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TUTELA DE DERECHOS PARA CONTROLAR LA IMPUTACION EN LA DISPOSICIN DE FORMALIZACION DE INVESTIGACIN PREPARATORIA Dr. Giammpol Taboada Pilco(*) 1.

La audiencia de tutela de derechos en principio esta dirigida a la proteccin efectiva de los derechos del imputado descritos -de modo enunciativo- en el propio artculo 71.2, entre ellos, conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, a que se le exprese la causa o motivo de dicha medida, entregndole la orden de detencin girada en su contra, cuando corresponda (inciso a), lo que puede enmarcarse en la proteccin del principio a la imputacin necesaria en el proceso penal. Conforme al artculo 336.1 del CPP si de la denuncia, del Informe Policial o de las Diligencias Preliminares que realiz, aparecen indicios reveladores de la existencia de un delito, que la accin penal no ha prescrito, que se ha individualizado al imputado y que, si fuera el caso, se han satisfecho los requisitos de procedibilidad, el Fiscal dispondr la formalizacin y la continuacin de la Investigacin Preparatoria (inciso 1). Para ello, la disposicin de formalizacin deber contener: a) El nombre completo del imputado; b) Los hechos y la tipificacin especfica correspondiente. El Fiscal podr, si fuera el caso, consignar tipificaciones alternativas al hecho objeto de investigacin, indicando los motivos de esa calificacin; c) El nombre del agraviado, si fuera posible; y, d) Las diligencias que de inmediato deban actuarse (inciso 2). Tomada la decisin formal de continuar con las investigaciones, el Ministerio Pblico deber comunicarlo al Juez de Investigacin Preparatoria (artculo 3). Finalmente, tanto la disposicin fiscal como la resolucin judicial de admisin de la formalizacin deben ser notificadas al imputado y al agraviado, para que puedan identificar a la autoridad fiscal y judicial que intervendrn en el proceso en sus respectivos roles de investigacin y control, amn de permitir el ejercicio efectivo del derecho de defensa, en razn que la investigacin preparatoria persigue reunir los elementos de conviccin, de cargo y de descargo, que permitan al Fiscal decidir si formula o no acusacin y, en su caso, al imputado preparar su defensa (artculo 321.1).

2.

(*)

Presidente de la Academia Peruana de Jurisprudencia. Doctor en Derecho, Juez Titular del Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo y profesor de Derecho Penal de la Universidad Particular Antenor Orrego.

3.

Formalizada la investigacin ante el Juez de Investigacin Preparatoria adquiere mayor exigencia el respeto al derecho de defensa, en la medida que debe existir una imputacin y un imputado claramente individualizado. Sobre este tema, el Tribunal Constitucional ha sealado que respecto de la debida motivacin del auto de apertura de instruccin -mutatis mutandi la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria-, que si dicha resolucin disposicin- no permite al imputado conocer de manera cierta los cargos que se le imputan, resulta vulneratoria del derecho de defensa (STC Exp. N 8125-2005-HC/TC). Del mismo modo constituye una exigencia derivada del derecho de defensa, elemento del debido proceso reconocido expresamente en el artculo 139.14 de la Constitucin, el conocer en forma clara los hechos que se imputan. Por tanto, no basta la plena individualizacin de los autores o partcipes si es que ella no incluye la conducta concreta que se imputa (STC N 24-2008-HC/TC).

4. Continuando con el Tribunal Constitucional, la imputacin contenida en la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria, podra adolecer de omisin o imprecisin en la descripcin de los hechos incriminatorios (STC N 6033-2006-PHC/TC) o incluso en la tipificacin (STC N 3390-2005-PHC/TC). En ambos supuestos, estaramos ante una lesin al derecho a la defensa del imputado, toda vez que, al no estar informado con certeza de los cargos imputados, se le restringe la posibilidad de declarar y defenderse sobre hechos concretos, o sobre una modalidad delictiva determinada y, con ello, la posibilidad de aportar pruebas concretas que acrediten la inocencia que aduce. Esta omisin generara un estado de indefensin que incidira en la pena a imponerse y en la condicin jurdica del procesado, tornndose el proceso en irregular por haberse transgredido los derechos fundamentales que integran el debido proceso, esto es, el derecho de defensa; ello, a su vez, habra determinado la afectacin de la tutela jurisdiccional, ambos garantizados por la Norma Constitucional. 5. La necesidad de tutelar el derecho a la imputacin necesaria, surge tambin del enunciado contenido en el artculo 2.24.d de la Constitucin, al disponer: Nadie ser procesado, ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no este previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible. Ergo, es derecho de todo procesado el que conozca de manera expresa, cierta, e inequvoca los cargos que se formulan en su contra, puesto que su determinacin por parte del juzgador incidir en el derecho de defensa y en su libertad personal cuando se determine su situacin jurdica y la posterior pena a imponrsele. Recurdese que el derecho de defensa contiene en su seno dos principios relevantes del derecho penal: el principio de contradiccin y el principio acusatorio; por el primero se exige que exista una imputacin del delito precisa y clara, que debe ser conocida por el procesado y que, finalmente, pueda

ser odo en juicio; por el segundo principio se tiene la vinculacin del rgano jurisdiccional en observancia de la acusacin fiscal y acorde a las normas que rigen el proceso penal peruano, as como el ejercicio de la acusacin ser por rgano distinto al juzgador (STC N 4799-2007-PHC/TC). 6. Por lo expuesto, conforme a los derechos fundamentales reconocidos en los artculo 2.24.d y 139.14 de la Constitucin, en concordancia sistemtica y prctica con las reglas procesales contenidas en los artculos 71.2.a 336.1.b del CPP, as como a la jurisprudencia uniforme y reiterada del Tribunal Constitucin relacionada con el control constitucional y legal de la imputacin penal, podemos concluir que la audiencia de tutela de derechos es el mecanismo idneo para cuestionar los defectos de omisin o imprecisin de los elementos fcticos (relato de los hechos) y jurdicos (tipificacin) del hecho punible; mxime si se trata de defectos subsanables en la misma audiencia de tutela de derechos a travs de la precisin correspondiente por el fiscal, materializada en una disposicin aclaratoria de la formalizacin de investigacin. Para ello, creemos que en observancia del principio de economa procesal, el imputado que se considere afectado con la imputacin defectuosa, debera dirigirse en primer lugar al Fiscal para que subsane el defecto advertido y solo ante la renuencia de ste a subsanarlo, quedara habilitado a solicitar tutela al juez de garantas, siguiendo por analoga la regla del control del plazo previsto en el artculo 334.2 del CPP. Finalmente, cabe aclarar que cuando la defensa tcnica del imputado pretenda cuestionar una errnea tipificacin de la disposicin de formalizacin por inconcurrencia de los elementos subjetivos u objetivos del tipo, deber utilizarse la excepcin de improcedencia de accin por ser la va especfica para su dilucidacin, mantenindose la tutela de derechos el carcter de residual, exclusivamente para los casos de omisin o imprecisin de la imputacin.

7.

Marzo del 2012.