CONCEPTO DE NORMA JURDICA

1. El lenguaje prescriptivo

Uso operativo: se caracteriza por el hecho de que pronunciar ciertas palabras en determinadas condiciones implica realizar la accin a que esas palabras se refieren. As, decir en ciertas condiciones juro decir la verdad, prometo pagar, consiste precisamente en realizar las acciones de jurar, prometer y pagar. Uso prescriptivo o directivo: se da cuando mediante el lenguaje, el que habla se propone dirigir el comportamiento de otro, o sea para inducirlo a que adopte un determinado curso de accin. Las oraciones directivas se caracterizan porque de ellas no tiene sentido predicar que son verdaderas o falsas. De una prescripcin se puede predicar que es injusta o injusta, conveniente o inconveniente, oportuna o inoportuna, racional o arbitraria, pero no que es verdadera o falsa, pues estos ltimos atributos implican una relacin entre una asercin sobre un estado de cosas y la realidad, y las directivas no estn destinadas a dar informacin respecto de la realidad. Por ejemplo: le conviene estudiar; para encender el televisor, presione el botn de la izquierda. De todos los tipos de directivas, los que estn relacionados con las normas son los que tienen mayor fuerza, es decir, las rdenes, los mandatos, las imposiciones. A estas directivas muchas veces se las llama prescripciones (con un sentido ms estricto del que es equivalente a directiva). Las prescripciones se caracterizan por una superioridad del sujeto emisor respecto del destinatario. Esa superioridad puede ser fsica o moral, en un sentido amplio. Superioridad fsica: la que tiene un asaltante en relacin a su vctima. Superioridad moral: la que presenta un predicador religioso respecto de sus feligreses.

2. Las normas en la teora de Von Wright

Von Wright distingue tres tipos de normas principales y tres secundarias. Las especies principales son las siguientes:

Las reglas definitorias o determinativas : son reglas que definen o determinan una actividad. Tpico caso de estas reglas son las de los juegos: las reglas de un juego determinan qu movimientos estn permitidos y cules estn prohibidos dentro del juego. Sin o se siguen las reglas se dir que no se juega correctamente o que, directamente, no se juega el juego en cuestin. Las directivas o reglas tcnicas : son reglas que indican un medio para alcanzar determinado fin. Por ejemplo: las instrucciones de uso: si quiere encender el televisor, presione el botn de la izquierda. Las reglas tcnicas no estn destinadas a dirigir la voluntad del destinatario, sino que lo que indican est condicionado a esa voluntad. Por eso la formulacin de la regla tcnica es hipottica, y en el antecedente del condicional aparece la mencin de la voluntad del destinatario. Las reglas tcnicas presuponen siempre una proposicin anankstica que debe ser verdadera para que la regla sea eficaz. Un enunciado anankstico es una proposicin descriptiva que dice que algo es condicin necesaria de otro algo (el fin). La proposicin anankstica del ejemplo de instruccin de uso, sera: Presionar el botn de la izquierda es condicin necesaria para que el televisor se encienda. Como proposicin descriptiva que es, la anankstica puede ser verdadera o falsa. Prescripciones: Von Wright caracteriza a las normas prescriptivas mediante estos elementos que las distinguen de las anteriores especies: Emanan de una voluntad del emisor de la norma, a la que se llama autoridad normativa. Estn destinadas a algn agente, llamado el sujeto normativo. Para hacer conocer al sujeto su voluntad de que se conduzca de determinada manera, la autoridad promulga la norma. Para dar efectividad a su voluntad, la autoridad aade a la norma una sancin, o amenaza de castigo.

Las tres especies de normas secundarias son las siguientes: Normas ideales: son normas que no se refieren directamente a una accin sino que establecen un patrn o modelo de la especie ptima dentro de una clase. As, hay normas que determinan qu es un buen actor, un buen abogado, un buen cuchillo, un buen camino, un buen ladrn. Las reglas ideales mencionan las virtudes caractersticas dentro de una clase. Costumbres: exigen regularidad en la conducta de los individuos en circunstancias anlogas. Se distinguen de otros hbitos en que son sociales, o sea que las conductas que las integran se hacen con la conviccin de que son obligatorias.

Normas morales. Enumera los siguientes elementos de las prescripciones: carcter, contenido, condicin de aplicacin, autoridad, sujeto, ocasin, promulgacin y sancin. A los primeros tres elementos (carcter, contenido y condicin de aplicacin) los llama ncleo normativo, puesto que se trata de una estructura lgica que las prescripciones tienen en comn con otras normas. Los tres siguientes (autoridad, sujeto y ocasin) son para Von Wright componentes distintivos de las prescripciones, que no se encuentran necesariamente en las dems normas. Los ltimos dos elementos (promulgacin y sancin) tambin sirven para definir una prescripcin, sin que se pueda decir que son componentes de ella.

