EL HOMICIDIO INTENCIONAL BAJO LA FIGURA DE DOLO EVENTUAL, RELEVANCIA Y VALIDEZ DE UNA TIPIFICACIN JURIDICA NO CONTEMPLADA EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO PENAL

VIGENTE EN VENEZUELA Planteamiento del Problema Como una consecuencia lgica del atraso en materia penal existen en Venezuela, segn lo plantean Autores y entendidos en la materia, han surgido verdaderos problemas al momento de procesar legalmente a los infractores y sus delitos, ya que han aparecido formas nuevas y desdibujadas de participacin y tipificacin que no haban sido reguladas o contempladas por el Derecho Penal Venezolano, de acuerdo a esto, este problema tiene como consecuencia la aplicacin de criterios jurisprudenciales, que se han establecido, a los fines de regular estas atpicas formas de participacin, aplicando clasificaciones, teoras, tipificaciones y graduaciones no reguladas por el Cdigo Penal Venezolano Vigente. Establecen los expertos antes citados, que la intencin de los mximos juzgadores ha sido la de actualizar el derecho penal venezolano, ponindolo a la par de otros ordenamientos penales como el Espaol, Italiano y Alemn; es pues su procedencia legal, lo que crea controversia, generndose una creciente polmica en cuanto la forma en que jurdicamente deben ser interpretadas las normas en esta materia, pues estas no admiten juicios de valor ajenos a lo contemplado en la norma y en el tipo, de acuerdo al principio de legalidad establecido en el artculo 1 del Cdigo Penal Venezolano Vigente para esta poca: Nadie podr ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente. La Ley Penal ha ser cumplida conforme a como fue establecida y tipificada, al encajar de manera forzosa en un tipo penal, elementos de hecho que no se encuentran contenidos o la adecuacin del mismo bajo teoras que no han sido previstas, se crea un tipo penal y como consecuencia de asumen poderes y capacidades legislativas; por lo cual los jueces venezolanos deben ser en extremo cuidadosos cuando interpretan las normas del Cdigo Penal, y poseer slidos argumentos jurdicos, que fundamenten la aplicacin de teoras o clasificaciones no establecidas en la Ley Penal Venezolana. Una vez expuesta como ha sido la problemtica jurdica observada, deben se realizadas las siguientes preguntas: 1. Cual es la definicin legal y doctrinal del Homicidio y cules son sus elementos y categora? 2. Cual es la definicin legal y doctrinal del Dolo, y cules son los elementos y categoras que lo integran? 3. Cmo se establece la tipificacin del Homicidio Intencional bajo la Figura del Dolo Eventual? 4. Cul es el criterio que orienta las decisiones del Tribunal Supremo de Justicia en relacin a este tipo Jurdico? Objetivo General Analizar la validez de la aplicacin de la tipificacin de Homicidio Intencional bajo

la figura del dolo eventual en el derecho penal venezolano vigente. Objetivos Especficos Establecer y Definir las Concepciones legales del Homicidio, as como los tipos y figuras que lo determinan, dentro del marco doctrinal y normativo penal vigente en Venezuela. Definir e identificar el Dolo y los elementos constitutivos del mismo, estableciendo la teora que lo sustenta y que establece la figura del Dolo Eventual dentro del Delito de Homicidio en Venezuela. Analizar el criterio que orienta las decisiones del Tribunal Supremo de Justicia en relacin a este tipo Jurdico. Justificacin de la Investigacin A fin de establecer si existe la validez o no, de esta tipificacin en el derecho penal venezolano, y sumado a esto, el anlisis de la jurisprudencia sealada y su relacin con los principios generales del derecho, se pretende determinar si se contravienen los fundamentos de la justicia en materia penal, al condenar a ciudadanos por la comisin de un delito que no existe en la ley, lo que representa la importancia de este trabajo. Metodologa Esta es una Investigacin Documental, basada en los principios generales del Derecho Penal y la teora del delito y en las decisiones del Tribunal Supremo de Justicia, pudiendo llegar a servir de base a investigaciones posteriores con relacin a la definicin, anlisis y validez del Homicidio Intencional bajo la figura dolo eventual, siendo este el aporte terico. Esta Investigacin ha sido estructurada de tal manera que se ubique dentro del Polo I , Estudiar la Violencia para Promover la Paz, teniendo en consecuencia como Lnea de Investigacin a la Violencia y El Proceso Judicial, centrndose entonces el Proyecto en el Rgimen Legal que regula la Materia Penal en el Sistema Jurdico Venezolano. El rea de estudio esta dirigida a los principios generales del derecho penal, la teora del delito, muy especficamente en sus elementos accin y culpabilidad, ajustado a los criterios establecidos por los autores tales como Chiossone, Snchez, De Asa, Mendoza, Roxin, Villalobos, entre otros. La relevancia metodolgica est dada en razn de la variedad de tcnicas metodolgicas y de investigacin documental, como lo son el subrayado, el fichaje, el Resumen y anlisis de contenidos, utilizados en la presente investigacin, de manera necesaria con el objeto de dilucidar el problema planteado. Antecedentes de la Investigacin Como nico antecedente de investigacin directamente relacionado se encuentra el estudio: Validez de la teora del dolo eventual en el Derecho Penal venezolano de la Abogado Susana Carolina Chvez Inciarte, el cual fue su trabajo de grado para optar a este titulo en la UNIVERSIDAD DR. RAFAEL BELLOSO CHACIN (URBE),

Maracaibo Estado Zulia, dicho estudio fue tambin analizado a los fines de mejorar la compresin y entendimiento sobre esta teora y su relacin con nuestro tema de investigacin. Antecedentes Histricos Es quizs el antecedente ms notorio y sonado en el tema de investigacin, el proceso seguido por ante Juzgado Sptimo de Juicio del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, para ese momento a cargo de la Dra. Norma Sandoval, quin realiz el proceso contra Roberto Detto en el caso Rafael Vidal, bajo la presuncin del delito de homicidio intencional a ttulo de dolo eventual. De igual manera existen varios hitos en esta materia, uno de ellos lo han sido cambio de calificacin en el Asunto KP01-P-2005-004433 en contra del Ciudadano Pedro Jos Morales por el presunto Homicidio Culposo de los Miembros de la Familia Villacinda Gil, por Decisin del Tribunal en funciones de Control N. 1 del Circuito Judicial Penal del Estado Lara, donde, quien para entonces funge como Jueza, Dra. Lina Dupuy. Es de hacer notar que para la fecha en la cual se desarrollo esta Investigacin, an se mantena en activo el proceso penal en la causa citada, habiendo sido dictada Sentencia en la misma, esta fue recurrida ante el TSJ y repuesta a la fase de Control (Audiencia Preliminar), realizado Juicio nuevamente y nuevamente recurrido el fallo del Tribunal ante la Corte de Apelaciones del Estado Lara. Antecedentes Jurisprudenciales Se entiende como el nico antecedente Jurisprudencial en materia de derecho penal con respecto al tema de estudio (Homicidio Intencional bajo la figura de dolo eventual), a la Sentencia N 1703 de Sala de Casacin Penal, Expediente N C00-0859 de fecha 21/12/2000, con Ponencia del Magistrado Doctor ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS y voto salvado del Magistrado JORGE L. ROSELL SENHENN, en la cual este criterio Jurisprudencial queda establecido La sentencia citada tiene relacin con la presente investigacin puesto que sirve de marco referencial legal para la interpretacin que se dar a cada uno de los objetivos especficos, de manera que estn en correspondencia con la doctrina y la jurisprudencia. Postura Epistemolgica de los Investigadores La juridicidad de un hecho responde aqu a una norma propia de los sistemas jurdicos estatales a los que se refiere la teora pura. La validez y juridicidad de cada norma dependen de normas superiores que se fundan a su vez en la Constitucin. Como esta sucesin o gradacin de normas no puede ser infinita, debe existir una norma fundamental que otorgue validez a la totalidad del sistema normativo. As, "Un acto ilcito es seguido de una sancin porque una norma creada por un acto jurdico prescribe o autoriza la aplicacin de una sancin cuando se ha cometido un acto ilcito" Hans Kelsen. Es por todo lo anteriormente expuesto y sin temor de poder llegar a ser catalogados como inquisitivos, que este Equipo, a cargo de quienes se encuentra la responsabilidad directa de la elaboracin de esta investigacin, fija su postura de investigacin dentro de

la corriente positivista, especialmente y como ha quedado claramente evidenciado dentro de la postura de Hans Kelsen de su Teora Pura del Derecho, puesto que esta investigacin se centra primordialmente en el anlisis de la valides de la utilizacin de un tipo jurdico que no se encuentra establecido en la norma jurdica penal vigente en Venezuela para el momento en que fue realizada esta investigacin, por ende y considerando los preceptos jurdicos bsicos propios de la materia penal, se fija posicin. Desarrollo de los Objetivos de la Investigacin Homicidio El Objeto de la Tutela Penal es la conservacin de la Vida Humana, as lo consagra el Artculo 58 de la Constitucin Nacional de la Republica de Venezuela de 1.961, Hoy da derogada, pero de gran importancia porque sustenta tal derecho y reconoce el mismo como derecho inviolable y en cuya vigencia nace el Cdigo Penal. As este Artculo 58 consagra: El derecho a la vida es inviolable, Ninguna Ley podr establecer la pena de muerte, ni autoridad alguna aplicarla. La Novel Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra y amplia tal derecho en su Artculo 43: El derecho a la vida es inviolable. Ninguna ley podr establecer la pena de muerte, ni autoridad alguna aplicarla. El Estado proteger la vida de las personas que se encuentren privadas de su libertad, prestando el servicio militar o civil, o sometidas a su autoridad en cualquier otra forma. Por tanto, este inters del respeto a la vida humana se considera como elemento del orden jurdico patrio, como inters social, y no como inters privativo de la persona. El homicidio es un delito que consiste en matar a otra persona. Etimolgicamente se descompone en homo (hombre) y cidium, derivado de caedere, matar. Es una conducta antijurdica que consiste en atentar contra el bien jurdico de la vida de una persona fsica. El homicidio tiene 5 clasificaciones generales atendiendo el elemento subjetivo del agente: Homicidio doloso: cuando exista la intencin positiva de inferir la muerte a la vctima. Homicidio involuntario, tambin llamado homicidio culposo o negligente: cuando se conoce el posible resultado muerte y sin embargo se cree poder evitarlo, pero falla y sta se produce. Tambin se presenta cuando definitivamente se ignora dicho resultado, pero de igual forma se mata. Homicidio preterintencional: hace mencin al desbordamiento de las intenciones del causante, en las que primitivamente se quiso daar, pero que desafortunadamente result matndola. Se ha afirmado que el homicidio preterintencional es un punto medio entre el dolo y la culpa, dolo frente a la accin y culpa frente al resultado. Homicidio simple: es cuando se comete a falta de las cuatro principales agravantes, que son premeditacin, alevosa, ventaja y traicin. Homicidio calificado, conocido normalmente como Asesinato: es cuando se comete el delito con cualquiera de las cinco agravantes que son: Premeditacin, Alevosa, Ventaja, Traicin y Por Motivos Ftiles e Innobles.Dentro del Homicidio se encuentran dos tipos de sujetos: 1. Sujeto Activo: Es aquel que ejecuta la conducta de accin o de omisin, para

producir el resultado muerte, es decir, el homicida. 2. Sujeto Pasivo: Es el individuo titular de la vida privada, la vctima del Homicidio. Los elementos del Homicidio son: 1. Destruccin de la Vida Humana: Este requisito es comn a todos los Homicidios, no solamente a los intencionales. 2. Animus Necandi o Intencin de Matar: este requisito es comn al Homicidio Intencional y el homicidio Concausal.3. La muerte del sujeto sea el resultado, exclusivamente, de la accin u omisin del agente. 4. Es indispensable por ltimo que exista una relacin de causalidad entre la conducta positiva o negativa del agente y el resultado tpicamente antijurdico, que debe ser la muerte del sujeto pasivo.El Homicidio Culposo en cambio, se sustenta en la tesis de que toda persona que vive en sociedad debe observar una conducta cautelosa en el sentido de no ofender el inters principal de la vida humana (Artculo 411 del Cdigo Penal). De esto se desprende que la culpa es la omisin voluntaria de diligencia al calcular las consecuencias posibles y previsibles del mismo acto; originndose la culpa de cuatro causas principales: Imprudencia, Negligencia, Impericia e Inobservancia. Las tres primeras hiptesis son genricas, la ltima especifica, contrario a la polica o a la disciplina. En la Imprudencia hay culpa consciente, porque se acta con voluntad de hacerla, conociendo las consecuencias. El Dolo como Concepto Jurdico. Segn Hernando Grisanti (2.000) el dolo es la voluntad consciente, encaminada u orientada a la perpetracin de un acto que la ley tipifica como delito. Para Fernando Castellanos Tena (1.997), el dolo consiste en el actuar, consciente y voluntario, dirigido a la produccin de un resultado tpico y antijurdico. Para Rafael Mendoza Troconis en su Curso de Derecho Penal (1986), el dolo es una forma de culpabilidad y, como consecuencia, consiste el dolo en la representacin del resultado, o en la voluntad de producir el hecho, debe tenerse presente que dolo es una expresin tcnicojurdica, que no se equipara ni es sinnima de voluntad, ni representacin, ni intencin, en el valor natural o psicolgico de estos trminos. Es necesario entonces ahondar en el contenido especfico de esta forma culpable, lo cual genera una aparente laguna dentro de la legislacin Venezolana, pues no hay ninguna disposicin que establezca de manera directa y explcita elementos para establecer la doctrina del dolo, de modo que resultara bsico interpretar sistemticamente en su ms amplia acepcin lo siguiente: el Cdigo Penal vigente no contiene una definicin del dolo, expresamente formulada. Elementos del Dolo De acuerdo a la posicin adoptada por la legislacin venezolana, se distinguen dos elementos del dolo: el elemento intelectual y el elemento emocional, volitivo o afectivo.

A. Elemento intelectual: El cognitivo o intelectual, ste se da en el mbito de la internalidad consciente del sujeto, pues se conoce a s mismo y a su entorno; por lo tanto, sabe que sus acciones son generadoras de procesos causales productores de mutaciones de la realidad, o bien de violaciones a deberes establecidos en normas culturales. B. Elemento emocional, volitivo o afectivo:El volitivo, ste se encuentra en al mbito de los deseos del sujeto, motivados por estmulos originados en las necesidades de la contingencia humana; es aqu en donde se encuentra, el querer, que propiamente afirma la voluntad de alterar el mundo circundante al desencadenar el proceso causal, o bien, aceptar tal alteracin, abstenindose de intervenir para que ste se interrumpa. Y esta como ya lo seal Carrara (1.997): la nocin de dolo, hacindola consistir, en su esencia, en la intencin, entran a formar parte de ella dos elementos fundamentales, esto es, la conciencia o previsin del hecho y la voluntariedad del mismo, por lo cual tambin puede definirse el dolo como la conciencia y la voluntad del hecho descrito en la ley como punible. Ambos elementos deben necesariamente concurrir. Si falta uno de ellos no puede hablarse de dolo; y no basta la previsin sin voluntad, pero tampoco basta la voluntad sin previsin. La previsin sin voluntad es vaca; la voluntad sin previsin es ciega: el derecho no puede prescindir ni de una, ni de otra. La previsin sin voluntad puede dar lugar a culpa, cuando concurra el elemento de la negligencia, imprudencia, etc. (culpa con previsin), pero nunca al dolo, ya que no existe en el ordenamiento positivo que comenta un simple dolo de previsin, de la misma manera que no puede darse dolo en una voluntad sin previsin, ya que la voluntad es un esfuerzo hacia un fin y no hay fin que no implique una representacin, esto es, que no haya sido conocido y pensado como un fin a alcanzar. En tal sentido, comenta el autor citado anteriormente, esta es la concepcin aceptada en la legislacin venezolana. Precisamente por que el Cdigo Penal Venezolano habla de intencin de realizar el hecho constitutivo del delito, esto es, hace referencia con tal expresin a la voluntad que se dirige hacia un determinado hecho con el conocimiento previo de todas las circunstancias en las cuales y por las cuales la voluntad se determina; debiendo entenderse por el hecho no solo de obrar del agente, ni el solo efecto producido, sino aquel y este, con este con todos los elementos constitutivos del tipo, tal como los define la ley. Teoras referentes al Dolo Teora de la voluntariedad: Sostenida por Ferri, Carrara, Garofalo, dicen que el dolo es la intencin ms o menos perfecta de cometer un acto que se conoce como contrario a la ley. Teora de los mviles: Por impulso de la escuela positivista italiana surgi resta teora que basaba en el mvil la esencia del dolo, hasta el punto de que si el agente comete un delito y los mviles nos fueren egostas, todo quedara reducido a una simple contravencin de polica. Teora de la representacin: Su representante ms importante es Von Listz. Segn esta

teora lo que importa es lo que se prev, para que se configure el dolo hace falta la previsin del resultado y se define a la representacin como el conocimiento de todas las circunstancias del hecho que acompaan al acto voluntario previsto por la Ley (Ley penal). Clasificacin del Dolo Dolo Directo e Indirecto: Es el dolo ms caracterstico y frecuente. En ste, el agente activo del delito, se representa como cierto, seguro, un resultado tpicamente antijurdico al que quiere realizar directamente. Dolo de consecuencias necesarias o dolo directo de segundo grado: Segn Villalobos (2000) y otros, se presenta el primero, cuando el autor ha previsto y querido los resultados de su accin u omisin y aquellos corresponden a su intencin; el segundo cuando el hecho ha producido consecuencias distintas ms graves que aquellas que previ o pudo prever el autor, por ejemplo, el que golpea a una mujer y produce un aborto, pero ignoraba que la vctima estaba embarazada. Dolo Determinado e Indeterminad: Existe el primero cuando el autor se propuso especficamente cometer el delito realizado, hay concordancia entre la intencin y el resultado; el Indeterminado existe cuando el autor se propone realizar un resultado entre varios que ha previsto y pueden producirse. El dolo indeterminado llamase alternativo si entre varios efectos criminales igualmente posibles, el agente procurara realizar indiferentemente cualquiera de ellos; si su accin estaba especficamente dirigida a uno de ellos y, secundariamente en lugar del primero, a otro resultado delictuoso, se llama eventual. Dolo Genrico y Especfico: Segn la doctrina dolo genrico se dirige simplemente a cometer una accin prohibida por la ley penal , y el especifico consiste en la consecuencia de un fin determinado. En el Cdigo Penal Venezolano el dolo especfico funciona pocas veces como elemento constitutivo de determinados delitos, como en la violencia privada (Art. 176), en el agavillamiento (Art. 287), en la prohibicin de hacerse justicia por s mismo (Art. 27l), en el rapto (Art. 384), en el homicidio (Art. 407), etc., o como elemento para distinguir diversas figuras que corresponden a una accin fsica, por ejemplo para distinguir el rapto del secuestro de menores ( Art.178) y del secuestro de personas con fines de rescate (Art. 462); o por ltimo como agravante, por ejemplo, en las ofensas al pudor por medio de escritos, dibujos u otros objetos obscenos cuando se persigue un fin de lucro (Art. 83. aparte). Dolo de Dao y de Peligro: Segn los mismos autores, los alemanes hacen una distincin entre el dolo de dao y de peligro, consistente el primero en la voluntad consciente de producir un dao en los bienes e intereses o en la persona, y el segundo, en ponerlos en peligro; en este tipo de dolo, el agente activo del hecho antijurdico tiene solamente la intencin de crear, para tales bienes o intereses jurdicamente protegidos o que expone un bien jurdico una situacin de peligro. Dolo de mpetu y de propsito: Al contrario del dolo anterior, en ste transcurre considerablemente tiempo entre el propsito criminal y subsiguiente actuacin. Se caracteriza, pues, por la perseverancia del sujeto en el propsito delictivo durante un lapso de tiempo considerable antes de la perpetracin del acto delictivo y por el proceso

de reflexin que acompaa y se mantiene durante tal perodo de preparacin del delito. Es el resultado de una decisin repentina y se realiza de inmediato, cuando entre el propsito criminal y su actuacin no transcurre tiempo considerable. La persona acta en un momento de arrebato o de intenso dolor determinado por injusta provocacin sin que exista premeditacin, deliberacin, para perpetrar tal acto. Es el tpico dolo en los delitos de tipo pasional. Por ltimo, se ha hecho otra divisin de dolo segn los conceptos clsicos romanos de dolus simples, premeditatus, vel repentinus y affectivus o mpetu, que equivalen a la clasificacin de Carrara (citado por Arteaga, 2.001). Este penalista distingue cuatro grados en el dolo, segn el criterio combinado de duracin y de espontaneidad en la determinacin criminal. El primer grado, es el que se halla en la premeditacin, en la cual concurren la frialdad del clculo y la perseverancia en la voluntad malvada. El segundo se encuentra en la simple deliberacin, en la cual concurre la perseverancia en el querer malvado, pero no la frialdad del nimo. El tercero se halla en la resolucin imprevista. Y el cuarto, en el predominio y choque instantneo de una pasin ciega, donde no concurre ni la calma del espritu, ni el intervalo entre la determinacin y la accin. Los dos primeros grados se denominan ms comnmente dolo de propsito y los dos restantes dolo de mpetu. Dolo Eventual: Existe dolo eventual cuando el agente se representa como probable o posible un resultado tpicamente antijurdico que en principio no desea realizar sino que lo que desea es una conducta diferente a tal resultado. De acuerdo con Frank (citado por Grisanti, 2.000), el agente activo en el dolo eventual razona as: Pase lo que pase tengo que hacerlo. Este tipo de dolo es una figura limtrofe con la culpa consciente, con representacin, o culpa con previsin; se hace muy difcil establecer la diferencia entre este tipo de dolo y la culpa consciente. Segn Jimnez de Asa (1980), hay dolo eventual cuando el sujeto se representa la posibilidad de un resultado que no desea pero cuya produccin ratifica en ltima instancia. La Pluralidad de Dolos y el Cdigo Penal Venezolano. En la legislacin venezolana, el dolo se considera la regla general y la forma normal de la realizacin del hecho, al establecer el Cdigo Penal Venezolano, en el Art. 61 que Nadie puede ser castigado como reo de delito no habiendo tenido la intencin de realizar el hecho que lo constituye, excepto cuando la ley se lo atribuya como consecuencia de su accin u omisin. Se deduce de lo anterior que de acuerdo con el sistema penal venezolano, adems de la condicin de la imputabilidad, para la formulacin del juicio de culpabilidad y subsiguiente responsabilidad, se requiere que el sujeto haya cometido el hecho con dolo, salvo que la propia ley ponga el hecho a cargo del agente activo, aun si ste no ha tenido la intencin de realizarlo, lo cual se verifica en aquellos casos en los cuales el hecho, a pesar de no ser intencional, se hace responsable del agente, a ttulo de culpa, de

