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EXMO. SR. DR. JUIZ DO TRABALHO DA 16a VARA DESTA CAPITAL.

Processo n.: 01252-2005-016-05-00-7 RS

IATE CLUBE DA BAHIA, pessoa jurdica de direito privado, com sede na Avenida Sete de Setembro n 3252, Ladeira da Barra, Salvador BA, nos autos do processo em epgrafe em que contende com ADAILTON MUNIZ CAFEZEIRO DOS SANTOS, por seu advogado legalmente constitudo mediante instrumento de mandato anexo, vem apresentar CONTESTAO nos termos a seguir expostos. Da inexistncia de relao de emprego Diverso do quanto asseverado na inicial, o reclamante jamais manteve um vnculo de natureza trabalhista com a reclamada, mas sim prestou servios de carter eventual, espordico. Por tratar-se de um clube recreativo, o IATE CLUBE DA BAHIA possui um servio de bar que visa to somente atender os seus associados, sem qualquer fim lucrativo. Nesse bar laboram alguns funcionrios que funcionam como garons, cumins, cozinheiros, faxineiros, auxiliares de caixa e balconistas. Normalmente, o grupo de empregados que desempenha tais atividades suficiente ao atendimento da demanda, principalmente quando o quadro encontra-se completo, ou seja, sem nenhuma falta.

Eventualmente, em funo da ausncia de alguns funcionrios, seja por licena mdica, seja por folgas ou faltas injustificadas, o clube solicita aos prestadores de servios que em dias especficos supram as faltas dos empregados, possibilitando, assim, atender a contento os associados. Em outras oportunidades, normalmente em alguns dias durante o vero, em razo do aumento de freqentadores, o clube tambm solicita a presena de prestadores de servios, buscando evitar a sobrecarga dos funcionrios que compe o quadro de empregados da empresa e manter o bom nvel de atendimento aos associados. No obstante, tal solicitao alm de espordica imprevisvel, conquanto pendente de uma srie de fatores, a exemplo da previso do tempo ou mesmo da proximidade de algum feriado prolongado, fatores que podem ensejar tanto um aumento quanto uma diminuio do movimento nas instalaes do clube, a depender da festividade. Assim, considerando tais variveis os prestadores de servios so convidados a comparecerem ao clube para desenvolver atividades variadas. Do caso especfico do autor Na hiptese especfica do demandante, a sua situao no foge aos padres j especificados. Trata-se ele de um prestador de servios espordicos, que jamais manteve uma relao de cunho trabalhista com o clube. Diferente do que foi asseverado na inicial, o reclamante jamais teve uma presena contnua nas instalaes do clube, mas apenas em alguns meses do ano e em dias especficos. Nos meses em que efetivamente prestou servios, isso ocorreu de forma inconstante (vide documentao anexa). No havia uma periodicidade ou previso para a prestao dos servios, tudo dependendo da demanda do clube ou necessidade. Sobre esse ltimo aspecto, vale esclarecer que no havia uma obrigatoriedade de comparecimento do prestador de servio nas instalaes do clube. A administrao fazia o convite e se o prestador de servio estivesse disponvel comparecia, seno, outro prestador era convidado. No caso especfico do reclamante, por diversas ocasies foi convidado, todavia, por motivos pessoais, declinou do chamamento.

