EXELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIRETO DA 4 VARA ESPECIALIZADA DE FAMLIA E SUCESSES DA COMARCA DE CUIAB-MT

Processo n:42749-09.2012.811.0041 Cdigo: 788759 Parte Autora: Delzita Francisca Ferreira de Araujo Parte Requerida: Jos Santos de Arajo

SANTOS DE ARAJO, j qualificado nos autos em epigrafe, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, por sua Curadora Especial nomeada as fls. 22 e a estagiria que esta subscreve oferecer:

CONTESTAO POR NEGATIVA GERAL

Em face de DELZITA ARAUJO, tambm qualificada na Ao de Divrcio Litigioso, pelos fatos e motivos a seguir expostos:

1-

RESUMO DA INICIAL

Trata-se de um pedido de Divrcio, com fins de legalizao da vida pessoal em que Delzita Francisca Ferreira de Araujo move contra Jos dos Santos de Arajo. A requerente afirma que viveu sob o regime de comunho parcial de bens, na cidade de Mineiros Go, convivendo como marido e mulher pelo perodo de 02 (dois) anos. Da referida unio adveio o filho Randerson Ferreira de Araujo que na presente data possui maioridade civil, portanto no havendo que se falar em alimentos, guarda ou visitas. Alega tambm que se encontram separados h 22(vinte e dois) anos, sendo impossvel qualquer reconciliao, sendo o divrcio a vontade da Requerente. Em consideraes finais a mesma abre mo de qualquer partilha de bens (visto que durante a unio o casal no adquiriu bens), renuncia tambm ao recebimento de penso alimentcia por entender possuir condies suficientes para prover sozinha seu prprio sustento. Em tese a mesma almeja voltar a utilizar seu nome de solteira bem como dissoluo do casamento civil por meio do divrcio. o breve relato dos fatos. 2Do Direito

No obstante as afirmativas da Requerente, o certo que cabe ao Curador Especial obrigatoriamente contestar a lide, no aplicando o princpio do nus da impugnao especificada, conforme preceitua o art. 302, pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil, que reza:

Art. 302: Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:

Paragrafo nico: Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico (grifo nosso).

Quando o revel e citado por edital ou com hora certa, modalidades de citao ficta exige o CPC que a ele seja dado curador especial (art. 9,II), a quem no se aplica o nus da impugnao especificada (art.302 pargrafo nico). Ou seja: ao curador, como exceo ao principio da eventualidade,admite-se a contestao por negao geral, que, por si, torna controvertidos os fatos.

E cedio que o Curador Especial e beneficiado com a iseno do nus de impugnao especificada (art. 302, pargrafo nico) exatamente porque no tem contato com o Ru. Est impossibilitado, portanto de contrariar cada um dos fatos deduzidos na inicial como fundamento da pretenso do autor. Para preservar a integridade do contraditrio e ampla defesa, o legislador admitiu, em carter excepcional, a impugnao genrica, cujo efeito e tornar controvertido todos os fatos constitutivos do direito do autor. Nessa medida, do Autor o nus de demonstr-los (art.333,I). Se ao final do processo, o conjunto probatrio for insuficiente para a formao do convencimento do julgador, a pretenso ser rejeitada.

Nesta hiptese, observa com a percucincia ARRUDA ALVIM: apesar de existir a revelia, no se pode falar em efeitos da revelia e, tampouco, em julgamento antecipado da lide afirmando que , em casos tais, os efeitos da revelia no se produzem, OVDIO A. BAPTISTA DA SILVA enfatiza que o curador especial, naturalmente, dever contestar a ao em nome do revel.

HUMBERTO THEODORO JUNIOR anota que ao curador incumbe velar pelo interesse da parte tutelada, no que diz respeito a regularidade de todos os atos processuais, cabendo-lhe ampla defesa dos direitos da parte representada, e podendo, ate mesmo, produzir atos de resposta como a

contestao, a exceo e a reconveno, se encontrar elementos para tanto, pois a funo da curatela especial d-lhe poderes de representao legal da parte, em tudo que diga respeito ao processo e a lide nele debatida. No pode, naturalmente, transacional, porque a representao e apenas de tutela e no de disposio

Lapidares so os ensinamentos dos Doutos NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY, vejamos: atividade do Curador Especial. E destinada defesa do ru, em face da possibilidade de no ter cincia de que contra ele corre ao judicial. A curadoria especial e mnus pblico, incumbindo ao curador o dever de necessariamente, contestar o feito. Na falta de elementos, pode contestar genericamente (CPC art. 302, Par. nico), no se lhe aplicando o nus da impugnao especificada. Contestando genericamente o Curador Especial controverte todos os fatos descritos na petio inicial, incumbindo ao autor o nus de provar os fatos constitutivos de seu direito (CPC art. 333). No h nesse caso, a inverso do nus da prova, mas aplicao ordinria da teoria do nus da prova...