preterintencin, como consecuencia de su accin u omisin. Con respecto a la presuncin de dolo, el Art. 61 del C. P. V. en su ltimo aparte establece que la accin u omisin penada por la ley se presumir voluntaria a no ser que conste lo contrario (subrayado de los investigadores). Remitindonos al primer aparte del artculo in commentis, se hace referencia a la regla general de la responsabilidad a ttulo de dolo y como excepcin, aunque el legislador no lo haya consignado expresamente, a la responsabilidad a ttulo de culpa, preterintencin o a cualquiera otra forma en los casos en que la ley atribuye el hecho a su autor como consecuencia de su accin u omisin. El legislador venezolano lo que ha hecho es aclarar los conceptos fundamentales sobre el nexo psicolgico entre el sujeto y su hecho, basndose sobre la estructura del Cdigo italiano, de ninguna manera, en opinin de Arteaga Snchez (2.001), ha pretendido establecer una presuncin de dolo sino, simplemente, remarcar el principio de la voluntariedad de la accin u omisin, elemento comn a delitos y faltas. Aparece aclarada y confirmada la posicin sustentada al considerar que el legislador venezolano, al referirse al dolo en el mismo aparte del Art. 61, lo define como intencin y en el ltimo aparte relativo la supuesta presuncin de dolo no utiliza tal expresin, sino que establece expresamente que la accin u omisin se presumira voluntaria a no ser que conste lo contrario. Criterio Jurisprudencial de la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia sobre El Homicidio Intencional bajo la Figura de Dolo Eventual La Sala de Casacin Penal, en sentencia Nro. 1703 del Expediente N C00-0859 de fecha 21/12/2000, con Ponencia del Magistrado Doctor ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS y voto salvado del Magistrado JORGE L. ROSELL SENHENN, en la cual este criterio Jurisprudencial queda establecido, afirmando que: hay dificultad probatoria para establecer que el imputado estaba seguro del resultado mortal. Si as fuere, no habra dolo eventual sino dolo directo o perfecto o de primera clase: y esto es as porque quien ataca con dolo eventual no est seguro de la produccin del resultado. Los Magistrados de la Sala consideraron que existi un estado intermedio entre el dolo y la culpa, al busca graduar estas figuras jurdicas las cuales tienen extremos perfectamente identificables y expresos en la ley, hay culpa o no la hay al igual que hay dolo o no lo hay, independientemente de las circunstancias de los hechos o del momento en que surge el elemento volitivo, ya que se puede estar en presencia del inicio de un delito culposo que en su desarrollo se torn intelectual, debido a la reiteracin del autor al no detenerse sabiendo el resultado del mismo. La Sentencia contiene un fallo que excluye la voluntad del sujeto activo, al decir que en un principio no quera el resultado de la accin, pero este al continuar reiteradamente con la misma, expresa su voluntad de no responsabilizarse por esta, y su no preocupacin de evitar un resultado posiblemente mas nefasto. Luego se observa como la sentencia busca nivelar la pena creando de nuevo un punto intermedio al momento de calificar el delito, lo cual es inadecuado y escapa del marco

legal. El artculo 136 de la Constitucin Bolivariana de Venezuela, establece la divisin de los poderes pblicos, y la colaboracin que puede haber entre estos, concatenado esto con el artculo 137 ejusdem, el cual reza que la constitucin y las leyes definirn las atribuciones de los rganos que ejercen el poder publico, en razn de esto, se encontr tambin que el artculo 187, ordinal 1 de esta Constitucin, le da exclusividad en materia legislativa a la Asamblea Nacional, y solo en casos excepcionales al poder Ejecutivo Nacional (por la llamada va habilitante). Pero en ninguna parte se encontr una disposicin que permita evidenciar dolo eventual, lo que ocurre en el caso estudiado se contradice como ya se dijo, con el artculo primero del cdigo penal, que determina la aplicacin de la ley, y las penas que esta misma establece previamente. En la misma Sentencia est el voto salvado del Magistrado Jorge L. Rosell Senhenn, quien expresa: ..... aparte de disentir del nuevo criterio doctrinario sustentado por los magistrados al imponer una pena media entre la prevista para un homicidio culposo y uno intencional, pues consideraron que se trataba de un delito en el cual intervino un dolo eventual, debe dejarse claramente expresado que el conductor del vehculo no tuvo en ningn caso la intencin de causar la muerte de la victima y ni siquiera quedo comprobado que pudo representarse tal resultado ( la muerte) y menos aun aceptarla. Estos requisitos son los que precisan el dolo eventual y una sentencia no podra estar basada en los que los jueces presuman que haya pasado por la mente del autor, sino aquello que est plenamente demostrado y de lo cual se pueda deducir, sin duda alguna, el proceso mental que impuls a la agente a realizar la accin. En vista que los elementos en los cuales se fundamenta la presente sentencia no se encuentran plenamente demostrados en autos, por lo que imputar dolo eventual al acusado sera consecuencia de presunciones y por cuanto lo que si est demostrado es que obr con grave imprudencia, es por lo que se salva el voto de la presente sentencia. Por tal razn una vez analizados los preceptos legales y el criterio jurisprudencial al respecto, se determin que al no poder atribursele a las normas penales los supuestos que originaran la figura del dolo eventual, vindose perjudicados en la prctica forense los derechos de las partes que intervinien en el proceso, especialmente el imputado, si se acepta la aplicacin de la teora del dolo eventual, pues la misma es solo una teora, que no tiene asidero legal dentro del derecho Venezolano, lo que hace improcedente su aplicacin y su inconveniencia prctica es inevitable. RECOMENDACIONES Tomando en consideracin los resultados y conclusiones de la presente investigacin, se enuncian las siguientes recomendaciones pertinentes, aun cuando los Autores de la presente investigacin consideran errada la aplicacin de esta tipificacin jurdica, a los fines de regularizar y/o legalizar la implementacin de este tipo penal, por va legislativa, en el supuesto negado de que se mantenga el criterio y se continu aplicando esta teora como tipo penal, se deber: Modificar los Principios bsicos propios de nuestra Ley Penal Venezolana, a los fines de evitar las contradicciones entre estos y la aplicacin de la Teora del Dolo Eventual, que han quedado demostrados en el marco de

esta investigacin. Incluir en el Cdigo Penal, o en nuevo texto a promulgarse, el dolo eventual como presupuesto objetivo de punibilidad. Crear en el Cdigo Penal, una disposicin mediante la cual no sean aplicables agravantes a los hechos punibles ejecutados bajo esta modalidad que la normalmente aplicable, es decir, el trmino mnimo al mximo de la pena. El Cdigo Penal deber contener normas que regulen los casos de culpa con representacin para deslindarlo del dolo eventual, y evitar interpretaciones errneas sobre el concepto, caractersticas y aplicabilidad del dolo eventual. Por ltimo y no menos importante, debemos recordar que el fin ltimo del derecho es la justicia, Justicia es dar a cada quien lo suyo, y por tal debemos dejar claramente establecido que los principios democrticos de nuestra nacin, surgidos de las renovadoras ideas de la revolucin francesa, siguen y seguirn siendo ejes rectores de nuestra vida en comn como ciudadanos nacidos en un pas libre. Las ideas de Montesquie sobre la separacin de los poderes pblicos son la base del marco legal de una nacin del primer mundo, Venezuela como tal, pone en nuestras manos las herramientas e instrumentos para la defensa de esa legalidad y de nuestra soberana, no debemos permitir nunca, que ningn poder publico interfiera o asuma las facultades inherente El denominado dolo eventual Por Alejandro J. Rodrguez Morales La temtica del dolo eventual ha estado presente en la discusin dogmtica de manera recurrente desde hace algn tiempo, pero en el caso venezolano ello se ha visto enfatizado por una conocida sentencia dictada por la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia en fecha 21 de diciembre de 2000, la cual se refera a un suceso automovilstico en el que un conductor arroll a un peatn, quedando ste enganchado en el parachoques, por lo que lo arrastr durante un trayecto considerable en que no se detuvo a pesar de conocer que lo arrastraba. La decisin conden al conductor a ttulo de dolo eventual. Ahora bien, ms all de los comentarios que puedan hacerse respecto a dicha sentencia, las presentes consideraciones quieren hacer referencia a un caso ms reciente, como lo es el de la conocida tragedia de Clarines, en la que un camin que transportaba gas cloro colision ocasionando que esta sustancia altamente txica se liberara, muriendo hasta el momento doce personas, tres de ellas por la inhalacin del mencionado gas cloro. Pues bien, ha trascendido que el Ministerio Pblico, en este caso, imput al conductor del citado camin, entre otros, el delito de homicidio intencional a ttulo de dolo eventual, por lo que cabe preguntarse por qu no se imput ms bien por homicidio culposo o imprudente, esto, particularmente por cuanto frecuentemente se ha entendido que los sucesos automovilsticos entraan la imprudencia o la impericia en el volante de los conductores, y de all que incluso, desde el punto de vista terminolgico suela hablarse de un accidente, palabra que remite de inmediato a un hecho en el que no media la intencin de la persona. Tan es as lo antedicho, que la Real Academia Espaola en su reconocido

diccionario incluye entre las acepciones de la palabra accidente la siguiente: Suceso eventual o accin de que involuntariamente resulta dao para las personas o las cosas; con lo que se reafirma que al hablar de accidente automovilstico se hace remisin a una conducta involuntaria. En realidad, lo ms adecuado sera hablar de un suceso o un hecho automovilstico o de trnsito, puesto que de esa manera no se prejuzga si los implicados en el mismo han actuado de forma voluntaria o involuntaria, vale decir, en trminos jurdico-penales, dolosa o culposamente. As, no siempre un accidente vehicular implica un comportamiento involuntario, sino que perfectamente puede ser consecuencia de una actuacin voluntaria, intencional o dolosa de una o varias personas, por lo que a efectos de sostener la responsabilidad de una persona a ttulo de dolo o de culpa cuando se trata de un accidente, debe necesariamente analizarse cada caso, no pudiendo asumir que el sujeto haya actuado culposa o imprudentemente, incluso aunque l mismo resulte lesionado en el hecho, ya que ello no es argumento suficiente para sostener que se ha configurado un delito culposo o imprudente porque la persona no va a querer lesionarse a s misma. Para comprender mejor lo que se viene indicando hasta este punto, resulta conveniente ilustrarlo de la mano de un suceso ocurrido en el ao 2004 en Espaa (concretamente en Granada), en el que un sujeto, a quien su esposa haba denunciado por agresiones, y luego de sta haber logrado una orden judicial de proteccin, se present con su vehculo a la zona residencial donde viva la mujer, quien en ese momento se encontraba en la calle, por lo que procedi a arrollarse con el vehculo tres veces, ocasionndole la muerte. En este terrible suceso resulta evidente que el sujeto actu dolosamente, vale decir, intencionalmente, de modo que no todo suceso automovilstico, sea un choque o un arrollamiento, es necesariamente culposo o imprudente, sino que, como en este caso, puede ser tambin doloso. Ahora bien, aclarado esto, es importante observar que el dolo, como modalidad del tipo subjetivo, conoce diversas clases, entre ellas, la que se ha dado en denominar como dolo eventual, que tambin puede verificarse en algunos sucesos automovilsticos, si bien debe tenerse cuidado de no incurrir en el error de utilizarlo como una especie de comodn simplemente para agravar la responsabilidad de una persona implicada en un hecho de trnsito. As, puede decirse que en el dolo eventual, si bien hay mltiples discusiones al respecto, lo que sucede es que la persona, aunque conoce que puede llegar a causar el resultado delictivo con su conducta (pues se lo representa como probable), persiste en la realizacin de la misma, por lo que mostrara tcitamente que acepta lo que ocurra, que le es indiferente si la lesin del bien jurdico se realiza o no. Sin embargo, y como se advirti, la nocin de dolo eventual est en debate, por lo que han surgido diversas teoras que pretenden resolver las dificultades que plantea, particularmente si quiere distingursele de la denominada culpa consciente, nocin sumamente cercana a la de dolo eventual. Hay al respecto dos teoras que son las consideradas ms importantes: la de la probabilidad y la del consentimiento. Para la teora de la probabilidad, en el dolo eventual lo que cuenta es nicamente el elemento intelectual o cognoscitivo del dolo, por lo que basta para afirmar esta clase de dolo con que el agente se haya representado el resultado como de probable produccin, a pesar de lo cual contina realizando la accin productora de dicho resultado. Entretanto, para la teora del consentimiento s tiene importancia el elemento volitivo, pues de acuerdo a la misma habr dolo eventual siempre que la persona, adems de representarse como probable el resultado, admita o acepte ste, mostrando

as que le da igual, esto es, despreciando tal circunstancia. Por ello se dice que en este supuesto la persona seguira actuando aunque la produccin del resultado fuese segura (frmula de FRANK); mientras que si ante tal representacin la persona hubiera dejado de actuar, se estara en el mbito de la culpa. En esta breve reflexin se entiende que no es posible, como pretenden las teoras de la probabilidad o de la posibilidad, prescindir del elemento volitivo en el dolo eventual, por lo que en realidad debe propugnarse una concepcin de ste de acuerdo a la teora del consentimiento si bien limitada o restringida por el elemento intelectual desde lo objetivo. Siendo ello de tal modo, puede decirse que se configura el dolo eventual cuando la persona, a pesar de representarse la produccin del resultado como probable, se decide a seguir actuando, mostrando as un desprecio por el bien jurdico protegido. Sin embargo, y es aqu donde se hace necesaria una restriccin, la probabilidad de produccin del resultado debe entenderse objetivamente, puesto que el agente podra en un momento dado tener la absoluta confianza (por absurda que sea) de que no se producir el mismo, an cuando objetivamente s pueda afirmarse su probabilidad. De esta forma, por ejemplo, si una persona conduce por la va contraria porque afirma estar segura de que ningn carro va a pasar por all por lo que no sera probable la produccin del resultado, a pesar de ser una hora pico; evidentemente que tal juicio es una representacin ilusoria y absurda, que no sera ms que una esperanza sin relevancia jurdico-penal, por lo que en dicho caso habra que afirmar la existencia de tal probabilidad, ya que objetivamente el resultado se lo ha representado el sujeto (a menos que carezca de capacidad de culpabilidad) y sin embargo decidi seguir actuando en desprecio de los bienes jurdicos penalmente tutelados. En definitiva, el dolo eventual es una figura que slo se verifica en determinadas hiptesis que se definan por lo aqu sealado, de modo que no siempre podr afirmarse que el sujeto ha actuado con dicha modalidad del dolo; ms an, resulta inadmisible que en casos donde realmente se produce una conducta imprudente o culposa del individuo quiera sostenerse la existencia del dolo eventual simplemente para imponer una mayor penal; y finalmente, aunque esto no tendra por qu decirse de no ser por una tristemente famosa sentencia del Tribunal Supremo de Justicia, el dolo eventual no es una mixtura de dolo y culpa, sino una clase de dolo, y por ende la pena aplicable, por ejemplo, ante un homicidio perpetrado con dolo eventual, debe ser la del homicidio doloso, si bien graduando la misma de acuerdo con la gravedad de esta forma de tipicidad subjetiva, claramente menor a la del dolo directo.

Homicidio Intencional a titulo de Dolo Eventual y Lesiones Graves previstos y sancionados en los artculos 405 y 415 del Cdigo Penal, en virtud de que era ella la cuidadora o representante del Nio; quedando demostrado el homicidio intencional a titulo de dolo eventual, aun cuando el dolo eventual, no esta tipificado legamente en nuestro Cdigo Penal, es una figura que

existe en la doctrina y que se aplica legalmente con fundamento al criterio vinculante de la sala constitucional con ponenncia del magistrado Francisco Antonio Carrasquero Lopez, en sentencia N490 de fecha 12-04-11, donde seala que se actua con dolo eventual cuando el sujeto considera seriamente como posible la realizacin del tipo penal y aunque pueda no quererlo, lo acepta y tolera con indiferencia, por considerar aleatoria su produccin y que esta fuera de su control, basado en un confiar temerario de que el resultado no se producira, continuando con su ejecucin sin desistir de dicha conducta exteeriorizada y evitable, generando con una serie de maniobras voluntarias y conocidas un peligro concreto de que se prodzcal el resultaldo desvalorado por la ley; conducta en el cual incurrio la acusada Anney, ya que ella, sabia que con los constantes maltratos y golpes que le ocasionaba al nio, podrian llegar decandenar un desenlance final (la muerte) y sin embargo continuo ejecutando su conducta; Asi como tambien la participacin en lo que respecta Gellinot Rocirit Gonzalez Quevedo; en la comisin del delito de Abuso Sexual y Trato Cruel previstos y sancionados en los artculos 259 y 254 de la Ley Orgnica para al Proteccon del Nino y del Adolescente; Homicidio Intencional a titulo de Dolo Eventual y Lesiones graves, previstos y sancionados en los artculos 405 y 415 en calidad de autora por comisin por omisin, dado a que siendo la madre biologica del nio, permitio que su hijo fuera victima de los maltratos y golpes que le causaba Anney, dejando a un lado la posicin de garante; del deber de cuidado, de ser una buena madre, incurriendo en una conducta de no hacer, es decir en el delito de comisin por omison,

En torno a estas apreciaciones esta Corte de Apelaciones, insiste que la razn no le asiste a la defensa, la defensa yerra, al mencionar que fue violentado el principio de legalidad en perjuicio de su patrocinada, al imputarle un Delito de Homicidio Intencional a Titulo de Dolo Eventual. Al respecto precisa esta Instancia hacer referencia a sentencia vinculante de fecha 12 de Abril de 2011, emanada de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en ponencia del Magistrado Francisco carrasquero Lpez, en el expediente 10-0681, y de la cual se desprende de manera pedaggica el contenido y alcance del los Delitos imputados a Ttulo de Dolo Eventual y que de forma inequvoca, la Sala de Casacin Penal, de manera pacfica y reiterada a reconocido la posibilidad de condenar a una persona por Homicidio Doloso, sobre la base del dolo eventual ; por su parte la Sala Constitucional, se ha pronunciado y as lo cita la sentencia referida, asociando, los trminos de Dolo y Culpa a la nocin de culpabilidad y como lo seala la Sala, No le resta la cardinal importancia que tienen esos elementos subjetivos en los mbitos de la tipicidad y de la antijuricidad. As la Sala Constitucional ha venido reconociendo el rango constitucional del principio de culpabilidad, el cual abarca el principio de responsabilidad por Dolo o culpa exclusivamente, as como tambien su estrecha vinculacin con el principio de legalidad. En este orden, y de gran relevancia en cuanto al aspecto debatida mencin especial merece citar textualmente parte de la sentencia referida y que debe ser conocida tanto por el Ministerio Pblico, como la Defensa, en aras de una recta subsuncin de los Hechos al Derecho, as pues la sentencia refiere:

Por su parte, en lo que respecta especficamente al dolo eventual, como manifestacin de la conductas dolosas con relevancia penal, en sentencia N 811 del 11 de mayo de 2005 (vid. supra), esta Sala revis una sentencia de la Sala de Casacin Penal, en la que esta ltima se fundament en la nocin del dolo eventual para condenar a unos ciudadanos, pero es importante advertir que en esa oportunidad esta Sala no refut el aspecto sustantivo referido a la calificacin jurdica impuesta, sino solamente aspectos de estricto orden procedimental, de lo cual puede inferirse que si esta Sala hubiese estimado que esa calificacin jurdica contrariaba el principio constitucional de legalidad penal, factiblemente se habra pronunciado en ese sentido, por razn del imperio del orden pblico constitucional. Como ha podido apreciarse hasta aqu, antes de dictar la decisin objeto de la presente revisin, la propia Sala de Casacin Penal empleaba, generalmente de forma unnime, esa figura en el mbito de sus decisiones, incluso para dictar sentencias condenatorias ms gravosas que las impuestas por la instancia, basndose en la apreciacin del dolo eventual en el mbito de tipos dolosos, e incluso, asocindola a la norma prevista en el artculo 61 del Cdigo Penal, que reconoce el dolo como la regla general en el mbito de los tipos penales y, como excepciones a esa regla, otros elementos conformadores de la responsabilidad penal, cuando ellos consten expresamente en la propia configuracin tpica. En ese orden de ideas, la generalidad de la doctrina penal en Venezuela tambin ha reconocido que el dolo eventual es una de las formas que asume el dolo, elemento subjetivo fundamental de la responsabilidad penal en lo que respecta a los tipos dolosos.

