Sociedades Empresariais - 4º Semestre - Carlos Dias Motta

Sociedades Empresrias 08/08 Introduo Evoluo Histrica do Direito Empresarial
2 semestre de 2013
Professor: Carlos Dias Motta Objetivo: conhecer e entender o Direito Societrio base, fundamentos e as sociedades, principalmente as limitadas e annimas (S/A). Referncias bibliogrficas: Fbio Ulhoa Coelho, (Curso de Direito Comercial, vol. 2) Ricardo Negro (Manual de Direito Empresarial) Maria Helena Diniz (Curso de Direito Civil brasileiro, vol. 8) Amador Paes de Almeida, Gladstone Mamede ... Observaes: O curso seguir a seqncia do Cdigo Civil. Obrigatrios: Cdigo Civil Lei 6404/76 (lei das S/As) Prova: com consulta lei seca, sem anotaes. Exige-se fundamentao jurdica e fundamentao legal (o artigo, em si).
Cdigo Civil de 2002, Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios
Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
Sociedades Empresrias
2 semestre de 2013
07/08 Evoluo do Direito Empresarial Falamos em Direito de Empresa pois o Cdigo Civil refere-se Teoria da Empresa como base para a regulamentao das sociedades empresrias. Pode-se, contudo, falar tambm em Direito Comercial ou em Direito Empresarial.
Embora desde a antiguidade existam relaes comerciais (e formas de regul-las), no tocante evoluo do Direito Comercial podemos falar em trs grandes fases: a primeira, do sculo XII at o Cdigo de Napoleo, foi quando este ramo do Direito comeou a tomar o formato que temos hoje: o tempo em que se constituram as primeiras sociedades annimas, se desenvolveram os ttulos de crdito e foram organizadas as primeiras corporaes de ofcio. Nesta primeira fase, o que definia o Direito Comercial era a figura do comerciante, que estava sujeito a determinadas prerrogativas e privilgios; era uma poca em que critrios subjetivos serviam de baliza para as normas de Direito. Com a Revoluo Francesa abre-se uma ruptura no sistema vigente, na qual a burguesia toma as rdeas do processo legal e impe seus valores (igualdade, liberdade e fraternidade) em todos os segmentos sociais e no meio jurdico no foi diferente.
Em 1806 Napoleo Bonaparte promulga o Cdigo Napolenico, consolidando princpios como: a igualdade entre os cidados (todos so iguais perante a lei) a liberdade (todos so livres), principalmente quanto aos negcios e contratos. Abre-se, assim, um fosso: como todos podem ser iguais se os comerciantes tem uma lei s para eles, sendo tratados de forma diferenciada? Tal questo se resolve quando Napoleo promulga em 1808 o Cdigo Comercial francs, impondo novas premissas para o trato comercial, e uma nova metodologia: a Teoria dos Atos de Comrcio, segundo a qual qualquer um que pratica ato de comrcio est sujeito ao Direito Comercial e s suas regras. Observe que o ato, e no o ttulo, que faz o comerciante. Esse perodo dura at 1942, quando o Cdigo Comercial italiano dos tempos do fascismo inaugura nova forma de ver os atos empresariais o tempo da Teoria da Empresa, a atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Observe que agora uma atividade, e no um ato isolado, que caracteriza a atividade comercial (ou, numa evoluo natural, atividade empresria).
No Brasil o Direito Comercial, segundo os autores, iniciou-se de fato em 1808 (antes dessa data se aplicava entre ns o Direito lusitano, as Ordenaes do Reino), com a chegada de d. Joo VI. Em 1822, com a Independncia, se mantiveram por um tempo as leis de Portugal, com gradativa substituio das leis da metrpole por legislao local. Nesta linha em 1850 foi editado o Cdigo Comercial brasileiro, parcialmente em vigor (a parte do Direito Terrestre foi revogada pelo Cdigo Civil de 2002; a parte Martima ainda persiste), inspirado no Cdigo de Napoleo (Teoria dos Atos do Comrcio). Como, contudo, no estabelecesse quais eram os atos do comrcio, foi editado o Regulamento 737, que definiu o que era atividade comercial e ditou a competncia dos Tribunais do Comrcio.
Com as mudanas naturais na sociedade este Cdigo foi perdendo importncia para leis especficas; de fato, desde a dcada de 70 j se falava na Teoria da Empresa, pela doutrina e pela jurisprudncia. S com o Cdigo Civil de 2002 esta foi adotada como base legal.
Sociedades Empresrias 13/08 Teoria da Empresa (reviso) Introduo ao Direito Societrio Personalizao e seus efeitos o Princpio da autonomia (separao patrimonial)
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Cdigo Civil, Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. A partir da definio de empresrio temos a definio de empresa, em sentido estrito: a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens e servios. Empresrio, nesse caso, o sujeito que pratica atividade empresria, usando do estabelecimento (objeto) para realizar sua atividade. Observao: quem vai falncia no a empresa, mas sim o empresrio.
Quando se fala no empresrio estamos tratando tanto do empresrio individual (a pessoa fsica que pratica atividade empresarial) quanto da sociedade empresria. Observaes: Para o Direito Societrio, enquanto parte do Direito Civil, a pessoa fsica no uma sociedade empresria, ainda que possua CNPJ. Ressalte-se, ainda, que no h autonomia, ou separao patrimonial, entre o que possui o empresrio individual e o que reservado para a sua atividade. Numa sociedade empresria o dono no empresrio. Empresria, para o Direito, a sociedade criada para exercer a atividade (empresa); o dono scio, presidente, dono, mas no empresrio. O empresrio individual, ao contrrio do senso comum, corre risco de falncia, inclusive com possibilidade de perda total de seus bens.
Cdigo Civil, Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: (...) II - as sociedades; (...) Classificamos as sociedades em: Simples: desenvolve atividade econmica, mas no empresarial. Empresrias: desenvolve atividade econmica e empresarial, segundo o especificado na Teoria da Empresa (art. 966). Observe-se que no se pode pedir a falncia de uma sociedade simples, j que no exerce atividade empresarial. A respeito dessa definio, o Cdigo Civil define quem ou no empresrio da seguinte forma: Cdigo Civil, art. 966, Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Uma sociedade empresria formada por mais de uma pessoa, na qual se estabelece o capital social (patrimnio com que comea a empresa). Tendo declarado na Junta Comercial a diviso de quotas e os dados patrimoniais, ocorrem dois fenmenos relevantes: a personalizao da sociedade (criao da pessoa jurdica) e a separao do patrimnio desta dos seus donos.
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Observe que patrimnio social diferente de capital social: Capital social: aquele que foi definido em contrato, o investimento inicial da sociedade. Patrimnio social: aquele que fruto das variaes de valor da sociedade. O capital social s mutvel pela alterao do contrato social; o patrimnio, ao contrrio, muda a qualquer momento no curso da existncia da sociedade empresria.
Caso prtico: supondo-se que um credor resolva executar a sociedade em tempo futuro: o valor a ser executado ser retirado do patrimnio social, no do capital. o valor, contudo, ter como limite o patrimnio da sociedade empresria. Observe que a responsabilidade da sociedade empresria por suas dvidas ilimitada. No caso de uma sociedade limitada, contudo, devemos lembrar que a responsabilidade no passa para o patrimnio dos scios (ao contrrio do empresrio individual). Com efeito, quem negocia com sociedades limitadas tem que lembrar dos riscos de inadimplncia desta forma contratual.
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15/08
Personalizao e seus efeitos o Princpio da separao (autonomia) patrimonial o A questo das sociedades no personificadas (art. 986 a 996, CC)
Uma sociedade empresria se constitui pelo contrato social, registrado pelo arquivamento na Junta Comercial do Estado. Muitas so as sociedades que no tem finalidade empresria; estas tambm precisam de registro, feito Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Em regra, as sociedades possuem pessoa jurdica; existem, entretanto, casos de sociedades nopersonificadas, como as sociedades em comum e as sociedades em conta de participao, tratadas nos artigos 986 a 996 do Cdigo Civil. O contrato de sociedade um contrato solene; a lei exige um instrumento pblico ou particular, um registro escrito que deve ser registrado no organismo competente; nada impede, contudo que se faa um acordo verbal, pelo qual duas ou mais pessoas concordam em agir como sociedade, mas que no de direito (sociedade de fato). Quando duas pessoas celebram um contrato, mas no o registram, esto sob o regime jurdico da sociedade em comum, conforme diz o artigo 986 do Cdigo: Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. Observe que os bens e dvidas que forem contrados no regime de sociedade em comum so considerados como patrimnio da sociedade, do qual os scios so titulares (art. 988). Cdigo Civil de 2002: Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum. No caso de eventuais dvidas, os scios respondem de forma solidria e ilimitada pelas obrigaes (art. 990), observando-se o benefcio de ordem, que diz que o credor deve, em caso de dvida, cobr-la primeiro da sociedade, conforme previsto no artigo 1024. Cdigo Civil de 2002: Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Observe que h uma exceo ao benefcio de ordem, prevista no caput do artigo 990: o scio tratador, aquele que contraiu a dvida com o credor em nome da sociedade. Por tal motivo o credor dever seguir uma ordem especfica em caso de cobrana, pois: entre scios e sociedade h uma relao de subsidiariedade (art. 1024); entre o scio tratador e a sociedade h uma relao de solidariedade. Logo o benefcio de ordem ser dado a quem no contraiu a dvida com o credor; alis, a nica hiptese em que um scio com responsabilidade por uma dvida no tem benefcio de ordem a do scio tratador na sociedade em comum. A esse respeito, ainda, observe que como o patrimnio dos membros da sociedade se confunde com o da sociedade em comum, o risco dos membros perderem todos os seus bens enorme (o que no deixa de ser uma sano para quem realiza sociedade em comum).