Os doutrinadores acima citados aludem acerca da dispensa do nus da impugnao especificada:

Quando o contestante for o MP, advogado dativo ou curador especial (v.g. CPC 9, II), a eles no se aplica a regra da contestao especificada. Podem contestar por negao geral. Neste caso no incidem os efeitos da revelia (CPC 319), de sorte que a contestao genrica controverte todos os fatos afirmados pelo autor na petio inicial. De conseqncia, havendo contestao genrica, formulada por um dos rgos mencionados no CPC 302, par.n.., ao autor incumbe provar em audincia os fatos constitutivos de seu direito (CPC 333,I).

Sobre a atuao do curador especial, esclarecem ainda esses doutrinadores que (...) sendo representante judicial do ausente, o curador especial no pode praticar atos de disponibilidade do direito material do

representado, tais como confisso, o reconhecimento jurdico do pedido, a transao. Sendo (...) nulo o processo no qual exista ato de disposio de direito material praticado pelo curador especial. Sua atividade restrita defesa do ru, naquele processo especifico. (...) (sublinhei)

Em sua recente obra CDIGO DE PROCESSO CIVIL INTERPRETADO, o festejado DR. ANTONIO CARLOS MARCATO pontua no mesmo sentido, vejamos:

Em seu pargrafo o art. 302 dispensa o rgo do Ministrio Pblico, o advogado dativo e o curador especial do nus sob, exame, permitindolhes a oferta de contestao por negao geral, em ateno eventual dificuldade que tero na obteno e produo de provas. Ofertada contestao por negao geral, consideram-se impugnados todos os fatos indicados pelo autor em sua petio inicial guisa de causa de pedir, como constitutivos de seu direito, cabendo-lhe ento, o correspondente nus da prova, a teor do disposto no inciso I do art.333 do CPC... Importante observar, ademais, que a no impugnao especificada de todos os fatos declinados na inicial no exclui, prima facie, a livre apreciao, pelo juiz dos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do alegado direito do autor, acaso provados no processo, independentemente de manifestao do ru, ante o que dispe o art. 131 do mesmo diploma legal. (destacamos)

Nesse sentido os acrdos manifestaram sobre a atuao do curador especial da seguinte forma: APELACAO CVEL ACO DECLARATRIA C.C ANULATRIACERCEAMENTO DE DEFESA AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTODEPOIMENTO PESSOAL- INTIMAO DO PATRONO PELO RGO OFICIAL AUSNCIA INJUSTIFICADAINTIMACO PESSOAL FRUSTRADA REQUERIMENTO DE NOVA AUDIENCIA PRECLUSAO CITAO POR EDITAL CURADOR ESPECIAL NEGATIVA GERAL REVELIA NO OCORRNCIA SOCIEDADE SCIO ENDOSSATRIO ILEGITIMIDADE PASSIVA

CARNCIA DE AO DUPLICATA ACEITE DISCUSSO DA CAUSA DEBENDI IMPOSSIBILIDADE. O requerimento para realizao de nova audincia deve ser feito na prpria audincia de instruo e julgamento quando frustrada a intimao pessoal das partes para o depoimento pessoal. A ausncia injustificada de patrono devidamente intimado pelo rgo oficial para a audincia de instruo e julgamento torna precluso o requerimento posterior para realizao de nova audincia, com depoimento pessoal das partes, no se caracterizando o cerceamento de defesa. A revelia s ocorre quando no h contestao do ru. A CONTESTAO ofertada por curador especial nomeado para o ru citado por edital pode ser feita por NEGATIVA GERAL, conforme prerrogativa do art. 302, pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil. A pessoa jurdica tem personalidade distinta da de seus scios motivo pelo qual o scio que pratica atos em nome da sociedade no pode ser demandado em nome prprio. O endossatrio parte ilegtima para figurar no plo passivo de ao que visa discutir a causa debendi do ttulo de crdito. A duplicata com aceite no comporta a discusso da causa debendi, posto que o aceite torna a obrigao liquida e certa. (TJMG, apelao cvel n 1.0702.96007599-3/001,11 cam. cvel, rel. des. Marcelo Rodrigues, DJU: 19/05/2007) (grifei)

