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JULIO CESAR MARTlNEZ
uc. EN CIENCIAS JURÍDICAS
PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR
(1979 - 2005)
ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
.JE:RECHO PENAL I TEORlA GENERAL DEL PROCESO
,JERECHO PE,VAL 11 DERECHO PROCESAL ctnt. I
.JERECHO PE.VAL 11/ DERECHOPROCESALCIVIL II
CRIMI:VOLOG1A DERECHOPROCESALCIVIL /lI
DERECHOCIVIL I DERECHO MERCANTIL I
DERECHOCIVIL 11 DERECHO .'JERCAN71L II
DERECHOCIVIL 11/ DERECHO MERCANT/LlI1
DERECHO CIVIL IV PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES
DERECHO CIVil. V DEREC/lO TR1Bl.i1:~R!O I
DERECIIOLABORAL I DERECIIO mmurooo 11
j DERECHOL,IBORAL IJ LEGISLACIÓNADUANERA
¡WRODUCCIOV I
DERECHO i\-fERCANTIL
CAPITULO 1
fll'OCIONES FUi'+lDAAIENT.4LES
* Epoca Aláiglla:
• Derecho RomaJ'o:
• Edad Media:
• EdodModema:
• Epoca Contemporánea:
• Espan«:
:?"
,~ 1.1.1. EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO- - - 17
~-' -
'~
• Internacionalidad:
• Facilidad de Adaptaclán:
• Proteccláu a la St~UTidad dcd Tráfico del Comercio:
• AILSt'ncia de Formalismos:
If
1.7. Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O .HERüISlIL
• Fuentes Formales:
• Fuentes Muteriaks:
_ ?J
• Fuente de Informacián:
• Fuente Supletorio:
1
t
I CODIGO DE COMERCIO
TITULO PRnIMI.VAR
})/SPOSICIONES GENERALES
(Arts. ./- 6)
*,M 1 e ¡ . ¡¡lO , ,
~I
~
1.J.l. UTES _ 3J
1./.2. I-ll:CHOS . . _ J2 ,.
--------_._-_.
... l' EL COMERClAlv7E _ 3J
• La 1II1ennetliat:ión: ;,,".r
~'~
• La Diferencia entre el Lucro y el Provecho: \;;~
• La Elllunerac;óll:
J
• El Acto Mixto:
• CosasAccidentalmente mercantiles:
• Cosas 1'Ipicamente .11ercantiks: t-
\I
1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS MI.S~""IVS
/.4.3.4. DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES _
_ 50
52
\
':f.:.-.
1]
LIBRO PRIMERO
:]
LOS COMERCL4NTES y SUS AUXJLL4RES
f]
TITULO/
COMERCIANTE Uv'D/HDUAL
IArts. 7-16) !l
t. i. SWET')S DEL DERECHO MERCA¡\71L ._~ 55
1. U. CO.vCEP10 DE COMERC/ANTE IADI/t7DUAL-------------------------------- 55
]
1.1.2. CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t EL EJERCICIO DEL COMERCiO 55
1.1.3. rVHAB/UDADESE INCo.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO
DEL COAfERCIO
I.J.3.1.1NHAB1LIDADES
_ 57
58
.l
t. /.3.2.INCOMPATlBIUDADES 60
r.]
/. / ..J. VIOLACIÓNA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES--·----·---·--------- ,5/
l. /.5. CAR.1CTF:RIZ4.CION DEL ca..
f ERCIANTE---------·----·--------------- 61
1]
TITULOJJ
CO~fERCL~VTESOCltL
~
CAPITULO 1
DISPOSICIONES GE'iERALES
(.4rts. /7 -. 43)
1]
t. /. NACDvl/E.\TO DE L·l') SOL~IEDA.DFSJ/ERCA..V TILES-·---------------·-·-----------
• EdadAntigu«:
63
i]
;,
•
•
Edan'.\1edia:
Edan'.Hofkrna:
Eda« Contemporánea:
;]
f
1.2. /.\/PORT.{;VCL-l DE SU EXISTENCI.·/-----------·--------------.---·--·----------- ¡U
1.6.1,
1.6.2.
SOClED"'¡D DE PERS()¡V·IS -SOC1ED...lD DE CAP1TALES--------------·-
SOCIEDAD DE CUOTA.S - SOCIEDAD DE ACCIO.\'---------------------
76
78
t]
/.6.1. SOCIEDAD DE RESPONS"'¡BIUDAD LlMI1>WA·---------------------·----- 71)
Ud.
1.6.5.
16.6
SOCIEDAD ;":'IClOK-lL - SOCIEDAD &\TRANJEK1 ------------------..----
SOCIEDAD DE CAP1I:-tL FIJO·· SOCIEDAD DE CAPITAL ~·:·¡RLWLE----
SOCIEDADESS/A·IPU:'S- SOCIED.WI~:') CO.\lPUES1>lS--------------------
79
,SI
~I
l]
f]
]
1.6.7. 50(" HD.lD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICUIAR------------------ 83
1,6.8. LAS LU\lADAS SOCIEDADES DE CUENTA EN PARTICIPACIÓN----- 83
1.6.9. LA-5 Ll.4.'vL4DAS SOCIEDiUJES O CONTRATOS DE APARCERL4----- IN
1.6.10. SOCIEDADES COOPERATIVAS {Art. 19 CO/ll.)------------------------ 85
t Diferencias:
t SemejanttU:
l. 6.1.1.1. DEFINIGONES---------------------------------------.-------- 97
1.6.IJ.2. ANTECEDENTES H/STORICOS--------·---------------- 98
/.6.1 J.3. CARACTERÍSTICAS Y NATURALEZA JURÍDlC4--·--------------- 99
1.6.1 J. 4. REGUlACIÓN LEGAL-----------------------------·------------·--
l 1.7. DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD r EAlPRESA---------------------------------
lO.O
102
\ 1.9.4.•5.
1.9.4.7.
ROlvfANO l'l DEL ART. 22 COAl. ---------..- ---------------------.----
ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/. ----------------.--------------
1.9.4.& ROAINO tx DIiL. "WT. 22 COA.f. --------------------------------------------
1./2
/43.
J.l5
1.9.4.). ROA1ANO X DEL ART. 22 COM -------------.-----------------.---- 145
J.9.4..!O.ROA1ANO Xl DEL ART. 22 COAl ----------------.-----------------.----- J.l6
l. 9.4.J 1,RO;\.1A.VO ,\11DWJ ,.un
22 COA·! --------------------------------- /./8
e
1.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD COMO
tl
CONTR-I. TO----------------- --------------------------------------------------------------------- 152
159
1
1.10.'¡ COSCLUSIONES-----------------------------· --------- ------------------------------------------ 161
/75
tl
Í. 12.2 J/ODIFlCACIÓ,v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------ ,71)
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
J
{Arts. 44 - 48)
, L 3. CO,'..I 'J', j VZA PERSO,V.:IL EN1 'RE 1,005 SOCIOS----------------------------------- --------.------- 1-''<3 1]
a
. :¡ : ; 1 ' :-. ,.1 .L " j .. 6. L;,1." . . . .. ri.
a
r
D.3./.4. ORDINALIV DEL ART. 59 COMo -------------.----------------------------- 205 l
D.3.i.5. DISOLUCION ORDENADA POR SEÑTENCIA JUDICiAL------------------ 205
. D.3.t. 6 DISOLUCION PORFUSION CON OTRAS SOCIEDADES------------- 206
D.3. ... 7. MUERTEDE UNO DE LOSSOCIOS-------------------------------- 206 J
D.3.1.8. DISOLUCIÓN POR EXCLUSIÓN O RETIRODE UNO O VARIOS SOCIOS- 207
SECCION"E"
ARBITRAJE
(Arts. 66 - 74)
SECClONUA" j
RAZONSOClAL
t.
(Arts. 73 - 77)
L
.: ~.' •• " , •• ". ;",' '>-: .•• ' ••
L,
..' ."1 .~ .:.
• .' ' C ' >-\ t"-:.;:~ ,.:<, ( 4·:;, . ~: -:!;':""> ,. .
" >.:, "..:':.:..
"
....
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\
~
Lv' ~.
. ,
L
, .í .:
U.
ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500.1L----------------------------------------------------------
·1
·...
...1.8.
A.9
EJE.CUCIÓN DE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo--------------------------------------
188 i ., 'C
]
L SECCION"B"
i
e2.2. CASODEL SOCIO RETIRADO CONFO/{'''JEAL ORDINAL IV
A
DEL RT 54 CO.... l·--·--------------------------·---·-·-~----------- -- -. --- - -- -- -- -- - --.- - 196
]
l
\
SECCION"D" ]
'- DISOLUCION
(ART. 59 - 65)
\
DJ. ('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.---------- 197
]
DISOLUCIÓN PARCIAL DE LA SOCIEDAD-------------------------------------------------- 198
D.3. C'A USAS DE DISOLUCfÓN-------------------------------------------- 199
]
D. 3 J. CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIÓN-------------------------.-------------_.•--- _ 200
D.3.I.I. ORDINAL f DEL ART 59 COM.------------------------------------·------- 20!
]
D.3.l.2. ORDlNAJ.1/ DEL ART .59 COM.------------·-------------------------------- 203
D.3.!.3. ORDINAL III DEL ART. 59 C()M.------...--------------------~-------------------- ]1)-/
]
4.7.
4. 6. / REPRES EATACIÓN------------------------------------------------------------------------
244
-
1:
./.8. NORA/AS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN NOMBRECOLECTIVO
APLICABLES A LA SOCIEDADEN COMANDITA SIMPLE--------------------------------------- 245 r
C4PlTULO V
5.8.
5.9.
.IPVR;~lCIONES srJPLD.4ENTARIAS y PRl:.-STACIONES ACCESORIAS----------------------------
266
l
5. /0 LIBRO DE RESGISTRO DESOCIOS-------------------------------------------------------------------------- :!68
ADMINISTRACIÓN
(Arts. 78 -- 97)
SECCION "C"
JUNTA GENERAL DE SOCIOS
(Art. 88 - 90)
' .,
C." S¡:;CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------- ------------------------------------------- 232
SECCION"D"
RESERVA LEGAL
(Arts. 9/· 92)
CAPITULO lV
-1.5. -0. 0 _
<':. .
SECClON"A" .~.
DISPOSICIONES GENERAl.ES
(Arts.126 -128)
SECClON"B"
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129· 158)
"\ ",
* Aca.rmu comunes:
* Acciones preftridas:
B.4.2. A.CCIONES NOMINATIVAS-ACCIONES AL PORTADOR---------------------------------·· 30/ l'
,t
.,. Aedo'mes nomiltadvas:
* Itcc;·'Jnes al portador:
B.4.3. ACCIONESPAGADAS - ACCIONE,,)' PAGADERAS----------------------------------- 307
.. Accionespagadas:
... A cdones pagaderas:
* Acci''1nes tk numerario:
... Acci,'Jnes de hierres:
\
IJ
B.-U ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CON PRlMA-------------------------------------------------- 314
:1
BJ6.
* Accione» con prima:
* Acciones sin prima:
ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONES lviDITAS----------------------- 315
n
* Acc;"nn liberadas: ~)
* Acci,mes de tesoreria:
.. AcCÍimes mixtas:
SECCION "c"
e. 1.
(.4rts.159-163)
339
!D
e. 42. SEGÚN LA NATURALEZ·j DEL PRlVILEGIO---------------------------------------------- 343
~D
C. 4. J. ACCiONES PREFERiDAS EN ATENCIÓN A SU CREACIÓN---------------------------- 3-i?
C4.1 A.CClONES PREFERIDASEN ATF.NCfÓNA 1..4. FXT/;VCIÓ;\'DE
lí1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- - 349
C5.
e. 6.
}lJ"SnnCACIÓN DE LA EXI5TDv'CIA DE /.AS ACCIONES PREFERIDAS---------------------------
351
~n
C. 7.
C.8. I
EQUIP.-lRACIÓN DE LASACCIONE.:" PREFERiDAS A LAS ORD1NAR1AS-------------------------
356
iD
* Oposicián en el Cl./SOde "iolación de un precepto legal:
.. Oposicién en el caso tle "iolación del pacto social: la
L~
L~
La
!Ir;' _~._~, ...... , .: ..
-.oL::;;;;';""" .•...;..,T.!.:... • - 0• • "
r
r
CAPITULO VII
SOCiEDAD ANÓNIMA
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 191- 206)
A.3.
A.2.4.
A.2.5.
COl'¡ UNA FLVALlDAD U OBJETO SOClAL----------------------------------~-------·------ --
CON UN DOJllCIL/O SOCIA L------------------------------------------------------.-----------
FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANÓNllvfA------------------------------------------------
396
397
399
r
A.4. CQ¡\iSTITUClÓN DE U SOCIEDAD------------------------------------------------------------------------- -lO!
r~,
82, BO SO:; DE F UN DADaR---------- --------- --- ------------ --- ---------------- ----- --------------- ----------- --- .¡()9
11.3, 80VO:; [)E TR.4B.4J-lDO R------ --------- ----- --------------------------- ---------------- --------- ---- --- -----
a,
SECCION -c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS
(Arts. 220 - 253) i
~
el. J:;VOL {tC!ON HI.'>7VRlCA DE LAS JUNTAS GENERALES DE ACCION1ST. 'S----------------------- .JU
l
L
~
I
SECCION"D"
•
1
.... CALIDAD DE ACCIONISTA
]
(An. 164 - /72)
.. ],,
.
-
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"1
N
I
1
SECCION "F"
SECCION "G"
DISOLUCIÓN
(Arts. 187 - 190)
,
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-_", +.• .._,1_,_"'_'_I_.~~', I
'J" ,._.••_ '., .._., _._ 1iI_1._ jo . u""r·ill_' ,· u
tt.'""' _ ,_"' 'N~I l' llj¡.·~_4 ·,..k., ,; 1I'4 --., ..
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C.5.
C6.
COMPETENCiA DE LA JUNTA GENERAL-----------------------------··----------------------------------
423
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C.i6. NATUJULEZA JURíDiCA DE LA ACCION DE NULIDAD--·-·-··-------------·--·-·-------------·- 443 1\
-A .¡
1)
e.ir. ~'A LiOEZ D EL ~·'01V·---·--------- ------.---------.------.-.--------.---..----------------.----------.------- -145 '5 ;.
..y
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SECCJON "D"
ADMLVJSTRACIÓN YREPRESENTACJÓN
(Arts. 254 - 281)
SECCION "E"
VIGILANCL4
(Ans.289-295)
.J79
]
F.1. GENE '?4L1DAD ES-- --------------------------------- -------------------------------------------------
SECCION"'G"
RESERVAS
(.4Ft. 195)
CAPITULO VIII
.J8R
.-,~."
8.5.2. DISi4lNUCIOl'·{j----------------------------------------------------------------------------------- -189
1
CAPITULOXII
, • 7
REGL'L·jCfÓN LECAL tcomeruarios sobre cada una de las disposiciones legales)------------------- 560
CAPITULOXIII
SOCIEDADES EXTRANJERAS
(Arts. 358 - 361)
581
r
/3.3. A;VTECEDE.IiTES l-iIsro RiCOS------------------------- ----------------..----------------------------- --- 58J f
1
13..1. UBIC.,¡':..:IÓ.V DE..VTRO DE Ll LEGISLACIÓN S.·ILl~4.DORESA------------------------------------- 58.1
CAPlTULOXJV
I
L
1~.5 LlMIT·1 ~.-ION¡':S A LA FlSC,ll.l7AClÓV y VIGiLANCIA os: EST.4.DO--------------------------- :596
L
L
L
? ti J ..2.12, . .. ~r_
CAPITULO IX
•
L REGIMEN DE CAPITAL VARIABLE
(Arts.306-314)
CAPITULO X
502
I
I 10.2.2. FUSION DE SOCIEDADESEN U LEGISL4CIÓN SALVADORES'A------.---------.-.----- 504
10.2.3. OBJETO DE LA FUSION-------------·-----·------------------------------------------- -- 504
\
i 10.2..1. NATURALEZA. JURiDlCA DE LA FUSION-----------------·----·----------..------------------ 505
! 10.2 5. FUNDA/"IENTO DE LA FUSION---------------------·--------------------·------------------------ 508
[(J.2.6. CONCEPTOSJURIDICOS DE LA FUSION------------------------------------------------ ------ 508
1(1.2.7. FlJSION COMO CONTRATO DE CREACIÓN DE: SOCIEDADES--------------------·----- 510
102.8. FUSION COMO FORMA DE D1S01,UCl6N DE SOCIEDADES---------------------------- 510
10.2.9. FORMASDE FUSION--------··---------------------------·------------------------------------------- 5JJ
JlU.Ir; SEMEJANZAS ENTRE FUSJON POR ABSORCI6N y FUSION POR CREACIÓ.II,·-----.-- 515
I (J.2.' O. I . ACUERDOSDE FUSION----------·-----------------------------------------------. -----.---.-- 515
10.1 .'O.] REQUISITOSDE VAL!DEZ·-------------------------------------------------- o. 516-
10.2. .' f). 3. PUBLlC lOAD DE LOS ACUERDOS-------------------------------------------------------- 516
10.2..' O. 4. PROYECTOS-----·------·-----·--·-----·-------··--------------------------------------------. ---- - 518
JO 2. :0.5. EXTINCIÓN DE lAS SOCIEDADES QUE DESAPARECES-------------------··---------- 519
11) 2.; 0.6. TRANSFWERENCIAS DE PATRlMONIOS---------------------------------------------------- 519
10.2.;0.7. AUSENCIA DE LlQUIDACIÓN----.-------~-------------------------------- _ 520
10. 2. ,.0.8. CONTRAPRESTA CIONES-·---·----··------·----··---··-·----·--·-·------·-----••••-•••--••-••• j20
I
... iO.2.:'15. FORAL4.LllACfON DEL NUEVO PACTOSOClAL DE LAS SOCIEDADES
FUSIONADAS O DE I..AS MODIFICACIONES EN EL PACTO SOCIAL
DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE------------------------------------------------------------
j() J /.:.'.6. APROBACIÓN DE NUEVO PACTO SOCL-IL U DE l.AS ¡I.-IODlflCACIUNES-------
CAPITULOXJ
LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES
(Arts. 326 -. 142)
s
11. l. NOMBRAMlENTO VOLUNTARJO----------------------------------------------------------------
11.5. z. N W'¡BI? ./¡\¡ffENTO JUD ICI A[.---------------------------------------------------- -----------------
.' ••
J
~ V
:. • A T.'<.I8I.('ION ES DE I.OS UQlJIDADORES---------------------------·-·..-·-------------._----------- ------
DEPENDIENTES
li
(Arts. 378 - 383)
2.3.
l. EGISLA f (J.\"- --- ---.- ------.--------- -----------.------------ -- ----.--- ----.------.- --.---------.-
i) lJ
[]
CAPl11rLO ut f]
AGENTES DE Cm,.tERClO
(Iris. 38-1·- o4! f)¡
3. ¡ cr).\,(·/:P TI; l' DI':J-/.'v/U()\----··---------··-----·---------------·--·-- .- -.--- .. ----.- .. ----- ...------ ....-. /]! -J
t]
e. ',·1 N.. 1(:T F:J?Í.') '1'1 c. j S---.-------- --.-. --- __ /5-
3.2.
r U.
o --------- ---- -------------
PRI.Vc!P.i L--------·--·----
(¡
I,j 6
i]
SECClOl", ".-1"
AGENTES DEPE;'íDIENTES
l]
tArts. 38-1 -·391)
A.I CO:\'(' e: I'TO y Dt:.FI.\'fClOS------ ------ ---------.-----------.----- -.-----.-- --.• ---....--.. -------------.- ~]
.-1.2. '\.-In·1?,IL¡;Z~ m: LA REL-ICJOS .JLRiDIC-f E.vTRJ~ 1:.1 ..IGESTE DEPENDlES'II::
y EL PRr.\[e lPAL-------------.------------------.---.--------------..------------- --------------------.-.---
- I
los gerentes gozan de' mayor amplitud y libertad en e/ejerCicio de sus cargos, sin
-1 limítaciones que las que expresamente les impone la ley, el estatuto social o la Junta Gene~'
de Socios. Les es lícito actuar discrecionalmente en tanto no haya una disposición prohibiti{'·
expresa.
-1 En realidad, la administración de la sociedad de responsabilidad limitada
básicamente igual .a la de 'la sociedad en nombre colectivo, si bien se conceden ampli·
-1 facultades para poder organizarla en forma muy semejante a la de las sociedades anóni
A falta de disposición expresa, todos los socios son gerentes, todo gerente tiene, ~·.~~r:
d-.>'
.";
~
.
mayoria de votos.
. .' .. . ' ·/1t'·
.,f¿¡;;·
Cuando hay pluralidad de gerentes, queda a criterio de la escritura social determinar si'fff'
j éstos actuarán conjunta o alternativamente, sucesiva o separadamente y la mayoría de votos~
necesaria para poder tomar. resoluciones. Asimismo.. nada impide que los gerentes- queden~:
J'.:
organizados como un Consejo Administrativo o Junta Directiva y que sólo uno o algunos dé,j-
t~
"
,.
ellos posean la facultad de representar legalmente a la sociedad
".'·
1
,.
Es asimismo facultativo escoger entre el sistema de gerentes nombrados por tiempo']?:
indeterminado o aquel en que los gerentes.son nombrados para períodos·deter.minados y no.S§:-,.·.
hay límites mínimo o máximo para la duracián de los designados temporalmente. .. - . ,'>.
-·1
,
I
Todo ello tiene por objeto el permitir que la administración social pueda ser lo más.
sencillo posible, si bien concediendo amplio margen para que los socios puedan 'estipular'
aquellas variantes que consideren convenientes o necesarias para una determinada sociedad .
en .particular, y revela como ha prevalecido la influencia normativa inspirada en las··
sociedades de personas.
1
~J
J~
.: ." de la Sociedad de Responsabilidad Limitada; y al transcribir el artículo 117 Com., se conoció ..
cuales son sus facultades.
1 ~::
,',
¡::
en la escritura social
:~~..
~~
274
.:',
. 'l'·);~:··.
I ~~- o"•
ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
=-
. ,
121 Las resoluciones se tomarán por mayoría de los votos de los que concurren
a la asamblea, excepto en los casos de modificación dela escritura social, para
'la cual se requerirá, por lo ",enO-'t, el voto de las tres cuarlas partes del capital.
social a no ser que se trate del cambio de los fines de 1" sociedad o que la,
modiflcaclán aumente las obligaciones de los socios, casos en los que se
requerirá la unanimidad' (le votos. Para la cesión o división (le ItI."
participaciones sociales, así como para la admisión denuevos socios, se estará
a lo dispuesto en los articulas 50 y 1O~~
, No se debe olvidar, que según el artículo 120 Com.. todo socio tiene derecho a
participar en las decisiones de las juntas y goza de un voto por cada cien colones de su
aportación, salvo lo que el pacto social establezca sobre participaciones privilegiadas,
Asimismo se debe recordar que el número de socios de una Sociedad de Responsabilidad
Limitada, nunca deberá exceder' de veinticinco, conforme lo determina el artículo 105
relacionado con el 109, a que sé refiere el artículo 120 'transcrito, todos del Código de
Comercio.
La Junta General de Socios no es más que lo que su mismo nombre indica: una reuni.m
de los socios; y tiene un solo objeto o razón de ser: el de permitir que se exprese: de W1lI
manera inequívoca, la voluntad o [as decisiones de los socios como tales.
Ahora bien, la expresión de esa voluntad social' no exige l/lIe los socios estén
]'
;--;..,
. 275
]
]
. . . . . . . . .',,[, ......11 i l " , l _.. "l ......... ~ ......... ......."..... •• u . . . . " •.••• ", ... L lo,.
p
_.~
Asamblea de Socios, .llegando hasta el grado de presumirse legalmente que no puede habe;"
-1 una expresión originaria y legítima de la voluntad social suprema, mientras ésta nO,
provenga de una reunión fisica, material, de los socios que integran a la anónima. Ello eS
explicable y justificable para ese tipo de sociedades, ya que presuponen 1111 gran número de
-) socios y escasos o inexistentes vínculos personales entre ellos.
1
i
aquellas decisiones para las que basta la simple mayoria de votos.
1
El Código establece que las juntas generales de socios pueden ser ordinarias y
J I
l.
extraordinarias: pero no establece ni la competencia de unas u otras, ni determina los
. elementos de juicio que permitirán el calificarlas como ordinarias o extraordinarias. Sólo
! queda sacar conclusiones sobre la base de un análisis de 10.'1 dos primeros-incisos del artículo
J
..
¡
i
118 Com.. y sobre la base de el/o es que se concluye: que juntas generales ordinarias son
aquel/as que deben celebrarse obligatoriamente en la fecha o época que determina la
escritura social respectiva, siempre que ellas se celebren en el lugar del domicilio social; y .
J cualquiera otra que se celebre en circunstancias o lugar diferente, constituye una junta
general extraordinaria. .
I
--
~ésar Martínez. Textos Jurídicos Unh crsitarios
.~{llblece,.
que son juntas generales extraordinarias, todas aquellas en las que se debt'lI/olllar
iecísiones sociales que, para su aprobación, requieren más que la simple mayoría de los
0105, o aquellas en las que se deba resolver sobre determinadas cuestiones, etc.; al mismo
iempa que se establece la prohibición para que participe y vote en las juntas generales
>rdinarias, todo socio cuya participación social, sea de las de tipo privilegiado.
Las disposiciones sobre citación, integración y quorum son mUJ' parecidas a las
Jt?ftinentes en las sociedades anónimas, si bien se deja una cierta libertad para que la
.'scritul'a social disponga en algunos aspectos y así permitir 1I11a mayor ugilidad en el
ilmciOllamiento de la sociedad. .
2i7
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Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
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sociedad; dictaminará sobre los estados contables de la misma y los certificará
cuando los encuentre correctos. 1,J}~
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5.16. RESERVA LEGAL.
'J Sobre este particular, los artículos 123 y 124 Com., dicen:
]
-]
124. Las dos terceras partes de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal deberán tener disponibles o invertirse en valores mercantiles
] salvadoreños o centroamericanos de fácil realizacián., la otra tercera
parte podrá invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad.
J Si por cualquier motivo la reserva legal se disminuye, esta disminución deberá ser
. reintegrada. Así lo estatuye el inciso segundo deiarticulo 39 del Código de Comercio. ya
transcrito.
J Sobre este particular, el artículo 125 Com., dice: ''.\011 aplicables a la Suc:iedadde
Responsabilidad Limitada las disposiciones de los articulos 70. 76, 77. 82, 83, 84, 135, 182, .:
183, 196, 282, 283. 284, 2851nc. JO.• 2861nc. 2~, 287,288. 289. 290, 291. 292 Y 293 Como
J
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278
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, )" Julio Céiar Manlnez.
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.extos Jurídicos Universitarios
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Aunque algunas (le las disposiciones legales citadas ya 'han sido transcritas, se expone
Ie I/uevo su contenido para facilidad. de estudio. Así se tiene:
}
70.
/.
El nombramiento de los árbitros se sujeta a las reglas siguientes.
Si en la escritura social se designa a los árbitros o se indica la
J".:
..
II.
manera de hacer su nombramiento, deberá observarse 10 prescrito, en
ella.
Si la escritura social no contiene nada al respecto, corresponde a los
)
socios hacer la designación, dentro del plazo que el Juez les señale,
el cual 110 podrá ser menor de diez días ni mayor de treinta. El
.]
acuerdo debe tomarse por unanimidad, a menos que la escritura
social confiera a la mayoría el derecho de tomar acuerdos a nombre
de la sociedad, en cuyo caso también podrá nombrar los árbitros.
]
III Si dentro del plazo indicado en el ordinal anterior los socios 110 hacen la
designucián, ésta corresponderá al Juez
)
76. El ingreso o separación de un socio no impedirá que continúe la misma
razón social lutsta entonces empleada; salvo que en ésta figure el nombre del
socio que se separa, en cuyo caso deberá suprimirse su nombre en la razón
)
social.
]
77. Cuando la razón social sea la que hubiere servido ti otra sociedad cuyo... ..J
derechos)' obllgnclone... ltansitlo transferidos (1 la nueva, se agregará a dichu
razón sociul la palabra "sucesores.
-.J
J
82.SalwJ pacto en 'contrario, el administrador 'solo podrá, bajo stt ,
responsabilidad, dar poderes especiales, pero no podrá delegar Sil cargo. ]
-...;
83. Los administradores están obligados a dar ti conocer a 10.'1 socios, por lo
. 111 en o." anualmente, la situación financiera ycolltable de la sociedad,
·incluyendo el balunce general correspondiente y el estado de pérdidas y
J
ganancias.
]
· 84. El uso de la firma o razán social corresponde a todo.'! /0.'1 administradores,
·salvo que en la escritura constitutiva se reserve (1 lino ovarios de ellos.
279
j
]
~I
~
podrán exigir el pago inmediato de sus créditos; aun cuando los plazos no se
hubieren vencido.
En todo caso, el auditor externo de la sociedad elaborará previa verificación,
;~ un inventario en el que se apreciarán los bienes sociales al precio promedio en
,
1
J
plaza..emltiendo certificacián del mismo; debiendo enviar dicha certiJicf!ción
dentro de los tres dias hébiles siguientes (Ie efectuado ala oficina que ejerzala
vigilancia del Estado. El Notario autorizante de la escritura social
correspondiente, deberá hacer constar en la misma dicho inventario.
~1
~
s •
al auditor con los documentos anexos justificativos del mismo, dentro del plazo
indicado.'
\
'r.
2('U. El auditor, en el término de treinta días contados desde que reciba el
balance y anexos formulará dictamen sobre el mismo con todas las
observaciones y proposiciones que juzgue convenientes.
285 Inc. 1 ~ El órgano de adminlstracián pondrá el balance con sus anexos )'
con el dictamen, observaciones y propuestas del órgano de vigilancia, a la
disposición de los,accionistas en los términos indicados en el inciso primero del
artículo 236. (a partir de la publicación .de la cOllvocato~ia)
287. Si" perjuicio del derecho que 'corresponda tí, la sociedad y a los
accionistus en particular, para exigir responsabilidades al administrador o a/
auditor, es causa de remoción de éstos el incumplimiento de las obligaciones
relativas al balance contenidas en este capítulo.
2XI
]
'~.:.'
-El
, ~'1
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
-1> J,.,
La representacion del capital social por cuotas sociales que no son negociables y cuya
transferencia y transmisión se somete generalmente por la ley a los estatutos a determinadas
restricciones, es un punto de contacto con las colectivas, pues en las anonimas la'
negociabilidad de las participaciones, con escasas excepciones en algunos países. 110 está
282
~1
if'
-e Julío César Martínez.
1,
Textos Juridicos Universitarios
~>.;
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!ljeta a restricción alguna. En este sentido Ia suciedad de responsabilidad limttada se
'semeja a las de personas y no a las de capitales. .j
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t".;.
La suscripción pública para formar o aumentar el capital social está exchu.ta en las
ociedades de responsabilidad limitada, al igual que en las colectivas. En las an, mimas es ~'.:'"
If'ecisamente esta forma de integración del capital la que permite reunir enormes sumas para
'f1Iprender negocios que están muy por encima de los que se desenvuelven bajo la sombra de
~
"S sociedades de responsabilidad limitada. I
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;. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
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CAPITULO VI
SOCIEDADES DE CAPITALES
[3
SECCION "A" El
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 126 -: 128) m
t:,~;
.' c) Asimismo, no hay regulación cuando muere un socio, al revés de lo que suced~:;,;-:
-
J .
en las sociedades de personas; en ese caso se aplican las reglas comunes eiít
materia de sucesiones; o sea, que entran a formar parte de la sociedad en;'
sustitución del socio fallecido. Sus herederos testamentarios o abintestato, o sus _:
] legatarios.
~-i-: .
Esta última disposición se relaciona con el artículo 129 Como que dice:
. 3.' Para constituir una sociedad de .capitales, la ley exige 'a los -interesados la ':
formación previa de un fondo común mínimo denominado ,.capital social", el cual, .-
salvo aumento o disminución del mismo, debe permanecer inalterable durante la .
vida de la sociedad. Tal capital mínimo, según los artículos 192 Ord. 1 y 298 Com. .
,
es de cien mil colones. No sucede lo mismo con las sociedades de personas, en tas-:
¡
i.
que a pesar delo necesario de un capital social no requiere una cifra determinada;
I
286
..
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-
Lic. Julio César Martúlez. Textos Jurídicos Universitarios u-
para proceder a su constitución; con excepción de la sociedad de responsabilidad
limitada, que como capital mínimo debe tener cien mil colones, conforme lo estatuye
el artículo 103 Como
~l.
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01 1
4. En las sociedades de capitales únicamente se admite el aporte economico; es decir. if
dinero u otra clase de bienes que no sea dinero. No se admiten socios industriales. o
sea socios que sólo aporten trabajo..
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Las acciones pagaderas "son aquellas por las cuales los suscriptores adecuan a ~f:: '~.,
-1 sociedad una parte de su valor. D sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas". . ' _".'
.•~-~::"'
;f2!.....
. .•;.
-1 En lo relacionado al pago de las acciones pagaderas, el Art. 128 Com., dice: ,:(>".
, Los accionistas están obligados a pagar el valor de las acciones que hayan .
suscrito, cuando venzan los plazos pactados para el pago de tal suscripción..
Sin embargo; si la sociedad no tuviere recursos suficientes para hacer frente a
sus obligaciones para con terceros, en un momento dado, podrá la junta general
. ~~~:.,
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o _~ •
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.
]
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J
SECCION "B"
,.- •
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129 - 158)
I B.1.. RESEiJA HISTDRICA DE LA ACCIDN.
No ha sido posible precisar con exactitud el origen de las sociedades anónimas, y los
autores no son unánimes' al intentar ubicar la figura jurídica que responda a las >
características con que se presenta en la actualidad
j
La actual caracterización de las sociedades de capitales resulta de su propia evolución,
es decir, que, a medida que en las actividades mercantiles' fueron presentándose los
J inconvenientes y deficiencias del tipo jurídico éste fue adecuándose con la flexibilidad y
agilidad que demandan sus actividades.
] Igual suerte ha tocado correr a los títulos que representan el capital de estos entes.
Según la más remota acepción de tales títulos, o sea de lo que se denomina "acción",
consistían en un documento, yen unaforma más precisa, en un recibo.
J En efecto, había un libro destinado a consignar el nomhre de la persona que se·:~r
~: ~ ~~~.
'~. ,
comprometía a realizar una aportación al capital de una sociedad. y en el que se registraba '~'
. 288 =.
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(lmbién la cuantía a que ascendía dicha aportación. Para documentar y comprobar tales
J
'ircunstancias se extendía un recibo por el aporte realizado. El referido recibo es lo que
'onstituía y dio nacimiento a la acción como titulo representativo de un aporte de capital (/
ina sociedad.
J
:~,1
En esa forma, se encuentra en esos recibos el nacimiento de las acciones; recibos que ~
.fesempeñaban una función eminentemente probatoria de las aportaciones realizadas.
~,:::,11
'Posteriormente, a la par que fueron desarrollándose las sociedades de capitales como s
figuras mercantiles, las que cada vez fueron propagándose y difundiéndose más, evolucionó el
documento representativo de la participación. ,
1
j
Los antecedentes.de la sociedad anónima han sido buscados en la fecunda obra jurídica
de derecho privado realizada por los legisladores romanos, y así han pretendido ubicar sus
más primitivos antepasados en las "societates publicanorum" que se habían formado con el
J
objeto de tomar en arrendamiento los impuestos y encargarse :de su percepcián. Encontraban
como características semejantes a las de las sociedades anónimas modernas elementos tales
como que en ellas la responsabilidad de los socios era limitada y que estos último podian
J:'
transferir sus derechos en la sociedad, y gozaban de personalidad jurídica. Pero no se
encuentra un lazo de unión entre tales figuras jurídicas y las modernas sociedades anónimas. ~
J i:
Los esfuerzos por encontrar el más antiguo de los progenitores de la sociedad anónima
moderna han sido cuantiosos; y así, han querido los autores encontrarlos en la "Commenda" .::
]
que es impugnada por la doctrina más generalizada por la limítactán de la responsabilidad y
por la representación de la calidad de socio: también han sido postuladas como candidatas ti
dar nacimiento a las modernas sociedades anónimas, las "Reederei o Rhederei" derivadas de ]
--'
la Commenda que tenían limitación de responsabilidad: eran consorcios de propietarios de
naves, dedicados a la empresa marítima de las que al parecer derivaron las primeras
]
sociedades
, anónimas de Holanda, Francia e Inglaterra.
'
-
y así en esa incesante búsqueda por las más antiguas figuras jurídicas que tuvieran la
mayor cantidad de elementos característicos que las asemejaran más a las actuales
sociedades anónimas se consideraron las "Maone Veneciands ", los "Monti di Pietá" de las
J
...:-J
ciudades italianas y la "Casa di San Giorgio ", luego "Banca di San Giorgio ", de Génova.
Pero fue hasta en el siglo XVll que se encuentra, con el objeto de emprender grandes
empresas de descubrimiento y colonización de nuevas tierras, el surgimiento de la estructura
J
que perfila a las actuales sociedades anónimas. Aparece asiuna sociedad en el año de 1602 71
que poseía las características esenciales. de una anónima, se trata de la "Compañía 'tJ
Holandesa de las indias Orientales ". Siendo los Estados; principales interesados en la
colonización y el consecuente comercio que podía generarse' a través de los resultados de la
colonización, les concedió personalidad para actos especiales, la limitación de la
responsabilidad a la fortuna que comprometían en sus osadas aventuras y lo que arañe (1 este
3
tema, que es incorporar la calidad de socio a títulos transferibles. '
I
289 ]~
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-~~:
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.,1 Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
11
"-1 De aquí en adelante se crearon más sociedades similares como la "Compaiiía t: .:
Holandesa de las Indias Occidentales" en 1621, la Compañia Sueca Meridional en 1626, ~';;'"
otra: muchas entre las 'l..~e figuraron las ~ompañías Fra~cesas de -: Indias Orientales !/¡F':::, '.
I Occidentales, las Compañias de Santo Domingo, del Canada y de la-Bahia de Hudson.- .-,,~;.:' :
,.~f;{ :
Estas Compañías no hacian Balances cada cierto período determinado, ni hacltJ1Í'i.::' :
-] distribución de beneficios en forma regular. La Asamblea de Accionistas no establD.
organizada y por lo general la Compañía era administrada por una Junta compuesta por los S::
n
~-"'·ti
mayores accionistas. Los pequeños accionistas no eran representados por aquellos, pues ni"
~'il siquiera participaban en su elección. -
. Las categorías de acciones eran diversas y se especulaba con ellas, a tal grado que ldi~~
--J Bolsa de Amsterdam al comienzo del siglo XVII incluye quejas debido a la especulación sobre1'E
las acciones. ¿.~
';-"~-"
~."j Sigue la evolución de estos títulos, comenzando a desaparecer las categorías de grandes'
y pequeños accionistas, en las compañías francesas que tenían apoyo del Estado y en las que
~I en ciertas ocasiones participaba incluso el Rey.
. D~ los Países' Bajos y Francia empieza ti extenderse' este tipo de' sociedad, que ya
]
.- empieza a tener características que la perfilan más semejantes a las sociedades modernas de
su clase. Las acciones, que fueron al principio nominativas, fueron transformándose en' .. ¡
r1 acciones a la orden hasta que llegaron a ser al portador. Estas últimas aparecieron en
Francia en el siglo XVIII.
....J
Con el correr del tiempo se acentuó su desarrollo y así se /lega al. siglo XIX. En este
siglo, se sancionó el Código de Comercio Francés, en 1807, en el que se encuentra mayor'
nitidez en la semejanza de las características que configuran la Sociedad Anónima, y así se
señalan como bases fundamentales; -quese encuentran acogidas en la legislación salvadoreña,
la existencia de acciones al portador; la administración elegida por todos los accionistas en
plano de, igualdad con un voto por, acción; la Asamblea gobierna predominantemente la
sociedad y se elimina el sistema de concesión de la personalidad por el Estado.:
'
!\'9
J
"
La sociedad por acciones fue reglamentada a base de un sistema democrático en el que .. '
el poder supremo correspondía a los miembros de la misma a base de la adopción de acuerdo -,-
por mayoría. Este sistema democrático había de ser universalmente admitido por las
legislaciones. .
290
)· '· I~;';'~'.
(- >.
,'f .'
"o: '.
]
;. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
La sociedad por acciones tuvo, pues, su origen en las compañías coloniales del siglo
J
'111, pero en su forma moderna se reglamentó con carácter general en el Código Francés de
;07 yen los demás códigos dé otros países, así como en las leyes generales inglesas y de los
aados Unidos. El movimiento de reforma de la sociedad anónima no ha terminado. Una de
J
s características de la legislación de sociedades anónimas es que está en plena evolución
davia. A pesar de las numerosas-reformas, en casi tudas. los países los Iegisladores ~
~
mtinúan buscando las fórmulas que puedan ser definitivas y que adapten la reglamentación
3 las sociedades anónimas a las realidades sociales
e) El título valor que ampara o representa dicha parte alícuota y dichos derechos
]
• La Acciáu Como Parte Alícuota del Capital Social: ] ,
I
dirección de Henri Capitant, que 1'0 define como "parte de' un socio e" las sociedades de
capital (anónima o en comandita por acciones) caracterizada por ser en principio
libremente cesible. La cesibilídad de la acción puede ser reglamentada, pero no suprimida: ]
-J
Desde este punto de vista la' acción se opone al interés, palabra con la cual se designa la
parte del socio en las sociedades llamadas de personas. Como el capital socialse fracciona
en partes iguales, la acción se presenta en la práctica como la fracción del capital social que
]
-Ji
sirve de unidad a los derechos y 'obligaciones de los socios, los cuales pueden poseer UIl
291 ]
]
or
.
-~~. Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-1" !
número más o menos grande de acciones. Con este sentido se dice que una sociedad tie"
un capital de un millón dividido en 2000 acciones de 500 francos". Asimismo dice que
"título entregado al accionista para comprobación de sus derechos".
ese
] Se puede entender, pues, que acción es una participación en el capital social; es deerr.-
que si el capital se ha dividido en X número de partes, cada una de esas partes es una acci '
\
1 ! ~
Así la define el Código de Comercio al decir en la parte final del artículo 126, .al referirsé
las sociedades de capitales que "Su capital se divide en partes alícuotas, representadas pO"
i títulos valores llamados acciones". ~.
~~ ~
I .. .
I!
~:.~~j&,~
. ~ esas partes p'ermanecen inalterad~s en !a unidad que cada una de. e/l~~ ~el!~esente/Il
i
prohibiendo la misma ley su fraccionamiento al establecer su indtvisibilidad YA~
consecuentemente con ello el artículo 130 Como manda el nombramiento de un representante':::"
común cuando por cualquier' causa -haya varios propietarios .de una misma' accióll,;'!~
conservando así la igualdad de las partes 'en que se divide el capital social.~¡;
] Como el capital social debe expresarse siempre en dinero aun cuando los aportes deJ~'
.~.,5'..~ ,.<'
algunos accionistas sea en bienes distintos del dinero, entonces las acciones significan a la";~. •
vez que una parte del capital social, un valor en dinero; razón por la que al mismo tiempo que-i,
se ha reglamentado en términos de colones el capital social mínimo necesario para constituir»
una sociedad de capitales (lOO. 000.00 colones) el articulo 129 Como establece: "Las acciones¿
serán de un valor "nominal" de diez colones o múltiplo de diez"
Analizando este artículo 129 Com.. se observa que habla de un "valor nominar' de las
acciones;' o sea, el valor que se expresa en la escritura de constitución y en el texto del titulo:
.Este valor nominal puede obtenerse tan solo dividiendo la cuantía del capital social entre el
número total de acciones emitidas por la sociedad. Ejemplo:
. Además de dicho valor nominal, las acciones pueden tener dos tipos de valores más:
292
-
r ic Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
]
* La Acción Como Conjunto de Derechos
De los Accionistas:
]
También puede entenderse la accián como el conjunto de derechos que tiene el
accionista con relacion a la sociedad, como consecuencia del contrato social. Se trata de
derechos derivados del contrato social que pueden ser de carácter econámtvo. también
,)
llamados patrimoniales o pueden ser derechos sociales llamados también de consecucion. :1
~
este respecto pueden citarse en la legislación salvadoreña, disposiciones que confinnan el
significado en comento tales como el artículo 145 Como que en su primera parte establece qlll!
"Las acciones conferirán iguales derechos". Es consecuente, con lo anterior el artículo 15 Y
Como que al permitir la emisión de acciones preferidas, dice que "En la escritura social puede
establecerse que .el capital se divida y represente por' diversas clases de acciones,
determinando en su caso, los derechos y obligaciones que cada clase atribuya a sus
1
.....J
2lJ3
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1
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~. -1
-I~\.~ Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
!
I :
1
Como fracciones del capital social, las acciones han de ser de igual valor, COnfiri'
a sus poseedores iguales derechos.
-~
\ * La Acción Como Título Valor:
] \, j'
Se tiene una tercera significación de la accton y es la que se presenta
"documento necesario para acreditar los derechos que incorpora". Se trata, pues, de lil N -.
acción considerada como "título valor". Los derechos del accionista y las negociaciones q"';'
of¿J 1 pueden realizarse con relación a las acciones están íntimamente vinculadas con el citado' .
documento.
~7:';';~~~4~
." :{~rf~
J Los títulos valores son documentos mercantiles, de naturaleza especial, cuya regulació~:k1
obedece a la necesidad de facilitar y garantizar su circulaCión, .o sea, de permitir que paseJi:;j¡. m
de unas manos a otras, dando al adquirente plena garantía en cuanto a los derechos que se
j
< .
J d) la autonomía.
Así, la "incorporación" por la que el derecho que se consigna en el título es un anexo al' .'
3
] mismo título, tan íntimamente ligado al documento, que su tenencia legítima determina la :-':.'
titularidad del derecho, lo queconfirma el artículo 144 . Inc. 1". Com., al establecer que la ..
acción es el título necesario para acreditar, ejercer y transmitir la calidad de accionista.
] \
j
II Luego la "literalidad", por cuan/o que en el texto del título aparece el derecho que,:
! ampara, y de esa manera consta en el texto de las acciones sus principales derechos y todas-,~
\
aquellas circunstancias q"!e pueden afectarlo tales ~omo los gravámenes. pagos en virtud de . :; .
J l ~ .~
\
d ~
iI
p-----
~
. Julio César Martínez.
~
Textos Jurídicos Universitarios
¡faTI/amientos a capital, etc. Así lo establece el artículo 149 Ordinal VI Como e inciso final que
~
.iice": J
los títulos de las acciones y los certiflcados provisionales o definitivos, deben
conteller: '
(os llamamientos que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista, o
J
-.J
I
J
--'
Los titulos contendrán también los principales derechos y obligaciones del
tenedor de las acciones y, en su caso, las limitaciones del derecho de voto;
dejando espacio suficientepara los endosos. '"
]
--'
En cuanto a la "legitimación j" según la cual la titularidad del derecho y ./a propiedad
del mismo depende de la tenencia legítima del título, se tiene que el artículo 146 Com. dice
que,
l
~
Vis/os asi los principales significados que presenta la acciún como [igura mercarn i! ],
puede desprenderse de los .mismos, 1111 concepto más o menos completo que uburque todi»:
1,
esos aspectos. Tal concepto se puede establecer así: "La accián es IIIl titulo valor que
representa una parte del capital social y que incorpora los derechos y obligaciones de los
socios, relacionados coi .511 participación en la villa social".'
]
]
, ,
1,
B,J. C'IRACTERÍSnCAS in: fAS ACCIONES',
295 l'
1
1-
i: ~~1 Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Au:xiliares
y que se han integrado para elaborar un concepto más preciso. Así se dijo, que el cap
I social de las sociedades anónimas se divide en partes iguales, alícuotas, y que cada una
esas partes se documenta por -una acción, que representa una participación en el cap
social. En ese sentido se pueden citar las siguientes características de las acciones:
I a) La acción es un título de participación.
'~;rt'j
. ,. ' . . • , - " , ' - " • . , ' • , , .Óc Óe.Ó:Ó. . ' •.• ;;J. ,
En efecto, la acción en este sentido /10 es un titulo que pueda clasificarse de 'exclusivo, Y'~:"
.] tampoco es un título excluyente. ya que da derecho al accionista, tenedor legítimo del título, q'!t
ejercer sus derechos juntamente con otros titulares de derechos análogos, en razón de la'1:?
titularidad de Similares documentos de la misma sociedad Se tiene por lo tamo, que ccu.idJW:'
'1
,.J
. acción es una participación en el capital social, igual a todas las demás. Sobre el particular,}~t
cabe citar el artículo 129 Como que dice: "Las acciones serán de un valor nominal de diei~;;
colones o múltiplo de diez ". Asimismo los artículos 160 y 16~ Inc. Z". Como que establecent-;
J que cada acción da derecho a un voto en las Juntas Generales, sa~\'O el caso de las aci:iones:&
preferidas, las cuales no votarán en las jumas ordinarias sino en las extraordinariass,
, exclusivamente; y que el accionista dispondrá de tantos votos comoacciones le pertenezcano'H!>
represente. Es en virtud de ese derecho de participación que caracteriza a la acción que elJ1,~:
accionista concurre, en la forma regulada por la ley y el pacto social, en la adopción de la{;1~'
decisiones que inciden en la vida social y que procuran la buena marcha J' el éxito deSusT·
objetivos y finalidades. '-,'10;-
. ~-, ".'
'.~J~~
. B<
• La Acción es un Título y un Derecho de Ejercicio Continuado: ',:,i.!·'
~. .:-.:.:-;~~:.
Se traduce esta caracteristica en que el ejercicio de los derechos que incorpora no se;~~
agotan con su aplicación en una vez. Con relación a esta característica debe tenerse presente~fJ
que la acción se conceptúa también comoel conjunto de derechos de los accionistas, acepciónflt':
incluida en el concepto que oportunamente fue dado. El artículo J-15 Como establece que "Las;'
acciones conferirán iguales derechos. Sin embargo, en la escritura social puede eSfipularse 1JJ.c
que el ~apital se .divida en va~ias clases de accio~es, con l.erec:hos e.~peci~l~~· para cada :/ase~:(1
observándose siempre lo dispuesto en el articulo 36 . Esta dlSpOSICJOIl (4r1. 14j). seJ¡l;f,
296 I
I
. ~.f ;
.".1
. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Univcrsitarics
.:.:----
laciOf/{1 intimamente con el articulo 159 del mismo Código" que permite el establecimiento
, diversas clases de acciones, determinando en su caso, los derechos y obligaciones que
ida clase atribuya a SIlS tenedores, con arreglo a las disposiciones del Código de Comercio,
sade el artículo últimamente citado que si no se establece diversas clases de acciones en la
critura social, habrá una sola clase de ellas. "
Se ha dicho, que el ejercicio de los derechos que incorpora la acción no se agota con S1/
7Iicacióll de una vez, y, en efecto: el derecho que tiene el accionista de votar en las
,ambleas generales, puede aplicarlo o ejercerlo tantas veces como asambleas hubiere y
-ientras sea accionista, mientras posea acciones en determinada sociedad, podrá ejercer su
¿rechó en todas ellas; es decir, que 110 se agota por su uso en una de tales asambleas. Lo
iismopuede afirmarse del derecho a percibir los dividendos, participando en la distrihncion
e utilidades tantas veces como se acuerde distribuir/as sin agotarse tal derecho por haberse
echo uso de él en llllO o varios ejercicios. Así como el derecho a pedir que la Junta General
! reúna para la aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, y delibere y
l
~
zsuelva sobre la distribución de utiltdades (lile resultaren del mismo. La acción es, pues. 111/
'tulo de ejercicio continuado.
]
En contraposicion a esta caracterlsüca de las acciones, se tiene que otros títulos valores :
- ]i ,
I
:JnIO la letra de cambio y el cheque sí se agotan con su aplicación de tina sola vez, ya (101:'
'ueda cancelada en virtud delpago de la obligación queampara.
]
• La Acción es un Titulo Incompleto:
, '
Esto significa que sus constancias, o sea, los tltulos de las acciones deben integrarse con
].
/ pacto social 'JI !JIIS reformas ". pues existen casos, que en cierto momento es necesario
nodificar la escritura de cottstitucion, dependiendo la naturaleza de la sociedad constituicla.
~I tltuh) de la accion confiere derechos y obligaciones, los qUE' están detenninados por l'i
]
'acto social. Por ello es (/IIt: se afirma que la-literalidad nofunciona en toda Sil cxtcnsion en
'JS titulas va/ores llamados acciones. '
]
G La Acción es un Titulo Causal: ]
La viuculacion (/I/!! poseen con el pacto social, y que les establece su origen y limites t u i
'xpresados en la acciou los caracteriza como títulos causales: Esta característica SiXlliJ!I:U
file las acciones, como en todo útil lo de crédito, son creadas y se emiten por alguna causa,
]
lero la causa que da origen a los, titulos llamados acciones, se vincula a ellos y puede
'roducir efectos sobre sil vida .juridica. 5'0/1 típicos ejemplos de titulos causales las acciones
le las sociedades anonimasisu causa, que es el pacto social, sigile vinculada al titnlo, en tul
]
'orma que puede influir sobre su validez y eficacia.
,'2')7
]
]
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
Vivante, sobre este punto dice: "Esta regla actúa, tanto en interés de la sociedadporque }:
las frecuentes subdivisiones- de propiedad, que. se producen' especialmente por causa de,.""'-'
muerte, no compliquen para el pago de los dividendos y para el cómputo de potas; en imerés ';
de los accionistas, para que el título conserve su facilidad de circulación. De aquel/a regla, la -;:-,. '"
ley ha sacado una consecuencia importante: el derecho de la sociedad a no reconocer ~
ninguna transferencia hasta que haya sido designado el único titular de la acción. Pero hay,. 4
otras igualmente notables: el derecho de la sociedad a repetir de cada heredero el total
importe de la acción y de rehusar los pagos parciales ofrecidos por cada uno de éstos; la
imposibilidad de quien ha cedido una acción de reservarse contra la sociedad el derecho a los
dividendos relativos al tiempo en que era accionista "o
Salvo que una sociedad anónima hubiere emitido distintas categorías de acciones, por ,-
cada categoría de ellas habrá una serie de/as mismas. Ash si la sociedad hubiere emitido'
acciones comunes y acciones preferidas, para las comunes corresponderá una serie y para las
preferidas otra.