A segunda sociedade no-personificada a sociedade por conta de participao, que j existia no Cdigo Comercial. Trata-se de opo que a lei permite, prevista no art. 991: Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
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Cdigo Civil, Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social. A sociedade por conta de participao no possui registro por natureza, j que no tem esta vocao. Nela o scio ostensivo age na sociedade perante terceiro, mas deve obrigaes aos scios participantes de tal forma que o terceiro no fez contrato com a sociedade, mas com o scio ostensivo, que contratou pela sociedade e prestar contas aos seus scios. No sistema anterior, alis, o scio participante era chamado de scio oculto, por no aparecer explicitamente na sociedade. No uma pessoa jurdica, apenas um contrato que gera direitos e obrigaes entre os scios, pois, como diz a Lei: Cdigo Civil, Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier. Digno de nota, alis, o pargrafo nico do artigo 993: este determina que o scio participante no deve tomar a frente no negcio, ou ser tratado pela Lei como se fosse scio ostensivo.
Observao: um exemplo interessante de sociedade em conta de participao o da compra de um quarto de hotel: a administradora do hotel age como scio participante; o dono do quarto o scio ostensivo, recebendo parte dos lucros no aluguel do seu imvel.
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20/08
Sociedades empresrias o Sociedades dependentes de autorizao o Sociedades estrangeiras Classificao das sociedades
Cdigo Civil, Art. 1.123. A sociedade que dependa de autorizao do Poder Executivo para funcionar reger-se- por este ttulo, sem prejuzo do disposto em lei especial. Pargrafo nico. A competncia para a autorizao ser sempre do Poder Executivo federal. Sociedades dependentes de autorizao: previstas no artigo 1123 do Cdigo Civil; so aquelas que, por um motivo que interessa profundamente sociedade, tem sua existncia condicionada a uma autorizao do Poder Executivo federal. Ex.: empresa de segurana, de material blico, indstria farmacutica, bancos. Tomando como exemplo os bancos, se um grupo de pessoas desejar criar uma instituio financeira precisa de autorizao do Banco Central; para criar um plano de sade, precisa do aceite da ANS; transporte areo, da ANAC; e por a vai, conforme a lei que o regula e que determina um rgo competente para autorizao. Se no houver lei, livre sua criao. Ainda nesse aspecto, vale falar dos artigos referentes cassao e requisitos da sociedade: CC, Art. 1.125. Ao Poder Executivo facultado, a qualquer tempo, cassar a autorizao concedida a sociedade nacional ou estrangeira que infringir disposio de ordem pblica ou praticar atos contrrios aos fins declarados no seu estatuto. CC, Art. 1.130. Ao Poder Executivo facultado recusar a autorizao, se a sociedade no atender s condies econmicas, financeiras ou jurdicas especificadas em lei.
CC, Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao. Sociedade estrangeira: no h uma definio explcita de sociedade estrangeira, mas h a de sociedade nacional (art. 1126), que impe dois requisitos para ser considerada como tal: Organizao de acordo com a lei brasileira Sede administrativa no pas. Em muitos casos h sociedades que so nacionais de fato, apesar dos donos serem estrangeiros e dos lucros irem para a matriz (ex.: Volkswagen do Brasil Ltda., organizada segundo o Cdigo Civil brasileiro e com sede no Brasil, em So Bernardo do Campo). Nesse caso a empresa adquire personalidade jurdica prpria, no sendo subordinada oficialmente Volkswagen alem (sucursal, filial ou agncia), mas sua subsidiria. Isso porque, conforme diz a Lei: CC, Art. 1.134. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no pode, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira. Como sociedade estrangeira, se submeter s leis do Brasil: CC, Art. 1.137. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar ficar sujeita s leis e aos tribunais brasileiros, quanto aos atos ou operaes praticados no Brasil. Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
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A respeito das sociedades estrangeiras, seguem outros artigos dignos de nota: CC, Art. 1.138. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar obrigada a ter, permanentemente, representante no Brasil, com poderes para resolver quaisquer questes e receber citao judicial pela sociedade. CC, Art. 1.141. Mediante autorizao do Poder Executivo, a sociedade estrangeira admitida a funcionar no Pas pode nacionalizar-se, transferindo sua sede para o Brasil.
Classificao das sociedades: h diversas formas de classificao, podendo ser: Personificadas e no personificadas Dependentes de autorizao e no-dependentes de autorizao Sociedade simples e sociedade empresria Sociedades nacionais e sociedades estrangeiras. Uma delas deve ser ressaltada: sociedades de pessoas e sociedades de capitais.
Sociedades de pessoas vs sociedades de capitais: Nas sociedades de pessoas prepondera a pessoa do scio; a figura do scio relevante para a firma; so, por excelncia, intuitu personae; Nas sociedades de capitais se sobressai o capital investido, muito mais do que o dono do capital; so intuitu pecuniae. Entre dois scios, nas sociedades de pessoa, a affectio societas imensa visto que possvel comparar a sociedade a um casamento, em que o amor (a afeio) fundamental. numa sociedade de pessoas, a affectio societatis fortssima; numa sociedade de capitais, ela no existe, ou muito pequena. De forma semelhante o contrato social mostra expressamente qual a forma pela qual a sociedade se desenvolver (clusulas que impem sociedades de pessoas ou de capitais).
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22/08
Classificao das sociedades empresrias

Quanto forma Simples Em nome coletivo CC02 Art. 1099 ao 1244 SIM SIM Em comandita simples CC02 Art. 1245 ao 1751 SIM SIM Ltda. S/A Em comandita por aes CC02 Art. 1090 ao 1092 NO SIM Cooperativa
Cdigo Civil 2002 Art. 983 e 982, nico
Quanto atividade (objeto)
Simples Empresria
CC02 Art. 992 ao 1078 SIM NO
CC02 Art. 1752 ao 2087 SIM SIM
CC02 Art. 1088 ao 1089 NO SIM
CC02 Art. 1093 ao 1096 SIM NO
Cdigo Civil de 2002: Art. 982 Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. (...) Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias.
Observe que quando falamos em sociedades simples os doutrinadores falam tambm em sociedade pura, ou em sentido estrito. Observe, ainda, que nem todas as sociedades podem optar por ser simples ou empresrias - h uma exceo, prevista no pargrafo nico do artigo 982: Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Sendo mais especfico: sociedade por aes tem que ser empresria; cooperativa tem que ser sociedade simples.
Outra forma de classificar as sociedades quanto responsabilidade dos scios: sociedades de responsabilidade limitada: aquela na qual os scios no respondem pela companhia (caso das S/A) sociedades de responsabilidade ilimitada: todos respondem pela sociedade. sociedades mistas: alguns scios respondem, outros no (ex.: comandita)
Caso interessante: no caso das sociedades empresrias, existe a figura da falncia, que um concurso universal de credores. Para a sociedade simples, ou o empresrio individual, no h falncia; mas existe a possibilidade da insolvncia civil, que mecanismo semelhante.
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29/08
Sociedades simples Introduo Tipos Funo da sociedade simples Contrato social
A sociedade simples a qual estamos nos referindo neste tpico a sociedade simples em sentido estrito, ou sociedade simples pura, regulada no trecho do artigo 997 ao 1038 do Cdigo Civil. Vale lembrar que esta o modelo bsico de sociedade personificada, aplicvel tambm s sociedades em nome coletivo, s comanditas por aes e s sociedades limitadas (de tal forma que no Captulo I esto artigos que se estendem aos Captulos II e III, e ao posterior). A essa forma de uso legal chamamos de aplicao supletiva, ou subsidiria, da lei.
Cdigo Civil, art. 997, caput: A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: Contrato social: um contrato social envolvendo mais de duas partes constitui-se em contrato plurilateral (uma exceo aos contratos, j que cada scio constitui um centro de interesse). um contrato formal (constitui-se mediante contrato escrito ...), com procedimento especfico. Cdigo Civil, Art. 998. Nos trinta dias subseqentes sua constituio, a sociedade dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede.
Observe, a respeito do local do registro da sociedade, que: Sociedade simples requer registro sempre no Registro Civil das Pessoas Jurdicas Sociedade empresria requer registro sempre em Junta Comercial.
Existem clusulas que so imprescindveis num contrato social so as que esto nos incisos do artigo 997 do CC02:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.
Outras clusulas podem ser inseridas, a critrio das partes: so as clusulas acidentais, que no impedem o registro do contrato (importantes, mas no obrigatrios).
Os contratos sociais das sociedades podem ser alterados pela vontade dos scios, uma vez que se atinja o quorum de deliberao (a quantidade mnima de votos para que uma determinada matria seja aprovada). Os votos so contados de forma proporcional frao do capital social (o scio majoritrio tem mais fora, pois tem mais parte na sociedade).
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CC02, Art. 1010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. (...) o 2 Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate, e, se este persistir, decidir o juiz.
No caso da sociedade simples importante ressaltar o que est no artigo 999 (alterao do contrato requer consentimento de todos; para as demais questes, maioria absoluta): CC02, Art. 999. As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os scios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime.
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29/08
Sociedades empresrias Contrato social Capital social
de grande relevncia para o contrato social o que est disposto no pargrafo nico do artigo 997 do Cdigo Civil: ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato. O termo ... pacto separado ... a que se refere o texto do Cdigo nada mais do que um outro contrato, um acordo de cotistas ou acionistas, celebrado entre os scios e que dizem respeito a informaes, geralmente sigilosas, que no devem ser expostas no contrato social. Nesse caso, a interpretao desse pargrafo nos permite afirmar o seguinte: O contrato social, cujos efeitos so erga omnes, tem mais valor em litgios dos scios com terceiros do que o acordo particular (que ineficaz fora do contexto da sociedade); Porm, no trato entre os scios, o acordo vale mais do que o contrato.