Por lo que, sobre la base de lo expuesto, no queda dudas para esta Instancia Superior acerca de la existencia y reconocimiento de los Delitos a Titulo de Dolo Eventual, as las cosas bajo esta premisa no ha habido violacin al principio constitucional de legalidad, por lo que obligante es para todos los que forman parte del sistema de Justicia, conocer las sentencias que por su trascendencia en el orden ontolgico y teleolgico adquieren la categora de vinculante, as afirmar la defensa que este tipo penal no existe, constituye un manifiesto desconocimiento de las nuevas tendencia Jurisprudenciales, utilizado en detrimento de la administracin de Justicia, por cuanto ese desconocimiento llev a la defensa a denunciar conductas de la Jueza que no se corresponde a la realidad Jurdica , por el contrario la a quo en esta fase inicial del proceso, respet de manera congrua el principio constitucional de legalidad, por lo que se desestima esta apreciacin de la defensa y as se decide.

Ahora bien, en relacin a la segunda denuncia planteada por el impugnante, que versa sobre la calificacin que hiciere el Ministerio Pblico en el acto de presentacin de imputado en contra de la ciudadana BERINS BRBARA CALERO IRAUSQUIN, constata esta Sala que, la Vindicta Pblica imput a la mencionada ciudadana, la presunta comisin del delito de HOMICIDIO INTENCIONAL A TITULO DE DOLO EVENTUAL, previsto y sancionado en el artculo 405 del Cdigo Penal venezolano, en concordancia con la Sentencia No. 490, con carcter vinculante, emitida por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 12 de Abril de 2011, lo cual objet la Defensa en el mencionado acto, por considerar que los hechos objeto del proceso no se subsuman a dicho tipo penal, lo cual a su criterio no fue estimado por el Juez de Control al aceptar la imputacin fiscal por el mencionado delito.

Siendo ello as, es necesario analizar el tipo penal por el cual precalific el Ministerio Pblico la presunta conducta tpica, antijurdica y culpable de la ciudadana BERINS BRBARA CALERO IRAUSQUIN, ocurrida en fecha 17 de Enero de 2012, que produjera el fallecimiento del ciudadano quien en vida respondiera al nombre de FRANCISCO JAVIER DELGADO. As las cosas, el artculo 405 del Cdigo Penal, establece que: El que intencionalmente haya dado muerte a alguna persona, ser penado con presidio de doce a dieciocho aos. Igualmente, debe hacerse referencia a la Sentencia con carcter vinculante, No. 490 de fecha 12 de Abril de 2011, emitida por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, que establece que el artculo 405 del Cdigo Penal, prev el tipo base del homicidio doloso, y que a su vez abarca el homicidio doloso en primer grado (dolo directo), segundo grado (dolo indirecto o de consecuencia necesaria), y tercer grado (dolo eventual). Respecto a lo anterior, debe precisarse el homicidio doloso en tercer grado, tambin denominado homicidio intencional a titulo de dolo eventual, el cual fuera imputado a la ciudadana BERINS BRBARA CALERO IRAUSQUIN, fue definido en los inicios de la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, como: En Derecho Criminal se habla de dolo eventual cuando el agente se representa como posible o probable la consecuencia de su ejecutoria y, sin embargo, contina procediendo del mismo modo: acepta su conducta, pese a los graves peligros que implica y por eso puede afirmarse que tambin acepta y hasta quiere el resultado. Se habla de culpa, en cuanto a imprudencia se refiere, respecto a casos tpicos como el de quien descuidadamente limpia un arma e hiere accidentalmente a otro; pero cuando la temeridad es tan extrema que refleja un desprecio por los coasociados, las muertes acarreadas deben castigarse como homicidios intencionales a ttulo de dolo eventual. (Sentencia No.1703, de fecha 21-12-2000, Ponencia: Alejandro Angulo Fontiveros)

As las cosas, quien acta a titulo de dolo eventual no est seguro del resultado, es decir, la inseguridad es una caracterstica de este tipo de dolo. Por tanto, en el dolo eventual o condicionado el resultado es posible a diferencia del dolo en segundo grado (consecuencia necesaria), en el cual el resultado es inevitable. Posteriormente, la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, se pronunci acerca del homicidio en tercer grado, en consonancia con la doctrina, en los siguientes trminos: Para Bettiol, el dolo eventual es la previsin de un evento como consecuencia meramente posible de la accin, lo cual implica necesariamente la voluntariedad del evento mismo, pero ello no excluye, que la actitud de la voluntad frente al resultado previsto, de indiferencia o de ratificacin del mismo, sean equivalentes a la voluntad del resultado; para Altavilla, se tiene dolo eventual cuando la intencin se dirige indiferentemente a varios resultados, de modo que es como una ratificacin anticipada que cualquiera de ello se realice. La doctrina penal, tal como lo refieren los tratadistas del Derecho Penal, JIMNEZ DE ASA, REYES ECHANDIA, MUOZ CONDE, BACCIGALUPO; y entre nosotros MENDOZA TROCONIS, TULIO CHIOSSONE,

ARTEAGA SNCHEZ y GRISANTI AVELEDO, entre otros, son unnimes en cuanto a sealar los anteriores elementos que configuran el dolo eventual. (Sentencia No. 159, de fecha 14-052004, Ponencia: Julio Elas Mayaudn) Por su parte, la Sentencia con carcter vinculante emitida por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, define el dolo eventual as: En el dolo de tercer grado o dolo eventual aunque el sujeto no quiere, no acepta, no admite o no asume directamente que se produzca el hecho penalmente daoso (a diferencia del dolo de primer grado directo- y, desde cierto enfoque, de segundo grado indirecto-), sin embargo, admite su eventual realizacin, de all que lo eventual no es precisamente el dolo si no la consecuencia de la conducta (el dolo eventual es dolo y no eventualmente dolo), es decir, el resultado tpico, entendido como la lesin o puesta en peligro del inters jurdico penalmente tutelado que, como se sabe, en algunos tipos penales (que tutelan bienes jurdicos tangibles), se traduce en la produccin de un evento separado en el tiempo y en el espacio de la conducta (tipos de resultado material-), p. ej. el homicidio, las lesiones, los daos, etc., en los que reviste mayor complejidad e inters la determinacin de la relacin de causalidad, como primer estadio de imputacin objetiva -del resultado-. (Sentencia No. 490, de fecha 12-042011, Ponencia: Francisco Carrasquero)

Entonces, debe decirse que habr dolo eventual cuando la persona se representa como probable la consecuencia de su ejecutoria pero sigue procediendo igual. Hecha la anterior precisin, debe procederse a analizar la imputacin fiscal respecto a la subsuncin de los hechos en el tipo penal, que dice as:

Nos encontramos ante la presencia de la comisin del delito de HOMICIO INTENCIONAL A TITULO DE DOLO EVENTUAL, previsto en el articulo 405 en concordancia con la sentencia en concordancia con la sentencia ..constitucional con carcter vinculante por parte del Doctor Francisco Carrasquero Lpez, donde se establece y mas a delante se explanara por que (sic) se considera en este caso que nos encontramos ante la presencia del referido delito y la conducta delictiva desplegada por la imputada de autos se subsume en el tipo penal establecido en el articulo 405 en concordancia con la sentencia 490 de fecha 12 de Abril del ao 2011, en donde se deja especficamente claro que es dolo tercer grado donde el sujeto o donde la sujeto se representa la lesin al bien jurdico tutelado y obra a expensas racionales de su seguridad al desplegar su comportamiento y sin embargo acta o no ejercer la accin desplegada por la norma jurdica, trayendo como legitima consecuencia que esa accin u omisin seria dolosa pues refleja que ese sujeto activo deja la produccin del resultado al azar, a travs de las circunstancias objetivas y datos que vinculan su conducta por el conocimiento de la situacin, por el exceso de velocidad, por la suficiente iluminacin y es a travs de la misma al ver esa conducta omisiva se traduce en una (sic) resultado por dicha magnitud del dao causado lesivo al bien jurdica tutelado que es la vida en razn d (sic) que la referida ciudadana al conducir su vehculo a una velocidad no permitida en la referida zona, teniendo como entrada la bifurcacin de la entrada y salida de vehculos provenientes de otras zonas,

debi disminuir la velocidad especficamente en ese sitio, no solo por las condiciones y por la viabilidad que se encontraba en perfecto estado sino igualmente por la prudencia de ocasionar un mal mayor, es importante destacar que la misma bajando del elevado "Humberto Fernndez Moran" va circunvalacin No. 02 hacia las zonas amparo, vista bella se encontraba en bajada aun as ha debido reducir su velocidad y a travs de las inspecciones tcnicas y las pesquisas realizadas y el trabajo de campo se pudo determinar que no existieron rastros de frenos en donde se pudiera determinar un resultado no querido, trayendo como desenlace el fallecimiento del ciudadano FRANCISCO DELGADO ROSALES. En el caso que nos ocupa la autora del hecho conoce y acepta pero tiene la certeza de que su conducta producir ese resultado, as mismo de conformidad con el articulo 108 y como la pena privativa de libertad es de 12 a 18 aos rebasa el lmite establecido por el legislador para la procedencia de una Medida cautelar menos gravosa, ya que excede del trmino inferior que son 10 aos en su limite mximo y cuya accin no se encuentra evidentemente prescrita ya que solo han transcurrido tres das a partir de la ocurrencia del hecho..

HOMICIDIO CULPOSO. NEGLIGENCIA O IMPERICIA Segn el artculo 409 de cdigo penal, se define el homicidio culposo como: El que por haber obrado con imprudencia o negligencia, o bien con impericia en su profesin, arte o industria, o por inobservancia de los reglamentos, rdenes e instrucciones, haya ocasionado la muerte de alguna persona, ser castigado con prisin de seis meses a cinco aos. En la aplicacin de esta pena los tribunales de justicia apreciarn el grado de culpabilidad del agente. Si del hecho resulta la muerte de varias personas o la muerte de una sola y las heridas de una o ms, con tal que las heridas acarreen las consecuencias previstas en el artculo 414, la pena de prisin podr aumentarse hasta ocho aos. En consecuencia el artculo 414 del mismo cdigo penal, se define como LESIONES GRAVSIMAS y reza lo siguiente: Si el hecho ha causado una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, o la prdida de algn sentido, de una mano, de un pie, de la palabra, de la capacidad de engendrar o del uso de algn rgano o si ha producido alguna herida que desfigure a la persona; en fin, si habindose cometido el delito contra una mujer encinta le hubiere ocasionado el aborto, ser castigado con presidio de tres a seis aos. ANTECEDENTES HISTRICOS: Podemos observar que uno de los problemas que se presentan es como precisar y saber en qu momento se est hablando de un homicidio culposo y cules son los motivos para que el delito se califique como tal. Histricamente esta clase de homicidio, se consideraba como un homicidio Internacional por traer consigo la muerte de una persona que supuestamente no se saba

si era por culpa de l o por culpa del homicida. Con el desarrollo de las legislaciones extranjeras y nacionales se ha llegado a determinar que dicho delito es tanto producido por el sujeto pasivo como el activo. Este delito, para que se considere como homicidio culposo debe ser consumado en su totalidad. Por ser una materia de estudio de nuestra investigacin ante la importancia y trascendencia que ltimamente ha adquirido este delito ya sea los sin nmeros accidentes de trnsito sobrevivientes del consumo de alcohol y a los que sumamos a ello los comportamientos negligentes de otros profesionales como mdicos, enfermeras, anestesilogas, etc. Se hace necesario establecer el grado de responsabilidad penal del sujeto autor as como determinar la forma culposa, en estricto, con lo que actu el agente. Nuestra legislacin a lo largo de su normatividad penal ha visto de diferente manera lo que es el homicidio culposo, por lo cual se ha visto que a raz de las modificaciones de nuestro cdigo penal este tambin ha sufrido considerables cambios, ya que se debi reflejar las distintas negligencias que cometan por imprudencia los ciudadanos y que a su vez salan bien librados de toda responsabilidad penal por el echo delictivo que haban cometido. LA CULPA: Es conjuntamente con el dolo las dos nicas formas de culpabilidad, Existe cuando se ha producido un resultado tpicamente antijurdico, sin que el autor haya previsto los resultados. Quien obra por culpa, lo hace por negligencia, por falta de previsin o por falta de pericia o habilidad en el ejercicio de una profesin u oficio. Es la desatencin de un deber de precaucin, que como consecuencia dio por origen el resultado antijurdico. Quien as acta no lo hace intencionalmente. La culpa consiste en la violacin de la obligacin de diligencia y prudencia que nos imponen determinadas normas. Concebida de esta manera la culpa, ella implica un reproche que se dirige al sujeto por el comportamiento psicolgico contrario a determinadas normas de prudencia y diligencia, contrario a las exigencias impuestas al sujeto por el ordenamiento jurdico. CLASES DE CULPA CONSIENTE E INCONSCIENTE: La distincin entre culpa consiente e inconsciente es antigua y abarca principalmente el periodo caracterizado por la primaca de la dogmtica causalista, pasando por el finalismo hasta llegar a la dogmtica teleolgica de la actualidad. En la culpa inconsciente el autor no advierte la realizacin del tipo, mientras que en la culpa consiente el autor advierte la posibilidad de realizar el tipo, pero a pesar de ello sigue actuando por considerar el peligro como insignificante, al confiar en que este no se producir por diversos factores o por sobre valorar sus fuerzas. La culpa consiente puede referirse tanto a un tipo de peligro como a un tipo de

resultado. La imprudencia inconsciente no supone, como parece a primera vista, la ausencia total de representacin o la falta de consideracin del peligro para el bien jurdico. Tal situacin suceder solo en supuestos extremos y poco frecuentes. Por ello, resulta sumamente fundado el debate acerca del grado de conciencia o de peligro que requiere una y otra modalidad de la culpa. Pues as como en la culpa consiente no importa la total comprensin del peligro creado, para la culpa inconsciente no se debe exigir la eliminacin de cualquier foco de percepcin del riesgo. La diferencia entre una y otra no debe plantearse solo en los trminos de la total conciencia o inconciencia, sino en la consideracin del grado de peligro para el bien jurdico. Aunque la delimitacin es sumamente impericia, creemos que en la culpa consiente debe haber, por lo menos, adems de la conciencia del peligro, la consideracin como posible que el riesgo se realizara en el objeto de la accin. Por su parte habr culpa inconsciente no solo cuando el autor no advierta el peligro, que es el supuesto indiscutible, sino cuando advirtindolo ni siquiera se plantea o considera la posibilidad de lesin o de realizacin del riesgo. La diferencia entre estas dos clases de culpa (inconsciente y consiente) si busca tener un significado, por lo menos orientador, debe basarse no tanto en la consideracin o no del peligro, sino en la valoracin de el por el autor respecto al objetivo de la accin. Dentro de esta diferencia no se puede deducir o prejuzgar la mayor o menos gravedad de la conducta. DEFINICIN JURDICA: El homicidio culposo consiste en la involuntaria muerte de un hombre, causada por un acto voluntario, licito en su origen, cuyas consecuencias, no fueron - aunque debieron ser - previstas por el agente, la accin se consuma en el instante de la muerte. La conducta culposa es incompatible con la comisin de los homicidios agravados. No existe tentativa en esta clase de delitos, no hay pues un "iter criminis" que es cortado en un momento dado. Para Carrara, define el homicidio culposo diciendo que se da cuando se ha ocasionado la muerte de un hombre por medio de un acto que no esta dirigido a lesionar su persona y del cual podr preverse, sin que se hubiera previsto, que fuera capaz de producir ese deplorable efecto. Para Silvio Ranieri nos dice que el homicidio culposo, es la muerte no querida de un hombre que se verifica como consecuencia de una conducta negligente, imprudente, o inexperta o tambin por inobservancia de leyes, reglamentos, ordenes o disposiciones. El homicidio culposo es cuando se priva de la vida sin que el sujeto activo hubiera tenido la intencin de matar, siempre y cuando este dao haya resultado como consecuencia de alguna imprevisin, negligencia de alguna impresin, negligencia, existe tambin la preterintencionalidad consiste en querer hacer un dao menor, pero se causaba uno mayor por imprudencia al actuar, puede haber concurso real e ideal y pueden aparecer todas las formas de

participacin. ELEMENTOS TPICOS * ELEMENTO OBJETIVO: El elemento fundamental del tipo culposo del homicidio es la falta de cuidado requerido en el mbito de relacin, la culpa surge de un sistema de relaciones sociales, que implica necesariamente la existencia de otro. Cuando la ley menciona la imprudencia, simple o temeraria o alude a la negligencia, es menester que el juez o la doctrina determine con precisin, y para el caso concreto, que se entiende por estas significantes y cual su significacin en el caso concreto, diagnostico o juicio de subsucion el que solo se puede llegar con el auxilio de una referencia externa o los acontecimientos y al protagonista mismo. Por lo tanto el cuidado objetivo que arroje el autor, la accin se reputara de tpica y por tanto imprudente, ya que el juicio normativo se desprender de la constractacin entre la conducta propia de un hombre medio, comn razonable y prudente en la circunstancia del protagonista y la observada por el agente en el caso concreto. SUJETOS DEL DELITO: 1) SUJETO ACTIVO.- Puede ser cualquier persona, al carecer el tipo penal de una exigencia adicional respecto a la calidad o caractersticas personal del autor. La referencial a "El que ............" hace que el Art. 409 sea considerado como un delito comn que pueda ser cometido por cualquier ciudadano, siempre que infrinja un deber objetivo de cuidado y el resultado le sea imputable. 2) SUJETO PASIVO.- Puede ser cualquier ser humano, que haya nacido y que se encuentre vivo, independientemente de las condiciones de viabilidad y de su pertenencia a una clase social y econmica. COMPORTAMIENTO TPICO: De manera unnime la doctrina acepta la posibilidad que el homicidio imprudente pueda cometerse tanto por una accin, entendida como un despliegue de energa fsica, como por una omisin, siempre que concurran una posicin de garantiza previa que imponga la obligacin de proteger bienes jurdicos o controlar determinadas fuentes de peligro. El homicidio imprudente, requiere que el autor, haya infringido un deber objetivo de cuidado, sin el cual seria intil preguntarse por la responsabilidad penal. De faltar este elemento queda excluida la tipicidad de la conducta. En consecuencia el comportamiento consiste en matar a otro, se requiere un nexo de causalidad entre el comportamiento culposo y el resultado muerte. En la practica los delitos culposos estn muy relacionados con los accidentes de transito, siendo en este mbito donde se ponen realmente en juego los criterios que determinan la posibilidad de imputar objetivamente el resultado al comportamiento del sujeto.

Adems en el tipo penal del homicidio culposo la conducta consiste en el comportamiento con el cual el sujeto contraviene precauciones debidas y posibles, sea obrando con imprudencia, negligencia o impericia, o violando leyes, reglamentos, ordenes o normas disciplinarias. Un ejemplo paradigmtico esta dado por el reglamento de transito o de circulacin vehicular, que ofrece una serie de normas a cumplir tanto para una mayor fluidez y seguridad del mismo, como para evitar la lesin de bienes jurdicos de terceros. * ELEMENTO SUBJETIVO: DOLO.- En este delito que regula la ley penal no existe dolo, ya que, esta es la intencin o voluntad de lesionar el bien jurdico, por lo tanto en homicidio culposo se requiere la negligencia, la imprudencia o impericia a la hora de lesionar el bien jurdico. CULPA.- En el homicidio culposo es necesario que el autor obre con conocimiento hipottico o concreto de la posibilidad de producir la muerte de terceros, de donde surge que el agente, al actuar, debi prever (culpa inconsciente) pues era previsible, o previo (culpa conciente) el resultado pero subestimo la virtualidad de su ocurrencia. La tipicidad subjetiva se da entonces por la previsibilidad no prevista sin que ello se tome en cuenta. Cuando se habla de culpa hay que partir de la idea de que el sujeto no quiso producir ese resultado. Por eso la doctrina exige la realizacin de una accin sin la diligencia debida lesionado con ello el deber de cuidado que era necesario tener al ejecutar acciones que previsiblemente podan acusar la muerte de una persona. GRADO DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN. El delito de homicidio culposo se consuma con la muerte de la persona. En los delitos culposos no se admite la tentativa, puesto que este concepto solo puede entrar a jugar en los delitos dolosos. LA PARTICIPACIN: En cuanto a la admisin de la participacin consideramos que esta es imposible de tal forma que si dos o mas personas realizan una accin culposa de la que deviene una muerte, existir una concurrencia de improvisiones donde cada culpable responder personalmente por su falta de diligencia pero de ninguna manera a titulo de coautores. Por otro lado, no puede olvidarse tampoco que la participacin solo tiene sentido en el mbito de los delitos dolosos, por cuanto el participe, esto es, el instigador, el cooperador o el cmplice han de actuar con conocimiento y voluntad de participar en un hecho doloso ajeno. AGRAVANTES: El delito de homicidio culposo se agrava cuando un agente esta conduciendo un

vehculo motorizado bajo el efecto de estupefacientes o en estado de gravedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos litros, Esto se da cuando se produce una falta de diligencia, por parte del agente a la cual esta obligado; cuando sean varias las victimas del mismo hecho o el delito resulte de la inobservancia de reglas de transito. La otra agravante es cuando el resultado es producto de la inobservancia de un deber impuesto al agente por razn de su profesin, funcin o industria. La mayor responsabilidad de la conducta del agente proviene del hecho que la observancia del deber de cuidado se acreciente. La presuncin de competencia que da un titulo profesional, o en el ejercicio de una funcin o industria obliga a las personas relacionadas con estas actividades a una mayor previsin y diligencia. La forma agravatoria de la conducta del agente esta relacionado con el nmero de victimas que su conducta negligente cause. Dolo El dolo, en derecho, es la voluntad deliberada de cometer un delito a sabiendas de su ilicitud. En los actos jurdicos, el dolo implica la voluntad maliciosa de engaar a alguien o de incumplir una obligacin contrada.[] El dolo en el derecho penal El dolo, para el derecho penal, supone la intencin tanto en el obrar del sujeto como en la abstencin cuando la obligacin legal es la actuacin (comisin por omisin). El dolo es la forma principal y ms grave de la culpabilidad, y por ello la que acarrea penas ms severas. Acta dolosamente quien acta con la intencin de cometer un delito a sabiendas de su ilicitud. Definiciones El encuadramiento del dolo dentro de los elementos del delito no es una cuestin pacfica en la doctrina. El 'Dolo' ha sido definido por numerosos e importantes autores. Entre ellos encontramos a Grisanti, Carrara, Manzini, Jimnez de Asa y Castellanos Tena, quienes han emitido un concepto completo de lo que se entiende por el dolo. Segn Hernando Grisanti el dolo es la voluntad consciente, encaminada u orientada a la perpetracin de un acto que la ley tipifica como delito. Segn Francesco Carrara el dolo es la intencin ms o menos perfecta de hacer un acto que se sabe contrario a la ley. Vincenzo Manzini define al dolo como la voluntad consciente y no coaccionada de ejecutar u omitir un hecho lesivo o peligroso para un inters legitimo de otro, del cual no se tiene la facultad de disposicin conociendo o no que tal hecho esta reprimido por la ley.

