dtre pays sur les biens de la succession avant les cranciers de lhritier ; cela permet aux cranciers de lhritier de se faire payer sur les biens de lhritier non recueillis au titre de la succession, avant les cranciers du dfunt.

Section 2 : La distinction des droits patrimoniaux et des droits extrapatrimoniaux

26.11.2009

1 Les droits extrapatrimoniaux

Ce sont ceux qui sont en dehors du patrimoine, et nont pas de valeur montaire en euxmmes. Ils sont incessibles, qui ne peuvent tre ni cds ni transmis. Cependant, certaines choses sont cessibles, comme une profession librale (clientle), mais il ne faut pas exagrer ces limites. Laspect pcuniaire ne sera que secondaire. Les droits extrapatrimoniaux sont composs des droits de lhomme, des droits politiques (comme le droit de vote) et les droits dits de la personnalit. A. Les principaux droits de la personnalit

Les droits de la personnalit sont le droit de lindividu sur son corps, son droit la vie prive, lhonneur, limage, au nom etc. Ils peuvent tre regroups selon quils concernent lindividu pris physiquement ou pris moralement. 1. Le droit de lindividu au respect de son corps Ce droit a t consacr en 1994, dans larticle 16-1 du code civil : chacun a le droit du respect de son corps : le corps humain est inviolable, lui, ses lments et ses produits ne peuvent faire lobjet dun droit patrimonial. Les principes de larticle 16-1 sont inviolables, et doivent tre interprts avec prudence. Est-il possible de porter atteinte au corps dune personne ? Article 16-3 : on ne peut porter atteinte lintgrit du corps humain quen cas de ncessit. La loi de 1994 parlait de ncessit thrapeutique. Cela avait conduit la cour de cassation considrer qutaient illicites les atteintes portes lintgrit du corps. On nutilise plus lexpression thrapeutique mais mdicale . Par une loi du 6 aot 2004, lintgrit au corps dune personne est encore autorise titre exceptionnel, dans lintrt thrapeutique dautrui. En tout tat de cause, cette atteinte suppose le consentement de lintress. Est-il possible de porter atteinte au corps dune personne sans son consentement ? Larticle 16-1 sy oppose. Larticle 16-3 alina 2 galement : il ne peut tre port atteinte lintgrit du corps humain ; le consentement doit tre systmatiquement recueilli. Il existe plusieurs limites : au niveau des mineurs : la limite est tolre en raison de la modration de latteinte. Il en va ainsi de la circoncision est admise mme des fins uniquement religieuses. Nanmoins, un arrt de la cour dappel de Paris a t moins tolrant lgard de cette pratique. Un pre avait profit de lexercice de son droit de visite pour prendre la grave dcision de faire procder une circoncision des fins rituelles sans recueillir lassentiment de la mre . La responsabilit du mdecin avait aussi t remise en question. La circoncision reste illicite, elle demeure un acte grave qui ncessite le consentement des deux parents. Les chtiments corporels sont autoriss conditions quils soient vniels. Une circulaire a interdit les chtiments corporels lcole. 16 pays europens interdisent totalement les chtiments corporels. Concernant les interventions chirurgicales simposent. Le mdecin, si une personne est inconsciente, selon larticle 16-3, peut prendre linitiative. Concernant le prlvement dorganes sur une personne majeure dcde. En principe, le

prlvement est autoris ds lors que la personne na pas fait connatre de son vivant son opposition un tel prlvement. Il est possible de pratiquer une autopsie seule condition que la famille du dfunt soit, aprs coup, informe. Il est donc possible de porter atteinte au corps dune personne sans son consentement. Est-il possible dimposer des soins une personne si elle les refuse ? Depuis la loi du 4 mars 2002, le mdecin ne dispose plus que dun devoir de conseil, qui ne lui permet pas de passer outre la volont du patient. Un problme concerne les vaccinations obligatoires. Elles sont limites, et contestes par une partie de la population, au nom de la libert individuelle. Le conseil dtat, dans un arrt de 2001, a pu dire que sil concde que les vaccinations obligatoires ont pour effet de porter une atteinte limite au principe dinviolabilit du corps humain, latteinte se justifie par le but dassurer la protection de la sant, principe garanti par le prambule de la Constitution de 1946, et proportionnes cet objectif. La cour europenne des droits de lhomme a estim que la vaccination obligatoire rpond une ingrence dans le droit au respect de la vie prive. Quelle opration une personne est-elle en droit de permettre sur son propre corps si elle y consent ? Le principe doit tre celui de la libert de disposer de son corps. De fait, un grand nombre de conventions destines mettre en pril la vie de lindividu sont responsables. Cette libert dispose de certaines limites. Ainsi, si lon peut consentir mettre en disposition les produits de son corps, cela nest valable qu titre gratuit (article 16-1 alina 2 : non patrimonialit du corps humain, de ses lments et de ses produits). Ces produits sont hors disposition du commerce juridique. Le prlvement dorganes chez un individu vivant est illicite. Il ne sera autoris quen vue dune greffe ayant un intrt thrapeutique pour le receveur. Le don dorganes nest permis quentre proches parents. Certaines oprations sont illicites alors que lindividu le dsire. La Cour Europennes des droits de lhomme sest prononce sur les pratiques sadomasochistes, au nom de la prvention des blessures corporelles. Sont principes illicites en France les conventions de mres porteuses portant sur la procration ou la gestation pour le compte dautrui, mme titre gratuit. Un groupe de travail du Snat a t constitu pour rflchir sur la question : en janvier 2008, il a propos de reconnatre la gestation (et non la procration) pour autrui, partir du moment o elle est encadre strictement. Leuthanasie est toujours interdite ; une loi davril 2005 a permis larrt des traitements relatif au droit des malades la fin de vie. Si le malade est conscient, il peut ou non interrompre un traitement ou le refuser. Le mdecin doit se soumettre sa dcision.
Certaines oprations sont donc illicites, nanmoins, certaines atteintes au corps sont autorises : le suicide qui nest pas une infraction pnale, pas plus que lIVG. Est-ce qu'il est possible au corps mdical d'imposer des soins une personne si elle le refuse? Art 163 aligna 2 en principe non. Cela date d'une loi du 4 mars 2002. Le mdecin ne dispose qu'un droit de conseil, il ne peut plus imposer un traitement une personne. Pour la vaccination obligatoire, une partie de la population ne veut pas de vaccination...et considre que cela devrait tre un choix de la personne. Sur le plan juridique, le conseil d'Etat a considr en 2001 que certes vaccinations obligatoires sont qu'une atteinte au principe d'inviolabilit au corps humain mais se justifie par la scurit de la sant par le prambule de 1946. La vaccination obligatoire est une ingrence dans le droit au respect de la vie prive contre l'Italie. S'il y en a de plus en plus on ne sait pas si la vaccination va rester obligatoire. Quelles oprations une personne est-elle en droit de permettre sur son propre corps si elle le consent. Chacun est matre de son corps. Un grand nombre de contrats mettant la vie des individus est en danger sont valables. Par exemple: L'essai de nouveau mdicaments. Cette libert n'est pas absolue. Si on a le droit de mettre disposition de l'autrui les produits de son corps (sang, sperme...), mais ces dispositions ne sont valables condition qu'elles sont gratuites. La non-patrimonialit du corps humain Art 16-1 alina 3. 3 produits

du corps que nous pouvons vendre: cheveux, ongles et le lait maternel. Le prlvement d'organes n'est possible que s'il est ralis au vu d'une greffe dans l'intrt thrapeutique du receveur. Le don d'organes n'est permis qu'entre proche parents ou si le couple Certaine oprations dans le corps sont illicites par elles-mmes p.ex. Pratiques sadomasochistes au nom des prventions de la sant publique. Ce sont les conventions sur la prestation pour le compte d'autrui. Ces conventions sont prohibes en droit franais, Art 16-7 du Code civil, mais si elles sont gratuites. L'euthanasie est interdite. Loi de 2005 relatif au droit des malades et au...a uniquement permis l'arrt du traitement. Si le malade n'est pas conscient, le mdecin a la possibilit de dcider de l'arrt du traitement s'il estime qu'il est inutile et ne que prolonger la vie du patient que artificiellement. Le suicide en cas d'chec, il n'est pas pnalement sanctionn. Par exemple: L'interruption de la grossesse.

2. Le droit au respect de la vie prive En France faute de dispositions, c'est la jurisprudence qui s'occupe du droit au respect de la vie prive. Le code civil de 1804 ignorait la protection de la vie prive. Lide quune personne puisse prtendre lintimit nest venue que lorsque les occasions dy porter atteintes sy sont montres (dveloppement des mdias). La jurisprudence a utilis les rgles de la responsabilit civile, conformes larticle 1382 du code civil. On sest vite rendu compte que le mcanisme ntait pas suffisant. Le lgislateur est intervenu en 1870, introduisant larticle 9 du code civil : chacun a droit au respect de sa vie prive en se fondant sur larticle 2 de la Dclaration des droits de l'Homme et du citoyen : droits naturels de l'homme droit la libert, la proprit, la sret et la rsistance loppression. La libert impliquerait le droit au respect de la vie prive. Il sagit dune interprtation extrmement libre de larticle 2. Ce principe a une valeur constitutionnelle. La protection internationale du principe parat plus efficace que sa protection constitutionnelle : dans larticle 8, le droit au respect de la vie prive est affirm directement. Ensuite parce quil est invocable par tout particulier devant ces juridictions nationales et devant la Convention Europenne des Droits de l'Homme. Il impose une saisine du conseil constitutionnel, jusqu la rforme de lt 2008. Ces textes se dispensent de dfinir la notion de vie prive. Cette notion nest pas vidente : le droit de la personnalit est rest une discipline prtorienne, dgage par les juges. a. La notion de droit au respect de la vie prive Selon la jurisprudence, la vie prive est un ensemble dinformations personnelles relatives lidentit et lintimit des personnes. Certains lments font indiscutablement partie de la vie prive : les faits relatifs la vie familiale, la vie sentimentale, la vie sexuelle, les convictions religieuses des individus. Lappartenance de tous ces lments au domaine de la vie prive est absolue ; ainsi, toute personne ne peut sopposer ce que soient dvoiles sans son consentement des informations sur son tat de sant ou son intimit. De plus, toute personne a le droit de sopposer linviolabilit de son domicile. Le bailleur qui fait visiter un logement sans avertir le locataire est en atteinte la vie prive. Ce droit est assorti de certaines limites : larticle 59 du code de procdure pnale prvoit que les perquisitions et les visites de la police ne peuvent tre faites de nuit aprs 21h et avant 6h. Lorsquest en cause une infraction la lgislation de stupfiants, une visite peut se faire nimporte quel moment. Conformment un arrt, lutilisation de photos des intrieurs des individus ne peut se faire quavec laccord de ces derniers. Le droit de protger sa vie prive va aussi jouer dans le cadre de lactivit professionnelle des individus. La cour de cassation a dcid que le respect de la vie prive implique le secret des correspondances. Un employeur na pas le droit de prendre connaissance des messages envoys par le salari titre personnel, mme si lemployeur a interdit lemploy dutiliser sa messagerie dans un cadre professionnel. Le point le plus dlicat est celui de savoir si le patrimoine des individus est protg. Autrement dit, la question tait de savoir si lon pouvait dvoiler des renseignements sur le