Capital social: a totalidade, expressa em dinheiro, das contribuies, realizadas ou prometidas, pelos scios, para promover os fins da sociedade. dividido em cotas, que so de titularidade dos scios (quem faz parte da sociedade). As cotas que podem ser iguais ou desiguais (exemplo: uma cota de 60 mil e uma de 40 mil). Recomenda-se, contudo, a diviso em cotas iguais de valor reduzido j que no caso de diviso entre herdeiros (ou venda de partes) seria necessria a formao de um condomnio de cotas, o que dificulta a administrao.
Entre os deveres dos scios h o dever de contribuir, previsto no artigo 1004 do CC02: Cdigo Civil, artigo 1004: Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Faz-se necessrio, neste momento, definir alguns conceitos: Subscrio: atribuio de uma cota nova a um dos scios. Ocorre: o na atribuio das cotas pelo contrato social (pela transferncia de parte do patrimnio dos scios) o quando a sociedade modifica seu capital social, seja aumentado o valor das cotas ou criando novas cotas e atribuindo-as a algum. Integralizao ou realizao: o pagamento pelas cotas realizado por um scio, ou o cumprimento da obrigao que o scio fez ao iniciar a sociedade.
Subscrio e integralizao s ocorrem quando h cota nova, ou seja, quando os criadores se tornam devedores da criatura, alimentando o patrimnio da sociedade. Via de regra a subscrio nas sociedades ocorra em dinheiro, mas h uma exceo especfica da sociedade simples: a do scio de servios, presente nos artigos 997, V, e 1006 do CC02. O capital social intangvel, e pertence sociedade: se ocorre desvalorizao, ou valorizao, esta ocorre no patrimnio da sociedade, no no de seus scios.
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Quando um scio no cumpre com suas obrigaes para com a integralizao do capital social, este chamado scio remisso: nos termos do artigo 1004, se no pagar no prazo previsto, dever sociedade, devendo pagar pessoa jurdica ou ser excludo da sociedade, ou, ainda, ver reduzida sua participao, a critrio dos demais scios. Cdigo Civil de 2002, Art. 1.004: Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1o do art. 1.031. CC02, Art. 1031: O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da quota.
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Sociedade simples Participao em lucros e perdas Deveres da probidade e da lealdade Direito de fiscalizao Direito de retirada
Cdigo Civil, artigo 1008 nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. A participao pelos lucros e perdas da sociedade simples por parte dos scios tornada explcita neste artigo, o que diferencia esse modelo social da sociedade limitada os scios participam nos lucros e nas perdas, sem limitao. Observe que nesse caso a participao dos scios nos lucros e perdas estipulada por contrato (CC02, art. 997, VII), permitindo que se mexa na sua diviso de acordo com suas necessidades.
Diferenas entre dividendos e pro labore: Dividendos so o que se d a todos os scios pela participao na sociedade. Pro labore a retribuio aos scios que trabalham na sociedade. Observe que o pro labore no necessariamente salrio, pois o dono no empregado da firma.
Cdigo Civil, Art. 1.011. O administrador da sociedade dever ter, no exerccio de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao de seus prprios negcios. Deveres de probidade e de lealdade: o administrador da sociedade deve ser probo e honesto no trato com os negcios que administra, bem como ter lealdade para com os scios (j que a vontade dos scios a vontade da sociedade). Essa importncia to relevante que h dispositivos expressos punindo o mau administrador, como no artigo 1016: CC02, Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Da mesma forma, o administrador que descumprir ordem dos scios tambm pode ser punido: CC02, Art. 1.017. O administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade, ou pagar o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele tambm responder. Pargrafo nico. Fica sujeito s sanes o administrador que, tendo em qualquer operao interesse contrrio ao da sociedade, tome parte na correspondente deliberao. Finalmente, os scios tambm devem ser leais para com a sociedade: CC02, art. 1003, 3 Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto.
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Direito de fiscalizao: direito dos scios fiscalizar as operaes da sociedade, bem como os atos de quem administra a sociedade em seu nome. Cdigo Civil de 2002: Art. 1.020. Os administradores so obrigados a prestar aos scios contas justificadas de sua administrao, e apresentar-lhes o inventrio anualmente, bem como o balano patrimonial e o de resultado econmico. Art. 1.021. Salvo estipulao que determine poca prpria, o scio pode, a qualquer tempo, examinar os livros e documentos, e o estado da caixa e da carteira da sociedade.
Constituio Federal, artigo 5 XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; Direito de retirada: ningum pode ser mantido em uma associao contra sua vontade e, de forma semelhante, no se pode forar algum a entrar numa sociedade, sob pena de cair em vcio de consentimento. Ocorre, contudo, que o direito de retirada tem regras especficas para seu uso.
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Sociedade Simples - Direito de retirada Comum, ordinrio ou imotivado Extraordinrio ou motivado o Consensual o Judicial Direito de recesso
Um scio pode sair da sociedade pela dissoluo da mesma, j que o prazo de uma sociedade pode ser determinado ou indeterminado. Cdigo Civil, Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: (...) II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; Terminado o prazo determinado, ocorre a dissoluo (encerramento) da sociedade, com a possibilidade de retirada de um ou mais scios da composio da mesma. Um scio tambm pode sair da sociedade caso venda suas cotas para os outros, numa estratgia que pode no ser bem sucedida se a sociedade for de pessoas ou se no houver interessados.
E existe, tambm, o direito de retirada, pelo qual o scio se ope aos demais e sociedade, levando desta a parte que lhe cabe no negcio, os seus haveres. Os haveres so apurados segundo critrios econmicos e contbeis, buscando saber quanto vale a sociedade. Para tanto so utilizados mtodos como o fluxo de caixa descontado, que mede a capacidade de gerao de lucros . No caso de ocorrer retirada, os scios podem fazer uma das duas coisas: Ou se reduz o capital social, com a eliminao das cotas; Ou os demais scios assumem as cotas do scio que saiu. Pode ocorrer dos scios inserirem clusulas acidentais no contrato para prevenir a sada de um deles, como o pagamento dos haveres em parcelas. Mas como a lei regula o direito de retirada?
Cdigo Civil, Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Pargrafo nico. Nos trinta dias subseqentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade. Observe que a notificao nas sociedades de prazo indeterminado feita aos scios, j que a sociedade um vnculo entre as diferentes pessoas que a compem. J nas sociedades de prazo determinado, entretanto, a sada se d por uma das duas formas: Pelo consenso entre os scios; Ou provando justa causa judicialmente. Na ao judicial o scio desistente precisa apresentar o motivo de sua sada, exercendo um direito de retirada motivado. Quanto aos motivos, o Cdigo apresenta uma sada genrica, j que justa causa pode significar qualquer falha que motive o fim da sociedade.
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Direito de recesso: o direito de retirada de um scio dissidente por critrio previsto em lei. Exemplos, nas sociedades simples, esto previstos nos artigos abaixo: Cdigo Civil, Art. 1.077. Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no art. 1.031. Art. 1.114. A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031.
Princpio da conservao da empresa: a funo social da empresa, enquanto atividade, fazer com que a economia gire, gerando empregos e pagando impostos e por esse motivo essencial que se mantenham as sociedades vivas, priorizando, em ltima hiptese, a dissoluo parcial. Contudo, h momentos em que manter uma sociedade deficitria, a pretexto de se aplicar o princpio da conservao da empresa, pode causar danos ao mercado como um todo. Justifica-se, assim, a dissoluo total da mesma.
Trabalho: sobre EIRELI (Empresa individual de responsabilidade limitada). Entrega: no dia da prova. Mnimo: dois autores. Manuscrito Mnimo: duas folhas.
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Sociedades simples Administrao
O administrador de uma sociedade o scio que dirige a companhia, tambm chamado diretor. A partir do Cdigo Civil de 2002 houve uma distino com o gerente, que passou a ser o preposto que administra a sociedade em nome dos seus scios.
Teorias sobre a administrao da sociedade: Teoria da representao: o administrador o mandatrio da sociedade. Teoria organicista: o administrador um rgo da sociedade, que se manifesta atravs dele. A teoria adotada pelo Cdigo a teoria organicista: o diretor age como instrumento de manifestao da vontade da sociedade, realizando atos em nome dela e dos scios. CC02, artigo 1018: Ao administrador vedado fazer-se substituir no exerccio de suas funes, sendo-lhe facultado, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar.
No existe sociedade sem administrao: a administrao rgo obrigatrio na sociedade; toda sociedade tem ao menos um diretor. Este pratica atos de representao interna (a gesto dos negcios sociais), como orientao a empregados e gesto da produo; e atos de representao externa (em que ele se relaciona com terceiros). Podemos falar, assim, que o diretor o representante legal da sociedade.
Observaes a respeito da figura do diretor: O diretor pode ser nomeado por contrato social ou ato em separado (observando que os mesmos scios que nomeiam podem destituir o administrador). Apenas pessoa fsica pode ser diretor (CC02, art. 997, VI). No caso da sociedade simples, contudo, no se faz necessrio que esta seja um dos scios. Limitaes a respeito dos diretores: CC02, art. 1011, 1o No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.
Formas de exerccio da administrao: esto nos artigos 1013 e 1014 do Cdigo Civil. Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a cada um dos scios. 1o Se a administrao competir separadamente a vrios administradores, cada um pode impugnar operao pretendida por outro, cabendo a deciso aos scios, por maioria de votos. 2o Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que realizar operaes, sabendo ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria. Art. 1.014. Nos atos de competncia conjunta de vrios administradores, torna-se necessrio o concurso de todos, salvo nos casos urgentes, em que a omisso ou retardo das providncias possa ocasionar dano irreparvel ou grave.