Carcter: el carcter que tiene una norma est en funcin de que la norma se de para que algo deba, no deba o pueda ser hecho. Cuando la norma se da para que algo deba hacerse, la norma es de carcter obligatorio. En el caso de que la norma se formule para que algo no deba hacerse, la norma es de carcter prohibitivo. Cuando la norma tiende a que algo pueda hacerse, su carcter es permisivo. 2.Contenido: es lo que una norma declara prohibido, obligatorio o permitido, o sea acciones (por ejemplo, matar, rer, insultar), o actividades (fumar, caminar sobre el csped). Las acciones pueden ser positivas o negativas, segn que el cambio se produzca por una intervencin activa del agente, o por una abstencin de actuar, teniendo capacidad para hacerlo. 3.Condicin de aplicacin: es la circunstancia que tiene que darse para que exista una oportunidad de realizar el contenido de la norma. Se clasifican en categricas e hipotticas. Son categricas aquellas normas que slo suponen las condiciones para que haya oportunidad de realizar su contenido; en ese caso las condiciones surgen del mismo contenido. Por ejemplo: cierre la puerta es categrica porque sus condiciones de aplicacin que haya una puerta, que est abierta, etc.-, se infieren del contenido de la norma. Son hipotticas las normas que, aparte de las condiciones de aplicacin que permiten una oportunidad para la realizacin de su contenido, prevn condiciones adicionales que no se infieren de su contenido. Por ejemplo: si llueve, cierre la puerta. Para una norma sea hipottica, ella debe establecer condiciones, no para la realizacin de la accin, sino para que esa realizacin pueda calificarse de prohibida, permitida o ordenada. 4.Autoridad: la autoridad de una prescripcin es el agente que la emite o la dicta:

por su autoridad, las normas se califican en tenomas y positivas, segn se suponga que emanan de un agente supraemprico o estn dictadas por un ser humano. Tambin por la autoridad pueden distinguirse normas heternomas y autnomas. Las heternomas son las que un agente da a otro; las autnomas, las que el agente se da a s mismo, o sea, cuando la autoridad y el sujeto normativo coinciden en la misma persona. 5.Sujeto normativo: los sujetos de la prescripcin son los agentes que son destinatarios de ella: por sus sujetos, las normas pueden clasificarse en particulares (cuando se dirigen a uno o varios agentes determinados; por ejemplo, las sentencias judiciales son normas particulares), y generales (cuando se dirigen a una clase de agentes indeterminados). Las prescripciones generales pueden ser de dos tipos: las conjuntivamente generales son aquellas que se dirigen a todos los miembros de una clase (todos los que estn en el buque deben abandonarlo). Las disyuntivamente generales son las que se dirigen a uno o varios individuos indeterminados de una cierta clase (algunos de los que estn en el buque deben abandonarlo; o siempre que se hable de un porcentaje). 6.La ocasin: es la localizacin espacial o temporal en que debe cumplirse el contenido de la prescripcin: por ejemplo, maana debes ir a la escuela (ocasin temporal); est prohibido fumar en el aula (ocasin espacial). En relacin a la ocasin, las prescripciones pueden clasificarse en particulares y generales, y stas ltimas en conjuntiva y disyuntivamente generales. Una norma es particular cuando establece una ocasin determinada; marca un punto en el tiempo (cierre la puerta de la calle hoy a las nueve). Una norma es conjuntivamente general por la ocasin cuando menciona una clase de situaciones en todas las cuales debe o puede realizarse el contenido (cierre la puerta todas las noches). Y es disyuntivamente general cuando su contenido debe realizarse en alguna de una clase de ocasiones (puedes ir al cine cualquier da de esta semana). 7.Promulgacin: es la formulacin de la prescripcin. Consiste en expresarla mediante un sistema de smbolos para que el destinatario pueda conocerla. 8.Sancin: es la amenaza de un dao que la autoridad normativa puede agregar a la prescripcin para el caso de incumplimiento. 3. La teora de Kelsen respecto a las normas jurdicas

Kelsen distingue dos tipos de juicios. En primer lugar, los juicios de ser, que son enunciados descriptivos, susceptibles de verdad o falsedad. En segundo trmino, los juicios de deber ser, que son directivos y respecto de los cuales no tiene sentido predicar verdad o falsedad. Segn Kelsen, la validez es la existencia especfica de las normas y constituye su fuerza obligatoria, cualidad que no tienen las meras rdenes.

