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Direito Penal I Professor Sebstian Melo E -mail: sbam@terra.com.

br Prova 1: 30/07; Prova 2: 09/11 Bibliografia: - Direito Penal Brasileiro; Vol 1.; Luis Rgis Prado - Tratado de Direito Penal: Csar Roberto Bittencourt (mais polmico) - Direito Geral- Parte Geral; Rogrio Greco (mais aprofundado) - Direito Penal Brasileiro; Nilo Batista e Eugnio Raul Zafaroni (mais completo - s para Dr. Penal I) - Curso de Direito Penal; Paulo Jos da Costa Jnior - Direito Penal; Damsio de Jesus (grande caderno - no tem doutrina prpria) - Introduo ao Direito Penal Iuri Carneiro Coelho (s para Dir. Penal I) - Direito Penal - Parte Geral; Juarez Cirino dos Santos - Direito Penal - Parte Geral; Paula de Souza Queiroz - Jorge Figueiredo Dias

Aula 1) Conceitos e Caracteres - Direito Penal um conjunto de regras e princpios jurdicos que disciplinam e limitam o poder punitivo do Estado, tendo o crime como pressuposto da pena e a periculosidade como pressuposto da medida de segurana.

* um conjunto de regras dirigidas mais ao Estado que ao cidado. um direito limitado pelo que a lei define como crime e pela pena prevista em lei. um instrumento que ofende diretamente a liberdade humana. Em geral, o Estado no se responsabiliza pelas decises judiciais com exceo aos casos de erro judicial. Ex: punio de inocente. - o ramo do direito que tutela os mais importantes e os mais decisivos bens jurdicos que existem no meio social. * O Direito Penal a forma mais dura que o Estado tem de intervir na vida do sujeito. Porm, no pode servir para cuidar de toda e qualquer situao. - De acordo com Magalhes Noronha, o Direito Penal uma cincia cultural, normativa, valorativa e finalista. Na clssica diviso entre cincias naturais e culturais, o Direito Penal pertence a essa classe, qual seja, das cincias do dever ser e no do ser, isto , a das cincias naturais. cincia normativa porque tem como objeto de estudo a norma, do Direito Positivo. A cincia Penal tem como objeto de estudo o conjunto de preceitos legais, o dever ser, bem como as conseqncias jurdicas do no cumprimento dos preceitos normativos. O Direito Penal tambm valorativo porque estabelece a sua prpria escala de valores, que varia de acordo com o fato que lhe d contedo. Nesse sentido, o Direito Penal valoriza suas prprias normas, que dispe de forma hierrquica. O Direito Penal tem igualmente carter finalista, na medida em que visa proteo dos bens jurdicos fundamentais, como garantia de sobrevivncia da ordem jurdica. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL 2)Direito Penal Objetivo e Direito Penal Subjetivo - O Direito Penal Objetivo provm do Direito Positivo (Posto pelo poder pblico), sendo regras e princpios que limitam o Direito Penal Subjetivo, conhecido como jus puniendi que o poder punitivo do Estado. Sendo assim, o jus puniendi no um poder absoluto j que

limitado pelo Direito Penal Objetivo, ou seja, o Estado s pode exerclo de acordo com as leis. Este poder do Estado sempre existiu, mas, anteriormente, esse poder punitivo era absoluto. - O Direito Penal Positivo constitui-se no conjunto de preceitos legais que regulam a atividade soberana estatal de definir crimes e cominar as respectivas sanes. O Direito Penal Subjetivo emerge do bojo do prprio Direito Penal Objetivo, constituindo-se no jus puniendi, cuja titularidade exclusiva pertence ao Estado, soberanamente, como manifestao do seu poder de imprio. O Direito Penal Subjetivo, isto , o direito de punir, limitado pelo prprio Direito Penal Objetivo, que estabelece seus limites, e pelo direito de liberdade assegurado constitucionalmente a todos os indivduos. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL *Dorado Monteiro: O Direito Penal o direito protetor dos criminosos. Ou seja, vai contra o arbtrio do Estado. - Do ponto de vista objetivo (jus poende), o Direito Penal no mais que um conjunto de normas que definem os delitos e as sanes que lhes correspondem, orientando, tambm, sua aplicao. J em sentido subjetivo (jus puniendi), diz respeito ao direito de punir do Estado (princpio da soberania), correspondente a sua exclusiva faculdade de impor sano criminal diante da prtica do delito. Fundamenta-se no critrio de absoluta necessidade e encontra limitaes jurdicopolticas, especialmente nos princpios penais fundamentais. LUIZ REGIS PRADO CURSO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO

- O poder punitivo do Estado (jus puniendi) exercido por duas vertentes sucessivas: * Pretenso Punitiva - o poder/dever do Estado de processar e julgar algum por um crime. Poder de fazer valer sua lei. * Pretenso Executria - o sujeito sofrer a pena contida na sentena.

* Em tese, no se pode inverter a ordem dessas duas vertentes, porm, na prtica, ocorre muito no direito brasileiro (ex: prender o suspeito antes de julgar). Essas prises antes do julgamento s podem ocorrer se foram processuais, ou seja, para garantir o andamento do processo. Por exemplo, em casos onde o suspeito estiver atrapalhando o andamento do processo, intimidando testemunhas, alterando provas ou se estiver planejando fugir. O tempo da priso processual descontado da pena caso o ru seja condenado e, caso seja absolvido, ser indenizado. * Nos casos de priso em flagrante, o sujeito preso no ato do crime. Em seguida, dirigido ao delegado e este informa ao juiz que tem a obrigao de verificar se o sujeito dever ser mantido preso ou no (converter o flagrante em preventiva). 3) Denominao * Em geral, todos os outros direitos so denominados pelas relaes que determinam. Por que Direito Penal e no Direito Criminal? Porque o instituto da pena que faz o Direito Penal ser diferente dos outros. Os demais so mais um direito de recomposio material do que punitivo. O Direito Penal tem na pena o seu elemento identificador e individualizador. O crime pode existir como ilcito em outros ramos do direito, mas a pena exclusiva do Direito Penal. O Direito Penal se caracteriza mais pela sano culminada do que pelas condutas criminosas. 4) Caractersticas - Proteo de bens jurdicos * O que um bem jurdico? So aqueles valores e interesses considerados fundamentais para a preservao da ordem social. Pois, se no houver um bem jurdico como legitimador do poder punitivo do Direito Penal, a lei poderia criar qualquer crime, tudo seria punido pelo Direito Penal sem critrios. O bem jurdico pode ser individual ou coletivo. Exemplo: pessoa fsica, pessoa jurdica, a coletividade...

- Direito Pblico: a interveno punitiva monoplio do Estado. Exc. Estatuto do ndio Julgar Punir Processar e a ao privada - Subsidirio: o Direito Penal somente pode atuar quando fracassarem os outros ramos do direito. Se h um conflito e uma forma satisfatria de resolv-lo, o Direito Penal deve ser deixado de lado. O Direito Penal a ltima ratio, ou seja, ltima opo racional. - Cincia Cultural - Fragmentrio: o Direito Penal recolhe os fragmentos mais relevantes das ilicitudes previstas nos outros ramos do direito, uma vez que subsidirio. Dificilmente, o Direito Penal ter ilicitudes prprias que no correspondem a outros ramos do direito. Enfim, o Direito Penal recolhe as graves ilicitudes dos outros ramos do direito. - Constitutivo ou Sancionador? * Constitutivo: o Direito Penal teria autonomia para criar suas prprias ilicitudes de forma autnoma e independente dos outros ramos do direito. * Sancionador: o Direito Penal seria um "ladro" de ilicitudes alheias, ou seja, se apropria das ilicitudes previstas nos outros ramos do direito, colocando nela sua marca caracterstica: a pena. * Luis Rgis Prado: Direito Penal constitutivo e sancionador Czar Roberto Bittencourt: Direito Penal constitutivo Zafarone: em regra sancionador e excepcionalmente constitutivo Paulo Queiroz e Sebstian Melo: o Direito Penal sancionador

Direito Penal de emergncia X Direito Penal simblico X Direito Penal promocional

O Direito Penal de emergncia utilizado para limitar ou derrogar garantias penais e processuais penais em busca do controle da alta criminalidade (exemplo: Lei n 8.072/90). J no Direito Penal simblico, o Estado, na pretenso de dar rpida resposta aos anseios sociais, muitas vezes, criminaliza condutas sem qualquer fundamento criminolgico e de poltica criminal, criando uma iluso. Acaba cumprindo uma funo simblica (o crime criado se aparta da realidade). Por fim, o Direito Penal promocional ocorre quando o Estado utiliza as leis penais para consecuo de suas finalidades polticas. Acaba por ignorar o princpio da interveno mnima.

OBJETIVOS REAIS DO DISCURDO JURDICO CRTICO (TEORIA CRIMINOLGICA DA PENA) - O Direito e o Estado no se limitam s funes reais de instituio e reproduo das relaes sociais, exercendo tambm funes ilusrias de encobrimento da natureza dessas relaes sociais, em geral apresentadas sob forma diversa ou oposta pelo discurso jurdico oficial. - A proteo dos bens jurdicos desigual: a) Titulares desses bens jurdicos pertencentes s classes ou categorias sociais hegemnicas so protegidos como seres humanos, os verdadeiros sujeitos da formao econmico-social; b)Titulares desses bens jurdicos pertencentes s classes ou grupos sociais integrados no processo de produo/circulao material como fora de trabalho assalariada so protegidos apenas como e enquanto objetos, ou seja, como energia necessria ativao dos meios de produo/circulao e capaz de produzir valor superior ao seu preo de mercado;

c)Titulares desses bens jurdicos pertencentes aos contingentes marginalizados do mercado de trabalho, sem funo na reproduo do capital no so protegidos nem como sujeitos nem como objetos: so destrudos ou eliminados pela violncia institucional do sistema de controle social, sem conseqncias penais. - O papel do Direito Penal, segundo o discurso jurdico crtico, portanto, proteger os interesses das classes dominantes. A proteo penal seletiva de bens jurdicos das classes e grupos sociais hegemnicos pr-seleciona os sujeitos estigmatizveis pela sano penal, os indivduos pertencentes s classes e grupos sociais subalternos, especialmente os contingentes marginalizados do mercado de trabalho e do consumo social, como sujeitos privados dos bens jurdicos econmicos e sociais protegidos na lei penal. - O discurso jurdico crtico revela, nessa medida, a realidade do pas, a podrido poltica imperante. Aula: 30/07/2010 - Reposio Tema: Relaes do Direito Penal com outras cincias e com outros ramos do direito - O Direito Penal uma cincia dogmtica, ou seja, tem limitaes no seu mbito de estudo em virtude da necessidade de segurana jurdica estabelecida pelo princpio da legalidade. Ou seja, s se estuda o Direito Penal por intermdio da lei, estuda o que o legislador impe. Ex: O Direito Penal no pode estudar a transmisso de vrus pela internet. - Existem outras cincias que tem como objeto de estudo o crime, mas muito mais como objeto de estudo social. So cincias criminais que no esto limitadas pela legalidade, so elas: a Criminologia e a Poltica Criminal. - A Criminologia - estudo cientfico casualstico do crime, estuda o fenmeno criminolgico do ponto de vista social, descobrindo como se manifesta na sociedade o fenmeno do crime, uma sociologia criminal; uma cincia que estuda o fenmeno criminoso a partir da anlise do crime como ele e no como ele est posto na legislao. Ele

estudado do ponto de vista sociolgico, antropolgico, psicolgico, vitimolgico. A Criminologia interfere no processo de criminalizao, interfere no processo de etiquetar as pessoas como criminosas, de entender porque certas condutas so consideradas criminosas. - A Criminologia vem a ser uma cincia emprica, de cunho interdisciplinar, que estuda o fenmeno criminal utilizando-se do mtodo causal explicativo. LUIZ REGIS PRADO CURSO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO - A Poltica Criminal baseia-se em consideraes filosficas, sociolgicas e polticas, e, de oportunidade, para propor modificaes no sistema penal vigente, abrangendo, ento, o conjunto de procedimentos pelos quais o corpo social organiza as respostas ao fenmeno criminal. LUIZ REGIS PRADO CURSO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO - Na busca de uma distino entre Direito Penal e Criminologia, afirma-se que aquele vem a ser uma disciplina normativa que declara o o que deve ser, ao passo que a Criminologia uma cincia emprica que estuda o que . LUIZ REGIS PRADO CURSO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO - Poltica Criminal: busca dos meios preventivos e repressivos que visam combater, evitar ou minorar a ocorrncia de condutas criminosas no meio social, ou seja, a cincia que busca os meios mais efetivos de combate ao crime. Vai alm da lei, pois s a criao de leis no suficiente para resolver o crime. Sendo que muito problemas criminolgicos so resolvidos atravs de polticas sociais. Vale ressaltar que a lei um instrumento de Poltica Criminal, mas no o nico. Um exemplo de que a lei nem sempre o caminho mais eficaz a Lei Seca que, inicialmente, surtiu efeito, mas, no presente momento, no tem contribudo para diminuir o ndice de acidentes automobilsticos. Obs: Lei 8072/90 elencou uma lista de crimes hediondos e no contribuiu para reduo dos crimes.

- Outras cincias auxiliares ao Direito Penal I (contribuem para o Direito Penal, mas no tem o crime como objeto de Estudo): Balstica (estuda a trajetria de projteis), Medicina Legal, Psiquiatria Forense... Relaes do Direito Penal com outros ramos do direito (Direito Penal: cincia que estabelece crime e culmina pena) - Relaes do Direto Penal com o Direito Processual, com o Direito Administrativo, com o Direito Privado e com o Direito Constitucional. - O Direito Penal tem uma relao estreita com o Direito Processual. O Direito Penal se relaciona com processo penal porque o processo penal que vai disciplinar o conflito de interesses que existe entre o Estado que deseja punir e o cidado que deseja ficar livre (srie de atos produzidos pelo Estado e pelo indivduo, visando prestao jurisdicional, a sentena pelo juiz). O processo penal vai disciplinar o processo pelo qual algum vai ser julgado. No basta cometer o crime, necessrio que o indivduo seja processado, julgado e condenado. Ningum pode ser condenado sem o respeito aos princpios do devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa. - to somente atravs do processo penal que se pode dar aplicao prtica ao Direito Penal; ele o seu nico instrumento de execuo para os casos concretos. Assim, enquanto o Direito Penal enumera as condutas punveis e as respectivas sanes, o Direito Processual Penal disciplina o processo, isto , a atividade desempenhada pelos rgos estatais com o escopo de estabelecer se a lei penal foi violada e qual pena deve ser imposta ao autor dessa transgresso, fixando a forma, os meios e os termos dessa atividade. LUIZ REGIS PRADO CURSO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO - O Direito Penal tambm se relaciona com o Direito Privado na medida em que o Direito Penal seleciona as mais graves violaes aos bens jurdicos tutelados pelo Direito Privado. Art 91 CPC - todo ilcito penal tambm um ilcito civil. A recproca no verdadeira. - O Direito Penal se relaciona bastante com o Direito Administrativo, pois a funo punitiva uma funo administrativa do Estado. Em

segundo lugar, porque existem ramos do Direito Administrativo punitivo que so irmos do Direito Penal (porque o Direito Administrativo punitivo se submete a quase todos os princpios do Direito Penal). Em terceiro lugar, porque o maior nmero de tipos penais no Direito Penal so os crimes relacionados aos crimes contra a administrao pblica (o Direito Penal tutela as mais graves ilicitudes contra a administrao pblica). Aula 03/08/2010 - Relao do Direito Penal com o Direito Constitucional: A mais importante relao do Direito Penal com o Direito Constitucional. Antigamente quando se falava de constituio, falava-se apenas em definio do Estado e a forma de exerccio de poder. Passou a ser uma forma de o Estado manifestar o seu modo de ser e de agir. Passou a ser um instrumento para definir os direitos fundamentais dos indivduos. Passou a ser uma sntese de todas as manifestaes jurdicas do Estado. A CF o ponto mais alto, hierrquico, dentro de uma ordem jurdica. Toda a interpretao do direito deve seguir os parmetros da constituio. Ela vai definir como se manifesta os outros ramos do direito. - O Direito Penal se manifesta com o Direito Constitucional (trplice influxo):

1a Relao diz respeito influncia dos princpios estruturantes constitucionais na ordem jurdica. - Influncia dos princpios estruturantes constitucionais na ordem do direito. A constituio determina o modo de ser do Estado, como tambm define uma gama de direitos fundamentais (digno - aquilo que tem valor). O homem tem valor apenas e to somente por ser homem. Antigamente esse valor era atribudo pelo fato do homem ser a

imagem e semelhana de Deus. Antes o sexo estava inserido na dignidade, o patrimnio... Ser digno = ser titular de direitos. Dignidade = o mnimo sem o qual no se concebe o ser humano. Os direitos fundamentais representam o mnimo sem o qual no possvel falar no ser humano. - O princpio do Estado Democrtico de Direito o Estado governado atravs de leis que limitam os poderes do Estado e concedem direitos aos governados. Antes no existia o princpio da legalidade. A idia do Estado Democrtico de Direito do sculo XX. um Estado que tambm respeita os direitos das minorias. Evidentemente o modo de ser do Estado interfere no DP. O DP o brao armado do Estado. 2a Funo hermenutica (interpretativa) - Ou seja, o DP na soluo dos casos concretos deve ser interpretado em conformidade com as regras e princpios constitucionais para que se observe a harmonia do sistema jurdico, para que se mantenha a unidade da ordem jurdica. Uma norma de DP se dbia em sua interpretao, deve ser interpretada segundo a constituio. Ex: Art. 157 (roubo). Arma (qualquer instrumento que possa causar dano a outrem). O roubo com uma arma de brinquedo no ter a pena aumentada. Falsidade material a falsidade fsica (assinatura, dinheiro); falsidade ideolgica (declarao falsa, ex: casado, passa-se por solteiro em documento; pena: 1 a 3 anos; a pena do atestado mdico falso menor (1m a 1a). O direito deve ser interpretado conforme a constituio. Na dvida de como interpretar o tipo, recorremos constituio. 3a Princpios Penais Constitucionais. - na constituio que esto os princpios penais fundamentais. Ela vai definir quais so os princpios identificadores do DP. no art 5o que encontramos os princpios fundamentais.

- O DP diferente dos demais ramos no somente pela pena. O DP se distingue por causa dos seus princpios que esto inseridos na constituio (insignificncia, culpabilidade...). Porque os princpios fundamentais do DP asseguram direitos do indivduo contra o Estado. J se chamou o DP de constituio negativa (direito de impedir); direito positivo (direito de fazer). atravs do DP que se limita o poder do Estado de punir. Princpios Fundamentais do Direito Penal - Um princpio jurdico a primeira concretizao jurdica de um valor. Ele algo muito mais aberto do que uma mera regra jurdica. Uma regra jurdica um preceito que se cumpre ou descumpre, sim ou no, tudo ou nada. O princpio serve como orientao das demais regras. atravs dos princpios que se interpreta as demais regras do direito. - Poderamos chamar de princpios reguladores do controle penal, princpios constitucionais fundamentais de garantia do cidado, ou simplesmente, Princpios Fundamentais de Direito Penal de um Estado Social e Democrtico de Direito. Todos esses princpios so de garantia do cidado perante o poder punitivo estatal e esto amparados pelo novo texto constitucional de 1988. Esse assento constitucional serve como garantia mxima de respeito aos direitos fundamentais do cidado. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - Os princpios so derivados, em sua origem, dos valores ticoculturais e jurdicos vigentes em uma determinada comunidade social, numa certa poca, e que foram se impondo num processo histricopoltico contnuo como basilares sociedade democrtica. LUIZ REGIS PRADO TRATADO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO

1. Princpio da Legalidade (ou da reserva legal ou da interveno legalizada) - Expresso no art 5o, XXXIX, CF: No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. O Estado s pode exercer o seu poder punitivo atravs da lei. Uma conduta, por mais escandalosa que seja, s ser crime se houver uma lei que defina esta conduta como crime. Ex: No existe crime para a ofensa integridade fsica do feto porque no existe lei que o defina como tal. - O princpio da legalidade ou da reserva legal constitui uma efetiva limitao ao poder punitivo estatal. Em termos bem esquemticos, pode-se dizer, pelo princpio da legalidade, a elaborao de normas incriminadoras funo exclusiva da lei, isto , nenhum fato pode ser considerado crime e nenhuma pena criminal pode ser aplicada sem que antes da ocorrncia desse fato exista uma lei definindo-o como crime e cominando-lhe a sano correspondente. A lei deve definir com preciso e de forma cristalina a conduta proibida. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRTADO DE DIREITO PENAL - A partir da Revoluo Francesa o princpio da legalidade verdadeira pedra angular do Estado de Direito converte-se em uma exigncia de segurana jurdica e de garantia individual. O seu fundamento poltico radica principalmente na funo de garantia da liberdade do cidado ante a interveno estatal arbitrria, por meio da realizao da certeza do direito. LUIZ REGIS PRADO TRATADO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO - Existe a legalidade da pena (todas as penas so previstas em lei) e tambm a legalidade do juiz (princpio do juiz natural). Tem tambm que haver um devido processo legal que assegure o contraditrio e a ampla defesa. Porque se assim no fosse de nada adiantaria.

- O princpio da legalidade envolve (crime, pena, juiz, processo): Lei Prvia: a lei deve estar em vigor antes da prtica do ato. Em regra, a lei penal no pode alcanar fato praticado antes da sua vigncia, salvo para beneficiar o ru. Ex: 1) Adultrio deixou de ser crime em 2005 (o ru ser absolvido); 2) Em 2006, lei aumentou a pena para o crime de trfico ilcito de entorpecentes (o criminoso ter como pena a lei da poca do cometimento do crime, mesmo que seja julgado aps nova lei que aumentou a pena). Lei Escrita: significa que impossvel criminalizar atravs do costume. S possvel uma norma penal incriminadora prevista em lei em sentido formal e material. Sentido formal (lei aprovada pelo Congresso Nacional de acordo com o procedimento o constitucionalmente estabelecido). O art. 62, 1 , I, b, CF diz que vedada a edio de MP relativa a direito penal, processual penal e processual civil. MP no lei em sentido formal porque no aprovada pelo Congresso Nacional. Mas no basta ser lei em sentido formal, precisa tambm ser lei em sentido material. Sentido material (a lei tem que ser genrica, no pode ser individualizada, pode at ser dirigida a um grupo).

62 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) I relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) Lei Estrita: o que se chama de princpio da taxatividade ( o princpio de proibio de analogia para prejudicar o ru). Probe que o intrprete, o juiz amplie o contedo da norma para prejudicar o ru. O interprete no pode buscar no esprito da lei algo alm daquilo que est escrito. Ex: a bigamia crime, mas o concubinato no. Ou seja, o crime no pode ser ampliado para prejudicar o ru. Essa analogia passa a ser permitida para beneficiar o ru. Ex: falsidade ideolgica (mdico e dentista). Lei Certa: a proibio de incriminao de condutas vagas e indeterminadas. O DP deve ser preciso, exato na definio da conduta tpica. O indivduo precisa saber o que permitido e o que proibido. Por isso a lei precisa ser escrita. A lei de imprensa foi considerada inconstitucional pelo STF porque entre outras coisas existia um crime: ofender atravs da imprensa a moral pblica e os bons costumes. Por ser uma definio muito imprecisa do crime. No Cdigo de Defesa do Consumidor, existia uma clusula que dizia que vender produtos imprprios ao consumo era crime, esta uma clusula imprecisa uma vez que no se pode determinar o que so produtos imprprios para o consumo. 2. Princpio da Culpabilidade - Postulado basilar de que no h pena sem culpabilidade e de que a pena no pode ultrapassar a medida da culpabilidade proporcionalidade da culpabilidade uma ldima expresso de justia material peculiar ao Estado Democrtico de Direito delimitadora de toda responsabilidade penal. LUIZ REGIS PRADO CURDO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO

- um princpio de imputao (atribuir a algum a responsabilidade por um crime). Ele estabelece os requisitos mnimos pelos quais algum pode ser considerado responsvel pela prtica de uma infrao penal. Para isso exige-se outros dois princpios: Princpio da Responsabilidade Pessoal (princpio da intranscedncia): nenhuma pena passar da pessoa do condenado. O crime um fato pessoal. Ningum pode pagar pelo crime do outro. Antigamente a pena era como se fosse uma doena que contaminava descendentes e parentes do apenado. Diferentemente do direito civil... (responsabilidade objetiva?) Princpio da Responsabilidade Subjetiva: determina que algum s pode responder por fato criminoso se o houver causado com dolo ou, no mnimo, culposamente. No basta causar um resultado para cometer um crime, preciso que a pessoa tenha atuado com inteno (dolo) ou falta de cuidado (culpa). Obs: o princpio da culpabilidade impede a atribuio da responsabilidade objetiva, isto , pela simples produo do resultado. Ou seja, necessria a presena de dolo ou culpa. LUIZ REGIS PRADO CURDO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO 3. Princpio da Subsidiariedade) Interveno Mnima (Fragmentariedade ou

- Significa que o DP como instrumento de violncia somente deve atuar protegendo os bens jurdicos mais importantes. O DP no deve cuidar de problemas que no tm dimenso constitucional. S deve ser utilizado num mnimo necessrio. No qualquer leso, s as mais graves leses aos bens jurdicos que no possam ser satisfatoriamente resolvidos pelos outros ramos do direito. Ex: crime de desobedincia (mas se existe outra sano civil ou administrativa, no existe o crime).

- Nesses termos, a interveno da lei penal s poder ocorrer quando for absolutamente necessrio para a sobrevivncia da comunidade como ltima ratio legis -, ficando reduzida a um mnimo imprescindvel. E, de preferncia, s dever faz-lo na medida em que for capaz de ter eficcia. LUIZ REGIS PRADO TRATADO DE DIREITO PENAL BRASILEIRO - Se para o restabelecimento da ordem jurdica violada forem suficientes medidas civis ou administrativas, so estas que devem ser empregadas e no as penais. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - Princpio da Insignificncia (leso nfima que no justifica a interveno penal) 4. Princpio da Individualizao da Pena - De nada adiantaria a responsabilidade ser pessoal, se a pena fosse padronizada. A CF diz que a pena deve ser individualizada e comea na cominao (prever na lei) da pena pelo legislador. Depois passa pela individualizao da pena pelo juiz. A individualizao tambm se faz durante a execuo da pena. - A individualizao da pena comea na cominao da pena pelo legislador. - A individualizao se d pela aplicao (juiz). - A individualizao se d pela execuo.

Aula 06/08/2010 - Reposio Princpios fundamentais do Direito Penal (10 princpios) Continuao 5. Princpio da Lesividade (Exclusiva Proteo de Bens Jurdicos) - Tem relao com a proteo dos bens jurdicos, podendo ser chamado de Princpio da Exclusiva Proteo de Bens Jurdicos. Conjuga-se com o princpio da interveno mnima, pois probe a criminalizao de condutas que no lesem e nem exponham a perigo um bem ou interesse tutelado pelo direito. Isso significa que existe uma separao entre direito e moral, uma conduta por mais imoral que seja no pode ser criminalizada se no estiver ofendendo a um bem jurdico. Este princpio tem alguns desdobramentos: 1Proibir a incriminao de uma atitude interna; 2Proibir a incriminao de uma conduta que no exceda o mbito do prprio autor; 3Proibir a incriminao de simples estados ou condies existenciais; 4Proibir a incriminao de condutas desviadas que no afete qualquer bem jurdico.

1. Ningum pode ser punido por uma atitude meramente interna, ou seja, pensamentos, desejos, sentimentos. J que no ofende nenhum bem jurdico. Nem por condies existenciais (ser e estar). 2. Alguns autores chamam tambm de Princpio da Alteridade/Transpessoalidade/Ofensividade. Este desdobramento diz que ningum pode ser punido por condutas que no ofendam bem

jurdicos alheios, ou seja, s possvel criminalizar uma conduta, caso ela ofenda um bem jurdico alheio, de outrem. No necessrio que o bem jurdico seja ofendido efetivamente, basta que seja exposto perigo. Ou seja, ningum pode ser punido e no pode ser criminalizada uma conduta cometida contra si mesmo. Por exemplo, o suicdio no pode ser considerado uma conduta criminosa. apenas um ato ilcito, sendo que uma pessoa pode usar de violncia para impedir o suicdio de um terceiro. Primeiro, porque ningum pode cometer um crime contra si mesmo, o que crime auxiliar um terceiro a se suicidar. Segundo porque o praticante no poder ser condenado por estar morto. Uma grande discusso em torno desse pensamento a criminalizao do consumo de drogas, pois apesar de, primeiramente, parecer inconstitucional, o STF considera crime. A grande questo que bem jurdico est sendo protegido ao se criminalizar o consumo de drogas. O usurio, atualmente, no pode ser preso, mas cumpre pena alternativa.