Las acciones de cada serie son fungibles, pues todas ellas tienen el mismo valor, los
mismos derechos y las mismas obligaciones; o sea, que todas tienen el mismo poder
liberatorio.
. '-.
Las acciones son comerciables, pues esa es la consecuencia de su libre transferibilidad.
su comercialización 110 está prohibida por la ley.. ..
298 ".:;.~
.t-~'."
.
~.:f:!" ...
.•
.
~~ '"
p
Las acciones pueden clasificarse desde diversos plintos de vista. Se puede enunciar así
,/1 c1asificac;ión de la siguiente manera: .
Acciones comunes. .
Acciones preferidas o de voto limitado.
Acciones nominativas,
J
.--..J
Acciones al portador.
]
e) Según los compromisos qlle acarrean a Sil titular:
Acciones pagadas.
-'
Acciones pagaderas, ,.
Se tiene. PI/CS, qllc las acciones confieren 01 accionista Iguales derechos y oh ligaciones,
'ue se pudieran denominar "normales" para el efecto de conceputalizacion. y así Se! podría
'ecir {lile SO/l acciones COIIIII/les. o del/ominadas también ordinarias, "aquéllas (111('
]
]
I
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-~~.'
• .¡
I
! incorporan los derechos normales que tiene el accionista en la sociedad ". Acciones con{
-1 son las que si no existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por i
todos los accionistas.
S' ,
-1 No puede ser más expresivo en este sentido la norma del artículo 145 Como al deci;:·.
"Las acciones conf.erirán i~ales derec~os" y la misma .norma ,c~ntinúa di~iendo "':$I,í:
embargo, en la escritura soczal puede estipularse que el capital se divida en vanasclaseliJ¡'('
acciones, con derechos especiales para cada clase, observándose siempre lo dispuesto e1f'ti..
] 1, artículo 36. JJT~;:'···
.
~ De la misma disposición legal se ve surgir la posible existencia de varias clases de
l..J I
f
1
acciones, si ello se estipula en la escritura social, las que tienen derechos especiales,_'~
] Estas acciones a las que se determina derechos y obligaciones especiales son lcis:~"
. ".,
t
denominadas "acciones preferidas" llamadas también "prtvilegiadas ". pues como la palabra':
lo indica, confieren privilegios especiales a sus tenedores. 4
]
Para reafirmar el concepto dado de las acciones comunes. llamadas también ordinarias,
es oportuno citar el inciso segundo de la disposición últimamente citada que dice:
]
Si no se establecen diversas clases de acciones en la escritura social, habrá una
::el sola clase de ellas.
~ Se refiere este inciso a las acciones comunes, que como antes se dijo, son las que si no.
existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por' igual para todos los
-"':"
"'¡
accionistas. Estos son los derechos que se pueden llamar normales para distinguirlos de los .
J privilegios que las acciones preferidas confieren.
'j
;;; * Acciones Preferidas:
Resalta la importancia de las acciones preferidas, la inclusión de una Sección especiQ~J>
]
.'
en el Capitulo de las sociedades de capitales, para su tratamiento y regulación; por lo qu(~'
sobre ellas se comentará con amplitud al analizar dicha S e c c i ó n . ' - ·
Jr:
~: <
Sin embargo, es oportuno hacer una breve referencia sobre tales acciones, lo que ~';f
,hace de la siguiente manera:;~:'
,,,"o
] 300 ~~{
~
~
f::l
'». i~ .
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!!:!l
J
Lic. Mio César Martínez.
::---
Textos Jurídicos Universitarios
J
Las acciones preferidas son las que tienen alguna limitación en cuanto a los derechos
sociales; generalmente no pueden votar en las juntas ordinarías. Estas acciones incorporan
alguna preferencia en cuanto a los derechos económicos como que gozan de preferencia en J
cll anto al reparto de utilidades; antes de asignar dividendos a las acciones ordinarias o
comunes debe pagarse a las preferidas un porcentaje que se llama "dividendo garantizado ",
¿lque no puede ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal; igualmente al hacerse
J
la liquidación de la sociedad tienen preferencia en cuanto al reembolso, en consecuencia son
las primeras. acciones a las cuales
,
se les reparte lo que les corresponde en el haber social.
J
B.4.2. ACC/ONES NOlvl/NATIVAS
,ACCIONES AL PORTADOR.
1~
';1
,
J
* Acciones Nominativas: J
Las acciones son nominativas "cuando en el texto del título se hace constar el
nombre del accionista, y se transfiere por endoso seguido de registro en el libro que al efecto
]
'lleva la sociedad. "
Entonces. en primer lugar se tiene, que conforme al inciso primero del artículo 65-1
]
Com..
]
Son títulos nominativos los que se expiden a favor de personas determinadas,
cuyos nombres ltan de conslgnarse tanto en el texto de los documentos como
en el registro de los mismos, que deberá llevar el emisor. ]
y conforme al inciso segundo de la misma disposición legal, es de suma importancia
subrayar que ningún acto u operación referente al título nominativo surtirá efectos contra el
emisor o contra terceros, si no se hace constar en el documento yen el registro.
J
1
En segundo lugar, se tiene que la transferencia de los tliulos nominativos podrá hacerse
por endoso seguido de inscripción 'en el libro de registro del emisor, o por cualquier otro
]
medio establecido por el Derecho Civil, seguido de registro.
)
- Transferencia por endoso:
'Endoso "es una cláusula accesoria e inseparable del título, en virtud de la cual e!
)
.-J
sentido se expresa el inciso primero del artículo 667 Com., que dice: "-'
301 l
~-'
]
Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
.1 -.t.~ .
.:~~:{':,-
El efecto es "limitado ;', cuando conforme a los articulas 668 y 669 Com., el endos~lí"
! en garantía como sucede con el derecho de prenda; o al cobro. Tales disposiciones, dicen: ':7;:,
. ~.~.:~-~j~
.' ,":".,\~_ .
. ~':.::-"~-
j 668. El endoso con la cláusula "en garantía", "en prenda" u otra equivalente,
confiere al endosatario los derechos y obligaciones de acreedor prendario
. ,~)/~::
. '-."
respecto al título endosado y a los derechos incorporados, comprendiendo las
facultades del endoso al cobro.
En este caso, los obligados no podrán oponer al endosatario las excepciones
personales que tengan contra el endosante.
Cuando la prendo se realice en los términos de este Código, lo certtficarén en
el documento los comerciantes que intervengan en la venta; y llenado este
. '. requisito, el acreedor endosará en propiedad el titulo, pudiendo insertar
J cláusula que lo libere de responsabilidad.
De .todo':' lo anterior se colige que son dos los requisitos necesarios para que se
perfeccione la transferencia de una acción:
a) Debe endosarse.
Ahora bien, los requisitos mencionados del endoso, salvo la firma del endosante, no SOl!
indispensable: la simple firma del endosante basta para transferir el título; en cuyo caso
cl/olquiera de los endosatarios posteriores puede llenar los requisitos que falten; en este caso,
¿I endoso recibe el nOll!bre de "endoso en blanco"
~
- Registro:
1
Para los registros indicados, la sociedad llevará un libro de registro de accionistas. En
dicho libro se registran las acciones de acuerdo con laforma como aparecen repartidas en la
~
escritura social; también se registran los traspasos de las mismas, a medida que se efectúan: ]
además se anotarán los gravámenes de prenda constituidos sobre las acciones, y los
embargos recaídas sobre las mismas; esta última anotación se hace y se cancela de acuerdo a
regulaciones similares a las que sirven para hacer y cancelar el embargo de bienes inmuebles ]
en el Registro de la Propiedad. -~
El endoso puede sustituirse por otro medio previsto por el derecho común. Así lo ha
l
- -'
dispuesto el legislador en el inciso primero del artículo 154 Como que norma: "Las acciones
amparadaspor títulos nominativos son transferibles por endoso, o por cualquier otro medio
]
previsto por el derecho común ", seguido de registro en ellibro que al efecto llevará la
~
sociedad". Ese otro medio previsto por el Derecho Común, o sea el Derecho Civil, es la
"cesión regular ", que consiste en la "cesion de créditos" cuya regulación legal se encuentra
en los artículos 169/ Y siguientes y 672 del Código Civil. Las disposiciones citadas dicen:
_ _'.
_ . . . . .I. . . . . . . . . . ¿ .. ~,_Ill,,_, ._
La transmisión (transferencia) de los títulos nominativos o la constitución de
derechos reales sobre los mismos} requiere Sil presentación al emisor para que
se hagan las debidas anotaciones en el texto yen el registro.
Son títulos valores al parlador, de acuerdo con el artículo 675 Com., los que no están
expedidos a favor de persona deterninada, contengan o no las cláusulas "al portador" y se
transfieran por entrega que constitu; ~ tradición.
El inciso último del artículo J -" '·~m. dice que las acciones amp«radas por titulos (Il
portador son transferibles por la shnF .J·ega·material de los títulos; pero cabe observe
'que no se traro al} tata stmple entrega. 'J'lO Jo sería el caso de un depósito, sino que dicha
entrega debe constituir la tradición del ti.ulo.
Se tiene así la otra clase de títulos de acciones que indica el artículo J 53 Com., y se
trata de las acciones al portador, que pueden ser definidas como "aquéllas que no se emiten a •
favor de determinada persona y que se transfieren por la entrega materi.. il del título con la
304
'tié~ 'Julio César Martínez.
i.a emision ete accione .~. nominctivus ofrece a fu sc·i,.... f «lad la ventcja .:f¿ ~!:!;,!/¿ ....... ]
',,: momento determinado la nomlna de sus accionisias. mientras que la: acciones .i; ;':'> "
a tenedores las ventajas de! anonimato, de especial utilidad en materia fisc :..
)!;',;;';S:]1 31U
]
Conforme a los incisos primero y segundo del articulo 134 Como mientras el valor de
las acciones no se haya pagado totalmente, las acciones serán siempre nominativas, y una ve
que se haya satisfecho por completo su valor nominal, los interesados podrán exigir que se le,
i)
extiendan titulos al portador, siempre que la escritura social no lo prohiba. Toles J
disposiciones dicen:
.]
Las acciones serán siempre nominativas, mientras su valor no se haya pagado
totalmente.
Una vez satisfecho por completo el valor nominal de las acciones, los
'l'
• I
interesados podrán exigir que se les extienda títulos al portador, siempre que la
escritura social no lo prohiba.
]
La razón de tales disposiciones es bien sencilla, pues mientras las acciones no est.ir:
completamente pagadas, los accionistas suscriptores serán responsables por el importe de l.!
]
suscripción y, en S1/ caso, por los intereses legales o convencionales de la mora, así corno. lo."
pagos de atrasos pueden exigirse a los suscriptores originales ya todos aquellos a quienes h ,; ~]
acciones se hayan ido transfiriendo sucesivamente, quienes responden solidariamente.
Para hacer efectiva tal responsabilidad, es necesario que la sociedad sepa a quiénes S¿
les va a exigir, lo que no seria posible' si las acciones que no estén totalmente pagadas !U¿i·U."
]
emitidas al portador. Para conocer quiénes son los obligados es que la ley manda que l.i:
acciones serán siempre nominativas mientras su valor no esté totalmente pagado. ]
Afien/ras el valor de las acciones nominativas noesté totalmente pagado puede pactars:
en la escritura social que el traspaso sólo se haga con autoriiactorr de la administraciúr:
social Una vez han sido totalmente pagadas, sean nominativas o al portador, cobra plena 'l
vigencia su libre circulación y pueden traspasarse sin consentimiento de la sociedad, mm
contra pacto expreso en contrario. Así lo dispone el artículo 158 Com.. que dice: .
]
En la escritura social puede pactarse que el traspaso de las aCciDJ1i!5
nominativas cuyo valor no esté totalmente pagado, sólo se haga con ]
305
]
]
... M'
Título Prelimiriar -Los Comerciantes sus Auxiliares
Interrogante:
"'"]
--' t¡~ El artículo 153 Com., dice:
Esta disposición legal corresponde ala regulación de las acciones, que son una espeCi?~,
J , de los títulos valores en general; sin embargo, el articulo 632 Com., que se- refiere a los títulos'
valores en general, dice:
J Para responder a esta pregunta, ante todo, hay que indicar, que los titulas a la orden se
emiten a favor de persona determinada y se transfieren por endoso, como los nominativos;
pero se diferencian de ellos en que no se registran. Entonces, desde el punto de vista
J doctrinario no existe una razón jurídica para no autorizar la emisión de acciones a la orden,
sino solamente
.... su falta de
-
practicidad:
J Desde un punto de vista de la ley positiva, no podrían emitirse acciones a la orden por "
no estar expresamente autorizadas. '
-- l.j. •
'1
LJ
. :.~
:], ~....601;<.
,',o
306 '11
U l.
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. 'I'·f.
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I
Lic. Julio César Martínez.
..;..---
TextosJurídicos Universitarios ~
~1.
B.4.3.. ACCIONESPAGADAS
ACCIONESPA GADERAS. íI
• Acciones Pagadas:
i
"
~
Las acciones pagadas "son aquellas cuyo valor ha sido satisfecho totalmente por el ~1.
s/lscriptor de las mismas". d
~.
Si la acción ha sido totalmente pagada, el accionista que la posea, ya sea nominativa o
al portador puede traspasarla, vale decir enajenarla sin expreso consentimiento de la
sociedad, aun contra pacto expreso en contrario. (Art. 158 Inc. Z". Com.) Puede asimismo
exigir que se le extiendan títulos al portador, siempre qlfe la escritura social no lo prohiba.
(Art. 1341nc. 2°. Com.). . ' .
campletamente pagadas, que son precisamente las denominadas acciones pagaderas, los
accionistas suscriptores serán responsables por el importe de la suscripción, y en su caso, por :1
los intereses legales o convencionales de la mora. En ese sentido se expresa e! Inc. l". del ~
artículo 135 Com., que dice:
• Acciones Pagaderas:
J
Las acciones pagadoras "son aquellas por las cuales los suscriptores adeudan a 1(/
sociedad una parte de su valor nominal. O sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas
J
totalmente ". .,.
En una sociedad pueden existir ambos tipos de acciones y basta con que hayan sido
suscritas en
su totalidad y se haya pagado el porcentaje del valor de cada acción que exige la
l
ley, de acuerdo con el artículo 192 Com., es decir, el "veinticinco por ciento" del valor
nominal de cada acción pagadora en numerario, y el valor "íntegro" de cada acción, cuando
su pago haya de efectuarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero, debiendo en
l
este ultimo caso valuarse previamente los bienes aportados por dictamen pericial de un
auditor autorizado, tal como lo estat,uye el artículo 196 Com., que dice: l
Las aportaciones en especie serán efectuadas segrí" valúo hecho previamente
por auditor autorizado, emitiendo certificación del mismo, debiendo enviar
. dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes de efectuado, a la
l
oficina que ejerza ta vigiíancia del Estado. El Notario autorizan te de la
]
307
l
Q,,,
-~
I I I
f
Cuando se emiten acciones pagaderas, debe hacerse constar, tanto en el contrata socio
como en el título mismo (acción), los plazos en que el suscriptor debe hacer los pagos:~;. ~.
JI i~ cuenta del valor de la acción, así como los montos de dichos pagos, esto conforme al Ordi'
fJ
¡
~
11 del artículo 194 Com., que dice: .
id
m t
'1
La escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá expresar, además
de los requisitos necesarios según el artículo 22
flJ
]
I !
~~;;¿o":,,,etay plazo en que deberá pagarse la parle insoluta del capital
Si no se establecen en las acciones los plazos y los montos de los pagos, deberá hacerse:ii
un llamamiento o prevención al suscriptor para que pague lo adeudado. Tal llamamiento lo~'
hace el organismo encargado de la administración de la sociedad por medio de uná~'5;,
I . publicación en el Diario, Oficial y en un diario de circulación nacional, por lo menos treintd~~~
días antes de la fecha señalada para el pago; -haciéndose la advertencia de. que serán,ri~'<'
cancelados los títulos que queden en mora y se pondrán a la venta las acciones, o de que se'}',,'
I exigirá judicialmente el pago del adeudo.
. • .
o.
...;.:;;n,'
.~W~: .
4#, 4
Para un mejor entendimiento de la cuestión, se analizarán brevemente los siguientes ':~: .
J actos cambiarios:
:-:.:=::
Suscripción de Acciones: "es el acto por el cual las personas que concurren a constituir
] la sociedad, toman cierto número de acciones y se comprometen a pagar el valor
correspondiente ".
Di]
~ . L a .suscripción es fuente . de derechos y abltgaciones parq el suscriptor. El principa,l:::
derecho es tomar para sí las acciones y recibir utilidades a prorrata
del valor que ha pagado .
de tales acciones. Así lo determina ellnc. 30. del Art. 163 Com., que dice: .
J . c'
;-,
"
acciones.
La principal obligación que acarrea al suscriptor es la de aportar el valor de
1
-1
las acciones que toma en los términos establecidos por.
la ley y el pacto social.,
Exhibición: Se entiende con este término "el aporte total o parcial del valor de Jo
1 acción ".
ti
tI
~ 308
.~ ..
~
~
c. Julio César Martínez.
:---
....,
copropiedad en ella por la cantidad que hubiese satisfecho o podrá repetir lo
pagado contra el actual tenedor.
En suma, la sociedad puede hacer efectiva la. suscrtpctán contra los suscriptores
:]
originales o contra los dueños sucesivos respondiendo todos en forma solidaria. No
desampara la ley al que.. en virtud de la responsabilidad solidaria que la misma establece.
efectúe el pago correspondiente y le da un derecho .alternativo que se traduce en la
Cldquisición de la copropiedad de la acción, o bien en repetir lo pagado contra el actual
J
tenedor. . . .. '
pago en c~rácter de garantía. Cuando hayan sucesivas cesiones, todos los cedentes quedaJ'
obligados para con la sociedad en calidad de garantes. Si paga alguno de los cedentes se ,,;~:~ ,t
que queda garantizado con el condominio que es creado sobre la acción en la for ",
proporcional a los pagos. Sin embargo, queda a salvo el derecho del cedente par,
reembolsarse, repitiendo lo pagado y cobrándose sobre
.
cualquier bien del cesionario.
~
..
Forma de Pago:
. . ~
La escritura social o el programa con el proyecto de escritura social dispondrán la:.. ,.¡¿; ~\.,.
forma de pago, cuando el pago no haya sido total sino que vaya ti hacerse parcialmente. As(*.
{o dispone el Art. J 94 No. JI y 197 Com., que d i c e n : · ,iJ..;:·
. .. ~
I~I
"r
,
l\j
t Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
I
J - Incumplimiento de Pago:
,
Ha quedado establecidá. que en caso de incumplimiento de pago, la sociedatl'
El segun/lo ca...o, está regulado en el articulo 138 Com., 'que señala las formali ,
I
.Si las acciones son vendidas se levantará un acta notarial en la que se dejará const :;
de las causas que motivaron la venta y de la forma que -se aplicará el producto de la mi '
cual debe aplicarse al pagodel.. llamamiento decretado. Una vez, cubierto dicho pago.
cubrirán los gastos de la venta y los intereses sobre el monto de la exhibición. Si pagado f~
lo anterior hubiere remanente será entregado al antiguo accionista, quien dispone del p
de cinco años contados a partir de lafecha de la venta para reclamarlo.
Si no hubiere sido posible vender las acciones en el plazo de tres meses, contados de""r.:?i
la fecha en que debió cubrirse el llamamiento, por un precio que cubra su valor, y por olrt:!:~
-'
parte. tampoco se haya iniciado reclamación judicial, serán canceladas dichas acciones)' /f!;i
.,. . . • . .' • , ..:~~.>
I ..
i
- Lic. Júlio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
)
Ningún accionista podrá alegar el incumplimiento de sus obligaciones por
incumplimiento de otro accionista o suscriptor. (Art. 33 Inc. 2~ Com.).
,'
)
Nunca podrá realizarse el pago de las aportaciones 'por medio ·de compensacton de
derechos, acciones o créditos que los accionistas tengan contra la sociedad. Así lo estipula el
artículo 140 Com., y ello sedebe a que no habría un ingreso real a la cuenta de capital, y por
)
consiguiente, se disminuiría la garantía y protección a terceros acreedores de la sociedad. Es
la misma razón la que ha inspirado la prohibición a las sociedades de capitales para adquirir
suspropias acciones. (Art. ~41 Incil Com.)
)
Las disposiciones arriba mencionadas, dicen: ~
140. Los pagos a cuenta de las aportaciones que deben efectuar los accionistas
y sus sucesores no pueden compensarse con los derechos, acciones o créditos
que aquel/os tengan contra la sociedad.
J
141. Inc. 1 Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias
]'1
.~
Son acciones de numerario "aquellas CUJ'O valor' o importe se paga totalmente ('1/
)
-!
dinero ".
misma. Son pagadas totalmente en dinero. Sólo cabe recordar que cuando sean de numerario
habrá que pagar el veinticinco' por ciento de su valor nominal en el momento de lu
suscripción. Su existencia es no solamente fácil de valorar en toda su integridad, sino que S/I
)-J
producto :es
lo que mejor o con mayor facilidad se utilizapara hacer frente a los primeros
gastos de Ja sociedad )'-J
Son acciones de bienes, "aquellas que se pagan en Jodo o en parte en bienes distintos
del dinero ",
I
)=:J
I
Las: acciones de bienes pueden pagarse CO/1 todos los bienes que tengan 11/1 valor
economico, tales como puede suceder con las acciones de otras sociedades u otra clase li,' ]~
bienes muebles, así como también bienes inmuebles, etc., exigiendo la ley salvadoreña que »n ......;
313 Ji.....
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- • • • • •", • .' •. 111 Ir UII • • • 'I .......,..,¡............"' ..... ~...... _ "........,........._ .....
.,. ..._ ..._ -".,...• _ ..• _~_.~ •.., '_ •.• _ .
r
I ·1 '
la ' ~"'J.1I
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
valor' debe éxpresarse en moneda nacional, tal como lo ordena el artículo '31
I transcrito.
-1
1
Las aportaciones en bienes distintos del dinero se entienden traslaticias de domt
salvo que se pacte lo contrario, en cuyo caso podrá ser en usufructo, etc.; y para efectu~
traspaso de los bienes que hayan de aportarse deberá observarse las formalidades que e:d'
] las normas que regulan cada clase de bienes, como sería el caso del traspaso de un b
inmueble, el cual deberá ser realizado por escritura pública. .
El riesgo de los bienes que se aportan será a cargo de la sociedad desde que le ~~~
-w~] entregados y el aportante responderá de la evicción y saneamiento conforme las. re .
establecidas en el Código Civil para el contrato de compraventa (Art. 1639 y siguiente'
Las aportaciones en especie deben ser valuadas previamente por un Auditor auto' .
I quien emitirá certificación de dicho valúo, debiendo enviarlo dentro de los tres días Mbit
siguientes de efectuado, a la Oficina que "ejerza la vigilancia del Estado: (Superintendencia'
Obligaciones "Mercantiles). .El Notario
. autorizante de la' escritura social correspondien
]
.
deberá hacer constar en la misma dicho valúo. Así lo ordena el artículo 196 Como .
Se ha adoptado el valúo previo como medida de garantía por las dificultades que surg,:'''''''i::
] para la justa valoración de los bienes que se aportan y las maniobras fraudulentas a qU~~;'
pueden prestarse esta clase de' aportes, con las respectivas consecuencias que se pudiese~3'
. '
suscitar. . .~"
"~fi
..
;] .,..;~;~
. Se impone as.í, la. necesidad de adoptar. medidas tendientes a evitar los p~usos que~~~L
¡,J cometen, por la mala fe o negligencia de los socios fundadores o administradore!;'!i.:
@ principalmente mediante la asignación al aportante de un exagerado número de accio~:
pagadas que son rápidamente enajenadas para ponerse -a cubierto de responsabilidades. '~..jff
o';'::
J B.4.5. ACCIONESSINPRIMA
. :'~;~~~
&f~
.-
ACCIONES CON PRIMA. ?F~:
J • Acciones sin Prima:
.~"""~.:...;
".:';~:--
::~~
. . . . '
] I Son acciones sin prima "aquellas que se", entregan al suscriptor por su valor nominaI~
,
¡J
I por bajo de tal valor ", -
. -
-t!
3~~
Si la acción se entrega por el valor nominal se les llama "acciones a la par"; y si ~i:
entregan por bajo de su valor nominal, se llaman acciones por bajo la par ".~,'
ti
J 314
.
m
~
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Lic. Jplio César Martínez.
.
Textos Jurídicos Universitarios
~
Estas últimas, o sea las llamadas acciones por' bajo la par están expresamente
prohibidas por el Código de Comercio, al disponer en el ar~íctllo J33 inci~o J, que dice: i
se prohibe a las sociedades de capitales colocar-sus acciones a un precio
inferior a su valor nominal.
s,
I
• Acciones con Prima: ~
~
' .
Acciones con prima "son aquel/as que se entregan al suscriptor por su valor nominal , I
.,
más una prima".
Lo anterior significa que la acción se entrega a un precio superior a Sil valor nominal.
Estas acciones no están prohibidas, y será el suscriptor quien decidirá si le conviene ~
aceptarlas.
.I '.111
~
I
B.4.6.. ACCIONES LIBERApAS
;1
ACCIONES DE TESORERIA
ACCIONES MIXTAS. !!
.Respecto de las acciones clasificadas como "pagadas y Pagaderas",
doctrinariamente se agregan las acciones denominadas como "liberadas" y "de tesorería ",
las cuales 'su aplicación no es permitida por la legislación mercantil salvadoreña. '
J
J
• Acciones Liberadas:
Acciones liberadas, "son aquellas que no tienen que ser pagadas por el titular, el cual
J
las recibe como retribución por determinados servicios prestados a la sociedad".
Generalmente se entrega este tipo de acciones a aquellas personas que han intervenido en la.
promocion de la sociedad .
J
i
El Derecho Anglosajón admite la posibilidad de emitir esa clase de acciones. pero ]
~
315
-.....' ~
JI '
,.
-~~. Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
~
:a • Acciones Mixtas:
]
B.5. CONTENIDO DEL TITULO,
I trata-sobre los requisitos que deben contener las acciones y los certificados; b) la forma de '."'
~~ - .- . -
J
,J
B.5.l. REQUISITOS DE LAS4CCIONES y DE LOS CERTIFICADOS.
Sobre los requisitos formales que deben cubrir los títulos valores llamados acciones, el- .
Código de Comercio los ha establecido fundamentalmente en el articulo 149., que dice:
.... .,
".'.,
-J IlL
efectuado el registro.
El nombre del accionista, en el caso de que los titulos sean nominativos.
.. '---I:~~~
" .;-~~=~
~. .j.~~-'-
IV. El importe del capital social, el número totol y el valor nominal de ~iIs .
.J. V.
acciones.
La serie y número de la acción o del certificado, con indicación del
número total de acciones que corresponda a la serie. -
I VI. Los llamamientos que -sobre el valor de la acción haya pagado el
accionista, o la indicación de estar totalmente pagada.
VII. La firma de los administradores que conforme a la escritura social
J deban suscribir el titulo.
316
~.:.--'
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s
"....."~ ..-:::':::':::::::::-::';'¡':'~'----
iridicosUniversitarios
Lic: Julio César Martínez.
. ,'" .lt'l1xaciones del
Los títulos contendrán también los principales .derecllt~~ , '.- -'ho de voto'
tenedor de las acciones y, en su CtlSO las limitaciones ¡J,' ¡l, .v: ,
dejando espacio suficiente para los endosos. '
JI7
-1
-I~): Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-1 I
Los requisitos señalados en los ordinales 1 y 11 del artículo 149 Com., suelen po/
de la siguiente manera: "Estrella de la Mañana, Sociedad Anónima" en forma relev?
pues es el nombre de la sociedad, .y enseguida en letras pequeñas U1Ía razón poco.
-1 I 1
menos en la siguiente forma: "Constituida por escritura pública, otorgada en la ciudad
San Miguel, a las ocho horas y diez minutos del nueve de mayo de mil novecientos novenl
f
l·'
nueve, ante los oficios notariales del Dr. Pijuyo Roca, inscrita en el Registro' de Come~
-~
¡;¿ bajo el número ochenta y cuatro, folios setecientos a setecientos dieciocho del Libro nuevé:'
Registro de Sociedades. El plazo de la sociedad es indefinido, domicilio San Miguel"..
-rmm,.
• Tercer Requisito: (Ordinal 111Art. 149 Com).
8,
--j - El tercer requisito trata del nombre'. del accionista, en el caso que. los títulos se
nominativos; esto es-así, pues como se ha dicho en la parte correspondiente a la clasificaciólflf-
~,'.l· de las acciones, el Código de Comercio salvadoreño permite' las acciones' nominativas y t. "".
--j
acciones al portador, no así las acciones a Ia orden. Las acciones al portador que sil'
aquellas que se transfieren parla sola tradición material del título sin otra formalidad; por.
-1 propia naturaleza no se emiten a nombre de persona determinada, sino que simplemente "
portador", en igual forma que si se tratase de un billete de banco, razón por la que sólo en
caso de ser nominativas las-acciones, debe constar en ellas el nombre del accionista. . .
-~
I
,
J
Es precisamente en la manera de designarse al titular de la acción que se funda l~
clasificación fundamental de los titulas de acción, según la designación sea a una perso~
determinada o a quien tenga en sus manos el título. .
·,; !
repercute en algunos aspectos del tratamientojurídico que reciben, tales como la inscripción ~~::
de las acciones nominativas en un libro especial de registro, destinado a ese efecto, y en el::4~:
-t fJ
f;:
cual se anotan todas las sucesivas transferencias, constitución de derechos reales y;~ .
gravámenes que las afecten, y en cuanto a las formalidades que rodean la transferencia y~:.
~
.
--
-,~;: circulacián de tales títulos. Un tercer aspecto es la responsabilidad del accionista propietario .&
de accién no liberada. pues para garantizar más eficazmente a la sociedad el artículo 135'1;
Como establece la solidaridad e.n, cuanto que tanto los suscriptores originales c.,.amo tOdOS'l l.:
~
~'
_w:.
":., aquellos a quienes las acciones.se hayan ido transfiriendo responden solidariameme por/os,j. ::
pagos de atrasos; y es por ello que mientras una acción no está totalmente pagada .nopuede,iit.-
emitirse al portador, sino que únicamente bajo la forma de nominativa, ya que en tal caso la_~<
r1 sociedad en todo momento conoce a quienes puede reclamarle el pago de los llamamientos
-d
que haga. Por todo eso es que se exige que el título contenga el nombre del accionista en el.
;... caso de que se emitan acciones nominativas, disposición que concuerda con el contexto de..
1~. todas las disposiciones que regulan esta clase de acciones.
318
__.
I . ~_ _ -_._-_._--_..-.0..... ... _ - - - - - - -
jiiiP
~
¡
- l.
Lic. Julio César Marlfnez. , Textos Juridicos Universitarios
El cuarto requisito señala que los tttulos en comento deben contener el importe del
J
capital social, el número total y el valor nominal de las acciones. Son detalles importantes los
que exige numeral, y, su importancia tiene intima relación' Fon el funcionamiento de las
I
sociedades de capitales. En efecto, se sabe que las sociedades de capitales y especialmente la
ci"ónima tienen como máximo organismo de gobierno la Junta General de Accionistas, la cual
1,,'
está constituida por lo:') accionistas legales convocados y reunidos en la forma exigida por la
d
ley.
; ,
Por medio de operaciones matemáticas, basadas en las cifras que debe contener el título
J
exigidos por el numeral en comento, es posible establecer los porcentajes necesarios para
celebrar las juntas referidas y adoptar válidamente las resoluciones que van a regir la vida
social. Podria decirse que en tal casal y si ese cálculo fuera su único objeto, la exigencia del
I
~
numeral no tendria razón de ser p()r cuanto que la misma sociedad tiene sus registros y la
escritura social, de donde sin, ninguna dificultad puede obtener los datos necesarios. Pero el
caso puede presentarse cuando un particular ajeno a la sociedad tiene interés en adquirir
acciones de determinada compañia y entonces al ver el título puede determinar por medio de
los datos contenidos en el mismo.íque exige este numeral, el importe del capital social, el
]
.....;
valor nominal y el número total de 'acciones, la mayor o menor influencia que puede tener en
~
las decisiones de la compañia, así como los elementos que le lleven a tomar la decisión final
de adquirir o no tales acciones. Recuérdese además que estos datos no sólo' deben es/al'
contenidos en los titulas delas acciones sino que también en los certificados provisionales o
deftnuivos " ' ', , ' .
[fu certificado representa una o más acciones, y en caso de ser varias las acciones
.
J
amparadas por un certificado, la manera de determinar el valor de las acciones que ampara
con base en su valor nominal es multiplicar este último por el número de acciones que el
certlficado representa. Se trata, pi/es, de que el accionista conozca en cualquier momento la
I
cuantía de su aporte en la sociedad si" necesidad de consultar la escritura social. Y de esta
circunstancia puede también un ~ercero extraño, a quien se ofrezca en garantia de tilla l
.-w. _
obligación cualquiera, las acciones que el obligado posea de talo cual sociedad, conocer lo ' ».
]:
=:..J
311)
J' :'
.~ -J
-l\~l Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~
oh Quinto Requisito: (Ordinal V Art 149 Com.)
!
¡ El ordinal V del artículo 149 Como ordena poner en el título la serie y número de
~ \
acción o del certificado, con indicación del número total que corresponda ala serie. Elf
sociedades de capitales puede estipularse que el capital se divida en varias c/ase's.-
(
I acciones, con derechos especiales para cada clase, con la única ,lilpitación de 'qu
-~I producirán ningún efecto legal las estipulaciones que excluyan a uno o más socios .
I participación en las utilidades, y que no producirán efectos contra terceros aquellas '
establezcan la exclusión de las pérdidas estipuladas a favor de un socio capitalista;
Entre estas acciones con derechos especiales las más corrientes son las "acci
-.. . preferidas". Cuando se estipula la existencia de acciones de diversas clases suele emi ;
-- ] . series diferentes y- la -serie a" que la' acción pertenece debe constar de acuerdo d'::t
formalidades del título en dicho documento. Puede suceder también que en un aumen ~
capital qué se haya acordado hacer mediante la emisión de nuevas acciones, decida la Jun
] General documentarlo por medio de una nueva serie de acciones, y en tal caso, surge la séfi
como un elemento formal necesario para el control y registro de los títulos representativosc
capital social. El número de la serie sirve para llamar la atención sobre la existencia'
] diversas categorias de acciones. No debe omitirse y si sólo hay una serie debe mencionar
:talctrcunstancia. ". .' .
-] El número dé la acción y del certificado son también formalidades que ven el orden ei-,
manejo de la sociedadya la seguridad del accionista. .
j 1
1
\
Cada acción de la sociedad tiene un número correlativo, lo cual se puede ejempliji¿¡;' "
I de la siguiente manera: la Sociedad "Polo, S.A. " tiene un capital social de cien mil colones;~i-t.
!
:1 . dividido y representado en cien acciones con un valor nominal de un mil colones, cada unti/g;J
Estas cien acciones tendrán numeracion correlativa del uno al cien, y en su orden serán>
registradas en el correspondiente libro. Si la sociedad tiene cuatro sociost.A, B, e)' 1) y estD.!¡·
tienen veinticinco acciones, cada uno; cada una de. las acciones pertenecientes a cada.~
~)
fu)] accionista tiene su número y debe estar contenido en el titulo.ya sea que éste represente unq~t
acción o sea un-certificado representativo de dos o más. Lo dichoopera así: A propietario d(jJ
veinticinco acciones numeradas del uno al veinticinco, desea dos certificados, uno que~?,
-] ampare diez acciones y otro que ampare quince, entonces su título hará mención de amparar':.Sft·
diez acciones, números unoa diez, y el otro que ampara quince acciones, números del once ar:~
J veinticinco.
vein~iSéis ~1I1
.J cincuenta; el de e veinticinco acciones, números del cincuenta y uno al setenta y cinco; y eltf!!-~
, de.D. veinticinco acciones, números del setenta y seis al c i e n . - - ' I '
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,
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J 320
.:~
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I
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
l
mención en el cuerpo de los mismos del número de la acción y también el del certificado. El
1
"úmero del certificado puede naturalmente, y lo corriente es que asi sea, s.er diferente del
mímero de la acción pues los certificados, como ya se dijo, amparan más de una acción. Así
~
~
por ejemplo, en el ejemplo de la sociedad "Polo, S.A." se vio que a A se le emitieron dos
certificados que serán los certificados número uno y número dos; a B se le emitió uno que
e
sería el número tres; a se le emitió otro certificado, que sería el número cuatro; y a D uno,
~~
que sería el número cinco. '. .
,
El numeral en comento señala finalmente que debe hacerse indicación del número total
~
dé acciones que corresponda a la serie. Esta última parte tiene aplicación cuando se emiten
varias series de acciones y tiene por objeto, al igual que el número de orden de cada título,
dar al accionista y a los terceros los elementos necesarios para establecer los derechos del
poseedor del titulo en la Sociedad
I 1
....
;* Sexto Requisito: (Ordinal VI Art.
"
¡
149 Com.} l'
..;.A
El ordinal VI del artículo 149 Como señala que los títulos en comento deben contener
los llamamientos que sobre é1 valor de la acción haya pagado el accionista, o la indicación de
estar totalmente pagada. Este requisito mira también a dar elementos al accionista y a
]
:..;.J
terceros que permitan establecer con mayor certidumbre los derechos que tiene el poseedor
del título en la sociedad ..~ .... . l,
La escritura constttuttva de Id sociedad anónima debe expresar la manera y plazo en
que deberá pagarse la parte insoluta del capital suscrito, Al vencer los plazos pactados para
el pago de la suscripción losaccionistas están obligados a pagar el valor delas acciones que
hayan suscrito. Los plazos.para el pago de la suscripción pueden estar predeterminados y
I
constar en las acciones el plazo en que dehan pagarse los llamamientos y el mo11/O de las ]:
mismas, o bien puede dejarse dicha determinación a juicio de la Junta General o de la Junta ~
Directiva y decretar el llamamiento COl1 las formalidades qu~ prescribe el articulo 137 COÚ1.
(publicación por lo menos treinta días antes de la fecha señalada para el pago, con la
advertencia de que serán cancelados los títulos que queden en mora, al transcurrir el plazo
l~
Estos pagos de los llamamientos deben constar en el tÍ/U/O y con tal anotación pueden.
]~
tanto el accionista como los terceros, conocer en un momento determinado las obligaciones
pendientes del pago a cuenta de (a suscripción o la indicación de. estar totalmente pagada,
dato de particular importancia por la responsabilidad solidaria que hay entre el actual
)-.4"
poseedor y los anteriores titulares de la acción, así como para efectos de suficiencia cuando
se pretende garantizar alguna ohligación con tales títulos.
l
321
]1
-...1
] .~
,
, j
.,
1
-i la impresión del documento en papel de seguridad, la numeración y serie, tal como se hacé'-
los cheques, pero siempre hay en los documentos un denominador común que se usa cJn~
garante de la legitimidad y autenticidad del documento, tal es lafirma que suscribe el m;S;"ó
r1.r.~ puesta por la persona legalmente autorizada o designada para hacerlo. En el caso de·,"t!
J acciones son el Presidente y el Secretario de la Junta Directiva de la sociedad los'
generalmente se designan para esafunción: Tal designación se hace en la E~critura Social.
~ El requisito de la firma de los administradores que conforme a la escritura social de -
suscribir el título es de importancia capital por cuanto que ella autoriza lo allí manifestado .
-1 , .'Ha previsto el legislador el insólito supuesto, en el caso de que se tratase de'
administrador de una sociedad encargado de firmar las acciones, que el que deba Sllscfibir'~
-1' título valor no sepa o no pueda firmar, y entonces, en tal caso lo -hará a su ruego oir,'
persona, cuya firma será autenticada por Notario. Así lo establece el articulo 640 Como qUe
la letra dice:
~ Cuando el que deba suscribir un titulo valor no sepa o no pueda firmar, lo
~
-~
Con el-objeto de dar al accionista y-a-los terceros los elementos necesariospare .
establecer en forma cierta y auténtica los derechos que el poseedor del título tiene en: ;;~
j sociedad, el inciso último del artículo 149 Com., señala que: los títulos contendrán tambiénl.'
los principales derechos y obligaciones del tenedor de las acciones y, en su caso Jáf-$.f.~
limitaciones del derecho de voto; dejando espacio suficiente para los endosos.
~
,
I
Además 'de esas limitaciones del derecho de voto debe hacerse constar en el texto de lo.,
títulos, la circunstancia de que el traspaso de las acciones nominativas cuyo valor no e#
totalmente pagado. sólo se haga con autorizacián de la administración social, desde lue.
siempre y cuando ello se haya pactado en la escritura social de acuerdo al tenor del artíeu/l.
158 Como ..
9
I
322
\
..
l'
~
- ~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
incluyen:
Denominación de la sociedad
Domicilio de la sociedad.
J
w 1
.¡
Fecha de la escritura de constitución.
Datos de la inscripción en el Registro de Comercio.
,~
]
Firma de los administradores que deban suscribir el título.
Nombre del Notario autorizante de la escritura.
J'
b) Un segundo grupo contendría los requisitos reales, así:
. -
Número y serie a que pertenece la acción.
Suma pagada o la tndtcacíon de estar totalmente pagada. J
.e) Un tercer grupo que contendría los requisitos de carácter funcional, llamados asi
por referirse al régimen interno de la sociedad: . ]
Mencián del carácter ordinario o privilegiado de la acción.
Indicación del objeto del privilegio cuando exista
Principales derechos y obligaciones que acarrean a su tenedor las acciones.
J
Cuando por cualquier causa hayan de modificarse las indicaciones contenidas en los
]
-.J
titulos primitivos. éstos deberán canjearse y anularse, emitiendo nuevos títulos que contengan
todas las modificaciones a efecto de que siempre reflejen la 'situacián real del accionista y la
sociedad. i . . ]
c;...; .
323 ~
]
],
F-·---~---------
No hay disposición que regule la forma, tamaño o color de los títulos de las accionJ': '
los certificados. Estos títulos son impresos por regla general y como medida de autentici
en papel de seguridad o en papel resistente a dos o tres tintas sobrepuestas. Su form(/' ;;
generalmente rectangular por razones de comodidad, aunque pueden hacerse en eualq,i .. ,~
forma. . r~ , z.
j l·
I
El documento consta de tres secciones destinadas a desprenderse unas de otras. Una
1 ellas permanece en el talonario de acciones y. constituye la matriz, del documento.
!¡
contiene los datos requeridos para la acción y son guardados por la Sociedad. La segu.
J'.' sección es el 'cuerpo de la acción propiamente dicha y debe contener todos.los .requisitós~0,
enumerados en el apartado precedente. La tercera sección está constituida por CltpOntt.t~~,
numerados que corresponden a la acción. Esta tercera sección se omite en nuestro medio.f~t
d1.-, . . . ' . - '~~~;"
", Las acciones al portador, consecuentemente con su natüraleza propIa 11ollevan';a.,l!J·
nombre de su titular. como sucede con las nominativas, sino que solo se pone el flÍímero iJé:::>
I orden y la serie, con la mención de ser "al portador" ' :o,:
-]'
.. '
·~~if~ .:
b) Constitucionsucesiva o pública.'
J La constitución "simultánea" es aquella en· que la escritura, social se otorga sins:
"é'.~~~
" . tramitación previa, o sea que la escritura social se otorga sin más tramite. que k!t '
J , .
comparecencia de los socios fundadores ante un Notario, comprobándole que la totalidad de5: '.
las acciones se han suscrito y que se ha pagado, al menos, el porcentaje exigido por la ley: (eft;¿
valor total, o 25% 'en efectivo, 'o 100% en bienes distintos del dinero... (Arts. 193, 194, 195y:~,
] 196 Com.) ' ; \ 1 ' ! '.
",~"
~
.La constitución ';sucesiva pública" sepresenta cuando las
personas que tienen laiA!
~
'
;:.
'. ;.,
de constituir la sociedad hacen llamamiento al público para que éste suscriba acciones,.i~
cuando se haya logrado la suscripción de la totalidad de las mismas se procede '!(J
otorgamiento de la escritura. Es en esta forma de constitución donde se cumple la naturalezfl';
g de la sociedad anónima. pues reúne personas sin nexos y vinculaciones entre sí para reunir él, .
-:·" 324
1
¡¡,
'ro
/
I
Lic. fuli6 eéllrMartinez. lutos Juridicos Universitarios
capital necesario con el objeto de financiar empresas que están por encima de sus
I
capacidades económicas individuales. Este procedimiento de constitución lo señalan los.
artículos 197 a 206 Como I
Expuesto lo anterior, se pasa a investigar cuándo es que deben expedirse las acciones.
I
Las acciones pueden documéntarse por medio de:
a) Certificados provisionales.
, I
b) Certificados definitivos'
~
Los certificados provisionales son constancias de las participaciones del accionista que
1,
~
se extienden antes de la emisión de las acciones, y una vez emitidos los certificados definitivos
son canjeados por' esos .certificados provisionales. Los. certificados provisionales son
negociables al igual que los definitivos y están equiparadospara todos sus efectos. (Art. 134,
inciso 3 Como ya transcrito) .
Los certificados definitivos son títulos que documentan una o más acciones para S1/
I
titular, y se emiten como un medio de ahorrarse la emisión de muchos titulos. El artículo 14-1
inciso 2 establece la posibilidad de emitir los certificados definitivos, los que están
equiparados en todos sus efectos y son negociables al igual 'que las acciones.
l "-c.J
]i......
. r. . .
Puede sentarse una norma' general: que los títlll~;' acciones 1~0 pueden emitirse en , .;
ningún caso miles de la constitución definitiva de la sociedad; o sea que lo que va a marcar el
inicio del término perra la emisión de acciones y certificados, es la fecha de la escritura sociul,
si la constitución es simultánea.Óy la fecha de la asamblea constituti va, si la fundación es l·
~
sucesiva. Pero los títulos definitivos no deben emitirse antes de la inscripción de la sociedad
en el Registro de Comercio. Así' lo regula el inciso último del artículo 1-18 Com., que dice: ]' 1 "
"Los títulos definitivos no deben emitirse ames de la inscripción de la sociedad en el Registro •
~J
¡
a) .como primera fase se puede se puede señalar la entrega de un documento que reviste ~
-el carácter de un. recibo provisional. y que se puede considerar como un documento
probatorio del pago efectuado por los socios al constituirse la sociedad ante
Notario. El Código de Comercio no regula estos documentos pero suelen ser usados
]1 u
.mientras se emiten los certificados provisionales 'por razones prácticas para efectos
probatorios. del pago. ,
II ti.:,..
h) !La segunda fase es la emisión de los tltulos provisionales, que sí están contemplados
.en el Código de'Comercio, el cual expresamente señala la posibilidad de emitirlos ] ! '1
,
,
.;
.mientras transcurre el plazo que la ley señala para la expedición de los títulos '-.-J
, .:.1
, ,j
]
325 ~
l· ,1
1,
1
•..:....J
-1, ;
I
-1 ,
definitivos. Así el inciso 2 del articulo 148 Com., dice: "Entre tanto, pu'-'
'expedirse oertificadós provísionales, para canjearse por-los títulos definitivos ":~~~
'J I
1
Los certificados provisionales pueden emitirse válidamente, después rk'~
constitución definitiva de la sociedad y producen en todos los órdenes los efecto;'
.~.~
·1 los títulos acciones: Así lo expresa el inciso segundo del articulo 134 Com.~·
--1 transcrito) Jurídicamente son verdaderos titulas valores y dan a su tenedor legi'
la calidad de socio antes de la emisión de los títulos definitivos: '
tl fundación simultánea los títulos definitivos deben estar expedidos dentro del plazo de un
contado a partir de la inscripción antes dicha.
[] fundado~~ ,
. En efecto, el artículo 148 Como inciso 3 señala un plazo de dos meses a partir de
rl
g fecha de la escritura social para canjear por títulos definitivos o certificados provisionales l.
duplicados del programa en que se h~an recogido. las suscripciones.
I I
.!
t
, ,
Los duplicados del programa son los documentos que amparan la suscripción.
"p,:ogrGJTla es un documento que los fundadores deben elaborar el cual debe contener ,
proyecto de la escritura social que reúna los requisitos mencionados en el artículo 194 C011L ''''3::
¡. con excepción de los que por la propia naturaleza de la fundación sucesiva, no puede '
!
consignarse en el programa. Cadasusctipcion que se haga debe recogerse por duplicado :.0;-: '
ejemplares del programa, que contendrá los requisitos enumerados en el artículo 199 CO"'.'~:~~
Los fundadores conservan en su poder un ejemplar de la suscripción, y el duplicado' ,
entrega al suscriptor. Ese duplicado es el que ampara la suscripción, mientras sesuscri
totalmente el capital social, se hacen las exhibiciones legales, se convoca y celebra la Jun
General Constitutiva y se otorga la escritura pública de constitución de la sociedad Es
partir del otorgamiento de la' citada escritura que comienza a correr el plazode dos mese
antes mencionado.
..
I
..
,.:
r 1
meses, por lo que difícilmente podrán ser expedidos en dicho plazo los certificados definitivos,
pero si deben emitirse certificados provisionales destinados a canjearse por los definitivos al
estar inscrita la Escritura Social. :; .
J
:1
Tanto en el caso de 'fundación simultánea como en el caso de fundación sucesiva o
pública, los administradores de la sociedad y los encargados,de la emisión de las acciones o
:3
certificados, responden solidariamente de los daños y perjuicios que ocasionen a SlIS
tenedores, ya sea porque efectúan la emisión omitiendo' algunos de los requisitos que
establece el artículo 149 Como d porque los emiten con infracción de otras disposiciones
~
legales o de la escritura social. Siendo los administradores de la sociedad representantes de 1
la misma, pareciera que sería más lógico que fuera la sociedad quien debe soportar las S
consecuencias del daño que pudiera sufrir el tenedor de las acciones por redacción
defectuosa de las mismas o incumplimiento de lo preceptuado por otras disposiciones legales,
. pero si ello fuere así, sería hacer responsables a los propios perjudicados que por su calidad
)
. de accionistas o socios sufrirían eJ resultado de la negligente actuación de los encargados de
emitir las acciones.
.
.
Poco o nada han dicho los 'autores sobre la exlgibilidad de la emisión de las acciones
~
cuando la sociedad no cumple cop la obligación de emitir las acciones o los certificados en ]
tiempo. ¡ , ": -"
Los socius tienen derecho 'para la obtención de sus acciones, de conformidad COl' la
ley, el cualno puede ser alterado ni modificado. Y esa obtencion, vale decir; la emisión de las
1
.....J
,acciones por parte de la sociedad-debe efectuarse precisamente en el plazo que la ley señala o
en el menor que sellalen los estatutos ]
....j
¿Qué sucedería en el caso de que la sociedad no cumpliera con .'111 obligación de emitir
los títulos? ' ]
Al efectuarse [~ suscripción nacieron obligaciones recíprocas entre el accionista y la
reciente sociedad. Tales obligaciones se contraen, en lo que respecta al tema en comento, de ]
parte del accionista a hacer el aporte prometido y de parte de la sociedad, a entregarle el
título que ampara el aporte, ya sea provisional o definitivo, según corresponda al tipo de
fundacion que se haya adoptado para la creación de la nueva persona jurídica. Tuda ]
-.J
obligación conllevala posibilidad de su incumplimiento, y consecuentemente debe dotársele
de las armas necesarias para que esté prevista de los medios juridicos que permitan exigir
coercltivamente su cumplimiento. ..'. .]
-.-)
]
...:J
. i
;
";
.' 327
])
~
--1
~l~ Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
~I' Cabe ubicar en este lugar la normacontehida en el artículo /41 Com., que prohib~
las sociedades de capitales adquirir 5US propias acciones. Ello es una medida acertada y
encuentra amplia justificación como medida protectora a 16sacreedores de la sociedad.
-~ 1 El capital social, representado por las acciones, es el respaldo de que gozan 1
.. acreedores, y si una o varias acciones son adquiridas por la sociedad, la o las accioné
~
~~. adquiridas dejan de representar un valor circulante y ello explica el inciso segundo del miS11Ío .'
articulo que dispone, que en el caso de que las acciones llegaran a ser de propiedad de' .
"l
. . .' . sociedad por remate o adjudicación judicial, la sociedad deberá vender /as acciones de .
j . de tres meses, contados a partir de 'la fecha en que legalmentepueda disponer de ellas, y e
caso de no venderlas se procederá a la reduccion-de-capital ya la consiguiente cancelada
de las acciones". .
]
Dicha reducción se hará con observancia de lo dispuesto en el artículo 186 Como
] El incisotercero del artículo 141 en estudio, establece que en. tanto pertenezcan las
. acciones a ia sociedad; no podrán ser-representadas en las asambleas deacctonistas, o$ed
(1 que se les SUspende el derecho -de voto lo cual se explica ya que deja de. ser un título de
J participación. Tales acciones no quedan extinguidas, sino que pueden ser puestas lluevamente1!l1.
en circulación si en el plazo dado por la ley son vendidas; pero mientras estén en poder de liJ't~~. ~
sociedad debe descartarse la idea de derechos de la sociedad respecto de ella misma, o sea,:~.g· f
] que se convierta en accionista de ella misma, votando con los demás accionistas, ejercitando''';''
l¡· el derecho a 'lasuscrtpción proporcional de nuevas acciones en
caso de aumento de capital, ..
percibiendo dividendos. etc. Los derechos derivados de la propiedad de tales acciones quedaní':
:].
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1
!
en suspenso mientras pertenecen a la sociedad, ya que la sociedad no puede ejercitar' :~:
derechos contra sí misma. Sería fingir un titular que n i / e x i s t e . '.'~;~t ..'