Luis Jimnez de Asa dice que el dolo es la produccin del resultado tpicamente antijurdico con la conciencia de que se est quebrantando el deber, con conocimiento de las circunstancias de hecho y del curso esencial de la relacin de causalidad existente entre las manifestaciones humanas y el cambio en el mundo exterior, con la voluntad de realizar la accin u con representacin del resultado que se requiere. Para Fernando Castellanos Tena, el dolo consiste en el actuar, consciente y voluntario, dirigido a la produccin de un resultado tpico y antijurdico. Elementos del dolo [editar] El dolo posee dos elementos fundamentales a saber: a) El cognitivo o intelectual, ste se da en el mbito de la internalidad consciente del sujeto, pues se conoce a s mismo y a su entorno; por lo tanto, sabe que sus acciones son originadoras de procesos causales productores de mutaciones de la realidad, o bien de violaciones a deberes establecidos en normas culturales. b) El volitivo, ste se encuentra en al mbito de los deseos del sujeto, motivados por estmulos originados en las necesidades de la contingencia humana; es aqu en donde se encuentra, el querer, que propiamente afirma la voluntad de alterar el mundo circundante al desencadenar el proceso causal, o bien, aceptar tal alteracin, abstenindose de intervenir para que ste se interrumpa. Derivado de ambos elementos del dolo, el ser humano, a travs de su inteligencia que conoce, dirige su voluntad hacia lo que quiere, lo que se manifiesta fenomenolgicamente en acciones u omisiones, productoras de resultados. Como puede advertirse, ambos elementos (cognitivo y volitivo), ligados entre s, producen la intencin, ya sea como causa originadora de los procesos causales que mutan o transforman el mundo exterior, o bien, la violacin al deber establecido en las normas de cultura subyacentes en las penales, producindose siempre en ambos casos, la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por estas. Tipos de Dolo Existen diversas clases de dolo, he aqu las ms importantes: 1) Dolo directo de primer grado Se da cuando la realizacin de la conducta (y el resultado en los delitos materiales) es el fin que el sujeto se propona alcanzar. Existe una completa correspondencia entre lo que el sujeto quera y el suceso externo que ha tenido lugar. (A dispara contra B, porque quiere matarle y le causa la muerte). 2) Dolo directo de segundo grado Denominado por otros autores "dolo de consecuencias necesarias (segn Sainz Cantero)

o dolo indirecto (segn Quintero Olivares). Se da cuando se produce un resultado no querido directamente pero que es consecuencia necesaria y est inevitablemente unido al resultado qu se pretende conseguir, de tal forma que si esto ltimo se produce se producir siempre, tambin, aquel. As el que coloca un explosivo en un turismo para matar a su conductor y lo consigue. En el homicidio del conductor se deber apreciar un dolo directo de primer grado. En el delito de daos causados en el coche un dolo directo de segundo grado. 3) Dolo de peligro Esta clase de dolo, suficiente para la realizacin dolosa de algunas clases de delito (delitos contra la salud pblica, contra la seguridad del trfico, etc.), seda cuando el sujeto quiere o acepta la puesta en peligro de bienes jurdicos, aunque no quiere su lesin (segn Sainz Cantero). 4) Dolo genrico y dolo especfico Tradicionalmente se vena distinguiendo entre un dolo genrico y un dolo especfico o duplicado acorde, por lo general, con la distincin entre tipos genricos y tipos especficos agravados. 5) Dolo eventual En torno al dolo eventual por otros denominados dolo condicional o dolo indirecto, se han formulado diversas teoras. Teora del consentimiento o aceptacin Si en el dolo directo de segundo grado el autor se representa el resultado accesorio como consecuencia inevitable de la consecucin del resultado principal, en el dolo eventual tal resultado se presenta como posible (eventual) y el agente acepta o consiente su produccin. As lo podemos definir como "la voluntad que consiente o acepta el resultado criminal representado en la mente del sujeto slo como posible". Dos elementos son necesarios segn esta teora para poder afirmar que estamos en presencia del dolo eventual: uno, que el sujeto se represente el resultado tpico como probable; otro, que el sujeto consienta o acepte el mismo para el caso que se produzca. Teora de la probabilidad Esta teora exige menos requisitos que la teora del consentimiento para afirmar la existencia del dolo. Es suficiente que el autor se haya planteado la posibilidad de que el resultado pudiera producirse y a pesar de ello haya actuado. Prescinde pues, de indagar si el sujeto consinti o no consinti, por entender ante todo que no es preciso poltico criminalmente saberlo y, en segundo lugar, porque esta averiguacin psicolgica ofrece dificultades enormes. Teora eclctica

Un sector de la doctrina se inclina por una postura eclctica que combina los criterios anteriores. Se exige, por una parte que el sujeto "tome en serio" la posibilidad de la produccin de un delito y por otra que el mismo "se conforme" con dicha posibilidad, aunque sea a disgusto. Ahora bien, enfocndonos en el significado jurdico del dolo eventual en Venezuela se define como dolo eventual: es cuando el agente ha previsto como probable, y no meramente como posible, el resultado tpicamente antijurdico, pese a lo cual continua desarrollando la conducta inicial aunque no confa en la no produccin de ese resultado que, de tal suerte, en ultima instancia ratifica. Verbigracia: Juan quiere llegar a Maracay a valencia en diez minutos, para visitar a su novia; por ello, imprime a su automvil, una velocidad vertiginosa y atropella y mata a un transente que se interpone en su loca carrera. En principio Juan no quiere matar a nadie, pero obra con absoluta indiferencia frente al ordenamiento jurdico y a lo que pueda pasar en la vida real. La formula del dolo eventual es la siguiente: ocurra de esta manera u otra, sigo actuando (formula de Frank). Apunta Antolisei (1988: 245-246) que existe dolo eventual siempre que el sujeto activo haya aceptado el riesgo del resultado de su comportamiento, o ms sencillamente, siempre que no haya actuado con la firme conviccin de que no se producira. En otros terminos, el agente asume el coste de su conducta cualquiera que esta sea. A su vez, Beling (1944:89) sostiene ingeniosamente que hay dolo directo cuando el agente quiere el resultado; y en cambio, hay dolo eventual cuando no lo quiere (nicht nicht wollen). LA PRUEBA Para probar la existencia de dolo eventual es de capital importancia el examen de las conductas y experiencias previas del sujeto activo. Cabe destacar que esta concepcin se ratifico en sentencia del juzgado tercero de primera instancia en lo penal de la circunscripcin judicial del estado Aragua, a cargo del juez Antonio Ramn Gil Boada, de fecha 23-03-1987, comentada por Martnez Rincones (1988:87-94). Asimismo, la sentencia del tribunal supremo de justicia, en sala de casacin penal, del 21-12-2000, con ponencia del magistrado Alejandro Angulo Fontiveros, y voto salvado del magistrado jorge Rosell Sehenn, en referencia a la acusacin por la muerte de la muerte trgica de Rafael Antonio Vidal castro, quien muri en accidente de transito producido en la madrugada del 12 de febrero de 205, en la avenida principal La Trinidad, El Hatillo, a causa de la accin indiferente del ciudadano Robert Detto Radaelli, quien fue acusado por homicidio intencional, a titulo de dolo eventual, previsto y castigado en el articulo 407 del cdigo penal.RIGEL FIGUEROA LUIS DAMAS ALBARRACIN

JONATHAN RODRGUEZ NO SE VUELAVAN LOCOS TODO ESTA SENCILLO, SOLO LEAN Y HABLEN PA

Mala praxis en medicina:

Delitos contra la vida, homicidio culposo en ginecologa / obstetricia

COMIT EXAMINADOR

Doctora en Derecho RECTORA Universidad

Licenciado en Derecho Director Acadmico, Facultad de Derecho

Licenciado en Derecho y profesor Universitario Lector # 1

Licenciado en Derecho y profesor Universitario Lector # 2

San Jos,

de Junio del 2012

DEDICATORIA

Dedico este trabajo de investigacin a mi Madre A mi Esposa por su apoyo A mis Hijos por su comprensin y a los futuros Nietos. (Stellita) Las metas que nos proponemos en la vida no tienen sentido, sino contamos con la ayuda del Todopoderoso y el Amor y la Comprensin de nuestros seres queridos.

Dedico este trabajo de investigacin a mi nieta Stacey, A mis hijas, Mis compaeros del Seminario

En el umbral de la vida me ha agradado estar! Doy gracias a todo lo que me circunda en mi diario vivir. Doy gracias al Seor Dios por todas las bendiciones que ha manifestado sobre m. Especialmente concluir esta meta propuesta, obtener la Licenciatura en Derecho. Este Seminario est dedicado con mucho cario a mis compaeros de Seminario, A mi Madre, Esposa e Hija.

Quisiera dedicar este trabajo de investigacin en primer lugar al Todopoderoso a mi Dios, quien a pesar de mis constantes faltas nunca me ha abandonado.

Al amor terrenal ms puro mi Madre,

A mi esposa Silvia y mis dos hijos rika y Fabin, motores que impulsan el deseo de superacin y a quienes les he robado valioso tiempo.

A mis hermanos a quienes admiro y respeto montones en especial a ti Laura, por todo lo que me has enseado y tu incondicionalidad y buen corazn.

Por supuesto, a todos los integrantes de este grupo mil gracias y que Dios los bendiga.

Agradeciendo a Dios por esta oportunidad de poder concluir este trabajo de investigacin, para optar por la Licenciatura en la Carrera de Derecho.

Me permito dedicarle esta Memoria, primeramente a mi hijo Segen con todo el amor del mundo, que a pesar de su corta edad con su presencia me sirvi de motivacin para seguir adelante. Tambin les dedico a cada una de las personas en alguna oportunidad pasaron por mi vida y me sirvieron de apoyo, no necesito mencionar sus nombres, ya que se, que cuando lean esto sabrn que ellos han sido parte de mi superacin, mil gracias!

AGRADECIMIENTO

Sigue aunque todos esperen que abandones la tarea. No dejes que se oxide el hierro que hay en ti. . Cuando por los aos no puedas correr, trota. Cuando no puedas trotar, camina. Cuando no puedas caminar, usa el bastn. Pero nunca te detengas en tus proyectos! Madre Teresa de Calcuta

Agradecemos con todo cario por llevar a feliz trmino la conclusin de esta Memoria del Seminario de Graduacin para optar por el grado de Licenciatura en Derecho, a las siguientes personas: Directora de este Proyecto: Dra. Por su acertada direccin y al Lic. Por sus oportunos consejos en el campo jurdico. A la Mls. por sus aportes en el campo de la metodologa de la investigacin y por sus atinadas observaciones en el desarrollo de este trabajo.

A todos los profesores y profesoras que tuvimos el privilegio y la oportunidad de contar con sus interesantes aportes y enriquecedores conocimientos en el campo legal, en los diferentes cursos que formaron parte del plan curricular; lo anterior a travs del

desarrollo de la Carrera de Derecho, as como al personal administrativo de esta creciente institucin universitaria.

La dedicamos tambin, a todos nuestros familiares y amigos, por su apoyo ilimitado y sin los cuales no hubiramos logrado alcanzar esta meta.

Gracias a todos y a todas!

San Jos, Junio de 2012

INDICE DE CONTENIDO

RESUMEN En esta investigacin se abordan las principales causas que pueden originar el problema de la mala praxis mdica, que a criterio de profesionales de la medicina y el derechos, se llega a demostrar que es debido al incumplimiento de la Lex Artis a travs de los procedimientos mdicos que se aplicar a los pacientes; ya sea por negligencia y carencia de recursos en los centros de atencin mdica. El estudio determin tambin que los campos de la medicina donde se presentan mayor nmero de casos de mala praxis, es en orden correspondiente: cirugas en general, ginecoobstetricia y ortopedia, Este trabajo investigativo es un intento por analizar algunas variables relacionadas con la mala praxis mdica, a saber: informacin y datos estadsticos de las instituciones pblicas y privadas. Los futuros profesionales en el campo legal, deben ser objetivos, realistas y coherentes con el servicio que se le brinda al cliente; teniendo siempre presente las posiciones argumentativas segn el caso en estudio. Como aportes en el campo del Derecho, se elaboraron definiciones propias acerca de los siguientes trminos: medicina legal, mala praxis mdica y se disearon los instrumentos de anlisis de casos, tales como: Formato para el anlisis de un caso jurdico de mala praxis mdica y el Formulario sobre criterios para la valoracin de un acto mdico.

Por ltimo, se desea dejar planteada la inquietud y despertar el inters, para que otros profesionales, tanto del campo del Derecho como de otras disciplinas acadmicas, puedan ampliar o investigar con nuevos enfoques y perspectivas, dado que constituye un tema vigente y permanente en la memoria colectiva. Especialmente cuando los medios de comunicacin masiva publica imgenes, casos y denuncias de mala praxis mdica, lo que viene a demostrar que la gente en nuestro pas est mejor informada y cada vez lucha con ms ahnco, para defender sus derechos humanos fundamentales, siendo el ms sensible de todos el derecho a la vida, consagrado en el artculo 21 de la Constitucin Poltica, como uno de los derechos ms importantes que posee todo ser humano.

ABSTRACT

In this investigation the main causes are approached that can originate the problem of the bad medical practice that to professionals' of the medicine approach and the rights, you ends up demonstrating that it is due to the non fulfilment of the Lex Artis through the medical procedures that you to apply the patients; either for negligence and lack of resources in the centers of medical attention. The study also determined that the fields of the medicine where they are presented bigger number of cases of bad practice, it is in corresponding order: surgeries in general, ginecoobstetricia and orthopedics, This investigative work is an intent to analyze some variables related with the bad medical practice, that is: information and statistical data of the public and private institutions. The professional futures in the legal field, they should be objective, realists and coherent with the service that is offered to the client; always having present the argumentative positions according to the case in study.

As contributions in the field of the Right, own and unpublished definitions were elaborated about the following terms: medicine legal, bad medical practice and the instruments of analysis of cases were designed, such as: Format for the analysis of a juridical case of bad medical practice and the Form has more than enough approaches for the valuation of a medical act. Lastly, it is wanted to leave outlined the restlessness and awakening the interest, so that other professionals, so much of the field of the Right as of other academic disciplines, they can enlarge or to investigate with new focuses and perspectives, since it constitutes an effective and permanent topic in the collective memory. Especially when the massive media publishes images, cases and accusations of bad medical practice, what comes to demonstrate that people in our country are better informed and every time you/he/she fights with more insistence, to defend her fundamental human rights, being the most sensitive from all the right to the life, consecrated in the article 21 of the Political Constitution, like one of the most important rights that all human being possesses.

PRESENTACIN Para los estudiosos en general y especialmente para los del Derecho, el tema de mala praxis, constituye una oportunidad para llevar a cabo una investigacin de manera ms directa, de lo que est ocurriendo actualmente con este fenmeno en Costa Rica. Para lo cual se pretende el anlisis de casos concretos, que permita tambin realizar un trabajo de campo, que se oriente a generar nuevo conocimiento y nuevas perspectivas para el abordaje de este tema. La mala praxis o mala prctica en el campo de la medicina, abarca diversas perspectivas, sin embargo, el estudio se enfoca en el aspecto legal. Se exponen a continuacin, algunas de las razones por las que se seleccion el tema:

a. Por injusticias que se cometen con el paciente, quien es la vctima y que, muchas veces queda inhabilitado o se produce la muerte, quedando en muchos casos impune el castigo para el mdico, la enfermera, entre otros.

b. En otras ocasiones, es castigado el profesional en medicina, que atiende a una persona, injustamente, deteriorando su carrera y su prestigio profesional.

c. Por ser un tema de inters universal: las consecuencias por el dao causado en virtud de la mala prctica mdica, as como la negativa a prestar oportuna atencin mdica, son calificadas por organismos internacionales, entre ellos las Naciones Unidas, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la UNESCO, como hechos violatorios de los derechos humanos.

d. Por tratarse de un delito contra la vida de las personas, que se ocasiona la enajenacin de sus derechos. e. Por ser competencia directa de la medicina legal.

f. Para clasificar la mala prctica: poder ajustar a la norma la mala prctica, es sumamente importante por la peligrosidad que conlleva, es necesario lograr la clasificacin exacta como delito. Porque al no existir actos encaminados a obtener la muerte como resultado, ni intencin dolosa, esencialmente se requiere que exista la relacin causa efecto. En qu consiste la culpa, la negligencia, impericia o imprudencia profesional? Para que concurran con la figura del homicidio culposo u otro delito, que est tipificado en el Cdigo Penal.

g. Permite la discusin sana y justificada entre los integrantes de este Seminario de Investigacin y los profesores de esta Universidad, para encontrar alternativas y posibles soluciones.

h. Se espera por ltimo, que esta investigacin despierte el inters de otros investigadores, sobre el tema de la mala praxis en Costa Rica, analizndose desde otros puntos de vista. Con este aporte, se espera contribuir al enriquecimiento y fortalecimiento del campo del estudio del Derecho, disciplina que por su dinamismo y proyeccin social, est presente en todos los mbitos de la vida del ser humano.

INTRODUCCIN

INTRODUCCIN

1 El problema objeto de la investigacin La definicin de un problema de investigacin, constituye siempre una disyuntiva, ya que el investigador primero tiene que observar en el ambiente, los diferentes fenmenos que ocurren y que requieren de una respuesta por parte de las personas que se interesan por resolverlo.

Se parte entonces de la premisa y de la existencia de un problema que requiere una solucin o soluciones. En este caso particular, por la modalidad de Seminario de Investigacin y como requisito para obtener la graduacin profesional en la Carrera de Derecho. El grupo de compaeros inicia esta tarea, con el afn de encontrar nuevos elementos investigativos, que sirvan de marco a la labor que se va a desarrollar, principalmente por medio de un trabajo de campo, debidamente dirigido por

profesionales del campo del Derecho y de la Metodologa de la Investigacin.

Se selecciona el tema de delitos contra la vida, por encontrar de suma relevancia el principio que estipula que toda persona tiene derecho a la vida, a su nacimiento, desarrollo y crecimiento, logrando llegar a ser considerado como una persona humana, con sus derechos y deberes debidamente tutelados.

Dentro del campo de los delitos contra la vida, los delitos de homicidio culposo, especficamente en el campo de la ginecoobstetricia, contempla aspectos que estn relacionados con el proceso de gestacin en la proteccin de la vida.

La modalidad de este trabajo de graduacin se considera prctico, en el que el inters investigativo del Profesional en Derecho lo relaciona con la profesin, y se observan las siguientes caractersticas, tales como:

a- Investigacin b- Estudio y aprendizaje c- Perspectivas diferentes d- Trabajo de grupo e- Objetividad fInformativo g- Reflexivo 2 Antecedentes Histricos del surgimiento de la Medicina Legal en Costa Rica La historia de la medicina legal en Costa Rica, . . . se inicia en 1894 con la Ley Relativa a los Mdicos del Pueblo, en la que los profesionales en medicina de entonces adquirieron la obligacin adicional de auxiliar en asuntos mdico legales a las Autoridades Judiciales. ([1])

Este sistema se extendi hasta el ao 1931, cuando bajo la administracin del primer Ministro de Salubridad, el Doctor Soln Nez Frutos, se funda la Jefatura de Sanidad y Medicatura Oficial y Forense de la Ciudad de San Jos y la figura de los Mdicos Oficiales. Para esa poca, para ventura y fortalecimiento de esta unidad, se haba graduado en Alemania, el Doctor Alfonso Acosta Guzmn, quien al regresar a Costa Rica en 1929 comenz a impartir lecciones de Medicina Legal en la Escuela de Derecho, que ms tarde se transform en la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica.

Posteriormente, cuando se crea la Escuela de Medicina en dicho centro universitario, a principios de los aos 60, se enva a algunos mdicos a especializarse a Estados Unidos, en el tema de medicina forense, que hasta esos momentos, era materia novedosa. Uno de esos mdicos que fue enviado, fue el Doctor Eduardo Vargas

Alvarado, a especializarse en Medicina Legal y Patologa Forense.

Con la llegada de estos nuevos profesionales con sus estudios superiores, algunos en Criminalstica, Toxicologa y Medicina Legal, la Corte Suprema de Justicia vio el potencial de estos profesionales, para conformar una institucin pericial al servicio de la justicia, cuyo motor fueron esos cuatro especialistas. Esto dio origen, bajo la Ley 3265 del 6 de febrero de 1964, a la creacin del Organismo Mdico Forense, el 1 de enero de 1965.