3 No se pode punir estados e condies existenciais, ou seja, ningum pode ser punido por ser, estar, pensar, apenas pode ser punido pelo que faz. Ex: ningum pode ser punido por ser homossexual. Condutas desviadas, condutas imorais no podem ser punidas se elas no ofenderem diretamente um bem jurdico. Sendo assim, nota-se que h separao entre direito e moral, j que o Direito Penal no est posto para punir imoralidade e sim condutas que ofendem bens jurdicos. Ex: prostituio no crime, explorao sexual sim. Obs: Para Bittencourt, existe uma diferenciao entre o princpio da exclusiva proteo aos bens jurdicos e o princpio da ofensividade. No primeiro, h uma sria limitao aos interesses que podem receber tutela do Direito Penal; no princpio da ofensividade, somente se admite configurao de infrao penal quando o interesse j selecionado sofre um ataque efetivo, representado por um perigo

concreto ou dano. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Crime de dano? Crime de perigo: crime de perigo abstrato (a lei pode prev o perigo). Sebstian considera inconstitucional avaliar um perigo de uma conduta que no pode ser comprovada no caso concreto. Bittencourt, tambm considera inconstitucional todos os crimes de perigo abstrato j que no h efetivo, real e concreto perigo de leso a um bem jurdico. 6. Princpio da Humanidade - Tem relao coma dignidade humana (conjunto de direitos mnimos sem os quais no se pode conceber o homem). um princpio que se volta, sobretudo, sobre o Direito Penal. Este princpio a proibio da instrumentalizao do homem, ou seja, que o homem seja utilizado como se fosse coisa. O Direito Penal no pode transformar o homem em objeto, sendo proibidos alguns tipos de pena pela Constituio Federal Art. 5 como: * pena de morte (salvo em casos de guerra declarada); * pena perptua (tira do cidado toda espcie de esperana, a maior condenao existente no Brasil por crime nico de 30 anos. O sujeito pode ser condenado, pela soma de vrios crimes, a mais de 30 anos, mas para efeito de cumprimento, ela vai ficar 30 anos na cadeia. Porm, os benefcios so calculado a partir do total da condenao.); * banimento (punio dada ao nacional de ser banido do direito de estar no territrio nacional. No confundir com expulso que o estrangeiro que praticou algum ato ilcito e deportao que medida administrativa contra estrangeiros ilegais.); * trabalhos forados (coagir algum fisicamente a trabalhar. Pena de realizao de trabalho social no um trabalho forado

porque o indivduo no est sendo coagido fisicamente a isso. O preso, dentro do presdio, tem o direito e o dever de trabalhar, mas no obrigado e coagido a realiz-lo); * pena cruel (mutilao ou sofrimento fsico ou moral desproporcional ao ru. No Brasil, toda pena corporal considerada cruel, sendo impossvel realizar uma pena cruel no pas); Observao: Qualquer pena infamante, a que expe a honra do acusado a perigo inconstitucional. Art. 78. Alm das penas privativas de liberdade e de multa, podem ser impostas, cumulativa ou alternadamente, observado o disposto nos arts. 44 a 47, do Cdigo Penal: (...) II - a publicao em rgos de comunicao de grande circulao ou audincia, s expensas do condenado, de notcia sobre os fatos e a condenao;

- O princpio de humanidade do Direito Penal o maior entrave para a adoo da pena capital e da priso perptua. Esse princpio sustenta que o poder punitivo estatal no pode aplicar sanes que atinjam a dignidade da pessoa humana ou que lesionem a constituio fsico-psquica dos condenados. A proscrio de penas cruis e infamantes, a proibio de torturas e maus-tratos nos interrogatrios policiais e a obrigao imposta ao Estado de dotar sua infra-estrutura carcerria de meios e recursos que impeam a degradao e a dessocializao do condenado so corolrios do princpio da humanidade. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - No entanto, o regime disciplinar diferenciado prevendo isolamento celular de 360 dias, prorrogvel por igual perodo comina punio

cruel e desumana e, portanto, inaplicvel no Brasil. Na realidade, esse tipo de regime, promove a destruio moral, fsica e psicolgica do preso, que, submetido a isolamento prolongado, pode apresentar depresso, desespero, ansiedade, raiva, alucinaes, claustrofobia e, a mdio prazo, psicoses e distrbios afetivos profundos e irreversveis. Com efeito, o regime disciplinar diferenciado institudo pela Lei 10792/2003 viola o objetivo ressocializador do sentenciado, vigente na sociedade contempornea desde o Iluminismo. A Lei de Execuo Penal (LEP), j em seu primeiro artigo, destaca como objetivo do cumprimento da pena a reintegrao social do condenado, que indissocivel da execuo da sano penal. Portanto, qualquer modalidade de cumprimento de pena que no haja a concomitncia dos dois objetivos legais, quais sejam castigo e reintegrao social, com observncia apenas do primeiro, mostra-se ilegal e contrrio a Constituio Federal. Assim, o regime disciplinar diferenciado constitui o exemplo mais marcante e mais recente na legislao brasileira de violao do princpio de humanidade da pena. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATATO DE DIREITO PENAL

Aula 10/08/2010 7. Princpio da Insignificncia - Filho do princpio da lesividade porque o Direito Penal pelo princpio da insignificncia no deve punir condutas que representem nfima leso ao bem jurdico tutelado, ainda que tais condutas se adqem formalmente descrio tpica delituosa. - filho do princpio da lesividade porque por esse o Direito Penal no deve punir condutas que no ofendam um bem jurdico alheio. Porm, pelo princpio da insignificncia s vezes uma conduta se adqua a uma conduta criminosa, mas a leso a um

bem jurdico to mnima (delito de bagatela; Ex: subtrao de uma lata de leite) que no tem uma relevncia jurdica, sendo que o Direito Penal no deve preocupar-se com tais questes. SEBSTIAN MELO - Obs: a interveno mnima voltada muito mais para o legislador, enquanto o que da insignificncia est mais voltado para o juiz no caso concreto. TASSIA ROCHA - O princpio da interveno mnima se dirige, sobretudo, ao legislador na escolha dos bens jurdicos mais relevantes para a tutela penal e, alm disso, as mais graves leses a estes bens jurdicos cuja resoluo dos conflitos no pode ser resolvida satisfatoriamente por outros ramos do direito. SEBSTIAN MELO - O princpio da insignificncia deve ser aplicado no caso concreto pelo juiz quando verificar a mnima ofensa ao bem jurdico fundamental tutelado pela norma penal. SEBSTIAN MELO - ...entendemos que a aplicao do princpio da insignificncia no poder ocorrer em toda e qualquer infrao penal. Contudo, existem aquelas em que a radicalizao no sentido de no se aplicar o princpio em estudo nos conduzir a concluses absurdas, punindo-se, por intermdio do ramo mais violento do ordenamento jurdico, condutas que no deveriam merecer a ateno do Direito Penal em virtude da sua expressividade, razo pela qual so reconhecidas como bagatela. ROGRIO GRECO CURSO DE DIREITO PENAL PARTE GERAL 8. Princpio da Adequao Social

Por esse princpio uma conduta tpica (crime) no ser criminosa se ela estiver em conformidade com os valores e regras vigentes na sociedade. s vezes a conduta descrita em lei como crime, mas ela to socialmente adequada que

no se v sentido em punir essa conduta. Ex: Artigo 229 do CP: manter, por conta prpria ou de terceiro, casa de prostituio ou local onde ocorram encontros para fins libidinosos. O motel um tipo de casa para encontros libidinosos, porm uma conduta socialmente adequada. SEBSTIAN MELO Apesar de uma conduta se subsumir ao modelo legal no ser considerado tpico se for socialmente adequada ou reconhecida, isto , se estiver de acordo com a ordem social da vida historicamente condicionada. Luiz Regis Prado. 1 funo: restringir o mbito de abrangncia do tipo penal, limitando a sua interpretao, e dele excluindo as condutas consideradas socialmente adequadas e aceitas pela sociedade. 2 funo: dirigida ao legislador em duas vertentes: Orienta o legislador quando da seleo das condutas que deseja proibir ou impor, com finalidade de proteger os bens considerados mais importantes; Legislador repense os tipos penais e retire do ordenamento jurdico a proteo sobre aqueles bens cujas condutas j se adaptaram perfeitamente evoluo da sociedade; O princpio da adequao social no tem o condo de revogar tipos penal incriminadores (interpretao do juiz); Os tipos penais s podem ser revogados por lei (princpio da legalidade e reserva legal), artigo 2, caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. A questo do jogo do bicho.

- O Direito Penal no est posto para condenar imoralidades. ATENO! - Segundo Welzel (destacado defensor desse princpio), o Direito Penal tipifica somente condutas que tenham relevncia social; caso contrrio, no poderiam ser delitos. Deduz-se, conseqentemente, que h condutas que por sua adequao social no podem ser consideradas criminosas. Em outros termos, segundo esta teoria, as condutas que se consideram socialmente adequadas no podem constituir delitos e, por isso, no se revestem de tipicidade. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - O tipo penal implica uma seleo de comportamentos e, ao mesmo tempo, uma valorao (o tpico j penalmente relevante). Contudo, tambm verdade, certos comportamentos em si mesmo tpicos carecem de relevncia por serem correntes no meio social, pois muitas vezes h descompasso entre as normas penais incriminadoras e o socialmente permitido ou tolerado. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - As conseqncias da chamada adequao social no encontram ainda um porto seguro. Discute-se se afastaria tipicidade ou simplesmente eliminaria a antijuricidade. ... O certo que a impreciso do critrio da adequao social diante das mais variadas possibilidades de sua ocorrncia -, que, na melhor das hipteses, no passa de um princpio sempre inseguro e relativo, explica por que os mais destacados penalistas internacionais, entre outros, no o aceitam nem como excludente da tipicidade nem como causa de justificao. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL. - A teoria da adequao social, concebida por Hans Welzel, significa que apesar de uma conduta se subsumir ao modelo

legal no ser considerada tpica se for socialmente adequada ou reconhecida, isto , se estiver de acordo com a ordem social da vida historicamente condicionada. LUIZ REGIS PRADO 9. Princpio do Ne Bis in Idem (Proibio de Dupla Punio) - Pelo princpio da proibio de dupla punio, a cada ato ilcito deve corresponder apenas uma norma e uma punio, de modo que ningum poder ser processado, julgado, condenado ou punido criminalmente duas ou mais vezes pelo mesmo fato. SEBSTIAN MELO - Filme: Risco Duplo; Filme e Livro: Testemunha de Acusao - Se Bruno fosse absolvido pelo crime de Elisa Samdio e, no dia seguinte, aparecesse um vdeo com ele matando-a, ele no poderia ser julgado de novo. Isso pode ocorrer se for para beneficiar o ru.

10. Princpio da Proporcionalidade - Por esse princpio as normas devem ser interpretadas de modo a otimizar (mxima efetividade possvel) os direitos fundamentais. Deste modo, a interveno penal (ofensiva aos direitos fundamentais) s pode ser aplicada na medida em que observe trs dimenses fundamentais da proporcionalidade: necessidade, adequao e proporcionalidade em sentido estrito. - Necessidade: na verdade o princpio da interveno mnima, ou seja, o Direito Penal s deve atuar se necessrio; o meio no pode exceder os limites indispensveis e menos lesivos possveis conservao do fim legtimo que se pretende. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL

- Adequao: quando a interveno penal adequada e suficiente; adequao teleolgica: todo ato estatal passa a ter uma finalidade poltica ditada no por princpios do prprio administrador, legislador ou juiz, mas sim por valores ticos deduzidos da Constituio Federal vedao do arbtrio. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - Proporcionalidade em sentido estrito: tem ralao com medida. A medida da pena deve ser proporcional a medida do crime. Ex: Cdigo Penal Art. 129; todo representante do Estado est, ao mesmo tempo, obrigado a fazer uso de meios adequados e de abster-se de utilizar meios ou recursos desproporcionais. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - O campo de abrangncia, e por que no dizer da influncia do princpio da proporcionalidade, vai alm da simples confrontao de conseqncias que podem advir da aplicao de leis que no observam o dito princpio. Na verdade, modernamente a aplicao desse princpio atinge inclusive o exerccio imoderado de poder, inclusive do prprio poder legislativo no ato de legislar. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Direito Penal Comum e Especial - uma distino que j foi relevante, mas que est perdendo o significado. Existem trs critrios para definir. O primeiro critrio, que j est ultrapassado, diz que o DP comum o que se aplica a qualquer pessoa. J o especial seria que s se aplica a determinada categoria de pessoas (ex: Direito Penal Militar). O segundo critrio que seria o topogrfico e o corriqueiramente mais usado, embora no seja o cientificamente mais correto. Pelo critrio topogrfico, o DP comum aquele codificado, ou

seja, dispositivos penais contidos nos Cdigos Penais. J o DP especial aquele previsto na legislao extravagante, ou seja, so os dispositivos contidos nas Leis de Licitaes, Cdigo de Defesa do Consumidor, Estatuto do Idoso, entre outros. Por fim, o terceiro critrio que o do rgo jurisdicional e o cientificamente mais correto. De acordo com ele, o DP comum aquele julgado pela justia comum estadual ou federal. J o DP especial aquele que tem um rgo jurisdicional especfico para julgar infraes praticadas no mbito da justia especial (Ex: Direito Penal Militar, Direito Penal Eleitoral, Direito Penal Poltico (julgamento do presidente pelo Senado); h uma discusso sobre se o Direito Administrativo Disciplinar especial ou no, para Sebstian sim. Fins e Funes da Pena Direito Penal: proteo subsidiria de bens jurdicos - A pena sempre entendida como um castigo. - Teorias Legitimadoras: TEORIAS LEGITIMADORAS DO DIREITO PENAL 1. INTRODUO polmica a discusso sobre os fins e limites da pena ou, mais amplamente, sobre as funes do direito penal. Atualmente, duas principais correntes poltico-criminais devem ser consideradas quanto a essa discusso, a saber: as teorias legitimadoras e as teorias deslegitimadoras. As primeiras tradicionais reconhecem, sob os mais diversos fundamentos, legitimidade ao Estado para intervir na liberdade dos cidados por meio do direito penal, seja como retribuio, seja como preveno. As segundas, ao contrrio, negam semelhante legitimidade, por considerar a interveno penal desnecessria, imediata ou mediatamente. De todo modo, parece-nos que, contrariamente ao que pretendem, em geral, as diversas teorias, no existe uma razo

universal para castigar ou no castigar, isto , aplicvel a todo e qualquer caso e, pois, vlida para alm do tempo e do espao, motivo pelo qual cada caso pede uma legitimao/deslegitimao particular. 2. TEORIAS ABSOLUTAS OU RETRIBUTIVAS Absolutas ou retributivas so todas as teorias que vem o direito penal (a pena) como um fim em si mesmo, no devendo buscar nenhum fim utilitrio. A pena se justifica, assim, quia peccatum est (pune-se porque pecou), esgotando seu contedo em si mesmo, em uma resposta ao mal que o indivduo causou. A maior parte da sociedade brasileira retributivista. 2.1 A viso de Kant Para Kant (adepto da retribuio moral), com efeito, a pena atende a uma necessidade absoluta de justia, que deriva de um imperativo categrico, isto , de um imperativo moral incondicional, independente de qualquer motivo de ordem utilitria ou teleolgica. O direito penal realiza, portanto, a prpria justia, que retoma o princpio talional (olho por olho, dente por dente). 2.2 A viso de Hegel Hegel adepto da retribuio jurdica, atendendo a pena a uma exigncia da razo, que se justifica a partir do seguinte processo dialtico: o delito uma violncia contra o direito; a pena, uma violncia contra o delito, que anula aquela primeira violncia (o delito); a pena , portanto, a negao da negao do direito, ou seja, a sua afirmao (conforme a regra, a negao da negao a sua afirmao). Ela , pois, a restaurao positiva do direito, uma necessidade lgica que restaura a razo jurdica, anulando a razo do delito. 2.3 Crtica As teorias absolutas ou retributivas, todavia, por supor um conceito absoluto de Estado, de Justia, de Moral e de Direito, parecem de todo incompatveis com o perfil dos Estados contemporneos (funcionais ou instrumentais), limitados pelas Constituies, sobretudo no que tange dignidade da pessoa

humana, impedindo o direito penal de responder a qualquer propsito transcendental ou metafsico absoluto, enfim. Alm disso, tal formulao absolutiza na pena todo controle social, sendo inconcilivel com a crescente relativizao dos modos de atuao dos sistemas penais contemporneos (penas alternativas, transao, descriminalizao, despenalizao). Por fim, ignora a prpria injustia ligada ao funcionamento ordinrio do sistema penal, at porque no raro a maior violncia no consiste propriamente em contrariar a norma, mas em preserv-la, mantendo-se a proibio de algo que poderia ser permitido ou reprimido por outros meios mais adequados. Dessa forma, a teoria absoluta ou retributiva funciona como um paliativo, no solucionando o problema da criminalidade a longo prazo, uma vez que os criminosos saem das cadeias ainda mais perturbados. 2.4 Aquisies Durante muito tempo, essas teorias fundamentaram-se em equiparaes fticas, determinando que o mesmo mal cometido vtima deveria ser aplicado ao criminoso, como sano. Mais tarde, entretanto, admitiu-se uma equiparao normativa (valorativa, axiolgica), a qual estabelecia sanes que puniriam os criminosos na mesma medida axiolgica do seu crime. As teorias, com o tempo, tambm passaram a admitir a idia de culpabilidade (reprovao social porque um indivduo cometeu um crime). Essa idia preconizava que o indivduo s cumpriria a pena se realmente houvesse cometido o crime, variando essa pena conforme a gravidade do delito. *Absolutas (Retributivas): a pena funciona como uma retribuio, como um castigo pelo crime cometido. Por exemplo, algum punido porque merece ser punido. Dois autores se destacam nessa linha, Kant e Hegel. Para Kant, a pena era um imperativo categrico, uma verdade absoluta que no admite contestao. Se o sujeito cometeu um crime, ele deve ser punido porque violou a ordem moral do indivduo. Ele dizia que se o Estado se envolvesse em guerras e revolues e estivesse

prestes a se extinguir, ele deveria punir o ltimo dos criminosos. Essas afirmaes tm mritos, pois traz, por exemplo, o princpio da proporcionalidade. J Hegel dizia que a pena era a confirmao do direito, a medida que o crime a negao do direito, a pena a negao do crime. No silogismo, a pena a afirmao do direito (negao+negao= afirmao). - A pena tem funo retributiva, mas no deve se limitar a isso para no se tornar um elemento intil. (Ex: pegar dinheiro na bolsa da me sem ela saber, um ato ilcito, mas o Direito Penal diz que filho subtrair dinheiro dos pais sem violncia no crime passvel de pena. Art 182, inciso II. ?) - Segundo este esquema retribucionista, atribudo pena, exclusivamente, a difcil incumbncia de realizar a Justia. A pena tem como fim fazer justia, nada mais. A culpa do autor deve ser compensada com a imposio de um mal, que a pena, e o fundamento da sano estatal est no questionvel livre arbtrio, entendido como a capacidade de deciso do homem para distinguir entre o justo e o injusto. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - De acordo com as reflexes kantianas, quem no cumpre as disposies legais no digno do direito de cidadania. Nesses termos, obrigao do soberano castigar impiedosamente aquele que transgrediu a lei. Kant entendia a lei como um imperativo categrico, isto , como aquele mandamento que representasse uma ao em si mesma, sem referncia a nenhum outro fim como objetivamente necessria. .... Em sntese, Kant considera que o ru deve ser castigado pela nica razo de haver delinqido, sem nenhuma considerao sobre a utilidade da pena para ele ou para os demais integrantes da sociedade. Com esse argumento, Kant nega toda e qualquer funo preventiva especial ou geral da pena. A aplicao da pena decorre da simples infringncia da lei

penal, isto , da simples prtica do delito. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - A tese de Hegel resume-se em sua conhecida frase: a pena a negao da negao do direito. A fundamentao hegeliana ao contrrio de Kant mais jurdica, na medida em que para Hegel a pena encontra sua justificao na necessidade de restabelecer a vigncia da vontade geral, simbolizada na ordem jurdica e que foi negada pela vontade do delinqente. Isso significa, na afirmao de Mir Puig, que, se a vontade geral negada pela vontade do delinqente, ter-se- de negar esta negao atravs do castigo penal para que surja de novo a afirmao da vontade geral. ... Aceitando que a pena venha a restabelecer a ordem jurdica violada pelo delinqente, igualmente se deve aceitar que a pena no apenas um mal que se deve aplicar s porque antes houve um outro mal, porque seria como afirma o prprio Hegel irracional querer um prejuzo simplesmente porque j existia um prejuzo anterior. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Obs: Em Kant a fundamentao de ordem tica, j em Hegel de ordem jurdica. *Relativas: se a pena for um mero castigo, ela se tornar um instrumento intil. Da, surgem as teorias relativas que trazem tambm como funo da pena a preveno, ou seja, se pune para que no se delinqa de novo. Visa que no se cometa o delito novamente. Obs: Para as duas teorias (absolutas e relativas) a pena considerado um mal necessrio. No entanto, para as teorias preventivas, essa necessidade da pena no se baseia na idia de realizar justia, mas na funo, j referida, de inibir, tanto

quanto possvel, a prtica de novos fatos delitivos. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - Preveno Geral: serve para toda a sociedade. Positiva: uma teoria mais recente, segunda metade do sculo XX. Um dos grandes autores foi Feuerbach. Pela preveno geral positiva a pena um instrumento de restabelecimento da confiana institucional na vigncia da norma. Em outras palavras, por essa teoria a sociedade requer que o Estado confirme seus valores atravs da pena. Atravs da pena o Estado restabelece o equilbrio normativo criando nas pessoas a confiana na vigncia normativa, estimulando-as a cumprir as normas. Negativa: pode ser chamada de preveno geral intimidatria, ou seja, por ela a pena serve para intimidar os eventuais e possveis criminosos das conseqncias jurdicas do delito. SEBSTIAN MELO. A pena serve, de forma geral, como exemplo sobre o que acontecer se determinada conduta for executada. Ou seja, alm de castigo serve como o exemplo para o restante da sociedade. Para Sebstian, isto serve para instrumentalizao do homem, transforma o condenado em uma coisa. - Preveno Especial: serve para o condenado. Positiva: o que chamamos de correcionalismo, idia de que o preso precisa ser ressocializado para que com isso se evite a reincidncia. SEBSTIAN MELO. Ressocializar no significa que o Estado possa incutir valores nas pessoas, mas pode oferecer meios para que as pessoas no voltem a cometer o mesmo delito. Negativa: tem a idia de evitar a reincidncia pela excluso, ou seja, evita o cometimento de novos delitos

pela excluso do condenado do meio social. SEBSTIAN MELO. Ex: pena de morte, priso perptua. Acabar a reincidncia um fim do DP, mas no deve ser alcanado a qualquer custo. (crtica de Sebstian Melo). *Eclticas (Autor: Claus Roxin): surgiram diante da insuficincia de um critrio exclusivo para justificar, isoladamente, a pena, das quais a Teoria Dialtica de Roxin a mais importante. Para Roxin, cada etapa da pena tem uma determinada finalidade: cominao, aplicao e execuo. Ele diz que na fase de cominao (previso legislativa), a funo da pena seria preveno geral negativa, ou seja, fim de intimidao (no instrumentaliza o homem porque uma funo em abstrato). Na fase de aplicao, prevalecem as funes de preveno geral positiva e, em menor grau, a preveno especial positiva. J na fase de execuo, a pena tem uma funo de preveno especial positiva, sobretudo. Existe um autor chamado Ferajoli, que tem uma Teoria do Garantismo Penal, de acordo com a qual a pena um sistema de garantias e tem uma dupla funo: proteger a sociedade dos criminosos e proteger os criminosos da vingana privada. Ou seja, da mesma forma que a lei protege a sociedade, deve haver uma lei penal para proteger o cidado de uma vingana privada. PARTE III 3. TEORIAS RELATIVAS OU PREVENTIVAS (preveno geral e preveno especial) As teorias relativas ou preventivas vem a pena no como fim em si mesmo, mas como meio a servio de determinados fins, considerando-a, portanto, utilitariamente. O fim da pena, em suas vrias verses, , sobretudo, a preveno de novos delitos. No caso de preveno geral positiva, a pena vista como meio de fortalecimento dos valores tico-sociais veiculados pela norma; no caso de preveno geral negativa, a norma tem por

objetivo motivar a generalidade das pessoas a se abster da prtica de delitos, intimidando-as com o exemplo de punio; e no caso da preveno especial, persegue-se, por meio da pena, a neutralizao do criminoso, especificamente, inibindo-o da prtica de novos crimes. 3.1 Preveno geral negativa Essa teoria associa as penas busca por uma intimidao geral dos indivduos para evitar a recorrncia dos crimes. O principal representante Paul Anselm Von Feuerbach. Para ele, todos os crimes tm por causa ou motivao psicolgica a sensualidade, na medida em que a libidinagem (no sentido de satisfao, concupiscncia) do homem o que o impulsiona, por prazer, a cometer a ao. A esse impulso da sensualidade do criminoso, ope-se o contra-impulso penal, que a certeza da aplicao da pena. A funo da pena , portanto, a preveno geral de novos delitos por meio de uma coao psicolgica exercida sobre a comunidade, a intimidar a generalidade das pessoas s quais a norma se dirige. Essa intimidao pode ocorrer no momento da COMINAO (por parte do legislador) ou no momento da APLICAO efetiva (por parte do magistrado/juiz). No primeiro, o objetivo da pena a intimidao de todos como possveis protagonistas de leses jurdicas; no segundo, o fim da norma e dar fundamento efetivo cominao legal, dado que sem a aplicao da cominao, tal seria ineficaz, despropositada. Para Feuerbach, inclusive, a pena apresenta uma funo pouco ambiciosa e, por isso, mais realista: assegurar que o infrator, potencial ou efetivo, simplesmente se abstenha da prtica do crime, bastando, assim, que controle os impulsos da sensualidade, podendo permanecer com seus valores e defeitos. 3.1.1 Crtica A doutrina da preveno geral, assim como as doutrinas da retribuio, no esclarece o mbito do criminalmente punvel. E desde que se aceite que o fim de intimidao geral (coao

psicolgica) justifica a interveno penal, e desde que no lhe delimite o mbito de atuao, tal doutrina tende claramente para um Estado de terror, que se valer da pena sempre que isso lhe parecer politicamente conveniente. O embargo a essa teoria , portanto, a falta de limites ao poder punitivo do Estado, que deveriam existir num Estado Democrtico. 3.2 Preveno geral positiva Dentre as teorias da preveno geral positiva, merece especial referncia a formulao de Gunter Jakobs (integrante da Escola Funcionalista e da Escola teleolgica racional), que parte da perspectiva da funcionalidade da pena para o sistema social. A norma penal, nesse sentido, apresenta-se como uma necessidade sistmica de estabilizao de expectativas sociais, cuja vigncia assegurada ante as frustraes que decorrem da violao da norma. Para essa perspectiva sistmica, a reao punitiva (a pena) tem como funo principal restabelecer a confiana e reparar ou prevenir os efeitos negativos que a violao da norma (seu descumprimento) produz para a estabilidade do sistema e para a integrao social. A pena tem, ento, funo preventiva, no sentido de que evita o desgaste da validade da norma, e concebida positivamente, tendo por misso a manuteno da norma enquanto modelo de orientao de condutas para os contatos sociais, garantindo a estabilidade da sociedade. Tudo permito em prol dessa garantia. O inimigo aparece como todo indivduo que abale a estabilidade do sistema ou atente contra o Estado. Quando um indivduo comete um crime, ele est violando uma norma penal. Entretanto, a sociedade deve continuar acreditando que aquela norma, embora violada, ainda deve ser respeitada, para que no se propague a insegurana e a instabilidade social. A pena, ento, possui a funo de assegurar que a sociedade no permanea frustrada com o

sistema. Significa, portanto, afirmar que a norma penal continua vlida e o sistema, estvel. 3.2.1 Crtica A partir da teoria da preveno geral positiva, o direito j no se presta soluo de conflitos, nem proteo de bens jurdicos, ao menos como meta principal. Como ressalta Zaffaroni, o discurso jurdico penal tributrio da sociologia sistmica se alheia do homem, perdendo todos os limites e garantias liberais, abrindo-se a possibilidade de punir aes meramente imorais que no lesionam ningum, a outorgar relevncia e primazia aos dados subjetivos de nimo e a sustentar um critrio de pena puramente utilitrio ou instrumental para o sistema. Trata-se de uma justificao superficial, em que a pena s se preocupa com os crimes de conhecimento geral, passveis de frustrar a populao, ignorando as cifras ocultas da delinqncia. 3.3 Preveno especial (ou individual) Para os tericos dessa corrente, a interveno penal serve neutralizao dos impulsos criminosos de quem j incidiu na prtica de crime, o delinqente, impedindo-o de praticar novos delitos (evitando a reincidncia). Diversas correntes de pensamento advogaram ou ainda advogam essa forma de justificao do direito de punir: o correcionalismo espanhol, o positivismo italiano, a moderna escola alem, o movimento de defesa social, entre outros. Em sua verso mais radical, o correcionalismo, a teoria da preveno especial pretende a substituio da justia penal por uma medicina social, cujo objetivo o saneamento social. Para isso, propem alguns mtodos: aplicao de medidas teraputicas, que transformam os criminosos em indivduos dceis (atravs de cirurgias cerebrais e retirada de glndulas, por exemplo, o que era muito comum nos EUA, no final da dcada de 70, e nos pases nrdicos europeus); segregao provisria ou definitiva; submisso do indivduo a um tratamento ressocializador para anular as tendncias criminosas. O

processo penal, em tal situao, deveria, portanto, ceder lugar administrao unilateral de tais interesses pelo Estado, pois, para a implantao desse novo sistema, cumpria suprimir-se todo o aparato jurdico, o que implicaria, necessariamente, a abolio das atuais garantias do direito e processo penal. Outro postulado da resultante a indeterminao da pena ou das medidas de segurana enquanto durasse a necessidade do tratamento. J a verso moderada da teoria da preveno especial, praticada pela moderna escola alem e representada, principalmente, por Franz Von Liszt, estabelecia como fim das sanes e do direito proteger os bens jurdicos, prevenindo eficazmente a prtica de futuros delitos, conforme as particularidades de cada infrator. Assim, misso da pena para os delinqentes ocasionais, que no precisam de correo, a advertncia, pois esses no possuem ndole criminosa; para os que precisam de correo, a pena deve ressocializ-los com a educao durante a execuo penal; para o delinqente incorrigvel ou habitual, o fim da pena torn-lo incuo por tempo indeterminado, enquanto dure a necessidade inocuizadora (priso perptua). 3.3.1 Crtica As teorias de preveno especial j pressupem a existncia de normas penais vigentes e, mais ainda, a infrao dessas normas por algum em particular. Portanto, a preveno especial no pode operar, como a geral, no momento da cominao penal, mas s na execuo da pena. Nada dizem, enfim, sobre os limites da atuao estatal ou sobre os critrios e razes poltico-criminais que ho de orientar a interveno do Estado nesse campo, omitindo-se, assim, sobre o contedo do poder punitivo. Supondo o poder punitivo como bem metajurdico o Estado pedagogo ou terapeuta e simetricamente o delito como mal moral ou enfermidade natural ou social, tais doutrinas se

revelam as mais antiliberais e antigarantistas a justificar modelos de direito penal mximo e tendencialmente ilimitado. 4. TEORIAS ECLTICAS (OU UNITRIAS OU MISTAS) Para essas teorias, a justificao da pena depende, a um tempo, da justia de seus preceitos e da sua necessidade para a preservao das condies essenciais da vida em sociedade (proteo de bens jurdicos). Busca-se, assim, unir justia e utilidade. 4.1 Teoria dialtica unificadora de Claus Roxin Para Roxin, a finalidade bsica do direito penal a preveno geral subsidiria de delitos (positiva-negativa), devendo-se buscar tambm a preveno especial. Preveno geral porque fim da norma penal , essencialmente, dissuadir as pessoas do cometimento de delitos e consequentemente atuarem conforme o direito; subsidiria porque o direito penal somente deve ter lugar quando fracassem outras formas de preveno e controle sociais, mais suaves; especial porque cada indivduo merece ateno especfica para que seu problema seja resolvido, em seu benefcio e tambm da sociedade como um todo. Segundo a formulao roxiniana, fim do direito penal criar e garantir a um grupo reunido, interior e externamente, no Estado, as condies de uma existncia que satisfaa suas necessidades vitais. Para isso, existe a cominao, aplicao e execuo da pena. erga omnes (geral), ou seja, a todas as pessoas que cometam um mesmo crime ser imputada a mesma sano. Na cominao da pena, o legislador no deve buscar fins divinos ou transcendentais (evidencia-se, assim, a separao entre direito penal e moral), visto que o Estado no pode pretender corrigir moralmente o infrator, pois ele deve ser respeitado na inteireza do seu ser. O papel do Estado atravs do direito penal exclusivamente a proteo dos bens jurdicos, ponderando-se ainda que esse segmento do direito possui carter subsidirio, com j foi explicado.