patrimoine des individus. On avait pu croire que les informations sur le patrimoine taient protges ; un arrt de la premire chambre civile du 28 mai 1991 a dmenti ce fait. Les dclarations fiscales du plus riche des caldoches avaient t dclares dans un magazine, ce prcisant quil ne payait pas dimpt. La cour de cassation a cass une dcision au motif que le respect du la vie prive ntait pas atteint, partir du moment o aucune allusion quant la vie ou la personnalit de lindividu navait t faite. Ici, la cour de cassation na fait aucune distinction selon que la personne tait connue ou inconnue ou selon sa situation financire. Si lon peut comprendre que les juges admettent que lon fasse tat du patrimoine des plus riches, on comprend plus difficilement que les juges fassent tat du patrimoine des plus pauvres, qui perdraient tout crdit. Pour cette raison, dans un arrt du 15 mai 2007, la cour de cassation a tabli une distinction entre citoyen lambda et personne publique le salaire dune personne publique peut tre divulgu, mais pas celui de la personne qui nest pas connue, dont le salaire doit rester secret des informations sur le patrimoine des citoyens lambda peuvent tre donnes lorsque les circonstances limposent, particulirement lorsque linformation publique est en cause. Aux cts de cette notion de droit au respect de la vie prive, on trouve dautres droit qui sont plus prcis : droit limage, droit lhonneur. Ces droits sont prsents, soit comme des droits autonomes, soit comme relevant du droit au respect de la vie prive. Cette deuxime ide est adopte : les deux droits relveraient au droit au respect de la vie prive. A partir du moment o ces droits ne sont pas autonomes, ils bnficient du droit au respect de la vie prive. Aujourd'hui la jurisprudence sanctionne ces droits sur le fondement de l'Art 9 pour l'unicit au droit au respect de la vie prive. b. Le droit limage Tout individu a droit la protection de son image ; ce droit permet aux individus de sopposer ce quune personne reproduise leur image, moins que cette personne y ait t autorise. Dans un arrt de la premire chambre civile en 2006, la cour de cassation a prcis quun accord tacite suffisait. Ce qui est interdit est la reproduction non autorise et le dtournement de quelquun. Une actrice avait accept de poser nue, uniquement pour lillustration dune publicit ; la cour dappel navait pas accept que ces photos soient utilises dans un autre contexte. Le droit limage nest pas absolu. Les droits de la personnalit sont assez difficiles saisir : il est parfois possible de reproduire limage dautrui sans son autorisation. Il existe deux limites : Le droit limage doit tre concili avec le droit linformation, droit qui autorise la publication de photos de personnes prises dans un cadre public, du moment que ces personnes sont impliques dans un vnement dactualit. Nanmoins, ce droit linformation autorise la publication de photos prises dans un cadre priv : la jurisprudence, en juin 2004, a admis la publication sans autorisation dune photographie dune personne qui assistait aux obsques dun proche ( cadre priv), partir du moment o la photographie ne permettait que lidentification du visage de lintress, et quelle illustrait un article qui concernait un vnement dactualit dans laquelle la personne tait vise. Aujourdhui, la cour de cassation a tendance privilgier le droit linformation par rapport au droit limage des individus. Deuximement, le droit limage doit tre concili avec le droit la libert lexpression. Des journalistes peuvent reprsenter quelquun sous forme de caricature, y compris dans un journal. Lorsque par le pass, une personne a pu faire complaisance sur ce point, cette personne peut-elle refuser la publication de linformation ? La complaisance va peser sur lvaluation du prjudice. En

revanche, on considrera quil ny a pas atteinte au respect de la vie prive si les faits qui sont prtendument rvls lont dj t, par le pass, par celui qui se prtend victime. c. Le droit lhonneur Toute personne a le droit dexiger que les tiers respectent son honneur. Techniquement, le droit lhonneur prend le nom de diffamation : lorsque latteinte lhonneur rsulte dune allgation, lorsque lon imputera de manire inexacte un fait quelquun. Il faut distinguer la diffamation de linjure, qui nimpute pas de fait quelquun. B. Les sanctions aux atteintes portes au droit de la personnalit Des sanctions pnales sont possibles, mais elles sont gnralement civiles. Le droit dagir sarrte au dcs de la personne concerne : les hritiers ne peuvent pas demander, au nom de leur auteur, rparation une atteinte la vie prive de ce dernier, en plus de la rparation quils demandent en leur nom propre. Les hritiers de Franois Mitterrand, son dcs, on saisi les juges en affirmant quils avaient subi un prjudice suite aux rvlations du docteur de leur auteur concernant son cancer. Ils ont demand rparation en atteinte la vie prive de Franois Mitterrand et deux-mmes. Ils nont pu obtenir rparation que pour latteinte leur vie prive. Le droit qui dcoule de l'Art 9 est un droit intransmissible. Les sanctions civiles interviennent a priori ou a posteriori. 1. Les sanctions a priori Les sanctions prventives sont les sanctions qui visent empcher la divulgation dune information auprs du public. Trs tt, la jurisprudence a admis que le juge ne pouvait tre saisi dans les conditions du rfr pour quil ordonne, en cas dimmixtions intolrables dans la vie prive : publication illicite dun livre, suppression de passages diffamatoires, interdiction de publication etc. Ces mesures peuvent tre analyses comme une censure attentatoire la libert dexpression. Or, la libert dexpression est retenue par la convention europenne des droits de lhomme. Elle est constitutionnellement retenue. Le conseil constitutionnel lui-mme a admis que lexercice de la libert dexpression peut tre soumis certaines formalits, mais il a dit que les limites doivent ncessairement procder de la loi. Le juge ne peut pas, tout seul, limiter le droit la libert dexpression. La loi du 17 juillet 1970 a introduit dans larticle 9 un alina 2 qui autorise le juge prendre diverses mesures : la saisie ou la mise sous squestre. Dans un arrt de 2000, la premire chambre civile a eu loccasion de prciser quen cas durgence, les mesures peuvent tre ordonnes en rfr. 2. Les sanctions a posteriori Certaines sanctions consistent faire publier un communiqu qui informe le public quune juridiction a estim que tel article a port atteinte au droit au respect de la vie prive. La sanction la plus courante est le versement de dommages et intrts, qui vont en pratique rparer le prjudice subi par la victime. Les juges ont galement considr que navait pas droit la rparation celui qui, de son ct, nhsite pas violer le droit la vie prive dautrui. Les profits raliss par les journaux violeurs ne sont pas pris en compte dans le montant des dommages et intrts reverss. Les dommages et intrts nauraient pas de fonction rparatrice, mais punitive, selon les hypothses. Traditionnellement, les sanctions de dommages et intrts

taient fondes sur larticle 1382 du code civil. Depuis 1996, la cour de cassation ne prononce plus la condamnation des dommages et intrts sur le fondement de cet article; elle estime quen application de larticle 9 du code civil, la seule constatation de latteinte la vie prive ouvre un droit la rparation. La violation du respect la vie prive nest pas ncessairement constatable pour permettre la condamnation.

2: Les droits patrimoniaux (!!)

Ils sont directement valuables en argent, et cessibles, ils peuvent donc tre vendus. Les droits patrimoniaux font partie de la catgorie gnrale des biens. Les biens peuvent avoir pour objet une chose matrielle (biens corporels), ou sur un objet immatriel (biens abstraits, incorporels): les droits patrimoniaux. Les biens corporels ce n'est rien d'autre que des droits patrimoniaux. Les biens et les droits patrimoniaux peuvent porter sur des immeubles (tout ce qui est fix au sol) ou des meubles (p.ex. btiment). Larticle 516 du code civil affirme que tous les biens sont meubles ou immeubles. Certains droits patrimoniaux vont tre mobiliers, dautres immobiliers. Les droits patrimoniaux se subdivisent en droit rels et en droit personnels!! A. Les droits personnels (droits de crance) 1. La notion de droit personnel Le droit personnel, ou droit de crance, est le lien de droit qui existe entre deux personnes, lien de droit en vertu duquel le crancier est en droit dexiger du dbiteur quelque chose. Larticle 1101 du code civil dispose que les obligations peuvent tre de donner (transfrer la proprit dun bien), de faire ou de ne pas faire quelque chose. Ce que peut exiger le crancier est le transfert de la proprit de quelque chose, lexcution dune prestation ou une abstention. Le droit personnel ne porte pas sur une chose, cest un droit contre autrui, contre le patrimoine d'une personne, contre un dbiteur qui est titulaire dun patrimoine. Le droit personnel entrane lexistence dun droit sur lensemble du patrimoine du dbiteur; ce droit est appel droit de gage gnral, prvu larticle 2285 du code civil. Ce droit de gage dure tant que la dette nest pas acquitte, et porte non seulement sur le bien prsent mais aussi sur tous les biens qui entreront dans le patrimoine : bien venir (article 2284 du code civil). 2. Les caractres des droits personnels Du fait que le droit personnel est un droit contre autrui, il en rsulte trois consquences. Le crancier ne peut se prvaloir de sa crance quenvers son dbiteur. On parle dopposabilit relative du droit personnel. Le crancier ne dispose daucun droit de suite, droit qui lui permettrait daller rechercher un bien sorti du patrimoine du dbiteur et de le faire saisir. Il existe une seule exception: fraude paulienne. Le crancier ne dispose daucun droit de prfrence: cela signifie que sil se trouve en concurrence avec dautres cranciers, il ne bnficiera daucune priorit par rapport eux, mme si le droit est plus ancien: on paiera chaque crancier en proportion du montant de la dette.

B. Les droits rels

Ce sont ceux qui sexercent directement et immdiatement sur une chose. Le droit rel est la relation juridique quil existe entre une personne et une chose, sans intermdiaire. 1. La notion de droit rel On distingue les droits rels principaux et les droits rels accessoires. Les droits rels principaux sont ceux qui assurent ceux qui les possdent la matrise de la chose. Il existe des degrs. La matrise de la chose est totale avec le droit de proprit, droit de proprit tant le droit rel par excellence. Le droit de proprit comprend les trois prrogatives dtachables ce droit: lusus (droit dutiliser la chose), le fructus (doit de faire fructifier la chose), labusus (droit dabuser des choses, droit de faire ce qu'on veut de la chose). Lorsque ces 3 prrogatives sont runies, on parle de droit de proprit La matrise de la chose est moins importante en prsence des dmembrements de la proprit. Dans cette hypothse, les prrogatives du droit de proprit peuvent exister sparment. Ainsi, le droit dusufruit est uniquement le droit duser et de faire fructifier la chose sans avoir le droit d'abuser, chose qui reste la proprit dune autre personne: cette personne est un nupropritaire. Les servitudes constituent un droit pour le propritaire dimmeuble appel le fond dominant, davoir un certain usage sur un immeuble voisin: fond servant. (Par exemple: Droit de passage du propritaire d'un fond dominant par le fond voisin afin de pouvoir venir sur la route) Ces droits rels principaux (servitude, usufruit, proprit) existent isolement, de manire autonome, et confrent une emprise directe et effective sur la chose. Tel nest pas le cas des droits rels que lon dit accessoires. Les droits accessoires existent toujours pour renforcer un droit personnel auquel ils sont attachs. Ils accompagnent une crance. Les droits rels accessoires n'existent pas seuls, ils constituent des garanties de paiement dune crance, et son l pour la garantir. Ces droits sont les srets relles, qui affectent un bien au paiement dune dette: hypothque (bien immeuble), gage (bien meuble). Ainsi, lorsquil y a une sret relle, le dbiteur donne, par contrat, sur lun de ses biens, un droit prfrentiel un crancier. Le crancier qui bnficie dune sret relle bnficie alors de deux droits: le droit de gage gnral (personnel) qui sexerce sur tous les biens du dbiteur et le droit rel, qui va lui permettre de saisir le bien et qui va lui permettre de se faire payer, par prfrence, sur le prix de vente. Si le droit rel nest quaccessoire, cest parce quil nest quau service dun droit de crance et surtout parce quil ne trouvera peut-tre pas de traduction effective, il est peut tre pas utilis. En effet, si la crance, que garantit le gage ou lhypothque, est bien paye l'chance, le droit rel ne sera pas utilis ni exerc car cela nest pas ncessaire. Il nest l quen cas dinsuffisance du droit de gage gnral.

2. Les caractres des droits rels

Ils sont extrmement intressants pour leur titulaire: Ils sont opposables tous le titulaire du droit rel peut se prvaloir de son droit envers quiconque. Le titulaire du droit rel bnficie donc dun droit de suite. Enfin, le bnficiaire dun droit rel dispose galement dun droit de prfrence puisquil va tre pay par priorit aux autres cranciers. Ces prrogatives qui opposent dans leur effet les droits personnels aux droits rels justifient lexistence des droits rels accessoires.