El nombre de Medicatura Forense ha permanecido en el argot popular de la sociedad costarricense y actualmente cuando algunos se refieren al Complejo de Ciencias Forenses lo hacen con el nombre de Medicatura Forense.

En mayo de 1974, al jubilarse el doctor Acosta, le sucedi en la coordinacin general el Doctor Eduardo Vargas Alvarado. En mayo de 1974 con la creacin del Organismo de Investigacin Judicial, el Organismo Mdico Forense desapareci, reorganizndose la estructura en tres departamentos que actualmente lo integran: Medicina Legal, Laboratorio de Ciencias Forenses e Investigaciones Criminales. A partir de este momento, cada uno de estos departamentos se ha fortalecido y se han ido especializndose cada vez ms, contando con profesionales especializados en cada campo, utilizando mtodos cada vez ms modernos. El Departamento Legal se encarga de hacer los estudios de autopsia y de verificar las denuncias de mala praxis y otros delitos, sometidos a su jurisdiccin.

3 Justificacin del tema de estudio Desde hace unos aos en nuestro pas, se escucha con mayor frecuencia, la expresin: es que hubo en este caso mala praxis, referido principalmente a las actividades profesionales de los mdicos y otras profesiones liberales, queriendo decir que el profesional realiz algo incorrecto en una persona, lo cual le acarrea posibles consecuencias legales, ya que las cosas no salieron como la persona pensaba o deseaba. El trmino mala praxis se utiliza entonces para referirse a la responsabilidad de los actos realizados con negligencia, por un profesional en diferentes campos.

El tema de la mala praxis mdica pertenece a la disciplina de la Medicina Legal, la cual es definida por (Torres, 2000) como la aplicacin de las ciencias mdicas a la ilustracin y anlisis de los hechos investigados por la justicia. Otro autor (Pellegrini, 1999) la define como: la disciplina mdica que se propone el estudio de la personalidad fisiolgica y patolgica del hombre en lo que respecta al derecho.

Al respecto, el grupo de estudio considera en relacin con la Medicina Legal que es la disciplina que tiene como objetivo primordial, estudiar, analizar y diagnosticar casos

mdicos sometidos a su jurisdiccin, para emitir un veredicto acerca de la verdad real de lo que sucedi en el hecho.

Volviendo al tema de anlisis, la mala praxis o mala prctica, segn el autor (Lscaris, 2000), el trmino anglosajn mal practica se ha definido como aquel tratamiento malo, errneo o negligente, que resulta en dao, sufrimiento innecesario o fallecimiento del enfermo, debido a ignorancia, negligencia, impericia, no seguimiento de reglas establecidas o intento criminal o doloso. La responsabilidad mdica encuentra su sustento legal, en la necesidad jurdica y social de que todo mdico responda ante las autoridades sociales, de los daos y perjuicios que puede ocasionar por las faltas voluntarias o involuntarias, pero previsibles y evitables, cometidas en el ejercicio de la profesin. El acto mdico como tal, responde a un contrato de servicios, en el campo privado, donde el paciente est pagando directamente los servicios del mdico, de donde puede surgir el derecho de reclamacin si no se cumple con lo pactado o no se ha cumplido bien tal y como en un principio se especific.

En el nivel pblico, o medicina socializada, como en nuestro pas, la situacin es ms complicada, ya que los pacientes no pueden escoger a su mdico tratante, ni el mismo mdico a sus pacientes. Por lo que la relacin paciente-mdico, es asignada por un proceso de tipo burocrtico y al azar, en el cual la responsabilidad, segn (Tiffer Sotomayor, 2000) no est pre constituida en forma contractual alguna. El tratamiento por lo tanto, es diferente en el nivel privado y en el pblico.

El acto mdico segn (Lscaris, 2000) es toda actividad de investigacin, diagnstico, prescripcin, tratamiento y rehabilitacin de la salud y / o enfermedad de la persona humana.

El acto mdico en el cual se lleva a cabo la relacin mdico-paciente, es una forma especial de relacin entre personas, en la cual una de ellas (el enfermo) acude motivado por una alteracin de su salud al (mdico), quien est en capacidad de orientar y sanar de acuerdo con su preparacin y al tipo de enfermedad que el paciente presente.

El mdico como profesional puede incurrir en alguna accin u omisin calificable como de mala praxis de la cual deriva eventualmente responsabilidad penal y civil. Para que la conducta del mdico se considere penalmente castigable, deben estar presentes tres caractersticas fundamentales, las cuales son: 1. Tipicidad: coincidencia de la conducta del delincuente con la descripcin del tipo de delito establecido en la ley penal. 2. Anti juridicidad: todo aquello que se contradice al Derecho. Es la ilicitud jurdica.

3. Culpabilidad: culpa: es la omisin de la diligencia, que exige la naturaleza de la obligacin; falta voluntaria o involuntaria que produce un mal o dao, en cuyo caso, culpa equivale a causa, de acuerdo con (Cabanellas, 1997).

En medicina legal, se reconocen algunos elementos que forman parte de la responsabilidad del mdico tales como: Obligacin preexistente. Es un elemento fundamental en este anlisis y se refiere a lo que se pacta entre mdico y paciente; constituye la prestacin de un servicio. Falta mdica: constituye la torpeza, la negligencia, la imprudencia. Perjuicio ocasionado: por el mdico al paciente. Relacin de causalidad: implica una relacin de causalidad entre la falta cometida y el perjuicio o dao ocasionado al paciente. Es una relacin causa-efecto.

La doctrina y la jurisprudencia, han evolucionado hasta considerar que la responsabilidad mdica no solo es atribuible a negligencia, falta de pericia, sino tambin a omisin, cuando no media un adecuado control del paciente. Entre las causas ms frecuentes, que han sido objeto de denuncia por mala praxis mdica (Arrieta, 1999), se encuentran las siguientes:

Tabla N 1 Denuncias ms frecuentes por mala praxis

|Tipo de dao |Afectado | |Olvido de instrumentos o gasas quirrgicas |Pacientes intervenidos | |Fallecimientos por suministro de nitrgeno en vez de oxgeno |Pacientes intervenidos |

|Amputacin de miembros del cuerpo equivocados |Pacientes intervenidos | |Incorrectos diagnsticos realizados en hospitales y clnicas perifricas |Pacientes que van a consulta | |(Ejemplo: diagnostican diarrea, en lugar de apendicitis) | | |Confusin de expedientes |Pacientes que son intervenidos | |Sobre irradiacin |Trabajadores especialmente de fincas bananeras y otras | | |especialidades | |Suministro de anestesia en grandes cantidades |A menores de edad, que le provocan parlisis cerebral y otras| | |complicaciones | Fuente: ARRIETA, L. 1999. Mal praxis mdica. p. cit., pg. 2

4 Hiptesis El investigador se enfrenta a una situacin problemtica, es decir, respecto de la cual se quiere producir un conocimiento determinado y nuevo. Segn (Gallardo, 2000), la hiptesis de trabajo constituye una suposicin o respuesta preliminar fundada acerca de esa situacin que est generando un problema, en el marco de la explicacin de ciertas relaciones entre hechos. La hiptesis es un instrumento de conocimiento, lo que significa que posee un valor explicativo. Otro autor, Martnez, citado por Gallardo, estima las hiptesis como proposiciones referidas a hechos no sometidos a experimentacin, apoyados en el conocimiento cientfico, susceptibles de ser confrontados con los datos y corregidos por nuevos conocimientos. La hiptesis que se ha definido en este trabajo, tiene una relacin directa con los objetivos establecidos. La hiptesis es la siguiente: Comprobar las causas ms frecuentes por las que se denuncia a mdicos por la supuesta mala praxis como delito contra la vida.

5 Objetivo General Comprobar las causas ms frecuentes por las que se denuncia en Costa Rica, a mdicos por el delito de homicidio culposo por supuesta mala praxis, especficamente en casos de la especialidad en ginecoobstetricia, a partir del aumento o disminucin de las denuncias presentadas, en el periodo 2006-2010 en San Jos, Costa Rica.

6 Objetivos Especficos

1.

2.

3.

4.

5.

6.

1. Analizar algunas de las instituciones relacionadas con la mala praxis en Costa Rica del periodo 2006-2011

2. Identificar los tipos de especialidades mdicas donde se dan mayores incidencias de mala praxis y enfocar el delito de homicidio culposo y delito contra la vida.

3. Comparar el ndice de aumento o disminucin de casos de mala praxis en Costa Rica en el perodo comprendido entre 2006 2011.

4. Elaborar un instrumento para el estudio de casos de mala praxis que permita valorar bajo la normativa vigente y el anlisis jurdico para el logro de una evaluacin objetiva, reflexiva y justa para los involucrados.

5. Estudiar desde el punto de vista jurdico un caso de mala praxis de homicidio culposo en la especialidad de Ginecoobstetricia.

|OBJETIVO GENERAL | |COORDINADOR: | |RELATOR: | |FACILITADOR: | |TUTORA : | |METODOLOGA DE INVESTIGACIN: Zapata |

|OBJETIVOS ESPECFICOS |Gustavo A. Montero Vargas |Adolfo Tamayo Rodrguez |Carlos Daza Mayorga |Dra. Sonia Romero Mora |Mls. Mnica Isaza

A. Resumen de Actividades por sesin

|Sesin

|1 |Eleccin del tema |Reunin Rectora | |2 |02/11/11 |Aportes sistema de trabajo; Aporte N 1 Mala praxis; y |Revisin Bibliogrfica | | | |Revisin Bibliografa | | |3 |5/11/11 |Dinmica Causa y Efecto; Bitcoras; Trabajo en Equipos; |Clase Metodologa Investigacin | | | |Aportes N 2: Preguntas de un problema de investigacin | | | | |jurdica | | |4 |12/11/11 |Aporte N 3: Sobre cmo abordar el tema? |Problema de Informacin | |5 |19/11/11 |Aporte N 4 Estudiar y analizar un caso de mala praxis mdica|Definicin de Objetivos; Estudio de | | | |Definicin de Objetivo General y Objetivos Especficos |Casos | |6 |25/11/11 |Aporte N 5 Razones para el anlisis de casos |Estudio de Casos | |7 |3/12/11 |Aporte N 6 Anlisis de caso Homicidio culposo; Justificacin del |Estudio de Casos | | | |Marco terico, jurdico y metodolgico | | |8 |10/12/11 |Aporte N 7 Mtodos de anlisis de casos |Metodologa Estudio de Casos | |9 |17/12/11 |Aporte N 8 Revisin bibliogrfica Tiffer (2008) y anlisis de |Revisin bibliogrfica | | | |responsabilidad penal; Relato de estudio a Tutora Dra. Romero, comenta |Estudio sistemtico | | | |que el Grupo est trabajando conforme a la normativa de la UCS; |Relato con tutora; | | | |Cronograma de Memoria; Entrega de Borrador 1 Marco Terico |Borrador Fase 1 | |10 |24/12/11 |Organizacin de material; Aportes N 9-11 |Sesin de Resumen de Actividades y| | | | |Agenda |

|Fecha | |29/10/11

|Actividades

|Metodologa

|11

|7/01/12 |Objetivos Especficos y Operacionalizacin de Variables |Cuadro de Variables | |12 |14/01/12 |Anlisis Expediente mala praxis 97000194395 Sala III Corte Suprema |Estudio de Caso Desarrollo de | | | |Justicia; Estructura del trabajo |contenidos | |13 |21/01/12 |Revisin bibliogrfica Teora del Delito Snchez & Rojas (2008) |Revisin Bibliogrfica | |14 |28/01/12 |Presentacin de Borrador Proyecto de Memoria Seminario de Mala Praxis |Revisin Borrador Proyecto de | | | |Mdica para revisin con Mls. Mnica Isaza Z. |Memoria Fase 2 | |15 |4/02/12 |Recopilacin de informacin y entrevista a Carlos Tiffer S. |Recopilacin informacin | | | | |estadstica y Entrevista | |16 |25/02/12 |Teora pirmide de Kelsen; Anlisis de jurisprudencia; trabajo de campo;|Reunin Dra. Sonia Romero con | | | |conclusiones y recomendaciones conforme a los 3 informes anteriores |recomendaciones; Trabajo de campo| |17 |3/03/12 |Agenda de Entrevistas y Trabajo de Campo |Programacin de Agenda | |18 |10/03/12 |Anlisis de casos de mala praxis mdica y entrevistas |Estudio de casos y entrevistas | |19 |17/03/12 |Redaccin de Captulos 1-6; presentacin de informes de entes |Informes y Avances | | | |involucrados con el tema | | |20 |24/03/12 |Entrega de avances por integrantes del grupo |Recopilacin y sistematizacin de | | | | |informes | |21 |29/03/12 |Presentacin de BORRADOR FINAL DE MEMORIA para revisin a Mls. Mnica |Entrega de documento | | | |Isaza Z. | | |22 |14/04/12 |Consultas sobre aspectos de redaccin, presentacin y anlisis de |Metodologa de investigacin Mls. | | | |resultados de la MEMORIA Revisin de MEMORIA por parte de Tutora |Mnica Isaza | | | | |Dra. Sonia Romero | |23 |16/04/12 |Reunin Final de Grupo Anlisis de Resultados de Revisin en Captulos |Revisin Mls. Mnica Isaza y Grupo| | | |6-9 | | |24 |20/04/12 |Revisin Bibliografa, Cronogramas y Resumen de Bitcoras |Documentos suplementarios MEMORIA | |25 |28/04/12 |Revisin MEMORIA : aspectos de presentacin final |Correcciones |

| |CLASE SEMINARIO DE GRADUACIN | | |26 |15/05/12 |ENTREGA DE MEMORIA |UCS | | | |Programacin fecha para Defensa ante Tribunal Examinador | | |27 |28/05/12 |Presentacin Final y Defensa TFG MEMORIA SEMINARIO |UCS |

B. Participacin por sesin

|NOMBRE | | | | | |

|CDULA | |1 | 9

|REUNIN

| |TEMA | |CAUSAS Y EFECTOS |12/11/11 |EL PROBLEMA Y SU IMPORTANCIA |100% | |OBJETIVO GENERAL |100% | |OBJETIVOS ESPECFICOS

| |2/11/11

17 |100%

|100%

| |25/11/11 |19/11/11 |7/01/12

|100% | |ESTRUCTURA DEL TRABAJO |100% | |ANTEPROYECTO |100% | |REVISIN BIBLIOGRFICA |100% | |TRABAJO DE CAMPO |100% | |BORRADOR | |MEMORIA TFG |

|14/01/12 |28/01/12 |4/02/12 |25/02/12 |29/03/12 |28/04/12 |100% |100%

MARCO TERICO JURDICO

MARCO TERICO - JURDICO

El marco terico jurdico constituye el conjunto de cdigos, leyes, reglamentos y otras disposiciones referentes al tema de estudio, en este caso particular se refiere al homicidio culposo, orientado a la mala praxis mdica. Tambin se incluye el anlisis de las teoras que dan sustento a este trabajo, principalmente, la teora del nacimiento de un nuevo ser, la teora del expediente y la teora de la causalidad, donde se toma en cuenta la relacin entre causa y efecto en fin, todos aquellas consideraciones de orden jurdico que le dan el sustento al presente trabajo.

Por considerarse de inters en el campo del Derecho, se realiza el anlisis de la jerarqua de las normas jurdicas, respetando la Pirmide elaborada por el autor Hans Kelsen, que toma en cuenta lo siguiente: (Kelsen, 1949, c1995)

Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica El artculo 21 de la Constitucin Poltica de Costa Rica dice: la vida humana es inviolable, por lo que se enfatiza en cmo se produce el delito contra la vida desde el vientre materno, como ncleo de este seminario. De cmo se atenta contra ella, por causa de: falta al deber de cuidado del mdico en esta especialidad.

Como base investigativa, se analiza el homicidio culposo por mala praxis, al morir un producto de 39 semanas, el cual est completo y listo en el proceso de parto. Se estudia

sobre l:

a- Producto de aborto o producto de parto

b- Diferencia penal entre feto y persona

c- En la especie: aborto culposo y homicidio culposo.

Se plantea la diferencia de: cundo es aplicable el trmino in vigilando para entender la accin objetiva institucional y de cmo sera el proceso de la causa en lo Contencioso Administrativo. Contrario a falta al deber de cuidado, cuyo proceso por ser homicidio culposo entrara a ser analizado por el Ministerio Pblico.

Normativa Internacional Segn el artculo 7 de la Constitucin Poltica: Los tratados pblicos, los convenios internacionales y los concordatos, debidamente aprobados por la Asamblea Legislativa, tendrn desde su promulgacin o desde el da que ellos designen, autoridad superior a las leyes. De acuerdo con lo anterior se van a analizar los convenios sobre medicina internacional, iniciando con el Cdigo de Nremberg, la Declaracin de Helsinki y otros cdigos de tica de la medicina, promulgados a nivel internacional. Sin embargo, no se debe de olvidar, que uno de los documentos ms antiguos y que todava hoy en da se revive es el Juramento de Hipcrates, que se cree vivi varios siglos antes de Cristo y que en esencia promulga el respeto al paciente, a la medicina, a no utilizar instrumentos que daen la vida de la persona y que es utilizado generalmente en las graduaciones de los mdicos. Cdigo de Nremberg

Este instrumento tuvo su impacto despus de la Segunda Guerra Mundial y estaba orientado a terminar con la experimentacin humana, sin el debido consentimiento de la persona a la cual se le practicaba, ya que durante esa poca, se cometieron muchos atropellos contra las personas, bajo el pretexto de que se estaban haciendo importantes experimentos y descubrimientos cientficos. Posteriormente se dio la Declaracin de Ginebra, Suiza, en 1948, el cual es un estatuto de deberes ticos para los mdicos. Algunos de estos principios son:

 El mdico debe aplicar la opinin profesional independiente y mantener el ms alto nivel de conducta profesional. Respetar el derecho del paciente competente a aceptar o rechazar un tratamiento. Respetar los derechos y preferencias del paciente, de los colegas y de otros profesionales de la salud, entre otros aspectos.

Ni el Cdigo de Nremberg ni la Declaracin de Helsinki, otro instrumento internacional que se deriva del primero y del cual hablaremos a continuacin, segn las licenciadas Francia Len Gonzlez e Ileana Vargas Navarro, en su tesis de la Universidad de Costa Rica para optar al grado de Licenciadas en Derecho, del ao 2006 titulada Los derechos fundamentales de los seres humanos sometidos a experimentaciones u observaciones con fines experimentales, en centros hospitalarios, educacin u otros y la normativa costarricense, sostienen que ambos instrumentos . . . no han sido incorporados a nuestro Ordenamiento Jurdico, es decir, que Costa Rica no ha incorporado por medio de una norma legal lo que se establece en ambas declaraciones.

Declaracin de Helsinki

Fue adoptada en Helsinki, la capital de Finlandia en 1964, como un cuerpo de principios de tipo tico que deben regir para la comunidad mdica y a las personas que se dedican a la experimentacin humana.

Ni el Cdigo de Nremberg ni la Declaracin de Helsinki, otro instrumento internacional que se deriva del primero, en su tesis de Derecho Len y Navarro sostienen que ambos instrumentos . . . no han sido incorporados a nuestro Ordenamiento Jurdico (Len Gonzlez & Vargas Navarro, 2006). Es decir, que Costa Rica no ha incorporado por medio de una norma legal lo que se establece en ambas declaraciones.

Otros instrumentos internacionales lo constituyen la Organizacin Mundial de la Salud, Organismo de Naciones Unidas creado en 1946, con el propsito de velar por la aplicacin de los mtodos adecuados en cuanto al campo de la salud y estudiar y analizar las diferentes enfermedades que surgen en el planeta; el Cdigo Internacional de tica Mdica de la World Medical Association

(Asociacin Mundial de Mdicos), adoptada por sus miembros en 1948, el Cdigo de tica Mdica de la Organizacin de Naciones Unidas, de 1981.

Leyes o actos con carcter de ley

La atencin estar dirigida a consultar el Cdigo Penal, especialmente los artculos 117 y siguientes que se refieren al tema del homicidio culposo, lesiones culposas y aborto culposo. Tambin el Cdigo Civil, bsicamente los artculos 31 y el 1045 (sobre los daos y perjuicios), La Ley General de Salud, entre otros.

Al respecto, por considerarlo de inters, se insertan algunos artculos del Cdigo Penal referente a este tema, no sin antes hacer la diferencia que existe entre homicidio doloso y homicidio culposo. El primero se refiere a aqul homicidio que es hecho con intencin, pensado, meditado y con el objetivo de causar un dao en otra (s) persona (s).

Por otra parte, el homicidio culposo es definido de la siguiente manera: Artculo 117: Se impondr prisin de seis (6) meses a ocho (8) aos, a quien por culpa mate a otro. En la adecuacin de la pena al responsable, el tribunal deber tomar en cuenta el grado de culpa y el nmero de vctimas, as como la magnitud de los daos causados.

En todo caso, al autor del homicidio culposo tambin se le impondr inhabilitacin de uno (1) a cinco (5) aos para el ejercicio de la profesin, el oficio, arte o la actividad en la que se produjo el hecho. Al conductor reincidente se le impondr, adems, la inhabilitacin para conducir todo tipo de vehculos, por un perodo de tres (3) a diez (10) aos. Se impondr pena de prisin de tres (3) a quince (15) aos e inhabilitacin para la conduccin de todo tipo de vehculos , por un perodo de cuatro (4) a veinte (20) aos, a quien, por culpa y por medio de un vehculo, haya dado muerte a una persona, encontrndose el autor bajo las condiciones establecidas para la conduccin temeraria, conforme se dispone en los incisos b), c) y d) del numeral 107 de la Ley de trnsito por vas pblicas terrestres N 7331, de 13 de abril de 1993, y sus reformas, o bajo la influencia de bebidas alcohlicas, cuando la concentracin de alcohol en la sangre sea mayor o cero coma setenta y cinco (0,75) gramos de alcohol por cada litro de sangre.