Diante do que se observa, os elementos caracterizadores de uma relao jurdica trabalhista, insculpidos no art. 3 da CLT, no se encontravam presentes na relao mantida entre reclamante e reclamada. Assim que, os servios eram prestados de forma eventual, no havendo dependncia do prestador de servio ou subordinao, j que poderia ele comparecer quando desejasse. Em face de tudo o que foi exposto, de se notar que no havia um vnculo trabalhista a ensejar os pedidos formulados na presente demanda. Princpio da eventualidade - Do fato impeditivo para o pleito das parcelas rescisrias incluindo seguro desemprego. Fator importante a ser esclarecido que mesmo na absurda e remota hiptese de reconhecimento de vnculo trabalhista, o que se argumenta apenas e to-somente por amor ao debate e em ateno ao princpio da eventualidade, no caberiam, do mesmo modo, os pleitos formulados pelo autor. Tal situao se explica a partir do instante em que se observa a forma como as partes deixaram de manter uma relao contratual. Diverso do que asseverou o suplicante, o mesmo jamais foi despedido. Em verdade, deixou por vontade prpria de prestar servios reclamada, no atendendo mais aos convites que lhe foram formulados. Dos perodos em que houve a prestao eventual. Assim que prestou servio pela primeira vez no ms de janeiro de 2004, no dia 07. No final de novembro, incio de dezembro de 2004, o reclamante foi convidado algumas vezes para prestar servios, todavia no deu qualquer resposta. Diante dos fatos de se observar que mesmo se restasse caracterizada a existncia de qualquer vnculo de natureza trabalhista, no haveria necessidade de indenizar o suplicante ao menos no que concerne a parcelas rescisrias, conquanto restaria caracterizado o abandono de emprego, causa especfica de resciso contratual.

Da remunerao Diverso do quanto asseverado na inicial, a forma de remunerao era diria, ou seja, aps a prestao de cada dia de trabalho, sendo que o reclamante, assim como os demais prestadores de servios, normalmente deixavam acumular alguns dias de pagamento para assinarem os recibos, no obstante j tivessem recebido os numerrios. Note-se que para cada dia de labor era pago o valor de R$ 13,00 (treze reais). Em outras oportunidades assinavam no mesmo dia do pagamento. Das gorjetas Diferente do quanto asseverado pelo demandante, no havia pagamento de gorjetas a cumins. Em verdade o clube jamais exigiu gorjetas dos seus clientes e associados, restando de logo contestada a alegao de pagamento e integrao ao salrio de outra parcela alm da diria. Do horrio da prestao de servio O horrio da prestao de servio era fixo das 09:00 hs. s 17:00 hs e o reclamante jamais ultrapassou oito horas de trabalho por dia, sempre com uma hora para descanso e refeio. Diferente do quanto afirmado na inicial, o horrio de prestao de servios no era registrado regularmente, motivo pelo qual no h de se falar em apresentao de livro de registro, restando de logo contestada a existncia. No que diz respeito a esse aspecto (horas extras), vale salientar que, mesmo na remota hiptese de ser aceita uma jornada superior a oito horas, o que se argumenta apenas por amor ao debate, o fato de no ter havido labor durante todos os dias da semana impossibilita o pleito, conquanto as supostas prestaes de servios extraordinrios seriam compensados pela inexistncia de labor na maioria dos dias da semana. Assim, seja pelo argumento expresso no pargrafo anterior, h de se verificar a inexistncia de labor extraordinrio, que embasou o pleito do reclamante neste sentido.