Las normas son juicios de deber ser que expresan el sentido objetivo de un acto de voluntad. Que un juicio de deber ser sea una norma vlida depende de que quien lo formula est autorizado a hacerlo por otra norma que a su vez sea vlida. Segn Kelsen, una norma jurdica es la que prescribe una sancin jurdica. Para Kelsen, una norma jurdica (primaria) es una norma que tiene como contenido un acto coercitivo, que est calificado como debido. Para Kelsen hay dos tipos de normas jurdicas en cuanto a las condiciones de aplicacin: categricas e hipotticas, segn que la ejecucin del acto coercitivo no est supeditado a ninguna condicin o s lo est. Un ejemplo de norma categrica: deben ser 8 aos de crcel para Juan Prez. Las normas jurdicas categricas son principalmente las sentencias judiciales. Un ejemplo de norma jurdica hipottica: si alguien mata, debe ser castigado con 8 aos de prisin: las leyes son generalmente normas hipotticas. Kelsen tambin califica a las normas jurdicas en generales y particulares. Kelsen distingue tambin entre normas jurdicas primarias y secundarias. Las normas jurdicas primarias son las que prescriben en ciertas condiciones o no la privacin a un sujeto de sus bienes por medio de la fuerza. Son las normas jurdicas genuinas, lo que significa que un orden jurdico est integrado slo por ellas Las normas jurdicas secundarias son meros derivados lgicos de las normas primarias, y su enunciacin slo tiene sentido a los fines de una explicacin ms clara del derecho: slo de las normas primarias hipotticas pueden derivarse normas secundarias. Kelsen sostiene que entre todas las condiciones de las normas primarias, slo las conductas que constituyen un acto antijurdico o un delito pueden ser relevantes para la configuracin de las normas secundarias, sobre la base de sus opuestos. Una norma con carcter de deber y cuyo contenido no sea un acto coercitivo slo es una norma jurdica si constituye una norma secundaria que derive de alguna norma primaria. Caso de las normas que no disponen sanciones: si observamos el contenido de cualquier sistema jurdico, encontraremos una serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos coercitivos, ni pueden derivarse de enunciados normativos que mencionan actos coercitivos. Por ejemplo, la mayor parte de las normas que integran la Constitucin Nacional no prescriben sanciones, sino que establecen derechos y garantas, el procedimiento para elegir los integrantes de los poderes, etc. Lo mismo sucede con nuestro Cdigo Civil. La respuesta de Kelsen ante este hecho es que todos estos enunciados no son normas, sino partes de normas genuinas. As, la mayora de los enunciados que encontramos integrando un sistema jurdico formaran el antecedente de las autnticas normas, en cuyo consecuente debe figurar siempre una sancin. O sea que, segn Kelsen, un sistema jurdico estara integrado slo por tantas normas como sanciones se prevean, siendo cada una de las normas

extraordinariamente compleja, puesto que su antecedente sera la conjuncin de una serie enorme de enunciados. Las nicas normas que, fuera de las penales, constituyen normas autnomas son, segn Kelsen, algunas normas civiles cuyo contenido es un acto de ejecucin forzosa de bienes. 4. Crticas a la concepcin de Kelsen

Hart: Propone otro sistema. Habla de normas primarias y secundarias (la norma primaria de Hart es la norma secundaria de Kelsen). Hart critica a Kelsen que el esquema que l propone no recoge la estructura de una gran cantidad de normas que integran los sistemas jurdicos. Hay normas jurdicas que se refieren a la forma para celebrar contratos, matrimonios, testamentos, etc. Esas normas no tienen por funcin imponer obligaciones sino acordar a los particulares facilidades para concretar sus deseos. Hart sugiere que las normas que confieren potestades constituyen reglas para la creacin de las normas que imponen deberes. Hart critica aquellas posturas que ven a la nulidad como una sancin: una sancin supone que la conducta a la que se imputa es indeseable y merece ser desalentada. Pero el derecho no pretende desalentar, ni suprimir, ni considerar indeseable, por ejemplo, las conductas de hacer testamento sin testigos o hacer una compraventa sin escritura pblica; simplemente, no reconoce sus efectos jurdicos. Hart clasifica a las normas en primarias y secundarias: a) Normas primarias: son las reglas que prescriben a los individuos realizar ciertos actos, lo quieran o no; imponen, en cierto sentido, obligaciones, puesto que tienen fuerza compulsiva. Estas reglas no slo se dirigen a los funcionarios, prescribindoles la aplicacin de sanciones, sino que, principalmente, se dirigen a los sbditos, indicndoles conductas que se consideran deseables. Son reglas primarias puesto que las dems reglas las reglas secundarias- se refieren a ellas (ejemplo de este tipo de reglas son las que integran un cdigo penal). b) Reglas secundarias: son reglas que no se ocupan directamente de lo que los individuos deben o no hacer, sino de las reglas primarias. Hart distingue 3 tipos de reglas secundarias: I. Reglas de reconocimiento: son las reglas que sirven para identificar qu normas forman parte de un sistema jurdico y cules no. Establecen criterios de identificacin del derecho. Una regla de reconocimiento simple sera, por ejemplo: Son derecho en este pas todas las reglas dictadas por el legislador A o por quien l autorice. II. Reglas de cambio: permiten dinamizar el ordenamiento jurdico indicando