. .~
Estas 'acciones .en cuanto al: dividendo y a cualquier otro.beneficio pertinente. a las~t.~t:
acciones adquiridas, debe pasar a incrementarel patrimonio de la sociedad La ley emplea lt(:~~:~.
expresión amplia "adquirir", porlo que el artículo 141 incluye en su régimen la permuta, k(~~
dacián en pago; etc. Se trata, pues, de una verdadera incapacidad de la sociedad, creadapor~:
la ley en protección de la misma sociedady de los terceros acreedores. '<,,;:;
~~
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i Si la sociedad no vende las acciones que adquirió por remate o adjudicacion judicialen~:,$l
4- - . 'el plazo señalado porla ley, se impone lacancelacíón de los títulos y la reducción del capitaL-'~1i
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Lic. Julio César Martínez.
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El artículo 142 Como prohibe a las sociedades hacer préstamos o anticipos sobre las
acciones que emitan, y es también .otra medida proteccionista a los terceros acreedores que ~
garantiza la eficacia del capital social que los respalda. Para asegurar el cumplimiento por.
parte de los administradores de las disposiciones contenidas en los artículos 141 Y 142 Com.,
el legislador los hace personal y solidariamente responsablesde los daños y perjuicios que se ti~.1.!
.
causen a /a sociedad o a sus acreedores, cuando contravengan tales disposicíones. (Art. 143
Com.). Al efecto, tales disposiciones dicen: :1.
rJ
141. Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias acciones,
salvo por remate o adjudicación judlclal: ' i .
:1
En este caso la sociedad venderá las acciones dentrode tres meses, a partir
:!
~
de la fecha en que legalmente pueda disponer de ellos-:«, y si no lo hiciere
en este plazo, se procederá a la reducción de capital y a la consiguiente
cancelación de las acciones.
I
I "
casos son: I
la misma, 'ta transferencia del dominio es con carácter definitivo; o sea, que el.nuevo titnlar
ejercitará todos los derechos y obligaciones que el título incorpora, sin límite de tiempo.
]
2. 'lransferencia del Dominio con
Carácter Temporal: (contrato de Reporto)
Sobre este particular, el inciso primero del artículo 132 Com., dice:
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1
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-1
-I~~, Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
'.
. ,,0,
- ~J I En los casos de transmisión de dominio con carácter temporal y revocable, el
- -. ~~".:
- -,1 r-
. " : tiIlquirente c-oin¡' -titular legítimo, ejercerá todos los derechos propios del
-~.
~ accionista, con los efectos que la ley o los pactos hayan fijado.
9.':.····
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3
-
Líe. Julio Cesar Martínez:. Textos Juridicos Universitarios
I
Todos los derechos los ejerce, el reportador, tal como ha quedado explicado. pero
aquellos derechos cuyo ejercicio significa un beneficio Ff'trimonial o una situacion jurídica ]
\000
permanente deben transferirse al reportado al tiempo de ci:J1lcl~!ir el reporto.. '.
~
Entre otros derechos del accionista que han sido clasificados por algunos autores como
patrimoniales pueden-citarse .el derecho de hacer una aportacion limitada, ya que la sociedad
puede exigir al accionista únicamente el importe de su suscripción; el derecho a obtener los
certificados provisionales, y, en su caso, los titulas acciones: .el derecho a obtener el canje de
acciones nominativas de acuerdo 'a lo que establece el artículo 134 inciso 2; el derecho ti ]
transferir las acciones, etcétera. Esta disposicián Iegal dice: '
Una vez satisfecho por completo el 1'(1101' nominal de las' acciones, . los l'
interesados podrán exiglr que se les extiendan titulos al portador, siempre
que la escritura social 110 lo prohiba. '
]
3. Desmembración Sufrida en la
Propiedad de los Títulos: (Usufructo) 1
Este es el caso como cuando se ha constituido un derecho de "usufructo ,. sobre las
acciones, por lo que, los derechos será" ejercidos en la misma forma indicada en el literal
]; ! " .:
anterior, o sea, que los derechos de consecución pertenecerán siempre al titular de las
acciones,' no así los patrimoniales que serán ejercidos por el usufructuario (persona a cuyo
favor se ha constituido el usufructo) mientras esté vigente el usufructo,' sin tener éste fa
) ¡ :¡
4
obligación de rendir cuentas de las cantidades recibidas, al momento de restituir fas acciones
usufructuadas. . ]¡
l·:
, Al efecto, elinciso segundo del mismo artículo 132 Com., establece:
,
En los casos de depósito regular, comodato, premia, embargo, usufructo y "
otros análogos, los derechos personales del accionista serán ejercidos por el
dueflo de las acciones; los derechos patrimoniales corresponderán 'al tenedor ]
legítimo de las acciones con, el alcalice que la ley o lospuctos determinen.
]j.;J
conforme a las disposiciones del Código Civil. En este caso el título "accíon'tse entrega al
usufructuario, quien debe gozar del bien conservándolo para devolverlo al. tiempo de la j
expiración del usufructo.
3]1
-·1 -
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- l ').1
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tl a) Depósito Regular: .
:[]:
".
;. .
.--,' ." La aplicación de dichos cuerpos legales depende de si el depósito tiene por objeto un .
acto civil o un acto de comercio; pues si el depósito nace de un acto de comercio, se aplica el..
tratamiento del Código de Comercio. Es mercantil dice el artículo ¡098 inciso I" Como el ¿
n
-J depósito practicadio en. ,!Imqcene~ genera/e§: de. depositoi el que los hoteleros. ~ ,empresas.. .
similares reciben' de sus 'clientes; y-el dédinero o títulos valores hecho en establecimiemo .
[1 . bancario. El depósito bancario siempre será mercantil.
--LJ
En el depósito regular bancario u ordinario, lo esencial es la obligación del depositario ..
--LJ n i
de conservar y custodiar los títulos acciones. El mismo artículo 132 Como en su inciso _.
- segundo, regula quien lia a ejercer los derechos que incorporan las acciones. (Los derechos
1 personales del accionista serán ejercidos por el dueño de las acciones; los derechos
j I patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las acciones con el alcance que la ley o _
los pactos determinen). Puede darse el caso de que depositante y depositario hayan
I
I . establecido normas distintas en la constitución del deposito.opor'pacto posterior' ello suceda.
en tal supuesto existirá un mandato a cuyos términos se ajustará el depositario.
a) Comodato:
b) Prenda:
·:·
-
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..
..
Las acciones pueden ser objeto' de prenda. La prenda consiste en un contrato por medio
del cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crét.f,ito.
~.]"..
J '--"""!::"_".
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332
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I -".
y
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-
Lic. Julio César Martúlez. Textos Jurídicos Universitarios
~
Las formalidades para constituir el contrato de prenda sobre las acciones, dependen de
si las acciones gravadas son nominativas o fzl portador. 'Si san al portador 'basta la entrega
"rJ
,.
;'"ol
material del título, respecto de los terceros, puesto que' estando en manos del acreedor
~
prendario es imposible que sean susceptibles de ejecución por parte de los demás acreedores
del deudor prendario. Si las acciones que se dan en prenda son nominativas, no puede
oponerse el gravamen a la sociedad ni a terceros mientras no se haya inscrito en el Libro de
Registro de Acciones, tal como expresamente lo dispone el artículo 654 inciso 2 Com., que :1.
dice: "Ningún acto 11 operación referente al título nominativo surtirá efectos, contra el emisor '.1
o contra terceros, si no se hace constar en el documento y enelregistro".
~
.r':~ :.
Cuando se dan en prenda I4s accio;"~s, los derechos. personales d~i accionista son
'
~.
ej~rcidos por el dueño de las 'acciones; y los derechos patrimoniales corresponden al tenedor
legítimo de las acciones con el alcance que la ley o los pactos determinen. (Art. 132 lnc. 2 (l.',
Com.). El acreedor prendario es mero tenedor de la cosa empeñada. La mera tenencia es la
que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. "O
Por regla general, mero tenedor es todo el que tiene-una cosa reconociendo dominio
ajeno. Se ha conferido al acreedor prendario los derechos patrimoniales que corresponden a
la acción gravada, incluyendo dentro de los mismos la percepción de IQs dividendos que ,H.'
distribuyan. Habría que exceptuar él derecho de opción a suscribir nuevas acciones en caso ~
de alimento de capital, pues éste es un derecho que corresponde al deudor dado que en
definitiva será él el obligado al pago de la suscripción. Este derecho, algunos autores no lo
incluyen como derecho de naturaleza patrimonial y debidoa ello reservan su ejercicio al ~.
dueño de las acciones. La realidades que es un derecho que j,e ejercita al haber un aumento
de capital social lo que justifica su' clasificación, por parte-de otros autores, como derecho
patrimonial. . :', '
]
Además, la disposición contenida en el artículo 132 inciso 2 Como emplea el término ]
"derechos personales del acctonista". La palabra personales encierra mayor amplitud que el
significado dado a lo que se llama derechos de consecución
]
Los derechos personales, en los que se incluyen los de conSeCUCIOf7, tales como el
derecho de voto, corresponden al accionista deudor puesto que él es el socio. y en tales
derechos predomina el criterio social y las decisiones son tomadas en interés social, el cual ]
110 puede separarse de la propiedad o titularidad de la acción y la prenda sólo protege 1111
interés transitorio y estrecho del acreedor prendario. '
• l ' .
]
e) Embargo:
Las acciones son susceptibles de embargo. Los derechos se ejercen en la forma que ]
establece el artículo 132 Inc.2: (Los derechos personales del accionista serán ejercidos por el .
dueño de las acciones; los derecho,') patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las
acciones con el alcance que la ley ro los pactos determinen); en cuyo caso el embarganteira )
abonando las utilidades al capital 'adeudado, intereses y costas procesales). !-tIS acciones. en
este caso, deben llevarse a suhasta y en ningún momento el embargante adquiere calidad de
nJ
l,
]
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'3······
~-~:-\..1
.' ....~.1 Título Preliminar - LosComerciantes v susAuxiliares
1'.¡¡
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J j) Caso de Secuestro de las Acciones Decretado
en Juicio de Dominio de las Mismas:
~'-:" ..- :
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1
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C.1. ORIGEN Y DESARROLLO,
I
! El origen de las acciones preferidas no es reciente, como pareciera ser a primera vista,
l por el hecho de. que hasta.hace poco tiempo se.han difundido.ampliamente.,
i
~
.,
!
¡ Lo cierto es que esta clase de acciones aparecieron según los tratadistas de Derecho
.J Mercantil en el siglo XVII. Al respecto, el maestro Nicolá Gesperoni, indica que en el año
I ¡ 639 se dio en Holanda un caso de acciones privilegiadas, como también se les denomina
¡ doctrinariamente. Agregando que la primera emisión de estas acciones se dio en Italia en
! 1884. .
Ningún tratadista profundiza sobre los privilegios que confirieron inicialmente a sus
tenedores las acciones preferidas, por lo que hay que conformarse con señalar únicamente la
época en que surgieron.
En Alemania aparecen reguladas las acciones preferidas en los artículos 185 y 252 Inc.
2 del Código de Comercio alemán de 1887, que estipulaban al respecto así: ArL. 185 "El _'"
JJ4
.
I
.íc. Julio César Martinez.
-~~~----------------------_._-----:----"---'--""":"~~
Textos Jurídicos Universitarios
I
I
;ontrato social podrá fijar determinados derechos para ciertas acciones, especialmente en lo
¡Ue se refiere al reparto de ganancias o de la fortuna de la sociedad"
El inciso 2 del artículo 252 decía: "Si se emitieren variasclases de acciones, el contrato
«cial podrá determinar la importancia y extensión del voto para cada clase''.
I
~
La Ley Francesa de 9 de julio de 1902 fue la primera que expresamente autorizó las
icciones de prioridad o preferidas, al decir: "salvo disposicton contraria de los estatutos, la
íOciedadpuede crear acciones de prioridad investidas del derecho de participar antes que
'as otras acciones en la repartición de los beneficios, o en la distribución del activo social"..
'En Panamá, la Ley No. 32, de 26 de febrero de 1927, autorizó expresamente y enforma
I
amplla estas acciones, al disponer en su artículo 23: "Todas las acciones de una e/ase, ya
sean con valor nominal o sin valor nominal, serán iguales a las acciones de esa misma clase,
ion sujeción, no obstante, a las designaciones, preferencias, privilegios, facultad de voto,
l'
restricciones o requisitos conferidos o impuestos con respecto a cualquier clase de acciones".
:U5 --'
]"
JI
TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~.4"¡":'
Así se puede apreciar que la República del Brasil, mediante Decreto de 15 de junio d;~'
1932 aceptó y reglamentó las acciones preferidas, disponiendo en el artículo lo. Inciso 31o 'f;;
siguiente: "Los estatutos podrán dejar de conferir a las acciones preferidas algunos de los'~>
derechos reconocidos a las acciones comunes, inclusive el de voto, o de conferirlos con-"';,
restricciones, no pudiendo, sin embargo, impedir a sus poseedores la fiscalizacion de los
actos de administración o la quiebra de la sociedad, en los casos previstos por la ley",
El inciso -I~ del referido articulo 1". decia: "Está vedado el voto plural",
Chile, a través del Decreto con Fuerza de Ley 251, de 20 d« mayo de 1931, reguló con
amplitud estas acciones. En efecto, el articulo 10-1 del referido Decreto prescribe: "Las
acciones preferidas podrán tener derecho para que, de las utilidades sociales, declaradas por
la Asamblea de Accionistas y disponibles para dividendos, se les pague preferentemente un
interés sobre su valor nominal. Estas acciones podrán también tener derecho a un mayor o
menor número de votos en las Asambleas de Accionistas, según lo establecieren los estatutos
sociales ".
El artículo 105 del mismo Decreto dedia: "Podrán, astmtsmo estipularse a favor de
estas acciones que si las utilidades líquidas de un ejercicio social no fueren suficientes para
pagar en todo o en parte el monto de los intereses estipulados, ellos serán cubiertos
preferentemente, sin intereses, con las utilidades liquidas de los ejercicios siguientes que
declare la Asamblea de Accionistas, como disponibles para dividendos, Además podrá
estipularse a su favor que el valor de su aporte e intereses devengados sean pagados
preferentemente a las acciones ordinarias en la liquidación de la suciedad".
Se puede decir que las acciones preferidas han tenido poco a poco un gradua!
]
desarrollo y aceptacion por las legislaciones de los diferentes países, a tal grado (jW.!
actualmente están reconocidas explícitamente por casi todos los países de los diversos
continentes.
]
]
C2. CONCEPTO DF ACCIONES PREFERIDAS.
.]
............'~' \,'¡¡ I 1 J"''¡'¡_'h~'''''''',.''''j''.j_",. ,101." J ,..11 ~.l",'" _, 1,.. , .0&- ,AL.a ...
... ./10'
~.
que sobre las bases de las expuestas signifique acordar U/1 derecho a cobro preferencial de
las acciones preferidas sobre las ordinarias ".
"Acciones preferidas son aquellas que otorgan a sus titulares una serie de derechos
sucintes (patrimoniales y/o administrativos) proporcionalmente superiores a la cuota del
capital social 'lue representan"
Del anterior concepto se deduce que para que existan las acciones preferidas es
indispensable que en la sociedad se den dos condiciones:
De acuerdo con ese concepto se sabrá si se es/á o no frente a una accion preferida,
analizando los elementos siguientes:
e,
Por el/o el futuro tenedor de acciones preferidas invierte sin temor. sabedor de (jite, en
.:1 peor de los casos. recobrará Sil capital invertido; por cuanto al liquidarse la sociedad. sus
acciones le serán reembolsadas antes Cjue las acciones ordinarias o comunes.
l'
;.1
-]
-
Lic. Julio César M~ez. Textos Jurídicos Universitario,
]
Consecuente con lo anterior, el legislador al regular las acciones preferidas bU5CU
proteger la inversión de aquellas personas cuyo deseo. según él, es única y exclusivamente ,.:1
de invertir y no el de intervenir en la gestión o en la dirección de una sociedad
]
Razonamientos que son en todo aplicables al derecho positivo salvadoreño, YU que lo
('omisión que elaboró el Proyecto de Código de Comercio vigente, expresamente se r.nmti: e:
¿llo en la exposición de motivos del aludido Proyecte>. En virtud ti¿ /0 Cita! I!! objeto c/¿ crt.
]
clase de acciones es garantizar la inversión de los accionistas privilegiados.
]
C.4. CLASIFIC'ACION DE LAS ACCIONES PREFERIDAS.
Los tratadistas indican que las acciones preferidas pueden clasificarse desde cuat... ·u
plintos de vista: ]
a) En atención al tipo de privilegios que conceden a ,')11S titulares.
]
b) En atención a la naturaleza del privilegio.
C) En mención a su creación ]
d) En atención ([ la extinción de tales acciones.
]
e -l. l. A f}~XC/()N Al. UPO DE PNn HEGIUS
E¡'y'
QUL CO;VCFDEN A SUS lITUJARL;S. ]
En atención al tipo de privilegios que las acciones preferida" conceden a sus utulares,
ellas se clasifican en: ]
a) Acciones de voto privilegiado.
b) Acciones con dividendo prioritario. ]
e) Acciones reembolsables preferentemente.
el) Acciones con derecho ([ nombrar mayoria de Directores.
e) Acciones que permiten designar una mayoria de miembros mtegrarues de/u ]
Comisión Liquidadora.
j) Acciones con derecho a suscribir, preferentemente, todo () parle de los aumentos ¡le
capital. ]
g) Acciones con privilegios combinados.
]
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] J')
]
r
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.' .,,'; ~~.
,
i,
. ¡
Este tipo de acciones confieren a Sil poseedor un derecho de voto más elevado que el que
atribuyen las acciones ordinarias.
]
Estas acciones preferidas consisten en que sus poseedores reciben, en caso de
liquidación de la sociedad, el valor de su aportación antes que los accionistas ordinarios. ]
fste privilegio está regulado por el legislad01' salvadoreño en el inciso cuarto del articulo 16.
Com.. que titeralmente dice:
]
Al hacerse la Iiquidacián de la sociedad, las acciones de voto limitado se
reembolsarán antes que las ordinarias.
]
*' Acciones Preferidas con Derecho a Nombrar
Mayoria de Directores: ]
Al disolverse 1([ sociedad debe procederse a designar la Comisión Liquidadora (file ,,'
encargará de realizar el activo y pasivo de la sociedad y de proceder (J efectuar la partición ]
de los bienes entre los socios, según lo dispuesto en el contrato social.
El legislador establece el derecho de suscripc.. ion preferente pora todos los a,xionistas
en el articnlo j 57 Com., salvo que el pacto social disponga otra cosa.
Este privilegio es aplicable tanto a los accionistas ordinarios como a los preferidos,
deslindándose que S1I ejercicio se limita a que el accionista ordinario podrá tener derecho
preferente de suscribir las acciones nuevas ordinarias pero no preferidas, y el accionista
preferido, sólo podrá suscribir con preferencia los nuevas acciones preferidos, y esto debe ser
así, pues de lo contrario se reunirían o confundirían en IIn([ sola persona la calidad de socio
ordinario y preferido al mismo tiempo, lo cual no es lógico.
Las ventajas que confieren a Sl/S titulares este tipo de acciones, son las siguientes:
a) Los pone a cubierto de los peligros consiguientes a todo aumento de capital )'
principalmente de la disminución del valor de las acciones antiguas. la cual
compensa con la adquisición de las nueva... · qlle fes proporcionan de inmediato,
utilidades.
Esta clase de acciones preferidas, como su nombre lo indica, aglutina para Si/S
li tulares,
varios de los privilegios antes mencionados, tales como: 1'010 privilegiado.
dividendo prioritario. reembolso preferente, etcétera.
-
~::: JlIli0 César Martrnez ]
C.-I.2. SEGL'N LA lvATUR4LEZA DEL PRn'7LEGlo.
]
Según la naturaleza del privilegio adoptado, las acciones preferidas se clasifican en.
Esta modalidad permite que las dos series de acciones participen de IIl1a porcion ig!ll.I.'
]
en el reparto de utilidades, o sea que ambas tienen iguales derechos: pero estos derechos son
ejecutados sucesivamente y no simultáneamente, en lo que concierne al primer reparto dé' ]
dividendos: si las utilidades permiten un segundo reparto de dividendos, entonces la tguaklad
entre acciones preferidas y ordinarias es perfecta. Para que opere el privilegio do¿ la:
acciones preferidas en este caso. es necesario qlle los dividendos correspondientes al primer ]
reparto, únicamente cubran completamente fa tasa de estas acciones pero que no alcancen
para las ordinarias.
]
.]
.]
r
"., .
';." ....
~.
La modalidad de es/as acciones estriba en que gozan 11 obtienen UJI dividendo JUo,
determinado en los estatutos (supongase un 7 % anual sobre su valor nominal); efectuado este
reparto, el excedente de las utilidades si las hay, se distribuye por parles iguales entre todas
lus acciones, ordinarias v privilegiadas.
• <,;
este caso, el privilegio es más pronunciado a favor da! las preferidas: pues, siempre
1')/
obtendrán un dividendo superior al que se les distribuya a las ordinarias.
Este tipo de acciones consiste en que aseguran a sus titulares el pago de SI/S dividendos
L'I/ los casos que Ios ejercicios no arrojen utilidades, pues dichos dividendos deben series
pagados preferentemente de las ganancias que se obtengan en los años prosperas siguientes,
n decir que los dividendos no satisfechos se van trasladando por acumulación a los ejercicios
posteriores, de tal manera que el accionista preferido puede ir recuperándolos en los
ejercicios que dejan utilidades.
AI respecto, la segunda parte del inciso primero del articulo I (¡ 1 Com., estublece:
]
-
uc Julio César J\lartincl, Te:l.1os Jurídicos Universitarios
El privilegio de estas acciones, resulta del hecho de que entran a gozar de los mismos ]
derechos (ille las acciones de mayor valor nominal. Al consignar el privilegio, se dispone el!
los estatutos de lu sociedad que, sin perjuicio de su distinto valor nominal, todas las acciones
gozaráll de igual derecho en el reparto de las utilidades, tomándose acción pUl" accián. o sea
]
considerando u todas las acciones como si fueren iguales.
¡
"¡
Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
L~ Acciones preferidas que gozan del derecho de ser reembolsadas con una prima"
especial prioritaria.
Este último privilegio que pueden adoptar las acciones preferidas, consiste en que
pueden gozar del derecho a una prima, "que debe serles pagadas preferentemente al momento
de efectuarse el reembolso de esas acciones. 1':/'.: se estipula que las acciones preferidas que
tienen 1In valor nominal de cien colones, serán reembolsadas preferentemente
considerándolas como de UlI valor nominal de quinientos colones, ganando en esa forma cada
accion preferida, una prima de reembolso de cuatrocientos colones.
En el supuesto de que una sociedad emita acciones preferidas que acrediten los tres
privilegios antes expuestos y se produce Sil liquidación, el activo distribuible deberá
procederse a repartirlo así:
I!l
:n
-
Lic. Julio César Martinez.
'a'.,.
acciones preferidas que gocen de esos derechos.
e) Enseguida. si aun resta parte del activo, se procederá a reembolsar el valor nomina}
de las acciones ordinarias.
d) Finalmente, si hubiere aun un saldo, éste deberá prorratearse entre todos lo:
accionistas, sin distinción alguna de series o clases.
Desde luego, hay que tomar en cuenta que el orden señalado es susceptible de cambiar,
de acuerdo a la variedad infinita que puede adoptar la ordenación de las preferencias sobre
el activo social
distinguir así:
En cuanto a su creación o nacimiento. las acciones preferidas, se pueden ]
a) Acciones preferidas. que nacen con el contrato social mismo, u sea al fundarse lu ] !
sociedad.
- . ' ,
• '0"" ....... _.~ ...... ~ ..... " ...., ..¡,j,_,h......,j, .................... _~·,•• <o4iI....+l...:....III . .·.·IiI.,¡¡_lo 1111,. ,1.1 1,11 .¡IiI>. 11.·1 ·1, 114· ·1•. ,1." ""'.• ,,-M _ , •.d
l·
115---------------.
Título Preliminar - Los Comerciantes \" sus Auxiliares
Esta forma de creación de las acciones preferidas es la más común y simple, ya que .
hasta que en la escritura de constitución se señale expresamente el hecho de que la sociedad·
emitirá series de acciones ordinarias y preferidas, estipulando para éstas últimas los
privilegios que tendrán con relación a las ordinarias, respetando las limitaciones que
, establece el Código de Comercio en cuanto a la amplitud de los privilegios de que gozarán las
I
acciones preferidas, puesto que, en ningún caso podrán tener privilegios en el voto.
t En El Salvador, las sociedades que emiten esta clase de acciones, las han creado al
constituirse la sociedad
Para crear las acciones preferidas cuando la sociedad ya está en marcha, debe
atenderse en primer lugar, si los estatutos de la sociedad contienen cláusulas expresas que
autoricen la emisión de acciones preferidas durante la vida de la sociedad, y establecen al
mismo tiempo las condiciones en que debe tomarse el acuerdo, sus características, las
mayorías de votos necesarias para darlo por aprobado, etcétera.
En el primer caso, no hay problema alguno que resolver y debe atenderse a lo regulado
por la sociedad en las cláusulas respectivas.
En el segundo caso, para poda crear o emitir series de accione \ preferidas. hay que ver
lo dispuesto por el Código de Comercio, para que sea procedente la existencia de estas
acciones.
Con relación a ello, el articulo J 76 Com., dispone que el acuerdo de aumento de capital
(que es el supuesto necesario para que opere la emisión de acciones preferidas en este caso)
será tomado por la Junta General de Accionistas en sesión extraordinaria, especialmente
convocada al efecto y con el voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones,
debiendo publicarse dicho acuerdo. Ordenando el articulo 177 Como que transcurridos quince
días después de la publicación del acuerdo antes mencionado y habiéndose suscrito todas las
acciones, se procederá a otorgar la escritura de aumento del capital social siempre que la
suscripción de nuevas acciones se haya realizado de acuerdo a las reglas de la consütucián
simultánea. si el plazo para suscribir el capitalfuere hasta de un mes, y con las de la sucesiva,
si dicho plazo fuera mayor: pudiéndose otorgar inmediatamente la escritura de aumento del
copila! social. sin respetar las reglas de suscripción, cuando todos los accionistas estuvieren
3·HI
D
PJ
c. Julio CésarMartínez. TC:\1os Jurídicos Universitarios
;n
esentes en la Junta General que acuerde el aumento y suscribieren totalmente las nuevas
t]
:ciones.
Esta forma de acciones preferidas no tiene ningún problema en Sil explicacion. /."
atural que los derechos preferentes que conceden las acciones preferidas a SIlS poseedores
]
ueden ser ejercidos por éstos durante toda la vida de la sociedad y terminan al extinguirse
sta.
]
- Acciones Preferidas COIl Privilegios Transitorios
Sujetos a Condición o Plazo:
]
Partiendo de la base que las acciones preferidas no constituyen una mstnucion
ermanente dentro del régimen de las sociedades de capitales, es perfectamente comprensible
]
ue los privilegios que otorgan, puedan sujetarse a plazo o condición
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Respecto de la condición para que deje de operar el privilegio, se pueden señalar corno~'';
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E<; pues, la variedad misma de las combinaciones a que se presta es/a clase de acciones,
lo l¡lIe hace resaltar su utilidady el valor práctico de ellas.
La utilidad economice que proporcionan las acciones preferidas para las sociedades de
capitales puede verse en dos diferentes momentos: al momento de constituirse la sociedad; y
durante elfuncionamiento de éstas.
- ....
~
.c. Julio Cesar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
de interesar a los accionistas ordinarios para que inviertan más dinero en la compra de
:ciolles ordinarias; en ese momento difícil, se justifica aun más, la existencia de las acciones ;l
,-eferidas ya que al lograr por S1/ medio que la sociedad reciba una nueva inversión que
Igre mantenerla con vida .v le permita salir adelante, reafirma la confianza en los
n:ersionistas que ven en estas acciones el medio idóneo de realizar inversiones sil! el temor ]
mura! de perder su dinero, lo que viene a redundar en beneficio de las sociedades, por una
arte y por la otra" en la economía de los diferentes países donde se permite la existencia d¿
15 acciones preferidas, ya que las sociedad anonimas modemas, especialmente. )('
]
ncuentran vinculadas estrechamente a la economía de las naciones, constituyendo unafuerte
ase de la riqueza y prosperidad de IIn país por la cuantia de los capitales que reúnen r
'irigen, los intereses que representan, las operacíones que desarrollan y la multitud de J
ndividuos a quienes les aseguran la existencia; a tal grado que en la actualidad las
'Jciedades anónimas son un factor decisivo en la economía de los países capitalistas y Sil
-astencia interesa a la nacion toda y no sólo al grupo más o menos reducido de accionistas;
]
'e ahí, se destaca la importancia que le corresponde a las acciones preferidas en las
ociedades anónimas, y que por lo tanto, justifican Sil existencia por creces, ]
~5 1
]-
1-:;'."~
.~
;.
.::
r
r:t.
Con base a lo anterior, los tratadistas modernos sostienen que so/amente tienen la
calidad de socio, las personas que suscriben acciones para participar activamente en la vida
de la sociedad, participando en el gobierno y conduccion de los negocios sociales; no
. adquiriendo esa condición aquél que sólo espera pasivamente el cobro de los dividendos,
porque no lleva a la práctica el concepto moderno de la Affecto Societatis, aunque
formalmente cubra la figura legal del accionista.
Con respecto a este mismo punto, Mascheroni expresa que el suscriptor y tenedor de
acciones preferidas ocupa una posición intermedia, hlbrica, cabria decir, entre el accionista
COIl ánimo societario y el tercero acreedor de la sociedad. Agregando, 'lile en términos
estrictos no procede negarle la condición legal de accionista. pero del mismo modo resulta
impropio adjudicarle la calidad de socio.
E~' decir, que aun cuando el legislador reconoce cierta influencia a la intención del
suscriptor de acciones de sociedades de capitales, toma como sinónimo a los socios }'
accionistas, reservando el término accionista para los socios de las sociedades de capitales.
por lo que se concluye que legalmente /10 existe diferencia alguna entre el socio y el
accionista. Asimismo no distingue entre el suscriptor de acciones preferidas Ji el acciones
CUlI1WleS u ordinarias, por lo 'lile legalmente el tenedor de acciones preferidas tiene calidad
de socio y por ende goza de los derechos inherentes a tal condición, salvo las limitaciones (l11!!
establece la ley y la escritura social.
352
-
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios
En consecuencia, el tenedor de acciones preferidas tiene la calidad di! socio y como tal,
es sujeto de los derechos y obligaciones qtle estipulan el Código de Comercio y la Escritura
Social de las sociedades que emiten tales acciones.
1~
Las acciones comunes gozan de un voto tanto en las Juntas Generales Ordinarias de
los Accionistas, como en las extraordinarias; en cambio, las acciones preferidas. sólo votan
1
en las Juntas Generales Extraordinarias.
]
Z". A las acciones comunes se les puede asignar dividendos, sin que previamente se
/10
les señale a las acciones preferidas, el cual según lo establece el Código de Comercio, en el
artículo 161, nunca podrá ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal. ]
30. Se puede pactar en la escritura social UI1 dividendo superior para las acciones
preferidas con relación al dividendo de las acciones comunes. ]
../". Al liquidarse la suciedad, las acciones comunes se reembolsarán después de haberse
oagado las acciones preferidas. ]
Pero se presenta una situacion mediante la cual las acciones las acciones preferidas \I!
equiparan a las acciones ordinarias. confiriendo a Sl/S tenedores, todos los derechos que !l/,'
]
acciones comunes otorgan a los accionistas ordinarios.
La condición para que se de lo anterior, consiste en que dejen de repartirse por más d«
]
ires ejercicios, consecutivos o alternos. los dividendos preferentes a esta clase de acciones. tu!
como lo dispone enforma expresa el inciso final del artículo 161 Como
Las acciones preferidas. acorde al Código de Comercio, confieren u SlIS tenedores los
siguientes derechos patrimoniales y de consecución:
]
l. Derechos Patrimoniales:
"
, ~
.'~.:'-,"' r-
,
,'
:,~-
2. Derechos de Consecución:
Derecho de pedir que se reúno la Junta General para la aprobación del balance y
estado de pérdidas y ganancias.
Derecho de información.
Ahora bien, al disponer el legislador que las acciones preferidas adquirirán el derecho
al voto de los accionistas comunes, debe entenderse que adquirirán el derecho a voto en las
Juntas Generales Ordinarias de accionistas, ya que de antemano poseen el derecho a votar en
las Juntas Generales Extraordinarias, y en la expresión "los demás derechos de los
accionistas comunes", se entiende que serán los siguientes:
Estos derechos de los accionistas comunes son los que ordinariamente les están
redados a los accionistas preferidos, y sólo en el supuesto anterior es que llegan a
Jdquirirlos. ]
Una cuestión que es importante aclarar, es la siguiente:
¿Si por el hecho de que las acciones preferidas adquieren el derecho al voto en las
Ji
.r
Juntas Ordinarias y los demás derechos de los accionistas comunes, antes citados, significará
'fu¿ perderán sus privilegios económicos, o si por el contrario, seguirán conservándolos hustu ]
que desaparezca el adeudo?
Afirmar lo contrario, sería poner a las acciones preferidas en un plano de igualdad tata!
con las acciones ordinarias, lo que no es admisible, pues perderían S11 naturaleza y se
convertirían en acciones ordinarias; es decir, desaparecerían como tales y sólo habria
acciones ordinarias en la sociedad,' planteándose de hecho una suspensión en el ejercicio de
]
sus derechos, lo qlle no es concebible, porque vendría a ser una "sancion' para los
accionistas preferidos, sin tener responsabilidad alguna,
]
Por ello se sostiene, que la equiparación entre acciones preferidas y ordinarias debe
limitarse en cuanto a que, las primeras adquirirán los derechos ,!1Ii: comúnmente están
privados de ejercer por su condición de tales y conservando los derechos que les son propio.",
]
Surge otra interrogante de mucha importancia: ¿Durante qué plazo es que las aCL'i()IJ~"
preferidas conservarán el derecho al voto y los demás derechos de los accionistas comunes?
]
El legislador no estableció un plazo determinado al respecto, limitándose a consignar en
el inciso final del articulo 161 Com., que esta situación durará hasta que desaparezca e!
]
adeudo, o sea que hasta el momento preciso en que la sociedad les cancele a los accionistas
preferidos los dividendos preferentes a que tienen derecho, perderán tos derechos de tos
accionistas comunes, a que se ha hecho referencia.
••••••
."
económico-financiera difícil, en la que no obtiene utilidades sino pérdidas y que demanda e/,
concurso de todos los accionistas para poder tomar las medidas necesarias a fin dev
sobrellevar la situación y ponerle fin en el menor lapso posible.
Derecho de nombrar un tercio de los directores, cuando éstos sean tres o más;
derecho atribuido a los accionistas que representan por lo menos un 25% del capital
social. (Art. 263 Com.).
Enumerados los derechos que confiere a las minorías el Codtgo de Comercio. cabe
preguntarse ¿Cuáles de esos derechos pueden ejercer los tenedores de las acciones
preferidas?
156
--
o
-ic, Julio César Martínez. Textos Jurídicos Lm>é:sit¿: .'JS
J
Los tenedores de las acciones de voto limitado tienen los derechos que este
Código confiere a las minorías para oponerse a las decisiones de las Juntas
Generales en aquello que les afecte y para revisar el balance y los libros de la
J
sociedad.
De lo expuesto en el referido inciso, se colige que los derechos de minoría que confiere
J
:1 legislado a los tenedores de acciones preferidas, son más limitados, pare cuanto solamente
.:mede oponerse alas decisiones de las Juntas Generales en aquello que les afecte. J
En consecuencia, es necesario establecer con claridad cuáles son las decisiones de f,.IS
Juntas Generales qLie afectan a los tenedores de las acciones preferidas, pues sólo en esos ]
casos podrán oponerse a ellas. Al efecto el artículo 250 Como establece:
Los accionistas de toda clase, aun los de voto limitado, podrán formular
]
oposición judicial a las resoluciones de una junta general, siempre que la
acción se funde en los siguientes extremos:
L Que el motivo de la oposición se contraiga a la violación de un precepto
]
legal o de una estipulación al pacto social:
II. Que no se trate de resoluciones sobre responsabilidad de los
administradores o de quienes tienen a su cargo la vigilancia.
]
Para hacer uso de este derecho, será necesario que el o los reclamantes no
hubieren asistido a la junta impugnada o hubieren votado en contra del o de
los acuerdos tomados en la misma.
]
Es indispensable que en la demanda, se precise el concepto concreto de la
violación; y que a el/a .se acompañen los títulos de las acciones que los
opositores representen.
]
Esta acción de los opositores, prescribe en seis meses contados desde la fecha
de la terminación de la respectiva junta general. ]
Haciendo a un lado el Ordinal I! del artículo en comento, por no tener mayor
importanciapara el objetivo de este estudio, al analizar el Ordinal 1 de la misma disposicion ]
legal, es fácil apreciar de su simple lectura, que los casos que pueden motivar la oposición
por parte de los tenedores de acciones preferid.as, se basan en los dos siguientes supuestos:
]
l ". Violación de un precepto legal.
..
.
.
_".
Se puede decir que solamente existe un caso de violación a una estipulación del pacto
social,' y se presenta cuando la Junta General acuerda aignarle a las acciones preferidas un
dividendo menor al establecido en la escritura social, e] cual necesariamente tendrá que ser
mayor del seis por ciento sobre su valor nominal, pues si es menor, se caería en el caso de
violación de un precepto legal.
!
,
,I
353
n
-
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ~
SECCIDN nD" :J
CALIDAD DE ACCIONISTA
(Arts. 164 - 172)
J
D. J. CONCEPTO.
359
,)
J.
.~~:..a...~.aI. .. """:"',••. I~
Título Preliminar - LosComerciantes ysus Auxiliares
* Derecho de Voto:
Sobre este particular, el inciso ]O. De la misma disposición legal dice:
Todo accionista tiene derecho a pedir que /a junta general se reúna para la
aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, delibere y resuelva
sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo.
Entonces, con mayor propiedad se puede decir, que el derecho de consecución más
importante que tiene el accionista es el derecho de voto, así como es el derecho al dividendo
entre los patrimoniales.
Es mediante el ejercicio del derecho de voto que cada accionista expresa su voluntad en
la Asamblea General, la cual en union con la de los demás accionistas integra la llamada
"voluntad colectiva ". Una manifestación tipica de la incorporación a la acción de los
derechos atribuidos a la calidad de socio, es precisamente el derecho de voto. Cada acción
. atribuye un puesto de socio, y es principio básico de las sociedades de capitales que se vote y
se decida de acuerdo al número de acciones.
En todo CCL'W, el derecho de voto es esencial. de tal manera que la calidad de socio sin.
derecho de voto queda excluida. Por esa razón los estatutos no pueden pri var del derecho de .
360
' . ,'.;
fJ
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios tJ
voto al socio en atención a calidades personales. El derecho de voto es un derecho individual
inderogable en cuanto es ejercitado en interés de la sociedad J
El máximo organismo social, la Asamblea General de Accionistas no podríafimcionar
sin que se pudiera expresar la voluntad social mediante el voto. J
Establecido como regla general, que cada acción da derecho a un voto, .V que el
accionista dispondrá de tantos votos como acciones le pertenezcan o represente, y que su
ejercicio no puede restringirse salvo en el caso que la misma ley lo prevea y permita, se pasa
J
a estudiar algunos casos en que el derecho de voto puede ser limitado:
]
a) Cuando en la escritura constitutiva se establece la emisión de acciones preferidas de
voto limitado.
J
i'
1;
F
gestión, tales como el balance, estado de pérdidas y ganancias, así como cuando deb}
decidirse sobre la propia responsabilidad de los administradores. Si contravienen esta"'"
*
disposición son responsables de los daños y perjuicios que se ocasionen, tanto a la sociedad
como a terceros.
En estos casos sólo podrán votar los administradores, cuando sean únicos socios de la
sociedad de que se trate, y cuando sus participaciones reunidas equivalgan al noventa por
ciento o más del capital social. Todo de acuerdo con el artículo 168 Como
d) Caso de las acciones pagaderas, que no estén totalmente pagadas. En estos casos
las acciones pagaderas no podrán votar, cuando la escritura constitutiva así lo
estipule.
Esta limttacián deriva del hecho de no estar el socio al corriente con el pago de las
aportaciones en dinero exigidas por los administradores. Al efecto, el articulo 169 Com., dice:
"Es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de los accionistas, salvo que la escritura
constitutiva limite el voto de aquellas acciones que no estén totalmente pagadas, y sin
perjuicio de lo dispuesto en la Sección anterior".
Para concluir lo relativo al derecho de voto se deja claro que cada acción atribuye el
derecho de voto; que es un derecho que constituye parte integrante de la participación
accionaria. El mecanismo de la Asamblea no podría funcionar sin que por lo menos mediante
el voto de la mayoría,' no se pudiese expresar la voluntad social. Sobre este particular
Ascarelli dice: "La facultad de votar por cuanto ayuda indudablemente al socio en la tutela
de su interés individual, es reconocida por la ley en vista del interés social; el socio aunque
esté movido por su interés personal, funciona como órgano social. La tutela del interés
individual del socio es concebida por la ley como un reflejo, una consecuencia de la tutela del
interés social". Por esa razón aunque se permite el ejercicio del derecho de voto por
delegación, no puede ser ejercitado por aquel socio cuyos intereses se encuentren en conflicto
con los de la sociedad, pues en tal caso desaparece la razón por la que el derecho le ha sido
atribuido. El derecho de voto en las asambleas no se ejercita en funcián de una relación de
colaboración, sino como medio instrumental para laformación de la voluntad del ente.
Se ha dicho que los derechos de consecución no tienen canten: 'o patrimonial, sino que
su contenido tiene por objeto proteger los intereses y garantizar.' . derechos patrimoniales
del accionista. Mediante su ejercicio no puede pretenderse obtener una prestación en dinero o
valores.
...
-. ...
....J.-
1 Título Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
I :;:.
El derecho a discutir y aprobar la agenda que será sometida a la junta general es' ."
esencialmente administrativo, y faculta a quienes tienen derecho a pedir la convocatoria a la
junta general, para pedir que figuren determinados puntos de la agenda, la que es redactada
por quien haga la convocatoria.
235. La agenda debe contener la relación de los asuntos que serán sometidos a
la discusión y aprobación de lajunta general, y será redactada por quien haga
la convocatoria.
Quienes tengan el derecho a pedir la convocatoria a junta general, lo tienen
también para pedir quefiguren determinados puntos en la agenda.
Además de los asuntos incluidos en la agenda y de los indicados en el artículo
223, podrán tratarse cualesquiera otros, siempre que, estando representadas
todas las acciones, se acuerde su discusión por unanimidad.
223. Lajunta general ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año, dentro
de los cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y conocerá,
además de los asuntos incluidos en la agenda, de los siguientes:
I. La memoria de la Junta Directiva, el balance general, el estado de pérdidas
y ganancias y el informe del auditor, a fin de aprobar o improbar los tres
primeros y tomar las medidas que juzgue oportunas.
JI. El nombramiento y remoción de los administradores y del auditor, en su caso.
Ill. Los emolumentos correspondientes a los administradores y al auditor,
cuando no hayan sido fijados en el pacto sociaL
IV. La distribución de las utilidades.
Relacionado con el artículo 223 Como se encuentra el 22{ que también se refiere a
la sociedad anónima, y que literalmente dice:
224. Son juntas generales extraordinarias, las que se reunen para tratar
cualquiera de los siguientes asuntos:
l. Modificación del pacto social.
Il. Emisión de obligaciones negociables o bonos.
Ill. Amortización de acciones con recursos de la propia sociedad y emisión de
certificados de goce..
n: Los demás asuntos que de conformidad con la ley o el pacto social, deban
ser conocidos en junta general extraordinaria.
364
..';"
I'J
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ;']
* Derecho de Pedir aplazamiento de la
Junta General: J
Este es otro derecho de mera administración. Consiste en que una vez iniciada la sesión
de Junta General. ésta podrá ser aplazada, y acordar su continuación en los días inmediatos ]
siguientes hasta la conclusión de la agenda.
Puede también la Junta General, aplazar la sesión por una sola vez y por el término
improrrogable de tres días de acuerdo a las condiciones establecidas en el artículo 234 Com.,
J
que se refiere a la sociedad anónima. Tal disposición legal dice:
Los accionistas tienen derecho a participar en las asambleas, es decir en las juntas
generales ordinarias o extraordinarias, las cuales se forman por ellos mismos legalmente
convocados y reunidos (Art. 220 Com.); yen las especiales, aquellos accionistas propietarios
]
de acciones pertenecientes a determinadas categorlas cuando existan en la sociedad diversas
categorías de accionistas. A este respecto el articulo 171 Com., exige que sea aprobada toda
proposición que pueda perjudicar los derechos de una categoría de accionistas por la
]
categoría afectada, reunida en asamblea especial. Tal disposicion dice: "En el caso que
existan diversas categorías de accionistas, toda proposición que pueda perjudicar los
derechos de una de ellas deberá ser aprobada por la categoría afectada. reunida en Asamblea
]
Especial".
,
sociedad, serán de la competencia de la junta general. Su competencia será 1: ~
365
]
]
.....
SECC/ON "E"
AUJUENTODEL CAPITALSOC/AL
No deben confundirse los términos capital social y patrimonio social (dinero, bienes,
valores, derechos, etc.). Este patrimonio o hacienda de la sociedad se compone de cuanto ésta
posee y como disminuye con las pérdidas o deudas y crece con las ganancias o adquisiciones,
resulta muy variable en el curso de la explotación. Por consiguiente, el capital es una cifra
permanente, abstracta, formal, el patrimonio es otra cantidad oscilante, real, efectiva. El
patrimonio es lo que en otras páginas de este texto se ha denominado: haber social. La
contabilidad asienta al capital en el pasivo y al patrimonio o haber social en el activo.
Las sociedades (tanto las de personas como las de capitales) durante el curso de su
vida modifican su capital, ajustadas las modificaciones a ciertos trámites legales de
obligatorio cumplimiento en vista de la garantía a los acreedores.
]
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.-'., •.••I,¡¡.•• -,'
178 No, L El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripción de
nuevas acciones, puede realizarse:
l. E,. efectivo o en especie; si la junta general hubiere aprobado esto último,
deberá fijar en qué consisten las especies, la persona que ha de aportarlas y las
acciones que se entregarán en cambio,
El artículo 177 Como tiene una disposición que es digna de notarse pues en su inciso
tercero dice, que fuera del caso de que todos los accionistas suscribieren totalmente las
nuevas acciones, la' suscripción de las mismas se hará de acuerdo con las reglas de la .~
constitución simultánea, "si el plazo para suscribir el capital fuere hasta de un mes"; y con
las de la sucesiva. si dicho plazo fuere mayor. Tal disposición dice:
Es decir que para el caso del aumento de capital en la suscripción simultánea hay un
plazo para la suscripción de las acciones después de tomado el acuerdo de aumento de capital
que no puede pasar de un mes, en el caso de la suscripción pública el plazo no puede ser
368
-~---_- d
~
I~
..
mayor que el que prescribe el artículo 203 Como o sea un año. Pero ¿Qué sucede si no se
~
alcanza a cubrir el monto acordado? .-
;]
Doctrinariamente se ha considerado que aun cuando no se llegue al monto que se
J
pretende aumentar, los suscriptores de las acciones quedan siempre obligados, salvo que en el
mismo acuerdo se haya resuelto en contrario. La disposición contraria podría consistir en que
no se considerara válido el aumento si no se alcanza la suma requerida o una suma inferior. o
J
por otra parte facultar a los suscriptores para desligarse del vínculo contraído al no llegarse
el la suma acordada y a la vez reducir el aumento al monto de las suscripciones de quienes j
permanezcan firmes. De esa manera se resolvería el problema planteado, pero nótese q:¡t.!
debe ser en el mismo acuerdo en donde deben contemplarse las diversas situaciones.
]
El artículo 157 Como establece el derecho preferente de los accionistas a suscribir las
acciones que se emitan, en caso de aumento de capital. Este es un derecho individual del
accionista. El derecho se otorga en consideración a que si la sociedad en varios años de
afortunada gestión en los negocios acumula reservas, se crea a favor de quien suscriba las
i
nuevas acciones una situación evidentemente favorable. Es a todas luces injusto que no se
reconozca a los socios el disfrute de tal ventaja, puesto que cuando han renunciado al reparto ]
de utilidades han hecho factible laformación de las reservas.
de las antiguas acciones, desde luego que se aumentará el capital social de fundación, las .
.
,
í
acciones deben de ser de la misma calidad que las anteriores. Tales disposiciones dicen:
El derecho de opción puede limitarse, pues el mismo artículo 157 dice que "salvo pacto
en contrario",
..
;i.:, ¡
El
-
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios :J
Este paso puede definirse como "la operación por la que una sociedad convierte en
.:.!;-j
capital las reservas acumuladas de tal manera que el capital nominal coincida con el
efectivamente invertido en el objeto social"
.El Código de Comercio regula esta forma de aumento de capital en los articulos 178 ]1
¡\¡"o. JIIy 180, que dicen:
178 No. lIl. El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripción de ]
nuevasacciones, puede realizarse:
1I1. Por capitalización de reservas o de utilidades.
] I
180. El aumento del capital social mediante la elevación del valor de las
acciones, requiere el consentimiento unánime de todos los accionistas, si han
de hacer nuevas aportaciones en efectivo o. en especie; pero podrá acordarse ]
por la mayoría prevista para la modiflcacián de la escritura social, si las
nuevas aportaciones se hicieren por capitalización de reservas o de utilidades.
El accionista que no hubiere concurrido a la junta que apruebe la
]
capitalización de utilidades o que hubiere votado en contra, podrá exigir que se
le entregue en efectivo su parte en dichas utilidades. En este caso, la sociedad
podrá disponer de las acciones, con observancia de lo dispuesto en el inciso
segundo del artículo 141. (ya transcrito)
1
]
E. 2.3. AUAIENTO DEL VALOR DE L4S ACCIONES
YA EMITIDAS.
El artículo J 73 habla de la elevación del valor de las acciones, que no es más que una
l.
variante del modo estudiado en el número 6.24. J. citado anteriormente. El patrimonio social
371
1
1
_ .L u I 1 .. , " """"'.1_101I,1. ..M.lI.' • .Il"' W"", L._._....-... , _.._~~.,., .•~ •..iooII..L,~ """""---_._.~"'"---.....&._~,....IIo'-JLo..¡ ~ • ......,,_ _¡" .. L.Á ......",. ...irrr.a¡ ~' • .lJ , "'1, lOO , " , ,.:.., .,,' ••••• ~ •• , ••
r
~~'1
i
Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
El artículo 173 dice que puede darse cumplimiento al acuerdo mediante dos
posibilidades: por emisión de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Los
1 aportes pueden hacerse: 10 Por medio de lafigura llamada compensación, entregando a los
1 acreedores de la sociedad una cantidad de acciones equtvalente a lo que se le.., adeuda, 2 n
1
Capitalizando reservas, utilidades o amortizando acciones; 3 0 Por nuevas aportaciones en
dinero o en especie. Art. 178 Como
]O A partir de los quince días de publicado el. acuerdo de aumento, los accionistas que
haya a la fecha tendrán derecho a suscribir las acciones proporcionalmente a las que tengan
al momento de acordarse el aumento. Art. 157;
\ 1
3° La escritura no podrá otorgarse hasta que transcurran quince días después de la
¡ publicación del acuerdo respectivo, salvo el caso de que todos los accionistas suscribieren
todo el capital. entonces podrá otorgarse en el acto.
Los accionistas que se opusieren a tal medida quedan facultados para pedir que se les
J
haga en efectivo de la parte que les corresponde en las utilidades, puede entonces la sociedad
disponer de las acciones de conformidad a lo previsto en el artículo 141, el Art. 180 establece ]
los requisitos apuntados.
]
E. 2.4. AUAfENTO CON PLUSVALÍAS PATRJi\10NIALES.
II
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
•'.,
.' . . .
intervino en la formulación del proyecto que sirvió de base al Código de Comercio vigenle:~~'
anota lo siguiente: "Un caso especial del aumento del capital es el que resulta de l~
revaluactán del patrimonio; se trata de casos en que los bienes que forman parte del activo'
social han aumentado de valor, por la plusvalía de los mismos, en esos casos, es lícito hacer
una revalorización contable de los bienes y capitalizar después, mediante el otorgamiento de
la escritura correspondiente, el excedente que resultare de la revalorización. Pero en este
caso hay una condición a llenar: el aumento de valor queda en una cuenta especial, de cuya
cuantía no puede disponer la sociedad sino hasta que perciba prácticamente el valor del
aumento, o sea hasta que haya vendido el bien y obtenido por él un precio mayor que el que
tenía, en los libros de la sociedad antes de la revalorización"
Eso no requiere mayores trámites, salvo que debería crearse una cuenta de reserva
especial que figure en el pasivo y que compense la plusvalía experimentada. Todo esto puede
hacerse internamente en la sociedad.
Sin embargo, si se pretende pasar a la cuenta de capital esas plusvalías y así aumentar
aquél, la situación cambia. Esto es algo que trasciende a la sociedad y que no sólo interesa a .
los socios, sino además a las autoridades fiscales ya los terceros. Para este caso deberá
llenarse el siguiente procedimiento:
a) Solicitar a la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, designe peritos que evalúen
los bienes que se cree han experimentado plusvalías.
b) Si el dictamen pericial de la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles arrojare
como resultado que existe desde su punto de vista plusvalía, se convocaría a una junta
general extraordinaria, que acordaría aumentar el capital social en una cuantía igual al
superávit experimentado, dictaminado y aprobado y además resolvería que el aumento que
bien puede ser por emisión de nuevas acciones o por elevacion del valor de las ya emitidas..~c
cubra con el superávit de revaluacián.
374
- 1\1
U
Con un ejemplo se puede clarificar la situación: Si una sociedad tiene un capital de cien ]
mil dólares t después de varios años de ejercicio, el activo neto llegue a la cifra de cincuenta
mil dólares, por pérdidas. el capital social se mantendrá en la cifra de cien mil dólares. Así
las cosas, si durante un ejercicio, después de transcurrir varios con pérdidas. se produce
]
alguna utilidad. por ejemplo, de diez mil dólares. no pueden distribuirse como tales, porque el
capital continúa en la cantidad de cien mil dólares y el activo al finalizar las actividades del
ejercicio es sólo de cincuenta mil más el beneficio de diez mil dólares, deja todavía una
]
diferencia de cuarenta mil dólares. Para que haya reparto de utilidades en las sociedades
anónimas. que es de capitales. se requiere que en el activo haya una cantidad mayor que la de
los elementos que componen el pasivo, capital social y de las reservas legales o estatutarias.