Aplicao: momento em que se deve buscar a preveno geral negativa e positiva, sendo que est ltima no se manifesta como proteo de valores ticos, mas sim como fortalecimento da conscincia jurdica da comunidade destinatria da norma. momento de cumprimento da pena, deve-se buscar a preveno especial, a fim de que o indivduo seja ressocializado, respeitando-se a sua dignidade. PARTE IV TEORIAS DESLEGITIMADORAS DO DIREITO PENAL As teorias deslegitimadoras se insurgem contra o direito penal, recusando legitimao ao Estado para exercitar o poder punitivo, visto que o direito penal, muitas vezes, cria mais problemas do que os resolve e h uma grande disparidade entre o discurso e a prtica. Segundo essas teorias, o direito penal crimingeno, arbitrariamente seletivo e causador de sofrimentos estreis e inteis. Enfim, uma espada de fio duplo, pois leso de bens jurdicos para proteo de bens jurdicos (Von Liszt); , pois, violncia a servio do controle da violncia. Bem mais razovel , portanto, propugnar por um direito penal da Constituio ou conforme a Constituio, dizer, um direito penal mnimo, que se limite a situaes excepcionais de absoluta necessidade para segurana dos cidados. Devem-se privilegiar intervenes estruturais, em especial com vistas a criar condies para que se evite o processo de marginalizao social do homem, por meio de polticas sociais de integrao social deste. Uma boa poltica social ainda , enfim, a melhor poltica criminal (Mezger). 1. O abolicionismo Prega que deve ser abolido IMEDIATAMENTE todo o sistema penal, pois este prejudica mais do que beneficia. Seus principais representantes so Louk Hulsman, Nils Christie, Thomas Mathesen, Herman Bianchi e Heinz Steinert.

*Crtica: A sociedade atual ainda no est madura o suficiente para sobreviver sem o direito penal. Portanto, no se pode abdicar simplesmente dele e, mesmo se houvesse essa possibilidade, teria de haver necessariamente um processo gradual de descriminalizao at que se alcanasse esse estgio. 2. O minimalismo radical Prega que o sistema penal deve ser abolido aos poucos, de forma PAULATINA, at ser extinto por completo. Seus principais representantes so Alessandro Baratta, Eugenio Raul Zaffaroni e Sebastian Sherer. *Ainda que de modo gradativo, abolir o direito penal constituiria uma mera farsa, pois que continuaria a existir, ainda que com nome diverso, um direito sancionador tambm seletivo e discriminador, j que no desapareceriam as estruturas do Estado que lhe do vigncia e, pior, isso se daria sem nenhuma garantia. 3. Argumentos do abolicionismo e do minimalismo radical 3.1 Inidoneidade funcional (ou motivadora) - O sistema penal incapaz de prevenir, por meio da cominao e execuo de penas, quer em carter geral, quer em carter especial, a prtica de novos delitos. H uma inidoneidade funcional como motivadora da norma penal. *Sistema penal = legislao penal, magistraturas, ministrio pblico, polcias, administrao criminal, dogmtica penal. - A norma penal no intervm no processo motivacional de formao da vontade de delinqir, j que, quando algum se abstm de praticar crime, assim o faz por motivos de outra ordem (moral, religioso, cultural, etc.) que no o sistema penal, a incidncia do aparato repressivo. - J a preveno especial um mito, uma vez que a priso a mais caracterstica sano dos sistemas penais contemporneos no ressocializa nem redime o criminoso, antes o dessocializa, embrutece, estigmatiza.

3.2 Igualdade formal X desigualdade material: seletividade arbitrria do sistema penal - O sistema penal e arbitrariamente seletivo; recruta sua clientela entre os mais miserveis (vulnerveis). um sistema injusto, produtor e reprodutor de desigualdades sociais materiais. - Essa seleo se d tanto na fase de elaborao das leis (criminalizao primria) quanto na fase de aplicao em concreto (criminalizao secundria). - Nesse sentido, a igualdade formal dos sujeitos de direito serve, em realidade, de veculo e instrumento de legitimao das profundas desigualdades materiais. - Conforme Zaffaroni, a seletividade, a reproduo da violncia, o condicionamento de maiores condutas lesivas, a corrupo institucional, a concentrao de poder, a verticalizao social, e a destruio das relaes horizontais ou comunitrias no so caractersticas conjunturais, mas estruturais ao exerccio do poder de todos os sistemas penais, sendo, portanto, inconcebvel a coexistncia entre igualdade material e sistema penal. 3.3 Carter ilegal do sistema penal - O sistema penal opera margem da legalidade. D-se a violao dos direitos humanos pelo prprio sistema, que, muitas vezes, no comporta, em condies dignas, a quantidade de delinqentes que se prope a julgar e a punir com restrio de liberdade. 3.4 Carter crimingeno do sistema penal - O sistema penal, ao repreender, mas no coibir, algumas ditas contravenes (como o jogo do bicho e o trfico ilcito de entorpecentes), condena-as clandestinidade (maior concorrncia maior rentabilidade), criando, em verdade, um clima propcio no s para que tais condutas proliferem, como tambm para que outras atividades criminosas vicejem. 3.5 Excepcionalidade da interveno penal as cifras ocultas da criminalidade

- Existe, no que tange ao conhecimento, duas categorias de crimes: a criminalidade oficial, de que o Estado tem conhecimento, seja pela dimenso pblica que adquiriu, seja pela denncia das vtimas, ou qualquer outro motivo; e as cifras ocultas ou cifras negras, as quais compreendem os crimes que no so comunicados ao Estado (sistema), porm so mais numerosos do que os oficiais. - Nessa perspectiva, faz-se desnecessrio o sistema penal, uma vez que este s intervm nas situaes excepcionais (nos casos oficiais), havendo uma grande discrepncia entre o nmero de crimes efetivamente praticados e o nmero de delitos submetidos efetiva atuao do sistema penal. 3.6 Reificao do conflito (do delito): neutralizao da vtima pelo sistema penal - O sistema penal tende a supervalorizar o delito, em detrimento da vtima, supostamente a maior prejudicada, detentora do bem jurdico que deveria ser protegido pelo sistema. - Antes da institucionalizao do sistema penal, a vtima era protagonista da soluo do conflito, que se dava mediante a vingana pessoal. Com a organizao estatal, o estado passou a monopolizar o jus puniendi (capacidade de punir) e a vtima foi esquecida. Isso perdura at hoje, apesar da configurao da vitimologia, no perodo posterior Segunda Guerra Mundial, recuperando o valor da vtima no crime, que seria uma interao entre o infrator, a sociedade (Estado) e a vtima. - A interveno penal age tanto sobre a vtima como sobre o delinqente. Todos so tratados da mesma maneira. Supe-se que todas as vtimas tm as mesmas reaes, as mesmas necessidades. O sistema no considera as pessoas em sua singularidade e, operando em abstrato, causa danos inclusive queles que diz proteger (Hulsman). A vtima aparece, no processo penal, ento, como duplamente perdedora: em primeiro lugar, em face do infrator, e depois em face do Estado, pois est excluda de qualquer participao em seu prprio conflito (Christie).

- H, contudo, atualmente, tendncias de recuperar o papel da vtima e derrubar sua neutralizao, instaurando a justia restaurativa, a qual j se encontra em plena aplicabilidade em alguns pases, como os EUA e a Inglaterra. 3.7 O sistema penal tem uma concepo falsa da sociedade - O sistema penal parte do pressuposto de que a sociedade (potenciais vtimas e delinqentes) homognea e tende s mesmas posturas, diante de determinados aspectos penais. 3.8 O crime no existe ontologicamente: carter definitorial do delito - No h uma essncia do delito; o conceito e a relao de crimes mudam no tempo e no espao, no existindo um conceito perene em todo o mundo, durante toda a histria da humanidade. - Por isso, o crime no propriamente objeto do sistema penal, seno o resultado mesmo do seu funcionamento. A criminalidade, sob essa perspectiva, no existe por natureza, mais uma realidade socialmente construda mediante processos de definio e interao, ditados pela lei. - Christie assinala que o delito no uma coisa. , antes, um conceito aplicado em certas situaes sociais onde possvel comet-lo, e quando a uma ou vrias partes interessa que assim se defina. 3.9 O sistema penal intervm sobre pessoas, e no sobre situaes - A pessoa considerada pelo sistema penal como uma varivel independente de situaes. Analisa-se simplesmente a conduta do indivduo, em detrimento de qualquer contextualizao. - Dessa forma, todo o sistema penal gira em torno da idia de culpabilidade individual (pessoal), desprezando por completo o ambiente ou o sistema social em que se insere o indivduo dito culpado. Vale dizer, a lei penal trabalha com imagens falsas, pois se baseia em aes, em vez de interaes, funda-se em sistemas de responsabilidade biolgica, e no em sistemas de responsabilidade social.

3.10 O sistema penal intervm de maneira reativa - O sistema no age preventivamente, respondendo apenas a provocaes. 3.11 O sistema penal atua s mediatamente - A ao do sistema relativamente passiva, na medida em que no h iniciativas, apenas reaes. 3.12 Carter conseqencial (sintomatolgico), e no causal (etiolgico), da interveno penal - O sistema penal intervm sobre efeitos, e no sobre as causas da violncia. Portanto, trata-se de uma interveno tardia, que no visa a eliminar os conflitos a partir da raiz, mas sim da sua manifestao no tempo e no espao. - O direito penal constitui uma resposta aos sintomas (ou conseqncias) do crime, e no s suas causas. Sob essa tica, ele perde a razo de ser, j que maior nmero de leis, juzes e prises significa unicamente mais prises, mas no necessariamente reduo no nmero de delitos (o que supostamente o propsito do direito penal). 3.13 O sistema penal prescindvel - O sistema penal no inerente s sociedades, visto que no a acompanha desde a sua formao. - O primeiro direito que surgiu foi o civil, o qual imperou sozinho por muito tempo, revelando que uma sociedade pode sobreviver sem o direito penal. - Teorias Deslegitimadoras: acham que a pena no serve pra nada, no se justifica e no tem razo de existir. *Abolicionismo: (Auotres: Hulsman e Nius Christie). Para Hulsman, acabar com uma pena seria um mtodo de resolver de maneira diferenciada os conflitos. J que a sociedade j vive estatisticamente uma realidade sem pena, j que 99% dos crimes cometidos no so nem julgados e seria fcil tolerar os 1% restantes. Para essa teoria, a pena seria um elemento crimingico.

*Minimalismo Radical: muitos autores defendem (Ex: Paulo Queiroz; Livro: Funes do Direito Penal). Por essa teoria, a pena tem diversas funes, mas um mal. Este mal s deve ser utilizado quando for absolutamente indispensvel porque dentro dos caminhos do DP, se tem alguns instrumentos que so: a legalizao de determinadas condutas (torn-las lcitas), descriminalizao (a conduta continua ilcita, mas no crime; Ex: adultrio) e, por fim, a despenalizao (a conduta continua criminosa, mas a resposta penal reduzida). Aula de 17/08/2010 Histria do Direito Penal Perodo Humanitrio do Direito Penal - O movimento de humanizao das penas surge com o Iluminismo. Ao se falar nesse perodo vm os nomes de Locke e, em seguida, Rosseau, Montesquieu e Voltarie. Um dos mais importantes livros desse perodo Dos Delitos e das Penas do Marqus de Beccaria. Beccaria Beccaria foi um defensor ardoroso da humanizao do Direito Penal. Seu livro foi escrito em 1762, quando ele tinha 26 anos, no trouxe idias novas. Esse livro fundamenta inicialmente o direito de punir a partir do contrato social (teoria de Rosseau). Ele diz que cada cidado fornece uma parcela de sua liberdade ao Estado, sendo o poder do Estado aquele que est contido na soma de todas as liberdades individuais. Desta maneira, se o Estado tem uma parcela da liberdade de cada indivduo de tal modo que o Estado s pode interferir no indivduo na medida em que observa a parcela da liberdade que o indivduo lhe concedeu, ou seja, o Estado s pode tirar do indivduo a liberdade que este concedeu a ele. Nesse sentido, j se tem uma idia de proporcionalidade, onde as penas

devem ser proporcionais aos crimes cometidos. O instrumento que regula a violao dessa liberdade a lei. Beccaria foi o principal defensor filosfico do que hoje se chama princpio da legalidade. Para ele, apenas as leis podem definir crimes e cominar penas, ou seja, no pode existir crime sem que exista um documento legal que defina essa conduta como criminosa. Alm disso, essa lei tem que ser pblica e na lngua do povo para que o povo tenha condio de saber o que e o que no crime. Beccaria tambm era contrrio a toda e qualquer interpretao da lei porque achava que o crime deveria recorrer de um silogismo perfeito em que a lei a premissa maior, o fato a premissa menor e a pena nada mais do que a conseqncia da submisso do fato a norma. Para ele, toda interpretao do juiz era nociva. Por exemplo, proibido pisar na grama sujeito a pena de morte, Joo pisou na grama, logo Joo deve ser morto. Beccaria inaugurou uma poca do mundo da segurana jurdica que passou a ser uma das premissas do Direito. Muitas vezes esse conceito se contrape a justia, pois a lei pode no ser justa, mas ser a mais segura. Beccaria tambm era utilitarista porque defendia a pena como meio de ser til e necessrio a sociedade, ou seja, uma pena s deve ser imposta se ela for necessria e se ela for til. Em outras palavras, ele inaugurou uma poca de pena preventiva, ou seja, a pena tinha que ser certa e previsvel, e no severa e intensa. Para ele, muito mais importante do que a intensidade da punio a certeza da punio. Imagine que ao se entrar numa progressividade de intensidade das penas, estas no teriam limites, se buscaria cada vez mais penas mais intensas. Por exemplo, melhor que todos os homicdios fossem punidos por um ano que dois em um milho por trinta anos. Beccaria era absolutamente utilitarista e por isso era um ardoroso combatente da pena de morte, da tortura, por

outro lado, era contra os processos secretos j que era iluminista e defensor da moderao das penas. - As idias filosficas que informam a obra de Beccaria no devem ser consideradas como um conjunto de idias originais. ... Em realidade, muitas reformas sugeridas por Beccaria foram propostas por outros pensadores. O seu xito deve-se ao fato de construir o primeiro delineamento consistente e lgico sobre uma elaborada teoria, englobando importantes aspectos penolgicos. Beccaria constri um sistema criminal que substituir o desumano, confuso e abusivo sistema criminal anterior. Seu livro, de leitura fcil, foi oportunamente formulado com um estilo convincente, expressando os valores e esperanas de muitos reformadores de prestgio do seu tempo. Sugeria mudanas que eram apoiadas e desejadas pela opinio pblica. Surgiu exatamente no tempo em que deveria surgir. A Europa estava preparada para receber as mensagens do livro em 1764. Serviu para destroar muitos costumes e tradies da sociedade do sculo XVIII, especialmente atravs das aes dos protagonistas da nova ordem. Inegavelmente Voltarie impulsionou muito das idias de Beccaria. No exagero falar que o livro de Beccaria teve importncia vital na preparao e amadurecimento do caminho da reforma penal dos ltimos sculos. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - Beccaria tinha uma concepo utilitarista da pena. Procurava um exemplo para o futuro, mas no uma vingana pelo passado, celebrizando a mxima de que melhor prevenir delitos que castiglos. No se subordinava a idia do til ao justo, mas, ao contrrio, subordinava-se idia do justo ao til. Defendia a proporcionalidade da pena e sua humanizao. O objetivo preventivo geral, segundo Beccaria, no precisava ser obtido atravs do terror, como tradicionalmente, se fazia, mas com eficcia e certeza da punio. Nunca admitiu a vingana como fundamento do ius puniendi.CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL

Princpios, lei penal no tempo (bastante), norma penal em branco PROVO Escolas Penais - No sculo XIX, surgiram inmeras correntes de pensamento estruturadas de forma sistemtica, segundo determinados princpios fundamentais. Essas correntes, que se convencionou chamar de Escolas Penais, foram definidas como o corpo orgnico de concepes contrapostas sobre a legitimidade do direito de punir, sobre a natureza do delito e sobre o fim das sanes. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT - TRATADO DE DIREITO PENAL - No sculo XIX, a briga entre a Escola Clssica e a Escola Positiva. No sculo XX, primeiro, tem-se uma batalha entre o Causalismo e Finalismo e, por fim e a mais atual, entre Finalismo e Funcionalismo. - No Sculo XIX, surgiu a Escola Clssica inspirada nas idias de Beccaria. Foi um pensamento tpico do Iluminismo. Defendia o fundamento de que o homem um ser dotado de livre arbtrio porque ele podendo escolher a licitude, escolheu o crime. Sendo assim, a responsabilidade desse homem uma responsabilidade moral, ou seja, na medida de sua liberdade. Tanto que o sujeito que no tem condio de decidir no deve ser punido, por exemplo, os loucos, os menores. O maior representante dessa Escola foi Francesco Carrara. A pena retributiva, ou seja, uma retribuio por uma escolha mal feita. O crime um ente jurdico, princpio da legalidade, uma criao da lei, a violao ao direito de algum. O mtodo de estudo da Escola Clssica o mtodo dedutivo, ou seja, se compreende o crime no caso concreto por intermdio da lei. Conceito de crime Carrara: O crime infrao da lei do Estado promulgada para proteger a segurana dos cidados, resultante

de um ato externo do homem, positivo ou negativo, moralmente imputvel e socialmente danoso.. - Carrara enunciava os princpios fundamentais de sua escola, como sendo, em sntese, os seguintes: 1) Crime um ente jurdico buscando encontrar uma frmula para sintetizar o seu pensamento, afirmou que o crime no um ente de fato, um ente jurdico; no uma ao, uma infrao. um ente jurdico, porque sua essncia deve consistir necessariamente na violao de um direito. Mas o direito congnito ao homem, porque foi dado por Deus a humanidade desde a sua criao, para que aquele pudesse cumprir seus deveres na vida terrena 2) Livre-arbtrio como fundamento da punibilidade. A responsabilidade penal somente admissvel quando estiver embasada no livre-arbtrio, na culpa moral do cidado. indispensvel a presena de uma vontade livre e consciente orientando a realizao da conduta. 3) A pena como meio de tutela jurdica e retribuio da culpa moral. O primeiro objetivo da pena a restaurao da ordem externa da sociedade, que foi violada pelo crime, produto de uma vontade livre e consciente. E, como crime tem dever sua essncia na violao do direito, a sua represso tambm, surgindo do direito, dever ter como razo fundamental a tutela jurdica ou defesa do direito. 4) Princpio da Reserva Legal. Como a funo da lei tutelar bens jurdicos selecionados pela sociedade, quem infringe a tutela social infringir, claro, tambm a lei. Mas uma ao converte-se em crime apenas quando se choca com uma lei. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TARTATO DE DIREITO PENAL

- Enfim, foram os clssicos, sob o comando do insupervel Carrara, que comearam a construir a elaborao do exame analtico do crime, distinguindo os seus vrios componentes. Esse processo lgico-formal utilizado pelos clssicos foi o ponto de partida para toda construo dogmtica da Teoria Geral do Delito, com grande destaque para a vontade culpvel. A pena era, para os clssicos, uma medida repressiva, aflitiva e pessoal, que se aplicava ao autor de um ato delituoso que tivesse agido com capacidade de querer e entender. Os autores clssicos limitavam o Direito Penal entre os extremos da imputabilidade e da pena retributiva, cujo fundamento bsico era a culpa. Preocupada em preservar a soberania da lei e afastar qualquer tipo de arbtrio, limitava duramente os poderes do juiz, quase o transformando em mero executor legislativo. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - S que na segunda metade do sculo XIX, comearam a surgir novos pensamentos que foram colocando o homem em um papel um pouco menor e surgiu a Escola Positiva. Essa Escola tem o grande mrito de fazer surgir a Criminologia como forma de pensamento. Na verdade, essa escola buscava estudar o homem e o crime como ele e no como ele se manifesta atravs da lei. Ou seja, se busca estudar o crime, o delinqente e o meio em que ele vive. bom diferenciar que esse o conhecimento de Augusto Conte, diferente do Positivismo de Kelsen. Essa Escola visa transformar o Direito Penal em uma cincia. Teve como seu grande representante Lombroso que criou a Antropologia Criminal. Na verdade, ele queria estabelecer critrio para se definir o criminoso nato a partir de caractersticas fsicas ou orgnicas. Para ele, ser criminoso no era uma questo de escolha e sim de nascena. O homem, para Lombroso e para a Escola Positiva, no era algum livre, era algum condicionado, determinado (homem determinado) por suas condies fsicas, psicolgicas e sociais. No existe liberdade, a liberdade uma iluso. Ele comeou a afirmar isso

ao observar que os criminosos tinham a fossa occipital mdia avantajada, utilizando o mtodo emprico para classificar os criminosos. Desenvolvendo as teses de Lombroso surgiu Ferri que foi o criador da Sociologia Criminal. Para ele, o crime era um fato social. Outro representante Garofalo que acreditava que o crime aquilo que a sociedade entende como crime e no o que o a lei diz ser. Por isso mesmo, a responsabilidade social, ou seja, o criminoso deve ser punido e afastado do meio social porque perigoso. Sendo assim, a pena no para retribuir um mal, a pena preventiva, utilitria. - Durante o predomnio do pensamento positivista no campo da filosofia, no fim do sculo XIX, surge a Escola Positivista, coincidindo com o nascimento dos estudos biolgicos e sociolgicos. A Escola Positiva surgiu no contexto de um acelerado desenvolvimento das cincias sociais (Antropologia, Psiquiatria, Psicologia, Sociologia e Estatstica etc.). Esse fato determinou de forma significativa uma nova orientao nos estudos criminolgicos. Ao abstrato individualismo da Escola Clssica, a Escola Positiva ops a necessidade de defender mais enfaticamente o corpo social contra a ao do delinqente, priorizando os interesses sociais em relao aos individuais. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL - A corrente positivista pretendeu aplicar ao Direito os mesmos mtodos de observao e investigao que se utilizavam em outras disciplinas (Biologia, Antropologia etc.). No entanto, logo se constatou que essa metodologia era inaplicvel em algo to circunstancial como a norma jurdica. Essa constatao levou os positivistas a conclurem que a atividade jurdica no era cientfica e, em conseqncia, proporem que a considerao jurdica do delito fosse substituda por uma sociologia ou antropologia do delinqente, chegando, assim, ao verdadeiro nascimento da Criminologia, independente da dogmtica

jurdica. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Teoria da Norma Penal Fontes do Direito Penal - Fontes: em linguagem codificada, d idia de origem, de surgimento ou nascimento de alguma coisa, de alguma teoria, de algum princpio, enfim, de onde provm o contedo das normas jurdicas. - Fontes do Direito: so todas as formas ou modalidades por meio das quais so criadas, modificadas ou aperfeioadas as normas de um ordenamento jurdico. - Diviso das fontes: Fontes materiais (de produo) Fontes formais (de manisfestao): Fontes imediatas (lei) Fontes mediatas jurisprudncia e princpios gerais do direito) (costumes, princpios,

- As fontes materiais do direito so o Estado e a Sociedade, fontes de produo de contedo jurdico. Por outro lado, tm-se as fontes formais que so as chamadas fontes de manifestao, so os modos de exteriorizao das normas jurdicas, no caso do Direito Penal, em especfico, como ele se manifesta. No Direito Penal, a fonte imediata de manifestao (fonte formal) do direito penal a lei, lei em sentido formal e material. Esta a fonte imediata porque apenas ela pode definir crimes e cominar penas. Obs: para Bittencourt, o Estado a nica fonte de produo fonte material - do Direito Penal. O instrumento para materializar sua vontade a lei. No passado a Igreja, o pater famlias e a sociedade tambm se apresentavam como fontes do direito. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL

Os princpios so fonte do direito, porm bom deixar bem claro, que, atualmente, eles ocupam lugar diferenciado j que so os valores fundantes da norma jurdica, os princpios so a concretizao jurdica de um valor. Eles do as diretrizes axiolgicas da ordem jurdica. Os princpios tm uma eficcia positiva no sentido de condicionar a edio de futuras leis, serem orientadores (ordenador), possurem uma eficcia limitadora (negativa) por serem capazes de retirar da ordem jurdica determinadas leis e uma eficcia interpretativa (hermenutica). Costume consiste numa reiterao de atos com o mesmo sentido e significado (requisito objetivo) que cria na comunidade a convico de obrigatoriedade de sua observncia (requisito subjetivo), devem acreditar que ele tem fora de lei para ser uma fonte do direito.

A) uniformidade B) constancia C) publicidade D) generalidade

O costume no revoga uma lei em abstrato e nem cria delitos, mas pode ter trs funes importantes: fazer incidir o princpio, no caso concreto, da adequao social; o costume pode ampliar a esfera de liberdade; o costume tem uma funo interpretativa muito importante. - Confrontando com a lei, o costume pode apresentar trs aspectos distintos: a) secundum legis o costume que encontra suporte legal; b) praeter legis o costume supletivo ou integrativo, destinado a suprir eventuais lacunas da lei, consoante previso da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (art. 4); c) contra legem o costume formado em sentido contrrio a lei. Essa modalidade de costume

levaria a no aplicao da lei em razo do seu descompasso coma realidade histrico-cultural. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL A Jurisprudncia, de acordo com alguns autores, o costume dos tribunais. Na verdade, porque a jurisprudncia firma entendimentos em relao a um determinado problema de interpretao. Por exemplo, a jurisprudncia decidiu se arma de brinquedo autorizava o aumento da pena. A Jurisprudncia fonte do direito por ser uma forma de inspirar as decises de outros juzes e tribunais, existem diversas decises que tem como fonte outras decises. A Jurisprudncia vem da repetio, dizer que a deciso de um nico juiz gera jurisprudncia um pouco perigoso. Casos semelhantes que tem dvida em sua interpretao usam a jurisprudncia como fonte. O STF tem o direito de estabelecer smulas com efeitos vinculantes, ou seja, que obrigam os juzes das instncias inferiores a considerar aquele entendimento para os casos semelhantes. Art 103a da constituicao

Essas smulas no so leis e nem costumes, so jurisprudncias. (Ex: Smula Vinculante 11 Uso de algemas). A Smula no submete o supremo, pois, do contrrio, seria imutvel, j que a smula feita pelo prprio STF. A doutrina a opinio dos estudiosos do Direito Penal sobre seus contedos. Embora por si s no obrigue ningum e no tenham eficcia jurdica, uma fonte mediata. No direito romano, a doutrina era fonte imediata e tinha fora de lei. Atualmente, serve de substrato para o processo interpretativo. - A doutrina atravs de estudos e pesquisas, elabora e emite juzos de valor, apresenta sugestes procurando iluminar e facilitar o trabalho dos aplicadores da lei. ... exatamente essa contribuio da doutrina que facilita a atualizao e evoluo da jurisprudncia e a modernizao das prprias leis. A histria tem demonstrado que a doutrina, normalmente, antecipa-se evoluo poltico-jurdica da

jurisprudncia, que, lgica e necessariamente, secunda aquela. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL

*Norma Penal em branco/Normas primariamente remetidas (dentro de fontes tem-se um tipo de estrutura normativa tpica do direito penal) no tem eficcia enquanto no tiver uma norma complementadora - Norma penal em branco uma norma que contem um preceito incompleto e uma sano determinada, necessitando aquele (preceito) de uma complementao oriunda de uma outra fonte normativa. Em outras palavras, uma norma penal incriminadora que vazia em parte no seu contedo. Parte de seu contedo incompleto, necessitando ser preenchida por outra fonte normativa. Ex: Art 237 do CP contrair casamento conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta; Pena: 3 meses a um ano; Onde so encontrados esses impedimentos? No Cdigo Civil, ou seja, os impedimentos esto em outra fonte normativa; Ex: Art 269 do Cdigo Penal Deixar o mdico de notificar a autoridade doena cuja notificao compulsria. Quais so as doenas de notificao compulsria?; O mesmo no ocorre com o Art 129 do CP Matar algum. Nesse caso, no h necessidade de especificao do que matar ou do que algum; A norma penal em branco possui um preceito incompleto e uma sano determinada. A questo : quem completa esse preceito. Sendo assim, existem dois tipos de norma penal em branco: Homognea: aquela norma penal em branco cujo preceito complementado por outra fonte normativa oriunda do mesmo poder que editou a norma incriminadora (norma originria). A norma penal em branco homognea cujo preceito vem a ser complementado por lei federal, ou seja, o poder legislativo que complementa o contedo da

norma penal incriminadora, lei complementando lei. Ex: os impedimentos que causam a nulidade absoluta do casamento esto no Cdigo Civil. As normas penais em branco homogneas podem ser de dois tipos: Homovitelina: (Livro: Zafaroni e Nilo Batista) aquela cujo preceito vem a ser complementado por outra fonte normativa contida no mesmo diploma legal em que foi editada a norma primria. Ex: Lei 4898/65 cuida do crime de abuso de autoridade (Art. 4 constitui abuso de autoridade submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame e constrangimento...) O que autoridade? Est contida no Art. 5 do mesmo diploma legal, mesma lei. Heterovitelina: aquela cujo complemento est em outro diploma legal normativo. Heterognea (em sentido estrito): aquela cujo preceito ser complementado por outra fonte distinta daquela que editou a norma penal incriminadora, ou seja, no complementada por lei. Ela seria complementada ou por lei Estadual (no Brasil no tem) ou ato administrativo normativo (Poder Executivo), nunca por lei federal. Ex; quem diz quais so as drogas proibidas ANVISA atravs de uma portaria; Ex: contrabando e descaminho, Art. 334 do CP (Importao ou exportao de mercadoria proibida). Quais so as mercadorias proibidas de entrar no Brasil? Esto em portaria de diversos ministrios: da marinha, do exrcito... Obs: h uma violao ao princpio da legalidade quando a norma penal em branco heterognea? O argumento utilizado para defender as normas penais em branco heterogneas que so necessrias para que ela possa acompanhar a evoluo dos fatos, tendo em vista que o processo legislativo muito lento. As atividades do dia a dia fazem com que o Poder Executivo tome medidas imediatas. O argumento favorvel a constitucionalidade no sentido de que serve a norma penal heterognea para atender uma necessidade social. Alm disso, o STF diz que a essncia da conduta criminosa est na lei apenas aspectos secundrios seriam complementados por portarias,

decretos e regulamentos. Porm, por mais que se possa dizer que no viola o princpio da legalidade, esta lei que necessita de complementao no seria uma Lei Certa. Por exemplo, poderia se difundir que vender caf crime por causar dependncia e assim ser uma droga. Portanto, para Sebstian Melo seria inconstitucional, mas os tribunais aplicam corriqueiramente. Sendo assim, atos administrativos so fontes do direito na medida em que completam normas penais em branco. *Normas Penais incompletas ou secundariamente remetidas: so aquelas cuja pena est mencionada em outro diploma normativo. Ex 1: Art. 304 do CP Fazer uso de qualquer dos papeis falsificados ou alterados a que se refere o Art. 297 a 302; Pena: a cominada a falsificao ou alterao. Ex 2: Lei 2889/56 Quem matar membros do grupo com a inteno de destruir grupo tnico, racial, nacional e religioso (Genocdio), Pena; do artigo 121 do CP. Estrutura e Classificao das normas penais - As normas penais podem se dividir em dois tipos: Incriminadoras: so as normas penais tpicas, clssicas, manifestas, que definem os crimes e cominam as penas e que tem a estrutura: preceito seguido de sano (Preceito/Sano). No preceito, se define a conduta criminosa e a sano define a pena correspondente. Esto contidas na parte especial do cdigo penal ou legislao extravagante. No existe norma incriminadora na parte geral do cdigo penal. Um sujeito chamado Binding por causa dessa estrutura, disse que quem comete um crime no viola a lei penal e sim a norma penal que est por trs da lei. Isso porque a lei penal no proibitiva. Por exemplo, o artigo fala Matar algum, sendo assim, matar algum estaria em conformidade ao preceito incriminador, pois no diz que proibido matar algum. Porm, a lei no s preceito, existe a sano, sendo importante ressaltar que atravs da pena que se tem o carter criminoso de uma conduta. As normas penais incriminadoras so aquelas sobre as quais incidem de maneira mais rgida, mais intensa

os princpios fundamentais do Direito Penal porque so elas que definem os crimes e cominam as penas. Obs: Para Binding o crime no uma violao a lei penal, mas da norma que o dispositivo legal contm. Dessa forma, Binding distingue norma de lei penal, sustentando que aquela cria o ilcito, e esta, o crime. Na norma estaria o preceito proibitivo (proibitivo ou positivo em forma de ordem), e na lei encontrar-se-ia a descrio da conduta; exatamente esta que atribuiria ao Estado o poder punitivo. ... Com efeito, no h essa diviso apontada por Binding entre lei e norma penal. Deve-se reconhecer, com efeito, que a lei a fonte da norma penal. A norma, pode-se afirmar, o contedo daquela. Em outros termos, a lei penal contm uma norma que pode ter caracterstica proibitiva ou mandamental, permissiva, explicativa ou complementar. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL

A proibio indireta No incriminadoras: podem ser classificadas em normas permissivas, normas complementares (explicativas - a mesma coisa para Sebstian) e normas de auto-aplicao (superdireito) Permissiva: uma norma que retira o carter criminoso de uma conduta (Ex: Art 25 do CP legtima defesa) delimitam, negam ou restringem seu alcance

Complementares: definem conceitos, elementos, o contedo do direito penal (Art. 63 do CP considera-se reincidente quem pratica novo crime aps ter sido condenado por sentena transitado e julgado.) Auto-aplicao: so normas sobre normas, que definem a eficcia espacial, temporal e pessoal das leis penais. Dizendo, por exemplo, que a lei no retroage no territrio brasileiro.