Chapitre 2: Sources du droit subjectif

Les droits subjectifs vont naitre loccasion des diverses situations que les individus rencontrent dans leur vie courante. Mais toutes les situations ne sont pas capables de faire naitre des droits subjectifs. Deux types de situations peuvent faire naitre des droits subjectifs : les faits juridiques et les actes juridiques.

Section 1: Les actes juridiques

Lacte juridique accompli dans le but de faire naitre des effets de droit, rsulte de manifestation de volont destine produire des effets de droits. (Distinction entre negocium et instrumentum)

I. Classification en fonction du nombre des parties

A) Les contrats Lorsquun acte juridique consiste en un accord entre deux personnes, deux manifestations de volont concordant on parle de contrat. Contrat : Accord de volont en vue de faire naitre des effets de droit. Exemple: Contrat de vente. On distingue deux types de contrat : contrat synallagmatique et contrat unilatral. Contrat synallagmatique cest le contrat qui entraine des obligations la charge des deux parties. Mais le contrat peut tre unilatral c'est--dire entrainer des obligations la charge dune seule partie. Exemple: Contrat de prt, la donation, promesse unilatrale de payer une somme dargent. B) Lacte juridique unilatral Possibilit dune seule manifestation de volont. Exemple : Testament, Reconnaissance dun enfant.

II. Classification en fonction de lobjet de lacte juridique

Les actes de conservations tendent maintenir le patrimoine dans son tat actuel, viter que des droits soient perdus. Exemple: Inscription par un crancier dune hypothque sur un bien immobilier du dbiteur pour exiger le payement de sa dette. Les actes de ladministration permettent la gestion des biens qui composent le patrimoine, ne portent pas atteinte au capital. Exemple: Vente de rcolte.

Les actes de disposition portent atteinte la valeur du bien en capital, portent atteinte au patrimoine. Exemple: Vente dun bien si la somme obtenue nest pas investie dans le patrimoine. On peut encore parler dacte de disposition lorsque le dbiteur consent une hypothque ou un gage sur un de ses biens.

III. Classification des actes juridiques en fonction du moment de ralisation de leurs effets
Les actes entre vifs (= personnes vivantes). Acte entre des personnes vivantes. Les actes cause de mort, les actes dont les effets ne se produisent qu la mort de la partie lacte.

IV. Classification en fonction

Acte titre gratuit lorsquune personne consent un avantage sans rien donner en change. Acte titre onreux lorsque chacune des parties reoit quelque chose en contrepartie de ce quelle donne.

Section 2: Les faits juridiques

Les faits juridiques font naitre des effets de droit, mais ces effets de droit nont pas t voulus. Trs divers car lon considre que tous les droits subjectifs qui ne dcoulent pas dun acte juridique dcoulent dun fait juridique. Des lors le fait juridique cest tout fait naturel ou humain qui entraine des effets de droit sans que cela ait t particulirement voulu.

I.

Les faits de la nature

La naissance entraine une situation juridique denfant. Droits de lenfant vis--vis des parents, vis--vis de la socit en cas de dfaillance des parents. La mort est galement un fait juridique parce quelle entraine la transmission du patrimoine du dfunt aux hritiers. Le temps qui scoule. Le fait datteindre lge de la majorit, consquence juridique. Peut permettre un individu dacqurir un droit, prescription acquisitive ou dusucapion (personne reste en possession dun bien pendant plusieurs annes sans que le propritaire se manifeste, lui permet de devenir propritaire du bien). Peut entrainer lextinction dun droit, prescription extinctive (agir en justice). Loi du 17 juin 2008 rforme la prescription extinctive, avant cette loi le dlai de droit de commun tait de 30 ans, depuis juin 2008 le dlai a t ramen 5 ans sauf si le lgislateur a prvu une disposition diffrente.

II. Les faits de lhomme

Les faits volontaires de lindividu qui ne sont pas forcment accomplis dans la volont de faire naitre des effets de droit. Exemple : Un dommage, article 1382 Tout fait fautif de lhomme qui cause autrui un dommage oblige celui par la faute duquel il est arriv le rparer. , pousser une personne. Pour autant pour produire des effets de droit nont pas besoin dtre illicite, certains faits licites sont capables de donner des effets de droits. Exemple : Gestion daffaire, une personne sans avoir reu mandat dune autre accompli un acte dans lintrt et pour le compte de cette dernire, absence de propritaire un voisin ou ami prend linitiative de rparer une maison. Lorsque le propritaire doit ddommager.

(aprs doctrine titre 1)

TITRE 1: La ralisation subjectifs: la preuve des droits

des

droits

Les particuliers sont titulaires de droits subjectifs. Si on veut se prvaloir dun droit subjectif il faut prouver quon est titulaire de ce droit. La preuve cest dabord la dmonstration de la vracit dun fait dont on va pouvoir tirer des consquences juridiques. Les preuves sont tous les procds techniques utiliss pour tablir lexistence dun droit ou dun fait afin de soutenir une prtention juridique, signature, teste sanguin... Au sens de procd technique le terme de preuve rvle un problme dterminant. En principe le droit subjectif et sa preuve sont 2 choses distinctes. Mais une dpendance existe quant lefficacit du droit, puisque l'absence de preuves interdit au titulaire de se prvaloir. Un droit qui ne peut pas tre prouv nexiste pas. Si un titulaire d'un droit n'arrive pas prouver son droit, c'est comme si le droit n'existait pas. Le problme de la preuve est donc extrmement important. Ce nest pas seulement au moment o elles sont devant le juge que les parties doivent se soucier de la preuve de leur droit. Le droit exige parfois des particuliers quils se pr-constituent la preuve de leur droit avant tout procs ventuel. En effet le plus souvent les parties ne pourront prouver leur droit que par un crit qui par hypothse a t rdig avant le procs. Cette rgle sert sauvegarder la scurit des particuliers. La protection du crancier est assur puisque ??? Et favorable au dbiteur puisquil apporte ??? Cette rgle a pour but dviter le procs. En principe la preuve est judiciaire c'est--dire quen gnral elle est produite au cours dun procs. Mais il est possible que lon est oblig de prouver son droit en dehors de tout procs, preuve extrajudiciaire. La preuve cest quelque chose de trs important donc le lgislateur a prvu beaucoup de rgles relatives la question dispatches entre le Code Civil et le Nouveau Code de Procdure Civile et il existe de beaucoup principes gnraux qui ont donc une source coutumire. . Nul ne peut se constituer une preuve . Au sein du Code Civil des rgles spciales pour le mariage, les obligations (les contrats) avec une porte gnrale dont le droit commun de la preuve sapplique faute de rgle de la preuve. Art 13515 Les rgles qui concernent la preuve ne sont gnralement pas dordre de public sauf le droit de la famille. Ces rgles ne simposent donc pas aux particuliers. Les parties peuvent ainsi modifier les rgles relatives la charge, au mode de preuve et l'objet de la preuve.

Chapitre 1: La charge de la preuve

Trois parties principales lors d'un procs: demandeur, dfendeur et juge.

La charge de la preuve consiste savoir laquelle de ces 2 personnes doit rechercher et apporter la preuve. Cela dpend du systme auquel on adhre. Si la procdure est inquisitoire, linitiative du procs, son instruction et son droulement appartiennent au juge. C'est lui qui revient de prouver les prtentions et de rechercher la vrit. Si la procdure est accusatoire la procdure appartient aux parties, le juge reste passif et neutre. Classiquement le droit franais oppos la procdure pnale (inquisitoire) et la procdure civile (accusatoire). Mais la procdure civile a volu et le juge est plus important. Mais nanmoins pour la question de la preuve le juge reste passif et neutre. La charge de la preuve revient chaque partie. Quelle partie doit prendre les devants?

Section 1: Les principes

Article 1315 alina 1 cest celui qui rclame quelque chose qui doit apporter la charge de la preuve. La charge de la preuve pse sur le demandeur. Ainsi celui qui veut obtenir lexcution ou lannulation dun contrat doit le prouver. Mais une fois que le demandeur a prouv son droit, le procs n'est pas vaincu, le dfendeur peut pour se dfendre prtendre que le droit disparu. Rciproquement article 1315 alina 2 celui qui se prtend librer doit en apporter la preuve. La charge de la preuve se dplace au cours du procs. La charge de la preuve se dplace au cours du procs. C'est le demandeur qui a la charge de la preuve, mais le dfendeur peut aussi apporter des preuves. Chaque partie tant tenue de prouver les faits quelle allgue. Plus que la dtermination de la partie sur qui va porter la charge de la preuve larticle 1315 a pour but de dterminer laquelle des parties va supporter le risque de la preuve c'est--dire va perdre son procs si un doute subsiste.

Section 2 : Les tempraments : Le renversement de la charge de la preuve

Il arrive parfois que le lgislateur dispense le demandeur dapporter la preuve par une prsomption lgale, lorsque le demandeur aurait trop de difficult pour apporter la preuve pendant une certaine dure. Mais le dfendeur peut prouver. Renversement de la charge la preuve. Article 2214 du Code civile dit que la bonne foi se prsume. Mais rien interdit au dfendeur dapporter la preuve de la mauvaise foi du crancier. En principe la dispense de preuve dont va disposer le demandeur nest que provisoire c'est dire elle laisse place la preuve contraire, mais peut tre dfinitive mais elle peut tre irrfragable, le dfendeur na pas le droit de renverser la charge de la preuve, il y a suppression de la charge de la preuve. Si le demandeur bnficie d'une prsomption que son droit existe, le dfendeur peut apporter la preuve contraire, dans ce cas la prsomption est dite simple . Exemple : Art 312 alina 2 L'enfant qui veut hriter du mari de sa mre, doit prouver qu'il est son pre notamment qu'il est n lors du mariage de sa mre et de son mari. Ce n'est qu'une prsomption simple; il est possible d'apporter la preuve contraire de ceux qui conteste l'affiliation. En principe la dispense de preuve peut aussi tre dfinitive: la prsomption est dite alors irrfragable. Dans ce cas le dfendeur ne peut pas renverser la prsomption en apportant la preuve contraire. Il y a ici dispense totale de preuves, suppression de la preuve. Exemple : Article 1384, alina 5 le commettant est prsum responsable des dommages causs par ses employs, ses prposs. Rien ne sert au commettant de prouver qu'il n'y est responsable. C'est une prsomption irrfragable. Do assurance. Mme qu'une prsomption n'est que simple, elle est trs intressante pour les personnes en question. Elle dispense des personnes des preuves, qui sont difficiles prouver et elle a pour rsultat

laisser les rsultats de la preuve la charge de ladversaire.

Chapitre 2: Lobjet de la preuve

Article 9 du Nouveau Code Procdure Civile dispose il incombe chaque partie de prouver conformment la loi les faits ncessaires au succs de sa prtention. . Il fixe l'objet de la preuve on distingue les faits et les droit. Les parties doivent prouver les faits, mais nont pas tablir le droit parce que le juge est cens le connaitre.

Section 1: La preuve du droit

1 Le principe
Le principe est donc que le droit ne se prouve pas. Le droit n'est pas objet de preuve. Les parties nont pas prouver le contenu et la porte des rgles juridiques quelles invoquent. Cette rgle rsulte du principe que nul nest cens ignorer la loi a fortiori le juge aussi nest pas cens dignorer la loi, et de la rpartition classique des rles entre le juge et les parties. Sil revient particulirement aux parties dapporter la preuve cest au juge quil appartient de dire le droit : Jura nuit curia la cour de tribunal connait le droit.