DOS PEDIDOS Inexistindo a relao de emprego suscitada, o autor no tem direito s parcelas pleiteadas atravs da presente demanda. Vejamo-las uma a uma: a) Pagamento de aviso prvio integrativo, com acrscimo: Somente devido na hiptese de despedida injusta em relao de emprego, o que no ocorreu no caso sob comento, mesmo porque, independente do reconhecimento da relao de emprego, foi o reclamante que deixou de comparecer sede da suplicada, no obstante os diversos convites feitos. b) Integrao do aviso prvio ao tempo de servio e sua repercusso no pagamentos das parcelas rescisrias e FGTS: Quitao em primeira audincia de parcelas incontroversas : Neste particular deve-se observar que todas as parcelas so controvertidas. Todas elas so pleiteadas em face da alegao de vnculo empregatcio, cuja existncia a empresa nega. b) Depsito/liberao das guias do FGTS, mais 40% de multa ou pagamento de quantia equivalente: No tendo havido relao de emprego mais sim uma prestao de servio, no h que se falar em depsito de FGTS, mas sim em pagamento do ISS, tributo este que foi devidamente recolhido. Por outro lado, mesmo se por ventura fosse reconhecida uma relao de emprego, tal parcela no teria porque ser liberada ou indenizada, em face do abandono de emprego. c) Pagamento de multa do 477, da CLT: Tambm nesse particular no h que se falar da multa pleiteada pelo mesmo argumento anterior, ou seja, jamais existiu um vnculo de natureza empregatcia que pudesse ensejar a multa sob comento. d) Aviso prvio e reflexos: Somente devido na hiptese de despedida injusta em relao de emprego, o que no ocorreu no caso sob comento, mesmo porque, independente do reconhecimento da relao de emprego, foi o reclamante que deixou de comparecer sede da suplicada, no obstante os diversos convites feitos. e) 13 Salrios vencidos e proporcionais: No houve, como se disse, vnculo empregatcio e no caso do 13 proporcional somente seria devido no caso de despedida injusta a que no ocorreu como j se disse no item acima. f) Pagamento da dobra dos feriados trabalhados: No existe, em face do quanto j explicitado. Todos os dias individualmente laborados foram pagos. g) Assinatura e baixa da CTPS: A mera prestao de servio no enseja a assinatura de CTPS. h) Horas extras: Toda a prestao de servio efetivada pelo suplicante foi paga conforme o pactuado. No obstante, mesmo se por absurdo fosse

considerada a existncia de uma relao de trabalho, o autor jamais ultrapassou os limites legais da jornada de trabalho. Assim que no ultrapassava o limite dirio de 8h oito horas e muito menos o semanal de 44h. i) Pagamento de diferena de 13 o. salrio de todo o vnculo, frias acrescidas de 1/3, aviso prvio e FGTS mais 40% de multa, em face de horas extras, repouso das horas extras, dobra de domingos e feriados c/ integraes legais: Tais parcelas no so devidas no s pela inexistncia de relao de emprego, mas, tambm e principalmente, porque jamais havia labor em jornada superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais. j) Repouso semanal das horas extras: Esses somente seriam devidos em face de um pagamento mensal em uma relao de emprego e quando h prestao de servio extraordinrio, o que no ocorre no caso sob comento. l) Liberao de guias para recebimento do seguro desemprego ou indenizao correspondente: Mesmo se por hiptese e absurdamente pudesse ser a relao de emprego caracterizada, o que se argumenta apenas por amor ao debate e em ateno ao princpio da eventualidade, de se notar que tal parcela somente seria diante de uma dissoluo contratual ensejada nica e to somente em face do exerccio do direito potestativo do Clube, fato que no ocorreu. No caso sob comento fora o autor, repita-se, que deixou de atender aos convites do clube. m) Frias proporcionais acrescidas de 1/3 e aos perodos de 2003/2004: Indevidas, em face do mesmo argumento posto nos itens f e i acima. n) Juros e correo: O acessrio segue o mesmo fim do principal, qual seja, a total improcedncia. o)Honorrios advocatcios: Alm de no preencher os requisitos legais, tal parcela no devida em face da legislao em vigor. DOS REQUERIMENTOS FORMULADOS Os documentos solicitados pelo reclamante no podem ser acostados porquanto no existem, j que no houve relao de emprego. CONCLUSO Por tudo exposto, pede pela total improcedncia da presente reclamao, requerendo de logo, em eventual sucumbncia, a observao da variao do salrio mnimo, bem como a compensao como os valores pagos ao autor a qualquer ttulo.

Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitido, indicando de logo o depoimento pessoal das partes, oitiva de testemunhas. P. deferimento Salvador, 13 de setembro de 2005 ERNESTO COSTA BATISTA OAB/BA 11.286 JORGE SALOMO OLIVEIRA DOS SANTOS OAB/BA 14.248

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