Interpretao das leis penais - Existem trs classificaes. Interpretar descobrir o valor subjacente ao comando normativo. Beccaria defendia a clareza da lei, mas nem sempre a lei clara o suficiente. Para descobrir esse valor, se faz uma anlise quanto origem, quanto ao mtodo, quanto extenso. - equivocada a afirmao de que a interpretao para determinados sujeitos ou certos casos deve ser mais benvola; tampouco se justifica que em determinada circunstncia ou para determinados casos a interpretao deva ser mais rigorosa. Na verdade, no se pode perder de vista que a finalidade da interpretao descobrir o verdadeiro significado ou o melhor sentido da norma jurdica, isto , um sentido claro, preciso e certo, que ser o mesmo para todos os casos e para todos os sujeitos que caibam dentro de sua compreenso. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Quanto origem: Autntica: aquela dada pelo prprio legislador, determinando a maneira pela qual deve ser compreendido determinado dispositivo legal. O legislador edita nova lei para esclarecer o contedo e o significado de outra j existente. Por exemplo, Lei 6738/78 (regulamenta o servio postal) cuida do crime de violao de correspondncia. O que correspondncia? Existe um conceito legal de correspondncia que precisa, inclusive, ser revisto por causa do avano tecnolgico. Essa interpretao autntica vinculante, tem fora obrigatria, vincula o interprete porque lei.

Exposiao de motivos - no Doutrinria: dada pelos estudiosos do direito. - A exemplo de outras fontes interpretativas, no tem fora vinculante, no entanto indica o caminho a seguir, serve para fundamentar as decises jurisprudenciais, e sua autoridade, sempre relativa,

proporcional importncia dos mritos cientficos individuais do intrprete (doutrinador). CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Judicial: interpretao dada pelo juiz (magistrado) na deciso de um caso concreto. - Interpretao jurisprudencial: jurisprudncia o conjunto de decises judiciais sobre determinado tema, reiteradas de forma mais ou menos freqentes nos tribunais. ... atravs dela que a lei encontra seu destino, isto , encontra-se com o caso concreto e com a realidade da vida, impondo o direito e regulando o equilbrio das relaes humanas. ... Embora a repetio maior ou menor de julgamentos nos tribunais no tenha fora vinculativa, sua uniformidade reiterada acaba sendo absorvida e acatada quer pela primeira instncia, quer pelos demais tribunais. Quando determinadas decises adquirem unanimidade nos tribunais superiores, tratando-se de matria relevante, acabam sendo sumuladas (smulas do STF e STJ). CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Quanto ao mtodo: para Bittencourt so os critrios clssicos de interpretao da norma penal. Interpretao Literal: tambm chamada de interpretao filolgica a que leva em considerao o sentido literal, gramatical das palavras contidas no texto e constitui o processo inicial de toda interpretao de todo texto legal. At ano passado, estupro era constranger mulher a conjugao carnal. Sendo assim, de acordo com a interpretao literal, se a mulher fosse o sujeito ativo do estupro e o homem fosse passivo no seria estupro, at o ano de 2009. Essa interpretao no suficiente, ela pode ser complementada. - Dentro das diferentes formas de interpretao, costuma-se a atribuir o menor grau hierrquico interpretao gramatical. O intrprete que se atm letra fria da lei como nico critrio, sem se preocupar com os demais, um mau intrprete ou um mau aplicador do texto legal, um formalista. No entanto, quase sempre se inicia um processo

interpretativo pela interpretao gramatical. ... Por outro lado, ante o princpio da taxatividade, deve-se observar que em Direito Penal o sentido literal das palavras utilizadas pelo legislador exerce funo de garantia e, por isso mesmo, nunca pode ser ignorado. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Interpretao Sistemtica: aquela interpretao que leva em considerao que o todo mais que a soma de todas as partes. Ou seja, as normas no esto soltas, elas relacionam-se entre si. Sendo assim, quando a interpretao gerar dvidas, interpreta-se da forma que melhor se adequar ao sistema. Ex: exigncia de tributo indevido por culpa (pena: 3 a 8 anos), matar algum com culpa (Pena: 1 a 3 anos), ou seja, necessrio se fazer uma interpretao sistemtica para que o conjunto do ordenamento jurdico tenha sentido. Interpretao histrica ou progressiva. aquela que leva em considerao como o instituto foi tratado por legislaes e decises anteriores. Ex: explorao de prestgio que se tornou trfico de influncia; estupro antigo de homem para mulher e estupro novo de homem ou mulher. - No entanto, a maior ou menor importncia do elemento histrico depender de dar-se- a preferncia finalidade que o legislador histrico perseguia ou finalidade objetiva da lei (interpretao teleolgica). CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL Interpretao teleolgica: aquela que vai buscar o esprito da lei (mens legis) para que se edite uma norma, ou seja, qual era o objetivo, o propsito do legislador ao editar essa lei. Confundese com a interpretao principiolgica, mas no a mesma coisa. Pode ser utilizada para beneficiar o ru em relao interpretao literal. Interpretao principiolgica: importantssima, quando na dvida quanto ao alcance e sentido de uma norma vai se

interpretar esse contedo da forma que mais se aproxime dos princpios fundamentais do direito penal. Ex: lavagem de dinheiro Lei 9613/98 Art1, pargrafo 2, inciso II, se a FBD fosse uma empresa de faixada para lavagem de dinheiro, pela norma, o servente e o professor seriam condenados da mesma forma que o dono pela interpretao literal, mas pela interpretao principiolgica se conduz o caso de forma diferente, verificando os participantes efetivos no processo de lavagem de dinheiro. Quanto extenso: Declarativa: quando mantm o sentido literal da norma, corresponde exatamente ao seu real significado. Restritiva: quando o intrprete restringe o contedo da norma, a norma diz mais e o intrprete restringe na tentativa de alcanar seu verdadeiro sentido. Ex: o Crime de Desobedincia do Art. 330 CP (desobedecer ordem legal de funcionrio pblico, restringe-se ao que for legitimamente intimado). Lavagem de dinheiro. Extensiva: quando o legislador amplia o contedo da norma, do texto escrito. Ex: Bigamia crime de acordo com a lei, mas se for poligamia, por lgica, tambm crime, pois para se chegar a ela passa-se pela bigamia. Obs: A analogia no DP permitida? A analogia um recurso interpretativo, pelo qual o intrprete amplia o sentido e o alcance da lei por semelhana. No Direito Penal, a regra que a analogia no permitida, sobretudo, quando for para prejudicar o ru. Porque o princpio da legalidade no permite que se use este instituto, pois uma violao a segurana jurdica. Art. 151: devassar correspondncia fechada, e-mail no correspondncia fechada, pois fechada um conceito fsico; falsificar uma prova no a mesma coisa que falsificar documento pblico; falsificar uma moeda metlica no o mesmo que falsificar carto de

crdito. A analogia s permitida para beneficiar o ru (analogia in bona partem). Ex: Taxatividade Paola casada e se casar de novo bgama. Mas, se ela arranjar trs concubinos no comete bigamia, pois no casamento. No comporta analogia para prejudicar o ru; Se a me for perseguida pela polcia e o filho ajudar ela a se esconder, poderia ser considerado crime de favorecimento pessoal, porm esse crime no vale para os ascendentes e descendentes. Por analogia in bona partem, se algum ajudasse a esconder o marido ou companheiro tambm no seria crime. Ex: estupro requeria que houvesse penetrao vagnica, porm, por analogia, se permitiria o aborto se o homem se masturbasse e enfiasse o brao na vagina da mulher e ela engravidasse, por analogia in bona partem, ela poderia abortar. - A analogia no se confunde com a interpretao extensiva ou mesmo com a interpretao analgica. A analogia, convm registrar desde logo, no propriamente forma de interpretao, mas de aplicao da norma legal. A funo da analogia no , por conseguinte, interpretativa, mas integrativa da norma jurdica. Com a analogia se procura aplicar determinado preceito ou mesmo os prprios princpios gerais do direito a uma hiptese no contemplada no texto legal, isto , com ela se procura colmatar uma lacuna da lei. Na verdade, a analogia no um meio de interpretao, mas de integrao do sistema jurdico. Nessa hiptese no h um texto de lei obscuro e incerto cujo sentido exato se procure esclarecer. H, com efeito, a ausncia de lei que discipline especificamente essa situao. CEZAR ROBERTO BITTECOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL - Diferena entre interpretao extensiva e analogia: Nesse sentido, era esclarecedor o magistrio de Magalhes Noronha, que, referindose a interpretao extensiva, sentenciava: Aqui o intrprete se torna senhor da vontade da lei, conhece-a e apura-a, dando, ento, sentido mais amplo aos vocbulos usados pelo legislador, para que correspondam a essa vontade; analogia prosseguia Magalhes Noronha, o que se estende e amplia a vontade legal, com o fito de

se aplicar a um caso concreto uma norma que se ocupa de caso semelhante.. CEZAR ROBERTO BITTECOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL Interpretao analgica: quando o legislador escolhe no texto legal um ou mais paradigmas e, em seguida, utiliza expresses como ou outro, ou qualquer outro seguida das caractersticas desse paradigma que podero ser utilizadas pelo intrprete para casos semelhantes; na interpretao analgica, o legislador, como incapaz de prever todas as formas, diz que a pessoa ser punida por determinada coisa e qualquer coisa parecida com essa. Ex: Art. 121, Pargrafo 2, I O homicdio qualificado (mais graves) - Se o crime cometido mediante paga, promessa de recompensa ou qualquer outro motivo torpe. O crime qualificado se caracteriza pelo motivo torpe. Elegeu a paga e a promessa de recompensa como paradigma da torpeza (torpe algo cruel, repugnante, vil, demanda maior repugnncia); Art. 121, II - Se o crime cometido com veneno ou qualquer outro meio insidioso (meio insidioso aquele meio com perfdia, na intoca, sem que o outro saiba que veneno). Nesse caso, veneno apenas um paradigma. Por exemplo, por analogia interpretativa, dar um chocolate, dizendo ser diet, mas no sendo, para um diabtico e ele morre, crime; Art 161 CP Suprimir ou deslocar tapume (cerca), marco (piquetes) ou qualquer sinal indicativo de linha divisria de propriedade imvel. - Interpretao analgica e analogia: A analogia tampouco se confunde com a interpretao analgica (que uma espcie de interpretao extensiva), na medida que esta decorre da determinao expressa da prpria lei. No se trata de analogia em sentido estrito, como processo integrativo da norma lacunosa, mas de interpretao por analogia, isto , de um processo interpretativo analgico previamente determinado pela lei, ou seja,um meio indicado para integrar o preceito normativo dentro da prpria norma, estendendo-se a situaes anlogas, como ocorre, por exemplo no Art. 71 do CP quando determina pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes. No incomum a lei dispor que,

alm dos casos especificados, o preceito se aplique a outros anlogos ou semelhantes. Completa-se o contedo da norma com um processo de interpretao extensiva, aplicando-se analogicamente aos casos semelhantes que se apresentem, por determinao da prpria norma. CEZAR ROBERTO BITTECOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1. 2. Restritiva: reduz o alcance da palavra para que corresponda vontade do texto. O Brasil admite todas essas formas de i possvel interpretao extensiva contra o ru? CP, Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: 2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; O que significa arma? 1 corrente: arma deve ser tomada no sentido prprio. Abrange somente instrumento fabricado com finalidade blica. Interpretao restritiva. 2 corrente: arma deve ser tomada no sentido imprprio, amplo, ou seja, qualquer instrumento com ou sem finalidade blica capaz de servir ao ataque. Ex: faca de cozinha, lmina de barbear, caco de vidro so armas. Interpretao extensiva. No STF e no STJ, prevalece arma no sentido imprprio. No h vedao legal para interpretao extensiva. Defensoria pblica: claro que no vai admitir interpretao extensiva contra o seu assistido. Vai seguir a minoria.

Juiz est na dvida no momento de interpretar arma. Na momento da prova, o juiz aplica o in dubio pro reo (princpio do campo da prova). A minoria empresta o in dubio pro reo para a interpretao. Estatuto de Roma, Artigo 22. Nullum crimen sine lege. 2 - A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no ser permitido o recurso analogia. Em caso de ambiguidade, ser interpretada a favor da pessoa objecto de inqurito, acusada ou condenada. O Estatuto de Roma probe interpretao extensiva contra o ru. Interpretao extensiva X interpretao analgica Na interpretao analgica, o significado que se busca extrado do prprio dispositivo, levando-se em conta as expresses genricas e abertas utilizadas pelo legislador. Depois de exemplos, o legislador encerra de forma genrica permitindo ao aplicador encontrar outras hipteses. CP, art. 121, 2, I - mediante paga ou promessa de recompensa (AT AQUI SO EXEMPLOS), ou por outro motivo torpe (INTERPRETAO ANALGICA); III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura (AT AQUI SO EXEMPLOS) ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum (INTERPRETAO ANALGICA); CTB, Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas (LCOOL FOI EXEMPLO), ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia (INTERPRETAO ANALGICA): (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008) As hipteses de interpretao acima expostas no se confundem com a analogia. Nesse caso, ao contrrio dos anteriores, partimos do pressuposto de que no existe uma lei a ser aplicada ao caso concreto, motivo pelo qual socorre-se daquilo que o legislador previu para outro similar. (Questo da 2 fase do MP.Mg)

INTERPRETAO EXTENSIVA INTERPRETAO ANALGICA ANALOGIA Existe lei para o caso. Amplia-se o alcance de uma palavra. Ex: arma Existe lei para o caso. H exemplos seguidos de encerramento genrico. Ex: fogo, explosivo, asfixia ou outra meio insidioso ou cruel NO existe lei para o caso. Empresta-se lei de caso similar. Ex: fato A com lacuna. Fato A1 com Lei. Pega a Lei do fato A1 e aplica para suprir a lacuna do caso A. FORMA DE INTEGRAO !!! No direito penal, a analogia permitida e fomentada desde que favorvel ao ru. Eficcia da Lei Penal no Tempo Introduo: Uma lei no existe desde sempre e nem para sempre. Nenhuma lei imutvel. O DP no adepto ao Jusnaturalismo (direito natural). A lei jurdica nasce de um procedimento, aprovada pela Cmara e Senado, depois submetida sano do presidente, aps sancionada ela promulgada (tornada vlida) e , por fim, ela publicada. Se a lei silenciar, entre em vigor 45 dias aps a sua publicao vacatio legis (uma lei no perodo de vacato legis pode ser revogada, j aconteceu com um CP). A lei pode dispor de maneira adversa como o CC que entrou em vigor um ano depois a sua publicao. Essa a maneira pela qual uma lei entra em vigor no mundo jurdico. A sada de uma lei da ordem jurdica se d por

revogao: total (abrogao) ou parcial (derrogao). Pode ocorrer de forma expressa quando uma lei, de forma expressa, revoga uma lei anterior. Como tambm pode ser tcita quando a lei nova disciplina a mesma matria regida pela lei antiga (a lei mais alta prevalece sobre a inferior, a lei especial prevalece sobre a geral, a lei posterior prevalece sobre a anterior). - No momento, em que publicado novo texto legal, este passa a existir no mundo jurdico, representa o novo pensamento do legislador sobre o tema de que se ocupa, produto, evidentemente, de novas valoraes sociais. Assim, no sendo possvel ignorar a existncia do novo diploma legal, bem como as transformaes que ele representa no ordenamento jurdico-penal, a sua imediata eficcia inegvel, e no pode ser obstaculizada a sua aplicao retroativa quando configurar lei penal mais benfica, mesmo que ainda se encontre em vacatio legis. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Se o crime cometido na vigncia da Lei A e julgado na vigncia da Lei B, como ir se proceder? Essa ser a resposta dada pelo assunto Eficcia da Lei Penal no Tempo. 1. Tempus regit actum (O tempo rege o ato): princpio bsico. Via de regra, a lei a ser aplicada a lei que estava em vigor no momento em que o crime foi praticado. Art. 4, CP Considerase como tempo do crime o momento da ao ou da omisso, ainda que seja outro o momento do resultado. O tempo do crime o tempo da ao. Ou seja, o CP, no que tange o tempo do crime, adotou a Teoria da Atividade. Ex: se um indivduo atirar no outro e esse s morrer 6 meses depois, o tempo do crime o dia em que o criminoso atirou. 2. Irretroatividade da Lei mais severa: Cometer um crime de roubo de 31 de agosto de 2010 cuja pena de 4 a 10 anos. S que no dia 15 de setembro de 2010, surge uma lei que passa a punir o roubo com 6 a 12 de recluso e o criminoso ser julgado

no dia 30 de outubro de 2010. A grande questo se esta lei nova, mais severa, alcana os atos praticados antes de sua vigncia. Neste caso, no alcana tendo eficcia ex nunc, ou seja, cobre os fatos praticados apenas aps a sua vigncia, irretroativa. Observa-se, portanto que vigncia diferente de eficcia. Sendo este princpio conseqncia do primeiro. Neste caso, o criminoso ser julgado pela lei mais antiga que j foi revogada, pois esta conservou sua eficcia em relao aos fatos anteriores, mesmo revogada a sua vigncia. - O fundamento dessa proibio (irretroatividade da lei penal mais severa), sustenta Jescheck, a idia de segurana jurdica, que se consubstancia num dos princpios reitores do Estado de Direito, segundo o qual as normas que regulam as infraes penais no podem modificar-se aps as suas execues em prejuzo do cidado. ... Ademais, o princpio da irretroatividade da lei penal tambm tem a finalidade de proteger o indivduo contra o prprio legislador, impedindo-o de criminalizar novas condutas, j praticadas por aquele, que, desconhecendo tal circunstncia, no tem como nem por que evit-la. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 3. Ultratividade da Lei Benfica: a lei mais benfica, mesmo depois de revogada, ela conserva a eficcia em relao aos fatos cometidos durante a sua vigncia, ainda que venha ser revogada por uma lei posterior menos benfica, mais grave; o fenmeno pelo qual uma lei que perdeu sua vigncia conserva a sua eficcia em relao aos fatos praticados quando ela estava em vigor. SEBSTIAN MELO. 4. Retroatividade da Lei mais benfica: Ex: Art. 163 dano qualificado. Dano praticado com substncia inflamvel ou explosiva; Pena: 6 meses a 3 anos. Um indivduo cometeu o crime em 10 de janeiro de 2010. Porm, em 15 de novembro de

2010 surge uma nova lei que estabelece uma nova pena de 1 ms a 1 ano. Neste caso, a nova lei menos severa, mais benfica, tendo eficcia de sua vigncia para frente e para os fatos ocorridos antes de sua vigncia. (Art. 2, p. nico- a lei posterior de qualquer modo favor). Ou seja, tem eficcia ex tunc, uma exceo ao tempus regit actum, pois alcana os atos praticados antes de sua vigncia. A lei mais benfica, portanto, alcana os atos praticados antes de sua vigncia. - Mas o que deve ser entendido por lei mais benigna? Como se pode apurar a maior benignidade da lei? Toda lei penal, seja de natureza processual, seja de natureza material, que, de alguma forma, amplie as garantias de liberdade do indivduo, reduza as proibies e, por extenso, as conseqncias negativas do crime, seja ampliando no campo de licitude penal, seja abolindo tipos penais, seja refletindo nas excludentes de criminalidade ou mesmo nos dirimentes de culpabilidade, considerada lei mais benigna, digna de receber, quando for o caso, os atributos da retroatividade e da prpria ultratividade penal. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Hipteses de Conflitos de Leis Penais do Tempo (subtpico) 1. Abolitio Criminis: Art. 2, caput do CP, abolio do crime. Exemplo clssico, adultrio ter deixado de ser crime em 2005. Ex: uma mulher foi adltera em 2003, porm, em 2005, o adultrio deixou de ser crime. Se o crime aconteceu e no foi investigado, nem investigado ele pode ser. Se o crime estava em investigao em sede de inqurito, o inqurito vai ter que ser arquivado. Se estava sendo processada, a ao penal tem que ser extinta, trancada. Se for condenada, ela no deve cumprir pena. Se estiver na cadeia, ela deve ser imediatamente solta. Mas, se j tiver cumprido pena ela passa a ser primria e de bons antecedentes (lgico se esse for o

nico fato). Esse caso no alcana os efeitos civis, apenas os efeitos penais, ou seja, como se o crime no tivesse existido. No h como exigir reparao de danos (efeito civil). Atravs de uma interpretao formal, no se poderia aplicar o princpio da lei mais benfica. Porm, no risco de leso grave e danos de difcil reparao, entende-se, que esse pode ser aplicado no perodo de vacatio legis. Essa tese defendida por Cludio Brando. RETROAGE. - A lei nova retira a caracterstica de ilicitude penal de uma conduta precedentemente incriminada; ...cessam apenas os efeitos penais da condenao. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 2. Novatio criminis: A conduta no era criminosa, mas passou a ser. Ex: um homem maior de idade contrata uma prostitua menor de idade. Antes no era crime, mas depois passou a ser como crime de explorao sexual de menor. Se o ato foi cometido em janeiro de 2010 e a nova lei surgiu em junho de 2010, o indivduo no pode ser julgado pela nova lei. uma lei irretroativa. NO RETROAGE. - A novatio criminis considera crime fato anteriormente no incriminado. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

3. Novatio in mellius: a nova lei no abole o crime, mas beneficia o ru. Ex: suponha que um homem costume a freqentar a Lagoa do Abaet para consumir substncias entorpecentes. At 2006, o usurio poderia ser preso (6 meses a 2 anos). Em 2006, o usurio no poderia mais ser preso, prestando servio comunidade como nova pena.

Esta lei retroage, mesmo que o sujeito j tenha sido condenado. RETROAGE 4. Novatio in pejus: a lei nova piora a situao de um crime que j existia, logo no retroage. NO RETROAGE.

Lei intermediria - Quando h uma sucesso reiterada de vrias leis, a que vale a mais benfica. Ex: uma pessoa cometeu um crime em 3 de fevereiro de 2010 onde estava em vigncia a Lei A cuja pena de 2 a 4 anos. Porm, em 5 de maio de 2010 surge uma nova lei (Lei B) cuja pena de 1 a 2 anos. Em seguida, em 30 de setembro de 2010 surge nova lei (Lei C) cuja pena de 3 a 6 anos. Sendo o julgamento em 22 de novembro de 2010, seria aplicada a Lei B. - Problema interessante surge quando h uma sucesso de leis penais, e a mais favorvel no nem a lei do tempo do fato nem a ltima, mas uma intermediria, isto , uma lei que no estava vigendo nem ao tempo do fato delitivo nem no momento da soluo do caso. ... Se a lei intermediria for a mais favorvel, dever ser aplicada. Assim, a lei posterior, mais rigorosa, no poder ser aplicada pelo princpio geral da irretroatividade, como tambm no pode ser aplicada a lei da poca do fato, mais rigorosa. Por princpio excepcional, s poder ser aplicada a lei intermediria, que a mais favorvel. Nessa hiptese, a lei intermediria tem dupla extra-atividade: , ao mesmo tempo, retroativa e ultra-ativa. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Combinao de Leis - Caso verdico Imagine que uma pessoa est indo para o shopping Iguatemi e, ao chegar, essa pessoa seqestrada e levada pelo seqestrador para o caixa eletrnico que saca o dinheiro e depois mata a vtima. Esse crime antes era reconhecido como extorso

seguida de morte com pena de 20 a 30 anos, sendo crime hediondo. Em 2009 (Lei 11923/2009), o legislador criou um dispositivo, o Art. 158 p. 3, que a figura de seqestro relmpago cuja pena de 24 a 30 anos, mas esqueceu de dizer que crime hediondo, deixando de ser. uma falha grave do legislador, porm o Direito Penal no est para cobrir erros do legislador. No que se refere pena, essa lei nova mais severa, mas, por outro lado, o crime deixa de ser hediondo (hediondo considerado um agravo). Ento como proceder quando o crime ocorreu antes do vigor da nova lei? Pode ser feito a combinao do aspecto mais benfico dessas duas leis, ou seja, retroage quanto pena e no retroage em relao a voltar ser hediondo (20 a 30 anos sem ser hediondo).

Crimes permanentes - Smula 711 do STF; crime permanente aquele cuja leso ao bem jurdico se prolonga (continua ocorrendo), por tempo juridicamente relevante, pela vontade do agente. Ou seja, o crime instantneo aquele que aconteceu e, uma vez consumado, referido no passado. Porm, o crime permanente, como o seqestro ou crcere privado, assim considerado porque enquanto o indivduo estiver preso pelo criminoso, o crime ainda est acontecendo pela vontade do agente. Outro exemplo o gato de energia eltrica, pois enquanto instalado o crime ainda est acontecendo. Mais um exemplo, a formao de quadrilha. Ateno, o homicdio um crime instantneo, os efeitos que so permanentes. - Tempo juridicamente relevante: aquele que, nas circunstncias do caso concreto, capaz de figurar uma efetiva leso ao bem jurdico. - Tempo do crime: (Smula 711) Joo no dia 10 de fevereiro de 2010 privou a liberdade de locomoo de Maria (Crcere privado 1 a 3 anos de recluso). Porm, no dia 31 de maro de 2010 sobrevm uma lei nova que diz que crcere privado deve ter uma pena de 2 a 8 anos. Maria, porm, s foi libertada no dia 2 de maio de 2010. Qual lei

aplicada ao criminoso? Se a ao se prolonga, necessrio determinar se o tempo do crime o momento que inicia ou que finda o crime. Para efeitos penais, o tempo do crime permanente o tempo em que cessa a permanncia. Em outras palavras, o crime ento citado como se tivesse sido ocorrido em 2 de maio de 2010 onde j vigia a lei nova. Isto previsto na Smula 711 no STF: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente se a sua vigncia anterior a cessao da continuidade ou permanncia. Obs: para Bittencourt inconstitucional a smula 711 do STF no que se refere a crime continuado, partindo da diferena conceitual entre crime continuado e crime permanente. Crime continuado composto por mais de uma ao em si mesmas criminosas, praticadas em momentos, locais e formas diversas, que, por fico jurdica, so consideradas crime nico, to-somente para efeitos de dosimetria penal. Sendo assim, o texto da smula 711, determinando aplicao retroativa de lei penal mais grave, para a hiptese de crime continuado, estar impondo pena (mais grave) inexistente na data do crime para aqueles fatos cometidos antes de sua vigncia. O que no ocorre com o crime permanente que se configura em um nico ato delituoso que se prolonga no tempo. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

Retroatividade da Jurisprudncia - Ex - arma de brinquedo no autoriza o aumento da pena em crime de roubo. Hoje, Maria pega uma bolsa e Joo com arma de brinquedo rouba o celular de Maria. Nesse caso, o crime de roubo est configurado, mas no incide na causa de aumento decorrente de arma de fogo. Joo estava confiando na jurisprudncia do STJ que afirma o no aumento da pena pelo uso de armas de brinquedo. Porm, dois meses aps o crime, quando Joo ser julgado, o STJ muda o entendimento da jurisprudncia, afirmando que arma de brinquedo autoriza o aumento da pena. um entendimento novo e mais severo. Para uma minoria, essa teoria fere o princpio da legalidade, ou seja,

da segurana jurdica. Se um tribunal tem uma jurisprudncia consolidada sobre um assunto e depois muda esse entendimento de maneira prejudicial ao ru, essa mudana tem que valer para os fatos praticados dali para frente, no alcanando fatos anteriores a sua vigncia, essa a opinio de alguns autores inclusive de Sebstian Melo. O entendimento dominante que a jurisprudncia, se tiver um novo entendimento, este deve alcanar os fatos pretritos. A jurisprudncia penal, como fonte do direito, toda vez que modificasse um entendimento consolidado em prejuzo do ru, no deveria poder retroagir alcanando fatos praticados antes do novo entendimento, em nome do princpio da segurana jurdica que d suporte ao princpio da legalidade. No entanto, o entendimento que prevalece no sentido de que a mudana de entendimento jurisprudencial tem aplicao imediata mesmo que prejudiciais ao ru. SEBSTIAN MELO

Lei Excepcionais e Temporrias - Leis excepcionais e temporrias: so leis que se autorrevogam. So leis que estabelecem um prazo de incio e fim de vigncia. A excepcional condiciona a sua vigncia a uma determinada circunstncia (situaes de emergncia). J a temporria so aquelas cuja vigncia vem fixada pelo legislador. Ex: do dia 15 de agosto de 2016 ao dia 2 de setembro de 2016 proibida portar arma branca a cem metros dos Estdios. Se no dia 1 de setembro, Joo for prximo ao Estado armado e no dia seguinte a lei perder a vigncia, Joo ser condenado? Sim, porque as leis excepcionais e temporrias so ultrativas, ou seja, conservam a sua eficcia, mesmo depois de esgotada a sua vigncia.