2 Les exceptions
A) Lusage de la coutume Si les coutumes sont contestes cest celui qui se prvaut de la coutume qui doit rechercher la preuve de lexistence et le contenu de la coutume par avis de l'expert, souvent en matire commerciale. Les usages doivent etre prouvs par lexistence et par le contenu. La coutume est moins efficace que la loi en pratique. B) Le contenu de la loi trangre Le contenu de la loi trangre. La loi trangre a la mme valeur en principe que la loi franaise donc la loi trangre ne devrait pas tre prouve. La loi trangre c'est du droit. Mais le juge franais ne peut pas connaitre toutes les lois trangres. Donc on estime que si cest au juge de dire quelle loi sapplique aux litiges, cest en principe aux parties quil revient de prouver le contenu des lois trangres. On fait appel au consulat, au service du ministre de la justice...

Section 2 : La preuve du fait

Art.9 du code pnal Il ne faut pas confondre les faits juridiques et le fait qui s'oppose au droit. Les droits subjectifs proviennent de deux sources diffrentes principales: d'actes juridiques ou des faits juridiques . L'acte juridique c'est tout acte qui est accomplit en vue de crer des effets de droit(on parle du contrat , un contrat fait naitre des droit subjectifs). L'acte juridique c'est le contrat. Les faits juridiques c'est n'importe quel vnement. Le fait relatif la preuve recouvre aussi bien la notion de faits juridiques que celle d'actes juridiques. Un contrat c'est du fait au regard de la preuve et pas du droit. Exemple: si un personne prtend tre propritaire d'un bien qu'elle a achet mais qui est encore dans les mains du vendeur. Elle doit apporter la preuve de l'existence du contrat de vente. Ce contrat de vente est un acte juridique mais au regard de la question de la preuve il constitue un fait.

Le fait relatif la preuve doit tre prouv en application de larticle 9 du NCPC. Au regard du droit de la preuve a notion de fait recouvre les faits juridiques et les actes juridiques.

1 La dtermination du fait prouver

Le demandeur doit prouver le fait qui permet de dclencher lapplication de la rgle de droit dont le plaideur entend tirer bnfice. Ex : acheteur qui veut tenter une action en non-conformit. Normalement ce fait doit tre tabli directement. Mais il arrive qu'il y soit dplacement de l'objet de la preuve. Parfois il arrive que les parties soient dispenses de prouver le fait, qui normalement dclenche la rgle de droit dont ils ont bnfice, quelles avancent au soutien de leur prtention. Cest le cas lorsque le fait est trop difficile prouver. Elles peuvent se contenter dapporter la preuve dun autre fait plus ou moins proche, le fait initial est prouv indirectement. Cest sur ce mode de raisonnement que fonctionne les prsomptions qui sont dfinies par larticle 1349 du Code Civil comme les consquences que la loi ou le magistrat tire d'un fait connu un fait inconnu . Il existe donc deux types de prsomptions : les prsomptions lgales (faites par la loi) et les prsomptions judiciaires (faites par le magistrat). a. Les prsomptions judiciaires Celles qui sont utilis par les juges =prsomption du fait de lhomme .Quand la preuve direct du fait est trop difficile voir impossible a rapporter, la juge peut se contenter dune preuve indirect, d'une preuve qui sera rapporte partir dindices, dun faisceau dindices qui prouveront le fait. Ex : accident de la route parce que le conducteur roulait trop vite. La victime doit par exemple : apporter les importantes traces de freinage du conducteur sur la route. Il y a ici dplancement de lffet de la preuve, un fait indirect. En principe, ces prsomptions sont utilises lorsque le fait est ngatif. Comme il n'est pas possible de prouver quelque chose qui n'existe pas, on doit procder de manire indirecte. Exemple: comment prouver que la personne ntait pas a Strasbourg. On prouvera donc quelle tait ailleurs ce mme moment. Ex: Impossible de prouver que la personne ne sest pas suicide, on prouvera la cause accidentelle du dcs. Art. 1353 du Code Civil dispose que cest au juge du fond qui revient de dterminer souverainement si le faisceau dindice suffit a prouv le fait initial. B) Les prsomptions lgales Ces prsomptions lgales ont pour but de renverser la charge de la preuve , ou de linversement de la charge de la preuve. Mais elles ont aussi pour effet doprer un dplacement de lobjet de la preuve. Au lieu de devoir apporter une preuve difficile le lgislateur permet au demandeur dapporter une preuve plus facile. Exemple : Article 312 si lenfant veut hriter du mari de sa mre lenfant doit tout de mme prouver quil est le fils de sa mre ou quil a t conu et quil est n pendant le mariage. La preuve de la proprit : si on dispose pas dun titre de proprit cest impossible de prouver quon est bien proprit. La loi admet que celui qui doit prouver la proprit dune chose dans notre proprit.

2 Les critres du fait prouver

Tous les faits qui vont permettre de dclencher la rgle de droit nont pas tre prouv. Seuls doivent tre prouvs les lments de faits pertinents et les lments de faits contests.

A) Les faits pertinents Ce sont les lments qui nont seulement ont un rapport avec le litige mais encore qui sont utiles au succs de la prtention. Cette rgle se dduit de larticle 9 du NCPC fait ncessaire , les faits utiles doivent tre prouvs. b. Les faits contests Elment de fait o les parties sont en dsaccord. Est-ce que pour autant les lments de fait incontests ne doivent pas tre prouvs ? En consquence dans un arrt de cassation les juges du fond peuvent quand mme demander sils ont un doute sur le fait la preuve du fait mme sil na pas t contest. La CC estimait qu'alors mme qu'un lment est contest, le juge a la possibilit de demander la preuve aux parties. Art 1115.

Chapitre 3 : Les modes de preuve

Les modes de preuve peuvent tre rpartis en 2 parties. Les preuves prconstitues a priori et les preuves a posteriori c'est dire les preuves qui se constituent aprs la naissance du litige, en gnral au moment au procs. Les preuves prconstitues a priori sont les preuves qui doivent tre constitues avant le procs, qui consiste dans des crits rdig pour faire la preuve soit dun fait juridique (procs verbal dun agent qui constate un accident), soit dun acte juridique (accord conclu). Il faut distinguer lcrit qui est rdig et lacte juridique lui-mme. Distinction entre negocium cest le contrat, l'accord conclu entre 2 parties et l instrumentum cest le support de cet acte juridique!!! Dans les deux cas, on parle de contrats mais il faut distinguer l'acte lui-mme et le papier sign, l'acte qui est rdig en vue d'assurer le negocium. . L'instrumentum, ce n'est pas l'acte lui-mme, mais l'acte rdig. Le contrat de validit na rien voir avec lcrit qui est prvu dans le contrat. Les preuves a posteriori, que les parties doivent fournir au moment du procs, sont : la preuve testimoniale (tmoignage), preuve par prsomption, laveu et le sermon. Cependant tous ces modes de preuve ne peuvent pas toujours systmatiquement tre accepts par le juge. Le droit franais a organis un filtrage des modes de preuve en fonction de ce qui doit tre prouv. Les contrats peuvent entre conclus oralement , quand on parle dcrit , on vis linstrumentum.

Section 1 : Les divers modes de preuves

1 Les modes de preuve a priori
Ce sont des preuves crites = littrales. Mode de preuve apporte beaucoup davantage. Il s'agit d'une preuve que les parties se constituent mme avant le litige. I Avantages: 1) Cela va justifier la crdibilit des parties 2) valeur objective (contrairement a un tmoignage) 3) lcrit nest pas affect par le temps. Alors que les autres modes de preuves comme le tmoignage, le sermon, laveu sont affects par le temps p.ex. De l'tat de sant et de la mmoire des intresss. Jusqu prsent, lcrit tait du papier. Le dveloppement de llectronique a tout boulevers.

Contrat rdig sur internet, les parties navaient pas dcrit papier. Faute de pouvoir disposer d'un contrat crit, les contractants n'avaient pas de preuve littrale de leur contrat. C'est pourquoi le lgislateur est intervenu : Loi du 13 mars 2000 relative a la signature lectronique, adapter le droit de la preuve crite. Loi codifie 1316 1316-4: en matire de contrat, il faut que la passation de contrat se fasse rapidement la loi a encourag. La conclusion des contrats conclus par internet est favorise et engags. En plus l'Art. 1316 nous dit La preuve littral rsulte dune suite de lettres de caractres , de chiffres, symboles, dots dune signification intelligible, quelque soit leur support et leur modalit de transmission . Pour que lcrit sous forme lectronique ai la qualit dune preuve littrale, double condition (art 1316-1) : il faut quon puisse tablir la personne dont il mane ET il faut quil soit tabli et conserv dans des conditions de nature en garantir lintgrit .Cest la que rside la difficult: lcrit sur support papier est simple, il est facile d'identifier son signataire. Au contraire l'criture lectronique peut trs facilement tre falsifie. Nanmoins si la double condition est remplie, lcrit lectronique aura la mme force probante (art 1316-3) que lcrit sur support papier. Il existe 2 types de preuves littrales: le premier cest lacte authentique, le second est lacte sous seing priv qui peuvent se prsenter sous forme dcrit papier ou sous forme dacte lectronique qui ont tous les deux la mme valeur. Il est prvu un 3 type lacte de lavocat. A) Lacte authentique Il est dirig par lart 1317 du Code Civil; c'est un acte dress dune personne qui a reu spcialement pouvoir a cet effet ; ayant la qualit dofficier public (notaire, officier dEtat civil, huissier de justice, consul). Il ont une comptence matrielle et territoriale. Il est soumis de nombreuses exigences formelles. Les principales entre elles sont lindication de la date, la signature de l'officier public et des parties. Si les parties omettent de signer, l'acte n'est pas authentique. 16 novembre 2007 si la signature des parties est obligatoire en revanche il nest pas nccessaire que les parties paraphent les annexes(signent). Acte non dat est nul en tant que preuve, signature de lofficier public et signature des parties. Les actes authentiques ont une force probante trs importante car ils font foi (ils prouvent lexistence du contenu de lacte dont-ils sont le support jusqu linscription de faux relativement aux faits personnellement constats par lofficier public). Pour priver lacte authentique de sa force probante, il faut prouver que lofficier public a fait un faux. Procdure exceptionnelle et trs complique. La force probante de lacte authentique demeure jusqu ce que celui qui le conteste na pas tabli la fausset de lacte. La procdure expose celui qui entreprend e cas d'chec d'une amende civil trs forte si celui qui veut prouver la fausset dun acte authentique par un officier public. Contrat de vente immobilire. Si lacheteur regrette et dcide de prtendre que aucun contrat de vente na t conclu ce nest pas moi qui ai sign . Pas prenable en compte tant que la fausset devant le notable nest pas prouv. Il faut distinguer lorigine de lacte et son contenu ? lacte lui-mme fait foi jusqu inscription des faux. Est-que lauteur de ce acte prtendre que sa signature tait imite ? Tout ce qui a t consign par lofficier public et tout ce quil aura du vrifier lui mme dans le cadre de sa fonction fait foi jusqu inscription de faux. En revanche les nonciations que lofficier civil ne fait que relater des 2 parties, elles ne font foi que jusqu preuve du contraire. Ex. une personne marie dclare que largent avec lequel va payer tel et tel bien, largent qui nappartient qu moi. Alors a le notaire ne va contester. Dernier intrt de lacte authentique est assortie de la formule excutoire : si un crancier possde un acte authentique, que sa crance est liquide, exigible, ce crancier peut directement obtenir la saisie des biens de son dbiteur les vend et se faire payer sur sa somme sans avoir recours au juge, pour obtenir la formule xcutoire.