]
La única salida que queda a los accionistas de la sociedad. al tener pérdidas que hayan 1
reducido el capital social a cincuenta mil dólares, es renunciar por mucho tiempo al reparto JI
de utilidades, hasta que los negocios marchen bien y se pueda cubrir el déficit. de tal manera
que lo aconsejable en este caso sería reducir el capital social a cincuenta mil dólares. En esa
forma cuando haya ganancias y el activo supere al pasivo sumado al capital social, podrá
]
haber reparto de utilidades.
]
F2. SITUACIONES EN QUE llENE LUGAR
LA DISJvfINUCIÓN DE CAPITAL SOCIAL.
]
La reducción a disminución de capital puede tener lugar en las siguientes situcu...iones. ]
1() Disminuir el capital en exceso.
2" Disminución del capital por pérdidas. ]
375
]
p
30 Disminución del capital a una cantidad menor que el límite legal exigido.
Cabe considerar en esta cuestión dos alternativas: o el capital suscrito alcanza una
cuantía demasiado alta para el objeto social, o que la parte que se haya desembolsado sea
suficiente para llevar a cabo la finalidad que se ha propuesto la sociedad, por lo que los
demás aportes que puedan hacer los socios no serán necesarios.
Si la sociedad tiene un capital de cincuenta mil dólares, con acciones de mil dólares
cada una; si se quiere reducirlo a cuarenta mil dólares se puede cambiar el valor de las
acciones a una suma menor para el caso hipotético señalado, seria de ochocientos dólares, de
tal manera que la diferencia de doscientos dólares deberá restituirse a los accionistas. Con
esto se consigue que el número de acciones se conserva igual, sufriendo variación únicamente
el valor de las acciones.
Los autores dan otra alternativa para disminuir el capital social, así: como existen
I
acciones que se pagan en efectivo y en especie. puede darse el caso de que las pagadas en
I especie lo estén totalmente y las que lo sean en efectivo hasta la mitad, por ejemplo de cien
I
dólares cada acción, la disminución tendría lugar en los siguientes términos: se rebaja el
1 valor de todas las acciones a cincuenta dólares, no se exigen los ulteriores aportes de ;'Js
tenedores de las acciones pagaderas en efectivo y se les entrega cien dólares II los poseedores
de las acciones pagadas en especie.
376
!ti
IU
Este importante paso en la vida de las sociedades puede también hacerse a través de un
sorteo en el que entra parte de las acciones, pero el reembolso correspondiente deberá
hacerse con bienes provenientes del activo de la entidad, para que haya lugar a una
verdadera disminución de capital, pues si se diera el caso de que se tomaran los fondos para
tal operación, de las ganancias o de las reservas estatutarias o extraordinarias no sería una J
disminució n.
Las acciones que se sortean se pagan a los socios en su valor nominal y las
estuvieren completamente pagadas sólo en la parte en que lo estén. .
qW! no -
El sorteo ha tenido algunas críticas. Se dice que vulnera el principio de igualdad el'! el
trato, pues afecta a solo parte de los socios. Por otra parte, las acciones que se eliminan PIJr
el azar, dan lugar a una especie de expropiación del estado jurídico de socio.
377
l
].
TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
El artículo 37 Como indica que la reducción de capital se impone toda vez que haya
pérdidas de capital. El Art. 186 Com., incisos 10 y 2~ dice:
En los casos del artículo 139 y del inciso segundo del articulo 141, ast como
siempre que la reducción del capital deba efectuarse por disposición de la ley,
se observarán los requisitos establecidos en los artículos anteriores, con las
f
modificaciones indicadas en el presente.
Los administradores convocarán en forma legal a junta general de accionistas
para dar cuenta de la obligación de reducir el capital. Dicha Junta /10 puede
tomar acuerdo alguno contrario a la ley; será extraordinaria, especialmente
convocada al efecto, y tendrá validez cualquiera que sea el número de acciones
que estén representadas.
Es/a forma de reducción del capital. es una forma de disolución den/ro del Cádigo de
1
¡ Comercio, según los artículos 187 y 189. que serán estudiados en la próxima Sección de este
Capítulo.
j
¡
¡
1
Si del último balance aprobado o con mayor razón del estado de pérdidas y ganancias.
resulte que el capital ha descendido a una cifra que no cubre los tres cuartas partes del
378
-
jc. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
,,!ismo, han de tomarse sin dilación las medidas pertinentes para que los accionistas efectúen
suevas aportaciones que mantenga al capital, por lo menos en un cuarto de su monto.
j
F,3. RESUMEN.
]
En resumen de todo lo dicho anteriormente, se puede decir que el Código de Comercio
para tratar el aumento y disminución lo hace en dos apartados: el primero se refiere al
aumento y el segundo a la reducción, pero además tiene una ventaja sobre la legislación que J
derogó, que supone cumplidos los requisitos generales sobre la materia exigidos por el
mismo, de tal manera que para proceder al aumento o disminución es necesario previamente
establecer el procedimiento común. J
La decisión debe ser adoptada por la autoridad máxima de la sociedad: la Junta
General de Accionistas. Esta Junta debe ser extraordinaria convocada de manera especial )i
J
con un quórum que arroje un total no inferior a las tres cuartas partes de las acciones. El
acuerdo debe publicarse en el Diario Oficial. Art. 176 Como
J
Á través de dos posibilidades puede darse cumplimiento al acuerdo de aumento, como
ya se dijo, así: por emisión de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Art.
173 Como Los aportes pueden hacerse:
J
a) Por medio de la figura llamada compensación, entregando a los acreedores de le:
sociedad, una cantidad de acciones equivalente a lo que se les adeuda.
J
b) Capitalizando reservas o utilidades o amortizando acciones.
e) Por nuevas aportaciones en dinero o en especie.
J
;
Antes de que se realice la sesión para acordar la reducción es necesario que con
anterioridad se liquiden y paguen todas las obligaciones a cargo de la sociedad, pero si los
acreedores están conformes puede hacerse sin este requisito. Esto de conformidad al artículo
182 Como .
Asimismo puede procederse a ello cuando el activo de la sociedad exceda del pasivo en
el doble del monto de la disminución acordada. pero en este caso los acreedores podrían
exigir el pago inmediato de sus créditos, aun cuando los plazos no hubieren vencido. Art. 182
Inc. rCom.
Como una garantía para los acreedores al ejecutar el acuerdo de reducción deben
seguirse los siguientes pasos:
a) Presentar a "1
oficina que ejerce la vigilancia del Estado, (Superintcndencla ,J
Obligaciones Mercantiles) un inventario de los bi.:>..' sociales, ap-vctados JI
precio medio de la plaza.
380
I'J
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
"IJ
El acuerdo de reducción podría efectuarse si se disminuye e/ valor de todas las acciones
o bien mediante su amortización o lo que ordene la junta general que acuerde la disminución.
Art. 30, 139, 141 Y 186 Como y de conformidad al 184. ]
Ssi el valor de todas las acciones no se ajustare a la cuantía legal, la sociedad podrá
hacer los ajustes que fueren necesarios, inclusive efectuando las funciones indispensables: en J
este caso se dará un plazo no inferior a seis meses a los accionistas, para efectua-r el canje de
títulos, vencido dicho plazo, los títulos antiguos se cancelarán y la sociedad pondrá las
nuevas a la orden de los accionistas.
]
En lo que se refiere a la amortización, cabe a la suerte la designación de los títulos a
cancelarse, pero en este caso se hace necesaria la presencia de un representante del Estado
]
para la debida vigilancia del acto, el cual debe hacerse constar en acta notarial. Art. 185.
Las acciones deben amortizarse conforme al valor contable según lo dispone el articulo
J
185 Como
Cuando sea en virtud de la ley que haya de procederse a la reducción, se realizará W1U
J
junta general, que tratará de la obligación de reducir, con la salvedad de que dicha reunion
no podrá acordar nada en contra de la ley, será válida, no importando el número de acciones j
que se encuentren representadas. Art. J86 Como
381 )
,
- ].
Título Preliminar - LosComerciantes y susAuxiliares
Por otra parte debe considerarse que los factores de la producción deben subordinarse
al interés nacional, por lo que no puede pensarse que sea un asunto que ataña exclusivamente
a la esfera privada el que vaya a desaparecer un órgano de la economía nacional.
Todos estos aspectos son de gran relevancia, por lo que el problema de la extinción de
las sociedades presenta facetas que ameritan un tratamiento legal cuidadoso, a efecto de no
dañar los numerosos intereses en juego.
Como se ha dicho, la disolución implica una modificación del pacto social por lo que el
órgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.
J
Las disposiciones citadas, dicen: ']
187. Las sociedades de capitales se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas: ]
l. Expiración del plazo señalado en la escritura social, a menos que la junta
, general de accionistas acuerde la prórroga del mismo, con los requisitos
exigidos para modificar el pacto sociaL ]
II. Imposibilidad de realizar elfin principal de la sociedad o consumación del
mismo, salvo que la junta general de accionistas acuerde cambiar la
finalidad, observando los requisitos legales..
.]
/lI. Pérdida de más de las tres cuarta.... partes del capital, si los accionistas no
efectuaren aportaciones suplementarias que mantengan, por lo menos, en
un cuarto el capital social. ]
lJ< Acuerdo de la junta general de accionistas, en sesión extraordinaria
especialmente convocada al efecto y con el voto favorable de las tres
cuartas partes de las acciones. El pacto social puede aumentar, pero no ]
disminuir, la proporción de acciones exigidas en este caso.
La sociedad también termina por la sentencia judicial que declare su
disolución y ordene su liquidación, en los casos contemplados en el Capítulo ]
XlI del Titulo /l del Libro Primero de este Código, y por fusión con otras
sociedades. En estos casos, los efectos de la disolución se regirán por las
disposiciones pertinentes del presente Titulo. ]
188. La disolución no será automática: Las cuatro primeras causales de
disolución indicadas en el articulo anterior deberán ser reconocidas por los ]
accionistas en junta general. El reconocimiento se hará constar en escritura
pública, otorgada por las personas que la junta general designe, como
]
383
]¡
. 1
TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
Como se ha expresado, la disolución implica una modificación del pacto social, por lo
que el órgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.
Esta es una de las causas que debe ser reconocida por la Junta General. Este plazo es el
que figura en la escritura de constitución o en posteriores modificaciones. El vencimiento es
.de pleno derecho, no da lugar a prorrogas tácitas. Es un requisito esencial el cual se presume
conocido de todos los accionistas y que determina la duración del ente. El artículo 356 Inc. }O
dice:
La sociedad que prolongue su existencia más allá del plazo fijado en el pacto
social para su disolucián; sin haber otorgado previamente la prórroga
correspondiente, así como aquélla que se encuentre afectada por cualquier
otra causal de disolución contemplada en este Código y no proceda a
subsanarlo, continuará funcionando en forma regular, hasta que se otorgue la
escritura que la disuelva o se haga uso de la acción de disolución.
Se dice que aquí no opera la prohibición, porque no es materia de extender un plazo que
se ha fijado con exactitud, sino que de la continuidad de una sociedo ;.' "h!ecida por término
indefinído sujeta a una condición resolutoria.
Esta causal debe ser reconocida por la Junta General, porque no puede concebirse
fácilmente que resulte obvio para terceros y aun a los socios, que se haya consumado el
objeto social.
384
m
-
tíe. Julio César Martínez. :]
Autores como Vivante sostienen que esta causa de extinción opera de igual manera que
la terminación del plazo fijado en la escritura de pleno derecho, porque en opinión del
conocido autor, no hay nada que hacer saber a los socios o terceros, quienes se encuentran
J
enterados que al finalizar o agotarse el objeto de la entidad, ésta muere.
385
]
)1
TituloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
que haya hecho mención de ello en la escritura de constitución o los estatutos, pues la
voluntad de los socios manifestada en la Junta General con los requisitos legales está por
encima de cualquier pacto o convenio anterior.
Aunque no sea este el lugar adecuado se debe considerar que si la sociedad llegare a
amortizar todas sus acciones, tendrá que fenecer por el desaparecimiento de todos los socios.
Como todo acto jurídico, el que da nacimiento a la sociedad está sujeto a que en su
formación se den determinadas imperfecciones que lo hagan inexistente o nulo; depende de la
magnitud del defecto que recae sobre él mismo.. Cabe señalar que la sentencia judicial
pronunciada por el Juez que declare la disolución y ordene la liquidación de la sociedad
para que produzca sus efectos deberá previamente declararse ejecutoriada.
Hay nulidad cuando se omiten ciertos requisitos que la ley exige para que un acto tenga.
plena eficacia. Al faltar éstos, el acto, jurídicamente es como si no existiera, no crea
derechos. ni vincula a persona alguna.
Los motivos pueden ser varios. a guisa de ejemplos se mencionan los siguientes:
386
~ ..i
~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos universitarios
J
3. En lo que se refiere a la fundación: omisión de cualquiera de los requisitos que deben
seguirse para constitución sucesiva o para la pública. Falta de indicación en la escritura ]
pública de cualquiera de las primeras nueve de las exigencias prescritas en el artículos 22
Como y 194 del mismo cuerpo legal
]
4. Merece consideración aparte la ilicitud del objeto social, de ello se hará mención ::11
revisar la naturaleza jurídica de la sociedad anónima.
]
La ilicitud del objeto es causa de nulidad, pero es conveniente aclarar que no debe
confundirse el objeto del contrato en general y el objeto o finalidad social como requisito de
la escritura pública que entra en la causa del contrato. La ilicitud del objeto social no es más
]
que la ilicitud de la causa del contrato. El artículo 343 declara nula la sociedad con objeto
ilícito.
]
5. Sobre la calisa Ilicita El Código Civil en los artículos 1316 No. 4, establece que para
que haya obligación debe haber causa lícita y el artículo 1338 inciso Z" del mismo cuerpo
legal, dice:
]
Se entiende por causa, el motivo inmediato que induce a contraer la obligación y
por causa ilícita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al
]
orden público.
El articulo 344 Como establece que la sociedad que tenga causa ilícita también es nula.
]
Según los artículos del Código Civil ya citados, puede haber tres clases de causa ilícita:
la prohibida por la ley, la contraria a las buenas costumbres y, la contraria al orden público.
]
En doctrina sobre todo en la italiana se reconoce que la ilicitlld de la causa afecta a lu
necesidad económica que el contrato satisfará. La causa es el motivo o interés que la par/e ]
trata de llenar con el acto jurídico. En lo que se refiere a las sociedades según el inciso
segundo del artículo 17 del Código de Comercio. la causa se puede encontrar en la
estipulación de poner en carmín, bienes o industria, con la finalidad de repartir entre sí los ]
beneficios que provengan de los negocios a que van a dedicarse. Es notable como la causa
repercute en la finalidad social. La causa para que a través de ese acto surja un ente jurídico,
es precisamente a la que se refiere el artículo 17. ]
El contrato de sociedad está caracterizado por el fin de lucro. el cual constituye 1111
elemento esencial de la causa para formar parte de él. Toda limitación que lo afecte o que ]
impida el reparto de utilidades será nulo
387
]
]
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~, Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
nulidad a las estipulaciones que se hagan. La respuesta adecuada para este criterio debe
buscarse en la naturaleza jurídica del contrato plurilateral de sociedad, en los cuales. tal
como lo dice el artículo 26, en concordancia con la doctrina, la nulidad de todo el contrato
salvo que la participación sea esencial para la realización de la finalidad social; por esta
razón la estipulación leonina deja incólume el pacto social.
Para que una persona se obligue a otra por acto o declaración de voluntad es
necesario: 2° que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio.
El artículo 345 Como dice que la falta de consentimiento de la mayoría de los socios
invalida el contrato social. Nótese que el articulo habla de la mayoría o sea que tal como se
ha dicho: para la nulidad dentro de la sociedad debe distinguirse entre si el consentimientv de
la mayoría ha sido afectado por cualquiera de los vicios que hacen nulo el contrato: error,
fuerza o dolo. En caso de que no sea así, la sociedad será válida en toda la extensión y
quedará a los socios la acción que le da el artículo 25.
Entre las formalidades es posible distinguir: solemnidades que son requisitos de orden
externo de los que depende inevitablemente "la existencia del acto; consisten en diversas
formas que deben revestir las mencionadas declaraciones de voluntad para que el
consentimiento se considere válidamente dado. Sin ellos se produce la inexistencia o nulidad
del acto.
388
m
'.-ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Formalidades de prueba: hay otras formas cuya misión es servir de medio idóneo de
a
'Jnleba del acto celebrado; si no se hace uso de ellas, el acto queda sin prueba fehaciente.
~
Los actos solemnes se definen como aquellos en que el legislador exige para su
~'elebración ciertas formalidades esenciales para su existencia y en consideración a su ]
:wtllraleza.
El Código de Comercio regula esta situación, dentro del Capítulo dedicado a las
sociedades nulas e irregulares, pues el caso del socio único es precisamente de esos, pues es
dificil concebir una sociedad con un solo socio, situación que pugna con la misma definición
de sociedad.
Si todas las acciones /legan a ser de un solo individuo ¿Habrá que extinguir o no la
sociedad? Según lo dicen connotados tratadistas no existe ninguna razón para negar la vida a
la sociedad anónima (que es de capitales) que ve reducido el número de sus socios a uno solo.
Citan en su apoyo la tendencia que sostienen los autores alemanes que la sociedad de un solo
'hombre debe tener en la ley un tratamiento especial, lo que a juicio de Gierke citado por
Emilio Langlé y Rubio debe ser: "P' Se le aplicarán fundamentalmente los preceptos de la
sociedad por acciones. 2 0 Así también, la doctrina de los patrimonios separados. JO Se
considerarán idénticas las personalidades del accionista único y de la sociedad cuando. de lo
contrario amenacen típicos de chanchullos u otras impurezas"
Las acciones pueden estar en una sola mano por un tiempo, pero puede darse que por los
continuos movimientos de la vida económica pasen a otras personas.
Si no pueden aplicarse las reglas sobre: juntas generales, directivas, etc., no es óbice
para que funcione la empresa. En la práctica se ve que a las juntas concurre el poseedor de la
mayoría de las acciones quien impone su criterio.
Sobre esto dice Langlé y Rubio: "10 que el principio de la mayoría debe interpretarse. no
en el sentido de que debe existir pluralidad de personas, sino de que no es precisa la
unanimidad ]O que dicho principio trata de evitar que los intereses de una mayoría se
impongan a las de la minoría yen el supuesto del accionista único no hay posibilidad de tal
perjuicio. 3° que tampoco puede formarse mayoría cuando sólo existen dos socios, con igual
número de participaciones cada uno y no por eso se niega el derecho de existencia a la
sociedadformada por dos personas ".
El problema del número de administradores se resuelve diciendo que para tener tal
calidad dentro de la sociedad no se precisa ser accionista, por lo que bien podrían entrar en
Sl/ constitución personas ajenas a la entidad.
390
m
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
31
Asimismo se arguye que la extinción súbita de la sociedad acarrearía mayores perjuicios
que beneficios. La persona que quedara como dueña única de la empresa podría evadir
cualquier disposición que ordenara la disolución en virtud de la reducción del número de
1
socios, a través del simple expediente de traspasar una acción o varias a otras personas, por
lo que hará nugatoria la disposición comentada.
]
De otra parte el que se estableciera semejante disposición daría lugar a que se redujera
la circulación de las acciones en el mercado de titulosvalores
]
Es de hacer notar que cuando se concentran las acciones en l/na sola persona o en pocas.
lo que se persigue es la limitación de la responsabilidad para poder ejercer individualmente
]
el comercio,
responsabilidad limitada,
Los redactores del Proyecto del actual Código de Comercio, dieron como razones para ]
introducir a la legislación salvadoreña la empresa individual de responsabilidad limitada, las
siguientes: "La empresa individual de responsabilidad limitada constituye una novedad de la
que la Comisión se enorgullece, Si este proyecto llegare a convertirse en ley, El Salvador será ]
la primera nación en América Latina que autorice la existencia de este tipo de empresas.
legislado ya en otros países, Con esta nueva institución se ha querido dar mayoresfaciíidades
al desarrollo del comercio y, al mismo tiempo, evitar que se busque igual resultado mediante ]'
la constitución de sociedades anónimas que, si bien llenan los requisitos formales de tal
organización, su contenido no corresponde a esa forma de sociedad. Se ha tenido en cuenta,
en todo momento, la garantía que debe darse a los terceros que contraten con la empresa ;]
individual, sometiéndola a las formalidades, requisitos y obligaciones que se exigen a las
sociedades cuyos miembros responden limitadamente, sean de personas o de capitales, La
Comisión se ha inspirado en las "Bases de un Proyecto de Ley de Empresas Individuales de ]
Responsabilidad Limitada" cuyo autor es el tratadista mexicano, Licenciado Raúl Cervantes J
Ahumada ".
Como una consecuencia natural de la posición adoptada por la Comisión Redactora del
J
Proyecto de Código de Comercio, hoy ley de la República, que según manifestación expresa
se fundamenta en la opinión del ilustre tratadista Cervantes y Ahumada, quien seguramente
debió haber tomado como antecedente la doctrina brillantemente expuesta por autores
J
alemanes, es que la situación del socio único dentro de una sociedad se ha regulado en la
forma contenida en el artículo 357, que dice: ]
La sociedad reducida a un solo socio, dejará de existir como tal. si
transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado alguna participacián social
a otra persona; pero la empresa mercantil subsistirá como empresa individual
J
perteneciente a un único socio.
[]
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Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
::J
CAPITULO VII
SOCIEDAD ANÓNIllli.
í]
SECCION "A" ']
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 191 - 206) ]
A.1. CONCEPTO Y ¡\ATURALEZ4 JURÍDICA.
]
El maestro Joaquín Garrigues dice: "Desde un punto de vista doctrinal, puede decirse
que la sociedad anónima es la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en
acciones bajo el principio de responsabilidad limitada de los socios por las deudas sociales a :]
la explotación de una industria mercantil"
Langlé y Rubio define la sociedad anónima así: "Es 'aquella sociedad en la cual los ]
asociados contrayendo una responsabilidad por las obligaciones y pérdidas de la misma.
limitada por la aportación que hacen o se comprometen a hacer alfondo común, forman esto
por partes o porciones ciertas, figuradas por acciones o de otra manera indubitada .Y ]
encargan su' manejo a mandatarios amovibles que representan a la compañia. bajo una
denominación apropiada al objeto o empresa a que destine susfondos ''.
]
Brunetti: "La sociedad por acciones es una asociación de personas que teniendo
personalidad propia. actúan en S1/ propio nombre para un determinado fin económico, cuya
estructura capitalista-colectivista es proporcionada por un capital de base, estaturiamente ]
determinado y dividido en acciones, formado por las aportaciones de los suscriptores que
después de haber desembolsado el importe suscrito, no están obligados a ulteriores
prestaciones" ]
]
A.2. CARA CTERÍSTICAS DE LA SOCIEDAD A NÓNIAL4..
3
39J a
o
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
También cabe considerar que en las de capital los socios que las constituyen contraen
determinados vínculos de orden personal, pero ello puede decirse que es nada más que un
requisito de forma, pues el verdadero motivo que los induce a contratar, es distinto de la mera
conveniencia personal, es una especie de seguro que compensa el riesgo que supone la
inversión. Por otra parte. en las sociedades de personas, excepto en la sociedad de
responsabilidad limitada y los socios comanditarios de la sociedad en comandita simple
arriesgan su patrimonio propio; en la de capitales la administración de la empresa se ejerce
por sujetos ajenos a los socios y el riesgo de la sociedad no recae sobre su patrimonio.
En las sociedades de personas los socios no pueden cambiarse a voluntad, ya que para
hacerlo habría que modificar el contrato social, pero en las de capitales la condición de socio
no es absoluta y puede variar al hacerlo la propiedad del títulovalor que representa el aporte
y demás derechos incorporados en él.
El capital está formado por las aportaciones de los socios y se divide en partes alicuotas
llamadas acciones. Su monto debe permanecer igual por toda la vida de la entidad. a menos
que, por un acuerdo de la Junta General o por exigencia de la ley, se modifique.
Con esto se quiere decir que los socios no responden personalment> J";'-!' }c':;:;;:;
sociales, se obligan sólo con la sociedad por la cuantía de su aportación. Brunetti dice sobre
esto: "No se puede considerar exhaustiva la definición del articu! ~325 al decir que "en la
sociedad por acciones, por las obligaciones sociales responde solam; "fe la sociedad con su
patrimonio"; pone de relieve la separación entre el patrimonio de lo : accionistas y el de la
sociedad, pero olvida el elemento más característico, que proporciona la constitución del
capital social. Todavía más imprecisa era la del artículo 76, número 3 del Código de
Comercio. que decía que "en la sociedad anónima las obligaciones sociales están
I garantizadas sólo limitadamente a un determinado capital, y cada socio sólo está obligado
por su cuota o por su acción ", Ni el capital social ofrece una garantia en sentido técnico. ni el
1 accionista está obligado limitadamente, porque la sociedad solamente responde
I 394
\
L,
1]
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
::1
ilimitadamente por sus obligaciones. Por eso la irresponsabilidad de los socios frente a
terceros no es un elemento relevante de la definición" t]
.' ¡.
Es cierto que aquello no ofrece en garantía a sus acreedores el patrimonio de los socios
ni el de alguno de éstos, pero es precisamente por eso que los accionistas no tienen ]
responsabilidad, ni plena ni limitada. Están obligados frente a la sociedad por el importe de
sus aportaciones; ante terceros está obligada y es responsable la sociedad como persona por
sí misma. El concepto de responsabilidad limitada del accionista derivado de la terminología ]
del Código francés se adapta al comanditario que es deudor y responsable también ante
terceros de su propia cuota.
]
En este sentido, hay autores que no consideran que la responsabilidad limitada sea una
nota determinante dentro del concepto de la sociedad anónima (que es una sociedad de !..1:].
capitales)
uno o más socios, pues podría ser que la influencia de dichos nombres dentro de la masa de!
público, represente un valor de índole comercial y moral que no debe menospreciarse.
"'J,I'II.H&,,,.o
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
No debe confundirse el objeto con la finalidad social, el objeto sirve para conseguir la
finalidad, están en una relación de medio a fin, por eso es que se puede diferenciar con toda
claridad el objeto de las prestaciones a que están obligados los socios, pues éstos últimos son
los medios con los cuales se /legará a la consecución delfin social.
De tal modo que no importa cual sea el objeto de la sociedad para establecer que ésta
es mercantil o no. Laforma determina la mercantilidad.
de criterio de distinción entre sociedad y asociación. La sociedad debe tener un objeto que ~.
sea una empresa de lucro. No sucede así 'en los países germánicos, en donde tanto la
asociación como la sociedad pueden tener fines de lucro o no.
El objeto tiene importancia visto asimismo desde otro ángulo, por ejemplo: el enfoque
legislativo que se le da, puede establecer que su modificación tenga un carácter esencial y por
lo tanto se le rodee de una serie de disposiciones que garanticen a todos: para el caso podría
ordenarse que para modificar el objeto se requerirá unanimidad de socios.
I 396
I
m~l
I
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ..... I
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1
Pero entonces cabe preguntarse: ¿Cuál es la necesidad de señalar en la escritura de
constitución el objeto de la sociedad? La respuesta es fácil: sirve para determinar con
exactitud dentro dequé l!mite pueden los administradores de la entidad actuar, de tal modo f'JI
que en caso de exigirseles alguna responsabilidad se sabrá a cabalidad si obraron dentro de , I
los límites que señala el objeto social o no; si se cambia de objeto sin los requisitos señalados
por la ley habrá lugar a una transformación con las debidas consecuencias, etcétera.
JI
El objeto debe reunir ciertos requisitos para que pueda considerarse como permitido
por la ley. J
De conformidad a lo dicho por el Código Civil, que regula en general la materia, puede
decirse que el objeto de todo contrato debe ser: a) lícito; b) posible,' e) determinado; y d) "J
comerciable.
Si el objeto es ilictto se está frente a una sociedad nula, pues los convenios de los
!]
particulares sobre el objeto de la sociedad. deben enmarcarse dentro de los preceptos del
orden público, o mejor dicho debe seguir la norma jurídica fundamental de que los convenios
no deben contravenir el orden-público, las leyes, la moral o las buenas costumbres,
:J
Por lo general las sociedades comienzan dentro de la licitud. dificil es que alguien se
asocie para iniciar un determinado negocio ilícito. luego puede que el objeto se convierta en
J
ilícito o se añada alguna actividad illcita a la que tiene la entidad
Sobre lo que debe considerarse por objeto lícito no existe entre los autores un consenso,
J
para unos el objeto lícito es el que está en consonancia con las leyes, las buenas costumbres y
el orden público; para otros lo lícito del objeto es sinónimo de comerciable; para otros el
objeto lícito es el que se ajusta a los preceptos legales, los cuales lo reconocen, protegen y
J
amparan.
J
A.2.5. CON UN DOAIlCILIO SOCIAL.
antecedente inmediato del cuerpo de leyes referido, don Andrés Bello se basó en las obras
sobre la materia escritas por Savigny y Merlin.
El domicilio debe ser uno, obligatorio y fijo. Uno porque la persona siempre es una.
Aunque esta concepción tiene cierto sabor de anacronismo, puesto que en la vida moderna se
da a menudo la pluralidad de domicilios.
Obligatorio porque el hecho de que exista una persona es causa inmediata para que
posea un domicilio. En el Código Civil la persona que no posee domicilio tiene por
disposición de la ley el domicilio de su residencia.
De esa definición pueden analizarse los elementos del domicilio: a) la residencia en una
parte del territorio; b) el ánimo real o presuntivo de permanecer en esa residencia.
Los dos elementos que integran el domicilio son indispensables para configurarlo como
tal, cada uno de ellos por separado no constituyen domicilio. Aun cuando debe tenerse
presente esta circunstancia, los aut.."·': es! . . de acuerdo en considerar el ánimo como el
principal de los elementos, pues por muy prolongada que sea la ausenci.: de un lugar. si se
tiene el ánimo de residir en él, no por I!\O se pierde el domicilio.
Después de esta somera mirada sobre los elementos del domicilio en general, se
examina al que se refiere el domicilio de las personasjurídicas.
Existe una doctrina que niega el domicilio de las personas jurídicas, puesto que al no
poseer las cualidades de las personas naturales, no son entes vivos, no puede decirse que
residan en alguna parte. además de que no tienen un estrato espiritual que les permita la
posesión del ánimo. Más, después de tal argumento los partidarios de la doctrina terminan
con la afirmación de que la sede social hace las veces de domicilio.
398
i'
j
m
Líc. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitario,
Los que apoyan la doctrina contraria a la anterior reconocen desde un principio que la
a
versona jurídica sí tiene un domicilio, desde luego que en su actividad social poseen un centro tf'I
;.11
',rincipal, el que está ubicado en un espacio determinado, en el cual se les ha de considerar
presentes para todos los efectos jurídicos.
']
Este domicilio puede ser el que señalan en el pacto social o los estatutos. Si nada se dice
m ambos, se deberá entender que el centro principal de sus actividades es su domicilio.
]
Si se toma en cuanta que dentro de la legislación civil salvadoreña se puede tener varios
.iomicilios. no cabe duda de que las personas jurídicas podrían tener varios.
]
El Código de Comercio en el ordinal 1I del artículo 22 exige corno requisito de la
escritura social el domicilio de la sociedad que se constituye.
Con la formación de la economla como ciencia, la cual estudia la esencia del acto
]
conémico y la aparición del sistema mercantilista cuyas consecuencias se pueden advenir u
399 ]
]
,....
económica difundido por la literatura del siglo XVIII, tiene como fundamento la creencia de' '
.. -
....
Aparecen junto a este conjunto el desarrollo técnico económico del principio jurídico de -
libertad, como igualdad formal ante la ley. los siguientes principio: libre contratación,
emancipación agraria, libertad industrial, mercantil y de tránsito y finalmente el de libre
concurrencia.
El último de los mencionados es el que presta su verdadero sentido a los restantes. Fue
considerada por los economistas como la fuerza que equilibra 1 oferta y la demanda, la
'producción de los bienes y su consumo. Debido a este principio fundamental de la economía
liberal aparece la libre contratación, en que establece el salario en fimción de la oferta y la
demanda de trabajo. Surgen a la vida las industrias que el consumo demanda y desaparecen
las innecesarias. Los precios de las transacciones mercantiles se establecen en el mercadoy
las mercancias son llevadas a las zonas que la demandan.
Sobre las bases jurídicas y económicas enumeradas anteriormente y bajo el influjo del
sistema fabril se presenta en el marco de la historia el capitalismo. Puede decirse que el
capitalismo es un sistema caracterizado por el ánimo individualista y racionalista del lucro,
por su plan asistemático y comercial y su técnica revolucionario. El ánimo de lucro es su
rasgo más característico. Su desarrollo está estrechamente unido a la aplicación a la
industria de los adelantos técnico y mecánicos o sea el maquinismo, el cual al eleva! el costo
de los medios necesarios: herramientas y salarios saca el capital industrial de la órbita de
poder de quien lo usa. El patrono deja de ser capitalista. El capital necesario para las
grandes empresas industriales que son impulsadas por los nuevos inventos mecánicos y la
nueva tecnología debe ser acumulado por un grupo más o menos numeroso de capitalistas.
Las sociedades anónimas son los instrumentos que realizan es/as acumulaciones de capital,
bajo la dirección de una gerencia, que puede poseer directamente una parte del capital, y
controlar así sin mayores obstáculos el capital que resta el cual está representado por
acciones.
400
m
Lic. JulioCésarMartínez. Textos Jurídicos Uníversitarios
J
típicamente mercantiles. ampliar el conocimiento de la misma desde el punto de vista
económico
401 J
~
~
~
,,~,
). . Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
cualquier humano. Por eso ¡;s que la sociedad anónima ofrece la oportunidad de entrar en
-
grandes negocios con las ventajas de la responsabilidad limitada y la facilidad de poder
vender las acciones sin que el patrimonio sufra mengua o alteración que lo destruya.
La sociedad anónima es, por la amplitud de objeto que puede abarcar, la mejor forma
de llegar a una distribución racional y completa de las ganancias. Puede expresarse entonces
sin temor a equivocaciones, que la función de tal entidad salta del sector privado al público
este paso pone al Estado en la obligación de velar en primer término por los intereses
.
generales, puesto que el ahorro nacional es uno de ellos, asimismo debe salvaguardar los
intereses morales y materiales de los obreros y empleados.
Mientras se constituye como tal, la sociedad anónima debe seguir tres etapas:
l. Otorgamiento de la escritura social con las diferentes cláusulas que la regirán, de conformidad a los
artículo 22 (ya transcrito), 191 (ya transcrito) 192, 193 Y 194 Com.
Cabe hacer aquí, antes de proceder a otros comentarios, una diferencia fundamerüal: la
que existe entre el acuerdo de los fundadores y la confección de los estatutos de la sociedad.
Sobre el p~imer asunto: el acuerdo de los fundadores existe una discusión: si constituye tal
acto un contrato o si por el contrario I~S un acto complejo; unas legislaciones se inclinan por
el contrato y otras por el acto complejo, pero en cuanto a la redacción de los estatutos no
cabe discusión de que no se trata de un contrato, pues en ellos no están comprendidas más
que las normas destinadas a servir de guía al funcionamiento de lo e»: L:
402
FJ
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios :J
junto con la autorización de la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, ejemplar que debe
constar en el acta notarial. Art. J98 Como 1
La constitución es el acto por el cual se manifiestan las voluntades de los socios y que
tiene como consecuencia el contrato plurilateral, pero para proceder a ella deberán
']
observarse ciertas normas, así:
]
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
En la constitución sucesiva, el artículo 200 prescribe la manera de hacer los aportes tal
disposición dice:
Los socios a través de la escritura de constitución dan origen al lazo de obligación, pero
en lo referente a obligaciones de la organización de la sociedad tocan a la nueva persona
jurídica que se crea. Sin perjuicio de incurrir en repeticiones se hace referencia al hecho de
que la noción de contrato pluri/ateral, trae ciertas consecuencias negativas, puesto que según
las bases teóricas del Código, no es esa la figura aplicable a la constitución de la sociedad
anónima, lo que salta de relieve si se considera que aquí se trata ante todo de un contrato de
organización, pues da nacimiento a una persona jurídica y que puede en ciertos casos
formarse a través de pasos sucesivos y preparatorios que excluyen toda referencia a los
contratos, así pues. algunos autores opinan que es un acto colectivo pero no un contrato.
Según ha quedado expuesto los artículos 21 y 193 Como n.cndan que la fundación
simultánea de la sociedad se hará por escritura pública, llenando ciertos requisitos.
Fundadores de una sociedad anontma son las personas que inician su formación
realizando los actos necesarios para que se constituya como persona jurídica. Por su
actividad en la formación de la entidad, las personas mencionadas anteriormente, por lo
general se les reservan ciertos derechos o se les otorga una remuneracion por sus servicios-
404
1]
Líc. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
Usualmente se les conceden títulos que se denominan partes de fundador o bonos de
fundador.
,]
El artículo 207 Como da las normas pertinentes sobre a quienes se considerará
fundadores. ]
A. .J. 1. CONSTITUCION SUCESIVA.
]
Para la constitución sucesiva se sigue una serie de pasos que son:
]
1. Las personas llamadas promotores o fundadores formulan un documento denominado
programa, en él están contenidos los principales elementos de lafutura sociedad. Arts. 194 J'
197 Com., tales disposiciones dicen:
]
194. La escritura constitutiva de la sociedad anontma deberá expresar,
además de los requisitos necesarios según el articulo 22.
]
l. La suscripcián de las acciones, con indicación del monto que se haya
11.
pagado del capital:
La manera y plazo en que deberá pagarse la parte insoluta del capital
]
suscrito.
III El número, valor nominal Y naturaleza de las acciones en que se divide
el capital social:
]
IV. En Sil caso, la determinación de los derechos, prerrogativas y
limitaciones en materia de acciones preferidas. ]
V. Todo lo relativo a otros títulos de participación.
VI. La facultad de los accionistas para suscribir cualesquiera aportaciones
suplementarias o aumentos de capital. ]
Vil. La forma en que deban elegirse las personas que habrán de ejercer la
administración y la auditoria, el tiempo que deban durar en sus
funciones y la manera de proveer las vacantes. ]
VIJI. Los plazos y forma de convocatoria y celebración de las juntas
generales ordinarias; y los casos y el modo de convocar y celebrar las
extraordinarias. ]
197. Cuando la sociedad anontma haya de constituirse por suscripcián
pública, los fundadores presentarán a la oficina que ejerza la vigilancia del ]
Estado, un programa con el proyecto de escritura social que reúna los
requisitos mencionados en el artículo 194, con excepción de los que, por la
propia naturaleza de la fundación sucesiva, no puedan consignarse en el ]
programa.
La oficina, antes de aprobar o no el programa, se cerciorará de la suscripción
total del capital previsto. ]
405
]
]
· ..
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus ;.::~il:ar~s
3. El número fJI del artículo 199 dice que los ejemplares de las suscripciones
autenticadas indicarán la forma y plazos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhibición.
Según el artículo 203 todas las acciones deben quedar suscritas dentro del término de
un año, contado desde la fecha del depósito del programa. a no ser que en éste se fije un plazo
menor.
4. En caso de que se venza el plazo que señala el pacto social o el legal que señala el
artículo 203 (un año), el capital social no fuere íntegramente suscrito no se llegaré; ti ia
constitución de la sociedad, los suscriptores en virtud de la ley quedan desliga.. los ele sus
obligaciones J' las instítuciones bancarias deberán devolver les cantidades (jlle hi.>:..'!"en
depositado.
5. l.os fundadores, una vez suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales
(trI. J 92 No. JI), dentro del plazo de quince dias, publicarán la convocatoria para la reunión
de la Junta General Constitutiva prevista en el programa, de conformidad en todo con los
articulvos 205 y 228 Como Estas disposiciones dicen:
406
..
'J
u~ JulioCésarMartínez. t]
para la reunión de la junta general constitutiva de la manera prevista en el
programa, cumpliéndose en todo caso con lo dispuesto en el artículo 228. ]
228. La convocatoria para junta general se publicará con quince días de
anticipación a lafecha señalada para la reunión, a menos que el pacto social ]
establezca un plazo menor.
En este plazo no se computará el día de publicación de la convocatoria, ni el
de la celebración de la junta. ]
Cuando las acciones sean nominativas, se enviará, además, un aviso dirigido
a los accionistas.
Son requisitos indispensables de la convocatoria, bajo pena de nulidad. ]
l. La denominación de la sociedad.
Il La especie de junta a que se convoca.
JI!. La indicación del quórum necesario. ]
IV, El lugar, día y hora de la junta.
JI: El lugar y la anotación con que deba hacerse el depósito de las
acciones, y la nominación de la persona que haya de extender los ]
recibos por ellas, cuando sea necesario tal depósito.
VI.
v7II.
La agenda de la sesión.
El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria. ]
6. La junta general constitutiva realiza los actos que están indicados en el artículo :706
Com., que dice: . ]
La junta general constitutiva se hará constar en acta notarial y se iniciará con
la elección de un presidente y de un secretario para la sesión, y tendrá por
]
objeto:
l. Comprobar que se han satisfecho todos los requisitos que exige la ley y
los enumerados en el programa.
]
lI. Comprobar la existencia de la primera exhibición del capital prevenida
III
en el proyecto.
Examinar, y en su caso aprobar, el avalúo de los bienes distintos del
]
dinero que uno o más socios se hubiesen obligado a aportar. Los
suscriptores no tendrán derecho a voto en lo que se refiere a la
aceptación del valúo de sus aportaciones.
]
IV Decidir acerca de la participación que los fundadores se hubiesen
V
reservado en las utilidades.
Hacer la elección de los administradores y del auditor que hayan de
]
funcionar durante el plazo señalado por la escritura, con designación
VI
de quiénes de los primeros han de usar la firma social.
Aprobar el proyecto de la escritura de constitución de la sociedad y
]
disponer su protocolización designando a las personas que deban
otorgar el instrumento ante Notario, a nombre de los accionistas.
]
407 ]
]
..
Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
Según el artículo 221 a esta Junta General Constitutiva se le aplican las disposiciones de
las Juntas Generales, por lo que para que se considere legalmente reunida en primera fecha
de convocatoria, deberá estar representada por lo menos la mitad más una de las acciones
que tengan derecho a votar y las resoluciones valdrán si las toman la mayoría de votos
presentes. Para la segundafecha se aplica el artículo 241 Com., que dice:
7. Posteriormente se deberá otorgar la escritura a que se refiere el artículo 206 No. VI;·
Y luego hacerla registrar llenando todos los requisitos que exige la ley.
Todas las normas comentadas denotan la preocupación del legislador para proteger a los
futuros accionistas y acreedores contra la malicia que puedan contener programas festinados.
SECCION -e:
OTROS TITULOS DE PARTICIPACIÓN
(Arts. 207 - 219) .
B.J. GENERALIDADES.
408
D
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
B.2. BONOS DE FUNDADOR. 1
Se conocen como socios fundadores los firmantes de la escritura de constitución, en el
caso de la constitución simultánea; y losfirmantes del programa, en el caso de la constitución ]
sucesiva o pública. Estas personas tienen derecho a cierta remuneración, por la promoción
del negocio a que se dedica la sociedad; algunas legislaciones extranjeras les acreditan
acciones liberadas, de las cuales se ha hablado más arriba, pero en la legistacion ]
salvadoreña no están contempladas tales acciones, por cuanto merman, aunque sea
temporalmente la garantía de los acreedores. En términos generales, no puede acreditarse a
los fundadores ninguna ventaja que menoscabe el capital de la sociedad. Los bonos de
]
fundador no son acciones, por lo tanto no representan parte del capital social ni dan derecho
a participar en forma alguna en la administración de la empresa, simplemente amparan el
derecho a participar en las utilidades. Pueden emitirse con carácter intransferible; o en forma
']
nominativa, en cuyo caso necesitan autorización de la administración social para ser
transferidas; o al portador, los cuales se transfieren libremente; su duración máxima será de
diez años; pueden combinarse con plazos extraordinarios hasta de diez años, concedidos a
]
sus titulares para el pago de acciones suscritas por los mismos, siempre que se estipule que
los dividendos que le corresponden se abonarán al pago del capital suscrito, en cuyo caso
sólo pueden transferirse simultáneamente con las acciones suscritas a cuyo pago contribuyan.
]
y a las mismas personas que adquieran éstas.
]
B.2.l. REGULACIÓN LEGAL.
]
* Artículo 207 Com.:
Son fundadores de una sociedad anónima: ]
1. Los firmantes del programa, si la sociedad se constituyo en forma
sucesiva o pública.
l/. Los otorgantes de la escritura de constitución de la sociedad, si ésta ]
se constituye en forma simultánea.
410
~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
íntegramente su aportación, salvo que el pacto social establezca un criterio distinto para
repartir el excedente. Los certificados de goce pueden emitirse nominativamente o al
portador; en todo caso, como sustituyen acciones que han sido totalmente pagadas, podrán
cederse sin autorización alguna, aun contra pacto expreso en contrario.
De manera específica se pueden señalar las modalidades siguientes para este tipo de
sociedades:
.,i;
d
fi]
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
::J
En caso de liquidación, los tenedores de certificados de goce concurrirán con
los titulos no reembolsados en 1 reparto del haber social, después de que a
éstos les haya sido devuelta íntegramente su aportación, salvo que en el
~]
contrato social se establezca un criterio diverso para el reparto del excedente.
"]
B.5. TRANSFERENCIA DE LAS DIVERSAS
CLASES DE BONOS.
]
Sobre este particular, el artículo 219 Com., dice: ]
Los bonos de fundador y los bonos de trabajador sólo podrán transferirse
con autorización de la administración social, salvo que sean emitidos con
;]
carácter no negociable.
Cuando los primeros sean al portador, no necesitan autorización para ser
transferidos.
-]
Los bonos de fundador a que se refiere el articulo 215 solamente podrán
traspasarse simultáneamente y a las mismas personas a que se traspasan las
acciones a cuyo pago contribuyan.
:]
Los certificados de goce podrán cederse sin la autorización mencionada, aun
contra pacto expreso en contrario.
]
B.6. AMORTIZACIÓN DE ACCIONES CON ]
UTILIDADES REPARTIBLES.
Si el pacto social así lo determina, las acciones de la sociedad podrán amortizurse con "]
utilidades repartibles, con sujeción a las reglas especificadas en el artículo 217 Com.. que
dice:
]
Para la amortización de acciones con utilidades repartibles, cuando el
contrato social lo autorice, se observarán las siguientes reglas:
1. La amortización deberá ser decretada por la junta general, previa la
]
formulación de un balance, para determinar el valor real de las
acciones.
11. Sólo podrán amortlzarse acciones íntegramente pagadas
]
Ill. La adquisición de acciones para amortizarlas se hará por medio de una
institucián bancaria; pero si el acuerdo de la junta general fijare el
precio, determinado según el balance, las acciones amortizadas se
~]
designarán por sorteo, en el que participarán las de todas las series. En
el sorteo intl!11lendrá Iln representante de /a Oficina que ejerza la
vigilancia del Estado, se dejará constancia de todo lo actuado en un ~]
acta notarial y se publicará el resultado.
413 t]
]
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
I
amortizadas a recoger su precio y los certificados de. goce, aquél se
aplicará a la sociedad y éstos quedarán anulados.
SECCION -c:
La sociedad anónima tiene como órganos los siguientes: a) la Junta General de Accionistas:
b) la Junta Directiva o el Administrador único; y c) el Auditor y el Consejo de Vigilancia. En
esta Sección se trata de la Junta General de Accionistas.
El siglo XlX es el momento en que la Junta General se destaca como órgano portador
de ltl voluntad de la entidad a través del voto de la mayoría. Adquiere entonces la sociedad un
carácter impersonal. se lomó en cuenta el capital, la persona no tiene mayor importancia,
aunque esta aseveración no debe tomarse en sentido estricto: el accionista sí podría intervenir
en la gestión de la empresa por medio de la concurrencia dt~ las Juntas Generales. y
mayormente por el ejercicio del derecho de voto dentro de las mismas.
414
<
ge. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
A pesar que la pretensión de las legislaciones ha sido estructurar la sociedad anónima .~
como ente democrático, la realidad se ha encargado de demostrar que no existe tal cosa. En
una especie de retroceso, la sociedad anónima volvió a tomar las características que
anteriormente la diferenciaban, los grandes accionistas tomaron el control de la misma y los :]
pequeños abandonaron el campo delegando su derecho de voto en instituciones bancarias. El
golpe de la realidad hizo que la doctrina se pronunciara por una revisión del sistema de
organización de la sociedad anónima. Pero la cuestión se ha quedado hasta cierto punto en la ]
teoría, pues casi nadie ha legislado en el sentido de limitar los poderes de la Junta General y
aumentar el de los Administradores, por lo que la concepción antigua de la sociedad persiste
ya que se da a la Junta General, la supremacía dentro de la organización social.
]
Dentro de la estructura del Código de Comercio, la Junta General es el órgano a través
del que forma y se expresa la voluntad social; órgano supremo, cuyos acuerdos tomados de
]
conformidad a la ley, obligan a todos: administradores, accionistas ausentes y disidentes. Así ,
lo estipulan los artículos 220y 247 Com., disposiciones que dicen:
J
'.'.
220. La junta general formada por los accionistas legalmente
convocados y reunidos, es el órgano supremo de la sociedad.
Las facultades que la ley o el pacto social no atribuyan a otro órgano de la
]
sociedad, serán de la competencia de la junta general. Su competencia será
exclusiva en los asuntos a que se refieren los artículos 223 y 224. ']
247. Las resoluciones legalmente adoptadas por las juntas generales son
obligatorias para todos los accionistas aun para los ausentes o disidentes, .
salvo los derechos de oposición y retiro en los casos indicados por 1ley.
-]
Más no obstante, la vida económica de la sociedad se desenvuelve gracias a la gestión ]
que realizan los administradores, quienes son los que manejan la entidad y la Junta General
sólo realiza una vigilancia posterior a través del examen de la memoria anual. el balance y
demás documentos. ]
]
cz. CONCEPTO DE JUNTA GENERAL
Y SUS CARACTERÍSTICAS.
]
"La Junta General está constituida por la reunión de los accionistas en un local
determinado, convocados al efecto y con las formalidades legales, para deliberar y decidir
por mayoría sobre los asuntos propios de su competencia". ]
De la anterior definición se desprenden ciertos elementos que pueden ser analizados
separadamente: ]
]
415
),
' :1:.
1
,
~1
.'
.': ~
.'
....
r-
En la Junta deben reunirse sólo los socios, a pesar de que la ley autoriza también la
asistencia de otras personas no socios.
I
haya reunión válida, señala el de las tres cuartas partes de todas las acciones, por ejemplo:
artículos 243, 187, 176.
Es notorio que no se trata de una reunión espontánea de los socios, sino que se reúnen
precisamente en virtud de la convocatoria. Con el solo hecho de que se reúnan los socios no
basta, se hace necesario que previamente hayan sido convocados con la debida antelación,
sólo por excepción, según lo dispone el articulo 233 Como puede celebrarse la Junta sin
previa convocatoria, porque reunidos los accionistas o representantes de todas las acciones
en que está dividido el capital social, acordaren instalarla y aprobaren por unanimidad la
Agenda.
Decidir quiere decir: "(dellat. Decidere, cortar, resolver) Cortar la dificultad, formar
juicio definitivo sobre algo dudoso o contestable. Decidir una cuestión. Resolver. Mover la
voluntad. a fin de que tome una determinación ". La decisión significa tomar el acuerdo
debido, a la materia que se discute.
Lo... acuerdos se toman por la mayoría que determina la ley. Eso quiere decir que la
Junta General se rige por el principio democrático de la mayoría; pero esto en realidad
revierte en una plutocracia, pues es la mayoria del capital la que decide no la mayoria de
personas. Se adopta el principio de la mayoría no porque sea lo mejor, sino porque la
práctica así lo exige, dado que es sumamente dificil que se llegue a un acuerdo por.
unanimidad.
",~:'-"?
________J
416
Il
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
:'J
La Junta se pronuncia en los acuerdos sobre asuntos que le son previamente señalados.
El socio debe estar enterado de la materia que se discutirán en la asamblea, de tal manera .:]
que pueda concurrir a la misma con el debido conocimiento. Los asuntos a tratar deberán
estar contenidos en la convocatoria, según lo dice el artículo 228 Com. Esta disposición legal
dice: ']
La convocatoria para junta general se publicará con quince días de
anticipación a la/echa señalada para la reunión, a menos que el pacto social ]
establezca un plazo mayor.
En este plazo no se computará el dia de publicación de la convocatoria, ni el
de la celebración de la junta. ]
Cuando las acciones sean nominativas, se enviará, además, un aviso dirigido
~]
a los accionistas.
Son requisitos indispensables de la convocatoria, bajo pena de nulidad:
l. La denominación de la sociedad.
La especie de junta a que se convoca.
[J.
.]
llI. La indicación del quórum necesario.
Iv': El lugar, dla y hora de la junta
JI: El lugar y la anticipación con que deba hacerse el depósito de las ]
acciones, y la nominación de la persona que haya de extender los
VI.
recibos por el/as, cuando sea necesario tal depósito.
La agenda de la sesión. . ]
VII. El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria.
Finalmente, la materia que trata la unta General debe estar dentro del campo de su
]
competencia.
]
]
4.17 1
]
• .. . . .
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r.
I
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
-
c.s. CALIDAD DE LA JUNTA GENERAL COMO
ORGANO DE LA SOCIEDAD.
La ley habla de órgano. La doctrina moderna ha formado un nuevo esquema que sirve
de base para comprender exactamente la naturaleza de los árganos sociales. A vía de
ejemplo puede considerarse la posición de los Administradores, sin perjuicio de que se trate
el tema sobre éstos con mayor amplitud en el apartado pertinente en este Texto. De
conformidad al nuevo planteamiento no actúan como mandatarios de la sociedad en el
concepto exacto de la palabra, sino que se les considera como el medio físico a través del
cual se manifiesta la entidad, desde luego que forman parte de la misma, se exterioriza. valga
la expresión, la actividad que desarrolla para la consecución de su objeto.