Eficcia das leis no tempo em normas penais em branco

- Ex: Maria vende produtos na feira, na Ceasa do Rio Vermelho, ervas para a realizao de despachos religiosos. S que o presidente baixou um decreto tabelando os preos das ervas medicinais em 20 reais. Maria no quer saber do decreto e vende as ervas acima do preo tabelado (25 reais) que crime contra a economia popular. Acima do preo tabelado uma norma penal em branco porque tem que existir uma portaria, um decreto tabelando os preos (norma penal em branco heterognea). Teve a eleio e Dilma ganhou e esta reajusta o preo das ervas medicinais e s ervas que estavam tabeladas 20 reais, passam a ser tabelados para trinta reais. Essa norma retroage para beneficiar Maria? - Na verdade, tem se entendido que os complementos das normas penais em branco se submetem aos mesmos fundamentos das leis penais no tempo. Todavia essa regra no se aplica quando o complemento das normas penais tiver carter excepcional ou temporrio, tendo este complemento ultratividade. O crime no era vender mercadoria a 25 reais, mas, sim, vender acima do preo tabelado, pouco importa qual seja o preo tabelado, pois esta uma norma temporria e excepcional. Ento Maria ser punida no porque vendeu a 25 reais, mas porque vendeu acima do preo tabelado. - Uma determinada substncia proibida, considerada droga. Depois foram feitos estudos e percebeu-se que esta no fazia mal a sade. Ento retira-se essa substncia da lista de drogas proibidas. Essa norma, esse complemento, permanente e, nesse caso, retroage para beneficiar o ru. - crime de descaminho importar mais de 500 dlares de mercadoria por via area, sem declarar o imposto devido. Maria trouxe 1500 dlares e no ms seguinte a quota passa para 2000 dlares. Maria ser punida, pois o crime ter trazido mercadoria acima do valor permitido. - Se o complemento da norma penal em branco for de carter excepcional ou temporrio, no interferindo na essncia do tipo, ela no retroage. Todavia, se o complemento da norma penal em branco

mudar a natureza do delito ou a sua essncia, ela retroage. SEBSTIAN MELO - As leis penais em branco no so revogadas em conseqncia da revogao de seus complementos. Tornam-se apenas temporariamente inaplicveis por carecerem de elemento indispensvel configurao de tipicidade. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Se homogneas no tem nenhum problema, pois as leis se complementam. - A ANVISA o rgo que regula as substncias entorpecentes. Por um lapso, saiu o cloreto de etila (lana perfume) durante 40 dias novembro de 2001 at janeiro de 2002, ou seja, se aboliu o crime. PROVA: 5 questes abertas, respostas no precisam ser longas e sim fundamentadas, no cai histria, princpios a maior carga da prova Aula 21/09/2010 Eficcia da Lei Penal no Espao - Est se discutindo Direito Penal Internacional, se quer discutir a eficcia da lei brasileira, a eficcia soberana de uma lei brasileira. Integra a soberania do Estado a possibilidade de auto reger-se em torno de suas prprias leis. Vai se discutir quais so os limites espaciais da eficcia da lei brasileira. encontrado CP no art. 5 ao art. 9. - A lei penal em decorrncia do princpio da soberania, vige em todo territrio de um Estado politicamente organizado. No entanto, pode ocorrer, em certos casos, para um combate eficaz criminalidade, a necessidade de que os efeitos da lei penal ultrapassem os limites territoriais para regular fatos ocorridos alm da sua soberania, ou, ento, a ocorrncia de determinada infrao penal pode afetar a ordem jurdica de dois ou mais Estados soberanos. Surge, assim, a necessidade de limitar a eficcia espacial da lei penal, disciplinando

que a lei deve ser aplicada em tais hipteses. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

- Conceito de territrio nacional: em sentido jurdico, deve ser entendido como o mbito espacial sujeito ao poder soberano do Estado. O territrio nacional efetivo ou real compreende: a superfcie terrestre (solo e subsolo), as guas territoriais (fluviais, lacustres e martimas) e o espao areo correspondente. Entende-se, ainda, como sendo territrio nacional por extenso ou flutuante as embarcaes e as aeronaves, por fora de fico jurdica. Em sentido estrito, territrio abrange solo (e subsolo) contnuo e com limites reconhecidos, guas interiores, mar territorial (plataforma continental; 12 milhas) e respectivo espao areo. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Existe um princpio regra que regula a eficcia da lei penal no espao, o princpio da territorialidade (art. 5). Por este princpio, aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de tratados e convenes de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. (relembrar territrio em cincia poltica). A grande polmica sobre territrio nacional quando se trata de crimes cometidos a bordo de embarcaes ou aeronaves. Artigo 5 1: para efeitos penais consideram extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontre. Ex: o Aero Lula uma aeronave pblica, se qualquer crime for cometido l dentro, ser considerado cometido dentro do territrio nacional. A mesma regra vale para as aeronaves e embarcaes pblicas estrangeiras. - O mesmo artigo diz que se consideram extenso do territrio nacional as aeronaves e embarcaes brasileiras mercantes e de propriedade privada que estiverem em espao areo correspondente ou em alto mar. Nesse caso prevalece a bandeira. Mas, prevalece o territrio sobre a bandeira, se h um avio da TAM e o crime ocorrer

em NY, o crime ser entendido como cometido em territrio americano. - Pelo princpio da territorialidade, aplica-se a lei penal brasileira aos fatos punveis praticados no territrio nacional, independentemente da nacionalidade do agente, da vtima ou do bem jurdico lesado. A lei brasileira adota essa diretriz como regra geral, ainda que de forma atenuada ou temperada (art. 5, caput, CP), uma vez que ressalva a validade de convenes, tratados e regras internacionais. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Obs: Um espanhol comprou um barco e registrou o barco na Brasil, pouco importa se o dono da embarcao espanhol. Vale sim, o registro da aeronave, da decorre a nacionalidade da aeronave. Obs: observar o pargrafo 1 e 2 do CP.

Territorialidade Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984) 1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984) 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

- Extraterritorialidade (art. 7): a aplicao da lei brasileira ao crime cometido fora do Brasil. s vezes, a lei brasileira ultrapassa os limites do territrio nacional. Existem quatro critrios de aplicao da territorialidade: Defesa ou princpio real: por esse critrio aplica-se a lei brasileira ao crime praticado no estrangeiro quando o bem jurdico atingido for nacional. Artigo 7, I, a, b, c - Esse princpio permite a extenso da jurisdio penal do Estado titular do bem jurdico lesado, para alm de seus limites territoriais, fundamentado na nacionalidade do bem jurdico lesado (art. 7, I, CP), independentemente do local em que o crime foi praticado ou da nacionalidade do agente infrator. Protege-se, assim, determinados bens jurdicos que o Estado considera fundamentais. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Justia universal: por ele aplica-se a lei brasileira ao crime praticado no estrangeiro que o Brasil se obrigou a combater por tratados ou convenes de direito internacional onde quer que tenham sido cometidos. Artigo 7, I, d; Artigo7, II, a - Por esse princpio, as leis penais devem ser aplicadas a todos os homens, onde quer que se encontrem. Esse princpio caracterstico da corporao penal internacional, porque permite a punio, por todos os Estados, de todos os crimes que forem objetos de tratados e convenes internacionais. Aplica-se a lei nacional a todos os fatos punveis sem levar em conta o lugar do delito, a nacionalidade de seu autor ou o bem jurdico lesado. (Ex: art. 7, II, a, do CP). A competncia aqui firmada pelo critrio da preveno. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

Personalidade ativa ou passiva: pela ativa aplica-se a lei brasileira ao crime praticado por brasileiro fora do Brasil, ou seja, considera a nacionalidade do autor do delito. J a passiva referese ao crime praticado contra brasileiro fora do Brasil, ou seja, considera a nacionalidade da vtima do delito. Ativa: Artigo 7 - I, d; II, b/ Passiva: Artigo 7, pargrafo 3. Representao do pavilho ou da bandeira: aplica-se a lei brasileira subsidiariamente aos crimes praticados em embarcaes e aeronaves privadas em territrio estrangeiro e que l no sejam julgados. Ex: Maria e Joo resolvem fazer um passeio de lancha. Mas, a lancha fica a deriva e s ficam os dois na lancha. Chega ao mar territorial de Guin Bissal. Joo agride Maria. Nesse caso, o crime, em tese ocorreu em territrio estrangeiro, mas possa ser que ele no seja julgado no estrangeiro. Para no ficar sem ser julgado, pode ser subsidiariamente julgado no Brasil. Artigo 7, II, c - Trata-se de um princpio subsidirio, e, quando houver deficincia legislativa ou desinteresse de quem deveria reprimir, aplica-se a lei do Estado em que est registrada a aeronave ou embarcao ou cuja bandeira ostenta os delitos praticados em seu interior. (art.7,II,c, do CP) CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Obs: o Direito Penal adota como regra geral o princpio da territorialidade, os demais so excees.

Artigo 7, pargrafo 1 (extraterritorialidade incondicionada): O sujeito poder ser julgado pela lei brasileira, ainda que seja condenado no estrangeiro ou absolvido no estrangeiro refere-se aos crimes do inciso I. Esse princpio viola o princpio da proibio da dupla punio? Quando voc condenado no estrangeiro e condenado novamente

no Brasil, voc ir aproveitar o tempo de pena do estrangeiro. Se a pena for de outro tipo, por exemplo, multa no estrangeiro e priso no Brasil, a pena do estrangeiro servir de atenuante. Sendo assim, viola em parte o princpio da proibio da dupla punio, pois apesar da compensao de penas, o indivduo foi julgado duas vezes. So os crimes do inciso I, do art. 7: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil;

- Aplica-se a lei brasileira sem qualquer condicionante (art. 7, I, do CP), na hiptese de crimes praticados fora do territrio nacional, ainda que o agente tenha sido julgado no estrangeiro (art. 7, I, do CP), com fundamento nos princpios de defesa (art. 7,I, a, b e c do CP) e da universalidade (art. 7, I, d, do CP). ... A importncia dos bens jurdicos, objeto de proteo penal, justifica, em tese, essa incondicional aplicao da lei brasileira. Nesses crimes, o Poder Jurisdicional brasileiro exercido independentemente da concordncia do pas onde o crime ocorreu. desnecessrio, inclusive, o ingresso do agente no territrio brasileiro, podendo, no caso, ser julgado revelia. A circunstncia de o fato ser lcito no pas onde foi praticado ou de se encontrar extinta a punibilidade seria irrelevante. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

Pena Cumprida no Estrangeiro

Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. (Alterado pela L-007.209-1984)

Artigo 7, pargrafo 2 (extraterritorialidade condicionada): depende do concurso cumulativo de uma srie de condies. Referese aos crimes do inciso II. As condies esto dispostas no prprio pargrafo 2. So elas: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio*; (conseqncia da letra a) (Includo pela Lei n 7.209, de 1984) Perfeita coincidncia entre crimes que autoriza a extradio e crimes em que a lei brasileira estende a sua territorialidade. Em apertada sntese, o crime deve ser punido com recluso e pena superior a um ano (Lei 6815/80, art. 67). Art. 77. No se conceder a extradio quando: (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81) I - se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade verificar-se aps o fato que motivar o pedido; II - o fato que motivar o pedido no for considerado crime no Brasil ou no Estado requerente;

III - o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime imputado ao extraditando; IV - a lei brasileira impuser ao crime a pena de priso igual ou inferior a 1 (um) ano; V - o extraditando estiver a responder a processo ou j houver sido condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se fundar o pedido; VI - estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei brasileira ou a do Estado requerente; VII - o fato constituir crime poltico; e VIII - o extraditando houver de responder, no Estado requerente, perante Tribunal ou Juzo de exceo. 1 A exceo do item VII no impedir a extradio quando o fato constituir, principalmente, infrao da lei penal comum, ou quando o crime comum, conexo ao delito poltico, constituir o fato principal. 2 Caber, exclusivamente, ao Supremo Tribunal Federal, a apreciao do carter da infrao. 3 O Supremo Tribunal Federal poder deixar de considerar crimes polticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer autoridades, bem assim os atos de anarquismo, terrorismo, sabotagem, seqestro de pessoa, ou que importem propaganda de guerra ou de processos violentos para subverter a ordem poltica ou social. Condio objeti

d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.

Crimes do inciso II, art. 7:

a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados.

Artigo 7, pargrafo 3: o crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil se aplica no caso de extraterritorialidade condicionada, somada mais duas condies: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; (pelo pas de origem do estrangeiro) b) houve requisio do Ministro da Justia Obs: no cabe a extradio de estrangeiro casado com brasileira ou que tenha filho menor dependente; Smula 1 STF: VEDADA A EXPULSO DE ESTRANGEIRO CASADO COM BRASILEIRA, OU QUE TENHA FILHO BRASILEIRO, DEPENDENTE DA ECONOMIA PATERNA.

*Extradio: a deportao e a expulso so atos administrativos editados no mbito do Poder Executivo, j a extradio um pedido

de um Estado a outro de entrega de um indivduo, que em seu territrio deva responder a processo penal, a ser apreciado no mbito do Poder Judicirio. A extradio s ocorre quando h prtica de crime no exterior, assim se o indivduo sofrer qualquer condenao civil no poder ser solicitada sua extradio. O pedido de extradio s poder ser deferido pelo governo brasileiro se houver tratado entre os dois Estados ou havendo promessa de reciprocidade de tratamento pelo Estado solicitante, de modo que fique assegurada a igualdade de tratamento quando houver pedido de extradio feito pelo Brasil. O Estatuto do Estrangeiro regulamenta a extradio passiva (quando requerida ao Brasil por outro Estado). A extradio ativa (quando o Brasil solicita a outros Estados) tem seu procedimento regulamentado pelo Decreto-Lei n 394 de 28 de abril de 1938. A Constituio Federal enuncia algumas restries aos pedidos de extradio feitos ao governo brasileiro. proibida a extradio de brasileiro nato, no existindo qualquer exceo para esta regra. Tal vedao se aplica ao naturalizado, mas quanto a ele h algumas excees, quais sejam: o naturalizado pode ser extraditado por crime comum praticado antes da naturalizao, bem como em caso de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins. Quanto aos estrangeiros, a regra a permisso de extradio, sendo esta vedada apenas quando forem acusados de crime poltico ou de opinio.

Extraterritorialidade Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: (Alterado pela L-007.209-1984) I - os crimes: (Alterado pela L-007.209-1984) a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;

b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; II - os crimes: (Alterado pela L-007.209-1984) a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. obs.dji.grau.4: Administrao Pblica; Aeronaves; Classificao dos Crimes; Conflito de Normas no Espao; Crime (s); Eficcia da Lei Penal no Espao; Eficcia de Sentena Estrangeira; Embarcaes; Extraterritorialidade da Lei Penal Brasileira; F Pblica; Genocdio; Lei Brasileira; Lei Penal no Espao; Patrimnio Pblico; Presidente da Repblica; Princpio da Territorialidade 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. (Alterado pela L007.209-1984) 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso (CUMULATIVO) das seguintes condies: (Alterado pela L007.209-1984) a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; obs.dji.grau.4: Classificao dos Crimes c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio;

d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. obs.dji.grau.3: Art. 107 a Art. 120, Extino da Punibilidade - CP obs.dji.grau.4: Classificao dos Crimes; Crime (s); Eficcia de Sentena Estrangeira; Lei Brasileira 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: (Alterado pela L-007.209-1984) a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia. obs.dji.grau.3: Art. 5, caput, Territorialidade - CP obs.dji.grau.4: Ao Penal; Crime (s); Extradio; Extraterritorialidade; Lei Brasileira; Ministro da Justia

Sentena estrangeira (Artigo 9 - CP)

- Sentena estrangeira tem eficcia limitada no Brasil porque o exerccio da jurisdio um ato de soberania. Pode ser homologada no Brasil pelo STJ para efeitos restritos. O primeiro efeito obrigar o condenado a reparao do dano (tem que haver requerimento das partes). O segundo efeito fazer com que o sujeito cumpra medida segurana no Brasil. Ou seja, sujeito inimputvel por doena mental e que, ao invs de ficar no hospital de custdia no estrangeiro, fique no hospital de custdia no Brasil. Eficcia de Sentena Estrangeira

Art. 9 - A sentena estrangeira, quando a aplicao da lei brasileira produz na espcie as mesmas conseqncias, pode ser homologada no Brasil para: (Alterado pela L-007.209-1984) I - obrigar o condenado reparao do dano, a restituies e a outros efeitos civis; II - sujeit-lo a medida de segurana. obs.dji.grau.2: Art. 787, Homologao das Sentenas Estrangeiras Relaes Jurisdicionais com Autoridade Estrangeira - Cdigo de Processo Penal - CPP - L-003.689-1941 obs.dji.grau.3: Art. 96, Espcies de Medidas de Segurana - CP, Art. 97, Imposio da Medida de Segurana para Inimputvel - CP, Art. 98, Substituio da Pena por Medida de Segurana para o SemiImputvel - CP; Art. 99, Direitos do Internado - CP obs.dji.grau.4: Dano; Homolocao; Limites de Penas; Medidas de Segurana; Reparao do Dano; Sentena Penal Pargrafo nico - A homologao depende: (Alterado pela L-007.2091984) a) para os efeitos previstos no inciso I, de pedido da parte interessada; b) para os outros efeitos, da existncia de tratado de extradio com o pas de cuja autoridade judiciria emanou a sentena, ou, na falta de tratado, de requisio do Ministro da Justia. obs.dji.grau.3: Art. 5, Territorialidade - CP obs.dji.grau.4: Eficcia de Sentena Estrangeira; Extradio

Lugar do Crime (Artigo 6) - O lugar do crime o lugar da ao, do resultado ou de qualquer um dos dois? No direito brasileiro, no se adota nem a teoria da ao e

nem a do resultado, mas se adota a teoria ubiqidade. De acordo com essa teoria, tanto vale a ao quanto o resultado. Se em qualquer momento do crime, o crime tocou (atingiu) o territrio nacional, ele ser considerado cometido no territrio nacional. - Teoria pura da ubiqidade, mista ou unitria: lugar do crime tanto pode ser o da ao como o do resultado, ou ainda o lugar do bem jurdico atingido. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - A eventual duplicidade de julgamento (que pode surgir da aplicao dessa teoria) superada pela regra constante no artigo 8 do Cdigo Penal, que estabelece a compensao de penas, uma modalidade especial de detrao penal. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Lugar do Crime Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. (Alterado pela L-007.209-1984) obs.dji.grau.3: Art. 70, Competncia pelo Lugar da Infrao Competncia - Processo em Geral - Cdigo de Processo Penal - CPP - L-003.689-1941 obs.dji.grau.4: Crime (s); Lugar do Crime

Prazos (Artigo 10 e 11) - Joo deu um tiro em Maria e ela morreu. A prescrio desse crime comea a correr a partir do dia em que o fato aconteceu e no do dia seguinte. No Direito Penal, conta o dia do comeo no prazo, isso j no ocorre no Processo Civil. A menor unidade de tempo o dia. Por exemplo, ningum pode ser condenado a uma pena de 20 anos, 4 meses e duas horas. As horas sero descartadas.

Contagem de Prazo

Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum. (Alterado pela L007.209-1984) obs.dji.grau.3: Art. 132 e , Condio, Termo e Encargo - Negcio Jurdico - Fatos Jurdicos - Cdigo Civil - CC - L-010.406-2002; Art. 798, 1, Disposies Gerais - Cdigo de Processo Penal - L003.689-1941 obs.dji.grau.4: Ao Penal; Causas de Extino da Punibilidade; Contagem de Prazo; Prazo (s); Prescrio

Fraes No Computveis da Pena Art. 11 - Desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas restritivas de direitos, as fraes de dia, e, na pena de multa, as fraes de cruzeiro. (Alterado pela L-007.209-1984) obs.dji.grau.4: Fraes No Computveis da Pena; Pena (s)

Incidncia da Parte Geral do Cdigo (artigo 12) As regras da parte geral do CP aplicam-se legislao penal extravagante, se ela no dispuser de modo diverso. DVIDA!!!!!

Imunidades (Eficcia da lei penal em relao s pessoas) - O princpio da territorialidade faz ressalvas aos tratados, convenes e regras de Direito Internacional, dando origem s imunidades diplomticas. H igualmente excees decorrentes de normas de

Direito pblico interno, que originam as imunidades parlamentares. As imunidades diplomticas e parlamentares no esto vinculadas pessoa autora das infraes penais, mas s funes eventualmente por ela exercidas, no violando, assim, o preceito constitucional da igualdade de todos perante a lei. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Imunidades do advogado (Art 133 da CF): - O advogado no pode ter receio de defender seu cliente. No existe hierarquia entre juzes, advogados e membros do MP. - Lei 8.906/94 (Estatuto da Magistratura): diz qual o limite da imunidade do advogado. Em juzo ou fora dele, o advogado inviolvel no que tange os crimes de injria e difamao. (art 7, pargrafo 2) Calnia: acusar algum de forma mentirosa de ter cometido um crime (o advogado no tem imunidade) Difamao: atribuir um fato ofensivo (o advogado tem imunidade, no importando se a acusao ou no mentirosa) Injria: dizer que algum alguma coisa (o advogado tem imunidade) Obs: antes a lei dizia que o advogado no cometia desacato (ofensa gratuita a um servidor pblico), mas o STF decidiu ao contrrio atravs de um ADIN (Ao Direta de Inconstitucionalidade).

Aula 28/09/2010 Imunidades Parlamentar: (CF; art. 53) a imunidade material e processual conferida inicialmente a deputados e senadores. - Para que o Poder Legislativo possa exercer seu mnus pblico com liberdade e independncia, a Constituio assegura-lhe algumas prerrogativas, dentre as quais se destacam as imunidades. A imunidade, como prerrogativa parlamentar, do Parlamento, e

somente por via reflexa pode ser estendida como uma prerrogativa de carter pessoal. Logo, a imunidade, por no ser um direito do parlamentar, mas do prprio Parlamento, irrenuncivel. ... A imunidade parlamentar e um privilgio ou prerrogativa de direito pblico interno e de cunho personalssimo (no sentido de que no pode ser estendida a ningum), decorrente da funo exercida. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 IMUNIDADES PARLAMENTARES IMUNIDADES PARLAMENTARES ABSOLUTAS = imunidade substancial = imunidade material = imunidade real = inviolabilidade = indenidade (Zaffaroni) CF, Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis ADMINISTRATIVA, POLTICA, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001) Posio do STF abrange a imunidade administrativa e poltica. * Natureza jurdica da inviolabilidade 1 corrente: causa excludente de crime. Pontes de Miranda. 2 corrente: causa que se ope formao do crime. Basileu Garcia. 3 corrente: causa especial de excluso de pena. Anbal bruno. 4 corrente: causa de irresponsabilidade penal. Magalhes Noronha. 5 corrente: causa de incapacidade pessoal penal por razes polticas. Frederico Marques. 6 corrente: causa de atipicidade. LFG e STF. Impede o crime tambm para os partcipes. Smula 245 STF: a imunidade parlamentar no se estende ao co-ru sem essa prerrogativa.

A smula s se aplica para algumas hipteses da imunidade relativa. No se aplica na imunidade absoluta. * Limites da imunidade absoluta 1 situao: palavras e opinies emitidas nas dependncias do congresso Neste caso, presume-se absolutamente o nexo funcional ficando o parlamentar imune. 2 situao: palavras e opinies emitidas fora das dependncias do congresso. Presume-se relativamente o nexo funcional. IMUNIDADES PARLAMENTARES RELATIVAS 1. Imunidade relativa ao foro para processo e julgamento CF, art. 53, 1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001) Foro por prerrogativa de funo. Da expedio do diploma ao trmino do mandato. Terminado o mandato, o processo baixa para o juzo de 1 grau caso ainda no encerrado. Se fosse privilgio, terminado o mandato, o processo continuaria na superior instncia. Mas como aqui se trata de prerrogativa da funo, o processo tem de ser baixado. Em razo disso, o STF cancelou a smula 394. Qualquer lei que tentar repristinar o contedo dessa smula ser inconstitucional. Foro por prerrogativa de funo EXCLUSIVAMENTE CRIMINAL. No abrange aes de outras naturezas, mesmo de improbidade. 1. Imunidade relativa priso

CF, art. 53, 2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001) * Cabe priso provisria em face de parlamentar? Regra: no cabe. EXCEO: flagrante no caso de crime inafianvel. Depois de 24h os autos vo para a Casa para que delibere a manuteno ou no da custdia. Anlise poltica, de convenincia e oportunidade da priso (no jurdica) !! * Pode prender definitivamente o parlamentar? Imunidade no alcana priso-pena, priso definitiva. Posio do STF. *** A imunidade abrange priso civil !!!! A votao aberta (Cleber Masson) Verificada a impossibilidade de apreciao do pedido pela casa respectiva, a priso ser mantida independentemente dessa manifestao. 1. Imunidade relativa ao processo CF, art. 53, 3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

CF, art. 53, 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

ANTES DEPOIS DA EC 35/2001 A imunidade abrangia qualquer crime, praticado antes ou depois da diplomao. A imunidade s abrange crime praticado aps a diplomao. Crimes praticados antes da diplomao no tm imunidade, mas so julgados no STF. O STF necessitava de autorizao para iniciar o processo. O STF dispensa autorizao. Contudo, a casa legislativa pode, mediante voto, sustar o andamento do processo. Enquanto no autorizado, no corria a prescrio. A sustao do processo suspende tambm a prescrio. A imunidade relativa a processo, no abrange inqurito policial. Prerrogativa extraordinria da imunidade parlamentar prevista no art. 53, 3 ao 5, no se estende e nem alcana os inquritos policiais que tenham sido instaurados contra membro do Congresso Nacional. Posio do STF. 1. Imunidade relativa condio de testemunha CF, art. 53, 6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

No imunidade absoluta. Ex: viu acidente de trnsito, tem que testemunhar. Deputado, quando testemunha, tem direito a silncio e pode marcar o dia, a hora e o local onde vai ser ouvido. CPP, Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz. (Redao dada pela Lei n 3.653, de 4.11.1959) Essa garantia para o parlamentar testemunha. No alcana o parlamentar investigado ou acusado !!!

CF, art. 53, 7 A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

***As imunidades permanecem em estado de stio? Via de regra, subsistem. EXCEO: suspensas mediante voto de 2/3 da casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do CN que sejam incompatveis com a execuo da medida. Logo, dentro do CN a imunidade absoluta, mesmo no estado de stio. CF, art. 53, 8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva,

nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.(Includo pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Parlamentar federal que se licencia para exercer cargo em comisso do executivo federal (Ministro de Estado) mantm a imunidade absoluta ou relativa? NO. A imunidade no da pessoa, da funo. Smula 4 STF: No perde a imunidade parlamentar o congressista nomeado Ministro de Estado. (Cancelada pelo Inq 104 RTJ-99/477 26/08/1981) Se a smula foi cancelada, perde a imunidade parlamentar o congressista nomeado ministro de Estado. Contudo, mantm o foro por prerrogativa de funo (STF). Parlamentares afastados para o exerccio de cargo de Ministro da Repblica, Secretrio de Estado ou de Municpio no mantm as imunidades. IMUNIDADES DOS DEPUTADOS ESTADUAIS Tm as mesmas imunidades dos parlamentares federais. CF, art. 27, 1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- s-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. Smula 3 STF: A imunidade concedida a deputados estaduais restrita a justia do estado. (Superada pelo RE 456679 - 15/12/2005) IMUNIDADES DOS VEREADORES Imunidade absoluta abrange somente os atos cometidos circunscrio do Municpio em que exerce a vereana.

na

CF, art. 29, VIII - inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio; (Renumerado do inciso VI, pela Emenda Constitucional n 1, de 1992) OBS: a constituio estadual pode lhes dar foro por prerrogativa de funo, quer ser o TJ. CE.RJ, CE.PI

PARLAMENTARES FEDERAIS PARLAMENTARES ESTADUAIS VEREADORES Imunidade absoluta Imunidade absoluta Imunidade absoluta dentro da circunscrio do municpio. Imunidade relativa - quanto ao foro (STF) - quanto priso - quanto ao processo - quanto condio de testemunha Imunidade relativa - quanto ao foro (TJ) - quanto priso - quanto ao processo - quanto condio de testemunha NO h imunidade relativa. *** MPF: A prerrogativa de funo prevalece sobre a competncia constitucional do jri? Smula 721 STF: a competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela constituio estadual.