B. lacte sous seing priv 1322 du Code Civil Acte sign et rdig par les partis elle-mme. 1) Les conditions de validit de lacte sous seing priv En principe la seule formalit est la signature de la ou les parties. La signature Signature rglemente en 2000, sert identifier son auteur et manifester le consentement des parties aux consquences qui dcoulent de lacte.art. 1364-4-alina 1 : Signature sert savoir de manire certaine de qui mane lacte cest la position manuscrite en bas par lauteur de lacte son nom. Les tribunaux ont considrs quune simple croix, lADN ou la signature dune personne illettre ne valent pas une signature. Signature manuscrite ne peut pas tre retenue pour les documents internet. Selon la loi, la signature lectronique pourra tre nimporte quel procd (mot de passe, code, empreinte digitales) condition quil permette didentifier de manire fiable son auteur Article 1316-4 alina 2. Fiabilit du procd sera prsume condition que la signature soit scurise c'est--dire que toute modification ultrieure puisse tre dtecte. Fiabilit de signature va tre vrifie laide dun certificat lectronique qualifi dcret de 2001. Ces certificats lectronique vont accompagner chaque transmission lectronique et vont donner des garanties quant lauthenticit du signataire et lintgrit du message. En pratique chaque contractant va devoir signer un contrat avec des tiers( prstateurs de service) qui seront chargs de certifier que telle signature correspond telle personne. Si la signature lectronique nest pas scurise elle ne bnficie daucune prsomption de fiabilit. De ce fait on pourra en contester la validit sans prouver quelle est fausse, sans mme avoir apporter la preuve de son absence de validit. -------------------------------------------------------------------------------------------- Autres formalits Formalit du double dans les contrats synallagmatique est double article 1325. Si lacte sous seing priv sert de support un contrat synallagmatique lacte devra rdiger(tabli en 2 exemplaires ) dans le nombre dexemplaire des parties. Il faut viter que la partie qui ne dtient pas dexemplaires soit a la merci de son adversaire. Alina 5 cette exigence est satisfaite pour les contrats lectronique ds lors quil a tabli conformment aux articles 1316 et conserv et que chaque partie peut avoir accs au contrat. But de cette exigence cest dassurer une galit de preuve. Si un seul exemplaire acte en tant que negocium, la valeur de lacte nest pas remise en cause mais nul en tant quinstrumentum. Si la formalit nest pas respecte, les partis ne disposesent pas dun crit. Un contrat est valable cependant les parties ne disposent pas de preuve crite. Linobservation de la formalit du double sera sans porte si aucune des deux parties ne contestent ni lexistence ni le contenu du contrat. Deuxime formalit : Mention de la substance de lengagement pour les actes qui constatent une obligation unilatrale auparavant appele la formalit de la mention manuscrite. Selon larticle 1326 si lacte sous seing priv constate une promesse unilatrale de payer une somme dargent ou dune chose fongible, alors lacte doit outre la signature reproduire la mention crite par lui-mme de la somme ou de la quantit en toute lettre et en chiffre . Lancien article 1326 prvoyait une mention crite par la main de lauteur de la promesse - manuscrite. Expression de sa main remplace par lui-mme (13 mars 2000). Formalit a 2 finalits : Sassurer que le dbiteur a bien pris conscience de son engagement. Et pour viter la pratique des blancs - seing contrats.

Aujourd'hui larticle 1326 porte une difficult parce que suppression manuscrite. 2 interprtations : Suppression manuscrite parce que impossible pour les crits lectronique mais reste valable pour les crits manuscrits on considre que cette modification vaut pour tous les crits, dans ce cas il rsulterait quun crit papier pourrait avoir la valeur dun acte sous seing priv alors que la valeur na pas t crit la main par lauteur de la reconnaissance. Cour de Cassation estime que la suppression vaut pour tous les crits arrt du chambre civile 13 mars 2008, elle a admis qutait un acte se seing priv a un acte dactylographi => Protection moindre. La solution est critiquable. Lorsque le dbiteur peut imposer la mention de manire manuscrite on devrait continuer e exiger quil le fasse.il reste que la cour de cassation a dit que lacte dactylographi ne vaut acte sous seing priv, que si lauteur de la signature de la mention tait bien la mme personne (on est dans lhypothse que lemprunteur veut pas payer, le prteur montre lacte sous seing priv, dans lequel la somme mentionne en chiffre et en lettre). Le juge est daccord, mais il fait prouver que lauteur de la signature est la mme personne de la mention cette preuve est difficile apporter cest au prteur de prouver ceci la formalit nest pas respecte la sanction est linefficacit de lacte uniquement en tant que preuve mais la promesse peut trs bien tre valable. Si la somme nest pas mentionne en lettre, il y a une sanction de linefficacit de lacte, il ne vaudra pas acte sous seing priv les mentions loues est approuves nont aucune porte, aucune valeur juridique , elles ne servent rien labsence de ces mentions na aucun effet sur la validit du contrat 2) La force probante de lacte sous seing priv On va distinguer lorigine, le contenu et la date. Lacte sous seing priv classique sur support papier ne bnficie daucune prsomption de rgularit quant lorigine de lacte. La partie qui on propose lacte peut affirmer ne pas tre lauteur sans avoir besoin de prouver la fausset de la signature et donc peut ne pas excuter. Au contraire la fiabilit de la signature lectronique est prsume si la signature a t vrifie par un certificat dlectronique qualifi. Si le dbiteur mconnait sa signature alors lacte est momentanment priv de toute force probante et cest ladversaire(le crancier), celui qui veut bnficier de lacte, de faire contrler la vracit de la signature en saisissant le juge qui ordonne une vrification dcriture. Diffrence avec lacte authentique parce que lui garde sa force probante tant que celui qui entend le contester na pas prouv que lacte est un faux.il faut prouver la fausset de lacte. Ds lors doit tre cass une dcision de Cour dAppel (problme de caution, hritiers). Si la procdure de vrification aboutie la conclusion que la signature est rgulire, lacte sous seing priv acquiert la mme fois que lacte authentique. Lacte sous seing priv aura la mme force probante que lacte authentique et ne pourra plus faire lobjet dune inscription de faute. Quant son contenu lacte bnficie dune prsomption de rgularit jusqu preuve contraire. En application de larticle 1341 alina 2 cette preuve contraire devra ncessairement se faire par la preuve dun crit. La force probante de la date de lacte il faut distinguer entre les parties les actes sous seing priv font foi jusqu lacte du contrat. A lgard des tiers les actes sous seing priv nont aucune force probante. ??? en effet la date nest pas opposable au tiers, qua partir du moment ou cette date devient certaine ou lacte a t enregistr. Les vendes dimmeuble doivent tre enregistrer au bureau des hypothques sur une administration qui dpend et en alsace les ventes doivent tre publies au livre foncier. Cela pour viter lanti date qui rsulte de la connivence des parties en vue porter atteinte au droit tiers. Exemple : a qui vent un immeuble a B le 15 janvier. Aprs C lui propose + pour cette vente. Il serait entre A et C de faire un contrat de vente. On va dire que le contrat a t vendu la 10 janvier, on antidate un contrat pour frauder les droits de B, lventuel contrat conclu contre A et C ne serra opposable, qu compter

Au cote de lacte sous seing priv et acte authentique il y a lacte de lavocat ou le contre seing de lavocat. Lacte de avocat : le projet de loi ,a t adopt par lassemble nationale au mois de juin. Ce projet de loi reconnait des effets de droit lacte qui aura contresign par un avocat. Le but est dencourager les individus recourir au conseil davocats pour rdiger leur actes. A partir ou lavocat a contresign lacte, les parties devraient tre encourager dengager des actes contraires. Lacte de lavocat fait pleine foi de lcriture de la signature des partis. Relativement son contenu, lacte de lavocat fera preuve uniquement jusqu preuve contraire. Ce sont des modes de preuves parfait, ces 3 types de preuves. Ce sont des preuves qui simposent aux juges. le juge est oblig , doit faire droit cette preuve. Il nen va pas de mme des autres crits (les lettres missives, registres et papiers domestiques ou les copies) Les deux types dacte sont des modes de preuve parfait c'est--dire quils simposent aux juges qui ne peuvent pas remettre en cause leur force probante. Il nen va pas de mme des autres crits (les lettres missives, registres et papiers domestiques ou les copies).

C) Les lettres missives

On peut utiliser un courrier reu pour prouver lexistence dun acte juridique dun contrat 3 conditions : - La lettre soit tre en possession rgulirement de celui qui linvoque - Son utilisation ne doit pas heurter le principe de la confidentialit de la correspondance. - Destinataire de la lettre ne peut pas invoquer que contre son expditeur. Elle peut tre invoque titre daveu extrajudiciaire, de commencement de preuve par crit, dlments de prsomption, assimilation un acte sous seing prive des lors que le contenu parait au juge assez pertinente. (Si contenu de la lettre permet de prouver un contrat, il suffit que la lettre soit sign par la personne qui on loppose). Le journal intime ne devrait pas pouvoir tre utilis contre son auteur mais il existe une exception cette rgle : Un poux peut opposer son conjoint son journal intime lors dune procdure de divorce condition que le journal intime nest pas t obtenu par fraude ou par violence. Les enregistrements, un arrt de la cour de cassation dit que lenregistrement sur une cassette entre un donateur et donataire, conversation effectu linsu du donataire, lment de preuve dloyal donc on ne peut pas lutiliser. Lenregistrement dun SMS ne peut tre admis titre de preuve dans la mesure ou son auteur ne peut pas ignor que le SMS a t enregistr par lappareil rcepteur.si vous envoy un sms, il peut tre utilis contre vous. Si vous tlphon, lenregistrement ne peut pas tre utilis contre vous.

D) Les copies
En 1804 les copies ne se sont vues reconnaitre aucune force probante particulire. Acte sous seing priv prvu pour tre utilis sous sa forme originale. Article 1334 du Code Civil prvoit que lorsque loriginal subsiste une copie peut tre prsente si la partie est capable de prsenter loriginal. Les copies peuvent tre utilis condition quon ait loriginal. Loi du 12 juillet vote pour rgler un problme pratique rencontr par les banques. Les banques ne pouvaient pas garder de traces de toutes les oprations et donc elles taient mises sous microfilm, donc il etaient capable de produire des copies. Alina 2 lexigence dun crit peut tre cart si une partie qui na pas conserv le titre originel qui est la reproduction fidle et durable de loriginal. Un fax peut avoir une force probant de copie si on accepte quil est une force probante et durable, cest au juge de le dterminer. Si les juges ont la certitude que la copie mane bien de celui qui il oppos et que son contenu na pas t falsifi ou si la fidlit de la copie nest pas conteste, les juges auront tendance qualifier cette

copie de fidle et durable et ils lui donneront donc une force probante autonome. La copie aura remplac lcrit. Si les juges nont pas cette certitude ou s'il y a contestation sur la rgularit de la copie dans ce cas elle aura la valeur dun indice ou commencement de preuve par crit. Une photocopie : 2 copies fideles et durables. La photocopie produite par une banque ne peut pas tre qualifi dindice ou de fidlit durable. Si le demandeur na pas de preuve crite il pourra dans certains cas fournir dautres preuves au juge.

2 Les preuves a posteriori

A) Le tmoignages
Est une dclaration faite par une personne tierce au litige sur des faits dont elle a eu personnellement connaissance. En principe le tiers doit avoir eu personnellement du litige. Exception : Le droit reconnait une valeur probatoire une connaissance collective et indirecte dun fait travers la commune renomme (preuve de la filiation). On peut prouver la filiation par la possession dtat : le nom, le tracta tus et la rputation. La force probante est reconnue par le juge.

B) Les prsomptions judiciaires

Ne sont pas des prsomptions lgales. Ce sont des prsomptions judiciaires,les indices qui sont retenus par le juge lorsque le fait est trop difficile rapporter. Les indices sont un mode de preuve qui a une valeur probante laisse lapprciation des juges du fond mme si le Code Civil propose dadmettre uniquement les prsomptions graves, concrtes, concordantes Art. 1353

C) Laveu
aveu consiste de la part de celui quon allge un fait de reconnaitre lexactitude. Reconnait lexactitude. Dclaration dune partie ne constituera un aveu que si porte sur des faits et par sur du droit. Laveu doit rsulter dune volont consciente mais de plus en plus admettent aveu tacite (refus de comparaitre par exemple). Peut tre de deux types : Judiciaire (le juge doit tenir pour exact les faits avous et en principe irrvocable sauf si on peut prouver quil a t commis la suite dune erreur de fait article 1346 alina 4) ou extrajudiciaire (si aveu reu une lettre ou par un notaire mme force probante que lacte authentique, si dans une lettre il aura la force probante de la lettre).