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No contrato social esto especificadas as competncias de cada um dos diretores: um deles ser obrigatoriamente o diretor-presidente, e os demais se ocuparo das reas que lhe cabem.
Responsabilidades dos diretores por abusos: esto no artigo 1016 do Cdigo Civil. Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.
Mas e quando os administradores se excedem no trato com terceiros, agindo de forma lesiva? Cabe, nesse caso, anulao do contrato pela sociedade, nas hipteses abaixo: CC02, art. 1015, pargrafo nico: O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. A respeito de tal artigo, observe que: Com relao ao inciso I: em casos excepcionais a doutrina e a jurisprudncia se inclinam pela teoria da aparncia, ou seja, aquele que aparenta ter os plenos poderes de administrador enganou ao terceiro, que no pode ser prejudicado por um scio que passou dos limites de sua autoridade. Com relao ao inciso II: fica claro que a falha do terceiro. Com relao ao inciso III: aplica-se a teoria ultra vires, j que aquele que contratou com a sociedade tinha condies de verificar se o objeto atingia ao interesse social, podendo ser anulado. Nem sempre, contudo, isso verdade, motivo pelo qual era deixada de lado at a chegada do Cdigo Civil de 2002 (a doutrina recomenda analisar o caso concreto e prestigiar a boa-f do terceiro, se for o caso).
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EIRELI Dissoluo da sociedade
Define-se sociedade como a associao entre duas ou mais pessoas; mas, apesar do clamor popular pela possibilidade da sociedade unipessoal, por muito tempo esta foi proibida no Brasil. EIRELI (Empresa individual de responsabilidade limitada) foi a soluo adotada pelo legislador para que isso fosse permitido: trata-se de uma sociedade na qual uma pessoa detm 100% das cotas, seja por ter sido o nico scio que sobrou numa sociedade ou porque assim o desejou. A grande vantagem da EIRELI est na possibilidade de separar parte de seu patrimnio para a pessoa jurdica criada, dando segurana ao patrimnio do empreendedor. Instituda no nosso ordenamento pela Lei 12441/11; entrou em vigor em janeiro de 2012.
Cdigo Civil, Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: (...) VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada.
Alguns doutrinadores dizem que a EIRELI uma nova modalidade de sociedade; outros, baseados no nome da entidade, afirmam que esta a personificao de uma atividade.
Cdigo Civil, Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. Observe, a esse respeito, os requisitos para se formar a EIRELI: Integralizao do capital no momento de sua constituio Limitao de patrimnio a 100 salrios mnimos
Segundo a jurisprudncia, somente pessoas naturais poderiam ter uma EIRELI, considerando-se o 2 do artigo 980-A. No mais, aplica-se a esta entidade os mesmos dispositivos da sociedade limitada, conforme o 6 do mesmo artigo. Cdigo Civil, artigo 980-A 2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. (...). 6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.
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Dissoluo da sociedade (Cdigo Civil, artigo 1033 e seguintes)
A dissoluo de uma sociedade pode ser entendida de duas formas: O procedimento de dissoluo (em sentido amplo); O ato de dissoluo de uma sociedade (sentido estrito), seja judicial ou extrajudicial. Entre as hipteses possveis de dissoluo da sociedade est a dissoluo parcial: um ou mais scios saem da sociedade, recebem os haveres e a composio refeita. Ocorre, no entanto, que muitas vezes no se quer manter a sociedade, na hiptese de dissoluo total.
Cdigo Civil, Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos scios, quando: I - anulada a sua constituio; II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexeqibilidade. As hipteses relatadas acima so referentes ao pedido do fim da sociedade em juzo, que uma das modalidades da dissoluo enquanto ato; as outras esto no artigo 1033. Cdigo Civil, Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
Passada a dissoluo (ato), ser efetuada a liquidao da sociedade. Uma vez escolhido o liquidante, este dever proceder apurao dos ativos e pagamento dos passivos, bem como aos demais procedimentos que encerrem externamente a sociedade. Cdigo Civil, Art. 1.103. Constituem deveres do liquidante: I - averbar e publicar a ata, sentena ou instrumento de dissoluo da sociedade; II - arrecadar os bens, livros e documentos da sociedade, onde quer que estejam; III - proceder, nos quinze dias seguintes ao da sua investidura e com a assistncia, sempre que possvel, dos administradores, elaborao do inventrio e do balano geral do ativo e do passivo; IV - ultimar os negcios da sociedade, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente entre os scios ou acionistas; V - exigir dos quotistas, quando insuficiente o ativo soluo do passivo, a integralizao de suas quotas e, se for o caso, as quantias necessrias, nos limites da responsabilidade de cada um e proporcionalmente respectiva participao nas perdas, repartindo-se, entre os scios solventes e na mesma proporo, o devido pelo insolvente; VI - convocar assemblia dos quotistas, cada seis meses, para apresentar relatrio e balano do estado da liquidao, prestando conta dos atos praticados durante o semestre, ou sempre que necessrio; VII - confessar a falncia da sociedade e pedir concordata, de acordo com as formalidades prescritas para o tipo de sociedade liquidanda; VIII - finda a liquidao, apresentar aos scios o relatrio da liquidao e as suas contas finais; IX - averbar a ata da reunio ou da assemblia, ou o instrumento firmado pelos scios, que considerar encerrada a liquidao. Finalmente, uma vez encerrada a sociedade, passa-se partilha dos haveres, na mesma proporo de suas cotas. Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
Sociedades Empresrias 19/09 Responsabilidade extraordinria dos scios Introduo Teoria da desconsiderao (disregard of legal entity) A desconsiderao inversa Questes processuais
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Toda sociedade responde com seu patrimnio pelas dvidas que possui. Nas sociedades simples o patrimnio dos scios se confunde com o da sociedade mas naquelas de responsabilidade limitada o credor no pode cobrar dos scios alm daquilo que patrimnio da sociedade essa a responsabilidade ordinria. Diante de certas circunstncias, contudo, existe a possibilidade dos scios virem a responder com seu patrimnio por dvidas da empresa, no que definimos como responsabilidade extraordinria.
As sociedades limitadas (e tambm as EIRELI) existem para que as pessoas no precisem comprometer todo seu patrimnio na atividade empresarial mas a lei cobra uma contrapartida: que as pessoas no usem a sociedade para aquilo que no faz parte do seu objeto. Hipteses onde se pode admitir a responsabilidade extraordinria, entre outros: Fraude contra credores Ato ilcito Confuso patrimonial Nestes casos se aplica a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard of legal entity), que chegou ao Brasil na dcada de 60 e foi integrada ao nosso ordenamento.
Cdigo Civil, Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Pela teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, uma vez que o juiz constatar o mau uso da pessoa jurdica, escondendo-se atrs da sociedade para cometer delitos de qualquer natureza, este pode levantar o vu (ou retirar a proteo) que separa a pessoa jurdica da pessoa de seus scios e autorizando que seu patrimnio pessoal seja utilizado para saldar os compromissos feitos em nome da sociedade.
Hipteses possveis para desconsiderar a personalidade jurdica de uma sociedade: fraude, abuso de direito, desvio de finalidade, m-f, violao de contrato social, entre outros. Observe que, quanto confuso patrimonial, esta causa possvel para a desconsiderao, embora nem sempre seja utilizada. Em caso de dissoluo irregular da sociedade, no qual a empresa simplesmente fecha as portas sem pagar credores e realizar liquidao. H duas posturas a esse respeito: uns, mais radicais, declaram que sempre que houver dissoluo irregular h desconsiderao; outros, porm, pensam de forma mais racional, forando a dissoluo pelos mtodos normais. Segundo o Prof. Fabio Ulhoa existem duas teorias para a desconsiderao: Teoria maior: exige que haja elementos especficos, enquadrados nas hipteses possveis de desconsiderao, para que esta seja efetuada. Teoria menor: uma vez que a sociedade no pague as dvidas, executa-se o scio. Nosso Direito adota, via de regra, a teoria maior da desconsiderao; entretanto, em algumas situaes, juzes podem adotar a teoria menor. Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
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Exemplos tpicos de uso da teoria menor da desconsiderao: Justia do Trabalho (carter extremamente protecionista) CDC (que no seu artigo 28 permite de forma expressa a desconsiderao) Lei 8078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), Art. 28, caput. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
Desconsiderao inversa: ocorre quando se desnuda o vu da pessoa jurdica em sentido inverso, desconsiderando a personalidade jurdica para que se busque na sociedade bens que sejam, de fato, patrimnio do scio.
Questes processuais: Uma posio minoritria cr que para o juiz decretar a desconsiderao direta necessrio decretar a falncia da sociedade; para a maioria desnecessrio decretar falncia para que haja a desconsiderao. A jurisprudncia dominante declara que o juiz, por deciso interlocutria fundamentada, pode reconhecer a desconsiderao nos autos da execuo; uma minoria cr que se faz necessria nova ao, para que, atravs de processo especfico e condenao de pagamento, se garanta o contraditrio e a ampla defesa s partes.
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Sociedades em nome coletivo e comandita simples Sociedade em nome coletivo Sociedade em comandita simples
Cdigo Civil, art. 1039 Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Sociedade em nome coletivo (art. 1039 1044 do CC02): uma sociedade de responsabilidade ilimitada, na qual s participam pessoas fsicas (contrapondo-se ao art. 997 do Cdigo). Tambm solidria, no tocante s obrigaes internas da mesma. Observaes: O nome da sociedade deve possuir sempre a firma social (CC02, art. 1041). S os scios podem ser administradores (CC02, art. 1042).