A CF prev foro especial por prerrogativa de funo e competncia do tribunal do jri. -- Se o foro especial estiver estabelecido na Constituio Federal, prevalece sobre o tribunal do jri. -- Se o foro especial estiver estabelecido exclusivamente na constituio estadual, NO prevalece sobre o tribunal do jri. Ex: parlamentar federal tem foro especial previsto na CF. Logo crime doloso contra a vida julgado no STF. Ex: parlamentar estadual tem foro especial previsto na CF (art. 27, 1). Logo, crime doloso contra a vida julgado no TJ. Ex: vereador tem foro especial exclusivamente na constituio estadual. Nesse caso, crime doloso julgado pelo tribunal do jri. Imunidade material: uma imunidade absoluta que os deputados e senadores tm por suas opinies, palavras e votos. Em outras palavras, opinies, palavras e votos proferidos por deputados e senadores no exerccio do mandato gozam de imunidade, so inviolveis civil e penalmente. Ou seja, eles podem dizer o que quiserem na tribuna e tero imunidade. Ex: o caso de Clodovil, ACM esculhambou o tribunal de justia, mas gozava de imunidade. Essa imunidade no se restringe ao Congresso Nacional. Se ele estiver atuando na sua condio de parlamentar, ele ter imunidade. Essa imunidade de opinies, palavras e votos se estende (art. 27, pargrafo I da CF) aos deputados estaduais, tanto a imunidade material quanto processual. Os vereadores, (art.29, VIII, CF) diz que tambm tem imunidade material na circunscrio do municpio. Essa imunidade de deputado e senador no alcana os crimes eleitorais praticados durante a campanha. Imunidade processual: dos deputados e senadores. Diz respeito a trs aspectos: ao foro (juzo competente), a priso (possibilidade de ser preso antes de uma sentena condenatria. Ex: priso em flagrante ou preventiva) e ao processo (pode ou no ser paralisado). No que diz respeito ao foro, deputados e

senadores tem imunidade de foro, sendo julgados pelo STF na forma do art. 53, pargrafo I, CF, ou seja, tem prerrogativa de foro. Estende-se esta prerrogativa aos deputados estaduais, que so julgados pelo Tribunal de Justia Estadual se o crime for de competncia da justia estadual ou pelo Tribunal Regional Federal se for justia federal. Vereadores no tm prerrogativa de foro, sendo julgados pela justia comum, na verdade, os vereadores no tm imunidade processual, s tem material. No que diz respeito priso (art. 53, pargrafo II, CF), deputados e senadores s podem ser presos em flagrante de crime inafianvel. No se est falando de ser preso em decorrncia de uma condenao, esta priso a que se refere essa imunidade a priso processual, ou seja, no cabe priso preventiva, temporria contra deputados e senadores. Caso sejam presos por crime inafianvel ainda h um benefcio, pois, nesse caso, os autos da priso sero remetidos a respectiva casa para que pelo voto da maioria se resolva sobre a priso, ou seja, o processo no vai para o juiz vai para Cmara dos Deputados ou para o Senado que iro votar se a priso deve ser mantida ou relaxada. Essa regra tambm se estende aos deputados estaduais. Por fim, tem-se a imunidade de processo (art. 53, p. 3, CF): deputados e senadores se cometerem um crime antes de diplomados, o processo corre normalmente. Por outro lado, se aps a diplomao o deputado e o senador cometeram um crime, o processo tambm corre normalmente, mas h uma exceo. Recebida a denncia contra senador e deputado por crime cometido aps a diplomao, O STF dar cincia a casa respectiva que, por iniciativa do partido poltico com representao na cmara ou no senado pode requerer o processo para que este seja votado se ocorrer a maioria dos votos poder sustar o processo enquanto durar a ao. Ou seja, deputados e senadores processados por crimes cometidos aps a diplomao podem ter o processo suspenso pela deliberao de sua respectiva casa. Findo o mandato, se ele no se reelegeu, o processo retornar a primeira instncia e l ser

julgado. Enquanto o processo estiver suspenso prescrio no corre. Art. 53 (Constituio Federal) 3 - Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. Obs: se um cidado comete um crime julgado pela justia comum estadual ou federal. A segunda instncia da justia estadual o TJ e segunda instncia da justia federal TRF. Imunidade Diplomtica: causa pessoal de imunidade processual. No que se refere a essa imunidade, tem-se de um lado o Estado acreditante e do outro o Estado acreditado. O Estado acreditante o Estado que encaminha o diplomata. J o Estado acreditado o que recebe o diplomata. Pela Conveno de Viena, que regula a imunidade diplomtica, o diplomata do Estado acreditante, que se encontra no Estado acreditado, no pode ser preso nem processado criminalmente perante o Estado acreditado. Se o embaixador da Venezuela comete um crime no Brasil tem imunidade perante a justia brasileira (Venezuela acreditante; Brasil acreditado). Se ele no estiver em misso diplomtica, isso no ocorre. Esse benefcio obviamente no exclusivo do diplomata, do diplomata, dos membros do corpo diplomtico (que atuam no Estado acreditado) e dos membros de sua famlia ainda que de nacionalidade diferente. Ex: se o embaixador da Romnia (que atua no Brasil) casar com uma brasileira, ela passa a ser regida pelas leis da Romnia para evitar que se persiga o diplomata atravs de sua famlia. Se ela, cometer um crime ser enquadrada nas leis da Romnia. No h imunidade diplomtica para Cnsul e nem para Adido. Cnsul visa cuidar de interesses particulares do cidado do pas. O Adido visa promover

intercmbios culturais e no est em funo do Estado. Esta imunidade pertence ao Estado e no ao diplomata, por esta razo o diplomata no pode renunciar a sua prpria imunidade, mas o Estado acreditante sim. Ex: Gergia um antigo Estado da URSS, o embaixador da Gergia estava bbado em Washington e atropelou e matou uma brasileira turista. Ele tem imunidade diplomtica, mas o Estado da Gergia renunciou essa imunidade, de modo que ele foi processado, julgado e condenado a 5 anos de cadeia no EUA. Obs: nncio era uma espcie de mensageiro e no existe hoje e no tem imunidade. Chefes de estado e de governo membros de organismos internacionais ogativa autonomia substancial. IMUNIDADE DIPLOMTICA Garantia/ prerrogativa de direito pblico internacional de que desfrutam: 1. Os Chefes de governo ou estado estrangeiro 2. Embaixadores e famlia 3. Funcionrios do corpo diplomtico e famlia 4. Funcionrios de organizaes internacionais e famlia. Ex: da ONU Apesar de todos deverem obedincia ao preceito primrio da lei penal do pas em que se encontram (generalidade da lei penal), os diplomatas escapam da sua conseqncia jurdica (punio) permanecendo sob a eficcia da lei penal a que pertencem (CASO DE INTRATERRITORIALIDADE). Ex: Embaixador americano no Brasil. A norma tem preceito primrio e secundrio. O embaixador deve respeito norma primria brasileiro. Agora se desrespeitar, as conseqncias seguem a lei penal do seu pas de origem.

Essa imunidade impede a investigao contra o diplomata? A presente imunidade no impede a investigao principalmente para garantir

policial,

O diplomata pode renunciar a sua imunidade? Prerrogativa do cargo e a pessoa no pode renunciar a sua imunidade. Agora, o pas que o diplomata representa pode retirar a imunidade dele. A imunidade diplomtica alcana quaisquer crimes, funcionais ou no. *** Os agentes consulares tm imunidade diplomtica? Os agentes consulares, em razo das suas funes meramente administrativas, no desfrutam de imunidade diplomtica, salvo em relao aos atos de ofcio. Embaixada no extenso do territrio que representa !!!! No est no art. 5 1 do CP !!! Porm, as embaixadas so inviolveis. No admitem busca e apreenso, requisio, embargo ou qualquer tipo de medida de execuo de natureza penal.

Concurso aparente de normas ou Conflitos aparente de normas - As normas no se encontram soltas no ordenamento jurdico, pois este forma um sistema harmnico que visa eliminar antinomias entre as normas de um mesmo sistema. Na lgica jurdica, existem trs critrios pelos quais se verifica a validade ou no de uma norma: princpio da identidade, no contradio e do terceiro excludo. Pelo princpio da identidade, se h uma lei que diz que azul azul, no pode haver outra que diga que azul amarelo. No contradio:

no podem estar vigentes ao mesmo tempo normas contraditrias, uma delas deve ser excluda em vigor (permitido pisar na grama e no permitido pisar na grama). Terceiro excludo: ou permitido ou proibido no h uma terceira via. Ex: pode ou no pisar na grama. Mesmo assim, no direito penal h vrias normas que parecem incidir sobre o mesmo fato, a primeira discusso se as normas possuem o mesmo mbito de eficcia temporal, espacial, hierrquica. No caso do conflito aparente de normas, s vezes um fato criminoso regido por vrias normas incriminadoras. Ex: infanticdio: homicdio (matar algum); furto (subtrao de coisa alheia mvel) e roubo a mesma coisa. Sendo assim, existe um fato criminoso nico e vrias normas que aparentemente incidem sobre o mesmo fato, porm ningum pode responder duas vezes pelo mesmo fato. Desta maneira, deve existir uma nica que incida sobre este fato, no caso da me que mata o filho no estado puerperal no pode ser acusada por infanticdio e por homicdio. No concurso aparente de normas, estuda-se quais so os critrios pelos quais se identifica, se resolve, se escolhe qual a norma vai ser aplicada a cada caso. No confundir com pluralidade de crimes (concurso de crimes). O nome conflito aparente por que o conflito de normas no real, no efetivo, pois existem critrios para resolver. Dessa forma, no h ameaa ao ordenamento sob a pena de o Direito Penal deixar de constituir um sistema, ordenado e harmnico, onde suas normas apresentam entre si uma relao de dependncia e hierarquia, permitindo a aplicao de uma s lei ao caso concreto, excluindo ou absorvendo as demais.

- A definio ou conceituao do conflito aparente de normas altament6e polmica, a comear por sua denominao, que alguns pensadores tambm tratam por concurso aparente de normas ou de leis. Jescheck considera a terminologia tradicional concurso de leis uma expresso equvoca, preferindo substitu-la por unidade de lei, uma vez que se aplica somente uma das leis em questo, a que

chama de lei primria, e a lei deslocada no aparece no julgamento. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - No entanto, ao contrrio do que faz com o concurso de crimes, a lei no regula as situaes de concurso aparente de normas, devendo a soluo ser encontrada atravs da interpretao, pressupondo, porm, a unidade de conduta ou de fato, pluralidade de normas coexistentes e a relao de hierarquia ou de dependncia entre essas normas. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Critrio da especialidade: a norma especial prevalece sobre a norma geral. Ou seja, por ele toda vez que houver entre as normas uma relao de gnero e espcie prevalece a norma especial. Uma norma no especial em si mesma, mas quando comparada com outra norma, ou seja, decorre de um juzo de comparao. Sendo assim, uma norma especial em relao a outra quando ela contm todos os elementos da norma geral, mas alguns de natureza objetiva ou subjetiva que alteram para mais ou para menos a resposta penal dada a infrao. Em outras palavras, o tipo especial tem tudo que o geral tem e algo a mais que faz o crime ser considerado mais grave ou menos grave. Por exemplo, uma mulher grvida sobre o estado puerperal mata o filho. O homicdio se adqua ao fato. Porm, o infanticdio uma roupa que melhor se ajusta, melhor veste o fato. Outro exemplo, o filho de Erenice Guerra est sendo acusado de cobrar valores a pretexto de interferir em atos de funcionrio pblicos, ou seja, trfico de influncia, vende a suposta influncia (ART. 332 CP). Mas, existe o art. 357 que fala de cobrar valores a pretexto de influncia no ato de juiz, sendo este crime a explorao de prestgio, que, a depender do caso concreto, mais especial que o trfico de influncia. Outro exemplo o peculato e a apropriao indbita, o peculato mais especial. Enfim, h a comparao em abstrato de normas. A norma especial pode ou no ser mais grave.

- Considera-se especial uma norma penal, em relao a outra geral, quando rene todos os elementos desta, acrescidos de mais alguns, denominados especializantes. Isto , a norma especial acrescenta elemento prprio descrio tpica prevista na norma geral. Assim, como afirma Jescheck, toda ao que realiza o tipo do delito especial realiza tambm necessariamente, ao mesmo tempo, o tipo do geral, enquanto que o inverso no verdadeiro. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Critrio da subsidiariedade: a norma subsidiria cede espao norma principal de tal modo que aquela (norma subsidiria) s incide quando no incidir a norma mais grave. Ou seja, existem diversos graus de violao de um mesmo bem jurdico de tal maneira que s possvel punir pela leso menos grave, se no for possvel punir pela leso mais grave. Cunhou-se chamar de soldado de reserva. Ex: art. 307 do CP (subsdirio) falsa identidade: atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade, pena: 3 meses a 1 ano ou multa se no se constituir em elemento de crime mais grave. Ex: crime de falsificao de moeda e o crime de petrecho de falsificao de moeda. Nesse caso fica descartado o petrecho em prol da falsificao de moeda, o petrecho de falsificao de moeda menos especial, norma subsidiria. importante ressaltar que a norma subsidiria sempre menos grave. Essa subsidiariedade pode ser expressa ou tcita. expressa quando a prpria norma condiciona no texto legal sua eficcia inexistncia de crime mais grave. tcita quando a lei no diz expressamente, quando pela natureza dos tipos representa um menor grau de violao a um bem jurdico. Ex: disparo de arma de fogo em via pblica ou em direo a ela desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime. Essa norma expressamente subsidiria (Lei 10826 Estatuto do Desarmamento, art. 15).

- H relao de primariedade e subsidiariedade entre duas normas quando descrevem graus de violao de um mesmo bem jurdico, de forma que a norma subsidiria afastada pela aplicabilidade da norma principal. Freqentemente se estabelece a punibilidade de determinado comportamento para ampliar ou reforar a proteo jurdico-penal de certo bem jurdico, sancionando-se com graduaes menos intensas diferentes nveis de desenvolvimento de uma mesma ao delitiva. A rigor, a figura tpica subsidiria est contida na principal. Para se contatar a relao de primariedade subsidiariedade deve-se analisar o fato in concreto. Como advertia Oscar Stevenson, a aplicabilidade da norma subsidiria e a inaplicabilidade da principal no resultam da relao lgica e abstrata de uma com a outra, mas do juzo de valor do fato em face delas. O fundamento material da subsidiariedade reside no fato de distintas proposies jurdico-penais protegerem o mesmo bem jurdico em diferentes estdios de ataque. Na lio de Hungria, a diferena entre especialidade e subsidiariedade que, nesta, ao contrrio do que ocorre naquela, os fatos previstos em uma e outra norma no esto em relao de espcie e gnero, e se a pena do tipo principal (sempre mais grave do que a do tipo subsidirio) excluda por qualquer causa, a pena do tipo subsidirio pode apresentar-se como soldado de reserva e aplicar-se pelo residuum. ... Assim, o crime de dano (art.163) subsidirio do crime do furto com destruio ou rompimento de obstculo; a violao de domiclio (art.150) do crime de furto ou roubo, com entrada em casa alheia; constrangimento ilegal (art.146) dos crimes em que h emprego de violncia ou grave ameaa etc. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

Critrio da consuno (vem de consumir): por esse princpio uma norma absorve a outra, consome a outra, fagocita a outra quando esta outra meio necessrio ou norma fase de preparao de um crime mais grave, ou seja, quando uma norma absorve a outra quando a norma menos grave meio para determinado fim ou uma fase de preparao para um crime mais grave. O crime fim absorve o crime meio, o crime todo absorve o crime parte, o crime consumado absorve o crime tentado, o crime qualificado absorve o crime simples, o crime de dano absorve o crime de perigo. Ex: Joo vai matar Maria. Leso corporal toda ofensa a sade ou integridade fsica, sendo assim ningum pode ser assassinado, morrer de forma saudvel, ou seja, no h como matar algum sem leso corporal. Dessa forma, o crime de homicdio absorve o crime de leso corporal. Outro exemplo, se algum viola o domiclio de algum para furtar algo, nesse caso, o crime fim (furto) absorve o crime meio (violao de domiclio). Porm, se algum estuprar uma pessoa antes de matar, o estupro no um meio para a realizao de um fim e, nesse caso, o criminoso responde pelo estupro e pelo homicdio. Pode-se ultrapassar o concurso aparente de normas para ser aplicar o princpio da consuno situaes de ante fato e ps fato impunveis. Quando se fala nesses dois casos, esta se falando de situaes em que o sujeito pratica duas condutas distintas e cada uma delas isoladamente criminosa, s que esto de tal modo vinculadas que o sujeito s ir responder apenas por um crime. Ante fato: Joo foi comprar um carro, um Gol 1.0. Quando o sujeito foi pegar o dute do carro, o sujeito transformou o 0 em 8, sendo assim Joo comprou um carro pensando ser 1.8 e era 1.0, foi vtima de estelionato. Como meio para o estelionato houve a falsidade documental. No concurso aparente de normas por serem condutas distintas, mas essas condutas esto to vinculadas que o crime de estelionato um ante fato impunvel, sendo a primeira conduta criminosa apenas e to somente um meio para realizao de um crime fim, nesse caso, vender o

carro como sendo 1.8. Ou seja, so condutas distintas que no so, em tese, concurso aparente de normas, mas aplica-se o princpio da consuno. Ps fato: ocorre quando uma conduta posterior menos grave constitui mero exaurimento, mero desdobramento de uma conduta criminosa anterior mais grave. Por exemplo, Joo subtrai o relgio de Maria consumando o crime de furto. Depois disso, Joo quebra o relgio, cometendo o crime de dano. Joo responder apenas pelo crime de furto, sendo a quebra do relgio um exaurimento de uma conduta criminosa anterior mais grave. Isso apenas pode agravar a pena. um ps fato impunvel, no constitui um crime a parte. Outro exemplo, o crime de receptao e a aquisio, venda ou transporte de coisas provenientes de crime. S no pode cometer o crime de receptao aquele que furtou a coisa. A venda da coisa roubada apenas um desdobramento da conduta antecedente mais grave. Por exemplo, Joo falsifica uma cdula e depois usa. Joo s responder pela falsificao, pois o uso um ps fato impunvel. - Pelo princpio da consuno, ou absoro, a norma definidora de um crime constitui meio necessrio ou fase normal de preparao ou execuo de outro crime. Em termos bem esquemticos, h consuno quando o fato previsto em determinada norma compreendido em outra, mais abrangente, aplicando-se somente esta. Na relao consuntiva, os fatos no se apresentam em relao de gnero e espcie, mas de minus e plus, de continente e contedo, de todo e parte, de inteiro e frao. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - No , por conseguinte, a diferena dos bens jurdicos tutelados, e tampouco a disparidade de sanes cominadas, mas a razovel insero na linha causal do crime final, com o esgotamento do dano social no ltimo e desejado crime, que faz as condutas serem tidas como nicas (consuno) e punindo-se

somente o crime ltimo da cadeia causal, que efetivamente orientou a conduta do agente. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - O princpio da consuno tem abrangncia maior do que aquela tradicionalmente reconhecida, como simples conflito aparente de normas, podendo atingir, inclusive, a pluralidade de fatos, adotando critrios valorativos. Um fato tpico pode no ser punvel quando anterior ou posterior a outro mais grave, ou quando integrar a fase executria de outro crime. Um fato anterior ou posterior que no ofenda novo bem jurdico muitas vezes absorvido pelo fato principal, no se justificando, juridicamente, sua punio autnoma. Podem ser lembrados, como exemplos de fato anterior impunvel, a falsificao de cheques para a obteno de vantagem indevida no crime de estelionato; de fato posterior impunvel, a venda que o ladro faz do produto de furto a terceiro de boa-f. Outras vezes, determinados fatos so considerados meios necessrios e integrantes normais de inter criminis de uma ao principal. Casos como esses no se confundem com o conflito aparente de normas, que foi examinado, embora, convm ressaltar, tais fatos sejam absorvidos pelo principal, a exemplo do que ocorre no princpio da consuno. Com efeito, apesar da possibilidade de configurar uma pluralidade de aes, em sentido naturalista, que ofendem a um mesmo bem jurdico e, normalmente, sejam orientadas pelo mesmo motivo que levou a prtica do ato principal; apesar de, a princpio, ser possvel a punio autnoma, pois legalmente previstos como figuras tpicas no passam in concreto, de simples preliminares (fatos anteriores) ou meros complementos (fatos posteriores) do fato principal. Nesses casos, a punio do fato principal abrang-los-, tornando-os, isoladamente, impunveis. CEZAR ROBERTO

BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Crime progressivo e progresso criminosa

Alternatividade

Teoria do Crime - Na verdade, o crime uma espcie de um gnero que o gnero da infrao penal, ou seja, nem toda infrao penal crime. Um gnero composto por duas modalidades: o crime e a contraveno. So gneros de uma ordem maior, os atos ilcitos. O crime e a contraveno so espcies do gnero infrao penal que integram os atos lcitos. Primeiramente, h de se falar em uma distino entre crime e contraveno. Qual o critrio para distinguir o crime e a contraveno? No existe, na verdade, uma diferena ontolgica, no se descobre na essncia do ilcito se crime ou contraveno. A diferena meramente formal, est no decreto lei 3914/48, na Lei de Introduo ao Cdigo Penal, art. 1: a diferena est na pena cominada para o crime. Crime: mais grave. A infrao penal que o legislador culmina a pena de recluso ou de deteno isoladas ou conjuntamente com a pena de multa. Existe apenas uma exceo, uma infrao penal qual no se comina nem recluso e nem deteno e que, ainda sim, continua sendo crime. Prevista na lei 11343/2006, Lei de Txicos, que usurios de drogas no tm pena nem de deteno e nem de recluso. INTRODUO A TEORIA GERAL DA INFRAO PENAL

O Brasil adepto do sistema dualista ou binrio, o Brasil reconhece duas espcies de infrao penal, o crime e a contraveno penal. Crime = delito. Contraveno penal = crime ano (Magalhes Noronha) = delito liliputiano = crime vagabundo De acordo com a Lei de Introduo ao Cdigo Penal, o crime punido com deteno ou recluso. E a contraveno penal punida com priso simples. Lei 11343, art. 28 no prev recluso, deteno ou priso simples. Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. Parcela da doutrina diz que o art. 28 da Lei 11343 constitui uma infrao penal sui generis. STF entendeu que o art. 28 da Lei 11343 crime, porque a CF autoriza outros tipos de penas. Qual a diferena marcante entre crime e contraveno penal? No ontolgica, axiolgica. Diz respeito ao grau, a gravidade. A diferena de crime para contraveno de grau, puramente axiolgica, no ontolgica. Os fatos mais graves so rotulados de crimes, enquanto os menos graves so considerados contravenes.

O mais grave ou menos grave vai depender de opo poltica do legislador. Ex: porte ilegal de arma de fogo. At 1997, era contraveno penal, passvel de transao penal. De 1997 at 2003, passou a ser crime. E a partir de 2003, algumas modalidades de porte ilegal de arma de fogo configuram crime inafianvel. STF entendeu que a inafianabilidade era exagerado, ofensa ao princpio da razoabilidade e da proporcionalidade. Diferenas de tratamento de crime para contraveno penal 1. Tipo de pena privativa de liberdade Crime: deteno e recluso Contraveno penal: priso simples LCP, Art. 5 As penas principais so: I priso simples. II multa LCP, Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor penitencirio, em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em regime semi-aberto ou aberto. 1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado dos condenados a pena de recluso ou de deteno. 2 O trabalho facultativo, se a pena aplicada, no excede a quinze dias. Jamais admitido o regime fechado para contraveno penal, nem mesmo por meio da regresso !!! 1. Tipo de ao penal Crime: ao penal pblica e ao penal de iniciativa privada Contraveno penal: ao penal pblica incondicionada LCP, Art. 17. A ao penal pblica, devendo a autoridade proceder de ofcio.

OBS: nica contraveno que depende de representao da vtima vias de fato (criao da jurisprudncia) Leso corporal leve prima-irm da contraveno de vias de fato. Leso corporal, antes da Lei 9099/95, era de ao penal pblica incondicionada. E a contraveno penal de vias de fato tambm. Depois da Lei 9099/95, a leso corporal leve passou a ser de ao penal pblica condicionada representao da vtima. E a contraveno de vias de fato continuou sendo de ao penal pblica incondicionada. Jurisprudncia percebeu incoerncia. Da entendeu que a contraveno de vias de fato tambm ser condicionada representao. Essa criao jurisprudencial no encontrou eco no STF, o STF no tem admitido isso !!! 1. Admissibilidade da tentativa Crime: admite tentativa Contraveno penal: no se pune a tentativa LCP, Art. 4 No punvel a tentativa de contraveno. A contraveno penal no admite tentativa. ERRADO !!! Contraveno penal admite tentativa, mas ela no punvel. 1. Regras da extraterritorialidade da lei penal Crime: admite extraterritorialidade da lei penal. Contraveno penal: NO admite extraterritorialidade da lei penal. LCP, Art. 2 A lei brasileira s aplicvel contraveno praticada no territrio nacional. 1. Competncia para processo e julgamento Crime: justia estadual ou da justia federal. Contraveno penal: somente da justia estadual.

CF, Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; Exceo: quando o autor da contraveno penal tiver foro por prerrogativa de funo na justia federal.

1. Limite das penas Crime: 30 anos (CP, art. 75) Contraveno penal: 5 anos (LCP, art. 10) LCP, Art. 10. A durao da pena de priso simples no pode, em caso algum, ser superior a cinco anos, nem a importncia das multas ultrapassar cinquenta contos. 1. Sursis Crime: o perodo de prova, em regra, de 2 a 4 anos. Contraveno penal: o perodo de prova de 1 a 3 anos. (LCP, art. 11)

CRIME CONTRAVENO TIPO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE Recluso ou deteno Priso simples ESPCIE DE AO PENAL

Ao penal pblica (condicionada ou incondicionada) ou ao penal privada Ao penal pblica incondicionada PUNIBILIDADE DA TENTATIVA punvel No punvel EXTRATERRITORIALIDADE admitida No admitida COMPETNCIA Competncia estadual ou federal Competncia estadual. Exceo: foro por prerrogativa de funo do contraventor LIMITES DAS PENAS 30 anos 05 anos PERODO DE PROVA NO SURSIS 02 a 04 anos (podendo ser de 04 a 06 anos) 01 a 06 anos

Conceito de crime Conceito formal: Sob o enfoque formal, crime aquilo que est estabelecido em uma norma penal incriminadora, sob ameaa de pena. Conceito material: J para o conceito material, crime comportamento humano causador de relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado, passvel de sano penal. Furto de caneta bic crime? Sob o enfoque formal crime, j sob o enfoque material no crime. S se fala em princpio da

insignificncia no conceito material (no houve leso ao bem jurdico tutelado). Conceito analtico: O conceito analtico leva em considerao os elementos que compem a infrao penal. Prevalece que os elementos do crime so: fato tpico, ilicitude e culpabilidade. Contraveno: pena de priso simples isolada, priso simples e multa ou cominada s multa isolada. DISTINES: Recluso: a nica pena cujo regime inicial pode ser fechado. a mais grave. S quem pode conceder e arbitrar fiana o juiz, se for afianvel, no o delegado. Se for deteno e priso simples pode ser o delegado e o prprio juiz. Tem prioridade de cumprimento em relao s demais sanes. Durao mxima, por crime nico, de 30 anos. Deteno: o regime inicial no pode ser fechado. semi-aberto (cumprido com rigor penitencirio) ou aberto sem rigor penitencirio. Na deteno, se ele se comportar mal pode regredir para o fechado. Durao mxima, por crime nico, de 30 anos. Priso simples: todo aberto e semi-aberto. NUNCA pode ser cumprida no regime fechado. Dura no mximo 5 anos. Conceito de crime - A atual concepo quadripartida do delito, concebido como ao, tpica, antijurdica e culpvel (essa concepo pode ser definida como tripartida, considerando somente os predicados da ao, tipicidade, antijuricidade e culpabilidade), produto de

construo recente, mas precisamente, do final do sculo XIX. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - A Lei de Introduo ao Cdigo Penal Brasileiro (Decreto-lei n. 3.914/41) faz a seguinte definio de crime: Considera-se crime a infrao penal a que a lei comina pena de recluso ou deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao a que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente. Essa lei de introduo, sem nenhuma preocupao cientfico-doutrinria, limitou-se apenas a destacar as caractersticas que distinguem as infraes penais consideradas crimes daquelas que constituem contravenes penais, as quais, como se percebe, restringem-se natureza da pena de priso aplicvel. ... o atual Cdigo Penal (1940, com a Reforma Penal de 1984) no define crime, deixando a elaborao de seu conceito ditadura nacional. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Alm dos conhecidos conceitos formal (crime toda ao ou omisso proibida por lei, sob ameaa de pena) e material (crime ao ou omisso que contraria os valores ou interesses do corpo social, exigindo sua proibio com a ameaa de pena), faz-se necessria a adoo de um conceito analtico de crime. Os conceitos formal e material so insuficientes para permitir dogmtica penal a realizao de uma anlise dos elementos estruturais do conceito de crime. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 -Ao contrrio de alguns autores, no inclumos a punibilidade no conceito analtico de crime, porque aquela no faz parte do crime, constituindo somente sua conseqncia. CEZAR

ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Formal: crime a infrao penal ao qual o legislador comina pena de (ver Sara) - Material: crime aquela conduta que ofende ou expe a perigo bens ou interesses fundamentais do Estado e da sociedade. - Analtico: o que mais interessa. Esse conceito v o crime como um comportamento humano dotado de trs caractersticas essenciais: conduta tpica, anti-jurdica e culpvel. O crime antes de tudo um comportamento humano. Ser uma conduta tpica significa que a conduta prevista em lei como crime (tipo penal uma descrio de conduta prevista na norma). Essa conduta tpica nem sempre criminosa, pois esse critrio muito pouco para classific-lo como tal (Ex: Joo vai bater em Maria e ela joga spray de pimenta nele. Essa conduta tpica, mas no anti-jurdica). Sendo assim, a conduta tambm, alm de tpica, necessita ser anti-jurdica, ou seja, objetivamente contrria a ordem jurdica. (Ex: o mdico que faz vasectomia promove leso corporal, sendo uma conduta tpica, mas no anti-jurdica). Tambm preciso que essa conduta seja penalmente censurvel, preciso que se possa responsabilizar algum por essa conduta (Ex 1: Maria, filha de Joana, tem nove anos. Maria ficou chateada porque no ganhou um brinquedo e lanou um objeto em direo a sua me, ferindo-lhe a testa. Essa conduta tpica, anti-jurdica, mas no penalmente censurvel, pois no se vai punir uma criana. Ex 2: Joo est com o pai em posse de criminosos. Os criminosos exigem que ele mate Maria, dando em troca a vida de seu pai. Joo no poderia ser penalmente censurado, pois matou Maria para manter a vida de seu pai.). Sujeitos da infrao ou do delito

- Se quer estabelecer a investigao sobre quem pode cometer um crime e contra quem se pode cometer um crime. A pessoa que comete o crime o sujeito ativo e a pessoa contra quem se comete o crime chamada de sujeito passivo. - Por ser o crime uma ao humana, somente o ser vivo, nascido de mulher, pode ser autor do crime, embora em tempos remotos tenham sido condenados, como autores do crime, animais, cadveres e esttuas. A conduta (ao ou omisso), pedra angular da Teoria do Crime, produto exclusivo do Homem. A capacidade de ao, e de culpabilidade, exige a presena de uma vontade, entendida como faculdade psquica da pessoa individual, que somente o ser humano pode ter. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

Sujeito ativo - Sujeito ativo quem pratica o fato descrito como crime na norma penal incriminadora. Para ser considerado sujeito ativo de um crime preciso executar total ou parcialmente a figura descritiva de um crime. Pode ser chamado de: agente, condenado, ru (CP); indiciado, acusado, ru, querelado (Cdigo de Processo Penal. Outras leituras: denunciado, setenciado, preso, recluso, detento e, finalmente, criminoso ou delinqente. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - O sujeito ativo primeiramente pessoa fsica, maior de 18 anos e mentalmente s. Ou seja, um adulto normal. Quanto ao sujeito ativo, pode se fazer uma classificao das infraes penais: crimes comuns, crimes prprios e os crimes de mo prpria.

o Crime comum: aquele em que a lei no exige nenhuma condio especial do sujeito ativo. Pode ser cometido por qualquer pessoa. Ex: homicdio, furto, calnia, estupro. o Crime prprio: s pode ser cometido por determinada categoria de pessoas, ou seja, no pode ser cometido por qualquer um. Ex: bigamia, s pode cometer quem for casado. Ex 2: corrupo passiva (art.317). Ex 3: infanticdio, tem que ser praticado pela me em seu estado puerperal. Ex 4: peculato, tem que ser feito por funcionrio pblico. Por outro lado, no crime prprio a lei exige uma condio especial do sujeito ativo, mas ele pode cometer um crime por intermdio de outra pessoa, que cometer o crime em seu nome. Ex: Juiz que fala para um terceiro que venda sentenas em nome dele, ambos respondem pelo crime de corrupo. o Crime de me prpria: uma subcategoria de crime prprio. um crime prprio que s pode ser executado pessoal e diretamente pelo sujeito ativo. Ex 1: Art. 338 do CP reingresso do estrangeiro expulso. Ex 2: falso testemunho. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica - Na verdade o crime sempre foi entendido como um fenmeno humano, como produto de uma conduta e de uma escolha de uma pessoa fsica ou do conjunto de pessoas fsicas. A concepo tradicional do direito penal sobre a responsabilidade da pessoa jurdica que pessoa jurdica no pode delinqir (societas delinquere non potest). S que, na segunda metade do sculo XX, comeou-se a perceber que existem interesses prprios da pessoa jurdica distintos dos da pessoa fsica. Da, comeou-se a defender, na dcada de 60, a responsabilidade penal da pessoa jurdica. Autores contrrios afirmavam, primeiro,

que pessoa jurdica no tem culpabilidade, pois como responsabilizar a pessoa jurdica se no ela quem decide, mas sim as pessoas fsicas por trs dela. Segundo, para eles, a responsabilidade penal da pessoa jurdica ruim porque o Direito Penal tem uma srie de mecanismos de defesa que ir favorecer a pessoa jurdica a sair impune de um crime. Na CF 88, o constituinte estabeleceu duas possibilidades de responsabilidade penal da pessoa jurdica. Uma no foi regulamentada e outra que foi regulamentada. So elas: Art. 173, 5 , CF 88: no regulamentado, s sendo possvel em tese, pois na prtica no possvel.