procedimientos para que las reglas primarias cambien en el sistema. Estas reglas son las que confieren potestades a los funcionarios y a los particulares para, en ciertas condiciones, crear reglas primarias de las cuales surjan derechos y obligaciones. Un ejemplo sera el artculo 67 de nuestra Constitucin, que da competencia al Congreso para dictar diversos cdigos. III. Reglas de adjudicacin: son las reglas que dan competencia a ciertos individuos los jueces- para establecer si en una ocasin particular se ha infringido o no una regla primaria. Estas reglas son las que indican las condiciones para que alguien sea juez, el procedimiento que debe seguirse para adoptar una decisin judicial y el alcance que tiene el carcter constitutivo de las decisiones judiciales. Este enfoque de Hart permite advertir que no es posible distinguir una norma jurdica de otras clases de normas por su contenido o estructura, considerando a la norma en forma aislada, sino por su pertenencia a un sistema jurdico. En vez de definir sistema jurdico como un sistema integrado por normas jurdicas, hay que definir norma jurdica como una norma que pertenece a un sistema jurdico. Alf Ross: una norma jurdica existe, o sea est vigente en un determinado lugar, cuando se puede decir con probabilidad que los jueces la usarn como fundamento de sus resoluciones. Lo decisivo es que sea probable que forme parte del razonamiento de los jueces de un mbito determinado. Kelsen critica esto diciendo que aqu hay un problema de circularidad: si para definir norma jurdica vigente se recurre al concepto de juez, resulta que para definir juez no hay ms remedio que volver a las normas jurdicas puesto que no se es juez por poseer cualidades naturales sino por estar autorizado a realizar ciertos actos por determinadas normas. Para Kelsen, la aplicacin judicial de las normas jurdicas determina su eficacia. Una norma es eficaz si es obedecida por los sbditos o, en caso de desobediencia, aplicada por los jueces. Pero Kelsen sostiene que la eficacia de una norma jurdica es irrelevante respecto a su existencia. Puede existir una norma jurdica que sea ineficaz, y puede haber normas eficaces que no existan como integrantes de un sistema jurdico. Para que sea verdad, segn Kelsen, que existe una norma jurdica, tiene que ser positiva. La condicin decisiva en la teora de Kelsen para que una norma exista es que sea vlida. Para este autor, la validez constituye la existencia especfica de las normas jurdicas. En la teora de Kelsen, una norma es vlida, o sea existe como tal, cuando tiene fuerza obligatoria, cuando debe ser lo que ella dispone. Esta fuerza obligatoria deriva, para Kelsen, de la norma fundamental que los juristas presuponen en forma hipottica, sin que tal presuposicin implique una adhesin ideolgica al sistema. Kelsen tambin habla de normas derivadas y normas no derivadas. Las normas derivadas son aquellas que son dictadas conforme a una norma superior (ejemplo:

el cdigo civil). Las no derivadas no derivan de ninguna otra norma. Existen dos criterios de pertenencia para las normas derivadas: 1.Criterio de legalidad: una norma debe cumplir con un procedimiento, un rgano y un contenido. Kelsen asegura que basta cumplir con el rgano para pertenecer al sistema jurdico. 2. Criterio de deducibilidad: una norma pertenece al sistema cuando el acto de dictarla est permitido por una norma superior. Kelsen llama a esto cadena de validez. Bibliografia consultada:

KELSEN, Hans. Teoria pura dle Derecho. Eudeba. Buenos Aires. 2003. NINO, Carlos Santiago. Introduccin al anlisis del Derecho . Astrea. Buenos Aires. 1987.