Cdigo Civil, Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. Sociedade em comandita simples: nesta, h duas categorias de scios: Comanditados, que respondem de forma solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais; Comanditrios, que respondem de forma limitada (apenas pelo valor de sua quota). Observaes: Teoricamente os comanditrios podem ser pessoas jurdicas (os comanditados, no). uma instituio mista, na qual o comanditrio entra com o dinheiro, e o comanditado, com as obrigaes e o risco inerente ao negcio. O comanditrio no tem poder para administrar a sociedade (CC02, art. 1047), mas pode receber procurao para agir em determinadas situaes ( nico do 1047).
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26/09
Sociedades Limitadas Introduo Definio Legislao pertinente Caractersticas e subtipo Constituio
Mais de 90% das sociedades brasileiras so do tipo sociedade limitada, aquele tipo que definido, no Cdigo Civil, nos artigos 1052 a 1087. Seu conceito, segundo doutrinadores, surgiu na Alemanha, no ano de 1892, como uma inovao, um meio termo entre a sociedade annima e a sociedade de capital aberto, por definio contratual. No Brasil a sociedade limitada foi criada pelo Decreto n 7308/1919, que ficou conhecido como a lei das limitadas, e que perdurou at o advento do Cdigo de 2002.
Cdigo Civil de 2002, Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. A sociedade limitada aquela constituda por um contrato social, e na qual a responsabilidade de cada scio definida pelo valor de suas cotas, mas respondendo todos, em carter solidrio, pela integralizao do capital social. Possui elementos da sociedade simples, como diz o artigo 1053 do Cdigo; mas a prioridade do carter normativo a dos dispositivos legais do Captulo IV.
CC02, Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples. Observe, porm, que nesta regra de carter supletivo h uma exceo: Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima.
De acordo com a definio do prof. Fbio Ulhoa existem dois tipos de limitada: as do subtipo 1, regidas pelas normas da sociedade simples; e as do subtipo 2, regidas pelo que est na Lei das S/A. Porm, ateno: esses so subtipos, e no tipos de sociedade. Ambas so limitadas por natureza, sendo que o uso da lei correta depender da classificao por subtipo, e s naquilo que houver lacuna se adotar a analogia (se houver). Mesmo no caso de adoo da Lei das S/A a subsidiariedade se dar naquilo que no houver conflito estrutural (uma Ltda. jamais colocar aes em bolsa, por exemplo). Existem, inclusive, dispositivos que enviam a interpretao diretamente para o Captulo I, o que rege as sociedades simples, como o art. 1055 (envia ao 997) e o 1058 (envia ao 1004). Cabe aqui uma observao importante: geralmente as sociedades que possuem menor capital social so organizadas como de subtipo 1, e as de maior capital, de subtipo 2.
Constituio: a sociedade limitada se constitui por um contrato social, nos termos do art. 997 do Cdigo Civil. Como todo contrato, deve obedecer aos requisitos do negcio jurdico:
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Com relao ao incapaz, digno de nota o que est no artigo 974 do Cdigo Civil: CC02, art. 974: Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. (...) 3o O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) II o capital social deve ser totalmente integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais.
Outras observaes relevantes: vedada a existncia de scio de servios nas limitadas (art. 1055, 2); O contrato social no pode afastar os scios da participao nos lucros (art. 1008); no existe, entretanto, a participao nas perdas da sociedade limitada. Quanto dissoluo, as limitadas seguem as regras do artigo 1033, para o qual indiretamente se direciona o artigo 1087 do Cdigo Civil. O acordo de cotistas (art. 997, nico) se aplica a qualquer limitada.
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Sociedades limitadas Constituio Alterao constitucional Integralizao do capital social Responsabilidade ordinria dos scios
Numa contraposio com as regras das sociedades simples, a regra nas sociedades limitadas que o contrato social pode ser alterado por maioria simples das cotas. Lembremos sempre que, no caso desse tipo de sociedade, a affectio societas est muito mais vinculada ao montante investido e aos interesses comerciais do que ao interesse particular dos scios, at pelo dinamismo necessrio s sociedades limitadas, inerente sua natureza. Observe que mesmo com a natureza especfica das limitadas os direitos dos scios minoritrios so respeitados: Cdigo Civil, Art. 1.077. Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no art. 1.031.
As sociedades limitadas estabelecem quatro tipos diferentes de quorum, que esto definidos nos artigos subseqentes do Cdigo Civil: Art. 1.061: A designao de administradores no scios depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de 2/3 (dois teros), no mnimo, aps a integralizao. Art. 1063, 1: Tratando-se de scio nomeado administrador no contrato, sua destituio somente se opera pela aprovao de titulares de quotas correspondentes, no mnimo, a dois teros do capital social, salvo disposio contratual diversa. Art. 1.076. Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1o do art. 1.063, as deliberaes dos scios sero tomadas: I - pelos votos correspondentes, no mnimo, a trs quartos do capital social, nos casos previstos nos incisos V e VI do art. 1.071; II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, nos casos previstos nos incisos II, III, IV e VIII do art. 1.071; III - pela maioria de votos dos presentes, nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este no exigir maioria mais elevada.
Sendo mais especfico, os tipos de quorum possveis para as sociedades limitadas so: Para designar administradores no scios: o Quorum por unanimidade, quando o capital no estiver integralizado (art. 1061) o Quorum de 2/3, aps a integralizao (art. 1061, caput); Para destituir administrador scio: quorum de 2/3 do capital social, salvo disposio contratual diversa (art. 1063, 1). Alteraes no contrato social: quorum de do capital social, ou 75% (art. 1076, I, cominado com art. 1071, incisos V e VI). o quorum mais importante para a sociedade limitada, usado tambm para se definir fuses e incorporaes da sociedade, ou sua dissoluo.
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Observaes relevantes: Distino entre quorum contratual e quorum legal: o segundo definido diretamente pela lei; o primeiro, efetivado pelo contrato. Quorum especial para expulso extrajudicial de scio minoritrio: conforme o artigo 1085. No tocante integralizao do capital social, valem as regras do artigo 1004, inclusive com relao ao scio remisso.
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Sociedades limitadas Direito dos scios Conclave o Espcies o Funcionamento Fiscalizao da administrao Direito de retirada Direito de preferncia Administrao Dissoluo
Os scios possuem direito a receber dividendos da sociedade, que correspondem ao lucro obtido em um determinado perodo. No necessrio, contudo, que todo o lucro seja repassado aos scios, sendo que a sociedade pode reter parte do valor para uso futuro. Para as limitadas do subtipo 2, o prof. Fbio Ulhoa determina uma forma de diviso: aplicar-se o artigo 202 da Lei das S/A. Em todo caso, vale o que est no contrato social.
Cdigo Civil, Art. 1.072: As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato. Conforme a lei, os scios decidem assuntos relativos sociedade em assembleias e reunies, tidas como espcies do mesmo gnero, o conclave (lembrando que o Cdigo Civil fala em assembleias e reunies, mas no em conclave). Existem trs rgos especficos nas sociedades limitadas: a administrao, o conclave e o conselho fiscal, todos descritos no Captulo IV do Cdigo Civil. Desses trs, o conselho fiscal rgo facultativo, mas os outros dois so obrigatrios.
Cdigo Civil, Art. 1.071. Dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato: I - a aprovao das contas da administrao; II - a designao dos administradores, quando feita em ato separado; III - a destituio dos administradores; IV - o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; V - a modificao do contrato social; VI - a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; VII - a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas; VIII - o pedido de concordata. No artigo 1071 esto descritos os assuntos que devero ser obrigatoriamente decididos em conclave, seja ele assembleia ou reunio. Outros dispositivos relevantes: Art. 1071, 1: o conclave ser sempre tratado como assembleia se o nmero de scios for superior a dez . Art. 1071, 3: quando todos os scios participantes decidirem por escrito a respeito da matria, no se faz necessrio efetuar assembleia ou reunio.
Os conclaves devero ser realizados obrigatoriamente uma vez por ano, para tratar de assuntos obrigatrios relativos sociedade, nos termos do artigo 1078 do Cdigo Civil.
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CC02, Art. 1.078. A assemblia dos scios deve realizar-se ao menos uma vez por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social, com o objetivo de: I - tomar as contas dos administradores e deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico; II - designar administradores, quando for o caso; III - tratar de qualquer outro assunto constante da ordem do dia.
Convocao de um conclave: se efetua nos termos do artigo 1073. A reunio ou a assemblia podem tambm ser convocadas: I - por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de sessenta dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou por titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo de oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; II - pelo conselho fiscal, se houver, nos casos a que se refere o inciso V do art. 1.069. Quanto ao inciso V do artigo 1069, refere-se convocao para tratar de assuntos urgentes ou em caso de atraso efetuado pela diretoria, de mais de 30 dias.
Instalao de assembleia: em primeira convocao, acontece somente com a presena de scios que, somados, possuam 75% do capital social; em segunda convocao, com quaisquer dos scios presentes (CC02, art. 1074, caput). Ainda assim, mantm-se o quorum de deliberao, para todas as matrias que sero decididas na reunio. A respeito da assembleia, observa-se que esta dever seguir as formalidades do artigo 1075 do Cdigo Civil, registrando-se os resultados em ata apropriada ( 1).
Diferenas entre reunio e assembleia: a reunio pode ser efetuada caso existam dez ou menos scios na sociedade, podendo ser regida por critrios especficos, definidos no contrato social. No que no for definida em contrato, ser regida pelas regras das assembleias, conforme artigo 1079 do Cdigo Civil, juntamente com o artigo 1072, 1.