5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitandoa s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Art. 225, 3, CF 88: as condutas e atividades lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas e jurdicas, a sanes penais e administrativas. Somente em 1998 que este dispositivo foi regulamentado pela Lei 9695/98 que estabeleceu em seu artigo 3 a responsabilidade penal de pessoa jurdica em crimes ambientais. Esse artigo diz: que a lei estabelecer a responsabilidade penal da PJ, sem prejuzo da responsabilidade das PF nos crimes ambientais, desde que presentes dois requisitos: I preciso que a conduta ou atividade lesiva ao meio ambiente seja determinada pelo representante legal, contratual ou pelo rgo colegiado da pessoa jurdica, ou seja, tem que ser um autor que presente a pessoa jurdica. Ex: penalmente a PJ FBD no pode responder por uma conduta tpica de um professor se ele no representante legal, contratual e nem o rgo colegiado determinou que ele fizesse qualquer coisa, ele no um sujeito qualificado. II a conduta

ou atividade lesiva ao bem jurdico seja praticada no interesse ou benefcio da pessoa jurdica. Obs: civilmente, a PJ responde pelos atos de seus integrantes. 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Sujeito Passivo - Sujeito passivo o titular do bem jurdico atingido pela conduta criminosa. Sujeito passivo do crime pode ser: o ser humano (ex: crime contra a pessoa); o Estado (ex: crimes contra a Administrao Pblica); a coletividade (ex: crimes contra a sade pblica); e, inclusive, pode ser a pessoa jurdica (ex: crimes contra o patrimnio). CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

- Sob o aspecto formal, o Estado sempre o sujeito passivo do crime, que poderamos chamar de sujeito passivo mediato. Sob o aspecto material, sujeito passivo direito o titular do interesse ou do bem lesado. Nada impede, no entanto, que o prprio Estado seja sujeito passivo imediato, direto, como ocorre quando o Estado o titular do interesse lesado, como, por exemplo, nos crimes contra a Administrao Pblica. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

- Existe um sujeito passivo constante e mediato de toda a infrao penal. Sujeito passivo constante/mediato o Estado, que tambm o

sujeito passivo formal, pois ele quem tem o direito de punir e todos crimes ofendem ao Estado. Do ponto de vista material/imediato o titular do bem ou do interesse tutelado pela norma penal, ou seja, no crime de homicdio o sujeito passivo aquele que perdeu a vida. - Pessoa jurdica pode ser sujeito passivo? Sim, hakcer que retirava dois centavos de cada transao dos bancos. O banco era o sujeito passivo. - Um crime pode ter dois sujeitos passivos imediatos. Ex: Joo estagirio e est na rua com o dinheiro do escritrio onde estagia para pagar as custas dos processos. Joo assaltado na rua, os sujeitos passivos so Joo e o escritrio que o detentor do patrimnio. Pode ser tambm duas pessoas fsicas. - Crime vago: aquele cujo sujeito passivo uma coletividade destituda de personalidade jurdica. O sujeito passivo de um crime ambiental, por exemplo, so todos. O mesmo ocorre com o crime de propaganda enganosa que atinge toda sociedade, com o trfico ilcito de entorpecentes e o crime de bando ou quadrilha. pria que admite coautoria. Posio do STF cria exceo. Sujeito passivo Qualquer pessoa fsica ou pessoa jurdica ou ente destitudo de personalidade jurdica (ex. coletividade). Crime vago = crime que tem como sujeito passivo ente destitudo de personalidade jurdica.

Sujeito passivo formal = sujeito passivo constante = o Estado interessado na manuteno da paz pblica e ordem social. Sujeito passivo material = sujeito passivo eventual = o titular do bem jurdico lesado ou colocado em risco.

Sujeito passivo tambm pode ser prprio. H crimes em que o sujeito passivo comum e o sujeito passivo prprio. Sujeito passivo prprio: o tipo exige qualidade ou condio especial da vtima. Ex: infanticdio (vtima o nascente ou neonato). Sujeito bi-prprio: exige qualidade ou condio especial do sujeito ativo e da vtima. Ex: infanticdio. Sujeito ativo a parturiente. Sujeito passivo o nascente ou neonato. Morto pode ser vtima de crime? CP, art. 138, 2. punvel a calnia contra os mortos. NNNNOO!!! O morto, no sendo titular de direitos, no sujeito passivo de crime. Pune-se, entretanto, delito contra o morto (ex: art. 138 CP), figurando como vtima a famlia do morto, interessada na manuteno da sua reputao, do seu bom nome. Animais podem ser vtimas de crime? Os animais tambm no so vtimas de crime e podem aparecer como objeto material do delito, figurando como sujeito passivo o proprietrio do animal ou a coletividade no caso das infraes ambientais. O homem pode ser sujeito ativo e passivo, ao mesmo tempo? O homem no pode ser no pode ser, ao mesmo tempo, sujeito ativo e sujeito passivo. OBS: Rogrio Greco admite uma exceo: crime de rixa. Em concurso j caiu essa pergunta e no se admitiu exceo. H crimes em que obrigatoriamente h pluralidade de vtimas crime de dupla subjetividade passiva. Ex: violao de correspondncia (emitente e destinatrio). PJ pode ser vtima de extorso mediante seqestro?

Na extorso mediante seqestro, possvel duas vtimas, o privado de liberdade e a lesada no patrimnio com o pagamento do resgate. Ex: Silvio Santos foi seqestrado e Banco Panamericano pagou o resgate. PJ pode ser vtima de crime contra a honra? 1 corrente: PJ pode ser vtima somente de difamao. No pode ser vtima de calnia, pois no pratica crime. No pode ser vtima de injria, pois no tem honra subjetiva, dignidade ou decoro. STF e STJ 2 corrente: PJ no pode ser vtima de crime contra a honra. Os crimes contra a honra s protegem a pessoa fsica. Mirabete. Objeto material a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa. Em regra, o objeto material no se confunde com o sujeito passivo. Excepcionalmente confunde-se, ex homicdio. Ex: Rogrio subtrai a carteira de Renato. O sujeito ativo Rogrio. O sujeito passivo Renato. O objeto material a carteira. Ex: Rogrio mata Renato. Sujeito ativo Rogrio. Sujeito passivo Renato. Objeto material Renato. H crime sem objeto material. A doutrina aponta 2 exemplos, o falso testemunho e o ato obsceno. Objeto jurdico Traduz o interesse tutelado pela norma incriminadora. Normalmente o objeto jurdico est indicado no ttulo ou no captulo do titulo a que pertence o crime. Antes Depois da Lei 12015 Ttulo VI protegia os costumes Ttulo VI protege a dignidade sexual da vtima

Mudou o objeto jurdico do crime. H crimes que protegem mais de um interesse, mais de um bem jurdico, so os crimes pluriofensivos. Crime ofensivo = lesa ou expe a perigo mais de um bem jurdico. Ex: latrocnio protege patrimnio e vida. H crime sem objeto material. Mas no h crime sem objeto jurdico. Se no h bem jurdico a ser protegido a norma ilegtima. Trfico sexual, h quem diga que no h bem jurdico. Rogrio entende que tem, dignidade sexual. Ao (Conduta)/Resultado/Causalidade/Tipicidade AO - Quando se fala em crime est se falando em condutas humanas. H 50 anos, a principal discusso do Direito Penal era o conceito de conduta. Hoje a questo j est mais pacificada. Na verdade, todo crime corresponde a uma conduta humana, a um comportamento humano. Ao se dizer isso, est se querendo dizer que no existe crime por estados ou condies existenciais. Toda definio legal de crime se refere a um comportamento humano por ao ou omisso. - Ao o comportamento humano voluntrio conscientemente dirigido a um fim. A ao compe-se de um comportamento exterior, de contedo psicolgico, que vontade dirigida a um fim, da representao ou antecipao mental do resultado pretendido, da escolha dos meios e a considerao dos efeitos concomitantes ou necessrios e o movimento corporal dirigido ao fim proposto. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Em relao ao conceito de conduta humana existem duas correntes onde uma sucedeu historicamente a outra:

Teoria Causal/Mecanicista: por essa teoria a ao, o conceito de conduta o movimento corpreo que provoca uma modificao no mundo exterior. Vingou na primeira metade do sculo XX. quase uma teoria fsica. Ou seja, a ao capaz de produzir uma mudana no mundo externo a partir de um comportamento humano voluntrio. Essa teoria foi muito criticada por duas razes. Primeiro porque, por essa teoria, um crime no poderia ser causado por uma omisso e importante lembrar que uma omisso tambm produz efeitos no mundo externo. Segundo porque para essa teoria a conduta um processo fsico, sendo a vontade s relevante no comeo da conduta e o resto resultado de uma relao de causa e efeito. Essa teoria se tornou ultrapassada e comeou-se a voltar esforos para formulao de uma nova teoria. Surgiu a teoria social da ao que no era muito segura e acabou sendo ultrapassada. Teoria Finalista da ao: Por essa teoria a conduta humana no apenas um impulso que provoca um resultado no mundo exterior. Para ela, toda ao um comportamento final. A conduta humana mais que um movimento corpreo voluntrio, um comportamento voltado para alguma finalidade. Ou seja, o movimento corpreo finalista que engloba a ao inicial e o resultado final. A conduta humana comea com o impulso corpreo do agente e vai at o resultado. Essa a definio presente no CP. A conduta humana visa obter uma determinada conseqncia a partir desse comportamento. *Ausncia de conduta: existe alguma situao em que h movimento corpreo e no h conduta? Existe alguma situao que h crime sem conduta? No. CONDUTA 1 ELEMENTO DO FATO TPICO Teoria causalista O crime composto de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. Logo, o causalista tripartite. A culpabilidade composta de imputabilidade.

Espcies de culpabilidade: - dolo - culpa A conduta elemento do fato tpico. A conduta ao humana voluntria causadora de modificao no mundo exterior. OBS: O dolo e a culpa no esto no fato tpico, dolo e culpa esto na culpabilidade. A teoria causalista no reconhece como normal elementos no objetivos no tipo. A doutrina reconhece no fato tpico elementos objetivos, normativos e subjetivos. - Elementos perceptveis a olho nu, com a simples condio de olhar. conhecido pelo sentido do homem. - Elemento normativo precisa de juzo de valor para ser percebido. - Elemento subjetivo explica a finalidade do agente. Tipo penal Elemento objetivo: percebido pelos sentidos. Elemento subjetivo: finalidade especfica do agente. Elemento normativo: demanda juzo de valor. Para a teoria causalista, normal o fato tpico ter elementos objetivos. Eles no reconhecem como normal ter elementos subjetivos e normativos. A teoria causal s quer trabalhar com elementos objetivos. O dolo e a culpa no esto no tipo penal, eles esto na culpabilidade. CP, art. 121 (matar algum) s tem elemento objetivo. o tipo penal desejado pelo causalista. um tipo normal.

Tipo normal = constitudo somente de elementos objetivos. CP, Art. 299 - Omitir, em documento (ELEMENTO NORMATIVO) pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante (ELEMENTO SUBJETIVO): Para o causalista, o art. 299 seria um tipo anormal (constitudo de elementos objetivos, subjetivos e / ou normativos). # Crticas a teoria causalista: 1) no abrange os crimes omissivos Conduta ao humana. 2) dolo e culpa esto na culpabilidade 3) No h como se negar a presena de elementos no objetivos no tipo penal.

Teoria neokantista OBS: tem base causalista. O crime fato tpico, ilcito e culpvel. Tambm tripartite. Culpabilidade constituda de: - imputabilidade - exigibilidade de conduta diversa - culpa - dolo A teoria neokantista enriqueceu a culpabilidade. Mas tem base causalista. Logo, dolo e culpa continuam na culpabilidade.

Conduta o comportamento humano voluntrio causador de modificao no mundo exterior. OBS: A conduta agora abrange os crimes omissivos. O dolo e a culpa permanecem na culpabilidade. S que agora no so espcies de culpabilidade; e, sim, elementos da culpabilidade. # Crticas a teoria neokantista 1) Dolo e culpa na culpabilidade 2) Partindo de conceitos naturalistas, ficou contraditria quando reconheceu elementos normativos e subjetivos no tipo. Causalista s reconhece elementos objetivos no tipo. A teoria neokantista entrou em contradio quando reconheceu elementos subjetivos e normativos.

Teoria finalista Crime fato tpico, ilcito e culpvel. Ela tripartite. A teoria finalista nasceu tripartite. Culpabilidade composta de: - imputabilidade - potencial conscincia da ilicitude - exigibilidade de conduta diversa Conduta comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim ilcito. Dolo e culpa migram da culpabilidade para o fato tpico. Reconhece elementos objetivos, subjetivos e normativos no tipo.

# Crticas a teoria finalista 1) A finalidade no explica os crimes culposos. 2) Centralizou a teoria no desvalor da conduta, ignorando o desvalor do resultado.

Teoria finalista dissidente Crime composto de fato tpico e ilcito. Teoria bipartite. A culpabilidade no integra o crime. um mero juzo de censura, pressuposto de aplicao da pena. Conduta comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim A culpabilidade um pressuposto de aplicao da pena. # Crtica: Mesmas crticas do finalismo. Retira a culpabilidade do crime

Teoria social da ao Crime fato tpico, ilcito e culpvel. Culpabilidade: - imputabilidade - potencial conscincia da ilicitude - exigibilidade de conduta diversa A conduta est no fato tpico.

Conduta comportamento humano voluntrio, psiquicamente dirigido a um fim, socialmente reprovvel. OBS: Dolo e a culpa continuam no fato tpico. Mas voltam a ser analisados na culpabilidade. Essa teoria trabalha com reprovao social da conduta. Assim jogo do bicho no contraveno penal porque no tem reprovao social. # Crticas No h clareza no que significa fato socialmente relevante (ou reprovvel).

Teorias funcionalistas O funcionalismo nasceu na dcada de 70, na Alemanha, buscando explorar a misso do direito penal. Funcionalismo teleolgico = funcionalismo moderado Roxin. Crime = fato tpico + ilicitude + responsabilidade (= reprovabilidade). Responsabilidade: - imputabilidade - potencial conscincia da ilicitude - exigibilidade de conduta diversa - necessidade da pena Culpabilidade no se confunde com responsabilidade tem um requisito a mais. a responsabilidade. A

Onde est a culpabilidade na teoria do crime? A culpabilidade limite da pena. A pena deve estar limitada pela culpabilidade.

Conduta comportamento humano voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico. OBS: Dolo e culpa permanecem no tipo. A misso do direito penal proteger bens jurdicos indispensveis convivncia humana. Admite princpios de poltica criminal (como por exemplo o princpio da insignificncia). Qual foi o equvoco de Roxin? A culpabilidade. Culpabilidade que no integra o crime a culpabilidade funcional (culpabilidade como limite da pena). Inteno de Roxin: roubei relgio de ouro. No agi com excludente de ilicitude. H responsabilidade. Mas me arrependi e devolvi o relgio do dono. No nosso direito, admite no mximo arrependimento posterior (diminuio de pena). Para Roxin, no h necessidade de pena. No arrependimento posterior a pena desnecessria, desaparece o crime. # Crticas 1) Reprovabilidade como integrante do crime

Teoria do funcionalismo radical ou sistmico Jakobs. Crime = fato tpico + ilicitude + culpabilidade Para Jakobs, culpabilidade : - imputabilidade - potencial conscincia da ilicitude - exigibilidade de conduta diversa Conduta est no fato tpico.

Conduta comportamento humano voluntrio violador do sistema, frustrando as expectativas normativas. No est preocupado com o bem jurdico e sim com o imprio do sistema. OBS: Dolo e culpa permanecem no fato tpico. A misso do direito penal resguardar o sistema. Para Jakobs, quem viola o sistema seu inimigo (criou a teoria penal do inimigo). claro que no trabalha com o princpio da insignificncia. # Crticas 1 ) Serve aos estados totalitrios.

Funcionalismo teleolgico (Roxin), caractersticas: Funcionalismo sistmico (Jakobs), caractersticas 1. Preocupa-se com os fins do direito penal. 2. Norteada por finalidades de poltica criminal. 3. Busca a proteo de bens jurdicos indispensveis ao indivduo e sociedade. 4. 5. 6. 7. Preocupa-se com os fins da pena. Leva em considerao somente as necessidades do sistema. Busca a reafirmao da autoridade do direito. Ao descumprir sua funo na sociedade, o sujeito deve ser eficazmente punido. A autoridade da lei somente obtida com sua rgida e constante aplicao. (no admite o princpio da insignificncia. Se hoje ele furta algo insignificante, amanh pode furtar algo significante. Tolerncia zero).

8. Em decorrncia do seu funcionalismo sistmico, desenvolveu a teoria do direito penal do inimigo.

Jakobs

Direito penal do inimigo, caractersticas 1. Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios. O crime, em regra, tem caminho a ser percorrido (iter criminis). Fases do crime: cogitao, preparao, execuo, consumao. A punibilidade exige incio da execuo. Se no temos incio de execuo, o fato no punvel. Cogitao impunvel. Atos preparatrios tambm so impunveis. Jakob sugere que, em alguns casos, deve-se punir desde logo atos preparatrios, evitando o incio da execuo. Ex: quadrilha ou bando. 1. Criao de tipos de mera conduta. Ex: ato obsceno, violao de domiclio. 1. Criao de crimes de perigo abstrato. Antes de 2005, o STF admitia crimes de perigo abstrato. A partir de 2005, o STF passou a repudiar delitos de perigo abstrato. Repudiando crime de perigo abstrato, o que faremos com o trfico de drogas? Agora, o STF diz que, em regra, no se admite crime de perigo abstrato. Entretanto, h casos excepcionais em que se enxerga a necessidade deles como no caso do trfico de drogas. 1. Flexibilizao do princpio da legalidade Cuida-se da descrio vaga dos crimes e das penas. 1. Inobservncia do princpio da ofensividade e da exteriorizao do fato.

2. Preponderncia do direito penal do autor. 3. Desproporcinalidade de penas 4. Restrio de garantias processuais e penais. o direito penal de terceira velocidade. 1. Endurecimento da execuo penal. Regime disciplinar diferenciado, para muitos, um predicado do direito penal do inimigo.

3 velocidades do direito penal Cada velocidade marca um momento da nossa histria. Antes da Grande Guerra, preponderava a imposio de penas privativas de liberdade. Direito penal de 1 velocidade: surgiu para impor penas privativas de liberdade. Depois da 2 GM, comea a nascer o movimento das penas alternativas. Direito penal de 2 velocidade: penas alternativas. Por conta dos ataques terroristas da ltimas dcadas, esto fazendo surgir uma reduo de garantias penais e processuais. A sociedade faz isso para que possa se sentir segura em relao a terroristas. Direito penal de 3 velocidade: reduo de garantias penais e processuais. Ex: concorda com mandado de busca e apreenso indeterminado, interceptao telefnica sem limite de tempo ... Reduz garantias em razo de pseudo-segurana. Ex: caneleira eletrnica para egresso. Hipteses de ausncia de conduta No importa a teoria, a conduta movimento humano voluntrio.

Movimento humano voluntrio denominador comum em todas as teorias. As hiptese de ausncia de conduta valem para todas as teorias !!! 1. Caso fortuito ou fora maior Excluem a voluntariedade. H movimento no dominvel pela vontade. 1. Coao fsica irresistvel No h voluntariedade. Sem voluntariedade, no h conduta. OBS: Na coao moral irresistvel culpabilidade (conduta diversa).

conduta,

mas

no

1. Movimentos reflexos No h voluntariedade. E se for ato reflexo proposital? Ex: segura uma arma com dedo no gatilho e pisa na tomada para tomar um choque. Toma o choque e aperta o gatilho. A pessoa propositadamente se coloca numa posio de reflexo. Quando o ato reflexo premeditado, ele no exclui a conduta. O ato reflexo premeditado (para alguns at o ato reflexo previsvel) vira instrumento do crime. 1. Estados de inconscincia Ex: hipnose, sonmbulo. - Coao Fsica: no existe conduta quando h uma coao fsica. Coao fsica ocorre quando a pessoa utiliza o corpo da outra como um instrumento para prtica do crime. Quando h coao fsica, o corpo da vtima se movimenta em virtude do controle de outra pessoa, vontade da outra pessoa. O corpo da vtima controlado mecanicamente por outra pessoa. No h conduta porque no existe vontade, a pessoa no tem controle mecnico, fsico sobre seu prprio

corpo. Ex: Joo empurra outra pessoa para que esta caia em cima de Maria, machucando-a. CAUSA DE EXCLUSO DE TIPICIDADE POR AUSNCIA DE CONDUTA; - Quem atua obrigado por uma fora irresistvel no age voluntariamente. Quem atua, nessas circunstncias, no dono do ato material praticado, no passando de mero instrumento realizador da vontade do coator. Nesse particular, o Cdigo Penal brasileiro reconhece e pune a figura do autor mediato (art. 22). CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Atos reflexos: no h conduta e no h crime. Ato reflexo um espasmo muscular involuntrio, ou seja, s vezes o seu corpo se movimenta sem que o indivduo possa ter controle do seu prprio corpo. Ex: uma pessoa epilptica tem convulses e outra tenta puxar a lngua da outra. O epilptico morde o dedo desta outra pessoa, arrancando-o. O epilptico no poder ser responsabilizado por este acidente, j que ele no podia, durante a convulso, controlar seu corpo. CAUSA DE EXCLUSO DE TIPICIDADE POR AUSNCIA DE CONDUTA. - Nestes casos, o estmulo exterior recebido pelos centros sensores, que o transmitem diretamente para os centros motores, sem interveno da vontade, como ocorre, por exemplo, em um ataque epilptico. Com efeito, os atos reflexos no dependem da vontade, so autnomos, independente da faculdade psquica que conduz o agir voluntrio, e , como se sabe, sem a presena de uma vontade consciente condutora do agir final no h ao penalmente relevante. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Estados de inconscincia (sonambulismo e hipnose): existem pessoas sonmbulas e pessoas suscetveis ou no de serem hipnotizadas. Uma pessoa hipnotizada e sonmbula pode adotar determinados comportamentos que no adotaria se estivesse em sua

conscincia plena. CAUSA DE EXCLUSO DE TIPICIDADE POR AUSNCIA DE CONDUTA. - Classificao quanto ao: Comissivo: aquele que se comete atravs de uma ao. Cuja previso legal contempla agir, um fazer. Ex: homicdio, furto, estupro; O crime comissivo consiste na realizao de uma ao positiva visando resultado tipicamente ilcito, ou seja, no fazer o que a lei probe. A maioria dos crimes previstos no Cdigo Penal e na legislao extravagante constituda pelos delitos de ao, isto , pelos delitos comissivos. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Omissivo: aquele cuja definio legal prev um deixar de fazer. A obrigao do agente era fazer, agir, atuar, cometendo o crime por no atuar quando devia. O crime omissivo por excelncia a omisso de socorro. Outros exemplos: art. 269 do CP (deixar o mdico de notificar a autoridade, doena cuja notificao compulsria Se o mdico diagnosticar uma meningite, ele deve notificar a autoridade do Estado); Art. 319 A do CP; Art. 320 do CP - Omisso a no ao com possibilidade concreta de ao; isto , a no realizao de uma ao finalista que o autor podia realizar na situao concreta. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Obs: no possvel cometer um crime de roubo, de homicdio, de estupro por omisso. Verifica-se se um crime omissivo ou comissivo pela descrio do tipo. A regra que o crime seja comissivo, a verificao se d ao ler o tipo. Os crimes comissivos so mais graves que os omissivos via de regra. - Os crimes previstos na lei como omissivos so chamados de omissivos puros (prprios) e omissivos imprprios: *Crimes omissivos prprios: consiste no fato e o agente deixar de realizar determinada conduta, tendo a obrigao jurdica de faz-lo;

configura-se com a simples absteno da conduta devida, quando podia e devia realiz-la, independentemente do resultado. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 *Crimes omissivos por comisso, omissivos imprprios ou omissivos qualificados Existem casos em que uma omisso to grave que pode ser comparado a uma ao. Esses so os crimes omissivos por comisso, omissivos imprprios ou omissivos qualificados: o sujeito se omite, mas sua omisso to grave que como se fosse uma comisso. Em quais condies isto ocorre? Estas condies esto previstas no art. 13, 2 do CP: a omisso penalmente relevante (juridicamente comparada a ao) quando o agente devia e podia agir para evitar o resultado. Ou seja, s vezes, a omisso to grave que equiparada a ao. Mas, para que isto ocorra preciso que ele tenha o poder ftico de evitar o resultado. Tenha o dever especial de agir. Essas situaes so configuradas quando uma pessoa assume uma funo de garantia. Em outras palavras, a pessoa ocupa a funo de garantidor. Se os garantidores se omitirem respondero pelo resultado como se tivessem praticado. Por exemplo, a me que deixa de alimentar o filho para que este morra de inanio. Essas situaes so pertinentes a: aquele que tem por lei obrigao de cuidado e vigilncia; quem de qualquer outra forma assumiu a responsabilidade de evitar o resultado. Ou seja, no assumiu por lei, mas pode assumir por uma relao contratual por exemplo. (Ex: Professor de natao tem o dever de evitar que seu aluno se afogue); aquele que criou o risco de ocorrncia do resultado com seu comportamento anterior tambm tido como garantidor, quem criou o perigo deve evitar o dano; No crime omissivo imprprio ou comissivo por omisso, a omisso o meio atravs do qual o agente produz um resultado. Nestes crimes, o agente no responde pela omisso simplesmente, mas pelo resultado decorrente desta, a que estava, juridicamente, obrigado a impedir (art. 13, 2, do CP).