La teoría de los órganos sociales había sido negada por muchos autores que apoyaban
la teoría de la representación. Esta última considera a los administradores como
mandatarios de la sociedad. No obstante la autoridad de los tratadistas, en las distintas
legislaciones se ha plasmado con renovado vigor la teoría de los órganos sociales. la que
tiene como fundamento entre otras consideraciones que éstos sirvan a las personas jurídicas
como vehículos de expresión, en consecuencia su calidad de mandatarios de los
administradores, desaparece y adquieren el carácter de representantes y prestadores de
servicios.
Sobre la teoría del órgano Brunetti dice: "La doctrina de la organicidad; aunque haya
sido iniciada por ·Ios alemanes. ha tenido en Italia una amplia elaboración, especialmente
por obra de Maiorca, cuyas líneas principales se pueden resumir en las siguientes: a)
Organo expresa siempre y solamente un concepto jurídico. Todo elemento extrajurídico ha de
excluirse de su definición; b) Relación orgánica es también un concepto estrictamente
I
H
jurídico, no indica ninguna relación entre sujetos. Cuando se dice que entre dos o más
sujetos existe una relación orgánica se indica "una sustancia", no una relación; órgano es la
forma relativa a la relación jurídica, su noción es, por consiguiente, objetiva y formal; c) Por
órgano se ha de entender una persona, pero en un sentido especial. Es, como la persona,
punto de referencia de normas de capacidad y el órgano de normas de competencia y la
diferencia y posición recíproca que en el mismo sistema jurídico existe entre las normas de
capacidad y las de competencia, existe también para las personas y los órganos; d) Es clara
la diferencia entre "árgano ", "cargo" y "competencia ", porque órgano es siempre una
persona, cargo y competencia hacen referencia a la función que el órgano está llamado a
ejercer. En el campo del Derecho Privado una persona jurídica no tiene competencia de
418
1]
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios J
ji¡nción, sino capacidad de derecho y los órganos de la persona tienen la capacidad de
ejercicio de los derechos de la persona; e) La capacidad de los órganos, cuando se considere
J
en sus diversas calificaciones, se asume como poder. En este sentido se habla, por ejemplo,
de los poderes de la Asamblea, de los Administradores y Directores en la sociedad por ]
acciones. Pero el poder del órgano, en estos casos, representa una autonomía especial del
propio órgano determinada por las disposiciones legales que la establecen; j) Hay órganos
necesarios y voluntarios. El órgano es necesario cuando el ente no puede existir sin él. Ul7CJ ]
persona jurídica no puede existir sin órganos. Una sociedad comercial no puede existir en la
forma establecida por la ley, sin la especial organización dispuesta por la misma ley. En 1([.1'
personas jurídicas no sólo es necesario que la organización exista, sino que ésta ha de ser ]
constituida y ordenada de un modo determinado; g) En las relaciones externas, la sociedad
es sólo una organización (jurídicamente unitaria). No se puede distinguir una parte del todo.
Quien actúa es la sociedad (como organización); y cuando el administrador actúa dentro del ]
ámbito de los poderes (ámbito que, por lo general, coincide con el objeto social) es la misma
sociedad que actúa; y cuando el administrador suscribe un contrato (si ha sido facultado
para ello) es la sociedad que obrando así, se vincula; h) Consecuencia de la identidad es que ]
no se concibe ninguna acción de responsabilidad contra los administradores por los actos
que entren en el ámbito de su funcián ",
]
La Junta General ha recibido el nombre de órgano soberano de la sociedad. Es la
expresión completa de la voluntad del ente, toda vez que se reúna de conformidad a las
reglas establecidas por la ley, el pacto social o los estatutos. ]\
Las disposiciones o acuerdos que surgen de la Junta General, afectan la parte interna
de la dirección social. pues la voluntad soberana en sus efectos externos, puede manifestarse
]
sólo en cuanto actúan los administradores
• 11 1
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Los autores están de acuerdo en que todos los acuerdos de la Junta General deben
estar desprovistos de egoísmo. Debe sobreponerse el interés de la sociedad. Ya la ley, a
través de la protección de las minorías, ha hecho énfasis en la preponderancia de los
intereses sociales (.4rt.231 Com.).
Los accionistas desconocen los negocios sociales, tan solo en el momento de aprobar el
balance y la memoria anual, pueden en una forma inmediata. darse cuenta del estado
econámico de la entidad, con las limitaciones que tal conocimiento conlleva.
Dentro del marco jurídico, la Junta General está en una posición cimera. pero en el
plano de los hechos es más formal su papel y se reduce a velar por la observancia de la ley y
el pacto social.
Otro aspecto que merece mayor atención es el dominio que ejercen dentro de la Junta
los accionistas mayoritarios, peru esto responde al hecho básico de que para que haya
acuerdo que beneficie a la sociedad. la presencia de los accionistas minoritarios, ausentes,
casi siempre y verdaderos extraños a los negocios es un obstáculo. La presencia de los
mayoritarios hace viable el número de acciones necesarios para tomar acuerdos válidos.
En vista del poder que ejercen los mayoritarios dentro dela Junta General, el legislador
ha querido dar protección a esas minorías, a través de la igualdad de las acciones. (Arts. 145
y 231 Com.).
420
-----~----~--------------~
------------_.j
I'J
Lic. JulioCésar Martínez. Textcs Jurídicos Universitarros
:'J
C.4. OBLIGATORIEDAD DE LOS ACUERDOS.
~]
El artículo 247 Como ya transcrito expresa: que las resoluciones legalmente adoptadas
por las Juntas Generales son obligatorias para todos los accionistas, aun para los ausentes o
disidentes.. salvo los derechos de oposición y retiro en los casos indicados por la ley. ']
El artículo citado recoge en sus palabras lo que técnicamente se conoce como sumisiiin
el voto de la mayoría. ]
Por socios ausentes debe considerarse a aquellos que no asistieron personalmem; ni
por medio de representante. Disidentes a los que votaron en contra del acuerdo. Claro es/á ]
que la sumisión es a los acuerdos válidos y que no han sido atacados por vicios de nulidad.
La sumisión de que aquí se habla no es total e incondicional, es verdad que el accionista ~]
ingresa a la entidad para someterse a la voluntad social, pero las decisiones que adopte! la
mayoría deberán respetar la ley. el pacto social y los estatutos, con base en el interés sncic!.
Nadie puede quedar obligado en virtud de un acuerdo tomado en contravención de las
normas legales. Todo interesado está facultado para demandar la nulidad. Pero en lo que se
']
refiere a los acuerdos que indica el artículo 250 Com., hay que hacer una diferencia. pues
éstos son los que se denominan meramente anulables en doctrina. a ellos quedan sometidos
los accionistas que hayan votado en su favor, pero no los disidentes ni los ausentes, pues
]
todos estos accionistas pueden ejercer la acción de oposición.
En este ejercicio de las acciones de oposición, tienen las minorías el instrumento más
]
adecuado para defenderse contra los abusos de las mayorías. La disposición citada dice.
Los accionistas de toda clase, aun los de voto limitado, podrán formular
]
oposición judicial a las resoluciones de una junta general, siempre que la
acción se funde en los siguientes extremos:
J. Que el motivo de la oposición se contraiga a la violación de un precepto
]
legal o de una estipulación del pacto social:
11. Que no se trate de resoluciones sobre responsabilidad de los
administradores o de quienes tienen a Sil cargo la vigilancia.
]
Para hacer uso de este derecho, será necesario que el o los reclamantes no
hubieren asistido a la junta impugnada o hubieren votado en contra del o de
los acuerdos tomados en la misma.
]
Es indispensable que en la demanda, se precise el concepto concreto de la
violación; y que a ella se acompañen los titulas de las acciones que los
opositores representen.
]
Esta acción de los opositores, prescribe en seis meses contados desde Ia fecha
de la terminación de la respectiva junta general ]
]
421
]
]
••.•..•• •• , LU'" ,_.&,.... ~" _ , . é..._~':'.
Titulo Prelim inar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
Los artículos 222, 223 Y 224 Como señalan los asuntos que son de la competencia de la
Junta General; y, aun cuando la Junta es el órgano supremo que encarna la voluntad social
no es poderosa en todo sentido para decidir en cualquier clase de asuntos que se le sometan ~
consideración, tiene restringida su competencia.
lOSe puede señalar como primer límite, la existencia del órgano de administración, en
el sentido nato de la palabra. (Art. 25-/ Co.) Este órgano representa judicial y
extrajudicialmente a la entidad (Art. 260 Com.) en todo lo que se refiere a los negocios de la
empresa. El atribuir a los directores la representación de la sociedad, reduce el campo de
acción de la Junta General al ámbito interno de la sociedad Esto sin perjuicio de lo que dice
el artículo 225 Como de que la Junta General puede nombrar ejecutores especiales de sus
acuerdos, por ejemplo en caso de que no haya Junta Directiva o sólo un Administrador.
222. Son juntas generales ordinarias, las que se reúnen para tratar de
cualquier asuntos que no sea de los enumerados en el artículo 224.
223. La junta genera} ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año,
dentro de los cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y
conocerá, además de los asuntos incluidos en la agenda, de los siguientes: .~ ¡
l. La memoria de la junta directiva, el balance general, el estado de J
La administración está sometida a la Junta General, que no puede dudarse, ejerce tal
, control indirecto sobre la gestión, pues nombra o revoca a los administradores. articulas 254
422
L s
u
Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
y 255 Com., dirige su trabajo a través de sus acuerdos e instrucciones, lo fiscaliza y vigila
por medio del examen del balance y de la Memoria Anual, artículo 282 Como y siguientes. ']
más la Junta por su carácter de órgano deliberante y no permanente, no tiene la capacidad
de administrar directamente el patrimonio social, por ello la doctrina está de acuerdo en que
la gestión social esté a cargo de los Administradores, en todo lo que no caiga dentro de la
esfera de la Junta General.
J
]O Se encuentra otro tipo de limitación en la capacidad de la Junta que tiene un mar: (1 ]
estricto a su vez, en la capacidad de la sociedad, enmarcado dentro de la ley, el pacto socia!
o los estatutos.
]
j<J El poder supremo de la Junta General tiene su valladar en los derechos y
obligaciones de los accionistas, Art 's. 169 y 170 Com., de los que ya se ha hablado en el ~.
estudio de la acción. J
4° El interés social es otro límite a la facultad de decisión de la Junta General. Los
acuerdos, como ya se dijo, deben darse en interés de la entidad. El artículo 250 Como :]
autoriza la oposición a los acuerdos que violen un precepto legal o una estipulación del
pacto social.
C. 6. CLASES DE JUNTAS. -
.-
Las Juntas Generales pueden ser: Ordinarias, Extraordinarias,
Constitutivas. (Inc. ¡ o Art. 22 ¡ Com.).
Especia/es 1)
-
La diferencia entre ordinarias y extraordinarias se basa en las materias que se tratan.
serán ordinarias las que deliberan sobre asuntos llamados de rutina y que están señalados en '{"'.
,
423
=
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El inciso ]O del artículo 221 Com., se refiere a las Juntas Constitutivas y las Especiales,
(al disposición legal dice:
El artículo 171 Com., dice: "En el caso de que existan diversas categorías de
accionistas, toda proposición que pueda perjudicar los derechos de una de ellas deberá ser
aprobada por la categoría afectada, reunida en Asamblea Especial".
El artículo 206 Com., dice: "La Junta General Constitutiva se hará constar en acta
notarial y se iniciará con la elección de un Presidente y de .un Secretario para la sesión. ... "
Estas juntas se rigen por las disposiciones de las Juntas Generales. Art. 221 Como
Sobre lo dicho en el articulo 171 Como de que la proposición que sea perjudicial a la
categoría especial de acciones hay que tener en cuenta lo siguiente: si se aprueba un acuerde
que las perjudique, sin su aprobación, no será válido. Ahora bien, a contrario sensu, si se
acuerda algo no perjudicial a los accionistas privilegiados, tendrá pleno efecto el acuerdo.
. - - - -__.A
I'J
Lic. JulioCésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
:l
se explica porque sintetiza o compendia la voluntad de todos; y el segundo porque no es la
manifestación de voluntades contrapuestas, sino la voluntad de la sociedad.
~]
Pero llegados a este punto se debe aclarar que el acto colectivo no puede ni debe
]
.onfundirse con el acto plurilateral. En el colectivo las voluntades que se unen en los debates,
'un expresión de la voluntad de la Junta y por /0 tanto de una parte. No puede hablarse de
tue las voluntades sean la manifestación de intereses paralelos. pues la verdad es que
]
'onstituyen todos ellos la voluntad del órgano social.
425 1
]
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.
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....
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corolario al órgano. No puede entonces existir una corfusion entre el acto plurilateral
originario de la sociedad y el acto unilateral que se subsume en los debates.
Tomando en cuenta que la Junta, como en todos los cuerpos colegiados de este tipo, es
el órgano de la persona jurídica que entra en actividad, se ve que no existe unión de
voluntades, porque durante las discusiones se dan votos en contrario, de lo que resultaría
muzparalización en virtud de la oposición entre opiniones negativas y positivas. No se da tal
fusión de la mayoría con la minoría en lo que al acuerdo respecta. Asimismo, no cabe el
argumento de que en los debates de la Junta, como actos complejos que son. los acuerdos
resultan de la concurrencia de voluntades de la mayoría, pues la voluntad de la minoría
,
. queda envuelta en los mismos, la deliberación hecha de conformidad a la ley no es otra cosa
que la manifestación de voluntad de la Asamblea.
242. Las juntas extraordinarias que tengan por objeto resolver alguno de los
asuntos contemplados en los ordinales JI y 1[[ del artículo 224, se regirán en
426
liJ
243. Las juntas generales extraordinarias, que por la ley o el pacto social ]
tengan por objeto resolver cualquier asunto que no sea de los indicados en el
artículo anterior, se regirán por las reglas siguientes:
I. El quórum necesario para celebrar sesión en la primera fecha de la
convocatoria, será de las tres cuartas partes de todas las acciones de la
J
sociedad, y para formar resolución se necesitará igual proporción.
IL El quórum necesario para celebrar sesión en la segunda fecha de la
convocatoria, será de la mitad más una de las acciones que componen el
J
f
capital social. El número de votos necesarios para formar resolucián en estos
casos, serán las tres cuartas parles de las acciones presentes.
lIL En caso de que la sesión no haya podido celebrarse porfalta de quórum,
J
en ninguna de las fechas de la convocatoria, se hará nueva convocatoria
conforme a las reglas generales, la cual no podrá ser anunciada
simultáneamente con las anteriores y además deberá expresar la
J
circunstancia de ser tercera convocatoria y de que, en consecuencia, la
sesión será válida cualquiera que sea el número de acciones representadas.
Habrá resolución con la simple mayoría de votos de las acciones presentes.
J
IV. En las juntas generales extraordinarias a que se refiere este articulo,
todas las acciones tendrán derecho a voto, incluyendo las de voto limitado, ]
aun contra pacto expreso en contrario.
~ Siempre que la ley determine proporciones especiales para los asuntos
que' deban tratarse en juntas generales extraordinarias, se entenderá que
]
éstas tendrán aplicación en las sesiones de primera convocatoria y que las
sesiones de convocatorias ulteriores se regirán por lo indicado en el presente
artículo. .
]
VI. El pacto social podrá alimental' las proporciones indicadas en este
artículo, pero no disminuirlas. Cuando el pacto social aumente tales
proporciones refiriéndose únicamente a la mayoría de votos necesaria pora
]
formar resolución y tal mayoría resulta superior I quórum legal necesario
para celebrar la sesión, se considerará que I pacto social ha elevado también
la cantidad necesaria para el quórum hasta el mismo nivel indicado para
]
tomar resolución; pero no se entenderá la disposición contraria.
unen a través de especiales ordenamientos jurídicos, los cuales generalmente dan el valor d / !
voluntad de la junta, a la voluntad de la mayoría. por excepción se exige unanimidad o -f·'
mayoría calificada.
,
¡
exposición de connotados autores sobre el tema, se puede l/egar a las siguientes
conclusiones:
1~ La Junta General manifiesta su voluntad social, pero con dirección a los otros
órganos sociales y a los accionistas, o sea hacia el ámbito interno de la entidad. Aquí
correspondería a los administradores la facultad de tramitar esa voluntad con validez hacia
el exterior. Puede decirse es de la competencia de la Junta este tipo de resoluciones, cuando
son autorizados por la ley, el pacto social o los estatutos. Ejemplo de ello podría ser el
artículo 141 Com., que habla de la compra de sus propias acciones por la sociedad, o la
emisión de obligaciones negociables o bonos (Art. 224 No. lI); tales acuerdos deben ser
cumplidos por los administradores.
Z". Puede ser que la Junta General acuerde algo que tenga orientada su finalidad hacia
el exterior en relación con terceros. El Artículo 225 Como (como se ha visto), dice que la
Junta puede designar ejecutores especiales de sus acuerdos, por ejemplo: contratar con
lacerus, especialmente si puede surgir una contraposición de intereses con los
administradores o el administrador único se niegue o se encuentre inhabilitado de
comparecer en el contrato.
3~ Por último, puede existir una competencia dividida entre los órganos sociales, en la
que la formación y manifestación de voluntad del ente atañe. Tal caso puede darse en las
proposiciones o aceptaciones de contratos con terceros por la Junta, el nombramiento de
ciertos empleados fijado por el pacto social como atribución de la Junta General, etc. Aquí
los administradores tienen como única tarea el servir de vehículos para que se exprese la
voluntad social constituida en el ámbito interno.
El artículo 230 Como señala que las convocatorias deberán hacerla los
administradores, pero si no lo hacen, está facultado el Auditor en los términos del articulo
291 No. VII! El mismo derecho asiste a los accionistas que representen el 5% del capital ]
social para que se traten los asuntos que indiquen en su petición, (Art. 231 Com.). y los
administradores estarán obligados a hacer la convocatoria. El artículo 231 ya ha sido
transcrito; el 230 dice: . ]
La convocatoria para las juntas deberá hacerse por los administradores o, en
]
caso necesario, por el auditor.
Si coincidieren las convocatorias, se dará preferencia a la hecha por los
administradores y se refundirán las respectivas agendas.
]
429
]
~
Titulo 17.11minar LosCo",,,,,i,,,!,, y sus A'.lxiH"", ,
1t
En el caso de la aprobación del balance y la memoria anual. .t órgano admi!1istrativo'~~'
tiene un t6érmino señalado para la convocatoria de la Junta General. la que tendrá efecto
después de transcurrido el plazo que señala el articulo 236 Com., además de que los
accionistas deberán contar con lapso de por lo menos ocho días para examinar la
documentación, Art. 285 Como El artículo 236 Com., dice:
En caso de que haya pérdida de capital que asciendan a más de las tres cuartas partes
sin que los accionistas hagan aportaciones que lo mantengan por lo menos en una cuarta
parte, los administradores están en la obligación de convocar a la Junta General para que
conozca de tal situación. Así lo determinan los artículos 187 No. IIL 188 Y 189 Com., que
tratan sobre la disolución de las sociedades de capitales.
En el artículo 228 No. IV, se indica que en la convocatoria deberá señalarse el lugar
donde se efectuará la sesión, dato que es de una suma relevancia para la formación del
órgano social.
El artículo 223 Com.. dice que la Junta General Ordinaria deberá reunirse por lo
1 menos una vez al año, dentro de los cinco meses siguientes a la clausura del ejercicio social.
i
I¡ El artículo 228 Ine. 3~ prescribe que en el caso de que las acciones sean nominativas,
deberá enviarse un aviso a los accionistas con las indicaciones pertinentes que en la misma
I disposición se establecerá, destacándose entre otros la del número IV, que se refiere a la
agenda de la sesión, pues su cometido es informar a los socios sobre las materias a tratar en
la Junta, por una parte; y por otra, beneficiar a los ausentes desde luego que ellos estarán
seguros de las materias que se trataron y que les interesan.
1
El problema de las acciones al portador en lo que se refiere a las convocatorias para
las Juntas Generales. es diferente al de las acciones nominativas, las cuales constan en el
Registro de Accionistas que lleva la sociedad; por eso es que el mismo articulo 228 expresa
que la convocatoria se publicará con quince días de anticipación, a menos de que el pacto
socil establezca un plazo mayor; debe aplicarse lo que el articulo 486 Como norma sobre la
publicación material de los actos que ordena la ley.
El artículo 233 Como resuelve un problema que se da en otras latitudes. por falta de
prescripciones como la que se comenta y que trata de lo que en doctrina se conoce como
430
---j
Líc. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
"asamblea totalitaria". Dispone este precepto que en caso de que se hallen reunidos todos
los accionistas o sus representantes, se acordará instalar la Junta y se aprobará por
unanimidad la agenda, la Junta quedará instalada válidamente aunque no se haya hecho la
convocatoria en los términos del artículo 228 Como El artículo 233 Com., literalmente dice:
Los artículos 229 y 241 hablan de las Juntas en segunda convocatoria, cuando se haya
reunido el quónlm necesario. El que la ley haya señalado como obligatoria una segunda
convocatoria resulta obvio si se considera que con ti medida se evita que los accionistas.
ausentes habitualmente, frustren la reunión de la asamblea, pues no es necesario un número
de acciones determinado y las resoluciones se toman por mayoría de votos presentes. El
artículo 241 citado ya ha sido transcrito; el 229 Com., dice:
431 ]
l.
-..
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.
~'" .
-':~:
.;;;:
..
..,.
.
válida de la Junta en segunda convocatoria, cualquiera que sea el número de acciones. Con
este sistema se pena, aunque en forma indirecta a los accionistas indiferentes, que adoptan
una conducta negligente en el cumplimiento de la obligación de colaborar en la marcha de
los negocios sociales, y se establece un sistema seguro para que pueda efectuarse la Junta
General Ordinaria, que por las materias de que trata, propias de su competencia, es de
ineludible celebración para el normal funcionamiento de la entidad.
Como ya se hizo notar, la Junta tiene capacidad para decidir sobre los asuntos que le
competen si se encuentran reunidas cierto número de acciones, no de accionistas. Artículos
240, 241, 242 Y 243, todas Como
acciones presentes en la Junta se pronuncian en talo cual sentido a través de los acuerdos
que obligan incluso a los ausentes o disidentes (Art. 247 Com.), aun cuando éstos conservan
su derecho de oposición de conformidad con la ley, a éstos debemos añadir un tercer :J
elemento que les sirve de regulador, como es el número mínimo de acciones que exige la ley
para que el acuerdo tenga efecto.
J
Conforme al artículo 164 Como Inc. Z", (transcrito) el accionista dispondrá de tan/os
votos como acciones le pertenezcan o represente, por lo que todo accionista puede intervenir
en las Juntas y votar en ellas de conformidad a la convocatoria, por otra parte el articulo
J
236 Como (transcritol.determina que a partir de la publicación de la convocatoria, los libros
y documentos relacionados con los fines de la Junta, estarán en las oficinas de la sociedad. a
disposición de los accionistas para que puedan enterarse de ellos; asimismo establece que si
J
el pacto social hubiere subordinado el ejercicio de los derechos de participación al depósito .-
de los títulos de las acciones con cierta anticipación, el plazo de la convocatoria se fijará de
tal modo que los accionistas dispongan, por lo menos, de ocho días para practicar el
:J
depósito en cuestión, el cual podrá hacerse en cualquier institución bancaria, si no se hubiere
indicado una determinada en la convocatoria.
;]
Se habla en esta disposición del depósito de acciones. por lo que se debe examinar un
punto bastante interesante, el régimen a que se someten las acciones nominativas y al
portador en lo que a este depósito se refiere. Las nominativas están registradas por el
J
nombre del poseedor en los libros sociales, por lo que es más fácil saber con anticipadon
quienes asistirán a la Junta. Cobra aquí importancia lo que dice el artículo 147 Como sobre
si las acciones son nominativas para ejercer los derechos de participación en las Juntas
]1 !
43.1 ]
]
_';f·"'.~,i~·"~·'H¡ I ·,1·,· ··~ ·poH>l,¡ >If.. f· Jli,.,:j+¡:,..I' ,... :, " , .,. " · . "• .¡~ .. ,.~" ~11."-4I j '".,.:I ••. ' . . _.,j,,lHlllII.II.'
4-0 :.", ".~.: __ ,
Título Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
asamblea es necesaria la presencia de la mitad más una de las acciones que tienen den
a voto. Las resoluciones serán válidas cuando haya mayoría de votos presentes. ..
El número IV está en concordancia con el articulo 160, pues da derecho de voto a tod.Q,
los accionistas aun los limitados.
El número V contiene una disposición que protege a los terceros y acreedores deJ!'.
sociedad contra decisiones que puedan menoscabar el capital y la propia estructura de1t:l
sociedad, pues dice que en primera convocatoria rigen las disposiciones especiales sobre"
asuntos que deban tratarse en juntas extraordinarias, para que en segunda rijan las del 243.
Com., asi se evita que los interesados en cualquier maniobra dolosa establezcan con su :
inasistencia quórums y mayorías incompletas, con el objeto de que en una segunda -_
convocatoria, se decida con las condiciones favorables a sus designios.
El artículo 244 Como contiene un precepto de suma importancia ya que a través de él se,
impide que accionistas, con intereses de dudosa procedencia o simplemente indiferentes a los'
negocios sociales, impidan con su retiro la sesión, pues quedaría así desintegrado el quórum ::~
necesario para su validez. Tal disposición legal dice: ."
434
f'J
-Lic. Julio César Martínez.
10 Un número de acciones que represente a la mitad más una del capital social.
Textos Juridicos Universitarios
!'J
.~
Si el pacto social no dispone otra cosa, el legislador ha ordenado que la Junta General
J
sea presidida por el Administrado Unico o el Presidente de la Junta Directiva o a falta de
éstos, por la persona que elijan los accionistas. El conferir al Presidente de la Directiva la
presidencia de la Junta General, es una práctica en la escritura de constitución, por eso es
J
que la ley nace más que plasmar en sus artículos tales situaciones y sólo en la hipótesis de
que no se haga la designación pertinente en el pacto social podrán los accionistas elegir la ,]
persona que haya de actuar como Presidente. Esta falta del Presiden/e que prevé el Código
no debe interpretarse restrictivamente a aquellas situaciones en que hafallecido, renunciado,
se ha enfermado, ausentado, sino por cualquier otro motivo. La facultad que se concede en ']
virtud de esta disposición a los accionistas presentes en la Junta, es para elegir al que
presidirá, en cualquier supuesto que se de si el designado por la ley o el pacto no está
presente al iniciarse la reunión. Si no fuera así, se estaría ante la posibilidad de que el
Presidente designado, pueda hacer fracasar la Junta con solo no asistir a ella.
.J
Los autores han admitido el derecho de la Junta para elegir al que la presidirá en
ausencia del que legal o contractualmente deberá presidirla, más las cosas no resultan tan
¡J
fáciles en la práctica de la vida dentro de las sociedades, desde luego que se trata de una
elección que deviene en acuerdo, que en estricto sentido debe tomarse antes de que se reúna
la asamblea la cual no puede efectuarse sin que nadie la presida y el Código no prevé la
1J
,
435 1]
I
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r-
Titulo Preliminar - LosComerciantes susAuxiliares
De este derecho son titulares todos los accionistas, Pero sólo ellos. Conviene aclarar J
que aun cuando el artículo no lo dice expresamente, así debe entenderse, que sólo el
437
],
]
I
accionista facultado para asistir a la Junta General puede hacer uso de ese derecho
alguno no puede hacerlo por no cumplir con las exigencias legales para ello, desde l~
queda fuera de esa facultad. si se considera que es ejercida por la Junta y dentro de ella:'
accionista no puede tener acceso a la misma. . jf
,,'l.'
":t
La ley no lo dice, así que el derecho podrá ejercitarse tanto en forma verbal como',
escrito.';~
"~;:,,,.
..J.-
Finalmente, el artículo 246 Como regula la forma de asentar las actas y qui ;
deberán firmarlas; asimismo señala que en caso de que no pudieren asentarse en el libro qu
deberá llevarse al efecto, se hará en el Protocolo de un Notario.
Las demás indicaciones de la disposición comentada son bastante claras por lo que,
evita su comentario.
e.u. VOTACIÓN.
La forma de votar no sido indicada por la ley, en razón de que existen dentro ~,
hacer diario de las sociedades, una forma que ya constituye costumbre. No es necesario PiJ.
lo tanto, hacer mayores comentarios sobre el tema. Los acuerdos se toman de conformidad
. ro
las mayorías que exige la ley, Art. 240 Como y siguientes. Puede seguirse. cualqu(
procedimiento para proceder al escrutinio, puede ser voto secreto, votación nominal,"
aclamación, por mano levantada, todo depende de lo que dispone el pacto social o la mela
directiva o que la Junta haya decidido votar en talo cualforma.
Hay situaciones en que el derecho de voto queda restringido, de el/os se puede decir::, ~
a) El artículo 14; Com., habla de que la sociedad puede adquirir sus jJI"l1/Jit1J ~.
acciones en virtud de remate o adjudicación judicial, con la obligación de venderlas de .c: .
de los tres meses a partir de la fecha en que puede legalmente disponer de ellas; pero en',
interim podría hacerse uso de los derechos que dichas acciones incorporan, más el inciso ,~
de dicha regla dispone "En tanto pertenezcan las acciones a la sociedad, no podrán,
representadas en las asambleas de accionistas" .
b) El artículo 169 Como habla de limitaciones del voto cuando las acciones no est'
totalmente pagadas.
. ..;A:"
j
J
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
cuanto forma parte del interés común. Entonces el derecho de voto que corresponde al
socio, sólo puede ejercerlo en beneficio de su calidad de socio y no de otro interés, aunque
.
]
sea propio, que es extraño a su participación en la entidad y opuesto al interés social. "
d) El artículo 268 Como contiene otra prohibición de voto, esta vez dirigida a los ]
administradores, quienes no pueden votar en asuntos relativos a la aprobación del balance,
estado de pérdidas y ganancias y en lo que se refiere a su propia responsabilidad.
]
Cl3. NULIDAD O INVALIDEZ DEL ACUERDO ]
Los actos jurídicos pueden ser perfectos o imperfectos, depende de si se ha cumplido
los requisitos legales para que estos tengan existencia o validez.
]
Los actos que devienen imperfectos pueden tener una de tres categorías: inexistente,
absolutamente nulos, o nulos enforma relativa.
]
La inexistencia se da cuando se omite una condición necesaria para que exista el acto
como tal, en tal caso lo único que hay es una especie de "tentativa de acto ", según lo
]
reconoce la doctrina, en un símil bastante afortunado, puede decirse que el acto nace muerto.
439
]
],
- - /. I ,·,' ..'·"' .. I ~~..I..,j loIlt- 101-11 ·,>lt~ ·".',--· 1-'" ~iot- -" __ ". ,., '1 ,ó .. ".~. ~~-_ I-'~".,w ,_,.¡¡ ~...¡¡L, .J, .•••.• I . - - . J I o "'I.IJI LO" , , ._ •
p.
i
I
, relativa. Resuelve en bloque las cuestiones que se propone solucionar: casos en queje
puede intentar una acción de nulidad, personas que pueden invocar la nulidad absoluta y:la
nulidad relativa, cuando procede la confirmación y la prescripción del acto nulo.étc... "
Desde luego que hay que distinguir entre la nulidady la inexistencia jurídica, así j' ~
tiene: Inexistencia es la sanción de los actos celebradas omitiendo cualquiera de ?ds.
requisitos que xige la ley para su existencia, como por ejemplo: el consemimiemo, el objeto,
la causa o las formalidades solemnes exigidas para la existencia del acto. i ' .-
b) Los actos nulos mientras no proceda declaración tienen plenos efectos; los actos,\
inexistentes no los producen jamás. .
e) Los' actos nulos admiten saneamiento por el transcurso del tiempo; los actos"
inexistentes no pueden sanearse nunca. .
h) El acto nulo es posible que se tenga por válido, pero dentro de ura forma~:
diferente, se puede citar como ejemplo el caso del artículo 1572 C:los actos:'
inexistentes no pueden valer de ninguna manera. ' ..
, .
Los diversos autores no se han puesto de acuerdo sobre si el' Código Civil'
salvadoreño acepta la teoría de la inexistencia..Los autores chilenos que comentan el Código·
de Chile, antecedente histórico del Código Civil salvadoreño, no han formulado opini6n
440 I
j
J
Líc. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ]
unánime, por el contrario, sus puntos de vista se hallan bastante divididos con fuertes
argumentos de cada lado. ]
El artículo 1552 C. da un concepto de nulidad absoluta: "La nulidad producida por
un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o ]
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en
consideración a la naturaleza de ellos.iy no a la calidad o estado delas personas que lo
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas". Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y ]
contratos de personas absolutamente incapaces".
y el mismo artículo dice que "Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad ]
relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato".
En la ciencia del derecho, la palabra nulidad se usa para nominar la absoluta. para
]
la nulidad relativa se ha escogido la palabra rescisión, aun cuando el Código Civil usa
indistintamente ambos términos para referirse a las dos e/ases de nulidades.
]
441
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Título Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares
La nulidadya sea absoluta o relativa debe ser declarada por el Juez para que produzco
efectos..
La nulidad sólo produce efectos entre las partes. dice el ilrlÍcvlo J561 C.
442
.J
Líe, JulioCésarMartinez, Textos Juridicos Universitarios ]
Hay que distinguir si se ha cumplido el contrato o no. Si no se ha cumplido por ninguna
de lar partes, la ejecución del mismo no puede pedirse, puesto que el contrato desaparece ]
jllstamente con las obligaciones inherentes al mismo. Art. 1438 No. 7 C. Si se ha cumplido el
contrato, se aplica el artículo J558 C.
]
La nulidad sea absoluta o relativa da accton reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales. Art. 1559 C.
]
En caso de nulidad hay dos acciones que pueden ejercerse, la primera se refiere a la
petición de nulidad del acto o contrato. La segunda es la acción reivindicatoria que está
regulada en el artículo 1559 C. La primera es personal para que se anule el acto o contrato; ]
y la segunda real para que el actual poseedor restituya la cosa que adquirió en virtud del
contrato o acto nulo.
]
En cuanto a la prescripción de las acciones de nulidadya que se trata aquí de acciones
de nulidad de los acuerdos de la Junta General de Accionistas, según el artículo 995, No, /l,
Com., , dichas acciones prescriben en un alío.
]
Hechas las anteriores digresiones se pasa a examinar con un poco más de detenimiento
el régimen de las nulidades dentro del Código de Comercio.
]
Este es uno de los temas que presenta mayores dificultades, pues como se ha dicho, el
legislador se remite a la legislación civil para regular los efectos y señala en el artículo 248
]
Como los casos de nulidad A través del cómodo expediente de esta remisión, el legislador
evitó el trabajo de reglamentar en forma detallada la nulidad de los acuerdos, con las
consecuencias del caso.
]
]
C. 16. NA TURAL¿7A JURÍDICA DE LA ACCION DE NULIDAD.
]
Para una mejor comprensión de la cuestión, se comienza con la siguiente aclaración:
La naturaleza jurídica de la nulidad del acuerdo emanado de la Junta General, es distinto del
de la nulidad del acto constitutivo de la sociedad. La acción de nulidad tiene un carácter ]
meramente declarativo, y la sentencia debe tener el mismo. La sentencia que recae en el
juicio de nulidad del acto de constitución es constitutiva porque una vez probada la nulidad.
debe procederse al nombramiento de los liquidadores con lo que se entra a la liquidación del ]
ente.
443
]
]
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
judicial que descubra la nulidad o validez del acuerdo. Esta sería una sentencia de m~!
declaración. .:~. ..
Las juntas pueden celebrarse de manera válida o no; 2. Los acuerdos deben tener ~l
mismo carácter; 3. Los que tome una Junta no válida pueden ser nulos o anulables según e
grado de invalidez de la Junta; y 4. Un acuerdo tomado por la Junta puede tener pleno
efectos aunque para tomarlo hayan concurrido votos inválidos pero con la salvedad de qu..
-tales votos no tengan el carácter de necesarios paraformar la mayoría. .
~ .:
En el Código de Comercio se dan dos acciones para atacar los acuerdos: 1) La acció";~,~ .~.
de nulidad para que se declare nuloO o inexistente ya sean a las Juntas o los acuerdos; y 2) La~'!t
acción de oposición o impugnación para que se decrete la invalidez de los acuerdos poro:;:~
sentencia de Juez. :t ;14:
.:1J'.
La nulidad está contemplada en el artículo 248 Como y la oposición está regulada en el:}
artículo 250. El artículo 250 ya ha sido transcrito; el 248 Com., literalmente dice: .
La acción de nulidad puede ser intentada por cualquier interesado, ya sea accionista, ft
administrador o auditor, aun por aquellos terceros que tengan ciertos derechos,' como' .
acciones en garantía o usufructo sobre las mismas y cualquiera que pruebe tener un interés.::
juridico que saldría perjudicado por el acuerdo n1l10. .~
-".-:
...:""
--
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.
444
]
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurfdicos Universitarios
]
e17. VALIDEZDEL voto.
En lo que toca a la validez del voto es otro problema que merece tratamiento aparte.
]
Desde luego que el voto es un acto jurídico, puede quedar sujeto a imperfecciones que lo
hagan nulo o inexistente, de conformidad a las normas del derecho civil que se aplican
supletoriamente.
]
La importancia del voto al tomar el acuerdo para deducir las consecuencias, se
. establece a través de la llamada prueba de resistencia, que no es otra cosa que la
]
determinación de si la omisión del voto viciado habría dado como resultado la imposibilidad
del acuerdo. ]
Un caso que se presta para mostrar en forma más gráfica esto del Yolo viciado, es el
del conflicto de intereses, cuando el derecho al voto haya sido ejercido por un accionista que ]
en una determinada operación tenga por cuenta propia o ajena un interés contrario al de la
sociedad Art. J67 Com., este acuerdo es anulable pero sólo en cuanto al voto viciado haya
f!ifluido paraf017lJi1T la mayoría legal. En ~nticas circunsumcias están los votos que hayan ]
sido emitidos por incapaces o sin el consentimiento del que vota, si se da el caso, de que
hayan influido para que se alcanzara la mayoría necesaria, a efecto de conseguir un acuerdo
válido. ]
Cuando el vicio recae sobre todo el voto de la mayorio no cabe hacerlo pasar por la
prueba de la resistencia, será anulable, a pedido de cualquier socio en interés de la entidad, ]
como en el caso del dolo ejercido sobre la masa de socios o por el error en que ha caido la
mayoría.
]
En resumen, puede decirse que en el caso de que sin el voto el acuerdo no se hubiere
logrado, las consecuencias resultantes de la nulidad o inexistencia, recaen sobre el acuerdo
tomado. ]
Ahora bien, si el voto no tiene relevancia porque aun sin él el acuerdo habría tomado
cuerpo, la validez del mismo se mantiene incólume. ]
]
C. J8 CASOS DE NULIDAD.
El número 1 del artículo 248 Com. ya transcrito, establece que serán nulos los ]
acuerdos tomados por la Junta General, cuando la sociedad carezca de capacidad legal para
adaptarlos, desde luego que no se contempla tal clase de actos dentro de su objeto o finalidad
social. ]
Cuando no se hace la convocatoria para la Junta General, la reunión se efectúa en
contravención a una norma especifica del SllSlratojurídico que regula la sociedad anónima. ]
445 ]
]
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
El número ID de la misma disposición legal habla del acuerdo- que tenga objeto ilícito... .
imposible o contrario a las buenas costumbre. ' ;-'l~1f
:~~
Para saber cuándo habrá objeto ilícito. imposible o contrario a las buenas costumbres,i1:
es necesario examinar cuándo se entenderá que hay imposibilidad o ilicitud del objeto. Este 'J~:,
concepto debe extraerse de la doarina del acto juridico que se refiere al mismo tema cutmdói}~:
habla de los contratos. El artículo 1332 e, dice que el objeto debe ser física y moralmente ~:'
I • ''''',
.v
posible. . La imposibilidad puede en consecuencia ser física o moral, el inciso 4 11 del artícu/~i;::'
1332 C. aclara: "Es flsicameme imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente ~t
.imposible el que es prohibido por las leyes. o contrario a las buenas costumbres o al orden ~.~'
público".Según renombrada doctrina, la ilicitud del acuerdo tiene que ver más con la CtlIISQ~.:~·
del mismo. pues la ley se refiere a la causa para declararlos nulos. En CIIQ1Ito al conrenido de:
los acuerdos que puede contrariar normas imperativas, la moral o el orden público, desde el .'.
mismo instante en que se toman hay violaci6n de la ley, por lo que serían nulos por
transgredir una norma, por ejemplo, los que se refieren al tráfico de drogas prohibidtu, de·.··'
materias dañinas a la salud, etcétera.
La ilicitud debe aparecer en la agenda de la sesión, pues sino habría lugar a la acción , "
de oposición por no concordar el acuerdo con la agenda correspondiente, el cual seria un .Ó.' ¡
vicio en la constitución del órgano social, mas no de la voluntad de la Junta.
El mímero IV del artículo 248 en comento, habla de que serán nulos los acuerdos cuyo
contenido viole disposiciones dictadas exclusiva o principalmente para la protección de los
acreedores de la sociedad, o en atención al interés público.
Este numeral no da mérito para mayores comen/arios, pero si es fácil comprender que
hay una manifiesta voluntad del legislador de proteger a los acreedores y al público que
entra en relaciones on la sociedad; precismftenle por la naturaleza de los negocios .
mercantiles, en los cuales debe estar en situación preponderante la buena fe,! pues la
realización del tráfico en masa requiere una J80lección eficaz de la misma y de la seguridad
del mencionado tráfico.
Los acuerdos que vulneran los derechos de los accionistas son nulos. Art. J69 y J70,
ambos del Código de Comercio.
'¡
Caben considerarse incluidos en esea categoria los acuerdos referidos porque son '
violadores de la ley, perjudican los llamados derechos individuales de los accionistas de los "
que solamen/e ellos son los tilulares. Se deben considerar inderogables aunque la 'violación ..::"
..J
no haya afectado a la sociedad. Puede estimarse en el criterio de algunos autores, [que aquí ,;j.
lo que hay es una nulidad relativa; porque se refiere a la violación de un interés particular.
446
:;~.
,
-.j,. "
J I
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Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
]
C.19. CASOS DE OPOSICIÓN.
La oposición puede darse en dos casos: l. cuando haya violación a un precepto legal; ]
y 2. cuando haya violación a una estipulación del pacto social.
El artículo 250 Como (ya transcrito) dice que corresponde el ejercicio de esta acción a ]
todos los accionistas aun a los de 'Voto limitado. Tal disposición dice:
]
No obstante lo dicho anteriormente. esta facultad del accionista tiene ciertas
limitaciones enumeradas en la misma disposición citada, pues el ejercicio de la acción no
]
compete a los que hubieren asistido a la Juma impugnada o votada a favor del acuerdo o de
los acuerdos tomados en la misma, pues con estas actitudes se presume que han renunciado a
utilizr la acción, que es potestativa de los accionistas.
]
Es condición necesaria, para que se pueda ejercer la acción, que se acompañen a la
demanda los títulos de las acciones que los opositores representen, así probarán su interés
]
procesal.
Las demandas se dirigen contra la sociedad que estará representada por las perSOnD.t
quienes corresponda, pero en caso de que éstas fueren actores, corresponderi~.·
representación a un curador especial que designará el Juez.
El problema que podría presentarse sin que existiera el segundo inciso del artícu/~"'
. citado, es el de la inoponibilidad al tercero de los vicios que afectan el acuerdo social, pero,'
el Código de Comercio resuelve dicha situación con esta regla. .~
Se aplica la llamada teoría de la confiDIIZQ que no significa que la apariencia posea~~ '!'
valor absoluto sino que se protege la buena fe. El tercero está protegido por la ley siemprl"
que haya demostrado diligencia iriformándose bien antes de contratur:
Se puede encontrar en los artículos 750 Y 751 e, las normas que sirven de directrices.
sobre la buena fe, pues este principio ha obtenido categoría de esencial para el derecho, e.
indispensable para actuar y quien lo hace de bueno fe, confiando en las aparitncias aje1lDl
merece toda la protección de la ley. La justicia no puede desamparar a los terceros que hon
adquirido derechos a través de un acuerdo nulo o con vicios. .-:',-
'/
. ':F
.. ~ .
SECCION UD"
ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN
(Arts. 254-281)
D.1.
J
]
Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
]
La administración es uno de los principales órganos de la sociedad anónima. Las
facultades de dirección y de representación están a cargo de ella. Es quizá el órgano de más
relevancia dentro de la sociedad. Su actividad es indispensable para que se ejecuten a
]
cabalidad los acuerdos de la Junta General. Por el hecho de poseer una serie de datos y
cifras que escapan a los accionistas y que se refieren a la marcha de los negocios sociales, la
administración está en mayor capacidad que la Junta General de manejar la empresa con
]
eficiencia. Es quien contrata al personal técnico como al resto del mismo; trata con las
distintas personas que se relacionan con la empresa. etc. Sobre todo esta actividad se ]
despliega la labor de vigilancia del órgano de control y de 10$ socios, pues aun cuando éstos
puedan obtener información que le permita conocer de mejor manera el rumbo que llevan los
negocios sociales, la verdad es que no 10 hacen con la debidafrecuencia. ]
Es así como el administrador único o la Juma Directiva. debe al.fina1 de cada ejercicio
practicar un balance y estado de pérdidas y ganancias, los cuales se acompañarán de una ]
memoria anual de labores, como una especie de rendición de cuentas de su gestión que
deberá someterse a la consideración de la Juma General para su aprobación o rechazo.
]
El Código de Comercio considera en articulado completamente aparte el órgano
administrativo, diferenciándolo de la Junta General y del órgano de vigilancia. .
]
Por el hecho de haberse estructurado la administración en laforma actual dentro de /a
ley, se tiene una mejor posición para catalogarla y circunscribirla como órgano social.
Puede decirse que es un agregado necesario de la Junta General, que es el órgano supremo, ]
llamado legislativo, entre tanto la Junta Directiva desempeña labores de administración y
representación, Arts. 220, 254 Y 260 Como La Junta Directiva o el único administrador
forman parte del organismo social, que ejerce su voluntad a trmrés de la ordenación de su ]
propia actividad. entonces se tendrá la Junta General como órgano de decisión, a la Junta
Directiva como órgano de gestión y representación y, al Auditor y al Consejo de Vigilancia
en su caso, como órgano de control; la reunión de todos el10J constituyen la sociedad ]
anónima; además hay que considerar que por la naturaleza de la sociedad anónima es que
debe haber diferencia entre la propiedad de la entidad y la dirección de la misma.
]
Con las nuevas bases teóricas y doctrinarias del Código de Comercio, es dable
considerar que la Junta Directiva o el administrador único no son mandatarios en el
concepto civilista. puede asumirse qJM! la relación entre los administradores y /a sociedad es ]
de representación y de prestación de ciertos servicios; esta posición se refuerza si se
considera que aun cuando los administradores son nombrados por la Juma General, tienen
poderes propios derivados de su función y que la ley les atribu)'e, así: negarse a ejecutar
]
acuerdos notoriamente ilegales. Por otra parte. el Código de Comercio no los califica como
mandatarios y sí hace una referencia al mandato en el artículo 275 No. JI, no es, que se
refiera al mandato civil, sino que da una pauta a seguir para el debido ejercicio de su función
]
y los deberes que les imponen la ley y el pacto social.
449 ]
]
' •. ,.J ,u,_ .•• ~ ~I.".",~","""~.I."""IMi,,"mllloljj., LII~"""jll..IJ,"j·, •• 1, , ".,.
TítuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
la JunIo General, con facultades para efectuar los actos necesarios de gestión, el
representación de la sociedad que asumen responsabilidad solidaria por su actuación e'
violación de las obligaciones 'lue les señala la ley y la escritura de constitución. .
>~J.
JO. Es un órgano colegiado. El artículo 254 Com. habla de que la administración del
sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. Pero puede haber un administrador.,..,.?
único. por lo que el elemento de cuerpo colegiado no es esencial en la definición dada .al:f;:
.t.:
principio. El artículo 254, dice literalmente: .i~
:~. ..
2". Organo indispensable para la vida social, de tal modo que la Junta General debe .
nombrar a los administradores para que la sociedad funcione, de lo contrario la ronseCJlCión
de sufinalidad se tornaría imposible y de conformidod al artículo 187 no. 11podría ser causa
de disolución de la sociedad. . .'~
3°. Permanente, así debe ser, a diferencia de la Junta General que se "reúne para tomar .
los acuerdos necesarios sólo en las fechas que señala la ley, el pacto social o la mismajunla,
La administración es continua. sin interrupción. La base para esta aseveración se encuentra;
en lo que disponen los artículos 255, 264, 265Y 266, lodos Com. Tales disposiciones dicen:
4°. El artículo 254 dice que los directores, pueden ser o no accionistas, porque en la
sociedad anónima el elemento de co1ifianza que figura en las sociedad de personas 110 tiene
esa relevancia,
5". El mismo artículo 254 Como señala que la Junta General nombra a los directores y .
el artículo 223 No. 11 que loca la .hurta General Ordinaria nombrar a los administradores. El
periodo de duración del cargo no puede ser mayor de cinco años. Art. 255 Como Esta último
disposición dice textualmente:
Los directore.' ejerceN" sus cargos por tiempo fijo, SlÚVO revocación
aco_da por ,. j . . . gmerDI; el p/IIzp • ejerricio ~Ñ tlde""¡"" por el
¡HIelO s«~ no pudklldo se, -..ytH' « cbu:o IlIIos. A ~•• de qlle existtl
JNICIO expreso DI COIftrtu'io, los 4irft:tora ~1'tÚI JYdegibln.
6~ Organo dispuesto para realizar los actos de gestión necesarios. Desde luego que la '..
Jum« Directiva ¡mede estar fo1"lllfl/la por 110 trcionisttu. ello 110 quiere decir que sea extraña ."
a la sociedad, sino que es un elemento de ella y es por esto que debe realizar la gestión)'
necesaria a la vida sociDI ya/a consecución de SIl objeto. La gestión se refiere a fas aspeCIOS,:?
internos de la entidad, del' giro ordinario, como las convocatorias a Juntas Generales•.~::
fo17l'llJCión • inventarios. balances. estados de pérdidos Y gcuumcius..
450
· .
',.
i
J
]
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios ]
70. Organo de representación de la sociedad. El artículo 260 Como manda que la
representación judicial y extrajudicial de la sociedad corresponde al directos único y al
]
presidente de la Junta Directiva. La representación atañe a la parte externa del hacer de la
sociedad, ,la cual se ejerce efectuando las operaciones a que destina su capital y le señalan su
objeto.
]
80. Que asuma responsabilidad solidaria por su actuación con violación de la ley o el
pacto SOCial. El artículo 276 Como dice que los directores son.responsables solidariamente.
]
La responsabilidad tiene una calidad extracontractual que deviene de no conservar el haber
social incólume, en pe/juicio de los acreedores y terceros interesados. La disposición citada
expresa textualmente:
]
Los directores son solidariamente responsables por su administracián, con
las siguientes excepciones:
]
1. En los casos de la delegación de sus funciones, siempre que por parte de
los delegantes no hubiere dolo o culpa gral'e, al no impedir los actos u
omisiones perjudiciales..
]
11 Cuando se trate de actos de directores delegados, cuyas funciones se
hayan determinado en el pacto social o hubieren sido aprobados por la ]
asamblea generaL
]
D.2. NOMBRAMIENTO DE LOS ADMINISTRADORES.
]
Aunque la ley no lo dice, se supone que el nombramiento de los directores y del director
único debe ser aceptado para que surta plenos efectos. No es que a través de la aceptación se
perfeccione WI contrato puesto que el nombramiento es UI1 acto unilateral. La aceptación ]
podría ser expresa o tácita: será expresa cuando se consigne en el acta o hay una
comunicación por escrito del nombrado; y será tácita cuando se empieza a desempeñar el
cargo sin ninguna manifestación. El nombramiento deberá registrarse en el respectivo ]
Registro de Comercio. Art. 458 y 465 No. 11 Como
Según el artículo 257 Com., para ser director o administrador es preciso tener Id ]
capacidad necesaria para el ejercicio del comercio y no estar comprendido entre las
prohibiciones e incompatibilidades que el Código de Comercio establece para tal ejercicio.
]
La Juma General puede revocar el nombramiento de los directores en cualquier
tiempo. Artículo 255 Como El que la citada disposición mencione la revocación del cargo.
puede interpretarse en el sentido de que el nombramiento implica un mandato, pero se debe ]
de recordar que aun cuandose trata de una representación orgánica la confianza del órgano
es un equivalente a la revocación del mandato. La Junta General puede revocar el
nombramiento de los directores cuando a consecuencia de determinados actos en perjuicio ]
de la entidad hayan dejado de merecer confianza, Esta revocación debe inscribirse en el
Registro de Comercio. Articulos 465 y -175 Como
451
,
J
..
c.,' . Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
~~
El artículo 261 Como faculta a la Junta Directiva para que de conformidad al pa~'to
social pueda delegar sus funciones de administración en uno de sus directores o:,}"
comisiones formadas por los mismos. Ahora bien, se cree que hay algunas atribuciones{ji¡; .
no pueden delegarse como: a) la que señala el artículo 283 Como que se refiere !i'1a F
elaboración del balance y estado de pérdidas y ganancias, que es a cargo del administrador :
... único o de la Junta Direc~va: b) .l~ que se ~efieren al ~lI1~ento de ~apital. Art. 17) Com.•~ 'tJ.¡~ .
la que se refiere a la disminucián de capital por pérdidas. Artlculos 37 y 186 Como E/:t'
artículo 261 Com., dice: .. ,..zi
Si et pacto social lo autoriza, la junta directiva puede delegar sus facultades 'l.t:E
'•.':;t
de administración o representación en uno de los directores o en comisiones
que designe de entre sus miembros, quienes deben ajustarse a l'as
instrucciones que reciban y dar periódicamente cuenta de su gestión.
'-.!};" .