Quorum qualificado: definido no artigo 1076 do Cdigo Civil. Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1o do art. 1.063, as deliberaes dos scios sero tomadas: I - pelos votos correspondentes, no mnimo, a trs quartos do capital social, nos casos previstos nos incisos V e VI do art. 1.071; II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, nos casos previstos nos incisos II, III, IV e VIII do art. 1.071; III - pela maioria de votos dos presentes, nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este no exigir maioria mais elevada. Qualquer outro tipo de quorum pode ser exigido, obedecendo o que est no inciso III do referido artigo; mas, lembrando, no quorum legal, e sim quorum contratual.
Conselho fiscal: disciplinado nos artigos 1066 a 1070 do Cdigo Civil. optativo nas sociedades limitadas, s se justificando para aquelas que sejam de grande tamanho. Serve para fiscalizar as contas da empresa, tendo suas atribuies legais definida no artigo 1069 do Cdigo Civil. Seus pareceres, embora relevantes, no precisam ser aceitos pelo conclave.
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Cdigo Civil, Art. 1.069: Alm de outras atribuies determinadas na lei ou no contrato social, aos membros do conselho fiscal incumbem, individual ou conjuntamente, os deveres seguintes: I - examinar, pelo menos trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da caixa e da carteira, devendo os administradores ou liquidantes prestar-lhes as informaes solicitadas; II - lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos no inciso I deste artigo; III - exarar no mesmo livro e apresentar assemblia anual dos scios parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio em que servirem, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado econmico; IV - denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis sociedade; V - convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de trinta dias a sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes; VI - praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os atos a que se refere este artigo, tendo em vista as disposies especiais reguladoras da liquidao.
Direito de retirada: discriminado no artigo 1057 do Cdigo Civil, determina que o scio pode vender ou doar parcialmente ou totalmente a qualquer um dos outros; no caso de repass-lo a terceiros, dever ter o consentimento de 75% dos remanescentes ( nico). A esse respeito, observa-se que a regra supracitada vale apenas se no existir outro dispositivo em contrato. No mais, segue as regras das sociedades anteriores.
Direito de preferncia: a sociedade pode aumentar seu capital social com dinheiro de fora atravs de duas maneiras: a primeira aumentar o valor das cotas, com os scios injetando o dinheiro na sociedade; ou pela criao de novas cotas. No segundo caso supracitado aqueles que j pertencem sociedade tero direito de preferncia sob a subscrio das novas cotas, na mesma proporo das que j possuem, a fim de que se mantenha o direito poltico dos scios sob a sociedade, baseado neste percentual.
Administrao da sociedade limitada: tudo o que se falou sobre a sociedade simples vale para a sociedade limitada. Existiria a possibilidade, pelo artigo 1060 do CC02, de que a sociedade fosse administrada por outra pessoa jurdica; em todo caso, os argumentos interpretativos da lei permitem afirmar que s pessoa fsica poder administrar a sociedade (qualquer uma).
Dissoluo: aplica-se s sociedades limitadas o mesmo procedimento das sociedades simples, seja para o subtipo 1 ou para o subtipo 2.
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Sociedades Annimas Introduo Classificao Sociedades em comandita por aes Constituio o Subscrio pblica o Subscrio privada
J sabemos alguma coisa sobre as sociedades annimas: Toda sociedade annima uma sociedade estatutria (no constituda atravs de um contrato social, mas por um estatuto); Uma sociedade annima uma sociedade de capitais, por sua prpria natureza. O contrato social de uma sociedade annima dividido em aes (no so quotas!) Uma sociedade annima possui acionistas. Alguns fatos podem confundir nossa compreenso do que seja uma S/A. Existem scios numa S/A que no sejam acionistas? NO. O que faz de algum scio ter uma frao do capital social, e como a sociedade annima fracionada em aes, somente o acionista scio da sociedade. A S/A, contudo, pode emitir ttulos de valores mobilirios, como as debntures, que representam valores a ser pagos pela sociedade; a ao, contudo, o nico ttulo que constitui parte do capital social da empresa, transformando seu portador em scio da sociedade.
Companhia sinnimo de sociedade annima. Toda sociedade annima , por excelncia, uma sociedade de responsabilidade limitada, como est especificado no Cdigo Civil. Cdigo Civil, Art. 1.088. Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. No artigo seguinte o Cdigo de 2002 declara que as sociedades annimas se regem por lei especfica; esta a Lei 6.404/76, que estudaremos neste e nos prximos tpicos.
A sociedade annima um pouco mais complexa do que as demais sociedades estudadas, sendo mais adequada para atividades de mdio e grande porte (ainda que possa ser utilizada em atividades de pequeno porte). Um fato sobre ela, contudo, extremamente relevante: a nica sociedade que tem a permisso do Estado para captar diretamente recursos junto ao mercado de capitais. Esclarecimentos relevantes: Mercado financeiro: o mercado bancrio propriamente dito, ao qual a sociedade pode ir para capitalizar-se, atravs de emprstimos. Mercado de capitais: a maneira pela qual a sociedade pode coletar diretamente recursos junto aos investidores, oferecendo em troca seus recursos. Essa possibilidade, a de captao de recursos, admitida para as sociedades annimas de capital aberto, conforme o descrito no artigo 4 da lei 6404/76: Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. O texto acima tambm define a sociedade annima de capital fechado, que no admite negociao de seus valores no mercado. Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
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Quando uma companhia opta por abrir seu capital, o faz atravs de uma oferta pblica especial, chamada IPO (initial public offer). Uma oferta pblica aceita, ou aprovada, pela CVM (Comisso de Valores Mobilirios), que age no mercado de capitais de forma semelhante ao Banco Central com relao ao mercado financeiro, fiscalizando as empresas e regulamentando o mercado. No caso de uma sociedade annima fechada, no se faz necessria autorizao da CVM.
Observaes relevantes: Companhia aberta pode negociar valores mobilirios em bolsa (no necessariamente aes). Existem dois ambientes no mercado de capitais onde se pode negociar valores mobilirios: a bolsa de valores e o mercado de balco.
Definio de sociedade annima, ou companhia: a sociedade empresria com capital social dividido em aes, espcie de valor mobilirio, na qual os scios, chamados acionistas, respondem pelas obrigaes sociais at o limite do preo de emisso das aes que titularizam.
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Sociedades annimas Sociedade em comandita por aes Constituio o Substituio particular (simultnea) Escritura pblica Assembleia geral o Substituio pblica (sucessiva)
Sociedades em comandita por aes: trata-se de uma variao da sociedade em comandita simples, que regida pelas normas da Lei das S/A. Essa posio est evidente no Cdigo Civil, artigos 1090 a 1092, que basicamente uma cpia da 6404/76, artigos 280 a 284.
Constituio das sociedades annimas: j sabemos que as sociedades annimas no se constituem por contrato social, como as demais. A Lei 6404/76 abre duas possibilidades para se constituir sociedades annimas, uma tpica das sociedades de capital fechado (subscrio particular) e outra ligada s sociedades de capital aberto (subscrio pblica). Subscrio pblica: o processo de constituio de sociedades annimas de capital aberto, ou de abertura do capital de sociedades annimas de capital fechado.
Lei das S/A, Art. 80: A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares: I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto; II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro. Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a lei exige realizao inicial de parte maior do capital social.
Observaes gerais: Os primeiros scios de qualquer sociedade annima so chamados scios fundadores; O capital social das sociedades annimas pode ser formado com contribuies em dinheiro ou em bens (art. 7), porm, no caso dos bens, dever ser efetuada avaliao por empresa especializada ou grupo de peritos (art. 8). Se optar por constituir uma companhia de capital fechado esta se dar por deliberao dos subscritores, em assembleia geral ou por escritura pblica (art. 88). Os subscritores sero considerados os scios fundadores da empresa.
No caso de opo por escritura pblica (para sociedades annimas de capital fechado), esta conter o que est no artigo 88, 2, da Lei das S/A: a) a qualificao dos subscritores, nos termos do artigo 85; b) o estatuto da companhia; c) a relao das aes tomadas pelos subscritores e a importncia das entradas pagas; d) a transcrio do recibo do depsito referido no nmero III do artigo 80; e) a transcrio do laudo de avaliao dos peritos, caso tenha havido subscrio do capital social em bens (artigo 8); f) a nomeao dos primeiros administradores e, quando for o caso, dos fiscais. Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
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Uma vez existente, a escritura da sociedade annima deve ser registrada, sob pena de se tratar a sociedade como sociedade em comum por no ter estatuto vlido.
Ao se constituir a sociedade annima por assembleia geral, ser observado o disposto no artigo 88, 1, a saber: entrega assembleia do estatuto e dos boletins das aes, para subscrio pelos scios fundadores; e observao do que est nos artigos 86 e 87 da Lei. Art. 86 (convocao da assembleia geral) Encerrada a subscrio e havendo sido subscrito todo o capital social, os fundadores convocaro a assemblia-geral que dever: I - promover a avaliao dos bens, se for o caso (artigo 8); II - deliberar sobre a constituio da companhia. Pargrafo nico. Os anncios de convocao mencionaro hora, dia e local da reunio e sero inseridos nos jornais em que houver sido feita a publicidade da oferta de subscrio. Artigo 87 (assemblia de constituio) A assemblia de constituio instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de subscritores que representem, no mnimo, metade do capital social, e, em segunda convocao, com qualquer nmero. 1 Na assemblia, presidida por um dos fundadores e secretariada por subscritor, ser lido o recibo de depsito de que trata o nmero III do artigo 80, bem como discutido e votado o projeto de estatuto. 2 Cada ao, independentemente de sua espcie ou classe, d direito a um voto; a maioria no tem poder para alterar o projeto de estatuto. 3 Verificando-se que foram observadas as formalidades legais e no havendo oposio de subscritores que representem mais da metade do capital social, o presidente declarar constituda a companhia, procedendo-se, a seguir, eleio dos administradores e fiscais. 4 A ata da reunio, lavrada em duplicata, depois de lida e aprovada pela assemblia, ser assinada por todos os subscritores presentes, ou por quantos bastem validade das deliberaes; um exemplar ficar em poder da companhia e o outro ser destinado ao registro do comrcio.