RESULTADO - Existe crime sem resultado? H de se pensar em resultado em uma dupla tica podendo ser visto do ponto de vista naturalstico e jurdico/normativo. Resultado naturalstico: a modificao do mundo exterior provocada pela conduta do agente. a conseqncia fsica, causal da conduta. O resultado naturalstico do homicdio a morte. Nem todo crime possui um resultado naturalstico, no provoca resultado no mundo exterior. Ex: Joo entra na casa de Maria arrombando a porta. Olha e sai. No h resultado naturalstico. Resultado jurdico/normativo: todo crime possui resultado jurdico. Resultado jurdico a leso ou perigo de leso ao bem jurdico previsto no tipo. No exemplo citado acima, no h necessidade de resultado naturalstico para configurar a violao de domiclio. o resultado jurdico que caracteriza a violao. - Classificao quanto ao resultado naturalstico: Materiais (de resultado): aquele cuja consumao exige a produo de resultado naturalstico. Em outras palavras, nesses crimes existe uma modificao no mundo exterior provocada pela conduta do agente. Ex: homicdio, crime de dano. - O crime material ou de resultado descreve a conduta cujo resultado integra o prprio tipo penal, isto , para a sua consumao indispensvel a produo de um dano efetivo, O fato se compe da conduta humana e da modificao do mundo exterior por ela operada. A no-ocorrncia do resultado caracteriza a tentativa. Nos crimes materiais, a ao e o resultado so cronologicamente distintos (homicdio, furto). CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

Formais (consumao antecipada): so aqueles delitos em que a lei descreve a conduta e o resultado, s que o legislador antecipa a consumao para a conduta, punindo-a antes mesmo da produo de resultado. Ex 1: Maria conseguiu fotos comprometedoras de Ana no carnaval. Maria diz que se Ana no depositar 10 mil na conta dela, ela ir divulgar essas fotos. Crime de extorso. S que o crime de extorso est consumado s pela chantagem, antes mesmo de receber o valor da ameaa. Ex 2: o seqestro que se consuma antes mesmo do pagamento do resgate, o resgate um exaurimento. Ex 3: crimes de calnia, injria e difamao. A lei no exige que haja ofensa a honra para que seja caracterizado o crime. Ex 4: falsificao de uma cdula, mesmo que no a apresente perante terceiro, enganado-o. O crime j est consumado. Ex 5: propina; A lei descreve at o resultado, mas o legislador se antecipa, punindo a conduta. O legislador no exige a produo deste resultado. - O crime formal tambm descreve o resultado, que, conduto, no precisa verificar-se para ocorrer a consumao. Basta a ao do agente e a vontade de concretiz-lo, configuradoras do dano em potencial, isto , eventus periculi (ameaa). Afirma-se que no crime formal o legislador antecipa a consumao, satisfazendo-se com a simples ao do agente. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Mera conduta: crime sem resultado naturalstico, no exige, a lei no prev. Ao e resultado normativo se confundem. A ao esgota a descrio do tipo e a leso ao bem jurdico. No existe nenhum resultado posterior a conduta. Ex: praticar ato obsceno em lugar pblico. A prpria conduta corresponde a leso ao bem jurdico, no h produo de resultado. A lei no descreve resultado nenhum, a leso ao bem jurdico decorre do comportamento do agente. Ex: violao de domiclio (art. 150 do CP). A lei no descreve nenhum resultado posterior. - Crime de mera conduta aquele no qual o legislador descreve somente o comportamento do agente, sem se preocupar com o

resultado (desobedincia). Os crimes formais distinguem-se dos de mera conduta - afirma Damsio porque estes so sem resultado; aqueles possuem resultado, mas o legislador antecipa a consumao sua produo. A lei se satisfaz com a simples atividade do agente. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 - Classificao quanto ao resultado normativo: Dano: aquele crime cuja consumao exige a efetiva leso ao bem jurdico. A criminalidade tradicional a de dano. Na ausncia da efetiva leso ao bem jurdico pode caracterizar a tentativa ou um indiferente penal, como ocorre com os crimes materiais (homicdio, furto, leso corporal). Ex: estupro, homicdio, leso corporal, furto. Perigo: no se consumam com a leso ao bem jurdico, mas com a exposio deste perigo. Ou seja, a consumao no ocorre com a ofensa ao bem jurdico, mas com a exposio desse bem jurdico a perigo. Perigo a probabilidade de dano, o dano provvel, situao em que o dano est prestes a ocorrer. Esse perigo pode se subdividir: individual ou comum. Perigo individual: quando o crime prev a exposio a perigo de bem jurdico de pessoas determinadas. Ex: quem est contaminado com molstia venrea e mantm relao com outra pessoa. No necessrio que o parceiro se contamine para configurar o crime, sendo crime de perigo e individual. Perigo comum: aquele que expe a perigo bem jurdico de um nmero indeterminado de pessoas. Ex: colocar fogo na FBD (art. 250 do CP); art. 251, 252, 254, 255, 256 do CP. Os crimes de perigo ainda podem ser classificados em crimes de: Perigo concreto: aquele crime em que a situao de perigo ao bem jurdico tem que ser provada, ou seja, tem que ser um perigo real e efetivo. Ex: se uma pessoa com doena venrea tiver relaes

sexuais com outrem com camisinha, no h crime, pois no h perigo real e efetivo; Perigo abstrato: Para Ulrich Beck vive-se cada vez mais numa sociedade de risco, onde as condutas so punveis muito mais pelo risco que representam. Sendo esse perigo presumvel atravs da lei. Por exemplo, antes se punia o condutor de veculo embriagado que estivesse dirigindo perigosamente. Hoje se pune apenas o fato de dirigir embriagado, sendo que a lei presume o perigo desta conduta. Atualmente, se entende que o porte de arma um crime presumido, ou seja, abstrato. Enfim, no crime de perigo abstrato, a lei presume perigo a partir de determinada conduta. - Classificao de crimes quanto ao tempo de sua realizao: Instantneos: aquele crime cuja consumao se d no momento preciso e determinado no tempo. - Crime instantneo o que se esgota com a ocorrncia do resultado. Segundo Damsio, o que se completa num determinado instante, sem continuidade temporal (leso corporal). Instantneo no significa praticado rapidamente, mas significa que uma vez realizados os seus elementos nada mais se poder fazer para impedir os resultados. Ademais, o fato de o agente continuar beneficiando- se com o resultado, como no furto no altera a sua qualidade de instantneo. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Permanentes: aquele crime cuja ofensa ao bem jurdico, cuja consumao se prolonga por tempo juridicamente relevante pela vontade do agente. O agente faz com que a consumao do delito se prolongue por tempo juridicamente relevante. A consumao poder cessar quando o agentequiser. Ex: crcere privado (seqestro), furto de energia eltrica Obs: Crime permanente no pode ser confundido com crime instantneo de efeito permanente, cuja permanncia no depende da

continuidade da ao. Bigamia e homicdio so crimes instantneos de efeitos permanentes. Habituais: aquele em que a prtica de uma conduta isolada atpica, um indiferente penal. No entanto, para que haja o crime habitual preciso uma repetio, uma reiterao de condutas no mesmo sentido. Ex 1: exerccio ilegal da medicina. (art. 282 do CP). Ex 2: rufianismo (Art. 230 do CP - tirar proveito da prostituio alheia). At porque para ser prostitua tem que haver uma onerosidade na relao, receber valores em relao ao servio sexual. Alm de ter que haver um nmero indeterminado de parceiros.

Aula de 26/10/2010 Relao de Causalidade Material - Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais (Conditio Sine Qua Non): Quando se fala de ao e resultado preciso que exista uma conduta como antecedente e o resultado como conseqente. Ou seja, para se falar em crime h de se falar em conduta, resultado e relao de causalidade. Ir se discutir em que medida uma conduta como antecedente causa de um resultado como conseqente, como se vincula determinada conduta a determinado resultado. Quer se dizer que h um pressuposto mnimo de causalidade, s se pode falar em crime se houver a mnima relao de causalidade. H de se determinar em que medida pode se relacionar um antecedente a um conseqente. Ao se dizer que uma conduta causa de um resultado, pode-se se discutir se essa conduta tpica, anti-jurdica e culpvel. Essa disciplina est prevista no art. 13, caput do CP: o resultado de que depende a existncia do crime s imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou a omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido (daquela maneira). Enfim, no CP, causa tudo aquilo que contribuiu para que o resultado tivesse ocorrido naquele tempo, naquele lugar, naquela maneira. chamado, no Direito Penal, de Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais.

Ou seja, no CP se aplica esta teoria. Isto significa que por esta teoria, tambm chamada de Conditio Sine Qua Non, no existe causa primria e secundria, principal e acessria. - A primeira parte do dispositivo (art. 13 do CP) est afirmando que a relao de causalidade limita-se aos crimes de resultado (materiais). A segunda parte considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o crime no teria ocorrido consagra a adoo da Teoria da Equivalncia das Condies, tambm conhecida por Teoria da Condition Sine Qua Non, para determinar a relao de causalidade. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Exemplo: imagine-se que Maria foi picada na perna por uma cobra venenosa. Maria pede ajuda a Ana. Ana pergunta o que ele sente e ela diz que dor na perna e sede. Ana ento d gua a Maria. Porm, para uma pessoa envenenada no se deve dar gua para no aumentar a corrente sangunea e espalhar o veneno. Maria ento morreu em 25 min. Ana deu causa a morte de Maria? Sim, pois ela apressou a morte, dando causa ao resultado, pois pela teoria da equivalncia, ela deu causa ao resultado j que modificou o modo, o tempo e a forma em que a vtima morreria. Se no tivesse ministrado gua, Maria morreria de forma diferente. - Desvantagem da Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais: O problema da teoria da equivalncia que, s vezes, ela permite o retrocesso ao infinito no processo causal. Por exemplo, a me de Osama Bin Laden poderia ter causado o 11 de setembro por ter parido ele. Essa teoria permite um regresso ad eternum. O sujeito acaba sempre podendo recorrer a um fato anterior. - Mas a teoria da equivalncia das condies tem a desvantagem de levar ad infinitum a pesquisa do que seja causa: todos os agentes das condies anteriores responderiam pelo crime! Na verdade, se remontarmos todo o processo causal, vamos descobrir que uma srie de antecedentes bastante remotos foram condies indispensveis ocorrncia do resultado. No exemplo clssico do homicida que mata a

vtima com um tiro de revlver, evidentemente que sua conduta foi necessria produo do evento; logo, causa. Mas o comerciante que lhe vendeu a arma tambm foi indispensvel ocorrncia do evento; ento, tambm causa. Se remontarmos ainda mais, teramos de considerar a causa a fabricao da arama, e at os pais do criminoso, que o geraram, seriam causadores. Mas essa concluso, evidentemente, se tornaria inconcilivel com os propsitos do Direito Penal. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 ATENO: Tudo aquilo que interfere no resultado causa. Ao se estudar causalidade, se fala no requisito mnimo para atribuir algum causa a um resultado, mas isto no significa que ele responder pelo crime. Ou seja, dizer que a conduta causa de um resultado, no significa dizer que ela criminosa. - Processo de Eliminao Hipottica: Como determinar se um antecedente ou no causa? Deve-se se recorrer ao que se chama de Processo de Eliminao Hipottica. Nesse processo, elenca-se todos os antecedentes e depois questiona-se, se retirado esse antecedente, o resultado ocorreria do mesmo jeito. - Para que se possa verificar se determinado antecedente causa do resultado, deve-se fazer o chamado juzo hipottico de eliminao, que consiste no seguinte: imagina-se que o comportamento em pauta no ocorreu, e procura-se verificar se o resultado teria surgido mesmo assim, ou se, ao contrrio, o resultado desapareceria em conseqncia da inexistncia do comportamento suprimido. Se concluir-se que o resultado teria ocorrido mesmo com a supresso da conduta, ento no h nenhuma relao de causa e efeito entre uma e outra, porque mesmo suprimindo esta o resultado existiria. Ao contrrio, se, eliminada mentalmente a conduta, verificar-se que o resultado no se teria produzido, evidentemente essa conduta condio indispensvel para a ocorrncia do resultado e, sendo assim, sua causa. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1

Ex: Joo estava em casa e Jos ministrou veneno a Joo. Joo bebeu o veneno. S que Joo, antes de sentir os efeitos do veneno, atravessou a rua e foi atropelado por um motorista imprudente. Joo morreu. Jos que deu o veneno responde pelo resultado morte? No, pois se a conduta de Jos fosse retirada, Joo morreria do mesmo jeito. Jos responderia por tentativa (Direito Penal II). S possvel falar em causa, se ela interferir no resultado, for relevante para que o resultado tivesse ocorrido daquela maneira. - Limitaes do alcance da teoria condition sine qua non: em vista da deficincia desta teoria, procura-se limitar o alcance da mesma, utilizando-se de outros institutos de estudo dogmtico-penal, como, por exemplo, a localizao do dolo ou da culpa no tipo penal, mais precisamente na ao, as concausas* absolutamente independentes, alm da supervenincia de causas relativamente independentes, que, por si s, produzem resultado. CEZAR ROBERTO BITTENCOURT TRATADO DE DIREITO PENAL: PARTE GERAL 1 Concausas* - So circunstncias que contribuem para o resultado de maneira paralela ou conjunta com a conduta do agente. Na concausa, a ao do agente no produz resultado sozinha, h necessidade de contribuio de outra circunstncia. As concausas, quaisquer delas, podem ser constitudas por outras condutas ou simplesmente por um fato natural. Ex: Joo hemoflico. Pedro d uma facada no brao de Joo e ele sangra at morrer. A conduta de Pedro de dar uma facada em Joo causa do resultado, mas no produz resultado sozinha, est associado a outra circunstncia que a hemofilia de Joo que a concausa. Ex 2: Joo pegou um revlver e deu um tiro em Jos. Jos est ferido e foi atendido pela SAMU. Mas, a ambulncia da SAMU sofre um acidente e Jos morre. Joo deu causa a morte, mas o acidente da ambulncia uma concausa. As concausas podem ser: Preexistentes: antecede a conduta do agente. A concausa j existe no momento em que o agente pratica uma conduta. Exemplo do hemoflico.

Concomitante: ocorre simultaneamente a conduta do agente, as duas atuam ao mesmo tempo. Ex: Existem duas pessoas apaixonadas por Maria. Mas, Maria no quer nenhuma das duas e ambos resolvem matar Maria. Maria vai tomar Nescau quente e um desses apaixonados se oferece para esquentar o leite e o outro diz que vai pegar o Nescau. Um envenena o leite e o outro o Nescau. S que ambos colocaram venenos em quantidade insuficientes para matar, mas a soma das duas pores matou Maria. So causas concomitantes, a soma das duas produziu o resultado, apesar de ambas, separadamente, no produzirem o resultado. Supervenientes: aquela que produz seus efeitos, que atua aps a conduta do agente. Ex: o caso da SAMU citado acima. - Cada uma dessas circunstncias pode ser subdividida: em relativamente independente e absolutamente independente. Relativamente independente: a conduta do sujeito contribui com o resultado juntamente com a concausa. O sujeito responde pelo resultado. Nenhum dos dois produz o resultado separadamente, a soma das duas circunstncias que produz o resultado. aquela que produz o resultado por uma soma de circunstncias. Enfim, quaisquer que sejam as concausas (preexistentes, concomitantes ou supervenientes) podem atuar de tal forma que, pode-se dizer, auxiliam ou reforam o processo causal iniciado com o comportamento do sujeito. H, portanto, aquilo que se diria uma soma de esforos, uma soma de energias, que produz o resultado. Ex1: o do hemoflico (Prexistente relativamente independente). Ex2: o do Nescau (Concomitante relativamente independente). Ex 3: voc deu uma facada em Maria, ela foi internada, pegou uma infeco hospitalar e morreu (Superveniente relativamente independente). Absolutamente independente: aquela em que a concausa produz o resultado ainda que o agente no tivesse atuado. O sujeito no responde pelo resultado. Pode responder pela tentativa. Nesses casos, fazendo-se aquele juzo hipottico de eliminao, verifica-se que a conduta no contribuiu em nada para a produo do evento. Ex:

Joo e Jos envenenamento e atropelo (superveniente). Ex 2: Maria e Ana querem matar uma pessoa. Maria escolhe chumbinho e Ana escolhe um veneno mais eficiente, cianureto. Chumbinho mata em horas e cianureto em instantes. Maria coloca chumbinho e Ana cianureto na bebida de Joo. O chumbinho no vai ter, nesse caso, contribuio na morte. Quem deu causa ao resultado foi Maria e a conduta de Ana no deu o resultado. A conduta de Maria uma concausa concomitante absolutamente independente. (concomitante absolutamente independente). Ex 3: Joo apaixonado por Maria, mas ela no quer nada com ele. Joo coloca uma bomba no carro dela que ser acionada por um boto e o carro explodir. S que ela parou o carro no semforo e o assaltante atirou na cabea de Maria e ela morreu. Joo no viu nada disso e aperta o boto e o carro explode. A conduta de Joo no deu casa ao resultado porque Maria j tinha morrido por uma causa pr-existente absolutamente independente. *Concausa de supervenincia causal - Em relao as concausas supervenientes existe uma causa especfica: Critrio de Justia: na hiptese 2 e 3 o sujeito deveria ser punido pelo resultado, o DP pensa de maneira igual. Hiptese 1: Maria d um tiro em Joo. Joo vai para o hospital e fica internado. S que o hospital fica na beira de uma encosta. H uma chuva forte, o hospital desaba e Joo morre afogado. Hiptese 2: Maria e Ana esto fazendo um passeio de barco. Elas comeam a brigar e Ana pega o remo e quebra o brao de Maria. O mar comea a se agitar, Ana pula no mar nada e se salva. Maria, com o brao quebrado, no pode nem nadar e nem remar, morrendo afogada Hiptese 3: Maria d uma punhalada com um punhal enferrujado em Ana. Ana morre de ttano.

Hiptese 4: Joo est no seu carro em alta velocidade e atropela Jos. Jos est cado no cho ferido e um raio cai na cabea dele e ele morre eletrocutado. O desabamento, o afogamento, o ttano e o raio so concausas supervenientes relativamente independentes. Em qual causa o agente deve responder pelo resultado? Artigo 13, 1 do CP: a supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando por si s produziu o resultado. Os atos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou; Existem dois tipos de causa superveniente relativamente independente: uma que produz o resultado por si s e outra que no produz o resultado por si s. s vezes essa causa superveniente produz o resultado de maneira que uma conseqncia natural, um desdobramento necessrio, s vezes, da conduta do agente. PRODUZ RESULTADO POR SI S: Uma causa que produz o resultado por si s aquela que no est na mesma linha de desdobramento fsico da conduta do agente. O dano causado no conseqncia do risco causado pelo agente. Ou seja, a causa superveniente relativamente independente que por si s produziu o resultado, no uma conseqncia natural do ato do agente. No um desdobramento natural da conduta do agente. O agente no responde pelo resultado morte e sim pela leso causada antes, homicdio tentado ou leso corporal. Ex: soterramento, raio; Hiptese 1 e 4; Tem uma certa autonomia em relao a conduta anterior, mas depende dela. NO PRODUZ RESULTADO POR SI S: um desdobramento normal da conduta do agente. O dano causado pelo risco produzido pela conduta do agente. O sujeito responde pelo resultado. Ex: hiptese 2 e 3. No caso do barco, Ana, ao quebrar o brao de Maria, aumenta o risco de Maria morrer afogada. No caso da punhalada, Maria, ao dar uma punhalada com o punhal enferrujado em Ana, aumenta o risco dela morrer com ttano. Ex: Joo vigia da FBD e deixa a porta aberta. Algum entra na FBD e pega dinheiro. A entrada

pessoa uma causa superveniente relativamente independente. O resultado, algum levar dinheiro, um dano proveniente do risco causado pelo agente. O vigia aumentou o risco do acontecimento desse roubo. Causalidade na omisso - possvel se aplicar a teoria da equivalncia dos antecedentes para os crimes omissivos? A omisso pode ser considerada causa de resultado? No possvel porque a causalidade na omisso no fsica e sim normativa, uma violao do dever de agir. No um dever fsico e sim jurdico. Nos crimes omissivos, o sujeito d causa, violando o dever de agir. A omisso pode ser considerada causa quando houver a figura do garantidor, mas no se aplica o processo de eliminao hipottica. Tipicidade (noes introdutrias) Crime conduta tpica, anti-jurdica e culpvel. uma conduta humana. Esse comportamento humano tem que ser dotado de algumas caractersticas e uma delas a tipicidade. A tipicidade uma relao de subsuno que estabelece entre o tipo penal em abstrato e a conduta concreta. A conduta crime quando ela se adqua ao tipo legal de crime. Sendo assim, a tipicidade uma relao positiva entre o tipo penal e a conduta, j que de conformidade. Tipo penal: uma descrio abstrata de conduta qual se comina uma pena. Ao se falar em tipicidade se estabelece em duas vertentes: formal e material.

Adequao tpica mediata e imediata

Tipos simples e derivados

Tipos fechados e abertos

Tipo congruente e incongruente

TIPICIDADE FORMAL: uma mera relao de adequao entre a conduta e o tipo sem qualquer graduao ou exame de bem jurdico. Por exemplo, subtrair uma caneta, do ponto de vista formal, crime tanto quanto subtrair um automvel. uma mera relao de comparao entre a conduta e o tipo TIPICIDADE MATERIAL: conceito mais recente. A conduta materialmente tpica quando representa uma leso relevante ao bem jurdico tutelado pela norma. Em outras palavras, uma conduta materialmente tpica quando representa uma efetiva leso ou perigo de leso a um bem jurdico tutelado. Sendo assim, subtrair uma caneta uma conduta formalmente tpica, mas insignificante (princpio da insignificncia). Elementos do Tipo - Todo tipo corresponde a uma conduta humana. O tipo penal tem pelo menos um ncleo que o verbo. Ex: matar, constranger, subtrair, falsificar... Quanto ao ncleo do tipo, os tipos podem ser simples, mistos e complexos. (Comissivos e Omissivos j foram ditos.) Simples: tem apenas um ncleo. Ex: matar algum, subtrair coisa alheia mvel. Mistos: possuem mais de um ncleo. Divide-se em duas categorias: - Alternativos: crimes de ao mltipla. So aqueles crimes que possuem vrios ncleos s que o legislador se contenta com a prtica de apenas um deles para a configurao do crime. No entanto, a prtica de vrios deles em relao ao mesmo objeto material,

configura crime nico. Ex 1: participao em suicdio (Art. 122 do CP). Induzir uma pessoa a suicidar, depois voc instiga e depois auxilia considerado um crime nico. Ex 2: Trfico de drogas (Art. 33 da Lei 11343/2006), esta lei possui dezoito ncleo. Comprar, transportou, estocou, exps a venda e vendeu a maconha um crime nico. Ex 3: Art. 289 do CP falsificao de moeda. Identificao: os verbos so separados por vrgulas ou pela partcula OU. Vrios ncleos e leso a um nico bem jurdico. - Cumulativos: cuida de crimes distintos autnomos e independentes previstos no mesmo dispositivo legal. So tipos que poderiam estar em artigos diferentes, mas o legislador resolveu coloc-los no mesmo dispositivo legal Ex 1: Art. 208 do CP que contm tem crimes em um s artigo: escarnecer de algum por motivo de crena ou funo religiosa; perturbar cerimnia ou culto religioso; vilipendiar objeto de culto religioso. Ao se praticar essas trs condutas, so cometidos trs crimes. Identificao: so separados por ponto e vrgula (;). Complexos: delitos pluriofensivos, ou seja, ofendem mais de um bem jurdico, ou, em outras palavras, consiste na reunio, em um s dispositivo legal, em uma s figura criminosa, de dois crimes. Tem mais de um ncleo, mais ofende mais de um bem jurdico. Ex: latrocnio = roubo + morte. Comete-se apenas um crime. Ex 2: extorso mediante seqestro. - O verbo no suficiente por si s para caracterizar o crime, sendo necessrios outros elementos: normativos, subjetivo e objetivo. Objetivos: so aqueles perceptveis sensoriamente, a percepo no demanda nenhum juzo de valor. Ex: subtrair coisa alheia mvel. O celular uma coisa e no necessrio nenhum tipo de juzo de valor para saber o que coisa. Normativos: so aqueles em que o seu contedo depende de um juzo de valor jurdico ou cultural do magistrado no caso concreto para apreenso de seu contedo. Conceitos que no so dados da

realidade, mas da cultura e do direito e dependem de valorao. Ex 1: Art. 312 peculato. O conceito de funcionrio pblico definido pela lei e no pela natureza. Ex 2: Documento pblico ou privado: este conceito normativo e no da essncia das coisas. Ex 3: Art. 251 causar exploso com dinamite ou substncias com efeitos anlogos. Dinamite no um conceito jurdico. Ex 4: Art. 151 correspondncia fechada um conceito jurdico. Ex 5: praticar ato obsceno em local pblico. Ato obsceno requer um juzo de valor cultural e no jurdico. Por exemplo, praticado na praia diferente de um ato obsceno praticado na sesso da Assemblia Legislativa. Art. 312. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa

Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa.

Art. 251 - Expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem, mediante exploso, arremesso ou simples colocao de engenho de dinamite ou de substncia de efeitos anlogos: Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.

Subjetivos: o elemento subjetivo geral dos crimes o chamado dolo. A regra dos crimes que eles so dolosos. Dolo a conduta voluntria e consciente destinada a realizao ou a aceitao do resultado tpico. uma vontade e conscincia de realizao do tipo penal. Quando se fala de tipo subjetivo no basta a existncia dos elementos objetivos.

O tipo penal tem que ter um elemento subjetivo, sendo de modo geral o dolo. Elementos do Tipo do dolo - Para que haja dolo tem que haver quatro elementos: Conduta voluntria: vontade de realizao da conduta Resultado: a vontade tem que ser relacionada com o resultado. O resultado tem que ser desejado e aceito pelo agente. Art. 18 do CP: diz-se o crime doloso quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; Com base nisso h duas espcies de dolo: - Dolo direto: quando o agente deseja o resultado, quando ele quer o resultado. - Dolo eventual: o resultado no querido diretamente, aceito pelo agente. quando o agente assume o risco de produzir o resultado. Assumir o risco no se importar, levando em considerao que o resultado pode ocorrer e o agente no se importa caso ele ocorra de fato. Ex: Maria caadora e quer caar um tamandubandeira. Joo est dormindo ao lado do tamandu-bandeira. Maria quer caar o tamandu, mas h o risco de atingir Rafael. Mas, ela no se porta com a possibilidade deste resultado (morte de Joo) e atira do mesmo jeito. Diz um autor alemo, Frank, que o dolo eventual : der no que der, haja o que houver, eu vou continuar agindo. A pessoa no se frustra com a ocorrncia ou no ocorrncia do resultado. OBS: Assumir o risco, na cabea do leigo: toda vez que viola o dever, voc assume o risco. Do ponto de vista jurdico isto um erro, se voc viola um dever e ocorre um resultado que voc no queria e nem desejava isso culpa. Ex: pra Sebstian o atropelo do filho de Cissa Guimares no parece ser um crime doloso, pois os motoristas, provavelmente, achavam que um tnel interditado estaria vazio. *Dolo direto de segundo grau (Dolo de efeito colateral)

Ex: Maria se apaixona por um homem estrangeiro e descobre, depois de 15 dias, que ele est se flertando com outras mulheres. Quando ele vai embora, ela arruma a mala dele e coloca uma bomba que explode no avio. Ao explodir o avio, morreu o italiano e todas as demais pessoas do avio. Em relao ao estrangeiro, h um dolo direito. E em relao as demais pessoas? - O dolo direto de segundo grau ocorre quando o sujeito pretende ofender um determinado bem jurdico e escolhe como meio execuo algo que, necessariamente, produzir um dano perifrico, alm daquele inicialmente desejado. Em outras palavras, o sujeito, pelos meios que escolheu, ele no quer apenas o resultado 1, mas todos os efeitos colaterais proveniente do meio escolhido. No exemplo dado, Maria quis matar o estrangeiro, mas tinha certeza dos feitos colaterais do meio escolhido, ou seja, matar todas as demais pessoas do avio. So crimes conexos. Conscincia do nexo causal Conscincia dos elementos do tipo *Elemento subjetivo especial do tipo - So finalidades especficas que o tipo exige, alm do dolo, para que o tipo venha se caracterizar. Em alguns crimes, no basta o dolo de realizar a conduta prevista no tipo, h de se realizar a conduta com um propsito especial. Ex: extorso mediante seqestro: seqestrar pessoa com o fim de obter qualquer vantagem como condio ou preo do resgate. Ou seja, no houver a finalidade especfica o crime no se configura. Ex 2: furto subtrair coisa alheia mvel para si ou para outrem. O elemento subjetivo especial o para si ou para outrem. Pegar algo de algum e devolver imediatamente no furto. Ex 3: extorso (art. 158) o elemento subjetivo especial ... Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa:

Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.

Dolo geral Dolo normativo Dolo subsequente Delito culposo - Consiste em uma conduta voluntria contrria ao dever objetivo de cuidado que provoca um resultado involuntrio, porm, previsvel. O sujeito provoca um resultado que no queria, mas podia prever. uma conduta voluntria descuidada, aqui o sujeito tem uma relao de descuido com o bem jurdico. Pode-se violar este dever objetivo de cuidado de trs maneiras (Art. 18, II do CP): Imprudncia: a violao por excesso, quem age imprudente age de modo precipitado, ou seja, o imprudente vai alm do que o cuidado demanda. Ex: quem dirige acima da velocidade, quem faz manobras na motocicleta... Negligncia: culpa omissiva, o negligente atua por omisso, ou seja, a pessoa negligente fica aqum do que o cuidado objetivo demanda. Ele cuidao por ser desatento e descuidado, deixando as coisas passarem. Ex: o mdico que esquece instrumentos cirrgicos na barriga do paciente, a bab desatenta... Impercia: falta de aptido e de conhecimento tcnico para o exerccio de determinada atividade, profisso ou ofcio. - Nem sempre a conduta voluntria com resultado voluntrio basta para que haja a culpa, necessrio um ltimo elemento: Ex: Joo est dirigindo na Paralela, a 120 km por hora. Maria est fazendo um trabalho dentro dos bueiros de SSA e coloca a cabea pra

fora deste bueiro. Joo passa por cima da cabea de Maria. Nesse caso, Gabriel foi imprudente, mas ele responde por delito culposo? No porque o resultado tem que ser PREVISVEL. Para que haja culpa tem que haver Possibilidade de prever o resultado. Neste caso, o risco de dirigir a 120 km por hora atingir algum doas lados ou na frente e no que venha do bueiro. Sendo assim, no h culpa, no a crime e no h responsabilidade penal. A culpa com base na previsibilidade pode ser: Inconsciente: O resultado era previsvel, mas no foi previsto. Ausncia de previso. Ex: um sujeito era soldador, ele pegou uma solda s que esta solda estava com o fio desencapado e este fio entrou em contato com o corrimo de uma escada. Um sujeito foi descer da escada e, ao pegar no corrimo, morreu eletrocutado. Ou seja, o sujeito se quer cogitou a possibilidade desse resultado ocorrer. Ex 2: Maria ganha um carro e passa 5 anos sem fazer reviso, sem trocar o fluido de freio. Maria est dirigindo o carro e vai descendo a ladeira do Curuzu, falta freio e ela atropela o cortejo do Il Ay. Consciente: Resultado previsvel, previsto pelo agente, s que o agente superestima as suas habilidades ou subestima as foras causais da natureza, acreditando sinceramente que o resultado no iria ocorrer. Ex 1: atirador de facas. Ex 2: Maria est dirigindo em um Celta subindo a ladeira. Ela pretende ultrapassar um caminho e vem um carro na pista oposta. O celta est com os pneus carecas, com o ar ligado, lotado e Maria acredita que vai ultrapassar. Maria foi imprudente. - A culpa s ocorre excepcionalmente no Direito Penal. A culpa demanda previso expressa legal, se o tipo no disser nada, ele s punvel dolosamente. Para o dolo s necessrio o elemento subjetivo geral *Preterdolo (alm do dolo): quando um sujeito pretende provocar um resultado X, mas, por culpa, sobrevm um resultado Y mais grave que

o desejado. Ex: leso corporal seguida de morte, h o dolo em relao ao crime menos grave e culpa em relao co crime mais grave.

Espcies do dolo

Prova: lei penal no tempo, lei penal no espao (1 questo), imunidades ou lei excepcionais e temporrias (1 questo), concurso aparente de normas, conceito de crime, classificao dos crimes (1 questo), sujeitos (responsabilidade penal da PJ) (1

questes), ao, resultado, causalidade (1 questo), tipicidade (1 questo).