PROCESSUAL CIVIL R CITADA POR EDITAL- NOMEAO DE CURADOR ESPECIAL- CONTESTAO- FALTA DE IMPUGNAO- REVELIA NO CONFIGURADA INTERPRETAO EXTENSIVA DA REGRA INSERTA NO PARGRAFO NICO DO ART. 302 DO CPC RECURSO ESPECIAL FALTA DE PREQUESTIONAMENTO DOS ARTS. 5 DA LICC E 85 DO CDIGO CIVIL . I Os recursos de natureza excepcional no prescindem do prequestionamento. Para configur-lo, necessrio que o tribunal de segunda instancia emita juzo de valor acerca da questo federal suscitada.Aplicao, na espcie, das smulas 282 e 356 do STF. II A revelia tem aplicao factual, pois acrreta a incontroversados fatos alegados pelo autor. Isto no representa a automtica procedncia do pedido, eis que a revelia somente alcana os fatos e no o direito a que se postula. A lei Processual resguarda os direitos do ru citado por edital empondo-lhe a nomeao de um curador especial. Se o ru no contesta a ao, atravs do curador que lhe foi nomeado, est ele imune aos efeitos da revelia. Interpretao extensiva do pargrafo nico do art. 302 do CPC.III Recurso especial no

conhecido. (RESP 252152/MG; RECURSO ESPECIAL 2000/0026494-6 FONTE DJ DATA 16/04/01 PG: 00107 JBCC VOL: 00190 PG: 00336 RT VOL: 00792 PG: 002255 RELATOR MIN. WALDEMAR ZVEITER (1085) DATA DA DECISO 20/02/01 RGO JULGADOR T3 TERCEIRA TURMA)

1- Princpio da CONTESTAO especfica Regra que comporta temperamento- Excees- Pargrafo nico do art. 302 do CPC- NEGATIVA GERAL Curador Especial Possibilidade. Ao defensor nomeado para atuar como Curador Especial ao revel citado por edital se permite a CONTESTACAO por NEGATIVA GERAL, O QUE ABRANGE OS EMBARGOS OPOSTOS EM ACAO MONITORIA (PARAGRAFO NICO DO ART. 302 DO CODIGO DE PROCESO CIVIL) 2- ACAO MONITORIA . CONTRATO DE ABERTUTA DE CREDITO. ADMISSIBILIDADE . acertamento do debito. Embargos. O contrato de abertura de credito constitui prova escrita hbil ao ajuizamento da ao monitria. Em relao a liquidez do debito e a oportunidade de o devedor discutir os valores cobrados a lei assegura-lhe a via dos embargos, previstos no art. 1.102 do CPC, que instauram amplo contraditrio a respeito, devendo por isso a questo ser dirimida pelo Juiz na sentena. O fato de ser necessrio o acertamento de parcelas correspondente ao dbito principal e, ainda, aos acessrios no inibe o emprego do processo monitrio. (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, REsp. 267840/MG, Relator: MINISTRO BARROS MONTEIRO, JBCC, v.186,p.436). Sendo o ru citado por edital ou com hora certa, a contestao oferecida pelo Curador Especial (C.P.C. art. 9,II), por negao geral torna os fatos controvertidos e mantm para o Autor o nus da prova. (1 TACivSP, 6 Cam., Ap. 352335, rel. Juiz Ernani de Paiva, v.u.j. 1/4/1986)

3-

DO PEDIDO

Ante ao exposto, no que concerne ao mrito, vislumbrando o artigo 302, Pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, a Curadora Especial, apresenta Contestao por Negativa Geral a pretenso formulada pela Autora, requerendo a IMPROCEDNCIA desta AO DE DIVRCIO LITIGIOSO, EM SUA TOTALIDADE, REQUERENDO, AINDA A CONDENAO DA REQUERENTE NA FORMA DA LEI.

Protesta e requer, ao derradeiro, provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas, como a realizao de percias, juntada de documentos, assim como aquelas necessrias e moralmente admissveis ao deslinde da presente.

Termos em que, Pede deferiemnto

Cuiab MT,