. .~:~
Aunque ya se dijo, cabe recalcar que la Junta General puede nombrar uTí'"
administrador único, lo que acontece en entidades de poco capital. Queda este administrador .:'
sujeto en cuanto se refiere a sus facultades y responsabilidades a las mismas prescripciones
que rigen la actuación de la Junta Directiva. este nombramiento también puede ser revocado.
por la Junta General. Art. 254 Como
Otro punto que tiene especial interés es el hecho de que según el articulo 255 Como los
directores son reelegibles. ¡
Por otra parte hay que considerar que puede ser administrador otra sociedad
El artículo 259 Com., establece en la primera parte del inciso primero. lo siguiente:
~52
.1
J
Líe. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios J
De /0 dicho en esa parte del artículo en comento se desprende que la garantía es a
favor de la sociedad, ya que la redacción del inciso mencionado termina así: ]
Para asegurar las responsabilidades que pudieren contraer en el desempeño
de su cargo. . ]
¿Qué pasa si los directores no otorgan la garantía? Es de suponer que el pacto social
debería fijar un plazo dentro del cual se deberá rendir la caución, o de lo contrario, se tendrá ]
por revocado el nombramiento. Actuarán así las cláusulas del pacto social como una especie
de condición resolutoria que surge como consecuencia del nombramiento.
]
El inciso 2 0 del mismo artículo 259, dice:
453
]
]
L._ .......,. . 1<6.0 ......... ~.,oI. •• , ..... J' ".. 1.& ,.~ ,,1 ,.,_~.lo ..... , .............. ¡¡¿.••~ ..1 ,.I .."., • •. . -......,..,•• ll.Ill ... IhL "iA& JJ. Jo, ] ....... 1.1.... & ....., l·, .• 1" •. .& ..... ü-I.U L'
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Cuando los directores sean tres o más, el pacto social determinará los
derechos que correspondan a la minoría en su designación; pero, en todo
caso, la que represente por lo menos un veinticinco por ciento del capital
social presente, nombrará un tercio de los directores, los cuales ocuparán los
últimos lugares en la directiva, a menos que la escritura social consigne
mayores derechos para las minorías.
Sólo podrá revocarse el nombramiento del director o directores designados
por las minorias con el consentimiento unánime de éstas.
:,~{
El artículo 264 establece una regla de suma importancia: ·la obligación de elegir unTt
número de suplentes de los directores de la sociedad, para cuando existan vacantes en lá":;
directiva ya sean temporales o definitivas. La disposicion dice: .~~;
454
J
j
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios j
Es natural que se disponga tal cosa, desde luego que la administración de la sociedad
es de primordial importancia para la buena marcha de la empresa; y es de imperiosa ]
necesidad la continuidad de los actos de gestión y representación.
Todos los directores están obligados a concurrir a las juntas que efectúe la directiva. ]
pues de lo contrario no estará actuando tal como lo ordena el articulo Y'¡ 1, que dice que las
455
]
]
... L"J~.""., •." ' H . _.•UIJ., ~Id"",.
TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
El artículo 258 Como dispone que la junta directiva celebrara una sesión válida con la
asistencia de la mayoría de sus miembros y tomará sus resoluciones por mayoría de votos de
los presentes.
El inciso segundo del artículo 269 Como regula /0 que puede llamarse conflicto de ':
intereses entre los administradores y la sociedad, y da como regla conducente para aplicar a '
esta particular situación el artículo 167 Com.. que habla de una situación similar! en el caso
del accionista con intereses contrarios. .
En los casos en que existe una Junta Directiva y ésta no puede realizar su labor con la.
debida diligencia y continuidad que requieran las operaciones, bastante numerosa, de la
sociedad anónima, usualmente para dfescargar el trabajo de los administradores, se
constituye un órgano de dirección, con personal menor que el de administración y bajo la .•
.~;::
tutela de aquél, () bien se nombra una sola persona como gerente que tendría en .""lIS manos la f :
labor cotidiana. Este tipo de nombramiento tiene como fundamento, el hecho. de que un '~.
organismo colegiado no puede estar reunido permanentemente para resolver todos los '.~
problemas que conllevan las funciones de gestión y representación. Jurldicamente pueden !!
considerarse en la misma posición que los administradores, por lo que hay que remitirse a lo ':1
._.
J 456 I
J
J
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
Del artículo 270 al 274, el Código de Comercio regula el nombramiento, atribuciones y
demás pormenores en relación con e/los. Tales disposiciones dicen: ]
270. La junta directiva o el administrador único podrá nombrar uno o
varios gerentes generales o especiales, sean o no, accionistas o miembros ]
dela misma junta directiva, Igual facultad tendrá la junta general, cuando el
pacto social así lo disponga.
Los nombramientos de los gerentes podrán ser revocados en cualquier ]
tiempo por el mismo órgano social que los nombró.
271. Los gerentes tendrán las atribuciones que se les confieran y, dentro de ]
ellas, gozarán de las más ampliasfacultades de representación y ejecución.
Si no se expresan las atribuciones de los gerentes, éstos tendrán las de un
factor. (Art. 365 Com.) ]
272. Los administradores y los gerentes podrán, dentro (le sus respectivas
facultades, conferir poderes en nombre de la sociedad, sin perjuicio de lo que
]
el pacto social disponga al respecto. Los apoderados, cuando tengan
facultades administrativas, deberán reunir los requisitos necesarios para
ejercer el comercio.
]
273. El cargo de gerente es personal y no puede desempeñarse por medio de
apoderado; su ejercicio requiere que la persona nombrada reúna los
]
requisitos necesarios para ser comerciante y que rinda la garantía que señale
el pacto social o la que le exija la junta directiva o la junta general, caso que
lo juzguen oportuno.
]
274. Aunque el gerente haya sido designado por la junta general o con
arreglo al pacto social, corresponde a los administradores la dirección y
]
vigilancia de su gestión, y responderán de los daños que la actuación del
gerente ocasione a la sociedad, si faltaren con dolo o culpa a estos deberes. ]
Los gerentes son personas que están encargadas de representar a la sociedad, de
administrarla dentro de ciertos límites y de hacer que se cumplan los acuerdos que toman los
árganos sociales. La credencial que acredite a los gerentes dehe inscribirse en el Registro de
]
Comercio. Art. -165 No. JI.
]
D.4. GESnON ADA1lNISTRA nVA. ]
La junta general por su propia naturaleza no es el órgano adecuado para llevar la
gestión administrativa de la sociedad. Su hacer es demasiado lento, para /legar a un acuerdo
se requiere de numerosos trámites y formalidades, que si se quisiera realizar con rapidez 1111
]
457
]
]
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
"\;i',,~
acto provechoso a la entidad sería inútil, puesto que el momento oportuno habría pasado a¡;~tj,
llegar el acuerdo. Lajunta directiva es la indicada para realizar a cabalidad talfunción. ';~i~'
"~"."'.
·1:t?!~·
Aparte de que la Junta Directiva debe actuar dentro del marco indicado. su función
primordial tiene otras fases de suma importancia:
20. Administrar.
Se hace notar que son dos caras bien diferentes: como se llega a formar la voluntad de ;
la Directiva; y el modo en que esta voluntad trasciende al exterior. El artículo 269 Como dice,':'
que el pacto social determinará la forma de convocatoria de la Junta Directiva, el lugar y la :¡
j 45~
J
]
Los acuerdos tomados deberán registrarse en acta que se asentará en un libro, Art. 269 ]
Com.; esto es necesario para que exista prueba dela misma, aunque según los autores no es
requisito indispensable de su existencia.
]
De conformidad con el artículo 277 Como si uno o varios de los directores no están
conformes con un acuerdo y pretenden librar su responsabilidad, deberán pedir que se haga
constar tal circunstancia en el acta de la sesión, o manifestarlo por escrito dentro de tres dias
]
de (al resolución. cuando no hubieran concurrido a la sesión respectiva: Tal disposición
dice:
]
No será responsable el director que haga constar su inconformidad en el acta
de la sesión en que se haya deliberado y resuelto el acto de que se trate; o la
manifieste por escrito dentro de tres días de haber tenido conocimiento de tal
]
resolución, cuando no hubiere concurrido a la sesión respectiva:
El articulo 275 Como da ciertas reglas que se refieren a las prohibiciones impuestas u
]
los administradores y gerentes para realizar determinadas actividades.
El numeral primero se refiere a que no podrán aplicar lo,' fondos comunes a S1l.\
]
negocios particulares y usar en éstos la firma social.
El aplicar fondos ajenos a negocios propios linda en los terrenos del campo penal. por
]
lo que el administrador o gerente quedarían sujetos a la responsabilidad consiguiente.
El numeral segundo prohibe hacer por cuenta dela sociedad operaciones de índole
]
diferente de la finalidad social; tales actos dice el articulo. se considerarán como VIOlación
expresa del mandato. ]
459
]
I
-¡
Los actos que ejecuta la sociedad, a través de sus órganos. la obligan; pero si éstoi-~";
escapan a la esfera de su finalidad social. serán nulos. puesto que carece de capacidad para",
efectuar/os, y de conformidad a las reglas generales sobre la materia que establece el Código_:;·
Civil. carecen de validez. . ;te
El numeral tercero contiene una disposición que trata de algo sumamente importante.>
como es el conflicto de intereses entre la sociedad y el administrador o gerente, el cual :
presenta matices similares al que hay entre el accionista y la sociedad
Un comentario parecido podría hacerse en lo que atañe al numeral cuarto del artículo
en comento. Se añade que tales actos los podrá realizar el administrador o gerente cuando
haya obtenido autorización especial y expresa de la Junta General para la operación.
El inciso 2° del numeral IV del mimo artículo 275 Como contiene una prohibición que
debe considerarse innecesaria, pues se refiere a que si la sociedad es bancaria; 'pues este
tipo de sociedades tiene su regulación especial (Ley de Bancos) aplicada a instituciones
bancarias, de seguros, de ahorro, y en general, de cualquier tipo de las que trqbajan con
dinero del público,
j 460
]
]
Titulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
"
de responsabilidad, son un trasunto de las reglas del mandato, es más, no obstante qu.e.",:&
considere a los administradores como representantes de las sociedades y no co'.'
mandatarios, es factible aplicar las reglas del referido contrato para establecer,':l
responsabilidad. ,"
Pero si se elimina la figura del mandato, y con las nuevas bases teóricas de....':,
legislación salvadoreña se parte de la concepción organicista, al tomar como base,~,¡Z
responsabllidad contractual que se deriva del mandato es tarea completamente tnaficiosa., ." .
--~
La Junta General debe actuar con la mira puesta en el bien de la sociedad y con apego....
a la regulación que contiene el pacto social, los estatutos y la ley, la cual es de cumplimiento.
ineludible. En caso de que los administradores observen conducta negligente que perjudiq~iJ.
o contrarie los intereses de la sociedad o viole las normas legales que les fijan facultade{y
obligaciones con menoscabo del patrimonio social, deben responder ante la misma y tercero.,
dañados. ' ,:.~,
.
-r-
,
Si se conviene que la responsabilidad de los administradores les viene de su condícién
de órganos de la sociedad, o sea responsabilidad orgánica, entonces no cabe más que ap/i :-'
el artículo 1308 e, que habla de la fuente de las obligaciones y como ésta, en particular)'
deriva de actos o hechos jurídicos de un órgano social, su fuente es la ley. "
j 462 . I
j
]
Lic. Julio CésarMartinez. Textos Jurídicos Universitarios
]
Los administradores actúan como comerciantes frente a su negocio, no obstante que la
sociedad es la persona que ejecuta estos actos mercantiles. Su gestión debe ser ordenada y
]
prudente, tanto dentro del seno de la directiva o aquel caso en que se ha nombrado a un solo
administrador o la directiva lo ha delegado para determinadas funciones. Al administrar los
intereses ajenos, debe extremarse la diligencia en el actuar, cumpliendo fielmente,
]
defendiendo a la entidad y dejando de lado los intereses personales.
]
J -:
.-
I : -." ..
;.'J'~~-
/."
.. Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
;.'
Nátese que los administradores no responden más que de la culpa grave, pues nadie
aceptaría esos cargos ante la posibilidad de verse sometido a juicio por falta de diligenctds
leves. (;'-Co
Los directores son responsables por acción u omisión ya que deben cumplir con';' _
obligaciones con la debida diligencia. Su responsabilidad es solidaria, tiene tres fases'\b :"10'
aspectos. .;<
e) Con los accionistas o los terceros que ha sufrido daño como consecuencia de:Zll,.,
actos o hechos culpables de los administradores.
Conviene aquí hacer ver que los administradores, al menos teóricamente, pueden 11eg~
a tener una especie de culpa por su negligencia en la vigilancia de los negocios sociales.
puesto que éste es uno de sus deberes primordiales. Y esta es una exigencia que Vd'~~
concordancia con la disciplina a que se encuentran sometidas las sociedades anónimas, de}o
contrario, el ser director implicaría una posición de privilegio, pero, la regla no debe ser t.:
rígida que impida el que personas verdaderamente capaces opten a tales cargos debido'!
temor de incurrir en esa clase de culpa.:~:
Para que se rompa esta regla establecida por el artículo comentado, el mismo artiá
establece Jas excepciones: ; .,~-
I
I
t' •.
1~ En caso de delegación de sus funciones, siempre que por parte de los deZkgantii.
hubiere dolo o culpa grave al no impedir los actos u omisiones particulares. I ,'1
J
J
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
El articulo 277 Como (transcrito) hace también una salvedad sobre la solidaridad ]
dentro de la responsabilidad de los administradores, al establecer que, no será responsable
el directo)" que haga constar su inconformidad en el acta de la sesión en que se haya
deliberado y resuelto el acto de que se trate; o lo manifieste por escrito dentro de tres días de ]
haber tenido conocimiento de tal resolución cuando no hubiere a la sesión respectiva. El que
desee librarse de la responsabilidad solidaria debe probar su inculpabilidad en el acto
impugnado.
] l
En relación a la responsabilidad de los administradores debe tenerse presente el
problema, de si son válidos los convenios por los cuales los directores quedan liberados de
]
toda responsabilidadfrente a la sociedad y los accionistas. En cuanto a terceros no puede ni
siquiera concebirse, a menos que precediera igual convenio con el tercero, lo cual es
improboble aunque no imposible.
]
En doctrina se discute si tiene valor o no que la sociedad renuncie por anticipado a la
acción de responsabilidad. La negativa se impone en la mayoría o los que contratan con la
]
sociedad, además de los accionistas y los acreedores.
miembros no asistieran a las sesiones con el objeto de evadir así su responsabilidad. '.á
':{,i
Pero luego de esta serie de consideraciones queda en pie todavía la cuestión de (:9 ',~
deben responder los administradores que concurrieron a lo acordado y no salvaron su 'vi'
Legislaciones como la alemana y la italiana prescriben que los administradores responder , ..t.~
Pero hay que considerar esta regla de solidaridad en su justo sentido, debe tener1- y ..,
presente que la responsabilidad recae en todo caso sobre alguien en particular, y como. 19
responsabilidad en este dado caso deviene de la culpa, al faltar ésta no puede hablarse.\d.B
que haya solidaridad, Por ello cuando se habla de responsabilidad solidaria, debe entendeis
que los que responden de esta manera son los culpables y de ahí que pueda dirigirse)a
acción que corresponde en contra de cualquiera de el/os. ,~ J
,'hl
Los autores señalan que hay que distinguir entre la solidaridad tanto en la culpa ca '.',.'
en ,la indemnización del daño inferido. Por la primera se entiende que todos lo~ .
administradores son culpables, debiendo cada uno de el/os demostrar su inocencía. Por ~f!" .,..,
segunda se facilita al reclamar a cualquiera de los administradores el daño en todaA~',
arenswn .
466
,J
11
Se pasa a examinar en qué forma deberá pagarse el daño inferido. . Aquí el problema
es más que todo sobre qué criterio adoptará el legislador para el mismo. Si se remite a la
legislación común, tendrá que regirse por las reglas del Código Civil, desde el momento que
J
la mayoría de los cuerpos de leyes mercantiles de El Salvador, dejan al derecho común la
resolución de lo referente a esta materia. Si se pronuncia porque la responsabilidad sea ]
solidaria, pues podrá exigirse la responsabilidad de cualquiera de los administradores; si no
así no puede reclamarse más que a prorrata del daño causado.
]
D.6. A ccios DE RESPONSABILIDAD. ]
Desde luego que el patrimonio social es el dañado, la entidad es la que puede ejercer la
acción de responsabilidad. Es la Junta General quien decide sobre como ha de ejercerse la ]
acción. Sólo este órgano puede decidir sobre incoarla, transarla, renunciar a el/a en
cualquier tiempo o desistir de la misma. Pero ¿y los socios? También éstos tienen facultad en
determinadas circunstancias y subsidiariamente de demandar la responsabilidad de los ]
administradores. Se comprende que esto sea así porque en definitiva quienes soportan el
daño son los socios.
]
Los accionistas reunidos en Junta General son los que deciden exigir la
responsabilidad a los administradores y ellos pueden decidir sobre este asunto aunque no ] I
I ;'·'r..,
Se debe hacer énfasis en que por el hecho de que la Junta General aprueba la ges{i.
de los administradores, no significa que releva de toda culpa a los administradores. Para que
esto sucediera es necesario que la Junta acuerde expresamente tal caso. ..
Es obvio que cuando se dice que la sociedad podrá transar o desistir de la demanda,
sobre el supuesto de que ya se inició la acción correspondiente.
Por razones de índole práctica las legislaciones han concedido a los socios la /acultdíli
de poder deducir responsabilidades a los administradores, y se dice de índole prácticá,lrt.
porque en doctrina los autores no justifican este tipo de medida. .,:''¡::
..... , ".~~
Como la acción que puedan incoar los ;ocios persigue el mismo fin 'que el de ~4'1i
sociedad, debe tomarse presente lo siguiente: las dos acciones no deben iniciarse juntamente,'·~;:.·
la de los accionistas tiene un carácter subsidiario. De hacerse así podría darse el caso de q~:e1Ji
surgieran sentencias contradictorias con las consiguientes complicaciones.)~~;~:
....~
Se acostumbra no conceder esta acción a un solo accionista sino a un grupo de ellos,;'t
que representen un determinado monto de capital social, pues de lo contrario podría.
introducirse al caos en la sociedad, desde luego que socios inescrupulosos pueden hacer uso
de este expediente para presionar a favor de sus intereses.
También se señala un plazo dentro del cual pueden accionar los socios, una especie de!
prescripción contada a partir del momento en que se adoptó el acuerdo ordenando o no la "'~
exigencia de responsabilidad. .' . . ;~
··J:fW.i.
._. +J",f.'~";-;
I
468
j
\
J \
J
1]
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
]
D.6.2. ACCION DE RESPONSBILIDAD INICIADA
POR LOS ACREEDORES.
]
Esta acción se incoa con el mismo fin: reparar el daño sufrido en el patrimonio de la
entidad. La facultad que se le concede a los acreedores proviene de que si la sociedad sale
dañada por la conducta culpable de los administradores, su patrimonio sufre mengua y de ]
consecuencia lo sufre la garantía de los acreedores. Pero esta acción debe reducirse a los
límites estrictamente necesarios que marque el daño social. De lo contrario pueden haber
abusos. Debe llenar los requisitos siguientes: 1°. Que pretenda la reclamación del daño ]
inferido a la entidad, ejercida por los acreedores pero a nombre de la sociedad. 2°. Que la
acción no haya sido intentada por la misma sociedad o sus socios. 3°. Que el acuerdo
generador de la responsabilidad amenace verdaderamente al patrimonio de la sociedad, pues
]
siendo ésta la garantía de los acreedores y no respondiendo los socios personalmente por las
deudas sociales, el perjuicio que caería sobre los acreedores, salta a la vista.
]
No basta que el patrimonio social haya disminuido a una cuantía que no cubra los
créditos. Muchas leyes siguen esta pauta, facultando a los acreedores para que exijan de los
udministr; '0rr . .oles la parte que la sociedad no puede satisfacerles.
T,
]
t.
T,OS distú,¡o;.idigos señalan un tiempo para la prescripción de estas acciones, aunque
otros que guardan silencio debiendo remitirse a las normas del derecho común.
]
Aquí hay que considerar algo que presenta visos de problema: si la conducta del
administrador daña el patrimonio de terceros o de los socios, se aplica el principio de que lo
]
que es hecho por un órgano de la sociedad se entiende hecho por ella. Entonces la sociedad
seria la responsable ante terceros, pero una vez satisfecho el tercero o socio, la sociedad
puede dirigirse contra el administrador para reintegrarse lo que pagó por causa de su culpa;
]
pero se observa que esto no se refiere propiamente a la acción de responsabilidad iniciada
por los socios o terceros contra los administradores, sino en contra de la sociedad ]
Lo que da derecho a los socios o terceros para demandar al administrador culpable, es
un hecho que afecte directamente sus derechos y afecte el patrimonio de los terceros. ]
La naturaleza jurídica de esta clase de acción presenta ciertas dificultades: renace el
problema de investigar si se trata de una obligación contractual o extracontractual. Pero ]
469
]
, "
¡ "
w Título Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares
como antes se dijo, eso carece de importancia práctica, pues lo que define en su verdadeip
sentido la responsabilidad contractual no es la existencia de un convenio entre las part~s.
sino más bien el que haya una obligación anterior. Aunque puede decirse que cuando s;
'violen los derechos de los accionistas, contenidos en la ley o en el pacto social, existía uii~
obligación del administrador de respetar tales derechos, consecuentemente: la obligaci6ir
nacerá del contrato. Pero si la conducta ha sido ilícita perjudicando a un tercero que ko tien.e
ningún vínculo jurídico con los administradores, la responsabilidad indudablemente ~s
extracontractual.~'/~,
. "!
.:...
Dos son [os elementos que configuran esta responsabilidad: 1 ~ La conducta def
administrador ha de ser culposa, pero de una culpa en su grado de malicia, abuso de.
facultades o negligencia grave. 2°. Que los intereses del demandante salgan directamente]
afectados por la conducta culposa. .
El ordinal Il del artículo 995 Como señala los plazos de prescripción de la acción de,
responsabilidad de los administradores, el cual será de un año. La prescripción empezarl1."a~~~.
correr desde lafecha del acto que causó el daño culposo. .'::,15~;'
, "~;4; :
La acción que incoa la sociedad para reclamar la responsabilidad a los\~ .~.
administradores será como consecuencia de un acuerdo de la Junta General. Art. 279 Como ;"~; ,~
Ahí mismo se designará la persona que haya de ejercer la acción correspondiente., Es~a:~~'J:
disposición dice: . '\~~::2
•.';::'S;
La rt?sponsabUidad de los administradores sólo podrá ser exigida por acuerdo '~~~
de lar junta general de accionistas, la que designará la persona que haya de .t;'
ejercer la occián correspondiente, salvo lo dispuesto en el articulo que sigue, Jii
y por los terceros perjudicados cuando los administradores hayan faltado a -'}1:
las obligaciones que expresamente se les impone por esta sección. J:
Cuando se haya intentado la acción, el desistimiento sólo puede acordarse en .. ".
junta general extraordinaria. X
En caso de liquidación, si la Junta Generalaun continúafuncionando será siempre eúd,'i
quien podrá accionar para reclamar la responsabilidad de los administradores. . }~r
..~~
J
J
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
I
J
.ic, Julio CésarMartinez. Textos Jurídicos Universitarios
J
SECCION IIE"
]
BALANCE Y MEMORIA ANUAL
(Arts. 282 - 290)
]
ei. GENfiRALIDADES.
El Código de Comercio no da un concepto de lo que es un balance, pero en el artículo ]
282 dice:
y el artículo 443 Inc. ]0 Com., dice: "Todo balance general debe expresar con
]
veracidad, y con la exactitud compatibles con sus finalidades, fa situación financiera del
negocio en la fecha
cuentas abiertas, de
a que se refiera. Sus renglones se formarán tomando como base las
acuerdo con los criterios de estimación que se precisan en el artículo
]
siguiente"
473
]
)~
Titulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Aunque se ve que la ley habla de balance, ,no se puede menos que concluir de q~~,
trata de un proyecto de dicho balance. ,...... ,
.El mismo artículo cit~do disponeque tfl~l-,!o~u'mento debe ser entregado al au4~
dentro del plazo indicado, quien a su vez tiene un término de treinta días {Art. 284 C'
para formular su dictamen con las observaciones y proposiciones que estime conve,?ie;j¡e.
Esta última disposición legal, dice: . "';;:
. .
Es decir, que el auditor no interviene en l~ 'redaccilm del documento, pero efectúa ~i(
comprobación e tnspeccián conajUda de los 'libros .e' instrumentos contables, con ','
dictamen a la Junta General sobre su labor. Esto relacionado con las obligaciones que la r
señala al auditor en el artículo 291 No. IV, que dice: .
..f El artículo 285 Como señala que el órgano administrativo deberá poner a disppsici¡'
de los accionistas el balance con sus anexosy~ld¡(:itiméñdel a~ditor en los té':'mi~os·'J.~
...i artículo 236 Como (transcrito). El articulo 285 Com., dice: ~~
El artículo 286 Como prescribe que la Junta General discutirá los· términos de,,~ .
memoria anual y demás documentos, con el deber de resolver sobre su aprobación o rec '
y tomar las medidas que estime convenientes. .
El balance se refiere a un año de ejercicio, según el articulo 282 Com; de tal mane
que es lo que se denomina un "balance de ejercicio". ., ..... . - l.
474
'. ". ~,., "!,. '
•
.ic, Julio César Martinez. TextosJurídicos Universit¡uiQ.S . 111
"', •• ~_ ' ' ' ••• 0 0'
~ ~.' . ·"~' .. '41' .._ ....~
:-~ .~
~. .\."
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l···,·~
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I ..
Título Preliminar - Los Comerciantes .sus Auxiliares
se puede añadir otros elementos de juicio que fundamentan la finalidad de esta cltis~;
J documentos.~.~.:
.l . ;
1
..i
J
J
476
I
· JulioCésar Martínez. TextosJurfdicos Universitarios "J
"'.'
Los artículos 282 (ya transcrito) y 441 del Código de Comercio de El Salvador, hablan
]
! estado de pérdidas y ganancias el cual contiene una síntesis de los resultados obtenidos
un determinado lapso. El segundo de los artículos citados dice que el comerciante debe
-ablecer, por lo menos una vez al año, la situación económico financiero de su empresa.
]
El estado se forma por dos partidas contables: el debe que se refiere a gastos y
rdidas, y el haber para las utilidades.
]
El balance pone de manifiesto el estado del patrimonio social en un momento dado; y el
tado de pérdidas y ganancias permite determinar en forma compendiada los estados
]
vrespondientes.
E. 2. l. NATURALEZA JURÍDICA.
]
El balance no es una declaración de voluntad de la sociedad. En apoyo a esta
severacion se cita las siguientes consideraciones de Brunetti, basadas en las explicaciones
]
e Messineo, ,'así: .
477
)
)
!
----------------
TítuloPreliminar- Los Comerciantes \' sus Auxiliares
-'-=c...:...:..:::..:.:==:...=..:: _
expuesta por los administradores. Esta eficc.. ·'fa no relevante para terceros sino sólo para los
socios, a los fines de la distribución de los beneficias o de la eventual reducción o
reintegración del capital perdido.
A las palabras anteriores nada se tiene que agregar, Bruneui y Messineo no dejan
lugar pare el/o.
este tema pertenece en gran parle a la ciencia contuble y a los tratados sobre ta
.1UI1L¡'liI!
muteria. se da un rápido vistazo a las principales disposiciones lId Código de Comercio que
a ella se refieren.
El ('jdigo de Comercio, en los artículos 4-/3 y -/.:1-/ Como establece lo que se llama un
esquema pura fa reda.... cion del balance. El por qué de esta disposiclon puede hallarse en lo
siguiente: el legislador (JI haber adoptado tal criterio. crea normas que r-... dundan en una
mejor administración. Además, debe tomarse en cuenta que al indicar las distintas partidas
I'~!() ~(.·1';,-7!.1~) h."l"J ,11,,,;,1 id la ,-,',.".i(lo(l q1!l! drbe fn1r".J1"or et.~ O\"e ti/lO .te (/r'C'l"p:"J!I)(.:
di"
I
.j
478
J
F
]
443. Todo balance general debe expresar con veracidad y con la exactitud ]
compatible con sus finalidades, la situación financiera del negocio en la
fecha a que se refiera. Sus renglones se formarán tomando como base las
cuentas abiertas, de acuerdo con [os criterios de estimación emitido por el
]
Consejo de Vigilancia de la Profesión de Contaduria Pública y Auditoria, y
en su defecto por las Normas Internacionales de Contabilidad.
Dicho balance comprenderá U/I resumen y estimación de todos los bienes de
]
la empresa, así como de sus obligaciones. El balance se elaborará conforme
los principios contables autorizados por el mencionado Consejo, y a la
naturaleza del negocio de que se trate.
]
444. Para la estimación de los diversos elementos del activo se observarán
las reglas que dicte eL Consejo de Vigilancia de la Profesión de Contaduría
]
Pública y Auditorio, J' en su defecto por las Normas Internacionales de
Contabilidad; en el caso de que no hubiere concordancia en/re las reglas
anteriores, y dependiendo de la naturaleza del negocio de que se trate, así
]
como de la existencia de Bolsas de Valores de Productos,' se deberán
observar las normas establecidas en las leyes especiales. ]
]
SECCION "F"
VIGILANCh4
]
t Arts. 289 - 28-/.
]
Fi! la cxpu\ic'j{)/I de motivos de! Proyecto J.! ('ódiC:;~J de Comercio. ho; lc: Ue 'u
Repíhíica.\e dijo \cbre la vigilancia de la sociedad anonimu: "L(¡ Comisión estima 'FI¿ <ld,c'
]
abandonarse e! sistema de un consejo o junta de vigilancia. La práctica ha demostrado que
ésta es una institución inoperante en el país. De acuerdo a los 'ISOS mercantiles salvadoreños. ]
(o vivilancia se hará por un auditor. dejando el consejo de vigílunciu a opci/»: de aquellos
sociedades que lo esablezcan en su pacto social.
]
El nr Pr;.\.,.ro l.ara Velado. uno de los redactores del proyecto dt! Código dL'
Comercio, dice: ..En el Proyecto de CódiRO de Comercio. se adopto el segundo sistema. o Sl!U
{file I{/ vigiloncia (',lrres[}011l11..' a IIn proft"'í r lJ1"' ! designcut. /'0," '.: .l:.. :~ <: . , r.:'. .t:« _, ',~" ," ]
]
• ~",~................... . _ . u. _ ....,,", ........ '
•1
1
_ _ _ _. ..:.T.:.:ít.:::~l:...:::o_=Pr~et:~rninar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
calidad de auditor. Ello no obstante, si en el pacto social así se decide, puede designarse un
consejo de vigilancia, siempre que tal designación no sustituya al auditor, sino que sea'
adicional a éste. La exigencia del auditor, sefunda en razones de carácter técnico, por ello se
consideró indtspensable que no pudiera ser omitido: el consejo de vigilancia está integrado
normalmente por personas que no tienen estudios especializados en auditoría, es fácil
comprender la necesidad de un funcionario capacitado para este tipo de trabajo.
480
-, "-'::,~ ... '.' "
]
F.2. F4CL'LTADES y OBLIGACIOVES ]
DEL AUD1TDR.
llI.
administradores y tomar las medidc: necesarias para corregir
cualquiera irregularidad.
Exigir a los administradores un balance mensual de comprobación.
í
IV,
JI:
Comprobar las existencias físicas de los inventarios.
Inspeccionar una vez al mes, por lo menos, los libros y papeles de la )
sociedad, así como la existencia en caja.
J/J. Revisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los
términos que establece la ley y autorizarlo al dar/e su aprobación. )
VlI Someter a conocimiento de la administracián social y hacer que se inserten en
la agenda de la junta general de accionistas, los puntos que crea pertinentes.
Vlll. Convocar las juntas generales ordinarias y extraordinarias de accionistas. el! ]
caso de omisián de los administradores y en cualquiera otro en que lo juzgue
IX,
conveniente.
Asistir, con voz, pero sin voto, a las juntas generales de accionistas. ]
,
•\: En general, comprobar en cualquier tiempo las operaciones de Iu
sociedad.
]
¡
Cualquier accionista podrá denunciar por escrito uf auditor, Los hechos que
estime irregulares en la administración y éste deberá hacer mención de tales
}
denuncias, en sus informes a la junta general de accionistas, y presentar í
acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que estime pertinentes.
}
481
j-
~: '
i
.. " f
~.
1,
SECCION "G"
RESERVAS
124. Las dos terceras partes de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal deberán tenerse disponibles o invertirse en valores mercantiles
salvadoreños o centroamericanos de fácil realización; la otra tercera parte
podrá invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad..
482
8.1. GE¡.rERALlDADES
(Arts. 296 -305)
]
8,1. t. TEXDENCL4. SOBRE ESTE TIPO DE SOCIEDADES ]
....
Poco se ha de hablar de este tipo de sociedades a la que todos los autores condenar: a
51/ desaparicion. Son de escasa importancia, ya casi no se usa. Sobre este tipo de sociedades :]
Rodriguez Rodríguez dice: "En la actualidad, la sociedad en comandita por acciones
~
constituye una forma social condenada a la desaparición. Apenas si se usan. y más bien como
supervivencia de antiguas sociedades que como forma social, especialmente busca hoy". Se
comprende perfectamente que ello sea así, puesto que la sociedad anónima tiene las mismas
ventajas que la sociedad en comandita por acciones y ninguno de los inconvenientes que
resultn de la gestion personal, sin que la autorización para su funcionamiento sea distinto
]
para una y para otra.. La aparición de las sociedades de responsabilidad limitada, en las que
con una flexibilidad muy superior a la sociedad en comandita por acciones. se combinan las
caracteristicas personales y capitalistas. ha venido a ser el golpe de muerte para esta forma
de sociedad que, como se repite. se estima condenada a la desaparición.
:1
]
8.1.2. EVOLl/C¡ÓN HISTORICA.
Se dice que 1:1 sociedad en comandita por acciones es una creacion Lid Derecho
]
Francés. Se señala que surgieron en Francia de donde pasaron a Alemania. Suiza las recoge
posteriormente. En España se les considera como W1 tipo mixto. modificación de la sociedad
en comandita simple. En México apareció en el Código de 188.1. cuyos preceptos
]
prácticamente fueron reproducidos en el Código de 1889. En la misna forma como en la
sociedad en comandita simple. son aplicables a 1(/ sociec.ad en comandita por acciones en
cuanto a los socios comarulitados se refiere, lo dispuesto en artículos que se aplican a los
]
socios de la sociedad en nombre colectivo, y socios comanditados de las sociedades en
comandita simple. ]
Se recomienda pues, antes de iniciar el estudio de fas notas que siguen. se relea lo
concerniente a la sociedad en comandita simple, contenidas en este mismo texto. ]
En ese sentido, el artículo 305 Com., dice:
' !
]
I
1
•.:.. "- : -'.>.,. _':':.".
.......
- ~..:: .
. :~~;.
La sociedad en comandita por acciones es una forma mixta. que contiene elementos de
sociedad de personas y elementos de sociedad de capitales. El elemento personal está
representado por los socios comanditados; el elemento de capital está representado por los
socios comanditarios.
Entonces, en cuanto a las obligaciones de los socios. ya se vio que las de los
comanditarios son iguales a las de los socios de la anónima; y la de los comanditados, que a
más del pago de su aportación, tienen una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria
por las deudas sociales, aunque.puede pactarse responsabilidad limitada para alguno de los
socios comanditados, caso en el cual dicho pacto no tiene efectos sobre terceros, aunque si
vale entre los socios. Sobre este punto, el artículo 299 Com., dice:
La sociedad en comandita por acciones se rige por las reglas relativas a la sociedad
anónima. salvo lo dispuesto en dos preceptos: el que hace referencia al capital social (Art.
300 Com.): y el que señala que la sociedad en comandita por acciones deberá existir bajo una
484
.ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
-azán social que se formará con los nombres de uno o más socios comanditados seguidos de ~
as palabras I'y compañia" u otras equivalentes cuando en ella no figuren los de todos, A la
uzon social se agregarán las palabras "Sociedad en Comandita por Acciones" o su
ibreviatura "S. en C. por A", Art. 297 Com.; así como de otras disposiciones contenidas en el ~
_"apítulo en estudio. Al efecto, lel artículo 297 Com .. dice.' '].~
~ ¡
'1'
La sociedad en comandita por acciones se constituye bajo una razón social
que se forma con los nombres de uno o más socios comanditados, seguidos
de las palabras 'y compañía" u otras equivalentes. A la razón social se ]
agregarán las palabras "sociedades en comandita" o su abreviatura "S. en
C.".
:]
Valen para estas sociedades, pues, en cuanto a la razón social las reglas ya vist..TS a que
se han remitido de la colectiva y de la en comandita simple f.I
El artículo 298 Com., dice:
'..1
r-
MI.
La sociedad en comandita por acciones se regirá por los reglas relativas a fa 1..1
sociedad anónima, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes.
El socio comanditario es socio accionista. quien en términos generales. tiene los mismos ]
derechos que el accionista de [as sociedades anónimas. El derecho de administrar sólo
corresponde a los socios comanditados, y por excepcion y sólo en caso de muerte ()
incapacidad o inhubilídud de los comanditados, pueden administrar pero sólo por 11.'1 término ]
de treinta días, pasados [os cuales. si no se normaliza la situacián, se procede a su disoluciún
y liquidacion. .
]
}
485
j
J
. '
..
'
:~~.~ -'{-
8.2./. ADAJINISTRACION
Sobre los administradores no tendría que añadirse nada más si no fuera porque la ley
n: permite a los socios comanditarios inmiscuirse en la administración social. y ello trae
consigo importantes consecuencias para estos socios. As! se tiene., que al igual que la
sociedad en comandita simple existe para íos socios comanditarios la prohibición de
administrar y de concurrencia. (Arts. 96 y 97 Com.)
Sin embargo, conforme al artículo 99 Com (transcrito), los socios comanditarios. sean
de sociedad en comandita simple o por acciones, pueden administrar cuando faltan los socios
co.nanditados (muerte o incapacidad) por un término de 30 días 30 días. transcurrido dicho
plazo y si no hubiere reorganización, se disolverá y liquidará la sociedad.
486
derecho a cierta información, la que deberá ser proporcionada por los administradores de la
sociedad, en la forma que la citada disposición determina.
-
8.22. REPRESK\¡7ACIÓN.
sociedad en nombre colectivo,' ya que conforme al articulo 100 Com., referente a la sociedad
en comandita simple, se aplican a dicha sociedad los articulos 78, 79, 80, 81, 82 Y 8-1 Com.. ]
que tratar: sobre la administración y reprisentacián de la sociedades en nombre colectivo: y ~
~]
487 ¡
1]
l]
,
.
,
....~:..;o ,I¡"'''•.: t.,.tIIt.;I......:...._-liI4~~I...:~ ·~., . ~ . .:- ·;·1iI .""'1 .'~ ·u;i~,;,~H,~ .:...: ..: ~ ~~..:·.~·_,~~« ..wJ ,"¡ ' .. "~ _,....: "'""t,..:.__ . ,-'., a· ' .
Titulo ~>e1jmtnar - Ll}" Comerciantes y sus Auxiliar::s .;
El socio conmnditado o 1,1 mitad huís 11llO sl fueren varios, tienen derecho de
veto sobre las resoluciones de 'ajunta general de accionistas, a menos qur: se
trate del caso contemplado en el artículo 302 de este Código.
8,5, J. A CME:VTo.
También se puede decir que con relación al acuerdo de disminución se sigue el mismo
]
procedimiento que para el acuerdo de aumento de capital social en las sociedades en nombre
colectivo.
1-.
~J
~]
8.6. .VDR.AlAS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN
NOI'vfBRE COLECTIVO APLICABLES A LAS
SOClEDADES COJlAND!7ARL4.S. i]
Sobre este particular, aunque el artículo 100 Como se refiere a la sociedad en COn-WiH/;".'U
simple, en muchos de los casos, las disposiciones que enumera. también se aplican a .10
.]
sociedad en comandita por acciones. Así el artículo 100 Com., dice:
Son aplicables a la sociedad en comandita simple los artículos 75, 76, 77. 83, 91 v q"'. ]
también le serán aplicables, sin perjuicio de 11) dispuesto en el artículo 96. los artícuk.s del ~,~
al 90 inclusive.
]
los artículos del 78 1I1 82 inclusive y del 84 al 87 inclusive, se aplicarán u los socios
comanditados.
]
Los articulos 75, 76 Y 77. se refieren a la "razon social", y dicen:
75. Cualquier persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que .]
figure su nombre en la razón social, quedará sujeta a responsabilidad
ilimitada y solidaria. (aplicable también a IG sociedad en comandita por
acciones). ~]
El ingreso o separacion de un socio no impedirá que continúe la misma
~]
76.
razá» social hasta entonces empleada; salvo que en ésta figure el nombre del
socio que se separa, en cuyo Cl1S0 deberá suprimir."} Sil nombre en la razán
social. (Aplicabl« también a tu sociedad en comandita por acciones i.
1]'._
. ,
489 i]
1
l]
.:... ',
77. Cuando la razón social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos
derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregará a dicha
razón social la palabra "sucesora". (Aplicable también a la sociedad en
comandita por acciones).
El artículo n Como se refiere al derecho de información de que gozan los socios, y die!!:
El artículo 96, a que se refiere el artículo 100 Com.. en su relación con los artículos 88
al 9(), dice:
88. Las resoluciones que por ley corresponden a los socios, serán tomadas en
junta general convocada por 10.'1 administradores, o por cualquiera de los
socios, bastando la simple citación personal escrita. (También se aplica a la
sociedad en comandita por acciones).
490
o"' 00
,o, "o " "O"',
Q
Textos Jurídicos Universitarios
~
89. En la Junta General de socios se tomará resolución por el voto de la
mayoria de ellos, (comanditados), salvo que la ley o el pacto exija otra
proporción.
a
Podrá puctarse, sin embargo, que la mayorla se compute por capitales; pero
si un solo soda representare más de la mitad del capital social se necesitará
:J
además, el voto de otro. Salvo pacto en contrario) la representación del socio
industrial (en las en comanditas por acciones no existen socios industriales)
o del conjunto de ellos sed igual a la del socio capitalista que represente el
J
mayor interés, en el concepto de que se computará como 1':.,10 del grupo de
socios industriales el adoptado por la mayoría de ellos. :]
90. La junta encomendará a uno de los socios) si los estatutos 110 lo han
hecho con anterioridad, las funciones de Secretario para que redacte el acta 1]
de la sesión y extienda las certificaciones de la misma.
Los artículos 78, 79, 80, 81, 82, 8-1, 85. 86 J' 8.7 Com. ql/e se refieren a ia f]
administración. se aplican exclusivamente a los socios comanditados. Tales disposiciones
t
dicen.
i]
78. La admlnistracián de la sociedad está a cargo ele uno o varios
administradores, quienes pueden ser socios o personas extrañas.
En defecto de pacto que limite la administración a algunos de los sodos,
todo ... son administradores J' toman sus acuerdos por mayoria.
86. Los socios que no son administradores tendrán derecho de examinar por
sí o por auditores debldamente autorizados, el estado de la administración y
la contabilidad y papeles de la compañía, haciendo las reclamaciones que
estimen convenientes. (También se aplica a la sociedad en comandita por
acciones).
-. ,', . ....
Lic. Juliv Ce:sar Martincz. Textos Jurídicos Universitarios
i]
CAPITULO IX
El capital social y el patrimonio social son conceptos que muchas veces han sido í]
considerados como sinónimos, siendo en realidad cosas distintas. En efecto, el capital social
es un concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las aportaciones
realizadas o prometidas por los socios; en cambio el patrimonio, es la suma de valores reales
:]
poseídos por la sociedad en un momento determinado.
l.ogicamente y aun cuando son distintos, capital y patrimonio social, coinciden cuando
}]
la sociedad se constituye,' puede suceder que los socios sólo aportan el mínimo que exige la
ley. en este caso la sociedad tiene un crédito contra los socios que forma parte del patrimonio.
Sin embargo, aun en el nacimiento de la sociedad, existe la posibilidad teórica de que capital
y patrimonio sean diferentes, lo que ocurrirá, por ejemplo, cuando las acciones en la sociedad
unonimu se colocan a un precio irferior a su valor nominal (bajo la par) lo el/al prohibe fu
legislacion salvadoreña en forma expresa (Art. 133 Com.) o viceversa, es decir. que las
]
acciones sean puestas a la venta con sobreprecio (sobre la par), lo cual es de considerar, que
aun cuanao no está puesto expresamente en la legislacion. si podria darse por cuanto no está
prohibido, y con ello se estaría aumentando la garantia del público, pudiendo en tal caso ;JI
sobreprecio ingresa..· a la reserva legal. al igual que t'!I1 el caso de alimento de cap i tal, tal
como lo prevee el artículo 175 Como Las disposiciones citadas, dicen:
puede en esta jorma llegar a ser mayor que el patrimonio como consecuencia de [aspérd:ias
sufridas o llegar (1 ser menor que el patrimonio debido a la buena marcha de la empresa.
Aparte de constituir el conjunto de recursos inicia 'es empleados por la sociedad para
lograr su finalidad y por ende el fin de lucro perseguido por los socios, la declaración del
capital en el pacto social cumple una función especial cul es la de constituir una cifra de
garantia para los acreedores sociales, ya que tal declaración significa que la sociedad se
obliga. en interés de los acreedores, a mantener un patrimonio efectivo cuando menos igual a
la cifra del capital, ya que contablemente la cifra del capital social constituye un asiento
permanente qlle debe figurar siempre del lado pasivo del balance y que debe tener como
contrapartida en el activo un conjunto de bienes de igual valor por lo menos al monto
establecido en el pacto social. Pero esta funcion de garuntia que representa el capital como
cifra aritmética es solo indirecta. pues se ha ViSiO que el capital es una partida permanente en
el pasivo del balance que, aunque debiera tener, no necesariamente tiene correspondencia en
un equivalente patrimonial: en otras palabras, el capital no indica el patrimonio, o sea el
conjunto de valores que realmente existen, sino que el que debiera existir. Es plles,
técnicamente. el patrimonio y !1O el capital el (lite sirve de garantla a los terceros que
contratan COIl ia sociedad. f
La declarucion del capital social en la escritura social y ene! balance tiene también
gran significación en lo relativo a la distribucion de utilldades, ya C/U"' solamente cuando el
patrimonio exceda al capital social. como cifra aritmética. podrá estimarse (j/le existen
utilidades susceptibles de distribuirse a los SOCIOS: pero si fuere Ih'JI()r el capital y éste no se
hubiere reducido, todo ingreso tendrá que acrecer el patrimonio sin que pueda distraerse
para repartir beneficios hasta Lfue el capital y patrimonio coincidan nuevamente, tal como
estipula el artículo 37 del Código de Comercio. Esta disposición !'-tgal, dice:
El ordinal 7° del artículo 444 Como no existe, pues t... disposicián legal hu
sido reformada:
• • : • • o'"
Líe, Julio César Martinez. Te:\10S Jurídicos Universitarios
En virtud de este principio toda sociedad ha de constituirse con 1111 capital determinado
]
y único, fijado formalmente en el acto constitutivo. Es por ello que las sociedades hall de
manifestar la cuantla exacta de S1/ capital y si todo él ha sido exhibido o si sólo se ha pagado ]
parcialmente. Este principio tiene aplicación en las sociedades de capital variable, cuando
menos en /0 que al capital mínimo se refiere.
Con este principio se quiere significar que la cifra del capital no puede ser alterado
libremente. Este principio no tiene un carácter absoluto y bien entendido. significa que la
cifra del capital fijado en el contrato social no puede modificarse libremente, pero si con
sujecion a las normas legales que se establecen para los casos de alimento y dismirn'cion cid
capital. ,
Podría pensarse que en las sociedades de capital variable, por la posibilidad que existe ']
de modificar el capital por simple acuerdo de la Asamblea de Accionistas. haciendo caso
omiso de toda publicidad especial, este principio carecería de aplicucion, pero la verdad es
que aun en las so... iedades que adoptan esa modalidad. el principi.: de la estabilidad tiene ]
aplicación cuando menos en lo que se refiere al capital mínimo legal o convencional.
]
9,.;, REGÜIE.'V DF CAPIlA/, ~>lR/ABfL'"
]
y, -l. t. ANTEX'l~J)J';NT1:,;S HJSrORICOS
., .
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.i!J..l ........ :.+ ~-"t1~.- ·':,;1';.....,";.,. ,.\ ..
.!
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.. '....
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~'884
Ti t:l1o PreFminar - Los Comerciantes y ~s Auxiliares _"
Es a partir del ]0 de abril de 1971, fecha en que entró en vigencia el actual Código de
Comercio. que se permite que todas las sociedades, cualquiera que sea su forma, puedan
organizarse corno sociedades de capitalfijo o como sociedades de capital variable.
Las sociedades de capital variable no constituyen una nueva forma de sociedad, sino
que simplemente es lino modalidad que puede adoptarse cualquiera clase de sociedad, ya sea
de personas o de capitales; en otras palabras, todas las sociedades iienen I posibilidad legal
de constituirse COI! capital variable. Confirma lo anterior el Art. 18 Inc. 10 Com., que expresa:
Las sociedades tle capital variable se regirán por fas disposiciones que
corresponden a fa especie de sociedad de que se trate......
Generalmente, casi todas las sociedades adoptan el régimen de capital fijo, lo que
signific« que t.'¡ capital social está establecido de manera rigida en el pacto social; por lo que
cuulquier aumento o disrniuucion trae como consecuencia necesaria la modifícacton del
contrato social.
Por el contrario, el régimen de capital variable es 1/11(/ modalidad que ptlc'''¡'': adoptarse
en el contrato social y que permite que se pueda modificar e! capital social sin que ello
tmplique necescrtumente modificar el contrato social. Ahora bien, este aumento o disminución
deberá realizarse dentro de ciertos limites, de ahí la existencia, en/as sociedades que adoptan
esta modalidad. de un capital mínimo y 1111 capital máxim.o o autorizac...
. ,' . ..
-~-- -~. -- . - ... ;
"':. '.,
Líe. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Esta disposición tiene por objeto advertir o prevenir a los terceros que ,,01/ ella ]
contraten de los riesgos que corren por la posibilidad de reducción del capital social por fu
naturaleza variable de éste: pues se estima que de no mencionarse la variabilidad de! capital.
los tercerespueden considerar a ta sociedad como de capitalfijo. ]
El articulo 3M Com., dice:
]
La escritura social de toda sociedad de capital variable debe contener además
de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad, las
condiciones que se fijen para el aumento y la disminución de.' capital social. ]
En las sociedades por acciones, el pacto social y, en 'm defecto, la junta general
extraordinaria, fijará los aumentos del capi.rl, 1J mismo que la forma y
término en que deba hacerse la correspondiente emisión de acciones, en cada ]
caso.
~]
De lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 309 transcrito, se VE.' llll/! legaínterue i ;
existe la posibilidad de pactar /05 aumentos de capital y la» condiciones para el/o: es decir,
que en principio el aumento deberá llevarse a cabo de acuerdo u lo establecido en el pacto
social y que solamente que en el mismo pacto socia! no se haya determinado en il"t'
condiciones ha de hacerse el alimento de capital corresponderá u la Junta General
lJ., . '
¡J]
.'
Capital mínimo "es el limite mínimo de variabilidad del capital '1Uf;' para ser modificado
precisa reformar el pacto social".
1.([ ley exige que la escritura constitutiva de cualquier tipo de sociedad. contenga el
importe del capital social y que cuando el capital sea variable se indique el mínimo (Art. 22
HI Com.), Ji que para proceder a la constitución de una sociedad de capitales y de
re.sponsab.lidad limitada, el capital no sea inferior a IVO mil colones y que esté íntegramente
suscrito; en las sociedades en nombre colectivo yen comandita simple, cuando se constituyen
bajo el régimen de capital variable, el capital mínimo J/O podrá ser inferior a la quinta parte
de/ capital inicial. Estas cifras representan el capital tninimo legal ya que la sociedad puede
constituirse con un capital minimo superior a las cantidades mencionadas.. Pero sea que la
sociedad se constituya con el mínimo legal () convencional, para su modificacion. (anrnentarlo
para '1"e se convierta en mínimo o disminuirlo a una cifro menor. pero nunca inferior a las
cifras citadas) se necesita reformar el pacto social.
Siempre qUé! se anuncie el capital social deberá indicarse t.unbién el capital minimo
escriturado. con el objeto de que quienes vayan a contrate!' COJl la sociedad sepan hasta qué
cifra pued: reducirse el capital y consiguientemeJlte sus garantias. .
Cap.tal máximo autorizado "es la cifra máxima que puede alcanzar el capital suscrito,
sin necesidad de que se reforme la escritura constitutiva >J.
que el capita social 1/0 sea menor de cien mil colones y que esté integramente suscrito (>In
192 1 Com.): que se exprese la manera y plazo en que deberá pagarse la parte insoluta de!
capital suscrito (Art. 19-1 Il Com.); que se determine el impone del capital social y qut'
cuando el capital 5i.!O variable se indique el mínimo ..'Art. 22 ~11 Com.) De las disposiciones
]
anteriores se ve que In ley no exige entre los requisitos de la escritura social la indicacion del
capital autorizado. la única referencia que se encuentra 01 capital autorizado es lu contenida ]
en el inciso ]0 del articulo 310 Com., (ya transcrito); pero esta única referencia incidental no
es suficiente para sostener 'válidamente la exigencia del capital autorizado en las sociedades
anónimas de capital variable. sin embargo. es posible que la escritura social señale un capital ]
máximo, lo c¡'!(te traerla como consecuencia que la variabilidad del capital podría /legar hasta
la cifra señalada.
]
El artículo 311 Com., dice:
La razón de esta exigencia estriba en que de este modo podría conocerse quienes eran ]
socios en el momento de realizarse una determinada operacicu ) exigirles lus
responsabilidades '¡In' de ellas resulten, si el patrimonio social es insuficiente paro cubrirlas.
]
El artículo 312 Com.. dice:
500
., . - -~ .. "
:"Jl
·
CAPITULO X 1]
FUSION y TRANSFO]ürL·iCIÓN DE
SOC1EDADES ]
(Arts. 315 - 325)
En le.. conceruracion. el vínculo que 1Il1t? a las empresas es de crtructer temporal, y en ,'l: ~]
fusián. se da un sello de unión de carácter permanente.