No caso de constituir-se uma companhia aberta, uma observao importante: todos os scios fundadores so primeiros scios, mas nem todos primeiros scios so scios fundadores. Essa definio importante pois os scios fundadores tem responsabilidades que nem todos os demais possuem, como se ver mais adiante.
O primeiro passo para a constituio de sociedade annima de capital aberto est no artigo 82 da Lei das S/A: A constituio de companhia por subscrio pblica depende do prvio registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, e a subscrio somente poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira. Esse registro dever ter em anexo, nos termos do pargrafo nico desse artigo: Estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento; Projeto do estatuto social; Prospecto, que traz todas as informaes relativas ao que se pretende fazer no empreendimento, a fim de mostrar ao mercado a companhia e seu objetivo. Uma vez recebidos os documentos do pedido de emisso, a CVM verificar se os requisitos formais para a abertura da empresa foram atendidos e se o grau de risco do empreendimento compatvel com o mercado, para autorizar a captao de recursos no mercado. Por: Fbio Peres da Silva http://resumoseaulas.blogspot.com
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A esse respeito, observem que a CVM no pode impedir a sociedade annima de ser aberta; o que ela pode impedir a sua constituio como sociedade de capital aberto.
Uma vez que a CVM autorizou a abertura de capital da companhia, a subscrio pblica efetivada atravs de uma oferta pblica inicial, o IPO, efetuada por uma empresa que prestar os servios de underwriting em nome dos fundadores da sociedade. Mercado primrio vs mercado secundrio de aes: Mercado primrio: a oferta pblica de aes de uma companhia; Mercado secundrio: compra e venda de aes (momento posterior). Outras observaes: Dois so os ambientes de negociao de aes de companhias abertas: a bolsa de valores e o mercado de balco, organizado ou no-organizado. Oferta pblica, no entanto, no realizada em bolsa, especfica para o mercado secundrio; s no mercado de balco que podem ser oferecidas aes no mercado primrio. Se oferecerem aes no mercado primrio, obrigatria a subscrio de 100% das aes, sob pena de no se constituir a sociedade.
Fase de deliberao de constituio: uma vez que obtiveram a subscrio de todas as aes, ser convocada e realizada assembleia para constituir a sociedade, nos termos dos artigos 86 e 87. A essa assemblia sero convocados todos os subscritores, os fundadores e aqueles que entraram posteriormente, ambos na condio de primeiros scios. Da se dizer que os primeiros scios nem sempre so os scios fundadores; estes ltimos, alis, nem precisam necessariamente ter a maioria das aes da sociedade nascente.
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Sociedades annimas Constituio Capital social Classificao Aes
Sociedade annima com apenas um scio: no tem condio jurdica para sua existncia. Segundo o artigo 206, I, d, a companhia poder ser dissolvida pela existncia de 1 (um) nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo de 2 (dois) no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251. Observe que o limite para a admisso de um novo scio o da assembleia geral ordinria seguinte constatao da anomalia, passado um ano; se tal situao no for resolvida, poder ser convertida em EIRELI ou extinta.
Lei 6404/76, Art. 251: A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. Subsidiria integral: trata-se de um conceito novo, referente s sociedades annimas. Refere-se sociedade annima que j nasce tendo como nico acionista uma sociedade brasileira, que tem 100% das aes da subsidiria. Esta companhia tambm pode se tornar subsidiria integral de outra, com a compra de 100% de suas aes por uma outra sociedade brasileira ( 2).
Quanto denominao, a sociedade annima pode seguir um dos formatos previstos no artigo 3 da Lei das S/A: Companhia xxxx ou xxxx S/A. Observe que no pode haver Companhia xxx S/A, pois seria redundante; nem xxxx Cia., pois designao de outro tipo de sociedade.
Capital social: quanto ao capital, uma empresa pode ser de capital fixo ou determinado, ou de capital autorizado. A respeito desta ltima, prevista pelo artigo 168 da Lei das S/A, segue o conceito: sociedade annima de capital autorizado aquela que adotou como sistema de formao do capital a subscrio em valores inferiores aos autorizados pelo estatuto. Quanto reduo do capital social, esta pode ocorrer em quatro hipteses: Artigo 173: perdas acumuladas, diminuindo o patrimnio abaixo do capital. Artigo 174: resgate das aes, constatado excesso de capital. Artigo 45: reembolso do acionista dissidente, sem restituio do capital. Artigo 107: acionista remisso.
Outra classificao relevante ocorre com relao s sociedades de economia mista, previstas nos artigos 235 a 240 da Lei 6408/76. uma pessoa jurdica de direito privado, sociedade empresria, mas com uma caracterstica essencial: a maior parte de seu capital social est nas mos do Estado, seja ele Unio, Estado-membro ou Municpio.
Ao: um valor mobilirio. As companhias podem emitir algumas espcies de valores mobilirios, dos quais a ao um deles; esta, porm, o principal documento que uma companhia pode emitir, visto que tem duas caractersticas importantssimas: uma frao representativa do capital social; o nico valor mobilirio que confere ao seu titular a qualidade de scio.
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Quanto espcie (artigo 15), as aes podem ser ordinrias, preferenciais ou de fruio. Uma ao ordinria oferece ao seu titular os direitos comuns de um scio. Uma ao preferencial uma ao para a qual se permite que o estatuto retire o direito de voto. Esta ao, que tem preferncia na distribuio de dividendos e reembolsos de capitais, criada para se permitir o aumento de capital sem risco de perda de controle da sociedade. Os detentores de aes ordinrias so chamados ordinarialistas. Aos detentores de aes preferenciais chamamos preferencialistas. Observao importante: ao contrrio do que diz o senso comum, no a lei que retira o direito de voto, mas o estatuto da sociedade. Esta retirada de direito possvel, mas no obrigatria.
Governana corporativa: um conjunto de regras que obriga as companhias a ter maior transparncia em suas operaes administrativas. Uma das regras de governana no emitir aes preferenciais, para que os direitos dos minoritrios sejam preservados; as companhias que o adotam tem um selo de qualidade, que transfere maior confiana aos investidores e maior aceitao pelo mercado.
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Sociedades annimas Aes (continuao)
A respeito das aes preferenciais, observe-se que h hiptese em que estas podem se tornar ordinrias, caso se configure o disposto no artigo 111, 1, da lei das S/A: As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam pagos os cumulativos em atraso. Note a condio: se a companhia no pagar dividendos por uma quantidade especfica de tempo, especificada no estatuto, ou for pago em atraso, ou no for pago totalmente, as aes preferenciais se tornaro ordinrias. Esse direito cessar quando a companhia pagar os dividendos aos preferencialistas, observando-se o que est no estatuto (se exigir os cumulativos, dever pagar os atrasados; se forem no-cumulativos, basta voltar a pagar os dividendos).
Faltou detalharmos a ao de fruio, e para entender tal conceito se faz necessrio saber o que amortizao de ao. Amortizao: a antecipao ao scio do valor que ele provavelmente receberia na hiptese de liquidao da companhia; refere-se aos haveres que o scio receberia da companhia caso esta fosse liquidada, sendo que o scio no receber nada alm da atualizao. Est prevista no artigo 44, 5, da Lei 6404/76. Ao de fruio: aquela atribuda ao acionista cuja amortizao foi integralmente realizada.
Quanto classe: as aes preferenciais podem ser de diversas classes, assim como as aes ordinrias nas companhias de regime fechado. As classes renem scios que possuem direitos e obrigaes semelhantes, previstos em estatuto.
Lei 6404/76, artigo 17, 7: Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante, qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da assemblia-geral nas matrias que especificar. Golden share: nas empresas oriundas de privatizao, uma ao especial, de posse do Estado que privatizou a empresa, que d poderes especficos ao governo conferidos pelo estatuto social, incluindo-se, a, veto a determinadas matrias de interesse pblico.
Quanto forma: podem ser classificadas em aes nominativas ou escriturais. Aes nominativas: so as que se transferem mediante registro no livro prprio da companhia emissora. Aes escriturais: so as que se transferem mediante registro nos assentamentos da instituio financeira depositria, a dbito e crdito em conta. Observao: no existem mais em nosso ordenamento as aes endossveis e ao portador desde 1990, o que modifica bastante o entendimento do que significa uma sociedade annima.
Valor da ao: depende do critrio adotado.
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Existem cinco critrios possveis para se especificar o valor de uma ao, dependendo da lei ou do estatuto ou do especificado pelos contratantes.
Valor nominal: o resultado da operao aritmtica discriminada abaixo. Observe que possvel emitir aes sem valor nominal, conforme o artigo 14 da Lei das S/A. Valor nominal = capital social / nmero de aes
Valor patrimonial: o resultado de outra operao aritmtica especfica, sendo que pode ser maior ou menor que o valor nominal da ao. Valor patrimonial = diviso do patrimnio da sociedade / nmero de aes Ressalte-se que o valor patrimonial contbil, obtido atravs de critrios contbeis, pode ser diferente do valor patrimonial real, a soma pura e simples do patrimnio da empresa. Mesmo quanto aos critrios contbeis, podemos classific-lo em valor contbil histrico ou atual.
Valor de negociao: o valor que a ao possui num contrato de compra e venda. Numa companhia aberta os valores so calculados tendo em vista o valor de mercado, de bolsa ou de cotao; nas companhias fechadas o valor de negociao privado.