Cuando se trate de un conductor reincidente de algunas de las conductas sealadas en el prrafo anterior, el mnimo de la pena de inhabilitacin para la conduccin de

todo tipo de vehculos, ser de diez (10) aos y el mximo podr ser hasta de treinta (30) aos. Cuando se imponga una pena de prisin de tres (3) aos o menos, el tribunal podr sustituir la pena privativa de libertad, por una medida alternativa de prestacin de servicio de utilidad pblica, que podr ser de trescientas ochenta (380) horas a mil ochocientas (1800) horas de servicio, en los lugares y la forma sealados en el artculo 71 ter de la Ley de trnsito por vas pblicas terrestres, N 7331, de 13 de abril de 1993 y sus reformas.

Reglamentos

La materia jurdica referente a este tema, se concentrar en el Reglamento General de Hospitales N 1743-SPPS, el cual establece lineamientos muy importantes en el artculo 76, sobre las salas de Operaciones, que en definitiva tienden, aunque no lo dice directamente, a evitar la posible mala praxis mdica.

Se reproduce para estos efectos, parte de dicho artculo, resaltando aquellos incisos que ms interesan a esta materia: ARTICULO 76. Corresponder especialmente al responsable de Salas de Operaciones:

a) Velar por el orden, aseo y disciplina dentro de las Salas;

c) Velar por la existencia y cumplimiento de normas y recursos tendientes a prevenir complicaciones intra hospitalarias y vigilar que se cumplan en las Salas de Operaciones todas las condiciones de asepsia y dems requisitos que la tcnica seala para las mismas;

d) Velar por la existencia y cumplimiento de normas y recursos tendientes a prevenir explosiones por manejo inadecuado de gases o por instalaciones inadecuadas;

e) Velar por la existencia y cumplimiento de normas y recursos tendientes a prevenir incendios;

g) Velar porque se cuente con todos los elementos necesarios para la realizacin correcta y satisfactoria de las intervenciones quirrgicas;

i) Exigir que todo enfermo vaya a la operacin acompaado de la historia clnica completa; (destacado nuestro).

l) Velar porque se mantenga debidamente preparados el personal y el material necesarios para efectuar las intervenciones de emergencia;

m) Velar porque se lleve la anotacin estadstica de la labor realizada en las salas de operaciones; Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho; y

o) Velar porque se compruebe la identidad de los enfermos y verificar que los hospitalizados hayan cumplido con todos los trmites previos a la intervencin.

Otro instrumento jurdico importante es, el Reglamento del Seguro de Salud, el cual en el Captulo VI Derechos y deberes de los usuarios, especficamente en el artculo 76 establece estos derechos, los cuales transcribimos a continuacin, por considerarlos de inters para el estudio:

Artculo 75 De los derechos de los asegurados Los asegurados tiene derecho a: a) Ser atendidos en forma oportuna, dentro de las posibilidades de la Institucin, con el mximo de respeto, sin discriminacin alguna, bajo una relacin que destaque su condicin de ser humano. b) Recibir informacin precisa y clara sobre la realidad de su estado de salud, as como de las implicaciones de las diferentes alternativas de tratamiento a que podra ser sometido, de tal modo que pueda adoptar la decisin que mejor se ajuste a sus deseos o a sus convicciones en forma totalmente libre y voluntaria. Este derecho incluye el de ser informado, cuando as lo solicite el paciente por cualquier medio, de la razn de toda medida diagnstica o teraputica que se proponga, o de cualquier prueba complementaria. Se entiende que la informacin debe serle suministrada en trminos que l pueda entender, dependiendo de su nivel de educacin o de experiencia.

(Destacado nuestro). c) Que toda la informacin que genere el sistema de salud sea documentada, sin ningn tipo de exclusin o de excepcin, en el expediente clnico. d) Conocer y solicitar la certificacin de cualquier informacin de su expediente clnico. (Destacado nuestro). e) Que todos los informes y registros reciban trato absolutamente confidencial, salvo cuando por ley especial deba darse noticia de ellos a las autoridades sanitarias. f) Que se respete el derecho a la imagen, de modo que no sea objeto de informacin pblica sin consentimiento expreso. g) Tener acceso, en caso de duda, a una segunda opinin de otro mdico de la Caja Costarricense de Seguro Social, antes de autorizar tratamientos, intervenciones quirrgicas o procedimientos mdicos de cualquier tipo. h) Conocer el nombre del mdico tratante y del personal responsable de su atencin, as como la especialidad y calificacin del personal y su responsabilidad en la coordinacin, seleccin y administracin del tratamiento. l) Recibir la explicacin pertinente sobre su estado de salud, sobre la evolucin futura y la instruccin suficiente de toda indicacin o contraindicacin mdica. m) Recibir instrucciones claras, por escrito, sobre la utilizacin de los medicamentos recetados. n) Conocer la organizacin y funcionamiento general del centro de salud, mediante informacin escrita que se le entregar en el momento de su ingreso. q) Expresar, por la va de su predileccin, las quejas reclamaciones o sugerencias que desee formular, y recibir respuesta escrita de la autoridad competente sobre las mismas.

Normativa sujeta a otras disposiciones jurdicas

Dentro de este grupo se ubican el Cdigo de tica del Colegio de Mdicos y Cirujanos de Costa Rica, Decreto Ejecutivo Nmero 13032 del 15 de octubre del ao 1981 el cual contiene las normas ticas que debe observar el galeno en su conducta como profesional, as como el trato que debe brindar a los pacientes.

Definiciones, conceptos, terminologa Es necesario conceptualizar, para conocer las posiciones tericas y fundamentos planteados.

10 Ginecologa

Es la especialidad mdica y quirrgica que trata acerca de las enfermedades del sistema femenino (tero, vagina, ovarios). Es comn or hablar a las mujeres del examen ginecolgico, que es un examen fsico, que utiliza el mdico con instrumentos especficos de su profesin. Por mencionar alguno, el espculo, que facilita la extraccin de los tejidos vaginales para explorar el cuello uterino para detectar enfermedades como el cncer principalmente.

Muy asociada con la especialidad de la ginecologa est la obstetricia, que se ocupa principalmente de todo el proceso desde la gestacin de un nuevo ser, hasta su alumbramiento, entre otros. Muchos mdicos son especialistas en ginecoobstetricia. El o la obstetra se le asocia regularmente con el mdico que atiende a la mujer en una labor de parto.

11 Teoras de anlisis La teora defendida a travs de todo este trabajo de investigacin es la relacionada al tema del surgimiento de la vida humana, es la que emana del voto N 2306-2000 de la Sala Constitucional, de las 15: 21 horas, del 15 de marzo del 2000, el cual determina que se considera persona desde el momento mismo de la concepcin, es decir, trescientos das antes de su nacimiento.

El artculo 21 de la Constitucin Poltica establece que la vida humana es inviolable. Por lo tanto, la vida constituye el bien ms preciado y valioso que tiene todo ser humano y constituye un derecho humano debidamente tutelado por diferentes instrumentos tantos nacionales como internacionales, desde su concepcin, desarrollo, nacimiento, hasta su fallecimiento.

El tema en discusin se refiere a cundo se considera si un infante es nato o cuando no lo es. Este ha sido un tema muy discutido desde hace muchos aos y se ha analizado desde diferentes perspectivas, tanto desde el punto de vista sociolgico, espiritual, tico, moral, como jurdico.

La concepcin religiosa al respecto, ha sido que desde el momento en que se unen un vulo con un espermatozoide hay vida humana, la cual debe protegerse y respetarse, cualquier interrupcin del proceso, es un pecado, es inconveniente desde todo punto de

vista. Se denomina persona cuando despus de 9 meses de gestacin, el feto es expulsado del vientre por diferentes mtodos (ya sea en forma natural, inducida o por operacin de cesrea). Es importante acotar al respecto, que la postura del Doctor Tiffer (uno de los tericos escogidos para esta investigacin, especialmente por sus aportes en el campo del Derecho Penal), es que si el ser est dentro del vientre y no ha sido expulsado, no se le puede llamar persona. Se hace una relacin directa con el tema de la fecundacin in vitro, la cual es una tcnica mdica para lograr embarazos; en sus primeras etapas, las parejas deben recurrir a un laboratorio para lograr la unin de los vulos con los espermatozoides. (La fertilizacin in vitro, 2011)

Lo anterior, por cuanto se va a producir vida humana, por otro mtodo que no es precisamente el natural o aceptado por la mayora. Sin entrar en una discusin ms profunda el cual por s mismo, representa un tema de anlisis ms amplio, al negarse la Asamblea Legislativa a aprobar el proyecto de ley sobre fecundacin in vitro, el asunto ha pasado a otras instancias, siendo presentada una demanda contra Costa Rica, por no haber aprobado esta ley, ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, con sede en San Jos, Costa Rica, por considerar las familias afectadas, de que se estn violando los Derechos Humanos.

La demanda fue interpuesta por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), ya que esta prctica fue prohibida en el ao 2000 por la Sala Constitucional.

El debate sobre la fecundacin in vitro, entre otros aspectos, se centra en si al unirse un vulo con un espermatozoide en un laboratorio, el producto que salga, se considera o no vida humana. Es criterio determinante con respecto a este tema, que la fecundacin in vitro no es vida natural, ya que surge por la manipulacin del ser humano, es una vida inducida, pero al fin vida humana. Lo anterior basado en el artculo 31 del Cdigo Civil que dice textualmente lo siguiente: La existencia de la persona fsica principia al nacer viva y se reputa nacida para todo lo que la favorezca desde 300 das antes de su nacimiento. La representacin legal del ser en gestacin corresponde a quien la ejercera como si hubiera nacido y en caso de imposibilidad incapacidad suya, a un representante legal.

Son 300 das, aunque el tiempo generalmente aceptado para un embarazo es de 270 das aproximadamente, ya que se da un periodo de 30 das, hasta que la mujer no tenga su menstruacin. Si hay interrupcin del embarazo, ya sea de manera natural o inducida, se da una vinculacin con el aborto, que se tipifica dentro de los delitos culposos.

Por otra parte, el artculo 118 del Cdigo Penal configura el delito de aborto con o sin consentimiento, de la siguiente manera: El que causare la muerte de un feto ser reprimido: 1) Con prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer o si sta fuere menor de quince aos. Esa pena ser de dos a ocho aos, si el feto haba alcanzado seis meses de vida intrauterina; 2) Con prisin de uno a tres aos, si obrare con consentimiento de la mujer. Esta pena ser de seis meses a dos aos, si el feto no haba alcanzado seis meses de vida intrauterina.

En los casos anteriores se elevar la respectiva pena, si del hecho resultare la muerte de la mujer.

El aborto es considerado un infanticidio, es la muerte de un nio o nia por nacer. Desde los 6 meses en adelante del embarazo de la mujer, se considera al feto como persona humana, ya que se supone que est debidamente formado con todos sus rganos. Cualquier tentativa de aborto, se penaliza de una forma ms dura, que antes de los 6 meses. 12 Homicidios especialmente atenuados

Se impondr la pena de uno a seis aos de prisin: 3) A la madre de buena fama que para ocultar su deshonra diere muerte a su hijo dentro de los tres das siguientes a su nacimiento.

Se considera este inciso muy apegado a tradiciones sobre el honor de una mujer, ya que a principios del siglo anterior, se consideraba que si una mujer quedaba encinta, en su casa paterna, permaneciendo an soltera, era reprochada su conducta tanto por sus familiares como por el resto de la sociedad. Actualmente ya la juventud ha tomado en cuenta otros valores y no se tacha tanto a la mujer que tiene un hijo sin casarse. Por lo tanto, queda en entredicho la aplicabilidad

de tal inciso.

La Sala Constitucional ha dado un viraje en cuanto a la posicin sobre este tema y ha dado a conocer que aunque no sean las 39 semanas de gestacin, y no haya sido expulsado el producto, ya existe gestacin y ese feto tiene derecho a vivir, tiene el derecho de nacimiento. Es decir, que es considerado persona, an sin haber sido expulsado del vientre.

En otro orden de ideas, en los ltimos aos, en Costa Rica ha tomado relevancia la mala praxis mdica, como supuesto que da lugar a la aplicacin de los delitos de homicidio y lesiones culposas, segn Llobet Rodrguez (1999). El mismo autor reconoce algunas pautas para valorar si se ha actuado de acuerdo con la Lex ArtisLex artis" , tales como las siguientes:

La capacidad profesional propia del profesional en medicina:

Las circunstancias de lugar y tiempo en las cuales se dio el hecho mdico.

La valoracin de la actuacin mdica, depende tambin de la fase en que se produzca. Por ejemplo, si fue en el diagnstico de lo que tena el paciente, aplicacin de medidas teraputicas, los actos concomitantes a la intervencin quirrgica propiamente dicha, como la anestesia, la transfusin sangunea, el tratamiento postoperatorio, entre otros.

13 Teora del Expediente Esta teora es defendida por el mdico y abogado costarricense Eduardo Morales Fernndez, la cual sirve de marco de referencia tambin para el anlisis de los puntos en este trabajo investigativo, que el expediente mdico es una pieza fundamental en el

estudio de los diferentes casos. Este criterio es respaldado por los integrantes que realizan esta investigacin, de tal manera que un expediente bien manejado, constituye un instrumento valioso para el paciente y dems personas relacionadas con el acto mdico.

En el expediente se deben consignar todos los actos que el paciente realice desde que llega a un centro mdico, denomnese clnica u hospital. En l se deben anotar, de manera clara y legible todos los movimientos desde su ingreso; los exmenes que se le practican; por cul funcionario fue valorado; y, las opiniones de los diferentes mdicos que intervienen al paciente. Tambin debe estar consignado en el caso de una operacin, el consentimiento Informado, el cual constituye un formulario que debe llenar todo funcionario de la Caja Costarricense de Seguro Social, en los diferentes centros de salud, antes de desarrollar las actividades sujetas de consentimiento informado por parte de los pacientes de los servicios de salud, referidos a procedimientos o programas mdicos

El consentimiento Informado tiene sus orgenes legales en 1947, con el Cdigo de Nremberg, citado al inicio de este captulo y constituye el procedimiento mdico formal, cuyo objetivo es aplicar el principio de autonoma del paciente, es decir, la obligacin de respetar a los pacientes como individuos y hacer honor a sus preferencias en cuidados mdicos. (Consentimiento informado).

Uno de los aspectos de esta teora, es lo referente a que el expediente no debe inducir a error, en cuanto a quin o qu doctor atendi al paciente, para esto se deben anotar los datos de manera legible, de tal manera que su lectura sea accesible a toda persona. Adems se deber consignar claramente el da y la hora del hecho, los exmenes que se le practican al paciente y en fin, todo su historial clnico. Las enfermedades que han padecido, las operaciones que se le han practicado, si es alrgico o alrgica o no, a determinado medicamento, debe ser como una fotografa del paciente. Lo anterior, para evitar futuras complicaciones y equivocaciones por parte de los profesionales que le corresponde atender a un paciente en particular. Este documento bien llevado, va a constituir una prueba fehaciente de todo el historial mdico del paciente y puede servir de prueba para la defensa de un mdico o a contrario sensu[2] para la defensa de un paciente que presente una denuncia por mala praxis mdica.

14 Teora de la Causalidad

Al citar la voluntad criminal y el hecho sin voluntad, diferenciamos por ejemplo el homicidio con el asesinato, aunque nuestro Cdigo Penal cita solamente homicidio (simple, calificado, especialmente atenuado, homicidio por piedad, homicidio culposo, en los artculos 111 al 117 del mencionado cuerpo jurdico). Al fallecer el paciente objeto de mala prctica, el riesgo para el profesional que estaba a cargo del caso, es ser acusado por homicidio culposo, a causa de imprudencia, negligencia, ignorancia, impericia, entre otros. Por lo tanto, es necesario demostrar la imputabilidad del delito Teora de la Imputacin Objetiva, la cual se desarrolla ampliamente, ms adelante), ya que la extincin de la vida se califica como homicidio culposo. Porque al no existir actos encaminados a obtener la muerte como resultado, ni intencin dolosa, es indispensable que exista la relacin causa efecto (relacin de causalidad entre la conducta ejecutada por el mdico y el dao causado en el paciente).

Para determinar la existencia de un delito culposo en el campo de la medicina, se deben considerar los siguientes elementos:

1. La falta voluntaria o involuntaria cuya produccin haya sido previsible o evitable en el ejercicio de la profesin

2. La creacin de un resultado lesivo, aspecto que aplicado a la especie consisti en la muerte.

3. Que el resultado perjudicial sea consecuencia directa del galeno. Lo cual hace referencia directa al nexo causal, figura cuyo tratamiento en la doctrina no ha sido pasivo, de acuerdo con las diferentes teoras que intentan definir el vnculo que se da entre un comportamiento determinado con el resultado producido, mediante la siguiente frmula:

15 Principales teoras relacionadas con el Principio de Causalidad

16 Teora de la causalidad adecuada El tema de la causalidad ha sido tratado desde diferentes perspectivas y muchos tericos se han referido a este tema, por lo cual han surgido concepciones tericas diversas, una de las cuales es la causalidad adecuada.

Esta doctrina sostiene que a fin de que exista una relacin de causalidad en el sentido del Derecho se hace necesario que el sujeto haya determinado el resultado con una accin proporcionalmente adecuada. La consecuencia fundamental de la teora es que no se consideran causados por el agente los efectos que en el momento de la accin se presentasen como improbables, es decir, los efectos extraordinarios o atpicos de la accin misma. (Antolisei, 2002)[3]

No toda condicin que produzca un resultado puede ser considerado causa del mismo, sino solo aquello que conforme a la experiencia es adecuada para producir un resultado tpico. Para saber cundo se est en presencia de una causa adecuada, se realiza un juicio de probabilidad por el juez, que debe situarse en el momento de la accin. (Larrauri E. , 2002) [4]

Es importante sealar que sta teora sostiene la necesidad de reconocer que un fenmeno es siempre producto de la confluencia de una pluralidad de circunstancias, sin cuya operacin conjunta no pueda explicarse, ms, se destaca la necesidad de distinguir entre causa y condiciones, considerando no solo es causa la condicin que resulta adecuada para producir el resultado, y la adecuacin se afirma o se niega segn resulte previsible o no que tal factor pudiese ocasionar el resultado.

1 Cmo determinar la causa adecuada?

Tal juicio de probabilidad debe considerar aquellas condiciones que al tiempo de la accin sean conocidas y cognoscibles por un hombre prudente. Tambin hay que incluir los conocimientos particulares del autor del hecho. (Vargas Gonzlez & Soto Arroyo, 1998)

Para esta teora, la causa es solo aquella condicin que al suprimirla mentalmente conduce a la desaparicin del resultado, slo en cuanto este ltimo sea entendido como categora jurdica. Mezguer considera que al derecho penal slo le interesan las causas que sean adecuadas para producir el resultado, empero para l, la determinacin de la adecuacin de la causa opera en un plano estrictamente jurdico, basndose en los tipos penales. Para Mezguer la equivalencia jurdica, separndose as los fenmenos de la causalidad y la responsabilidad. (Vargas Gonzlez & Soto Arroyo, 1998, p. 48)

17 Teora de la relevancia tpica Esta teora constituye un escaln ms en la evolucin de las teoras de la causalidad, porque considera que los principios de la adecuacin no son suficientes para la determinacin de la relacin causal, el punto fundamental est en una interpretacin

ms exacta del tipo penal. La idea principal de esta teora consiste en que la relacin causal por s sola no puede fundamentar la responsabilidad por el resultado, sino que es necesaria la relevancia jurdica penal del nexo causal.

18 Teora de la imputacin objetiva

Como mtodo de examen de la causalidad, entendiendo por la misma no solo la constatacin del medio causal, sino tambin la existencia de tal citada intencin o previsibilidad, en tanto las normas slo prohben resultados evitables y para ser evitables, deben ser previsibles. Busca explicar el sentido no naturalista de las acciones, en cuanto parte del hecho de los lmites de lo previsible por parte de una persona prudente a la hora de tomar decisiones.

Es aceptada como principio general de imputacin objetiva el que la accin humana haya creado un riesgo jurdicamente desvalorado y sta se haya realizado en el resultado. Ello requiere, por consiguiente, la comprobacin de:

a. La accin ha creado un riesgo (en el sentido de la equivalencia de condiciones);

b. Este riesgo es jurdicamente desvalorado;

c. Se ha plasmado en la realizacin del resultado tpico. (Larrauri E. , 2002)

La teora de la imputacin objetiva procura confirmar la causalidad jurdica, mediante una serie de criterios normativos, descritos en la siguiente frmula: un resultado solo es objetivamente imputable, cuando la accin causante del mismo ha creado un riesgo jurdicamente desaprobado (o tpicamente relevante) que se ha realizado en un resultado tpico, que pertenezca al

mbito o fin de proteccin de la norma infringida. (Romero Snchez & Rojas Chacn, 2009)

Se denomina imputacin objetiva a aquella que delimita la responsabilidad penal por un resultado ya en el tipo objetivo.

La frmula bsica que utiliza la imputacin objetiva es la siguiente: Un resultado es objetivamente imputable, cuando el autor ha creado un riesgo relevante, el cual se realiza en el resultado tpico en su configuracin concreta.