D) Le serment
Le contraire de laveu. Affirmation par une partie faite sous une forme solennelle qui est destine djouer le mensonge dun fait qui lui est favorable. Serment preuve parfaite qui simpose au juge, mme sil ne correspond pas la vrit. Il existe le serment : dcisoire, suppltoire et estimatoire. Le serment dcisoire ( art.1357 ) cest celui qui peut tre prononc par une partie qui ne peut pas dmontrer un fait demande son adversaire de jurer que ce fait nexiste pas. Si ladversaire refuse de jurer alors il va perdre le procs mais sil jure il gagne le procs mme si le juge ne le croit pas. Serment nest pas admis dans les matires dordre public et dans les matires de ltat des personnes. Le serment est un paris extremement dangereux pour le demandeur. Le serment suppltoire : cest celui que le juge peut demander doffcie lorsquil veut completer son information. Ce serment ne lie pas le juge. Le sermeznt estimatoire : il sert a etablir le montant du litige. Le parti est demander de donner son avis sur la somme, mais le litige nest pas oblige dappliquer cette somme.

Tous ces modes de preuves le juge ne peut pas toujours les admettre.

Section 2 : Ladmissibilit des modes de preuve

Libert de la preuve qui laisse au plaideur le choix de la preuve et au juge un grand pouvoir dapprciation c'est--dire que le juge pourra former son intime conviction comme il le souhaite. Cest le systme qui prvaut en matire pnale, systme de la preuve morale. Systme de la preuve lgale consiste rglementer les modes preuves, oblige les plaideurs recourir tel ou tel mode de preuve. Le choix limit des preuves simpose galement au juge, il est oblig de tenir pour vrai les preuves tablies sans pouvoir tablir dautres modes de preuve. Ce systme tend exiger que les preuves doit tre prconstitues. En droit civil le droit franais na pas choisi entre ces deux systmes, il est mixte. Si la preuve des actes juridique est domine par le principe de la preuve (mais tend se rapprocher du systme de la preuve libre), celle des faits juridique est domine par le principe de la libert de la preuve.

1 La preuve des actes juridiques

Principe larticle 1341 du Code Civil.

A) Les principes viss par larticle 1341-1 du Code Civil

Lorsquil sagit de prouver un acte juridique tout particulirement contrat qui porte sur une somme suprieure tant deuros doivent obligatoirement recourir un acte authentique ou un acte sous seing priv. En dessous de cette somme la preuve est libre. La somme a t fixe 1 500 depuis le 1er janvier 2005. Lorsque les parties concluent un contrat elles savent quelles pourront tre amenes prouver leur droit. Et lon va considrer quelles sont en faute si elle ne prvoit pas de quoi apporter la preuve de leur droit. si le congtrat est + que 1500 euros, les partis sont oblig dapporter la preuve de leur contrat, si non elles sont pas admisses de prouver par tmoin contre et outre le contenu aux actes. Article 1341 alina 1 nest reu aucune preuve par tmoin contre et outre le contenu aux actes. Si un crit a t tabli par les parties il sera impossible de prouver par des tmoignages ou des prsomptions de prouver que cet crit est faux ou incomplet lacte beneficie dune presomption de regularite jusqu preuve contraire. Pour ce faire les parties devront ncessairement recourir que par un crit. Ce principe joue quelque soit la valeur du litige.

B) Les exceptions aux rgles poses par larticle 1341 alina 1 du Code Civil
Parfois la preuve littrale ne sera pas exige lorsque la somme est suprieure 1 500. 1) Admission de laveu ou du serment Lcrit peut toujours tre remplacer par un aveu ou par un semrent, quil sagisse de remplacer lcrit ou le combattre. Cela sexplique par le fait que les rgles qui concernent la preuve ne sont que des rgles suppltives de volont. Si les parties peuvent les carter par un contrat ces regles elle doit avoir = le droit de mettre fin au procs. 2) Admission dun mode de preuve libre

Il existe des cas, dans lesquelles ou lcrit peut tre remplac par des tmoignages prsomptions. a) La matire commerciale Larticle 1341 alina 2 il rsulte que lexigence dun crit est pos sans prjudice de ce qui est prvu en matire commerciale. Or en matire commerciale la rgle peut tre rapporte par tous moyens. Larticle L110-3 du Code du commerce => cette rgle ne vaut quentre commerants. En prsence dacte mixte le particulier(le client) peut rapporter librement la preuve de lacte juridique contre le commerant, en revanche le commerant est oblig de respecter larticle 1341 alina 1 pour prouver le contrat quil a conclu avec le consommateur. . b) Lacte juridique invoqu par un tiers Des tiers un contrat peuvent avoir intrt invoquer linexcution dun contrat. Ce contrat pour le tiers sanalyse comme un fait. Un tiers va avoir besoin de prouver lexistence dun contrat. Cest pourquoi les tiers vont pouvoir prouver lexistence de ce contrat par tous moyens. c) Lexistence dune fraude la loi La preuve par tmoin sera admise si lune des parties veut prouver quil y a eu fraude(ou un contrat illicite) ou que lacte a t conclu pour des motifs rprhensibles.

d) Lexistence dun commencement de preuve par crit Le fait de disposer dun commencement de preuve par crit va permettre au demandeur dchapper lexigence dune preuve par crit. Le commencement de preuve par crit ne suffit pas lui seul prouver le contrat (lacte juridique), mais il va rendre admissible sa preuve par tmoignage ou par prsomptions. Larticle 1347 du code civil prcise ce quest le commencement de la preuve, cest tout acte par crit qui est man de celui contre lequel la demande est forme et qui rend vraisemblable le fait allgu. 3 condition sont exigs pour quun document puisse voir reconnaitre la preuve par crit. Il faut un crit, il nest pas ncessaire quil soit sign, le plus souvent cest un acte rdig en vue de faire preuve auquel il manque une condition de rgularit de validit (formalit du double, somme en toutes lettres). Dans ce cas, lacte est dclass en commencement de preuve par crit (le courrier, la copie). La jurisprudence est tellement souple, quelle admet quon peut constituer un consentent de preuve par crit par dfendeur. Larticle 1347, alina 3, dit que le juge peut mme admettre une dclaration des parties, un refus de paratre une comparution personelle. Lcrit doit maner de la personne contre laquelle la demande est forme. Lcrit doit maner du dfendeur. On ne peut pas admettre un crit qui manerait du demandeur parce que cela reviendrait admettre que le demandeur puisse se fabriquer sa propre preuve. Lcrit doit rendre vraisemblable le fait allgu, un contrat a t conclu et son contenu correspond ce que le demandeur prtend. Contrat de vente entre 2 personnes, acheteur crit de ne pas pouvoir payer toute suite, cet crit rend vraisemblable lexistence du contrat. Si les 3 conditions sont remplies, les documents valent commencement de preuve par crit. Celle-ci permet uniquement au demandeur dapporter lexistence du contrat. La prsence du commencement de preuve par crit permet uniquement au demandeur dapporter la preuve dexistence de son contrat tout moyen. Il sagit de tmoignage de prsomption. Les moyens doivent tre extrieurs au commencement de preuve par crit. La reconnaissance par le dfendeur de la signature porte sur le commencement de preuve par crit ne peut pas constituer une preuve

complmentaire parce quelle reste intrinsque par rapport lacte, elle nest pas extrieur. Cest au juge de juger si lexistence du tmoignage suffit prouver lexistence dun contrat ou pas. a.Limpossibilit de produire un crit Le demandeur ne peut pas prouver un crit. 1 hypothse : Dans larticle 1348, alina 1er, il a t impossible de dresser un crit au moment de la conclusion du contrat, les parties nont pas pu se pr constituer la preuve de leurs droits. Lhypothse dans laquelle un crit a t dress, mais il a t perdu dans un cas de force majeure. 2 hypothse : Lhypothse dans laquelle un crit a t dress , mais il a t prdu dan un cas de force majeure. 3 hypothse : Dans larticle 1348, alina 2, un crit a t dress, mais il na pas t conserv et a t remplac par une copie. Le demandeur est dans limpossibilit de fournir cet crit, sil se trouve dans un de ces cas, il est autoris prouver ses droits par tout moyen. - Limpossibilit de se pr constituer une preuve crite article 1348-1 Limpossibilit doit tre morale ou physique lors de la conclusion du contrat. On considre quil y a impossibilit morale lorsquil existe un obstacle psychologique ltablissement dun crit (les contractants peuvent tre allis, parents). Il peut rsulter galement dun usage professionnel, pour des objets de luxe par exemple (lors des courses de chevaux les contractants sont senss se faire confiance). Ex. le fianc demande quon lui prte 2000 euros Entre des relations de collgue de travail, les juges disent, il ny a pas la impossibilit morzle. Si votre fianc est une commerante vous pouvez y aller. Lobstacle psychologique peut rsulter = dun usage professionnel exemple : lors des courses de chevaux, les contractants sont censs se faire confiance. - Limpossibilit de produire lcrit pr constitu Un crit a t rdig malheureusement il a t perdu ou dtruit de manire fortuite. Encore faut-il que la perte soit due un vnement de force majeure. Il ne faut pas que la perte soit due la faute du demandeur la preuve. Cest un vnement auquel le dbiteur ne peut rien (cyclone, incendie). Le demandeur devra prouver par tous moyens quil possdait un crit et que cet crit a disparu par un cas de force majeur. Par le biais des articles 1347 et 1348, alina 1er la loi a limit la porte de larticle 1341, dautant plus que la jurisprudence a eu une conception particulirement large de la conception dimpossibilit morale. La force de larticle 1341 a t amoindrie par une loi de 2 juillet 1981 qui a introduit un alina 2 larticle 1348 qui permet au demandeur de se dispenser de faire la preuve de son contrat par crit sil na pas conserv son original mais quil possde une copie fidle et durable. - Lexistence dune copie en remplacement dun crit non-conserv Lorsque loriginal disparat que se soit volontairement ou non, la preuve du contrat peut se faire par la copie de loriginal. Si le juge estime que la copie est fidle et durable, le juge lui confre une force probante autonome. Si la copie nest pas juge fidle et durable, elle servira de

commencement de preuve par crit ou dindice de prsomption. En conclusion, il existe beaucoup dexception lexigence dune preuve crite quand le contrat porte sur une somme suprieure 1500 . En outre que larticle 1341 alina 1, les rgles ne sont que des rgles suppltives de volont. Sagissant des actes juridiques, le droit positif tend se rapprocher du systme de la preuve libre.

2 La preuve des faits juridiques

Les faits juridiques peuvent tre prouvs par tout moyen, except celui de la commune renomme (ou dire). Par exception certains faits juridiques ne pourront tre prouvs qu laide des actes dtat civil : la naissance, le mariage, le dcs.

Titre 3: Les titulaires des droits subjectifs

Les droits subjectifs ne sont attribus quaux personnes dont le droit objectif reconnat lexistence, on les appelle galement les sujets de droit. Laptitude qui est reconnue au sujet de droit dtenir des droits, cest ce que lon appelle la personnalit juridique, on est capable de dtenir des droits subjectifs. Les groupes dindividus lorsquils sont organiss sous forme de socit ou dorganisation peuvent se voir reconnatre la personnalit juridique. On leur concde lappellation personne, plus particulirement on les appelle personnes morales.