501 t]
l
"í]
- .~"'" ~-\ ,- -
11,....d-... u~_ • .t. ......_¡· .', '•• ~:"'¡~ ..~~JoI""'~" .J_.''''''-''.j~.''''''''''';'''".JJ ':. •. L • • . _ .... ...;. . . . . . . · " -,
TítuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Como puede advertirse, por las diferencias que existen entre ellas, se puede dt'termi~ar, .
que lafusión es una figura jurídica muy distinta de la concentración de empresas, aunque}iiJ~."
concentración de empresas proporcione ciertas características suyas a la fusión, y queki';Jii
fusión sea una concen/ración exterior de empresas, por cuanto en esta forma ,de'W
concentración, hay una desaparición o extinción de uno o más titulares jurídicos, produetode"(;
una union jurídica de varias organizaciones sociales; es decir, opera la absorción integrapóf);"
una sociedad nueva o ya existente, del patrimonio de otra u otras sociedades que se extinguen.····
"; . .~.,
Se dice que la fusión de sociedades es una figura mercantil muy importante en nuestro
medio y que incide en la economía nacional activando el desarrollo industrial y comercial,
por cuanto, por parte de las sociedades que participan en ella mejoran sus condiciones
técnicas, complementan una determinada rama industrial y logran una mejor producción sin
destruir a.' pequeño industrial o comerciante, sin acaparar la situación del mercado, y sin
perseguir constituir fraude contra terceros. Yaun cuando poco se realice actualmente en El
Salvador, la fusión de sociedades se realizará con el transcurso del tiempo para provecho
propio y general, tanto para la supervivencia de las mismas, como para evitar la constitución
de monopolios de una sola sociedad.
Se sube que lafusián de sociedades se da para mejorar las condiciones técnicas de dos (J
más sociedades, para complementarse en una determinada rama industrial y para cualquier
S02
..... ".
!'n
~
Lic. Julio CésarMartínez, Textos Jurídicos Universitarios
otra finalidad tendiente a lograr una mejor producción exigida por las condiciones del
mercado; en síntesis, es una operación mercantil beneficiosa para el desarrollo nacional.
~]
Pero como se ha expresado al principio, éstas fusiones de sociedades no deben
encaminarse hacia monopolios que destruyan a los pequeños industriales o comerciantes, <]
acaparen la situación del mercado o constituyan fraudes contra terceros, ni fundamente
cualquierfin que produzca trastornos en la actividad empresarial..
Pero para poder establecer una noción general que permita distinguir la fusión de otras
figuras afines a ella y que no llegan a constituirla, se tiene que señalar las características de ]
la misma.. Así se tiene:
503 l]
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_ _ ....._ r ..... _ .
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../
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Analizadas así las características de la fusién, se puede tener una noción general de lo
que ella l/ega a constituir en sí y que permite distinguirla inmediatamente de cualquier otra
figura semejante a ella.
La fustán, tal como se ha expresado, es una figura mercantil en la cual una sociedad, ya
existente (1 creada por la misma fusión, absorbe a otra u otras sociedades que desaparecen
por el efecto mismo de el/a, de tal manera que la sociedad existente que absorbe o la nueva
sociedad creada por la fusión, pasa a ser titular de los derechos y obligaciones de la
sociedad o sociedades que desaparecen, y los socios reciben su participación social en la
sociedad integrada por la fusión, conforme al equivalente de su participación en la sociedad
desaparecida, o en la cuantía acordada en el respectivo acuerdo de la misma.
504
Si la fusión crea entonces una nueva sociedad, se denomina "fusián por integración";
y si la que subsiste absorbe a otras sociedades entonces se denomina "fusián por
a
absorción ", o sea que el objeto determina la clase de fusión.. Hablar entonces del objeto de la
fusión es referirse a la finalidad que persiguen las sociedades que se fusionan.
J
Es decir que el objeto determina la clase de fusión, por la que hay una desaparición de ]
uno o más titulares jurídicos, producto de una unión jurídica de varias organizaciones
sociales, operándose la absorción íntegra por una sociedad nueva o existente ya del
patrimonio de otra u otras sociedades que desaparecen. ]
y dentro de las actividades de las personas jurídicas, en la consecución les señala su
estructura social, se da el caso que motivos técnicos, económicos y financieros hacen ~.'
...
~.1
concurrir a dos o más sociedades en una fusión con el objeto de obtener una mayor fuerza
suficiente para competir con una sociedad que monopoliza el mercado haciendo uso de su
grandeza económica, o que le permita suprimir la competencia entre ellas mismas para lograr ~]
el poder absoluto del mercado, e inclusive a lograr un perfecto monopolio; y por último
lograr la identidad de capital y de intereses en las sociedades que se fusionan para el logro de
mayores utilidades a su favor. :]
10.2.4. NA TURALEZA JURiDICA DE LA FUSION. .]
Sobre la naturaleza jurídica de la fusión se han dado diversas teorías que sólo ha
conducido a discusiones que no han podido establecer definitivamente cual sea; pero en lo ]
esencial, se ha dicho. con el objeto de establecer la naturaleza jurídica de la fusión de
sociedades, a) que es una forma de disolución sin liquidación: b) que es un contrato de
constitución o modificación; c) que es una transferencia de patrimonio de una sociedad a ]
otra; y d) que es unaforma de concentración.
Pero aunque la fusión conforme esta teoría es una forma de disolver voluntariamente
una sociedad, sin liquidación, no es eso lo que constituye su naturaleza jurídica, pus la fusián
no persigue la disolución de sociedades, sino que tiene por objeto la integración ()
il
incorporación de patrimonios en una sola sociedad nueva o ya existente.
~]
505 t]
1]
- •. ' •.~ •.. ~'~'r .- - .... -;' .". - "'o' • > -. ••
~.
Esta posición es considerada por la mayoría de autores como una concepción errónea,
puesto que los que así piensan están equivocados, pues parece darse el caso de transferencia
de patrimonio de una sociedad a otra, conservando ambas su personalidad jurídica, no
constituyendo eso fusión desde ningún plinto de vista..
Los que afirman que la fusión es un acto corporativo atienden a fa mecánica interna de
las sociedades que se fusionan, en sus acuerdos internos, en la modificación de sus estatutos y
en extinción social de las sociedades que se fusionan.
Pero es necesario recordar que uno de los efectos de la fusión es la transferencia del
patrimonio de cada una de las sociedades que se fusionan afavor de otra, cualquiera que sea
506
la forma de fusión que se dé, originada dicha transferencia en un acuerdo de voluntades entre
las sociedades fusionadas, aspecto que es de naturaleza contractual.
Todos estos actos son de naturaleza corporativa, propia del derecho interno de las
sociedades. Pero porque jurídicamente lo relevante en la fusión es la creación de una nueva
sociedad. y la unión de varias en una sola, aunque se opere una o más transferencias
patrimoniales, mediante correlativas contraprestaciones sociales a los socios de las
sociedades que se fusionan. se tiene que considerar Iafusián de sociedades como un conjunto
de actos corporativos, en los cuales se da el acuerdo de voluntades con la transferencia
patrimonial y la correspondiente contraprestación, exigiendo con ello un molde contractual
conveniente.
Pero este vínculo contractual no afecta la singular naturaleza de la fusión, que sigue
siendo predominantemente corporativa. Asimismo. el único lazo contractual que une a las
sociedades que se fusionan, en atención a las pretensiones debidas. no se manifiesta
necesariamente en los acuerdos previos a la fusián, suscritos y acordados por los
representantes designados por cerda una de las sociedades, pues la delimitación contractual
de estos acuerdos no será la única manifestación contractual que lleva en sí la fusión y
tampoco tiene carácter necesario para la misma.
Hayfuslán cuando dos o más sociedades integran una nueva, o cuando una ya
existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante adquiere
los derechos y contrae todas las obligaciones de las sociedades fusionadas o
incorporadas.
507
10.2.5..FUNDAMENTO DE LA FUSION.
La fusión permite racionalizar el proceso productivo por medio de una economía en los
costos, mantención de niveles en los precios y evitando el desenfreno propio de las
competencias desmedidas que afecten sencillamente a todas las empresas que operan en
determinada actividad industrial.
""' .. ,"
•.... . ;. .. ':".. - •. ~ ....
D
.:. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
:)
gen en el Código de Comercio salvadoreño, en estrecha comparación con la legislación
ercantil centroamericana para presentar un solo criterio respecto del concepto jurídico de
: misma. fl
La ftrsión en sí es algo muy complejo, escasamente estudiada a pesar de la importancia
ue se merecía y limitadamente regulada por las disposiciones legales mercantiles antes de
"]
, vigencia del Código de Comercio actual.
Antonio Brunetti, uno de los expositores del concepto jurídico de la fusión, clasifica los
istemas legislativos en dos: por una parte el sistema latino y por otra parte el sistema
:]
-lemán.
]
El sistema latino acepta lafusión para toda clase de sociedades al contrario del sistema
tlemán que sólo la acepta para cierto tipo de sociedades.
]
Se considera que El Salvador ha dado aplicación a ambos sistemas, pues tal como. ha
tuedado señalado al hablar de la fusión en la legislación salvadoreña, en el Código de
.omercio anterior se regulaba expresamente la fusión y prórroga de las sociedades ]
:mónimas; y hacía lo mismo cuando hablaba de las sociedades en comandita, y decía que a
islas se aplicaba las disposiciones referentes a las sociedades anónimas. Lo que lleva a
ifirmar que en El Salvador se aplicaba el sistema alemán, y después se le dio aplicación :]
mediante el Código de Comercio vigente al sistema latino que acepta la fusión para toda clase
de sociedades. ,]
Tal afirmación la establece el artículo 315 Como (ya transcrito), cuando dice: "Hay
iusion cuando dos o más sociedades integran una nueva, o cuando una ya existente absorbe a
otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante adquiere los derechos y contrae todas las :]
obligaciones de las sociedades fusionadas o incorporadas", sin hacer referencia a distinción
de ninguna naturaleza respecto a la clase de sociedades que podrían efectuar la fustán.
:]
Tratado así lo anterior, es de imperiosa necesidad establecer un concepto jurídico de la
fusión que sea amplio, con precisión terminológica, que denote su naturaleza y explique por sí
mismo su significación en la vida comercial, industrial y económica en general. Con ese fin, ;]
se analizan las teorías que varios autores han establecido, no sin antes advertir que todas
presentan la regla general de conceder categoría de concepto jurídico a circunstancias que
sólo son aspectos o características de las diversas formas de fusión. 1]
509
10.2.7. FUSIONCOMOCONTRATODE
CREACIÓN DE SOCIEDADES.
Se determina así que el Código de Comercio salvadoreño basa sus principios jurídicos,
sobre el particular en dichas teorías, pues habla de integrar una m,eva, cuyo significado es el
de crear una nueva sociedad; y de que una sociedad subsistente absorbe a otra u otras.
Teorías aceptadas en su totalidad por la mayoría de Códigos de Comercio
Pero como teoría contraria a la expuesta, Cooper Royer sostiene que es comúnmente
admitido que lafusión no lleva consigo la creación de una nueva sociedad, porque la reunión
de dos personas jurídicas que se fusionan en una sola es una operación distinta por entero de
una operacián constitutiva; y termina diciendo que aun en el caso de fusión por creación, el
cambio de nombre de las dos sociedades en otra denominación, no es más que una de esas
modificaciones estatutarias que no cambian la vitalidad de la sociedad. Esta teoría se
considera no acertada, por cuanto en síntesis, el objeto de la fusián es la integración de dos o
más sociedades en una nueva o la incorporación de una o más sociedades a otra no
existente que absorbe.
.~.~~~.
~:...' ., .
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-Ó, •
'~-'- " .
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
La doctrina italiana por medio de uno de sus exponentes se decide por este criterio, y
así Vivante afirma que hay fusión cuando una sociedad se disuelve desapareciendo en otra y
que definitivamente. lafusián implica disolución.
Por el hecho de que se crea una persona jurídica totalmente nueva o se deja subsistente
~]
una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que desaparecen. basado en el objeto de
la fusión y por existir diversas figuras afines o semejantes a la fusión, es preciso determinar
las dos formas de fusión a que da origen tal hecho y tal diversidad de figuras.
l]
Según sea el objeto de la fusión en cuanto a crear una persona jurídica totalmente
nueva. o dejar subsistente una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que
t]
511
l]
;,
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
r
e) En la soctedadfusionarue hay creación de nuevos derechos de socios.
De tal manera que acorde con dichos efectos, se tiene que decir que a esta forma de
fusión se refiere el Código de Comercio en sus articulas 315 y 321 cuando dicen:
321. Los socios de las sociedades fusionados que vengan a ser socios de la
sociedad nueva o de la absorbente, recibirán participaciones sociales o
acciones en la proporción equivalente a las que anteriormente tenían, salvo
convenio.
Luego y tal como lo establece el inciso r del artículo 316.C~m., para verifi~ar ~l,eg~r y
a esta forma de fusión se necesita y exige el requisito del cumplmuento de la modificacion ae
la escritura de la sociedad incorporan/e; procedimiento que se analizará cuando se trate lo
relativo 'al proceso de la fusión, que conforme al artículo 317 Como dicha moditic acion
deberá verificarse de la misma manera que se realiza o corresponde resolver la modificacion
del pacto social de las sociedades que participarán en lafusián.
513
de saparecen se da origen a las dos formas de fusión: a) fusión por absorción; y b) fusión por
J
creación de nueva sociedad, llamadas también: la primera fusión por incorporación o
absorción y fusión propiamente dicha la segunda; pero cualquiera que sea la denominación
]
que se les dé o pretenda dar a las formas de fusión, se llega a concluir por parte de todas las
legislaciones, que las dos formas de fusión son: a) integración de dos o más sociedades que
desaparecen, dando nacimiento a una nueva sociedad que adquiere los derechos y
] ,
r
Pero esta forma de fusión no hay que confundirla con los términos incorporación o ]
anexión, por cuanto la incorporación abarcaría o comprendería la fusión por creación de una
nueva SOCiedad; y anexión da a entender que lo anexado subsiste en su individualidad. lo que
no es conforme al término fusión. ]
Joaquín Garrigues acepta la fusión por absorción y señala tres características de ella
en los términos siguientes: ]
a) De parte de la sociedad absorbente Se realiza una contraprestación a favor de las
socios de la sociedad disuelta, confiriendo derechos y no dinero. ]
b) En la sociedad absorbida no hay liquidación de su parte, pues se transfiere en
conjunto a la sociedad absorbente. ]
512
]
I J
Título Preliminar - LosComerciantes y susAuxiliares
Por esta segunda forma de fusión se crea una persona jurídica totalmente distinta y
nueva como lo indica el enunciado.
Conforme esta forma de fusión, llamada también fusión por integración o fusión
propiamente dicha, se crea una persona jurídica nueva y la sociedad que se crea nace con un
patrimonio totalñ integrado por la suma de los patrimonios que a título universal adquiere de
lassociedades que desaparecen. Es decir que dos o más sociedades integran una nueva,
adquiriendo ésta los derechos y contrayendo todas las obligaciones de las sociedades
fusionadas, las cuales por efecto de ella misma se han disuelto sin necesidad de liquidación-
Al igual que la anterior, la forma de fusión por creación produce efectos respecto a
cada una de las sociedades fusionantes y respecto a la nueva sociedad que se crea, entre los
cuales se pueden señalar: al acordar lafusión, cada una de las sociedades, acuerda también
su propia disolución; la ejecución del acuerdo de fusión sirve también como constitución de
una nueva sociedad; el capital social de la nueva sociedad lo constituye la suma de los
patrimonios de cada una de las sociedades que se fusionan; son atribuidos a los antiguos
socios, acciones o cuotas de participación en proporción a las participaciones poseídas por
ellos en las sociedades que desaparecen«, y finalmente la nueva sociedad nacerá con un
pasivo resultante de las sociedades fusionadas.
y conforme con dichos efectos, se dice que a esta forma de fusión se refieren los
articulos 315,317,318 y 321 del Código de Comercio cuando señalan:
Repitiendo 315. Hay fusión cuando dos o más sociedades integran una
nueva, o cuando una ya existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o
la incorporante adquiere los derechos y contrae las obligaciones de las
sociedades fusionadas o incorporadas.
317. El acuerdo de fusián deberá ser tomado por cada sociedad en laforma
que corresponda resolver la modificación de su pacto social y debe
inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada una de las
sociedades fusionadas, debiendo anotarse marglnalmente en las
inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades.
Hecho el registro, deberá publicarse dicho acuerdo y el último balance de las
sociedades:
318. La fusión se ejecutará después de los noventa días d.: las referidas
publicaciones, siempre que no hubiese oposición.
Dentro de dicho plazo, todo interesado puede oponerse a la fusión, que se
suspenderá, en tanto no sea garantizado su interés suficientemente,
conforme al criterio del Juez que conozca de la demanda; pero no será
514
Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
Repitiendo. 321. Los socios de las sociedades fusionadas que vengan a ser
socios de la sociedad nueva o de la absorbente, recibirán participaciones ]
sociales o acciones en la proporción equivalente a las que anteriormente
tenían, salvo convenio.
]
10.2.10. SKHEJANZAS ENTRE FUSION POR
ABSORCIÓN Y FUSION POR CREACIÓN ro]'
..;
•
i
I
Sin embargo de haber dicho que cualquiera que sea 'a denominación que se les dé a las
formas de fusión y que todas las legislaciones coinciden en que las dos formas son:
-]
integración de dos o más sociedades que desaparecen, dando nacimiento a una nueva
~]
sociedad que adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas; y una o más
sociedades que se incorporan a otra ya existente, que subsiste absorbiendo los derechos y
obligaciones de las sociedades que se extinguen, se cree que entre ambas formas de fusión
existen semejanzas particulares que es necesario dejar detalladas, como son respecto al
acuerdo de fusión, requisitos de validez, publicidad de los acuerdos, etcétera. :]
]
10.2.10.1. ACUERDOS DE FUSION
Ese acuerdo debe indicar las condiciones con que se realizará la fusión y deben .]
puntualizarse los elementos esenciales del acto constitutivo de la sociedad que resulte de la
misma, tales como tipo, capital social, naturaleza, finalidad. domicilio. objeto social, plazo.
forma de elegir a los administradores. forma de distribución de utilidades, etcétera.
-]
'.
'.
fusionarse, la clase de fusión, y siendo por absorción señalar la o las que suosistirán y la «>
las que desaparecerán al ser absorbida o absorbidas.
El articulo 317 Como (transcrito) señala este requisito al establecer que el acuerdo de
fvsion deberá ser tomado por cada sociedad en la forma que corresponde resolver la
modíficacion de su pacto social Explícitamente señala que hay un L7CUerLI0 de fusión por
parte de cada una de las sociedades que participarán en la fusión según su naturale=a, por
medio dei cual el órgano supremo la acuerda, tomando en cuenta lo dispuesto sobre la
modificación del pacto social de cada una de ellas.
En io que respecta a la fusión por creación de una sociedad nueva y de fusión por
absorción, en las sociedades anónimas, artículos 223 y 224 Com., el acuerdo de fusion deberá
ser tomado en la forma que corresponda resolver la modifícactán del pacto social, es decir
mediante Junta General extraordinaria y el voto de las tres cuartas partes de las acciones,
por la propia naturaleza del acuerdo, ya que en la primera se disuelven todas y cada una de
las sociedades que' se fusionan: y en la segunda se da la extinción de las sociedades
absorbidas.
Como la [usion implica un traspaso de patrimonios como un todo de las sociedades que
desaparecen, dicho acuerdo debe darse a conocer por medio de publicaciones P"Nf que los
516
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
y cuando el artículo 317 Como en su inciso 2° ordena la publicidad del acuerdo de .i],.
:'
fusion y úitimo balance de las sociedades, y que tal publicación se hará de conformidad 01
artículo 486 que establece que siempre que la ley determina que un acto debe publicarse S¡J
hará en el Diario Oficial yen un diario de circulación nacional, por tres veces en cada uno. y ~]
que Las publicaciones deberán ser alternas, esto debe entenderse qut! tul publicacion tiene
. ,
517 . 1]
i.
l
biL :~
E
TituloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
Como la ley da el plazo de noventa días para que los interesados puedan oponerse al"'
fusión, después de la publicidad del acuerdo de fusión por medio del Registro y publicacióa
del mismo y último balance, se presume legalmente que toda persona ha tenido conocimient:
de dicho acuerdo y del estado financiero de cada sociedad, y en caso de que alguna persona
tenga interés en la sociedad y se oponga dentro del plazo referido, la fusión se sU3penderá
mientras tanto no esté o sea garantizado su interés cuando el Juez que conoce de la demanda
lo considere así y en caso contrario cuando la nueva sociedad o la incorporante ofrezca de
manera notoria toda la garantía del caso,
Sin embargo, la oposición puede ser declarada infundada por el Juez o declarada
ejecutoriada dicha resolución se puede realizar lafusión.
íO.2.1D.4. PROYECTOS.
Los proyectos a los que se hace referencia en este apartado, son el nuevo pacto social
de las sociedades fusíonadas o las modificaciones necesarias en el de in sociedad absorbente.
El proyecto será distinto según se trate de fusión por integración o fusián por
absorción. en esta última, el proyecto contiene las bases de la fusíon y las modificaciones del
pacto social de la sociedad absorbente. tales como el aumento del capital social en la
cantidad que resulte de la suma de los capitales de las sociedades que se fusionen, las
acciones (1 participaciones que representarán el naciente capital social y la forma en que
dichas acciones o participaciones se distribuyen entre los socios, integración de la Junta
Directiva provisional de los administradores, la finalidad social y las que resulten necesarias
en la que subsiste.
Cualquiera que sea la naturaleza o género que adopte le nueva sociedad. deben
cumplirse los requisitos de constitucián que señala la ley ptra el efecto.
-,
518
Lic. Julio César Martinez,
-----------------_--.:...:=~;;.:.==;...:;..::.:.:.::::.::.:..:=
cual sea In forma de ji/sión que se realice, pues en la fusión por creación desaparecen todas
las sociedades fusionadas, y en la fusión por absorción, desaparecen las' sociedades
absorbidas. Al decir desaparecen se tiene una idea concreta del fenómeno de la extinción
1]
social de una o más sociedades, y que la fusión afecta a las sociedades que desaparecen
cuando se cumplen los requisitos de ejecución de la misma, produciendo ipso-facto la
"
referida extinción. -]
El momento de extinción de la calidad de persona jurídica de la o las sociedades que
desaparecen por la fusión. depende del sistema adoptado por cada ordenamiento legal en ']'
- L
...
Lo que mejor define la fusián es /a transferencia de los patrimonios de las soc iedades ']
que desaparecen, a la de nueva creación o a la absorbente, exigiendo cienos requisitos pan
que exista la fusion.
-]
Para poder hablar de fusion en sentido jurídico y responder a la esencia de /.:1
institución la transferencia patrimonial debe ser total, ya que así se hace referencia a una
íntima compenetración de las sociedades que intervienen en el fenámeno, acarreando una :]
confusion total di! sus patrimonios tal como son. para integrarse en una individualidad socicl
que se crea expresamente o que existiendo absorbe por completo la o las que desaparecen.
~]
519
Todo lo dicho se encierra en el principio que señala el articu'o 315 Como (transcrito),
al decir en su segunda parte que la nueva sociedad o la incorporante adquiere los derechos y
contrae todas las obligaciones de las sociedades fusionadas o incorporadas.
Esto determina una ausencia del proceso liquidatorio en las sociedades que
desaparecen. pues el período liquidatorio es lo que sigue al período de disolución, en los
casos en que se da, Ji la desaparición o extinción definitiva de las sociedades que se
disuelven.
Se sabe que la aportación patrimonial la realizan las sociedades fusionantes, pero que
la contraprestación la reciben sus socios en participaciones sociales o acciones de fa nueva
sociedad t' de fa absorbente cm su caso. llevando en sí el otorgamiento de carácter de socio a
520
111
'JJ.
Lic. Julio César Martinez
:]
los que lo reciben y la literalidad del conjunto de derechos sociales que entraña el título que
represente su participación social. :]
Tal es el caso que señala el artículo 321 Como cuando establece que los socios de las
sociedades fusionadas que vengan a ser socios de la sociedad nueva o de la absorbente.
recibirán participaciones sociales o acciones en la proporción equivalentes (1 las que
]
anteriormente tenian. salvo convenio.
]
10.2.11. D1FERE.VCL4S ENTRE AA/HAS
FOR.1LiS DE FUSIO,V ]
Cuando se da la fusión por creación de una nuera sociedad, se da la disolución o
.~]
desaparecimiento imperiosamente de todas las sociedades que se fusionan, y al mismo tiempo
se crea tina nueva sociedad, la cual se convierte en sucesora a título universal de las
fusionadas y disueltas. La disolución o desaparecimiento de todas las sociedades que se
fusionan se desprende la propia naturaleza de dicha forma de fusión. ]
Cuando se da la fusión por absorción, se da la subsistencia de la sociedad absorbente.
Es de su propia naturaleza la subsistencia de una sociedad. pues aunque se extingan todas
las sociedades absorbidas en su totalidad, no se extingue la absorbente.
]
/0,1.11. PROCESO DE LA FUSION (Art. 317 Com.)
Cuando se hace referencia di proceso de lafusión"'e está tratando sobre el anúlisis de! ]
procedimiento señalado en el Código de Comercio como requisito necesario para !le var ({
cabo la operación de la misma.
]
De conformidad al mismo Código es necesario cumplir con una serie de requisitos
previos, sir¡ los cuales no se puede realizar la formalización del con/ruto social de lufusion.
ya que como consecuencia de la misma, se disuelven sociedades que participarán (;:i1 ella y se
tiene que dar el traspaso de todos los activos y pasivos de las socicdadesfusianantes .1 fu que
.'.. ]~
se crea () c1 la que subsiste, debiendo garantizar por dicho traspaso a terceros con intereses
manifiestos en 'dichas sociedades. . .
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521 '
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1
~ .. . .-..I
el I
I domicilio de cada una de las sociedades fusionadas, debiendo anotarse marginalmente en las
inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades. Hecho el registro, deberá
publicarse dicho acuerdo y el último balance de las sociedades ", trámites que son analizados
-g CI continucclán.
~
;:,
',~~
\ <'.';';
, 10.2.12.1. ACUERDO DE FUSION
El acuerdo de fusión deberá ser tomado por cada sociedad en la forma que
~ corresponde resolver la modificación de su pacto social.
U
Se sabe que el antecedente del acuerdo de fusión .es el proyecto de fusión elaborado por
n,:-
U los representantes de las sociedades fusionantes o incorporadas; aprobado a su vez por la
Junta General de socios de cada una de las sociedades que han participado en su respectiva
-1 elaboración.
. ~.,
_:], En este acuerdo de fusión, en cuanto se trate de fusión por integración, se hace constar
,- que se dio cumplimiento a los principios que rigen la constitución de sociedades del género a
que pertenezca la sociedad que se creará, asimismo debe haberse dado cumplimiento a /0 que
~'.
el artículo 22 del Código de Comercio señala sobre las generalidades de las personas
.r.d:',,
.... 522
lO
·0·
, .,
--""'tt"""----..---
j
Lic. Julio Gsar l'vl:uünez. Textos Jurídicos Universitario-
naturales y de las personas jurídicas. En él se provee Jodo en cuanto se trate de fusián por
absorción respecto a que se han cumplido las cláusulas modificativas, es decir haciendo j
"
constar que se dio cumplimiento a lo establecido por la ley sobre modificacíon de la sociedad
~
absorbente
,
(transcrito). En la sociedad de responsabilidad limitada, la resolución del acuerdo de fusión
se tomará, por lo menos con el voto de las tres cuartas partes del capital social. (Art. 12 J
i
r,. ]
Como (transcrito). ,~: 1
Como (transcritos).
]
En términos genera/es se puede decir que, es atendiendo a la naturaleza de la sociedad
y a lo que al respecto señaleel pacto social, que el acuerdo de fusión debe ser adoptado cm
junta general de socios, determinando con ello que como acto previo a/ con/rato de fustán, ]
cada una de las sociedades que van a fusionarse en cualquiera de las formas que adopte, lo ---
someta a lo consideración de la junta general de socios para que lo apruebe.
Respecto a la naturaleza jurídica del acuerdo de fusión se dice que es distinto del
J
con/rato de fusián, pues éste es el convenio de todas las sociedades en el acto del contrato
mismo. Se sabe que el acuerdo de fusion es el adoptado en junta general de. socios pOI' cada
una ele las sociedades que se fusionan y que el contrato de fusión s el acto de concurrencia de
J
las sociedades fusionantes por medio del cual se COI/viene aquel, es decir. es el acto mismo ele
la formalizacion de la fusion, es el contrato en sí. J
Debido a esta diferencia es que la mayor parte de tratadistas sostienen que la
naturaleza jurídica del acuerdo de fusión es un acuerdo unilateral complejo. siendo S1/ más
,
~
~
i
,
J
523
]
e
·1 Título Prelim inar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
"illI
una de las sociedades fusionan tes y que el contrato de fusión es la concurrencia de todas las
sociedades fusionantes.
~
, :,
-;
- :i=
10.2.12.2. INSCRiPCIÓN DEL ACUEJWO DE FUSION.
9.' El acuerdo de fusión debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada
U una de las sociedades fusionadas.
'a:· ..
Como ha quedado establecido, la fusion representa fundamentalmente un traspaso de
patrimonios como un todo de las sociedades que se fusionan o que son absorbidas, y por tal
razón el acuerdo de fusión debe darse a conocer por medio de la inscripción en el Registro de
1.,'
;.; Comercio.
ij".';.'
asegurándoles por medio de los datos que le suministre, la verdadera situación de los
"
-- '.'
derechos que hayan, de servir de base a la misma J' por último originan derechos y
situacionesjurídicas..
]
Con/arme está redactada la parte del articulo ('11 r-ferencia, es procedente hacer la
..
U
critica que corresponde, por cuanto parece que' el legislador ya da por realizada la fusión
_nj..
"liando establece que el acuerdo de la fusión debe inscribirse en el Registro de Comercio del
domicilio de cada una de las SOCiedades fusionadas, lo que no es correcto por cuanto en esta
etapa de la fusión. las sociedades participantes no tienen la calidad de sociedades
fusionadas, pues todavía no se ha otorgado la correspondiente escritura pública de fusión. la
TI.::
ti que una vez otorgada e inscrita en el Registro de Comercio. sí las convierte en sociedades
fusionadas.
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Lic. Julio César Martínez. TextosJurídicos Universitarios ~l
También se tiene que decir que esta inscripción en el Registro de Comercio constituye a
su vez la publicidad formal establecida en el artículo: 461 y sigs. Como , teniendo dicha ~J
~ { ]¡, I
inscripción una presunción de exactitud, salvo ciertas excepciones establecidas en el mismo
Código de Comercio, }' la característica de ser pública. ~;. ,e, ~••
" '
Registro de Comercio del domicilio de cada una de las sociedades fusionadas, debiendo "
Como toda publicación que se hace en el Diario Oficial y en los diarios de circulacion
J
nacional de cualquier acto o contrato constituye una presunción legal. el! el caso de lafusion
se presume que toda persona se en/era por medio de ella. '
J
525 J
•• ~ ,"1 I ,,~"," I,"""".-I-otl"..·4""""''''I •. I0Io'1' • "l..• ~ ..,. ~., 1,•• · l· I ~"""""''''-ol-Iof ~ ,,' ,.,¡j
1,1 .•.~ .. ".,¡, ".A ",. J.I '• ..Ii..J..4.' JIii1.,., .•_•.•d~"'-UII" .,",, u .1" ,".~ , .. u '.0< •. _
,,~JJ
I
-J TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
·'~~~::~··!:;?5
-;:-
I El artícu!? 317 ~nc: 2° Com., establece ~ue hecho e! registro deberá publicarse cl~~~~~:
acuerdo de fusián y el último balance de las sociedades, debzendo hacerse dicha publicació ""o
-J Cuando se hizo referencia {;/ la publicación propiamente dicha, o sea a la que sé refiere
el inciso citado, se refiere a la publicación material establecida en el artículo 486 Cum.
] La publicación del acuerdo de fusión junto con el último balance de cada sociedad,
tiene por objeto poner en conocimiento del público, el último estado financiero de las
-'
-] sociedades que participarán en la fusión. Después de la publicación del acuerdo de fusión y
último balance de las sociedades fusionadas se presume legalmente que toda persona ha
~
tenido conocimiento del acuerdo de lafusión como del estado financiero de cada sociedad.
~] Es imperativo que el proceso de la fusión se sujete a un régimen de publicidad previa,
paro el caso de la publicidad material de la convocatoria para la Asamblea que tratará y
-J resolverá sobre la fusión; y la publicidad material del acuerdo de fusión; y posterior, para el
caso de la publicidad material de la ejecución del acuerdo de fusión: porque así en definitiva
otorga garantías a los socios ausentes de dicha deliberación; a los disidentes para impugnar
} el acuerdo o ejercer su derecho de separación; y a los terceros acreedores que esperan el
-j resultado de la fusion en cuanto incida en sus intereses.
- J
°l
ioz. 12.5. FOR1vJALlZ4CfON DEL NUEVO PACTO SOCIAL DE LAS
SOCIEDADES FUSIOA'ADAS O DE LAS A10DIFICACfOlvES
-J
-o
EN EL PACTO SOCIAL DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE.
Cuando se hizo referencia a la formalización del nuevo pacto social de las sociedades
.J fusionadas, ésta es las solemnidades del proyecto del contrato de fusién, ya que así lo
establece el Art. 319 Como cuando señala, en la primera parte del inciso I (J :
-.
-J .
526
-
.
-J:~
........,.
t
t,
Lic. Julio César Mar1inez. Textos Jurídicos Universitarios
I
1
l'
I
Los representantes a que se refiere el artículo son los representantes legales de las
sociedades, o sea los administradores de las sociedades que van a fusionarse, aunque en el "
En el nuevo pacto social se deben expresar las bases de la fusión, en/re las que se
pueden mencionar las relativas a la forma de fusión que se adoptó, la naturaleza de la
sociedad resultante, si la fustán es por integración, la denominación o razón social de la l' I"
sociedad constituida por la fusión; y en caso de absorción, el nombre de la sociedad ¡!
absorbente o la indicación de que conservará su denominacián, la cuantia del capital social, t
1'
la finalidad u objeto social, lo relativo a las acciones o cuotas de participación social, según
sea la naturaleza de la sociedad constituida o de la absorbente.
i
En el nuevo pacto social elaborado por los representantes de las sociedades .J
}
fusionadas, se deben relacionar las escrituras sociales 1~'OIl sus respectivas inscripciones. de
las sociedades que desaparecen, pues dichos asientos de inscripcíon automáticamente se
cancelan con la inscripción de la escritura de fusión.
En el caso de [uslon por integración, el proyecto contiene los bases de la fusión y las
cláusulas constitutivas de la escritura social de la nueva sociedad resultante. De aqui que
para constituirla por fusián, se da cumplimiento a todos los requisitos legales que rigen la
consrit uciori de la sociedad a cuya naturaleza o género haya de pertenecer. (Art. 316 Com.).
En las modificaciones a la sociedad absorbente están las que son consecuencia directa
de la fusion, como son el aumento de capital social en la cuantía que resulte de la suma de
los capitales de las sociedades que se fusionan, las acciones o participaciones se distribuyen
entre los socios, integración de la Junta directiva provisional o de los administradores. y la
527 ,
l, .
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[1
]
-'
"
-
1-- finalidad social. También se agregan todas aquellas que desean hacer las sociedades
fusionantes en la que subsiste.
-]
10.2.!3. EJECUCIÓNDE LA FUSION. PL4Z0 (Art. 318 Como
~ EJECUTORES. (Art. 319 Com.)
-j'~- • Ejecución de la Fusión:
..
J
;'~
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~
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...:'::. -..
=============~c...::..::.:..:..::..=::..:..:..:..:........:.....:...--...:..:''~"'~"..:....'~.-~ ", --- ". :<,." '.~
~,
~
.ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
; Ij
'usián, pero transcurrido sin que la haya, habiendo sido saüsfecho los acreedores o
1
JeseclmJa. la fusíon se realiza plenamente.
* Plazo:
La fusión se ejecutará después de los noventa días de las referidas publicaciones
siempre que no hubiese oposición. (Art. 318/nc. JO. Como
J
Como la ley da el plazo de noventa días para que los interesados puedan oponerse a la
fusión, después de la publicación del acuerdo de fusión por medio del Registro y
J
publicaciones del mismo y último balance, se presume legalmente que toda persona ha tenido
conocimiento del acuerdo de la fusión como del estado financiero de cada sociedad; y en
caso de que alguna persona tenga interés en la sociedad y se oponga dentro del plazo
1
referido, la fusión se suspenderá mientras tanto no esté garantizado su interés cuando el Juez
que conoce de la demanda lo considere así, yen caso contrario cuando la nueva sociedad o
la sociedad incorporante ofrezca de manera notoria toda la garantia del caso.
J
Sin embargo. la oposición puede. ser declarada infundada por el Juez, y declarada )
ejecutoriada dicha resolución, se puede realizar la fusián.. Asimismo, con la disposicion .se
otorga garantía a los socios ausentes de la deliberación respectiva y a los disidentes, para
impugnar el acuerdo o ejercer su derecho de retiro.
]
* Ejecutores: ]
A este punto se refiere el inciso Z" del articulo 3 ¡ 9 Como Tales ejecutores especialmente
designados son los que concurren al acto de la formalización del contrato de la fusion en
representacion de las sociedades que van a [usionarse. los cuales son designados en el mismo
acuerdo dejunta general que aprueba el proyecto del contrato defusion.
]
10.2. /4. 1NSCRIPCIÓN DE LA ESCRITURA DE FUSION.
--
Posteriormente al otorgamiento de la escritura social de fusión y elaborado el
testimonio de la misma. se debe presentar ésta al Registro de Comercio para que se realice su
J
inscripción, tal como lo establece el inciso ]0 del artículo J 19 C01l/ (transcrito).
'J
Asimismo el inciso Ja del artículo referido establece que mientras no se inscriba la
escritura pública de fustán, las sociedades fusionantes conservarán su personería jurídica. :]
como si el acuerdo de [usián no se hubiera tomado, pues es a partir de la fecha de la "
r
inscripción que empieza a surtir efectos la fusián realizada, y es has/a entonces que se
extinguen iuridicumente las sociedades fusionadas o incorporadas, tal como lo establece el
inciso 4~ con excepción de la sociedad subsistente en la forma de fusión por u/)SOi'cÍI)¡). !\I ]
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~I
-1')
~ Título Preliminar - Los Comerciantes y SllS Auxiliares
-3 activos y pasivos, que se convierte en una unión de bienes de capitales, de socios, de créditos,
de débitos y en general unión de sociedades.
Dicho artículo señala que el derecho de retiro del socio que no está de acuerdo con la'
-J
:j fusión, pero haciendo la salvedad de que el socio colectivo o comanditado continuará'
garantizando sus obligaciones contraídas antes del acuerdo de fusián con su participación
social y su responsabilidad personal ilimitada, para protección de derechos de terceros, con
-J' lo cual se impide la mala fe de un socio de no querer responder ante aquellos.
"
Pero tal como se ha expresado, todo socio para hacer valer este derecho, debe
-;~] ejercerlo dentro del plazo de noventa días contados a partir de la fecha de la última
j
publicación del acuerdo defusión. tal como lo establece el articulo 318 Como
::1
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530
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"1 -,
Lic. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
i
!:1
2. Plazo para Retirarse:
r
El derecho al retiro que la ley establece en el inciso ~o del artículo 320 Como deberá ser ~
':',
ejercido dentro del plazo de noventa días que transcurran a partir de la última publicacion
del acuerdo de fusión señalado en el artículo 318. Cumplido el plazo indicado, la fusion se
ejecutará sin que pueda ya ejercerse el derecho de retiro del socio en desacuerdo. J
:~,
Seguidamente el artículo 321 C. /transcrito) establece una serie de derechos sociales a
favor de los socios de las sociedades fusionadas. ~
* En Cuanto a las Sociedades Fusionadas: g
/. Extinción de la calidad de persona jurídica de las sociedades fusionadas o
incorporadas. ]
Después de cumplidos todos los trámites de la fusión, los efectos que ésta produce ell
las sociedades fusionadas consisten en el desaparecimiento o la disolución sin liquidación.
extinción de su calidad de persona jurídica; y la transmisión de su patrimonio a la que se
]
crea o a la absorben/e. mediante la inscripcion en el Registro de Comercio de la escritura de '
jilsión Ji marginados los asientos de las escrituras sociales de las sociedades fusionadas. ]
-i
2. Efecto sobre la nueva sociedad o sobre la absorbente,' III forma social de las
sociedades fusionadas.
El Código de Comercio regula la fusión en forma general, es decir para toda clase de
J
sociedades, pudiendo fusionarse tanto las sociedades de capitales como las de personas,
aunque sea mús frecuente entre los sociedades de capitales. y dentro de éstas en las
_J
anónimas; y conforme con dicho criterio, el artículo 316 Como establece que "Cuando de la
fusián de varias sociedades haya de resultar una distinta, su constitución se sujetará <l los
principios que rijan la constitución de la sociedad a cuyo género hayan de pertenecer".
J
Los electos de la [usián en la nueva sociedad o la absorbente resultante de la misma,
son: que éstas adquieren los derechos y contraen todas las obligaciones de las sociedades
J
fusionadas o incorporadas; que su personería jurídica es reconocida desde el momento de su
inscripción en el Registro de Comercio; que sus socios, recibirán participaciones sociales ¡)
acciones en la proporción equivalente a las que anteriormente tenían. salvo convenio.
J
10.3. TRANSFORll'JACIÓN DE SOCIEDADES
J
I (J. 3.1. DEFIN/C/ON r CONC1:.'-l'TO GENERAL. "
'
J.
,
En un sentido amplio, cuando se habla de transformacián de sociedades mercantiles,
pueden comprenderse las alteraciones o cambios que sufre la sociedad en la índole de Ia ]
531 J[;.
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actividad que constituye su objeto (cambio de objeto), en su régimen u organización interna
(modificaciones de la escritura en general).y en suforma externa (cambio de tipo legal).
1 tipo legal distinto y se somete para el futuro, a las normas legales ordenadora del nuevo tipo
adoptado. Los demás supuestos deben reputarse transformaciones impropias no
comprendidas en el ámbito de la ley, pues del contexto de los preceptos que la ley consagra a
regular la transformacíán; se deduce claramente que sólo quiere referirse al cambio de
forma, al tránsito de un tipo de sociedad a otro, al hecho de que una sociedad constituida
según un determinado patrón legal adopta un tipo diferente.
]
10.3.2. CONCEPTO JURÍDICO.
']
La transformación de sociedades es el fenómeno jurídico del cambio de forma de una
sociedad mercantil, por el cual la sociedad deja la forma que tiene para recibir cualquiera
1 otra de las reguladas en el Código de Comercio. En el derecho salvadoreño, la
~;J
transformación no tiene límite alguno en cuanto al cambio de unaforma por otra, todas ellas
son intercambiables, siempre que se reúnan las condiciones que cada una de ellas requiere.
]
La transformación de una .sociedad no afecta su personalidad jurídica. El Código de
Comercio trata de la transformacián de sociedades como una más de las características
] comunes a todas las sociedades mercantiles, estableciendo en el articulo 322 lo siguiente:
Toda sociedad de cualquier tipo que sea podrá adoptar otro tipo legal, así
.] como las de capital fijo podrán transformarse en sociedades de capital
variable, y viceversa, siempre que se cumpla con los requisitos establecidos
en este capítulo.
La transformación regulada por los artículos 322 al 325, no es más que el cambio ae
tipo legal de una sociedad. operando por voluntad dela misma sociedad. Como tal implica
una modificación, según lo señala el artículo 323 Com., que dice:
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Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios ~' ::
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deberá cumplirse para la ejecución del acuerdo de fusión de sociedades de
esas naturalezas. Dicho valúo se hará constar en la escritura sociaL
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10.3.5. EJECUCIÓN DEL ACUERDO DE TRANSFORA1AC¡ÓN.
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J
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La ejecucián del acuerdo de transformación se hará por escritura pública, la
cual deberá contener todos los requisitos exigidos para la nueva forma de
sociedad que se adopte y se otorgará por las personas designadas para
hacerlo, o a falta de designación, por los administradores de la sociedad que
se transforme.
~ La escritura de transformación se inscribirá en el Registro de Comercio y
surtirá efectos a partir de lafecha de su inscripción.
Mientras la inscripción no se verifique, la sociedad transformada continuará
J rigiéndose por las normas que le eran aplicables antes del acuerdo de
transformacián. .
~
'
~~
~ La nueva sociedad sucederá de pleno derecho a la anterior, en sus derechos y
obligaciones, considerándose que no ha habido solucián de continuidad
entre ambas.
J
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534
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Lic. Julio Cesar Martínez. . Textos Jurídicos Universitarios
CAPITULO XI ¡~
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11.1.. GEVERALIDADES. ]1
..¡J
su objeto, o bien especifican SU8 características,' pero lodos ellos desembocan en una idea
común: que es un proceso o una serie de operaciones tendientes a determinar la masa común ]
. que ha de dividirse entre los socios, después de haberse cancelado las deudas y cohrado los -~
créditos sociales. Todo esto implica que los encargados de la liquidación deben también
concluir las operaciones pendientes. Algunos a su vez consideran que en la liquidación va
comprendido el reparto de lo que corresponde a cada socio en el haber social.
1 -"
La liquidación, opina Gualperin y Lodi, "tiene por ohjeto concluir con los negocios
]
iniciados entes de la disolución, pagar las deudas y cobrar los créditos y, finalmente, dividir
entre los socios el sa'do restante que resultare".
1,.....
Para el Dr. Roberto Lara Velado, la liquidación constituye el proceso en virtud del
cual al disolverse la sociedad, termina totalmente su vida [urldtca; "en consecuencia, el
proceso tiene por objeto terminar las operaciones pendientes, cancelar las del/das a cargu de Ji.~
la sociedad y cobrar los créditos a favor de ésta, convertir todo el haber social en una masa
partible fácilmente entre los socios y efectuar entre ellos la división del remanente que
quedare después de cancelar las obligaciones de la sociedad". ]:,......
Joaquin Garrigues conceptúa la liquidación como "el conjunto de operaciones que
tienden a fijar el haber social divisible entre los socios". ]:
En la obra Sociedades Civiles y Mercantiles. de Arturo Davis, se citan los siguientes
conceptos: Para Thaller y Percerou la. liquidación "es el período de duración variable, ]
porque atraviesa la suciedad, desde la disolución hasta la distribución entre los asociados de!
saldo disponible y el pago definitivo de las cuentas". De Gregario entiende que "es la
actuación de todas las operaciones necesarias para extinguir el pasivo y para transformar en
metálico ei patrimonio neto, a fin de repartirlo entre los socios". Ponsé Gil opina que la
1: ....;
liquidación consiste en extinguir el pasivo de la sociedad, cobrar los créditos y distribuir los
bienes que restan de.\¡JII¿) de aquella extinción entre los socios ". Con mayor precisión y
]1
'-"
concisión, que los anteriores, se expresa Pie, quien define la liquidación así: "Es un conjunto
de operaciones que tienden a establecer las cuentas de los socios, terminar los negocios
pendientes. suldar el pasivo y realizar el activo ". ]
Joaquin Rodríguez Rodríguez expone un concepto bastante apropiado sobre 1(1
liquidación y lo han' de la siguiente manera: "Son las operaciones necesarias a [in de ]
J, ]
1m
~~:::
l.;.
-J;" Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
~I concluir los negocios pendientes a cargo de la sociedad, cobrar lo que se adeude a la misma
y pagar 10 que ella deba, vender todo el activo y convertirlo en dinero contante para dividir
entre los socios el patrimonio resultante". Enseguida agrega: "Pasando de esta descripción
-~ externa de la liquidación a su caracterización sustancial, podemos decir que es el sistema
I técnico jurídico, adecuado para extinguir la sociedad, por la desaparición de su personalidad
jurídica y la conclusión de las relaciones jurídicas relativas a su patrimonio que se disgrega ",
] Para Alessandri y Somarriva, "Disolución es la-causa o hechos que pone fin a la
sociedad; liquidación es la repartición de los bienes de una sociedad disuelta entre los
J socios ",
hoy la norma general en todas las legislaciones, sin que sea obstáculo que los
administradores sean nombrados liquidadores.
'U
j 11.2, PERSONALIDAD JURIDICA DE LA SOCIEDAD
DURANTE LA LIQUIDACION
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1,.-:-;
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Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios .:-;.-.... . . .;:.
. t:J"'1. ";:
En la mayor parte de los países el nombramiento de los liquidadores tiene que hacerse
por unanimidad, en tanto que en España y en las legislaciones del grupo Hispano dicha
facultad se atribuye a la mayoría de los socios. En lo que se refiere a la finalidad de la
..
.. ~
-J
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principio de la división, previa la conversión del activo en dinero. El Código de comercio
español de 1829fue el primero en introducir una regulación sistemática y adecuada sobre esta " . - ~
materia. r
I sociedad.
~
., sus acreedores, las normas sobre liquidación siempre deberían ser de carácter coactivo. La
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,
LJ
liquidación en este tipo de sociedades, no es sólo de interés de los socios; antes bien, es un
interés de los acreedores, para quienes no es diferente que el patrimonio social afecto a su
garantía se liquide en unaforma u otra.
El término señalado por el artículo 326 Com., para poner fin a la liquidación, es una
3 disposición que no tiene razón de ser. Esto es así, porque el tiempo necesario para liquidar la
sociedad no es cosa que pueda fijarse de manera anticipada; en ciertos casos, los cinco años
pueden ser tiempo excesivo, pero en otros, por el contrario, insuficientes. Lo mejor sería
] prescindir del señalamiento del plazo dentro del cual deba realizarse la liquidación; las
circunstancias en cada caso concreto habrán de terminarlo.
j':"
..
a onerac/- la pri~er~ llamada liquidación en sentido estricto, que está formada por las
r:
acti ..unes neCf.sarzaspara transl'ormar el
" !J( ac t'zvo en dtmero, y cuando merios para dejar el
vo neto, satisfaciendo las deudas y hechos efectivos los créditos.
fj 2..lplicación de ese activo neto a los socios, en la forma pertinente.
] 538
-1
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..
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
.'
conducen a la conclusión de las relaciones jurídicas pendientes entre la sociedad y terceros,
ya sea aquella el sujeto pasivo o activo de la misma, comprendido en el pago de las deudas y
el cobro de los créditos, así como la enajenación del activo cuando ella sea preciso". j
Esta liquidación en sentido estricto supone dos momentos: a) la liquidación del pasivo,
esto es, el pago el los acreedores; y b) la distribución del activo entre los socios. J
Los socios recuperan su libertad de acción, de desvincularse de los compromisos
jurídicos que el contrato de sociedad suponía para ellos, y recobrar la inversión primitiva que
en ella hicieron, más las reservas y beneficios que pueden corresponderles. El que la
~
liquidación se haga en beneficio de los socios, tiene como consecuencia que corresponda a
éstos la más amplia libertad para organizarla, según Sil conveniencia e intereses.
]
Toda escritura social constitutiva deberá contener las bases para practicar la ]
liquidación de la sociedad. Se puede manifestar en primer lugar, que la liquidación de las
sociedades mercantiles se practica de acuerdo CO/l sus estatutos; en segundo lugar, se puede
realizar conforme a lo convenido por los socios en el momento de acordar la disolución )'
liquidación; y en tercer lugar, se puede realizar conforme a las normas supletorias de la ley.
]
_.1
Resulta en esa amplia libertad, que la liquidación puede suprimirse, pues, aunque la ]
fase de liquidación que sigue generalmente a la disolución, no es obligatoria, esa supresion
de la liquidacion sólo será lícita en la medida que no se perjudiquen las deudos de los
--l
acreedores que tienen como garantía de su crédito, el patrimonio social.
]
--..J
Para definir la figura jurídica del liquidador, es necesario hacer referencia a la de los
I administradores, pues las obligaciones y responsabilidades están reguladas por las normas
establecidas para los administradores; El liquidador es un órgano representativo de la
sociedad que sustituye a los administradores para los fines propios de la liquidación, que son:
-
"E·
LJ
..~~~
~-
a) La conversión en dinero de la entidad.
b) La satisfacción de los acreedores sociales.
c) Reparto entre los socios del patrimonio neto restante.
J En las relaciones internas por el ámbito del encargo, el liquidador actúa por la sociedad
de la que tiene la representacton negocial y procesal; pero para las relaciones externas, el
liquidador como el administrador, es la sociedad misma. La sociedad es siempre una
~
organización jurídicamente unitaria, incluso en el estado de la liquidación de modo que quien
contrata, quien actúa en juicio, como actor y como demandado es formalmente su
representante, pero, en sustancia, es la sociedad. En ese sentido, el aniculo 327 Com., dice:
i
~I La J'iquidación estará a cargo de uno o más liquidadores, quienes serán
- f;~
',
1
.administradores y representantes de la sociedad,' y responderán
personalmente por los actos que ejecuten cuando se excedan de los límites de
su cargo,
-~
~ El nombramiento voluntario se regula bajo dos circunstancias que pueden ser hechas
por los socios: a) que el nombramiento este regulado en la escritura social; b) que los socios
'
-.J'.
....
reunidos en Asamblea General los nombren.
n.
Ll
En defecto de '10 expresado en el pacto social. la segunda. le corresponderá la
designación a la asamblea general de socios, y cuando dicho nombramiento sea reservado a
, ella, será necesario la mayoría prescrita para las asambleas extraordinarias.
~d':..
;-:-
' 540
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~ -
11.5.2. NOMBRAMIENTOJUDICIAL.
.'",,,1,.'
~.':'.'
razones. En primer lugar, porque la disolución de la sociedad hubiese sido decretada por
sentencia judicial, ya sea porque sus fines fueren ilícitos, o cuando uno o más socios lo
demanden fundados en legítima causa. :J'
El artículo 328 Com.. manifiesta:
~
A falta de disposición del pacto social, el nombramiento de liquidadores se
liará por acuerdo de los socios y en el mismo acto en que se acuerde o se
reconozca la disolucián: En los casos en 'lile la sociedad se disuelva en virtud
}
de sentencia, /a designación de los liquidadores deberá quedar hecha dentro
de los treinta dios siguientes a aquél en que la sentencia quede firme.