De acuerdo con esta frmula, para que pueda imputarse al autor el resultado objetivamente, es necesario que, de manera objetiva y ex ante pueda fundamentarse y establecerse en ese comportamiento un riesgo tpicamente relevante y que ese riesgo se haya realizado en el resultado tpico efectivamente producido. Para responder por el delito consumado de resultado, es necesario, entonces, un primer juicio para determinar ex ante si la accin del autor ha creado un riesgo existente para el bien jurdico tutelado. Ese peligro, que se determina ex ante se establece conforme al criterio de un observador objetivo, el cual debe colocarse en la situacin del sujeto que acta, y que todo su conocimiento y posibilidades de actuacin (criterio general normativo social). Una segunda valoracin se hace ex post, despus de ocurrido el resultado y con ellas se determina si el resultado tpico realizado en la concretizacin del riesgo tpico y jurdicamente relevante, creado por la accin del resultado. (Castillo, 2003, pgs. 101103)

La verificacin de un nexo causal entre accin y resultado no es suficiente para imputar ese resultado al autor de la accin. En el proceso de depuracin y seleccin de los factores causales jurdicamente relevantes se impone la utilizacin de criterios normativos extrados de la propia naturaleza del Derecho Penal, ya en el plano objetivo delimitar la parte de la causalidad jurdicamente relevante. (Muoz, 2002)[5]

Para la afirmacin de la parte objetiva del tipo, en los delitos que exigen la produccin del resultado separado, no es suficiente que una conducta creada de un riesgo tpicamente relevante cause materialmente el resultado tpico. Es necesario, adems que el resultado causado pueda verse como realizacin del riesgo precisamente inherente a la conducta. Adems de la relacin de causalidad es necesaria pues una relacin de riesgo entre la conducta y el resultado. (Subrayado nuestro). De ello se sigue, pues que tambin debe negarse la imputacin objetiva de un resultado cuando, pese a haber sido causado por una conducta que cre un riesgo tpicamente relevante no supone realizacin de este riesgo, sino de otro factor. Ejemplo: alguien dispara sobre otro con nimo homicida y lo hiere de tal forma que hubiera muerto a consecuencia de ello de no haber sido intervenido quirrgicamente a continuacin, sin embargo, en la operacin se utiliza un bistur infectado que determina una infeccin que lleva a la muerte del paciente. (Mir-Puig, 2002). La imputacin objetiva puede ser aplicada a los siguientes tipos de delitos: (Vargas Gonzlez & Soto Arroyo, 1998, pg. 81) Delitos de resultado Delitos de peligro Delitos de accin Delitos de omisin Delitos culposos Delitos dolosos Delitos consumados Delitos tentados.

En la teora de la causalidad se reconocen dos tipos de causas: la directa e indirecta. Algunos de los elementos para diferenciar ambas categoras, se presentan a continuacin:

a. Para poder tipificar el homicidio culposo por mala praxis mdica como delito contra la vita, conforme al artculo 117 del Cdigo Penal, es necesario que el sujeto activo sea el causante directo de la muerte que aunque involuntaria y accidental, la haya provocado , por faltar al deber de cuidado.

b. Para la mala praxis, adems de los elementos que la componen (imprudencia, negligencia, impericia, descuido, inobservancia), en homicidio culposo es necesario demostrar que la causa coincida con el resultado, que exista congruencia entre la accin y el dao penal.

c. La culpa penal para la mala praxis, no est estructurada para que sea tipificada conforme el supracitado artculo 117 del Cdigo Penal.

d. Si la causa es directa con el resultado muerte, la mala praxis debe tipificarse como homicidio culposo.

e. Si la causa es indirecta con el resultado, se produce atipicidad de la conducta a ttulo de culpa penal.

f. La causa directa se da cuando existe la creacin del resultado como consecuencia de la falta del profesional en medicina.

g. Si el sujeto pasivo presenta un cuadro de complicacin anterior a la intervencin del mdico (sujeto activo), no se puede reprochar el resultado como un delito penal.

h. Debe darse el vnculo de una conducta culposa concreta con el resultado. Causa directa-nexo causal-resultado

Teorizar la mala praxis

mdica

A continuacin se analiza el delito de la mala praxis en el mbito de la medicina y su problemtica, a la luz de las de la complejidad de cada caso en especial.

Impericia: Es lo contrario a la pericia, que viene a ser la falta de preparacin o habilidad para realizar determinada accin.

Los jueces se encuentran facultados para elegir dentro del acervo probatorio, aquellos elementos que le permitan fundamentar el fallo decisorio. Los jueces deben determinar en cada caso concreto, en qu consiste dicha falta al deber de cuidado, reflejada generalmente- como imprudencia, negligencia o impericia, que en el mbito de la Lex Artis es conocida como mala prctica mdica, entendida sta como: un error involuntario vencible, un defecto o falta de aplicacin de mtodos o tcnicas o procedimientos del actuar profesional (examen fsico, diagnstico, tratamiento y seguimiento) que como resultado afecta la salud o la vida del paciente.[6]

Haciendo un anlisis de la definicin sobre mala praxis, se supone que el servicio que brinda el mdico al paciente, se debe regir por estndares de calidad que garanticen un trato cordial al paciente y que el mdico va a estar en la mejor disposicin de poner todos los medios a su alcance, para tratar de sanar la dolencia o enfermedad que tiene el paciente.

Es decir, el servicio que brinda el mdico es esencialmente humano, proyectado al bien social y nunca pensando en que va a daar a una persona, en el acto mdico de que se trate. Por otra parte, la definicin alude a descuidos y omisiones por parte de los mdicos en su funcin, es decir, faltas al deber de cuidado que tiene la obligacin todo mdico de cumplir en sus actuaciones. Tambin el deber de cuidado se refiere a las omisiones o cosas dejadas de hacer, por parte del galeno en su actividad

profesional, que pueden incidir en ltima instancia en el fallecimiento de la persona.

El Dr. Carlos Tiffer seala que en un sentido amplio mala praxis se refiere a la prctica o ejercicio inadecuado de una profesin, sin hacer especial mencin a la prctica mdica, lo cual admite entonces la mala praxis en otros mbitos profesionales como el derecho o la comunicacin, la ingeniera, entre otros.

Mientras tanto, destaca el mismo autor, que en un sentido estricto el trmino mal praxis se refiere particularmente al actuar mdico, siendo esta definicin la que interesa para efectos de esta investigacin.

En el texto de comentario el autor ofrece una definicin de mala praxis en sentido estricto, en la cual indica que esta:

consiste en un error involuntario, vencible, un defecto o falta en la aplicacin de mtodos, tcnicas o procedimientos en las distintas fases de la actuacin del mdico (exploracin, diagnstico, tratamiento y seguimiento) que tiene como resultado una afeccin, que era previsible, en la salud o vida del paciente[7]

La definicin que nos brinda el citado autor coincide en rasgos generales con la utilizada frecuentemente por la Sala Tercera, de la Corte Suprema de Justicia, competente para conocer de materia penal. Dicha instancia define mala praxis o mala prctica mdica de la siguiente forma:

un error involuntario vencible, un defecto o falta de aplicacin de mtodos, tcnicas o procedimientos del actuar del profesional (examen fsico, diagnstico, tratamiento y seguimiento) que como resultado afecta la salud o la vida del paciente (Vargas, 2000, pg. 43)

Por consiguiente, para poder afirmar la existencia de un delito culposo en el rea de la medicina, es necesario determinar en primer lugar; la falta (voluntaria o involuntaria) cuya produccin haya sido previsible y evitable en el ejercicio de su profesin. En segundo lugar; la creacin efectiva de un resultado lesivo

Como se evidencia, ambas definiciones admiten que la mala prctica mdica en la acepcin restrictiva del vocablo consiste en un error involuntario vencible que deviene del actuar mdico y de causar un dao en detrimento de la salud del paciente.

Otra definicin de la figura de la mala praxis es la ofrecida por el Dr. lvaro Cordero Iannarella, quien la caracteriza de la siguiente forma: El vocablo mal praxis se deriva parcialmente del griego y significa mala prctica profesional.[8]

O bien, en trminos jurdicos se traduce en: una inobservancia de las reglas del arte que cada comportamiento humano profesional requiere para su mejor manifestacin, acorde con las exigencias de cada actividad: es decir, no observar la prudencia, diligencia, pericia y acato a las normas que reglamentan la profesin. Es la culpa profesional en el sentido, culpa en el sentido lato no se diferencia de la culpa comn, pero de esta forma caracterizada, se restringe al actuar profesional[9]

La definicin anteriormente transcrita, hace nfasis al hecho de que para que se concrete un caso de mala praxis es requerido que el profesional en medicina no acate en su prctica las reglas del arte o tal como se indica no observe en su actuar la debida prudencia, diligencia o pericia.

Segn las definiciones acotadas de mala praxis, el elemento esencial y constitutivo de sta, es el actuar culposo por parte del profesional en medicina por lo que corresponde ahora determinar cmo es que se configura ese actuar culposo. Segn Silenne Castro Vindas y Willy Escalante Quirs El contenido valorativo de la culpa estar compuesto por el anlisis que determine si aquel mdico acto con impericia, imprudencia, negligencia e inobservancia de normas o reglamentos.[10]

20 Caractersticas propias de la mala praxis

Como tal, la mala praxis reviste de ciertas caractersticas, propias y circunstanciales que la distinguen de otras figuras jurdicas, mayormente del tipo delictivo, entre estas caractersticas que la definen frente a otras figuras. Cordero Iannarella apunta las siguientes caractersticas:

Relacin entre el agente y la vctima: Existe de previo una relacin mdico paciente, de la cual se presume un inters por parte del profesional en medicina de mejorar la salud del paciente.

21 Direccin de la voluntad del agente

A diferencia de las formas dolosas de actuacin en la mala praxis, de la forma en que se ha caracterizado hasta ahora, se presume que la intencin del agente, es decir del profesional en ciencias mdicas est dirigida no a causar detrimento en la salud del paciente sino todo lo contrario a mejorar la misma, empero el resultado daoso se da como consecuencia de un actuar voluntario del agente, pero en estos casos la voluntad est dirigida hacia el beneficio del paciente.

Peligrosidad del agente: La peligrosidad del agente frente a la futura comisin de delitos es uno de los elementos evaluados en delito a nivel de la culpa.

El citado autor, Cordero Iannarella apunta que de la conducta mdica culposa, por la mayor capacidad de correccin y auto mejoramiento es en principio menos peligroso que otro tipo de actividades.

22 Aspecto moral de la relacin entre el agente y la vctima

La relacin mdico paciente se encuentra permeada de una serie de aspectos morales y ticos los cuales, de hecho tienen un carcter fundamental en la evaluacin de la conducta desplegada por el profesional en medicina. 23 Origen contractual de la relacin mdico paciente

Si bien es cierto, en la actualidad persiste an la discusin en torno al tipo de contrato que une al mdico con los pacientes cuando stos reciben sus servicios en un centro mdico asistencial de carcter pblico, como el que se brinda en nuestro pas por la Caja Costarricense de Seguro Social, o bien los servicios que brinda el Instituto Nacional de Seguros, es comnmente aceptado que la relacin entre el mdico representante de tales entes y el paciente es de tipo contractual. Por lo cual el dao causado por el mdico se puede interpretar como una forma de incumplimiento de contrato, de la cual deviene responsabilidad.

En este tema, la posicin del Dr. Tiffer, es: que solo en el nivel privado se da una relacin contractual entre paciente y mdico, por un servicio que es pagado y contratado directamente por el paciente, dependiendo de su ingreso y nivel econmico, mientras que en la esfera de la medicina socializada, el paciente no puede escoger a su mdico, y la relacin se da de manera aleatoria y no a escogencia del paciente.[11]

Lo importante es, que de acuerdo con el criterio grupal, se da una relacin directa entre mdico y paciente, con el fin de aliviar los males, dolencias y otros trastornos que presentan las personas en su salud.

En este punto es de mrito aclarar, de que en esta investigacin no se viene a controvertir el hecho de que en los casos de mal praxis comprobada, la Administracin est en el deber de indemnizar por los daos causados por sus agentes, la cual se tiene como un hecho en virtud de lo expuesto sobre el tpico de la falta de personal en el rgimen de responsabilidad objetiva.

Cordero Iannarella indica, que en virtud de la relacin contractual que vincula al mdico y su paciente, en otras latitudes los casos de mala praxis mdica no son atrados a la sede penal, sino ms bien ventilados en la va civil. Claro es que la desvinculacin de la mala praxis con el derecho penal est regida y no resultan en concreto excluyentes, por lo cual no se considera ociosa.[12]

Una breve revisin de estos parmetros tomados del Derecho Civil, a saber, negligencia, imprudencia, impericia y la violacin de leyes, reglamentos, rdenes o normas por la poltica criminal estatal, asunto que no constrie este estudio.

24 Anlisis de la culpa en la mala praxis

Como bien apunta el Dr. Tiffer, en la actualidad los Tribunales de Justicia se han ido apartando de los conceptos civilistas de la evaluacin de culpa, para inclinarse por el anlisis de las conductas mdicas a la luz del deber de debido cuidado, y han definido otras categoras ya mencionadas anteriormente, tales como las siguientes:

Negligencia

Define (Cabanellas G. , 2001), negligencia de una manera amplia como: Omisin, descuido, falta de aplicacin o diligencia.[13]

Por otro lado Cordero Iannarella seala que la conducta negligente no solo implica una omisin, sino tambin un modo indebido de hacer las cosas, o el modo de ejercer la conducta que origina el resultado. As indica que la negligencia es un hacer menos, la nota caracterstica de la negligencia, decamos que es la omisin, el no hacer o el hacer menos de lo debido[14] tal aproximacin trae implcita la nocin de una debida forma de hacer las cosas, la cual se puede equiparar con Lex Artis. De esta manera se estima como la conducta negligente es aquella deficiente en relacin con la conducta ideal esperada por parte del profesional en medicina.

Imprudencia

En trminos generales la imprudencia es definida como el actuar sin tomar las debidas precauciones. (Cabanellas G. , 2001) Se refiere a la imprudencia en dos acepciones una general y otra particularmente dirigida a los profesionales de cualquier disciplina. En su acepcin general la imprudencia se define como: Hecho involuntario, generalmente de comisin que consiste en una falta de previsin o en la ausencia de precaucin de la que puede derivar, causando dao, una responsabilidad civil y, a veces criminal. Cuando el hecho involuntario consiste en una omisin, se trata propiamente de negligencia. Si el hecho es voluntario, estamos en presencia de dolo.[15]

Resaltan de la definicin anterior, dos caractersticas del actuar negligente; la falta de previsin, que se refiere a una necesaria ponderacin de los riesgos inherentes a la conducta por desplegar, la cual se presume necesaria y la ausencia de precaucin relativa a la toma de las medidas mnimas necesarias para que la conducta a desplegar no produzca daos. Por otro lado se seala que es el actuar imprudente por omisin el conocido como

negligencia

En el mismo orden de ideas pero refirindose a la imprudencia profesional el mismo autor apunta:

En sentido amplio, se refiere a cualquier profesional que por su actuacin imprudente, derivada de su ineptitud, negligencia, exceso de confianza, o de cualquier otra causa similar, ocasione un dao a terceros, sancionable penal o civilmente. Tal forma de proceder estara incluida dentro del concepto general de la imprudencia.[16]

La definicin recin transcrita no difiere en mucho de la anterior, sin embargo aporta nuevos elementos a tomar en cuenta verbigracia, la ineptitud del profesional, la negligencia como actuar omisivo y el exceso de confianza.

Ahora bien, el exceso de confianza refiere no necesariamente a un actuar emisivo sino a una conducta activa en la que se obvia la precaucin debida.

Iannarella brinda ejemplos para ilustrar un actuar imprudente y entre stas seala: cuando un mdico, por experimentar un procedimiento del cual no tiene experiencia o conocimiento profundo, prefiere efectuar un acto quirrgico de la forma menos conocida por l y, por ende ms riesgosa, pudiendo haber escogido un procedimiento sencillo ya conocido.[17]

Impericia Cordero Iannarella se refiere a la impericia de la siguiente manera: la impericia implica ignorancia, falta de preparacin profesional o actualizacin.[18]

Entonces la impericia se refiere a la falta de capacidad del profesional en medicina para ejecutar un acto mdico concreto.

Violacin de Leyes. Reglamentos, rdenes y Normas

26 El deber de cuidado

El deber de cuidado es una nocin utilizada actualmente por los tribunales penales que viene a sustituir las nociones civilistas de impericia, imprudencia, negligencia e inobservancia de los reglamentos o normas en la apreciacin de la culpa en los delitos culposos, la misma adquiere relevancia en la sede administrativa a efectos de determinar cundo se ha configurado un caso de mal praxis mdica.

La nocin se refiere a la actuacin ideal, establecida o esperada de un profesional en medicina (para los efectos), segn Tiffer: Surge de la comparacin entre la conducta realizada y la exigida por el deber de cuidado del mdico, de evitar peligros para la vida la integridad fsica o la salud. El deber de cuidado debe analizarse en la situacin concreta.[19]

Del epgrafe salta a la vista como el concepto de deber de cuidado enunciado por el Dr., Tiffer, evoca a la ya comentada nocin de Lex Artis ad hoc, siendo que en el tanto ambas refieren a una conducta ideal o esperada para el examen concreto de una conducta desplegada.

El deber de cuidado se perfila como una figura si se quiere anloga o complementaria a la de Lex Artis ad hoc, siendo ambas, instrumentos o formas de analizar la buena prctica o ejecucin de los actos mdicos.

Se considera que requiere especial atencin la mencin de tales criterios como un medio de valoracin de la culpa en la ejecucin de los actos mdicos, esto en el tanto que se ha distinguido a la iatrogenia por su particular caracterstica de ser ms comn que lo que cree la gente.

Mientras que como se indic, para que se configure un caso de iatrogenia en sentido estricto, es necesario que el perjuicio en la salud del paciente sea imprevisible e inevitable, que no debe presentarse cuando se han observado a cabalidad los protocolos atinentes, y se ha respetado el deber de cuidado. A contrario sensu, se debe indicar, que cuando no se acta con apego a las conductas ideales, es decir en contravencin del deber de cuidado o el Lex Artis, se configura por culpa una figura distinta a la iatrogenia, la mal praxis.

27 Responsabilidad Civil y Penal de la mala praxis

Al hablar de dao, se hace referencia a la responsabilidad civil que conlleva una accin catalogada como de delito culposo, ya que el Derecho de Daos se refiere a la asignacin y distribucin patrimonial, distribucin entendida como medio por el cual se imputa a un determinado sujeto, un dao causado y como consecuencia directa de esa imputacin, la carga pecuniaria que compensa dicho infortunio. De esta forma, segn el supra citado jurista, el derecho de la responsabilidad civil determinar por cuenta de quien deber correr la reparacin de un dao.

Los juristas romanos idearon la forma de compensar, por medio del equivalente pecuniario, o sea, el sistema de compensacin por el dao infringido, aunque ya las cosas no puedan volver a su estado original. El sistema compensatorio arranca una vez que el dao ha ocurrido, es decir, ante un dao cometido que se produce una reclamacin y es entonces cuando se le puede hacer responsable a un sujeto por ese dao y por lo tanto, segn (Jakobs) obligrsele a resarcir ese dao en la cantidad que se le determine, segn el artculo 1045 del Cdigo Civil.

La culpa implica la posibilidad de previsibilidad del resultado daoso, ms una omisin de la diligencia exigible, mediante cuyo empleo se hubiera podido evitar ese resultado daoso, o lo que es lo mismo, falta al debido deber de cuidado, falta por la que no se previ el resultado daoso o por la que habindose previsto el resultado daoso no se tomaron las medidas necesarias para evitarlo.

En lo que respecta al paciente, el dao se debe resarcir, llegar a un acuerdo sobre este tema. En lo que respecta a la sociedad, se plantea si el mdico debe o no seguir ejerciendo la profesin; por constituir un peligro latente social, o si solo fue esa ocasin una situacin particular que le ocurri solamente con un paciente determinado (ya que la vida y salud de una persona, constituyen los valores sociales ms altos, adems de que los actos mdicos siempre son juzgados por los resultados finales). MARCO METODOLGICO

MARCO METODOLGICO

En este captulo se describe la manera en que se llev a cabo la investigacin, que dio inicio a la escogencia del eje temtico del Seminario Memoria Mal praxis en medicina: delitos contra la vida, homicidio culposo en ginecologa / obstetricia, como Trabajo Final de Graduacin.

Una ardua tarea reflexiva grupal con el propsito de sentir afinidad hacia un problema. No bast prepararse para el desarrollo de capacidades formativas y tcnicas, sino tambin una exhaustiva revisin bibliogrfica para alcanzar el estado del arte, conocimiento y fundamento terico. Donde se eligen autores, bases, doctrinas filosficas y epistemolgicas; todas fuentes que sirven para contrastar y sintetizar las diferentes opciones en las que se apoyan los supuestos o alternativas de solucin a un problema dado. Y que, en ltima instancia, con la recoleccin de datos, anlisis y estudio de esas fuentes, se desarrolla un compendio estructural propio para esta investigacin, la cual llega a una aproximacin de una realidad concreta con un enfoque social y humano deseado.

El punto de partida de toda investigacin es la existencia de un problema, que hay que definir, examinar, valorar y analizar crticamente, para luego intentar buscar una solucin o soluciones a dicho fenmeno.

Se describen adems, cules fueron las fuentes de informacin primarias y secundarias apropiadas para este estudio y que justifica con razn a las inquietudes expuestas.

La metodologa es el camino que se escoge por parte de los investigadores, para lograr obtener informacin y datos que proporcionen validez y consistencia al estudio.

El enfoque metodolgico constituye la perspectiva de anlisis del problema, en este caso particular sobre la mala praxis mdica (casos de homicidio culposo).

Tipo de investigacin

El tipo de investigacin es descriptiva, ya que pretende explicar las situaciones, hechos, eventos y circunstancias que se relacionan o se circunscriben a la biotica de la mala praxis en ginecologa / obstetricia.