Chapitre 1: Les personnes physiques

Ltude des personnes physiques soulve trois types de question: lexistence, lidentification et ltendue de la personnalit juridique (capacit). La capacit peut tre limite de 2 manires. Lindividu peut dabord tre priv de certains droits, on parle dincapacit de jouissance. Ensuite, il est possible que lindividu ne puisse pas exercer ses droits tout seul, il devra tre aid, on parle dincapacit dexercices. Sagissant des personnes physiques, une incapacit de jouissance ne peut pas tre gnrale car cela reviendrait priver un individu de toute reconnaissance juridique, on ne peut pas priver un individu de tous ses droits. Ne seront admises que des incapacits de jouissance spciales, pour des actes juridiques prcis. Certaines limites ont pour but de protger lincapable. Cest pour cette raison que les mineurs de moins de 16 ans nont pas le droit de rdiger un testament et tout mineur na pas le droit de consentir des lgues ou des donations. Les mineurs nont pas le droit de se marier. Elles peuvent encore rpondre dautres finalits. Certaines sont inspires par lide de mfiance lgard de lincapable. Le personnel mdical qui a trait une personne pendant une maladie dont elle va mourir ne peut rien recevoir de sa part. La caractristique de ces impossibilits de jouissance cest quen aucun cas, lacte ne peut tre accompli ni pas lincapable, ni par une personne la place de lincapable. Cest ce qui distingue les incapacits de jouissance des incapacits dexercices, dans le 2 me cas lacte peut tre exerc par une autre personne. Dans la mesure o elles ne portent pas la mme atteinte que les incapacits de jouissance, les incapacits dexercices peuvent tre gnrales. Elles sont le plus souvent des incapacits pour protection (les mineurs et certains majeurs : la tutelle, la curatelle). La protection juridique des majeurs a t rcemment rforme (en mars 2007).

1. Lexistence des personnes physiques

Ale point de dpart de personnalit juridique Le dbut de la personnalit est li lexistence et non pas sa conscience. Juridiquement un enfant en bas ge est une personne. Larticle 16 garantit le respect de ltre humain lorsque commence la vie. En principe le droit positif franais considre que lon commence tre sujet de droit la naissance, nanmoins la conception peut constituer le dbut de la personnalit juridique. 1. Le principe La naissance ne suffit pas. Lenfant doit tre n vivant et viable pour se voir doter de la personnalit juridique. Larticle 725 dit que pour succder il faut exister ou alors il faut natre viable. Lenfant mort-n na pas de personnalit de juridique. Il ne pourrait donc pas hriter. Ds quil a respir lenfant est considr comme tant n vivant. La preuve quil est respir ce fait par la prsence dair dans les poumons. La viabilit suppose que lenfant soit pourvu de tous les organes ncessaires la vie et quils soient suffisamment dvelopps pour donner la capacit naturelle de vie. La viabilit est prsume. Cest celui qui conteste la viabilit de lenfant de le prouver. La naissance doit tre tablie de faon indiscutable. Une dclaration doit tre faite par toute

personne ayant assist la naissance. Elle se fait la mairie du lieu de naissance, devant lofficier de lEtat civil, qui fait la dclaration sans la vrifier. Si lenfant nest pas dclar dans les 3 jours lofficier dEtat civil ne peut faire la dclaration que par un jugement rendu par le TGI. Mme si le principe est que la personnalit juridique sacquiert la naissance, il peut exister des exceptions. 2. Le temprament Larticle 906 du CC dit quil suffit dtre conu pour tre capable de recevoir entre vifs. La jurisprudence en a tir un principe gnral, on doit considrer un enfant comme une personne ds sa conception chaque fois quil y va de son intrt la condition que lenfant naisse vivant et viable. Cette maxime (enfance conceptus) permet lenfant de sauvegarder ses droits patrimoniaux. Cette maxime lui permet dobtenir un ddommagement financier. Si, pendant sa grossesse, la mre est victime dune infection du un mdicament ou un aliment et que cette infection cause un dommage lenfant, lenfant pourra demander des ddommagements. Cette maxime donne-t-elle droit lenfant respect de son corps ? Quand un ftus meurt in utero ou quil nat mort-n suite un accident, peut-on considrer que lauteur de laccident est responsable dun homicide par imprudence ? Est-ce que la jurisprudence a admis que le ftus est considr comme une prsence ? Si le ftus a la personnalit juridique, on peut le considrer comme homicide. Les Cours dappel de Douai et de Reims sont alles dans ce sens condition quil apparaisse que lenfant sans laccident serait n vivant et viable. Dans ces arrts, les juges nont opr aucune distinction entre lenfant, n, et le ftus autonome La Cour de Cassation accepte de considrer lembryon et le ftus comme des tres humains mais elle refuse de les assimiler des personnes. Le ftus ne peut pas relever dinfraction. Le droit pnal est dinterprtation stricte. Pour la Cour de Cassation (assemble plnire 29 juin 2001), lembryon et le ftus ont un statut juridique propre, mais ce ne sont pas des personnes. Comme ce nest pas une personne, il ne peut pas tre ddommag comme une personne pour un homicide. Lembryon et le ftus ont un statut pnal propre et ils ne sont pas viss par le droit commun propre. Cette position na pas t condamne par la Cour europenne des Droits de lHomme. Chaque Etat doit apprcier lui-mme quel est le point de dpart de la personne juridique. Si on accepte la possibilit de donner des droits patrimoniaux au ftus viable, la personnalit juridique ne dbute qu la naissance. B. La fin de la personnalit juridique 1. La mort

Le droit ne prend en considration que la mort naturelle et plus la mort civique (dportation, prison vie). La mort naturelle nen donne pas de dfinition, alors mme quil est difficile de dterminer le moment de la mort. La notion de mort devient incertaine. Est-ce quil faut sattacher larrt de la respiration ? Est-ce quil faut attacher la fin de la personne juridique la mort crbrale ? Le droit objectif cumule ces diffrents critres et privilgie la mort crbrale. Ceci rsume dun dcret quon retrouve dans larticle R 1232-1 du code de la sant publique. Il ne date que de 2005. Larticle R 1232-1 du code de la sant publique qui fixe le constat de la mort pour le prlvement dorgane. La personne, sur qui le prlvement est opr, doit tre considre comme morte si elle prsente un arrt cardiaque et respiratoire persistant, et elle doit prsenter une altration du systme nerveux dans son ensemble. Il faut quil y ait simultanment absence totale de

conscience et dactivit motrice spontane, abolition de tous les rflexes du tronc crbral et absence totale de ventilation spontane. Laltration doit tre irrversible. Cette dfinition prsente plusieurs intrts : Cette dfinition permet des prlvements sur des personnes en coma avanc si leur respiration nest maintenue que par des procds artificiels. Dans la mesure o elle suppose une situation irrversible, cette dfinition peut se voir reconnatre une porte gnrale. Si la mort est synonyme de fin de la personnalit juridique, elle nempche pas la protection de la mmoire des morts, des cadavres et des spultures. Elle ne peut pas empcher la volont du dfunt de sexercer. Lenfant qui est n mort-n ou vivant mais pas viable, dans lart 79-1 al 2 du CC, lofficier va tablir un acte denfant sans vie. Il permet dindividualiser lenfant, de lui donner un prnom et le mentionner sur le livret de famille. On peut rclamer le corps de lenfant pour linhumer. Lorsque lenfant mourrait in utero, les parents ne pouvaient pas rclamer le corps. Mais le 6 fvrier 2008, lart 79-1 al 2, les parents vont pouvoir rclamer le corps de lenfant quelque soit le poids de lenfant. La mort fait lobjet dune vrification officielle. La thorie de labsence, et de la disparition, sont mises en place lorsquil ny a pas de cadavre. 2. Labsence et la disparition

On pense que la personne est morte, mais le corps na pas t retrouv. Labsent est celui qui cesse de paratre son domicile sans donner de nouvelle, de sorte que lon ne sait pas quil est vivant ou mort. On parle de disparition lorsquune personne sest retrouve expose un trs grand danger qui a du entraner sa mort. Dans lhypothse dune disparition, larticle 88 du Code civil prvoit que le TGI doit rendre un jugement dclaratif de disparition la demande du ministre public ou de toute personne intresse (famille, conjoint, enfants, associs, cranciers, ). Le dispositif de ce jugement fixe la date du dcs et partir de ce moment la succession du disparu souvre et son mariage est dissout. Si par miracle le disparu rapparat, il est possible dannuler le jugement. Le revenant peut rcuprer ses biens. Va-t-il rcuprer son poux ? Le mariage reste en principe dissout. Art 112 : En labsence de nouvelles, le juge des tutelles peut rendre un jugement de prsomption dabsence. Il souvre une priode de 10 ans pendant lesquels on va prsumer que labsent est vivant et le juge organise la gestion de son patrimoine. Il reste mari, son conjoint nest pas dispens de son obligation de fidlit. Si aprs lexpiration du dlai de 10 ans labsent nest pas apparu, un jugement dclaratif dabsence est annul et vaut acte de dcs et le mariage reste dissout. Si labsent rapparat, il peut demander la reconstitution de sa personne juridique. 4) Lidentification des personnes physiques Laptitude des personnes physiques tre titulaire de droits et de devoirs rend absolument ncessaire la possibilit de les identifier sans erreur, par : la nationalit, le nom (et ses accessoires), le domicile, les registres dtat civil. 1. Le nom et ses accessoires

Le nom est lappellation qui sert dsigner une personne dans sa vie sociale et juridique.

1.

Lattribution du nom

On ne prend pas le nom que lon veut. Le nom est attribu par voie de filiation en ce sens que cest le nom de lun ou lautre des parents qui est transmis lenfant. Les rgles ont t considrablement modifies par une loi du 4 mars 2002, elle est entre en vigueur le 1 er janvier 2005 et elle est applicable aux enfants qui sont ns aprs cette date. Elle a t modifie le 18 juin 2003 par une loi et puis pas lordonnance du 4 juillet 2005 portant sur la filiation. Auparavant, on distinguait selon que lenfant tait lgitime ou naturel. Une rgle coutumire veut que lenfant prenne le nom de son pre. Lattribution du nom tait un effet de la filiation paternelle, on parlait du nom patronymique. Tous les enfants dun mme pre portaient le mme nom. Le nom de la mre tait totalement occult. Cette rgle allait lencontre de diverses rgles de nature constitutionnelle, il en va ainsi du prambule de 1946 et de larticle premier de la DDHC. La Cour europenne des Droits de lHomme avait condamn la Suisse pour des rgles similaires aux notre. Pour y remdier une loi du 25 dcembre 1985, elle a permis lenfant dajouter au nom quil porte le nom de celui de ses 2 parents qui ne lui a pas transmis le sien sa naissance. Ce nom obtenu nest quun nom dusage, ce ntait pas le nom lgal, qui ne peut pas tre transmis par filiation. Ce nom pouvait tre utilis au quotidien. Le nom du pre continuait lemporter. Cest pour cette raison que le lgislateur est intervenu pour mettre fin au systme patriarcal de dvolution du nom (transmettre un nom). On ne parle alors de nom de famille. Les parents ont dsormais le choix du nom de leur enfant. Il a t complt de lordonnance de 2005 portant rforme sur la distinction entre filiation lgitime et filiation naturelle, cette loi a donc uniformis les lois en matire de dvolutionement. La loi distingue selon que la filiation sest tablie simultanment ou successivement lgard des pres et mres. Il existe deux situations : Larticle 311-21 du Code civil concerne lhypothse dans laquelle la filiation dun enfant est tablie lgard de ses 2 parents au plus tard au jour de la dclaration de sa naissance ou par la suite mais simultanment. Les parents pourront choisir le nom de famille de lenfant, au choix le nom du pre, le nom de la mre ou les 2 noms accols dans lordre quils veulent. Les enfants issus dun mme pre et dune mme mre doivent porter un nom de famille identique. Ce choix est fait par une dclaration conjointe lofficier dtat civil, dclaration dans laquelle ils indiquent leur choix. En labsence de dclaration conjointe, la loi a prvu que lenfant prenne le nom du pre si la filiation a t tablie simultanment et si la filiation a t successive, il prendra le nom de celui qui la dclar en premier. La 2me situation vise les enfants dont la filiation nest tablie qu lgard dun parent au moment de la dclaration de naissance. La rgle est prvue par larticle 311-23, lenfant prend le nom de ce parent. 2. Les hypothses de changement de nom

En principe, il nest pas possible de changer de nom cest le principe de limmutabilit du nom de famille. Il existe nanmoins diverses exceptions. Ce changement de nom peut tre li, ou non, un changement dtat. 3) Le changement de nom indpendant dun changement dtat Le changement de nom de lenfant dont la filiation est tabli successivement lgard de ses 2 parents aprs sa naissance.