Valor econmico: uma avaliao referente ao valor provvel da ao, para compra ou venda. Geralmente se utiliza o mtodo do fluxo de caixa descontado.
Preo de emisso: o valor da ao no ato de sua subscrio, ou o valor pago pela sua integralizao, quando da constituio da companhia ou do aumento das aes. estabelecido pela prpria companhia, quando faz a emisso; esta, entretanto, deve ter o cuidado de se fixar o preo adequado pelo que est sendo ofertado. Observaes: O preo de emisso dever ser maior do que o valor nominal Chama-se gio a diferena entre o preo de emisso e o valor nominal. O gio, caso exista, ser computado como reserva de capital (Lei das S/A, artigo 182, 1), com objetivos especficos (idem, artigo 200).
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Sociedade annima Acionista: direitos e deveres Outros valores mobilirios
Acionistas: so os scios de uma sociedade annima. Possuem determinados direitos, como o recebimento de participao nos lucros (dividendos), que se d sob as regras previstas no artigo 202 da Lei das S/A. Lei 6404/76, artigo 202, caput: Os acionistas tm direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto ou, se este for omisso, a importncia determinada de acordo com as seguintes normas: (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) I - metade do lucro lquido do exerccio diminudo ou acrescido dos seguintes valores: (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) a) importncia destinada constituio da reserva legal (art. 193); e (Includa pela Lei n 10.303, de 2001) b) importncia destinada formao da reserva para contingncias (art. 195) e reverso da mesma reserva formada em exerccios anteriores; (Includa pela Lei n 10.303, de 2001) II - o pagamento do dividendo determinado nos termos do inciso I poder ser limitado ao montante do lucro lquido do exerccio que tiver sido realizado, desde que a diferena seja registrada como reserva de lucros a realizar (art. 197); (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) III - os lucros registrados na reserva de lucros a realizar, quando realizados e se no tiverem sido absorvidos por prejuzos em exerccios subseqentes, devero ser acrescidos ao primeiro dividendo declarado aps a realizao. (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)
Obrigaes do acionista: destacamos entre elas a integralizao do capital social.
Acionista controlador: aquele que possui o controle da sociedade annima, por uma das diversas espcies pelas quais este pode obt-la. So elas: Controle totalitrio: a concentrao da totalidade, ou quase totalidade, das aes da sociedade annima em um nico acionista; Controle majoritrio: concentrao de mais da metade das aes com direito a voto em um nico acionista; Controle minoritrio: aquele controle assumido por quem tem menos da metade das aes com direito voto em uma sociedade; Controle gerencial: como o grau de concentrao das aes da empresa extremamente disperso, este controle efetivamente dos diretores da empresa. A lei define o acionista controlador da seguinte forma (artigo 116): Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Essa definio traduz as principais caractersticas do controlador: a maioria dos votos e a vontade de exercer o poder que lhe garantido. Como o controlador que define os destinos da sociedade, a importncia desse tipo de scio imensa, e se reflete na prpria lei: o artigo 117, caput, da Lei das S/A, declaram que o acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder, seguindo uma extensa lista de deveres que so especficos daquele que efetivamente governa a sociedade.
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Lei das Sociedades Annimas, Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede. Acordo de acionistas: os acordos que forem celebrados entre um grupo de acionistas para questes fundamentais companhia, nos termos do artigo 118 da Lei das S/A, geram responsabilidade junto sociedade annima. Isso significa que se o acordo for registrado e arquivado na sede da companhia, este dever ser respeitado dentro da mesma.
Direito de preferncia: na subscrio de novas aes, os atuais acionistas tero direito de preferncia, nos termos dos artigos 171 e 172 da Lei das S/A.
Outros valores mobilirios: alm das aes, que so os principais ttulos de uma sociedade annima, outros ttulos de valor podem ser emitidos pela companhia. So eles: Debntures (art. 55 a 74): so valores mobilirios que constituem ttulo de crdito diante da entidade emissora, nas condies constantes do certificado e da escritura pblica de emisso. So comprovantes de emprstimo da companhia, que servem para sua capitalizao, e no modificam o status societrio da empresa. Podem ser conversveis ou no conversveis, dependendo da sua capacidade de converso em aes ao final do processo. Normalmente so destinadas captao de volumes de vulto, para pagamento em longo prazo (em geral superior a cinco anos). Podem ter garantias, que convertem os debenturistas em credores preferenciais. Agente fiducirio: um representante dos debenturistas, obrigatrio nas emisses pblicas (que s podem ser feitas por sociedades annimas de capital aberto) e facultativo nas privadas (usadas por ambas, de capital fechado e aberto).
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Sociedades annimas Outros valores mobilirios rgos societrios Reorganizao societria Grupos de sociedades
Outros valores mobilirios: Partes beneficirias: so valores mobilirios que asseguram ao seu titular direito de crdito eventual perante a sociedade annima emissora, consistente em participao nos lucros. Est disciplinada nos artigos 46 a 51 da Lei das S/A. S pode ser emitida por companhias fechadas (artigo 47, nico). Bnus de subscrio (art. 75 a 79): o valor mobilirio que atribui ao seu titular o direito de preferncia para subscrio de novas aes da companhia emissora, quando do futuro aumento do capital social. A lei confere aos acionistas direito de preferncia na aquisio do bnus de subscrio. Commercial papers, ou notas promissrias comerciais: da mesma natureza que as debntures, se destinam a valores menores, com resgate a curto prazo (6 meses a um ano).
rgos societrios Assembleia Geral: o rgo mximo da companhia, descrita nos artigos 121 a 137. o o rgo soberano da sociedade, podendo deliberar sobre qualquer matria. o Pode ser de dois tipos, ordinria e extraordinria (as regras da assembleia geral ordinria esto descritas no art. 132). Conselho de Administrao: disciplinado nos artigos 138 a 142 da Lei. o Trata-se de rgo colegiado, que est situado logo abaixo da Assembleia e acima da diretoria. Facultativo, mas obrigatrio nas sociedades de economia mista, sociedades de capital autorizado e companhias abertas (artigo 239, 2). o Sua competncia est delineada no artigo 142. o Apenas pessoas naturais, scias ou no, podem compor o Conselho. Diretoria: rgo executivo da companhia, previsto nos artigos 143 e 144. o Formado por no mnimo duas pessoas naturais; o quem representa a companhia externamente; o Submete-se Assembleia Geral e ao Conselho de Administrao. Conselho Fiscal: tambm previsto na Lei, no trecho que vai dos artigos 161 a 165. o um rgo de fiscalizao, colegiado; o Nas sociedades annimas, sua existncia obrigatria, nos termos do art. 161; mas, em regra, seu funcionamento facultativo. o Seu funcionamento obrigatrio nas sociedades de economia mista (art. 240) e quando for determinado por estatuto (artigo 161).
Reorganizao societria: pode-se dar por incorporao, fuso, transformao e ciso. Transformao vs fuso vs incorporao vs ciso Transformao: a mudana do tipo societrio sem extino da sociedade uma limitada se tornando em annima, annima em limitada, e por a vai. Regulada pelos artigos 220 da Lei das S/A, e 1113 a 1115 do Cdigo Civil de 2002; Incorporao: o processo pelo qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes (art. 227 da Lei, e 1116 a 1118 do CC02). Fuso: reunio de duas ou mais sociedades para a formao de uma nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes (art. 228 da Lei das S/A, e 1119-1121 do CC02). Ciso: o processo pelo qual a sociedade transfere parcela de seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para este fim ou j existentes. Em uma ciso parcial, a sociedade cindida continua existindo; numa ciso total, a sociedade cindida se extingue.
2 semestre de 2013
45
Grupos de sociedades: Grupos de fato (art. 1097 e seguintes do CC02): so as operaes em que uma sociedade tem participao em outra. o Como exemplo, temos do caso em que A, sociedade, detm a maioria das aes/quotas de B. Nesse caso, A controladora de B. o Outro caso est no artigo 1098, das sociedades coligadas, em que, por exemplo, A detm um valor minoritrio de B (mais de 10%, sem ter o controle). Grupos de direito, ou holding: so sociedades cujo objetivo est em apenas participar de outras sociedades. Est definida no artigo 265 da Lei das S/A. o Para se utilizar a palavra grupo este dever estar registrado como tal, na Junta Comercial especfica; a rigor, contudo, o grupo serve apenas como controlador das demais companhias, que operam de forma independente. Consrcio: est definido nos artigos 278 e 279 da Lei das S/A. a situao em que vrias companhias unem-se para um determinado empreendimento (como o uso de uma concesso pblica). O consrcio no tem personalidade jurdica cada uma das partes possui personalidade prpria, e responde por ela e por terceiros, nos termos do contrato.
Finalmente, dois artigos dignos de nota, a respeito da postura do administrador de uma S/A: Lei 6404/76, artigo 157 (postura dos administradores frente a fatos relevantes da companhia): 4 Os administradores da companhia aberta so obrigados a comunicar imediatamente bolsa de valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da assemblia-geral ou dos rgos de administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negcios, que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia. Lei 6404/76, artigo 155 (obrigaes ticas sobre fatos desconhecidos do mercado) 1 Cumpre, ademais, ao administrador de companhia aberta, guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de modo pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado valer-se da informao para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores mobilirios.

Sociedades Empresariais - 4º Semestre - Carlos Dias Motta

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Classificao das sociedades empresrias

Cdigo Civil 2002 Art. 983 e 982, nico

Quanto atividade (objeto)

CC02 Art. 992 ao 1078 SIM NO

CC02 Art. 1752 ao 2087 SIM SIM

CC02 Art. 1088 ao 1089 NO SIM

CC02 Art. 1093 ao 1096 SIM NO

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