El mtodo cualitativo implica acercamientos inductivos y diseos cualitativos, participativos, de casos, entre otros. (Abelo Llanos, 2009)

Se enmarca en una investigacin de campo documental, analtica y cualitativa, centrada en el anlisis de textos, anlisis de casos y / o estudio de mala praxis mdica y homicidio culposo, utilizando el mtodo del caso jurdico. Sobre el cual se dirigieron las acciones para su definicin, la aplicacin de la teora del delito y la mencin de los pasos para su resolucin. Esta especie para el profesor (Bacigalupo, Teora del delito, 2007), es un conflicto social, un enfrentamiento de intereses que el jurista debe dirimir, mediante la aplicacin de normas positivas, la resolucin del caso, debe tener una explicacin ltima en la ley. [20]

Asimismo, el tipo de investigacin cualitativa bajo la modalidad de Memoria de Seminario permiti hacer aportes al estudio de un problema social complejo donde

intervienen muchos actores.

Se pusieron en prctica las tcnicas de investigacin de las ciencias sociales, tales como la observacin, el anlisis reflexivo, la aplicacin del modelo de conocimiento emprico sobre experiencias descritas en expedientes, libros y documentos donde se aborda el ms complicado objeto de estudio: el ser humano. Razonamientos jurdicos, teoras, doctrinas comparadas, anlisis discursivos y otros aspectos fenomenolgicos para construir nuevo conocimiento que se revel mediante relaciones esenciales y reconsideraciones necesarias que permitieran dilucidar soluciones y alternativas que asignen preponderancia a valores y principios del Derecho a la Vida.

Anlisis Deductivo y de Concordancia

Refiere al contexto histrico y situacional en materia documental para dilucidar, declarar y contrastar la propuesta de la investigacin en concordancia con factores asociados, respuestas, discursos, sentencias y leyes que permitan trasladarlos a las evidencias de una prctica mdica actual y a los elementos de juicio para su valoracin.

Interpretacin y Anlisis de Resultados

Se elabora una argumentacin objetiva de hechos a travs del anlisis y sntesis de los resultados que fluye en explicaciones causales, actuales o predictivas. (Rodrguez R., 1998). Con esto, el anlisis de resultados es una triangulacin analtica con otros investigadores del campo (mdicos, abogados, administradores de centros hospitalarios, y otros), que a travs de entrevistas han sido fuentes primarias y necesarias para evitar sesgos que desembocaran en discusiones infundadas.

Esta investigacin es una apreciacin vlida, confiable y fidedigna; en donde se confrontaron datos, se buscaron coincidencias y disparidades, para llevar un hilo coherente en todo el proceso investigativo.

Modelos de Estudio de Casos

Existen diferentes modelos acerca del anlisis de los casos jurdicos, dentro de los cuales se encuentra el de (Tiffer Sotomayor, 2000)

El estudio sistemtico de casos propuesto por Tiffer, contiene los siguientes aspectos:

1) Cuadro descriptor

2) Nmero de expediente

3) El despacho

4) Fecha de sentencia

5) Sinopsis del tema

6) Sntesis de los hechos ocurridos

7) Cuestionamientos ( por parte del profesional acusado)

8) Hiptesis (por parte de los perito mdicos forenses)

9) Resumen de las conclusiones (por parte de la Fiscala)

10) Resumen de las conclusiones (por parte de la Defensa)

11) Sentencias

12) Comentario del autor.

Otro modelo es el propuesto por la autora (Snchez Romero, 2009), en su libro Derecho Penal: aspectos tericos y prcticos.

De este se extraen los siguientes elementos:

1) Analizar el caso como un conflicto social, un enfrentamiento de intereses, que el jurista debe dirimir mediante la aplicacin de normas positivas.

2) Los problemas probatorios (de la demostracin de los hechos al tribunal).

3) Los problemas estrictamente jurdicos (del derecho aplicable).

4) Los problemas estratgicos (de la presentacin de los hechos y del derecho ms adecuado para convencer al Tribunal).

El tercer modelo, es el propuesto por el grupo de estudio de acuerdo con el anlisis de los expedientes y para dar respuesta al objetivo especfico nmero 4, definido en este trabajo, el cual contiene los siguientes aspectos:

1) Definir el caso

2) Estudiar el fallo integral

3) Relato sinttico de los fundamentos

4) Argumentos valorativos al marco fctico probatorio

5) Coherencia de la informacin

6) En qu radica el delito?

7) Nexo causal

8) Pronunciamiento pericial del Consejo Mdico Forense

9) Basarse en el contexto probatorio integral

10) Trabajo de campo.

Los anteriores modelos contienen elementos comunes tales como: la definicin del caso jurdico para analizar, los pronunciamientos de las diferentes instancias judiciales, los argumentos valorativos de las partes; en fin, hechos que son comunes a todos los casos.

Para efectos de esta investigacin y tomando como base los modelos anteriores, se elabor un Procedimiento, Instructivo y Registro para el anlisis de los casos de mala praxis, respondiendo as al objetivo especfico nmero cuatro definido en esta investigacin.

Alcances

Los alcances de la investigacin constituyen los logros obtenidos a travs de la

misma, es la transformacin de los objetivos especficos propuestos en resultados claros y prcticos, de tal manera que sirvan para canalizar los problemas encontrados a travs del proceso investigativo.

Delimitacin Para Rodrigo Barrantes Echavarra en Investigacin un Camino al Conocimiento un enfoque cuantitativo y cualitativo se debe optar por uno de estos dos caminos para enfocar un trabajo de investigacin: el cualitativo y el cuantitativo.

Por tal motivo, para el presente trabajo se propone un tipo de estudio cuantitativo, porque, como indica es completo, estructurado, minucioso, detallado, crono gramado e inclusive debe contener los instrumentos de recoleccin de la informacin. (Barrantes, 2007)

Tambin, el enfoque calza dentro del mtodo cuantitativo porque, para esta investigacin, la poblacin a la que est dirigida es pasiva y solo es utilizada para recolectar informacin.

Por su finalidad, se trata de una Investigacin aplicada, y como indica Barrantes (2003) su finalidad es la solucin de problemas prcticos para transformar las condiciones de un hecho que nos preocupa. Se trata adems del uso de determinados instrumentos de anlisis jurdico, tales como el formato de anlisis de un caso jurdico, con el fin de obtener la informacin pertinente del estudio.

Se escogi la tcnica entrevista a expertos, tomando en cuenta la relevancia que han tenido algunos mdicos y abogados en los casos de mala praxis en nuestro pas. Al

respecto, se harn entrevistas a 6 mdicos y 6 abogados, para una muestra de 10 personas. Los expertos elegidos para obtener la informacin, son profesionales que poseen larga trayectoria profesional o acadmica en el tema de la mala praxis, especialidad mdica en ginecoobstetricia.

Limitaciones

Para la presente investigacin, los sujetos son aquellas personas fsicas involucradas de manera directa o indirecta en las denuncias de casos de mala praxis mdica, especficamente en ginecoobstetricia.

PRESENTACIN Y ANLISIS DE RESULTADOS

PRESENTACIN Y ANLISIS DE RESULTADOS

Diagnstico Institucional

Uno de los objetivos especficos de este estudio consisti en investigar las instituciones que de una u otra manera tienen participacin directa con el tema de la mala praxis mdica. Al respecto, fueron visitadas con el objetivo de obtener informacin sobre el tema de la mala praxis, las siguientes instituciones, tanto pblicas como privadas:

2 Poder Judicial

Le corresponde al Poder Judicial de la Repblica de Costa Rica velar por el cumplimiento de la justicia, mediante los diferentes procesos penales, civiles, administrativos que buscan dirimir los conflictos entre personas y entidades. El proceso penal es el medio que tiene el Estado para investigar y sancionar los delitos que se cometen en nuestro pas y en algunos casos los delitos cometidos fuera del territorio nacional.

Varias instituciones del Poder Judicial tienen que ver con las denuncias de mala praxis mdica:

Oficina de Denuncias, Organismo de Investigacin Judicial (O.I.J.), para los delitos cuya autora es indeterminada; y

 Fiscala de Delitos contra la Vida, cuando los delitos son atribuidos a personas determinadas, es decir, se conoce su identificacin.

Tambin el Departamento de Medicina Legal de la Ciudad Forense, ubicada en el Cantn de Flores, de la Provincia de Heredia, encargada de realizar las pesquisas para determinar por medio de los peritos, si existi o no por parte del mdico, mala praxis en el caso concreto que se investigue. Otras instituciones que participan son los juzgados y tribunales penales de todo el pas; cuando se trata de dictar la sentencia sobre un caso especfico y sus posibles recursos de apelacin.

A continuacin se detalla el procedimiento que se debe de seguir para hacer una denuncia sobre mala praxis mdica:

3 Procedimiento para Denunciar Casos de Mala Praxis

De la intencin como elemento necesario del delito y de la injusticia

Siendo los actos conformes a la justicia y los actos injustos lo que acabamos de decir, slo se comete un delito o se hace un acto justo cuando se obra voluntariamente, lo mismo en uno que en otro caso. Pero cuando se obra sin quererlo, no es uno justo ni injusto a no ser indirectamente; porque al obrar as slo ha sido uno justo o injusto por accidente. Lo que hay de voluntario o involuntario en la accin es lo que constituye la iniquidad o la justicia. Si la accin es voluntaria, es justiciable; y slo por esto es una falta, es una injusticia. Por consiguiente, un acto podr tener algo de injusto, pero no ser an un acto injusto, un delito propiamente dicho, si no est hecho con intencin. Cuando digo voluntario, entiendo, como ya he dicho antes, una cosa que hace uno con conocimiento de causa, en circunstancias que slo dependen de l, y sin ignorar ni la persona a que esta cosa se refiere, ni el medio que emplea, ni el fin que se propone. Por ejemplo, citar el caso en que se sabe a quin se maltrata, con qu instrumento, por qu causa, sin que se produzca ninguna de estas condiciones por accidente, ni por fuerza mayor, como si alguno cogiendo vuestra mano os precisase a [140] golpear a otro,

porque en tal caso no pegarais con voluntad ni dependera de vosotros el hecho. podra suceder que la persona golpeada fuese vuestro padre, y que el que cogi vuestro brazo supiese que iba a ser el golpeado uno de los presentes, pero ignorase que la persona golpeada fuese vuestro padre. Pueden hacerse otras hiptesis anlogas en razn del motivo que hace obrar y de todas las dems circunstancias del acto. Desde el momento que se ignora lo que se hace, o que, aun no ignorndolo, el acto no depende de vosotros y os es impuesto por la fuerza, el acto es involuntario. Y as hay muchas cosas que estn en el curso ordinario de la naturaleza, que nosotros hacemos y que sufrimos con pleno conocimiento de causa, sin que haya de nuestra parte nada de voluntario ni de involuntario: por ejemplo, envejecer y morir. Tambin en las acciones justas e injustas puede tener lugar el accidente. Si alguno, por ejemplo, entrega un depsito contra su voluntad bajo el imperio del temor, no podr decirse que se conduce con justicia, ni que hace un acto justo, pues slo lo es indirectamente y por accidente. Y lo mismo debe decirse del que se ve forzado por una necesidad absoluta y contra su voluntad a no volver un depsito, que no es injusto ni comete un delito sino accidentalmente. Entre las acciones voluntarias, pueden distinguirse tambin las hechas sin preferencia y sin eleccin y las hechas como resultado de una eleccin ilustrada. Las acciones que hacemos con eleccin, son aquellas a que ha precedido deliberacin. Por consiguiente, en las relaciones sociales se puede daar a sus conciudadanos de tres maneras diferentes. En primer lugar, hay daos causados por ignorancia; los cuales son errores, que se verifican siempre que se obra sin saber contra quin, cmo, ni con qu fin se hace aquello que se hace; y as, no se quera golpear ni con esta cosa, ni a este hombre, ni por esta causa, pero el hecho se ha verificado de distinta manera que como se pensaba; por ejemplo, se lanza un proyectil, no para herir, sino para causar una pequea picadura. O bien, no era esta la persona a quien se diriga, ni tampoco era la manera como se la quera lastimar. Cuando el dao ha sido causado contra toda previsin racional, es una desgracia. Cuando no es este precisamente el caso, pero sin embargo no hay maldad, es una falta; porque el autor del accidente ha cometido una falta, si el principio del dao causado est en l, mientras que no es ms [141] que una desgracia cuando el principio viene de fuera. En segundo lugar, cuando se obra con pleno conocimiento de causa, aunque sin premeditacin, se comete un acto injusto, un delito; y en esta clase deben colocarse todos los accidentes que tienen lugar entre los hombres como resultado de la clera y de todas las pasiones que son necesarias o naturales en nosotros. Causando tales daos y cometiendo tales faltas, se hacen indudablemente actos injustos, que sin duda son injusticias; pero no por esto es el hombre que las comete esencialmente injusto, ni malo; porque el dao no procede precisamente de la perversidad de los que le causan. En fin, cuando por lo contrario se obra con designio premeditado, es uno completamente culpable y perverso. Encuentro que con mucha razn no se tienen por premeditadas las acciones cometidas bajo el influjo de los arrebatos del corazn; porque muchas veces la verdadera causa de la accin no es tanto el que obra por clera, como el que la ha provocado. En estas circunstancias no se discute ordinariamente sobre la realidad o la falsedad de la accin; slo se discute sobre su justicia, porque la clera habitualmente no sale de quicio sino a la vista de una injusticia sufrida o que se cree cierta. En estos casos no se discute sobre el hecho, como sucede en el cumplimiento de los contratos en los cuales precisamente uno de los contratantes es hombre de mala fe, a menos que no se trate de un simple olvido. Pero en el presente caso no cabe desacuerdo acerca del hecho, y slo se disputa sobre su justicia.

El que ha atacado, no lo niega; as que lo que uno de los querellantes sostiene es que se le ha faltado, y el otro sostiene que no. Si se daa a otro con intencin, se comete una injusticia; y el que comete injusticias de este gnero es verdaderamente injusto, ya peque su accin contra la proporcin o contra la simple igualdad. Una observacin anloga puede hacerse respecto al hombre justo. Es verdaderamente justo, cuando realiza un acto justo despus de una resolucin anterior; y la accin no es justa sino en cuanto es voluntaria y libre. Respecto a los daos involuntarios, los unos son perdonables y otros no lo son. En efecto, se pueden perdonar todas las faltas que se cometen ignorando que se cometen, y lo mismo las que son efecto de la ignorancia. Pero todas las faltas que se cometen, no precisamente por ignorancia, sino por la obcecacin de una pasin que no es natural, ni digna del hombre, son faltas imperdonables. a mayora de los delitos requieren lo que los abogados llaman "intencin criminal (mens rea)", lo que significa simplemente en latn "mente culpable". En otras palabras, lo que un acusado estaba pensando y lo que el acusado intentaba cuando el delito fue cometido. La Intencin criminal permite al sistema de justicia penal diferenciar entre alguien que no tena la intencin de cometer un delito y alguien que intencionalmente se propona cometer un delito. Para dar un ejemplo, imagnese a dos conductores que terminan atropellando y matando a un peatn. El conductor nmero 1 nunca vio a la persona hasta que ya era demasiado tarde, y trat lo mejor que pudo de frenar, pero no pudo hacer nada para detener el accidente y de hecho termino matando al peatn. El conductor nmero 1 sigue siendo responsable, pero probablemente solo dentro de la corte civil por daos monetarios. Conductor nmero 2, por otro lado, ha estado buscando a un peatn y en cuanto lo ve, se dirige hacia l, presiona el acelerador y lo golpea, matndolo instantneamente. El conductor nmero 2 es probablemente responsable penalmente porque su intencin era matar a un peatn, o por lo menos su intencin era causar daos corporales serios. Aun y cuando el peatn muri en ambos escenarios (el resultado es el mismo), la intencin de los dos conductores fue muy diferente y sus castigos sern sustancialmente diferentes como resultado.
Descuido contra Delictivo

El descuido generalmente se refiere a "negligencia" dentro de la terminologa legal, y generalmente tiene como resultado solo responsabilidad civil, no criminal. Sin embargo, el descuido se convierte en algo ms culpable y algunos de los estatutos tienen estndares de negligencia ms altos tales como la negligencia penal o imprudente. Por ejemplo, quizs sea simple negligencia el dejar cosas afuera en la acera de su casa y que provoquen que sus vecinos se caigan y se lastimen. Sin embargo, si usted dej afuera en la acera una sierra mecnica, algunas navajas y materiales flamables, y el resultado es que un vecino se lesione seriamente, esto quizs se considerar como simple negligencia.

Intencional contra No intencional

La conducta daosa intencional con frecuencia es criminal, pero la conducta daosa no intencional se presenta en dos formas bsicas. La primera es "error de hecho" y la segunda es "error de ley". El error de hecho quiere decir que, a pesar de que su comportamiento encuadre en la definicin de un delito con sentido objetivo - si usted vendi drogas ilegales por ejemplo - usted ignoraba que lo que usted venda de hecho era una droga ilegal. Por ejemplo, si usted le dio a alguien una bolsa llena de polvo blanco a cambio de dinero y honestamente pens que era bicarbonato, entonces usted errneamente es llevado al hecho que es de importancia fundamental de un crimen. Como resultado, es posible la falta de intencin criminal necesaria o la intencin mental necesaria establecida bajo las leyes que regulan los delitos de drogas, porque usted nunca tuvo la intencin de vender una droga ilegal, su intencin fue el vender bicarbonato (nadie creer que usted honestamente pens que el bicarbonato se poda vender por tal cantidad de dinero). El error de ley sin embargo, casi nunca lo salvar de la responsabilidad criminal. Casi todo mundo est familiarizado con la frase que dice "la ignorancia de la ley no es excusa", y es exactamente como la ley ve esto. Tal vez en el ejemplo antes mencionado, usted si saba que lo que estaba vendiendo era cocana, pero usted honestamente pens que esto era totalmente legal. No importa. Esto quizs se vea ligeramente injusto que una persona que fue esencialmente lo suficientemente tonta para creer que el polvo blanco era bicarbonato no le pase nada, pero la persona bien intencionada que honestamente pens que el vender cocana era legal si tiene consecuencias. La justificacin por tener cero tolerancia a la ignorancia de la ley es que si se permite la ignorancia de ley est ser usada como una defensa.
Responsabilidad Estricta - No Intencin Criminal (Mens Rea) Requerida

Finalmente, existen algunas leyes penales, llamadas leyes de responsabilidad estricta, estas no requieren de intencin. Estas leyes son justificadas por el reclamo que no importa lo que usted intente, el acto solo merece castigo penal. Muchas leyes de responsabilidad estricta involucran menores, tales como las leyes que prohben el "estupro" y la venta de alcohol a menores. No importa si usted honestamente pens que el menor tena ms de 18 en el caso de estupro, o ms de 21 en el caso de venta de alcohol. Estas leyes son severas, pero la teora esencial detrs de stas es la proteccin del menor sobre la posible inocencia del acusado.
Cometiendo un Crimen "Sabiendo"

Muchas leyes penales requieren que una persona "con conocimiento" participe en una actividad ilegal. Qu parte de la ofensa necesita ser realizada con conocimiento depende del delito. Por ejemplo, las leyes relacionadas con el trfico de drogas podran requerir que la persona "con conocimiento" importe drogas ilegales dentro de Estados Unidos. Si al acusado se le ha dado un regalo que debe llevar a alguien a Estados Unidos, y el acusado honestamente no saba que el regalo contena una droga ilegal, entonces la intencin criminal necesaria no ha sido establecida y ningn crimen fue cometido.

Cometiendo un Crimen "Maliciosamente" o "Intencionalmente " Algunas leyes penales usan el trmino malicioso o intencional para describir la conducta necesaria. Generalmente, esto no agrega nada que no haya sido cubierto por lo descrito como intencionalmente y por complicidad. Sin embargo, en algunas leyes establecidas para los casos por muerte esta es una forma "intensificada" de intencin/con conocimiento, y tendr como resultado una acusacin por un delito de muerte ms alto. La diferencia existe en que una cosa es que se est enojado y se mate a alguien por pasin, pero otra cosa sera que se cree un plan elaborado para acechar y matar a la vctima. A pesar de lo establecido muy de cerca con la regla de inflexibilidad (iron-clad rule) que la ignorancia de ley no es una excusa, algunas veces la "intencin" ha sido interpretada como sabiendo que algo es ilegal y se hace de todos modos (lo que requiere que para empezar se conozca que por ley es ilegal). Cometiendo un Delito con "Intencin Especfica"

Delitos con intencin especifica son los delitos que en el acto han sido acompaados por la intencin particular de hacer algo y muchas veces son descritos como "[realizar algn acto fsico] con la intencin de...". Un ejemplo fcil de entender es el robo. La Mayora de las leyes sobre el robo requieren que usted no solo tome algn objeto (el acto fsico), pero que usted lo tome con la intencin de "privar permanentemente" al dueo legitimo del objeto. Por ejemplo, imagine que usted tom los lentes de sol de su amigo por un da, pero usted lo hizo con la intencin de devolverlos ms tarde. Usted no tiene ningn derecho de tomar esos lentes, ellos pertenecen a su amigo, pero lo que usted hizo no fue un robo porque nunca tuvo usted la intencin de quedarse con ellos permanentemente.
Porque el Motivo es Importante

El motivo es una forma indirecta de probar que el acto fue realizado intencionalmente o con conocimiento. Por ejemplo, un acusado dentro de un caso de asalto quizs afirme que golpe a la vctima por accidente y que de este modo no tuvo la intencin necesaria para el asalto (ej., la intencin de causar dao corporal). Si se puede demostrar que el acusado y la victima estaban discutiendo momentos antes del supuesto asalto, esta situacin puede servir como evidencia circunstancial de que el acusado realmente quiso golpear a la vctima. Alternativamente, los acusados pueden usar la "duda razonable" para evitar la responsabilidad penal.