Larticle 311-23, alina 2, les parents peuvent, par dclaration faite conjointement devant lofficier dtat civil, modifier le nom de lenfant. Il sagit de redonner un choix ceux qui nen avaient pas eu au moment de la naissance de lenfant. Le changement de nom par voie administrative. Il existe une procdure gnrale de changement de nom, cest une procdure administrative qui relve de la comptence du Garde des Sceaux. Cette procdure est rglemente par les articles 61 61-4 du CC. Le changement nest ouvert toute personne qui justifie dun intrt lgitime (nom ridicule, nom dshonor, dplaisant cause de lvolution). Cet intrt peut tre la volont de relever un nom menac de steindre, de disparatre, de faire consacrer un pseudonyme par lequel on a t connu. (Picasso) Le changement de nom par prescription acquisitive Il arrive que des personnes modifient de leur propre gr leur nom, un officier dtat civil peut se tromper. Le seul usage de ce nom modifi permet-il dacqurir ce nom ? La jurisprudence admet une prescription acquisitive du nom, cest--dire que lon acquiert un nom du seul fait de sa possession. Elle exige plusieurs conditions. Lusage de ce nom doit tre prolong, un sicle, et continu. Il ne doit pas avoir eu de fraude lorigine de la modification. La modification na pas d tre faite pour chapper au fisc ou la justice. En outre, lindividu a une option, il peut soit porter le nom actuel modifi acquis par prescription, soit reprendre le nom de ses anctres. Ceci parce que le port du nom est imprescriptible et ne se perd pas par le non-usage. 4) Le changement du nom li un changement dtat Le nom peut tre modifi la suite dune adoption (art 357 et 363) ou dun mariage. Sagissant de ladoption, il existe ladoption plnire (rupture de lien total de sa famille dorigine) et ladoption simple (conservation de liens). En cas dadoption plnire, lenfant prend le nom de ladoptant ou il prend un nom selon les rgles prcdentes. En cas dadoption simple, il est possible pour lenfant de porter le nom de sa famille dorigine et de sa famille daccueil, il porte un double nom. Le mariage peut avoir un effet sur le nom aussi bien sur le nom du mari que sur celui de la femme. Larticle 264 nouveau du Code civil prcise qu la suite du divorce, chaque poux perd lusage du nom de son ex-conjoint. A contrario, le mariage permet lusage du nom de son conjoint. La femme prend souvent le nom de son mari. Un arrt ministriel de 1997 prcise que le mari ne pourrait quajouter le nom de sa femme au sien. Le nom obtenu nest quun nom dusage qui ne peut pas tre transmis au descendant. En cas de divorce, chaque poux reprend son nom, mais il est possible quun poux, mme aprs le divorce, conserve lusage du nom de son ex-conjoint. La premire hypothse met en avant un accord entre poux. Une fois que laccord a t donn lex-conjoint ne peut revenir librement sur son accord sauf motif lgitime sil estime que lon fait un usage abusif de son nom. La deuxime hypothse est celle dune autorisation judiciaire si la femme ou le mari justifie dun intrt particulier sy attache pour elle-mme ou pour les enfants. 3. Le prnom

C) Lacquisition du prnom

Avant 1993, les parents devaient choisir le prnom dans le calendrier. Lofficier dtat civil avait le droit de refuser les prnoms. Ceux des campagnes taient moins ouverts que ceux des villes. Ex refuss: Fleur de Marie, Toulouse, Manhattan, Cerise. Si le choix semble contraire lintrt de lenfant, le procureur de la rpublique a le droit de saisir le JAF (juge des affaires familiales) et cest lui qui choisit en dernier lieu et il peut ordonner la suppression du prnom. Ex de prnom rejets : Bbord et Tribord, Mart. On t admis : Zbulon, Tokalie (nom dun monument en Turquie) D) Le changement de prnom Il faut un intrt lgitime. Lassociation du nom et du prnom donne un ensemble grotesque. Ex : Aude Vaisselle, Aude Sells, Jean mard Frotte, Pacme Toutlemonde, Mgane Renaud. Ou la volont de substituer un prnom franais un prnom tranger. La procdure est moins longue. Il suffit de faire une demande au JAF. 4. b) Les attributs du nom Le port du nom

Le porteur lgitime dun nom ne peut profiter dune homonymie pour exercer sous son nom une activit commerciale analogue celle dun autre commerant qui sest dj fait connatre sous ce nom. Porter son nom est un droit imprescriptible. Le nom ne se perd pas par le non-usage. Un individu qui porte un autre nom peut revendiquer le nom de ses anctres. Il ne va pas obtenir automatiquement gain de cause, il appartient souverainement aux juges du fond sils vont acqurir la revendication, ils vont sattacher la dure et lanciennet du nom port. Le port du nom est une obligation. Lusage dun faux nom est sanctionn. Cette rgle ninterdit pas la pratique du pseudonyme. c) La dfense du nom

Le porteur lgitime dun nom, peut le dfendre. Usurpation du nom dautrui Cest le fait de porter sciemment ou pas le nom de famille de quelquun dautre. La personne lgalement dtentrice du nom peut intenter une action pour interdire une autre personne dusurper son nom, il sagit dune action en contestation de nom. Cette action est admise que pour les noms qui portent une certaine raret. Le demandeur na pas besoin dapporter la preuve dun prjudice. Il na pas prouver lexistence dune faute. Il doit juste prouver que lusurpateur na pas le droit de porter son nom.

Utilisation abusive du nom dautrui Une personne sans renoncer son nom se sert du nom dautrui dans une activit quelconque

(de types commerciale ou artistique (personnage de film, de roman)). Il est possible au titulaire dun nom dintenter une action en responsabilit contre celui qui abuse de son nom. Le porteur du nom devra prouver quil subit un prjudice au moins moral. Le porteur dun nom subit un prjudice en gnral ds lors quil y a risque de confusion et lorsque le personnage est ngatif, soit parce que laction commerciale exerce est moralement rprhensible. Le pseudonyme peut tre protg aussi bien que le nom, lorsquil sest incorpor lindividu. JUST BIS HEI HIN de rescht hu ma net mei

A.

Le domicile

Cest le lieu o la personne est rattache juridiquement au regard de la loi. Le domicile est un lment de dtermination de la comptence des juridictions. Selon larticle 42 du NCPC, la juridiction territorialement comptente est celle du domicile du dfendeur. Le lieu de clbration ou laccomplissement de lacte juridique est relatif au domicile. 1. Le domicile volontaire

Cest le lieu ou lindividu a son principal tablissement. Le domicile dune personne se trouve l o elle vit effectivement, ce peut tre aussi l o elle travaille. Les juges du fond sagissant de la question du domicile ont un pouvoir souverain dapprciation. La femme marie peut avoir un domicile distinct de celui de son poux. La loi a donn de plus en plus dimportance la notion de rsidence qui est le lieu o la personne vit de manire assez durable peut important quil sagisse du lieu de son principale tablissement. 2. Le domicile lgal

Le mineur non mancip est en principe domicili chez ses parents. Les fonctionnaires sont domicilis dans le lieu o ils exercent leurs fonctions mme sils vivent ailleurs. B. Les actes dtat civil

Ils contiennent tous les faits qui concernent ltat des personnes. Ils sont consigns devant un officier dtat civil (le maire ou par dlgation des adjoints). Tous les actes sont consigns dans des registres. Il sagit de registres et non de feuilles volantes, ils sont publics.

Chapitre 2 : Les personnes morales Ce sont des groupements que le droit assimile aux personnes physiques en leur confrant des droits et des obligations. Les auteurs se sont diviss sur cette notion : la personne morale est-elle une fiction ou une ralit ? Accorder la personnalit morale pour certains est une fiction juridique. En tant que fiction,

elle ne peut quexister par volont de la loi. Seul ltat pourrait reconnatre, sil le juge utile, accorder la personnalit morale un groupement. La personne morale est une ralit. partir du moment o le groupement reprsente une volont collective, la personne morale une existence en elle-mme sans quil soit besoin que ltat intervienne pour la crer. Cette thorie suppose une libert de cration des personnes morales. Tous les groupements ne sont pas pourvus de la personnalit morale. Les membres dun groupe peuvent ne pas le souhaiter, il en va ainsi des socits en participation.

Section 1 : Classification des personnes morales Les personnes de droit public sont ltat, les collectivits locales, hpitaux, et sont soumises aux rgles de droit public. I. Les masses de biens

Certaines personnes morales sont constitues par des masses de biens : les fondations. Une ou plusieurs physiques ou morales dcident laffectation irrvocable de biens droits ou ressources, la ralisation dune uvre dintrt gnrale. Le patrimoine est troitement li la personne. Si lon veut crer une fondation, il faut cre une personne qui pourra tre affect cette masse de biens. Elle suppose lobtention dun dcret de ltat comme personne morale dutilit publique. Cette procdure est lourde et limiter la cration de fondations. II. Les groupements de personnes

Ces groupements sont soit des associations, soit des socits. A. Les associations

Elle a t dfinie par une loi de 1901, cest un groupement dsintress dont lobjet nest pas de faire des bnfices. Toutefois dans un arrt clbre de 1914, la Cour de Cassation a dit quune association puisse raliser des bnfices condition que ce ne soit quaccessoire. Il existe 3 types dassociation : - Les associations non dclares, elles ne sont pas dclares ladministration et non pas la personnalit juridique. - Les associations dclares, du fait de cette dclaration, elles ont la personnalit juridique. Elles peuvent ester en justice et acqurir des biens onreux. Elles ont la petite personnalit juridique et ne peuvent pas recevoir de biens par donation ou par lgue. Elles ne peuvent pas acheter dimmeubles sauf sils sont ncessaires au but poursuivi. - Les associations dutilit publique bnficient de la grande autorit publique et davantages fiscaux. Il y a peu dassociation qui ont ce titre en France. B. Les socits

La socit est dfinie par larticle 1832 du Code civil. Elles sont ncessairement but lucratif. Il existe 2 types de socit : les socits commerciales et les socits civiles. Les socits commerciales sont des socits de personnes, en nom collectif. Cest un regroupement dindividus qui sont tenus personnellement et solidairement sur lensemble de leur patrimoine. On trouve beaucoup plus souvent des socits dites de capitaux. Ce sont des socits anonymes et des socits responsabilit limite. Chaque membre est reprsent par un certain nombre de part ou daction dans un groupement. Contrairement aux socits en nom collectif, les membres de ces socits de capitaux ne vont tre tenus des dettes de la socit qu hauteur de leur investissement.

Section 2 : Le rgime juridique des personnes morales Les personnes morales ont une personnalit juridique distincte de celles des membres qui la compose. Cette autonomie sobserve travers un patrimoine qui leur est propre lexception des patrimoines des particuliers. Cette autonomie se manifeste du point de vue du droit daction. Les personnes morales agissent en justice en leur nom et sont poursuivies directement en justice. Les personnes morales comme physiques ont un nom, on parle de titre pour les associations et de dnominations ou raisons sociales pour les socits. Il est choisi librement sous rserve de contestation. Il peut tre modifi car il nest pas immuable. Les personnes morales ont galement un domicile : le sige social. Cest le lieu o la personne morale exerce son activit principale. Une socit peut avoir autant de domicile quelle a dtablissement diffrent. Cest la jurisprudence dgard principal. Les socits ont une nationalit. La socit a la nationalit du pays dans lequel elle a son sige social. Le sige social nest retenu que sil reprsente le centre rel de direction. Ltendu de la personnalit des personnes morales est limite. Elles sont souvent frappes dune incapacit de jouissance. Toute personne morale a un certain objet social et tous les actes doivent correspondre cet objet social. Cest le principe de spcialit.