Si por cualquier motivo el nombramiento de los liquidadores no se hiciere en
J
---'
los términos que fija este artículo, lo liará la autoridad judicial, a petición de
cualquier socio o del Ministerio Público. )
El nombramiento no investirá a la persona designada de la' condición juridicade
liquidadores en tanto no sea aceptado por éste, aunque la ley no habla de la aceptación por
parte de ellos. Los liquidadores han de declarar su aceptación, después de lo cual se
.J
-.i
Aunque se habla siempre de los "liquidadores ". no debe entenderse que el número de
los liquidadores habrá de ser necesariamente plural, la exigencia legal del número se cumple
en el supuesto de iiquidador único, así lo contempla el artículo 327 Com .; el cargo es
J
retribuido, la ley no lo dice ni lofija, pero en cumplimiento a un principio. que determina que
nadie podria ser obligado a prestar trabajo alguno sin la correspondiente retribucion. los
.]
liquidadores tendrán que ser pagados bien, de acuerdo con las normas que la escritura
541
]
..,
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fJl
-'"--. ~.
-
-1J TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares --~::j:!lr::
. ]
11.6. INSCRIPCIÓN DEL NOMBRAMIENTO DE LOS LIQUIDADORES.
1 Para que los liquidadores puedan entrar en función, es preciso que hayan sido
Cí nombrados en la forma exigida por la ley, deberá haberse inscrito en el Registro de
,:
®
',m:
]1 I
¡
responsabilidad de unos o de otros, si la inscripción no se practicare por dolo
o negligencia.
] Una vez hecha la inscripción, el liquidador debe conocer, para cumplir debidamente
sus funciones, cuales son los distintos elementos del Activo y del Pasivo del patrimonio
social. POi" eso mismo la primera obligación que debe cumplir al tomar posesión de su cargo,
Una vez que los liquidadores han tomado posesión de su cargo, ya pueden practicarse
las operaciones de liquidación. Entre el momento de la disolución y el inicio -de la liquidación
con la aceptación del cargo por parte de los liquidadores, existe por lo general un cierto
intervalo entre el acto de disolución y el inicio de la liquidación, en que los administradores
se consideran depositarios de los bienes sociales y responsables de su conservación,
quedando obligados a entregar estos bienes a los liquidadores.
Joaquín Rodriguez Rodríguez dice que la ocupación supone la de todos los bienes
muebles e inmuebles que forman parte de la negociación mercantil.
..
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~
......
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'.
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Los libros deberán ser entregados a los liquidadores, lo mismo los que existan para la ,.:
.,W
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contabilidad oficial que aquellos otros en que se lleva la contabilidad auxiliar, o simplemente
la contabilidad particular.
!I
La ocupación de créditos comprende la de todos aquellos de los que sean titular la
sociedad
Este inventario para la entrega de los bienes y enseres se redacta tanto en interés de los
liquidadores como de los socios y acreedores, constituyéndose con ello la base patrimonial
J
de la gestián de los liquidadores. En consecuencia, la obligación de redactarlo no
desaparece, ni aun en el caso de que los socios confieran a los antiguos administradores el ~
encargo de proceder a la liquidación¡ porque incluso en esta situación, el inventario servirá
. para dar a conocer a los socios y alos terceros el estado real del patrimonio ele la sociedad y ;] "
las variaciones a que estuvo sujeto después del último balance aprobado por los socios
COI1'.'O primer paso, los liquidadores, con la asistencia de los interventores o de sus
representantes o en colaboración con los antiguos administradores, proceden a practicar /i11 J
~.
inventario y balance inicial de la sociedad: dicho inventario comprende: los Menes muebles e
inmuebles de la sociedad. así como también lo referente a los documentos, libros de lo
misma, libros de contabilidad, correspondencia, mercaderías, tltulosvalores. ocupación de
los créditos que comprende la de todos aquel/os de lo que sea titular la sociedad, o cualquier
otra cosa que pertenezca a la misma; es lógico de suponer ({ue la colaboración tiene (fue ser
.]
~
completa, puesto <¡le se trata de dar la posesión de los bienes sociales a las nuevas personas
que han de llevar la gestión y representación de la sociedad durante el periodo de
1iq!lidoció /1.
.]
...J
Este inventario. tiene como finalidad esencial establecer la relación de toda clase de
bienes, valores y efectos que quedan confiados a los liquidadores, pues refleja el resultado
.]
del activo y pasivo del patrimonio social.
Existe en esta fase preliminar una colaboración entre los administradores salientes y .:]
los liquidadores, que se concreta en la exposición oficial mediante el inventario del estado
patrimonial de la sociedad, y en la presentación por 'parte de los administradores de una
rendición de cuentas del eventual ejercicio parcial que 'está comprendido entre la aprobación ]
:..J
del último balance anual y la apertura de la liquidación, que deberá ser entregado por los
administradores. y presentar a los liquidadores las cuentas de la gestión relativa al periodo
posterior a la última rendición de cuentas. El balance contendrá la relación de sale/os
deudores y acreedores de toda clase. será un balance complementario del último balance
anual aprobado, y será cerrado el día en que se inicie la liquidación. Los líe¡ uidadores 11110
543
'. Ii--------------------
_o:
4
Ji su reflejo contable.
También deben velar por la integridad del patrimonio, una vez sea recibido de parte de
~I los administradores, con la finalidad de proceder en su día al reparto entre los socios.
.]
11.8. ATRIBUCIONES DE LOS LIQUIDADORES.
] Las atribuciones que tendrán los liquidadores, ya disuelta la sociedad, con relacián a
la administración y representación de los bienes sociales de la misma, dependerá de lo que
los estatutos sociales o la Junta General de socios determinen, y en defecto de éstas, o
] cuando sean insuficientes, se tomarán en cuenta las señaladas por el artículo 332 Com., que
dice:
VI.
aprobado, y hacerlo publicar.
Liquidar a cada socio su participación en el haber social, una vez
hechos el depósito y publicación del ba..'unce, a que se refiere el
J VII.
ordinal anterior.
Otorgar la escritura de llquidacíán y obtener su inscripción en el
J Registro de Comercio.
Queda terminantemente prohibido a los liquidadores, iniciar operaciones
sociales nuevas.
J
544
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Las operaciones comprendidas en los siete ordinales de este artículo no son un máximo
ni un mínimo, sino lo normal de facultades de los liquidadores; por pacto social pueden tener
más o pueden tener menos.
tienen las facultades necesarias para realizar los fines sociales, y naturalmente que deben
rendir cuentas de su gestión mediante un balance anual y un balance final de liquidación,
J
- :)
Por operaciones pendientes habrá que entenderse "todas aquellas operaciones, que ]
habiéndose iniciado en el período anterior a la liquidación no se haya terminado totalmente ~
jurisprudencia, la doctrina. el derecho positivo de todos los países e impuestos por exigencias
de seguridad jurídica, que no permiten interrumpir la ejecución)' el curso de fos contratos,
por el hecho de que la sociedad entre en un período de liquidación.
l:
....."
Todas las operaciones pendientes deberán ser terminadas por los liquidadores, para ]
que lIIW vez concluida la liquidacíon pueda reputarse bien hecha. '--"
]
11.8,2. CUBROS y PAGOS' DE LOS ADEUDOS.
(Ordinal J[ del Art. 332 C0111.)
]
Los: liquidadores se limitan a percibir los créditos de la empresa, extinguir las
obligaciones contraídas de antemano, según vayan venciendo.
]:
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]:.
"
...:.;
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-ti
rJ Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Presentar 'al pago de los efectos mercantiles. tales como: letras, cheques, etc:
I levantará protestos, realizará descuentos y endoso, ejecutará hipotecas y seguirá las
acciones judiciales que sean necesarias para compeler el pago de los deudores morosos.
~
.J El liquidador podrá exigir los créditos que la sociedad tenga con los socios, Como por
ejemplo los adeudos de sus participaciones sociales o acciones. La percepción de dividendos
J pasivos durante la liquidación es más que un supuesto especial del cobro de créditos. Lo
mismo que los liquidadores deben cobrar los créditos de la sociedad con terceros o con los
socios que actúen como terceros; también deben exigirlos dividendos pasivos ya acordados al
.~
tiempo de iniciarse la liquidación, y aquellos otros que sean necesarios para satisfacer a los
acreedores. Naturalmente, que los liquidadores no podrán actuar en contradicción con su
mandato y, por consiguiente, no son válidas las condonaciones de deudas, las liberalidades.
f1 la renuncia a la prescripción concedidas sin contraprestación" etcétera.
J
Los liquidadores tendrán ta jacuttad de pagar lo que la sociedad deba.
J
11.8.3. VENTA DE LOS BIENES SOCIALES.
1 (Ordinal Ill del Art. 332 Com.)
-J
La ley faculta a los liquidadores para la venta de los bienes sociales, con el fin de
~
.<
..
- :'.-
'
realizar e/ activo de la misma. Todos los bienes Integrantes del patrimonio de la sociedad:
bienes corporales, derechos de contenido patrimonial, inmuebles y muebles, pueden ser
enajenados por los liquidadores, para convertirlos en numerario. y facilitar asila labor de
3 división del haber social entre los socios. A el/o se refiere el ordinal tercero del artículo 332
Com, que habla de vender los bienes de la sociedad. Sin embargo, no debe estimarse ésta
como. una nota esencial, porque bien pudiera suceder que por di.. . . ersas circunstancias, desde
;1. la voluntad de los socios hasta la imposibilidad de enajenación, dicha conversión resultase
-~J
imposible o económicamente perjudicial.
D. Los liquidadores deberán enajenar los bienes en la medida que sea necesario para la
1m a
liquidación misma; es decir, para poder satisfacer los acreedores, o bien si es posible,
repartir entre los socios el activo social restante.
~
J
] 11.8.4. REPARTO PARCIAL DEL HEBER SOCIAL.
.¡j
Sobre este particular, el artículo 333 Com., dice:
; <
0
:..
~ .. Mientras dure el proceso de liquidación los socios pueden acordar los
repartos parciales del haber social que sean compatibles con el interés de la
fl sociedad y de sus acreedores. El acuerdo se tomará por la mayoría necesaria
U para modificar el pacto social:
~rg.
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- ~~ 546
It-
-
11'
~
•• ¡
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ~::: :
....
',',;
~.'
El acuerdo sobre distribución parcial deberá publicarse en la misma forma y para los .•.
"
mismos efectos que el acuerdo de reducción de capital, así lo dispone el artículo 334 Com., "
que dice:
~
'1r.
:,,....~.:..
El acuerdo sobre distribución parcial deberá publicarse en la misma forma y
para los mismos efectos que el acuerdo de reducción de capital. El acuerdo
·~l
,
no podrá ejecutarse, mientras 110 !faya transcurrido un plazo igual al
señalado en el articulo 30, con iguales efectos a los que en el mismo se liiiJ
expresan.
.~ .... ...
Siempre que haya fondos suficientes, los liquidadores pueden convocar a la Junta
General, a fin de que apruebe el balance de liquidación parcial correspondiente y se repartan
l'
los fondos que están disponibles, u sea que la liquidación puede efectuarse por parte, según
las circunstancias lo permitan. . .J ~
Para que los liquidadores puedan repartir entre los socios los fondos que tengan
disponibles, es necesario que hayan satisfecho a los acreedores, porque es facultad de los
]
..J
liquidadores hacer esta distribución parcial entre los socios de acuerdo con sus derechos, de
la manera en que esté acordada la escritura social () como decidan de común acuerdo los
socios.
]
~
propuesta de di.... isián del haber social. ese proyecto a propuesta deberá indicar la parte que
corresponde a cada cuota de participación o acción, ateniéndose a lo qlle del balance de
]
'
liquidacián parcial resulte.
547
-
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
en el pasivo; y además, los criterios de valoración de las del activo, estos últimos con el fin
de evitar valoraciones exageradas de los elementos patrimoniales que al ser comparado con
las del pasivo, arrojen la engañosa existencia de beneficios ficticios.
La ley ordena a los liquidadores que una vez terminada la liquidación, formen el
balance final y que determinen además, la cuota del activo social que deberá repartirse por
cada cuota de participación o por cada acción.
La redacción del balance final señala el término de lo que se podría llamar actividad
gestora de los liquidadores, y abre el camino a la última fase de su actuación, consistente en
]
repartir a cada socio la parte que le corresponde en el haber social. El balance final de
:~:¡
liquidación en realidad no constituye un verdadero balance, sino una cuenta de cierre.
El llamado balance final, a decir verdad no se trata de un balance sino de una rendición
de cuentas de cierre que se opone al inventario y a la cuenta de apertura de iniciación de las
funciones de los liquidadores, es una cuenta consultiva, sustancialmente distinta incluso del
balance de ejercicio de la gestión de los liquidadores.
.) Como se ve, no es el balance de la liquidación lo que se pide. sino el balance final, y por
J
consiguiente, desde un punto de vista lógico, los liquidadores pueden partir de su último
balance aprobado por la Junta General de socios y de la cuenta del último período de
liquidación. Pero no es raro, aunque hayan existido balances intermedios que los
J liquidadores para mejor demostración de su gestión, partan del balance inicial para concluir
con el final de la liquidación, cuando no alcanzan incluso a recordar el estado patrimonial
. 3
¡ ofrecido por la última cuenta de los administradores, para explicar las diferencias existentes
con el inventario de apertura de la liquidación.
i
. : -
; 11.8.6. DEPUSITO DEL BALANCE F1NAL.
Además de proceder por los liquidadores al depósito del balance final, una vez que ha
sido aprobado se establece que deben también hacer la publicación del mismo, a más tardar
dentro de los quince días siguierues a la fecha de su aprobación. Dicha publicación se hará
mediante la incersión del contenido del balance en el Diario Oficial, lo que se hace con el
objeto de que se tenga conocimiento de parte de los interesados el desarrollo de la
liquidació "l.
j Para su depósito, los liquidadores presentarán a la Sección de Legalización de Libros y
Registros de Balance del Registro de Comercio, un original y copia del balance final; en
dicha Sección se solicita eel mandamiento de ingreso correspondiente, y se paga en la
J Colecturlc Habilitada por la Dirección General de Tesorería; luego de haberse hecho el pago
respectivo se presenta nuevamente a la Sección mencionada, para ser recibido, donde se
extiende una constanciq de recepción.
j
J 548
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"';;c- '.'.' ~""'IIiIIIIÍIII • J ..
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i.·¡ ,:'.';
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El contador del Registro de Comercio, analiza el balance en los siguientes aspectos,
verificándolo así:
Si no cumple con algunos de los requisitos citados, el Contador firma y sella una hoja
de observación y envía las diligencias del balance a la Sección de Archivo del citado Registro,
donde los liquidadores lo retiran previa presentación de la constancia de recepción, para las
]
correcciones del caso. Pero suponiendo que cumple con los requisitos ya establecidos, el
Contador firma y sella el balance y lo traslada a la Sección de Reproducciones, donde los
numeran en lo referente a los folios que le corresponderá en el Libro respectivo. Quedando
J
debidamente inscrito al fotocopiarlo para formar los libros de Registro de Balances. El Jefe
de la Sección de Reproducciones firma el sello de inscrito y lo envía nuevamente ala Sección
:.'~
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de Legalizaciones de Libros y Balances, donde lo anotan en la hoja de control, enviándolo a
la Sección de Archivo. ....
('.:.
]
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La Ley habla de depósito en el Registro de Comercio, pero en verdad, es que se procede
a la inscripción del balance, para quedar registrado en el libro al cual se ha hecho referencia
::'r! ..
Los contratantes, vale decir los socios, son los que han dado origen al patrimonio
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social, mediante sus aportes para el desarrollo de la empresa social, y los contratantes
mismos son los que, en último análisis, reciben los activos de ese patrimonio, libre ya de las
cargas o deudas contraídas en ejercicio de la actividad social. Esta reversión o distribución
de los activos sobre la cual pueden disponer los asociados según sus propias conveniencias
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ofrece, sil/ embargo, algunos aspectos que, como los siguientes, merecen 1111 comentario ;oJ'
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separado. ,
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a) La distribución debe hacerse en dinero efectivo; por eso han de ser vendidos t<:.p
-1 los activo~ sociales, Las distrib~ciones "', esp~~ie sólo pueden hacerse como una si"'Pti'iL;. '.
consecuencia de la forma especial de liquidacion que hayan acordado legítimamente los.; .:-
s o c i o s ' : - -
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b) Debe hacerse una distinción entre lo que es el reembolso del aporte propiamente:
dicho y lo que es la distribución de utilidades finales o de liquidación. Porque una cosa es el -
-] capital pagado y otra las utilidades que por cualquier concepto tenga acumulada la sociedad,
al tiempo de la disolución. La suma equivalente al capital es propiamente lo que debe
;;1. distribuirse en primer lugar, a título de reembolso del aporte. Si hecho este reembolso, queda
--~
aun alguna suma disponible, tal superavit debe distribuirse como una utilidad final o de '..
liquidaciá '1.
9.•· ·
J e) El reparto del remanente, debe hacerse entre los asociados en proporción al valor de
su correspondiente aporte, si otra cosa no se ha estipulado expresa y válidamente entre ellos:
J porque es natural que se considere la forma en que se ha contribuido a laformación delfondo
social utilizado en el desarrollo de la empresa social, esto es que se asuma un riesgo
1:·
proporcionado a esa contribución. Debe aclararse que es el valor del aporte es el que ha de
-
,.,. tenerse en cuenta para medir el derecho del socio en la distribución, porque háyase pagado
en su integridad o no, ese valor es la medida del riesgo asumido, ya que la obligación
contraida por el aportante representa un crédito que, como verdadero activo social,. puede
] hacerse efectivo no sólo durante la existencia de la sociedad, sino también durante -la
liquidación.
J d) El pago de la cuota correspondiente a los socios debe hacerse al mismo tiempo para
todos el/os. si no los hay con derecho preferencial al reembolso de su aporte. Porque debe
salvarse la "par condiüo) en que, por regla general, se encuentran todos los socios ante las
-~
f']' resultas de la empresa social, para que no se altere, en provecho o en perjuicio de ninguno, la
vocación común de todos a las ganancias y a las pérdidas sociales, lo cual no impide, desde
luego, que se hagan pagos parciales a todos los asociados, a medida que se vayan
~
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".
... m recuperando o realizando los bienes sociales, para que no hay fondos ociosos en poder del
liquidador y para facilitar una venta hecha en mejores condiciones respecto de los bienes que
no sea posible realizar inmediatamente.
~.:'l
J Todo esto es posible, si se hace en forma igual para todos los socios, de manera que
todos se beneficien de los fondos disponibles y todos sufran los riesgos de venta de los demás
::].
j bienes, en proporción a su derecho, si otra cosa no se ha pactado o resuelto legítimamente.
.,
-J
Porque cancelado el pasivo externo, los asociados gozan de completa libertad siendo
legalmente capaces, desde luego para regular el ejercicio de sus propios derechos, en forma
de órdenes o de instrucciones para el liquidador, pactadas en el contrato social o adoptadas
unánimemente, o por un simple acuerdo mayoritario, si éste ha sido previsto expresamente en
el mismo pacto social.
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Lic. Julio CésarMartinez. Textos Jurídicos Universitarios ...;
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perjudicados sus derechos.
Si los socios manifestaren expresamente su conformidad, o si durante el
plazo que se acaba de indicar 110 formularen observaciones, se les
J
tendrá por conformes con el proyecto y el o los liquidadores harán la
respectiva adjudicación, otorgándose, en su caso, los documentos que
]
procedan.
VI. Si durante el pl(J'zo a que se refiere el numeral IV, los socios
formularen observaciones alproyecto de división, el o los liquidadores
]
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ti Título Prelim inar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Las sumas que pertenezcan Q los accionistas y que no fueren cobradas en el
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transcurso de dos meses, contados desde la aprobación del balance final, se
depositarán en una institución bancaria, a la orden del accionista si la
] accián fuere nominativa, o de quie" presente el.titulo, si fuere al portador,
para cuyo efecto se indicará su número.
Si transcurren cinco años sin que ninguna persona reclame la entrega de las
] cantidades depositadas, la institución bancaria deberá entregarlas al centro .
de beneficencia pública que designe la Secretaría de Salud Pública y
Asistencia Social.
:] Se podría decir que este es el verdadero fin de la liquidación, pues se da cuando están
satisfechas todas las obligaciones, resueltas todas las pendencias judiciales y
~ administrcutvas, y distribuido entre los socios el activo social neto, y los socios den su
aprobación a la cuenta final de liquidación y división, que al efecto les presentaran los
liquidadores.
j Aprobada la cuenta final por los socios, cesó toda relación por parte de éstos contra sí
recíprocamente y contra los liquidadores, salvo las acciones a que hubiere lugar por errores
J o fraudes descubiertos posteriormente en dicha cuenta.
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Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Uni versitarios
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Disuelta una sociedad de personas y estando todos los socios de acuerdo
sobre la forma en que huya de liquidarse el haber social, podrán otorgar
desde luego la escritura de liquidacián mediante la concurrencia de todos
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ellos, siempre que previamente se cancelen la... (leudas sociales.
553
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sociedad, se cancelarán ÚlS inscripciones de las escrituras de constitución y
modificacióll de la misma y de sus estatutos si los hubiere.
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Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
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CAPITULO XI1
SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES
(Arts. 343- 357)
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12.1. GENERALIDADES. ]
Bajo el título de Sociedades Nulas e Irregulares trata el Código de Comercio
salvadoreño, en el Capítulo XII, Título IL del Libro 1, refiriéndose a las sociedades que
adolecen de invalidez en su contrato social, o bien de irregularidades en su funcionamiento.
J
Se trata de una serie de casos de distinta naturaleza jurídica pero que tienen en comlÍn las ]
I
circunstancias de ocasionar a la sociedad su disolución forzosa. -'
El Salvador, como ya .\e ha expuesto, el Capítulo XII, Titulo Il, Libro 1 del Código
, En
J
de Comercio, por idéntica razón, denomina a este Capítulo "Sociedades Nulas e Irregulares"
:],
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Fácilmente se puede afirmar entonces que debe declararse nula la sociedad a la cual
faltan cualquiera de los requisitos () formalidades exigidos por la ley para su existencia y
funcionamiento. Pero tal afirmacion resultaría muy inflexible para que se acomode a las
distint~s necesidades reales que se presentan en la práctica constante de los comerciantes.
]
L'a constitución perfecta de una sociedad supone el cumplimiento de todos los requisitos .:]
y formalidades previstos por la ley, y que por diversos motivos dejan a veces de cumplirse. La
sanción, claro está. es la nulidad que debe declararse: pero en este caso 110 puede muchas ,]
555
J
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11'
:,1 Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~:I veces aplicarse los efectos normativos de la declaración de nulidad, como es el de dar por no
celebrado el acto y volver las cosas a su estado original. Entonces cabe preguntarse Cómo
opera sobre el pasado esa declaración de nulidad pues es un hecho de que esa sociedad ha
~I vivido y resultaría injusto y muchas veces imposible hacer que desaparezca por completo
-.
circunstancias e intereses creados por la sociedad fundada en tales términos. No puede pues
negarse todos sus efectos jurídicos con la afirmación de que dicha sociedad no pudo tener
existencia alguna. Esta posición rigorista se atenúa mediante la teoría de la "Sociedad de
El Hecho ", /.1 cual da el modo de solucionar práctica y equitativamente semejantes situaciones.
.. ~
Según el mismo autor Langle y Rubio, la sociedad de hecho es "la que adoleciendo de
un vicio de nulidad, ha funcionado a pesar de ello durante un periodo de tiempo, y reclama
una especial disciplina. Esta sociedad no es nula más que para el porvenir. No ha alcanzado
~ el grado de perfección suficiente para permitirle que continúe su existencia; más como ha
vivido ha de mantenerse su pasado. En suma, como no es una sociedad de derecho, es una
-j sociedad de hecho ".
-f~.,].
~'.
En el sistema represivo, si para constituir la sociedad no se llenan los requisitos
legales. f:¡ sociedad es nula, CO/1 responsabilidad de los socios fundadores y -de "los
" administradores; y en muchos de los casos hasta se aplican sanciones penales.
..
~
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_!¿-.o-'
Con justificada razón. cuando la sociedad se ha exteriorizado por actos frente a
terceros, es indispensable reconocerle al contrato social ciertos efectos. para evitar,
-~. especialmente, el perjuicio que pudiera ocasionar a los terceros acreedores de la sociedad Y
j esto, como ya se ha expresado, hizo que el derecho mercantil creara la teoría de la sociedad
de hecho, que excluye en cuanto a sus efectos. la inexistencia absoluta de la sociedad.
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~:.
Las sociedades irregulares son las que tienen 'un contrato válido, pero que por su
funcionamiento irregular, o no apegado a las disposiciones de la ley, son un peligro para el
~1 público que contrata con ellas, por lo que conviene concederles ciertos efectos que tengan
U comojinalidad evitar tales perjuicios hasta donde sea posible. Así, las sociedades irregulares
están sujetas a un régimen especial que comprende finalmente la liquidación forzosa de la
fJ sociedad
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556
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Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios .~
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La legislación mercantil salvadoreña comprende de manera expresa, por una parte, los
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casos de invalidez del pacto social, y por otra, los de irregularidad en el funcionamiento de la ,. .
,~ .,
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sociedad.
Todas las disposiciones referentes a las sociedades nulas e irregulares que aparecen
en el Capítulo XII del Título IL Libro J del Código de Comercio Artículos 343 y siguientes, ~,. "
~~ ,
son aplicables a todo tipo de sociedades sin distinción. Dentro de este Capítulo se encuentra
contenida la teoría de las sociedades de hecho, bajo dus categorías: J) Las sociedades cuyo ~,.1:
contrato social carece de validez; y JI) Las sociedades cuyo contrato social es válido, pero ~
cuyofuncionamiento es irregular.
a) Sociedades con objeto ilícito o con causa ilícita. Esta causa puede constar en el
J
documento o bien comprobarse con posterioridad. Si no se expresa se presume lícita, salvo
prueba en contrario. Esta escritura no es inscribible en el Registro de Comercio, y si de hecho
se inscribe, puede declararse nula con efecto retroactivo. La acción de nulidad compete a
J
cualquier persona que compruebe interés en ello, o bien en interés de la ley, cuya
competencia es, entonces del Ministerio Público por medio de la Fiscalía General de la
República; y siempre que el Juez tenga conocimiento de ella debe declararse de oficio.
J
':1
b) La falta de consentimiento de la mayoría de los socios también produce nulidad. ij
Las reglas aplicables, en este caso, son las mismas del caso anterior, con la diferencia de que
aqui nace la obligación de pagar daños y perjuicios a los socios que no hayan consentido. La
falta de consentimiento de un solo socio o de la mtnoria de ellos. no produce nulidad sino
únicamente la separación del socio o socios que no hayan consentido, continuando válida la
J
sociedad entre los restantes. Conforme a las reglas generales, aun en este caso, deberá
pagarse a los socios que no hayan consentido, los daños y perjuicios qlte haya sufrido. J
e) La sociedad que carece absolutamente de formalidades para su otorgamiento. En
semejante caso, la sociedad no tiene existencia legal; pero si aun asi funciona, de hecho
g
habrá que darle alguna existencia legal a fin de proteger los derechos de los terceros que
hayan contratado con ellos de buena fe. Particularmente estos casos son de menor gravedad
que los anteriores, pues aquí hasta puede suceder que se omitan, sin perjuicio a nadie, las J
formalidades exigidas por la ley para el otorgamiento de una sociedad, por lo que, antes de
procederse a la liquidación y disolución de una sociedad de hecho, el Juez señalará un plazo ]
para que formalice legalmente su contrato. Se da, pues, una oportunidad a los participantes
de la sociedad para que constituyan legalmente su sociedad. Por otra parte, en el presente
agregado, no se priva a los participantes de sus aportaciones, de tal manera de que después
que se f'ancelen las obligaciones civiles frente a terceros, el remanente se distribuirá J
proporci'oo"lalmente en/re las personas que hayan hecho aportaciones a la sociedad de hecho;
pero como una sanción por haber quebrantado la ley, no se permitirá, también aquí 1I los ]
557
J
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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para obras de beneficencia.
d) Las sociedades que se otorgan sin llenar los requisitos que la ley exige para las de
~' su tipo. En este caso se enumeran las características siguientes:
'] 3. Si por ejemplo los socios no hacen sus aportaciones en el tiempo yen la proporción
establecidos por la ley, puede presumirse razonablemente que se ha querido defraudar a la
sociedad, al grado de que la sociedad ya no puede ofrecer al público la misma garantía que al
J efecto se requiere. Por ello el remanente, después de cumplirse con las obligaciones civiles,
no puede distribuirse entre los socios, ni a título de devolución de sus aportes, ni a título de
utilidades, sino que se destinará a obras de beneficencia.
-,:j A las sociedades, en los términos precedentes, tal como ya se ha expresado, se les
reconoce personería jurídica en lo que le perjudica pero no en lo que pudiera beneficiarles.
] Los administradores o cualquier persona que de una u otra forma participen en el
funcionamiento de una sociedad de hecho, responden personal y solidariamente frente a
] terceros por los compromisos sociales, y en algunos casos, hasta pena/mente.
-1 ilícitos para cualquier persona que los realice; y 2. Actos que para realizarlos requieren de
una autorización especial llamadas comúnmente por su naturaleza. actividades reservadas.
Cuando esta clase de actividades se ejecutan sin la autorización necesaria, se pone en peligro
-g al público y rayan en elfraude.
558
-~t
.",.
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I
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
La sociedad que se coloque en cualquiera de estas situaciones, amerita una disolución :::,
y liquidación forzosa inmediatamente. ~
ley.
b) Caso de que la escritura pública respectiva no se inscribe en el plazo fijado por la
?i'
d
j
.,
Cualquier socio puede gestionar judicial o administrativamente, la inscripción de la
escritura respectiva, requisito necesario para la existencia legal de la sociedad.
d) La sociedad que prolongue sus actividades sociales más allá del plazo fijado en la
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:...J
escritura constitutiva. sin haber formalizado previamente la prórroga respectiva. También los
~I1
sociedades que según la ley están afectadas de vicios que acarrean su disolución, y que
oportunamente no han sido subsanados de permitirlo la ley, a fin de continuar su
funcionamiento regular, o bien a reconocerla con el objeto de entrar en liquidación. Estas
!
sociedades continúan funcionando en forma regular, mientras ninguna persona haga uso de
la acción de disolución, o no se ponga voluntariamente en liquidación. Demandada
~I
judicialmente la disolución. el Juez concederá un plazo como requisito previo para que la
!
sociedad regularice su existencia: y si la sociedad no lo hace dentro del plazo dicho, el Juez
la la pondrá inmediatamente en liquidación.
e) La sociedad que por cualquier circunstancia quedare reducida a un solo socio, por
tal motivo deja de existir; pero esta circunstancia se da en la legislación salvadoreña si se
dejan transcurrir tres meses sin que se hayan traspasado alguna participación social a otra
persona. Si no se hace, la sociedad subsiste o mejor dicho se convierte en una empresa
mercantil individual, perteneciente al único socio. Esta empresa individual será de
responsabilidad ilimitada o limitada según era la sociedad de que proviene. Ahora bien, la
conversión se efectúa automáticamente, pero el titular tendrá la obligación de otorgar los
documentos necesarios para legalizar su situación dentro del plazo señalado por la ley, pues
si no lo hbce, se tornará en sociedad irregular y consecuentemente se pondrá en liquidación
I
forzosa. I
I
559
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
La sociedad como contrato que es, debe llenar requisitos formales y esenciales
exigidos a todo contrato por el derecho común; tales requisitos, como ya se ha expresado son
los que menciona el artículo la capacidad de los otorgantes, el consentimiento no viciado de
los mismos, causa lícita, objeto lícito y además el hecho de observar las formalidades
prescritas por la ley.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma y sin el
ministerio o la autorización de otra; y que toda persona es legalmente capaz exceOpto
aquellas que la ley declara incapaces.
rse a entender de manera indudable. Inc. 1 0 Art. 1318 C). Ejemplo de incapacidad relativa:
• menores de edad. En materia mercantil, son capaces de celebrar contrato social los
merciantes y los que de acuerdo al derecho común tienen capacidad legal para obligarse
r si mismos.
-- Consentimiento no Viciado:
.. Causa Lícita:
No puede haber obligación sin una causa real y lícita, aunque no es preciso que se
irese. Ca lisa, es el motivo inmediato que induce a contraer la obligación. Entonces causa
tita es la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.
vusa del contrato de sociedad, es la finalidad que persiguen las partes, es decir, el fin común
carácter economice que se traduce en una participación en las ganancias y pérdidas de la
.iedad.
- Objeto Lícito:
i
Tamoién ya se ha expresado que toda declaracián de voluntad debe tener como objeto
o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso o su tenencia pueden ser
]
'eto de la declaración. (Art. 13JI C].
Esta disposicion confunde lo que ese¡ objeto del contrato con lo que constituye el objeto
]
la obligación. El objeto del contrato es la obligación de aportar, el objeto del aporte es su
itenido, lo que se aporta, que se traduce en un dar, hacer o no hacer alguna cosa. Existí?
es entre ambos términos, una correlación de causa a efecto, en donde el contrato es la
]
tsa y la obligación la especie.
,
El crontrato únicamente genera obligaciones" derechos personales o créditos. ¡\'O
]
nsfiereíel dominio, pues esto se verifica por un acto posterior que es la tradición.
Según el artículo 1JJ3 C. hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho
J
olico salvadoreño; y según el artículo J 335 del mismo Código, hay un objeto ilícito en la
ijenacion: a) de las cosas que no están en el comercio; b) de los derechos y privilegios que ]
pueden transferirse a otra persona. como son por ejemplo, los alimentos y el derecho de
, y habitación: y e) de las cosas embargadas que se enajenan sin el consentimiento de las
'tes o del Juez. Esto es en lo civil; ahora desde el plinto de vista mercantil se dice que ]
eto, es /a cosa que el socio debe dar, ya sea en dinero. o en especie; o también el hecho que
ocio debe hacer. cuando se trata de un socio industrial.
5(,1
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-~ .~'
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J La acción que confiere la nulidad es de derecho público puesto que puede intentarla,
por una parte cualquier persona que pruebe interés en ello, y por otra, el Ministerio Público
en interés de la ley. Y se considera de tal gravedad, que también el Juez, teniendo
] conocimiento de la existencia de la causal de nulidad de la sociedad, puede decretarla de
oficio, con sus consecuencias inmediatas de disolución y liquidación; y esto sin perjuicio de
las responsabilidades penales que procedan en contra de aquellas personas que resultan
] responsables de fraude.
J:
..
Finalmente, el importe resultante de la liquidación servirá para cancelar las
obligaciones civiles de la sociedad, y en caso de haber algún remanente, debido a la
culpabílidad de los socios, no se les entregará a ellos sino que se destinará a fines de
"] beneficencia.
J
d 562
* Artículo 344:
Este artículo se refiere a las sociedades que tienen una causa ilícita. También deben
zlararse nulas mediante el juicio sumario mercantil declarativo. Ejemplos: la promesa que
~
cen los socios de pagar una deuda fictícia, de recompensar parla comisión de un delito, ()
-n por un hecho inmoral o contrario al orden público establecido. ~
La causa ilícita puede constar en el instrumento constitutivo de la sociedad, o bien
ede establecerse posteriormente a su constitución, "pnr cualquier medio legal de prueba ". ~
lora bien. cuando se trata precisamente de estas causas ilícitas que no constan en el
ntruto, se establece una presunción legal, en el sentido de que si no se expresa en el ]
.trumento la causa, se presume Sil licitud mientras no se demuestra lo contrario. Este -J
rcepto tiene estrecha relación con el conocido enunciado jurídico de que, ninguna persona
culpable mientras no se le pruebe lo contrario. También aplicable a las personas jurídicas
mo son fas sociedades.
J
..;j
Ya se ha visto tille son tres los vicios del consentimiento: error, fuerza y dolo.
J
I
]1
-:J
l
- -"
]
=.J
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D
TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
-3 Error:
"
-';j
El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
,o'
~ .'
sobre la especie de acto o contrato que se celebra; b) sobre la identidad de la cosa específica
de que se trata; y e) cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto
o contrato, es distinto del que se cree.
] Fuerza:
3 La fuerza para que vicie el consentimiento, requiere de una intensidad tal que sea capaz
.de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta sus
condiciones personales, como edad, sexo y educación.
] \
También constituye fuerza- el justo temor de ver expuesto un pariente cercano a un mal
a irreparable y grave; y lafuerza, no espreciso que sea ejercida por el que se aprovecha de el/a
sino por cualquier persona con el objeto de obtener el consentimiento.
¡;a
I Dole:
El dolo, para que vicie el consentimiento, es preciso que sea obra de una de las partes
J contratantes, y además, que claramente aparezca que sin él no se hubiera celebrado el
contrato de que se trate.
U
,
-.J
A este respecto se puede afirmar también que el dolo que no reúna esos dos requisitos'
solamente da lugar a reclamar la indemnización de perjuicios en contra de las personas que
lo han cometido, o bien en contra de las personas que se han aprovechado de él; en contra de
los primeros por el total de los perjuicios causados, y en contra de los segundos, por la
cantidad equivalenie al provecho obtenido.
J También ha quedado establecido que uno de los elementos indispensables para la
validez del contrato de sociedad es el consentimiento no viciado de los socios. Influye en la
....J
La acción de invalidez de una sociedad por V1ClOS en la declaración de voluntd
responde por una parte a los socios perjudicados, y por otra, al Ministerio Público en
irés de la ley. j
Se debe observar también que cuando se produce la separación de un socio o de la
ioria de ellos. y sus aportaciones sean condición indispensable para la existencia de la ...,¡
~
'iedad de acuerdo a su finalidad, se produce irremisiblemente la disolución de la sociedad.
]
* Articulo 346 Com.:
El artículo 346 Com., dice:
]
La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, 110 tiene existencia legal, pero la. adquirirá al contratar con --'
J
terceros en los términos que se indican en el articulo 348.
Los interesados o el Ministerio Público tendrán acción para pedir al Juez ]
competente que proceda a liquidar la sociedad. Previamente a la liquidación el --'
Juez señalará un plazo dentro del cual la sociedad deberá constituirse con las
formalidades legales, si se quiere evitar su tiquidacián: Este plazo no podrá ser ]
--'
menor de noventa dias, ni superior a ciento veinte.
El importe resultante de la liquidación se aplicará al pago de la responsabilidad
civil y el remanente, si lo hubiere, será repartido entre las personas que
hicieron aportes a la sociedad de hecho, a prorrata de los mismos. Ningún
. ..J
l
aportante podrá recibir más del valor por él aportado; si hubiere utilidad, ésta
se destinará a la institucián de beneficencia pública del lugar donde la
sociedad tenga su domicilio, ajuicio del Juez.
-"
J
Esta carencia absoluta de formalidades para el otorgamiento de la sociedad. producen
invalidez del contrato social.
J
La ley exige ciertas formalidades para el otorgamiento de la escritura de sociedad En ~J
'e articulo se trata de la falta de todas y cada una de esas formalidades (carencia absoluta
formalidades). ]
,---o
Existe, en general, a este respecto una doble exigencia, y son: a) la constitución por el
ticulo 21 Com., es decir, que las sociedades se constituyen mediante escritura pública; y b) ]
determinada por los artículos 24 y 25 Com., en cuanto ordena que la escritura debe
scribirse en el Registro de Comercio.
]!
'J I
565 o
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Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
, En algunas legislaciones extranjeras como la Mexicana, para que una escritura social
Rueda inscribirse en el Registro de Comercio, se requiere previamente el trámite de
~a¡~ficació."l judicial del instrumento, con audiencia del Ministerio Público, y es el Juez qu~en
pronuncia sentencia ordenando o no la respectiva inscripción, según que se haya cumplzdo
40n los requisitos legales o no. Este trámite de calificación es de jurisdicción voluntaria, y el
informe del Ministerio Público se reduce a la constatación del fiel cumplimiento de la ley.
1
566
.
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurldicos Universitarios
La calificación que deben hacer los registradores estará limitada a sólo el efecto de ordenar o
no la inscripción. Así 10 dispone el artículo 15 de la Ley de Registro de Comercio, que dice:
Se observa también que el artículo 346 Como en comento, dice que la accion de
liquidación se le confiere a los que prueben interés en el/o o al Ministerio Público, y
previamente a su liquidación, el Juez señalará un plazo para que la sociedad se constituya
con las formalidades legales, si se quiere evitar su liquidación..
Ahora bien, al liquidarse la sociedad, los fondos existentes se destinarán, en, en primer
lugar, a. cumplir con las responsabilidades civiles de la sociedad, y en segundo lugar, el
remanente será repartido en proporción a las aportaciones en/re los socios, a excepción de
las utilidades si las hubiere, las que se destinarán afines de beneficencia.
La sociedad que se constituya sin los requisitos que la ley previene, y que establezca
relaciones jurídicas con terceras personas, tiene personalidad jurídica pero no en su favor
sino en contra, es decir, no en lo que lefavorece sino solamente en lo que le perjudique.
En este caso, así como en los demás casos en que el Código de Comercio se refiere a la
responsabilidad civil de la sociedad y de los socios en particular, comprende: JO. Las
obligaciones contraídas por el ente social en sus relaciones mercantiles con terceras
oersonas, es decir, con las personas que no forman parte constitutiva de la sociedad; y 2".
Compre~de también las obligaciones de éstos frente a los socios no culpables (daños y
oerjuicios}. Y es por la razón de que la ley no quiere el perjuicio de las personas que de buena
'e han contratado con la sociedad; ni tampoco para los socios que no han incurrido en
responsabilidad alguna que haya provocado el funcionamiento irregular de la sociedad
Por otra parte, se dice que los socios responden por las obligaciones sociales, en la
nedida establecida en la escritura social, es decir, limitada e ilimitadamente, según la
iaturaleza de la sociedad de que se trate.
567
[
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v
La sociedad cuya escritura social no tiene los requisitos que la ley exige para
la clase de sociedad de que se trate, estará en las mismas condiciones
indicadas en los dos primeros incisos del artículo anterior mientras las
irregularidades no hayan sido subsanadas. La escritura social deficiente no
podrá ser inscrita, en tanto sus deficiencias no hayan sido corregidas.
El importe resultante de· la liquidación se aplicará al pago de la
responsabilidad civil y el remanente, si lo hubiere, se repartirá entre los
socios de acuerdo con la cláusula pertinente de la escritura social. Pero si la
. deficiencia consiste en no haberse hecho las aportaciones de los socios, en
las fechas y en las proporciones que la ley exige, el remanente que quedare
después de cubierta la responsabilidad civil, no se repartirá a título de
""-1 devolución de aportaciones ni de reparto de utilidades, sino que será
.,:.:.j
-.".-"
• • •1 destinado a la institución de beneficencia pública del lugar donde la sociedad
:..: ¿)
liquidada haya tenido su domicilio, a juicio del Juez.
J 1 Cuando se estudió las formalidades externas que la ley exige para la constitución de toda
~·ociedad. se dijo que una era que siempre debían constituirse por escrito y en escritura
pública; . Y que en el artículo 22, se expresaban los requisitos que la escritura debía contener,
J Pero también según el último inciso de este artículo 22, además de los requisitos señalados, la
escritura deberá contener los requisitos especiales que para cada clase de sociedad establece
•
el Código de Comercio. . O sea que los requisitos señalados por el artículo 22 son de orden
] general como ya se ha explicado, es decir los que toda sociedad debe llenar para su
otorgamiento en la escritura pública respectiva. Pero también el Código señala otros
'requisitos que según la naturaleza de la sociedad que vaya a constituirse debe reunir.
J Ejemplos: . J) La razón social de una sociedad en nombre colectivo deberá formarse con el .
3)nomhre de todos los socios, pues de lo contrario, aloa los nombres de los socios que
figuren, deberá agregarse la palabro ,.Y Compañía" () su equivalente. 2) En la escritura
constitutivu de una sociedad en comandita simple o por acciones, deberá expresarse quienes
568
.
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I
son socios comanditados y quienes son' socios comanditarios. 3) Cuando se trata de una
sociedad de responsabilidad limitada, sea que se haya constituido bajo razón social o
denominación, siempre deberá agregarse la palabra "Limitada" o bien su abreviatura
"LTDA ", ,asícomo la obligación impuesta al Notario autorizante de relacionar en la escritura
de constitución, los datos del documento bancario que acreditan el depósito del capital social
límite establecido por la ley, es decir, el cincuenta por ciento del valor de cada participación
social con' un mínimo total de cien mil colones. 4) Si la que se constituye es una sociedad
anónima, ~v por considerarlo de mucho interés, se recomienda el estudio del artículo 194 Com.
que corresponde a la constitución sucesiva de la sociedad anónima, contenida en las páginas
, 405 y siguientes de este Texto.
Estos son pues, un ejemplo de cada una de las sociedades reguladas por el Código de
Comercio, 'lo que presupone que habrán otros ejemplos a través de las distintas disposiciones
del Código. Entonces, las escrituras sociales que no hayan cumplido con sus requisitos
especiales, tampoco padrón inscribirse en el Registro de Comercio.
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569
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:-.-~.;::.'7-~(:- __
] Al comentar los dos artículos anteriores, quedó expuesto también el contenido del
primer inciso de éste.
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a los derechos de los socios, ya sean éstos de carácter patrimonial (a - derecho de participar
en el reparto de utilidades; y b - derecho de al disolverse la sociedad obtenga la entrega de
una parle del patrimonio de la sociedad); o bien. como les llama Roberto L. Mantilla Molina
en su obra denominada Derecho Mercantil, "Derechos de carácter corporativo, los cuales
son sumamente variados y que no pueden ser estudiados sino en relación a la materia a que
1 se refieren. pero que en general se agrupan en dos categorías: a) poder para integrar los
d
órganos sociales; y b) derecho a obtener de algunos órgui10s sociales, la realización de actos
que permitan el ejercicio de otros derechos, como lo seria el derecho a convocar la Asamblea
de socios, etcétera.
Pues bien. a estos casos es que se refiere el articulo en comento. Y cabe preguntarse:
¿Cómo se resuelven en una sociedad las distintas situaciones planteadas entre los socios
respecto a los derechos patrimoniales y corporativos a que antes se ha hecho referencia?
Como quedó expresado, pueden darse muchas situaciones que no sería posible prever,
sino en reiacion a la materia a que se refieren, como sería por ejemplo, lo relativo al plazo y
forma de distribuir utilidades, forma de nombrar liquidadores, todo lo concerniente a
responsabilidad civil, así como a la administración y representación legal de la sociedad,
etcétera.
Al respecto, el artículo en estudio proporciona la respuesta, pues dice que se regirá por
lo establecido en el contrato social; y en caso de no haberse previsto o regulado las
570
..
Lic. Julio César Martinez, Textos Jurídicos Universitarios 1:.'
13
particulares situaciones que se presenten, se aplicará las disposiciones generales del Código
de Comercio, tomando en cuenta la naturaleza de la sociedad de que se trate. I!]'
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J1U TítuloPreliminar - Los Comercíantes V sus Auxiliares
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Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Un iversitarios
l'á se ha expresado que el Ministerio Público está constituido por la Fiscalía General
de la República y por la Procuraduría General de la República, instituciones que son
independientes la una de la otra en el ejercicio de sus propias atribuciones. pero que sin
embargo está obligadas a prestarse la necesaria cooperación. '
El Fiscal General de la República tiene como atribución, en/re otras muchas. promover
la acción civil o mercantil de declaratoria de nulidad absoluta de actos o contratos lJUt'.
adolezcan de ese vicio: ejercer toda acción popular establecida por la ley e intervenir en todo
asunto judicial, fiscal o administrativo de interés público. cuando las leyes secundarias
requieran expresamente su intervención. Estas atribuciones corresponden asimismo a los
demás funcionarios. cuando el Fiscal General se las encomienda.
573
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
-]
En la actualidad, existe en la Fiscalía un Departamento Mercantil, que por Cierto su
1 personal ya aparece en la Ley del Presupuesto de la Nación.
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En el artículo en comento, se incluye esta omisión por negligencia. entre las causas de
,'.:
-J responsabilidad del Fiscal General de la República. y que van desde daños y perjuicios hasta
la responsabilidad penal que quepa acompañada de la destitución del funcionario
responsable, sin perjuicio de iniciar el juicio sumario mercantil de disolución y liquidación
.~
J de toda sociedad que funcione irregularmente.
Conforme al inciso l" del articulo en estudio, la ley concede un plazo de quince diu.v,
contados a partir de la fecha del otorgamiento de una escritura de constitucion o reforma de ]
una sociedad. para presentar su testimonio al Registro de Comercio para la inscripcion
correspondiente. Esta obligaciou JlO se impone a persona determinada. por lo qU! puede
presentarla cualquiera, no obstante que se acostumbra que lo haga el Notario autorizante. ]
Puede darse el caso de que por cualquier motivo /10 S<! cumpla CO/1 esa obligacion. 1';/1 este
coso, se faculta a cualquier socio para que gestione judicialmente o en el propio Registro de ,]
Comercio, la inscripciou respectiva. 17,'n este caso, presentando el testimonio, },' en aquel. ~i::i:.J
en el caso del inciso segundo, la accion de requerimiento de (IUf:! habla el articulo, SI!
concede al Ministerio Público, () 11 cualquier interesado que haya comprobado su interes. Se
trutct de exigirle u una sociedad qu« compruebe SIi existenci« legar. }' r;'UÚII() comprobaru Sil .~~.
]
575
]
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'] El inciso tercero se relaciona estrechamente con el Art. 32 de la Ley del Notariado, en
el cual se contemplan los requisitos que deberá reunir la escritura matriz.
] Este artículo de la Ley del Notariado, en el número diez, previene que el notario
. -.~ ..
-. explique a los otorgantes. los efectos legales de los actos o contratos que con su fe notarial.
] autorizó, haciéndose constar esas circunstancias en el instrumento. En el inciso en comento
se establece como obligación del Notario que advierta también a los otorgantes la obligación
en que están de presentar el testimonio para su inscripción en el Registro de Comercio, los
f1 efectos legales de esa inscripción; es decir, que una vez inscrita se supone conocidos
.j públicamente todos los términos en que se ha constituido la sociedad; y además, las
sanciones impuestas por la falta de inscripción: como para el caso sería la ineficiencia de la
.1 escritura constitutivo o de reforma.
El inciso no lo dice, pero se considera que el Notario debe hacer constar, para mejor
proveer. esta circunstancia en el instrumento.
También el artículo en estudio, en este mismo inciso tercero, impone a los notarios que
autoricen escritura de constitución y reformas de sociedades. remitir, dentro de los próximos
quince días de su otorgamiento, una copia simple del testimonio a la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles, a fin de que ésta por su parte pueda ejercer el control sobre las
actividades de toda sociedad sometida a su vigilancia.
El inciso cuarto de este artículo expresa que la facultad conferida al Ministerio Público
consiste en poder solicitar judicialmente de una sociedad la prueba de su existencia legal. Y
al comentar el artículo anterior, quedó establecido que las sociedades de funcionamiento
irregular pueden ser intervenidas provisionalmente por la Superintendencia de Obligaciones
Mercantiles', con las facultades consiguientes de separar a los administradores de la sociedad
y nombrar en cambio a un interventor, intervencián que se dará siempre que se conceda
acción de disolución y liquidación al Ministerio Público.
576
..
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Lic. Julio César Martinez, Textos Jurídicos Universitarios
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para solicitar judicialmente que una sociedad compruebe fehacientemente S1/ existencia legal, Je
"
finalmente, el inciso quinto establece, que una vez requerida judicialmente una
J
sociedad a fin de que compruebe su existencia legal, y deja transcurrir cuatro meses después
del requerimiento sin que lo haga, se pondrá en liquidación La liquidación se practicará de
conformidad CO/1 lo establecido en la escritura de constitución, y si nada se dijo al respecto.
J
se llevará a cabo de conformidad a las disposiciones generales sobre liquidación contenidos
en el Código de Comercio. J
.,. Artículo 354 C01!L J
El artículo 354 del Código de Comercio, dice:
J
La sociedad que realice actos lícitos, pero que se encuentren fuera de su
objeto social, estará obligada a reformar este último, a fin ele que comprenda
sus nuevas actividades.
J
...,j
Ahora bien, el articulo 354 Como trata de las sociedades que se han constituido
J
formalmente, pero que no obstante de dedicarse a actividades 110 contrarias a la ley. a las
buenas costumbres o al orden público, /10 están comprendidas dentro de 5/1 finalidad En este
artículo parece que el legislador se refiere o quiso hacer notar hechos menos re/e vantes, pues
J
no habló de transformaciou de forma de una sociedad, sil/O de la tnodiftcacion de ciertas
actividades que talvés por falta de previsión del Notario o de los socios, no se incluyeron
]
..
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los fines sociales, para evitar estas situaciones planteadas, tantas actividades permitidas por
la ley. que "asta se incluyen muchas cuya práctica, por diversas razones, es remota dentro de
las distintas actividades dela sociedad que :,..e ha constituido.
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'°1 Se puede observar, que en todas las disposiciones del presente Capítulo, lo que la ley
.J
J pretende es, fundamentalmente salvaguardar los intereses de las personas que, de_ buena fe,
contratan con las sociedades que por su funcionamiento irregular están sujetas a la
disolución y liquidación.
Se puede preguntar ¿Con cuáles bienes se afrontarán esas obligaciones? Con los bienes
de la sociedad, con los de los representantes legales, mandatarios o administradores; y en
] general, con los de todos los socios y demás personas que hayan participado en algunaforma
en el manejo de los asuntos sociales; responsabilidad que será siempre personal y solidaria.
J La sociedad para cumplir sus finalidades, necesariamente tiene que actuar por medio de
personas físicas alas que le atribuye facultades de administración y de representación de la
colectividad, actividades que son diferentes: administradores, como ya se ha expresado, son
las personas que ejecutivamente toman los acuerdos necesarios para la consecución de la
finalidad social; representantes legales de la sociedad, las personas autorizadas a usar la
razón social, o sea los que tienen la facultad de vincular a la sociedad produciendo
declaraciones de voluntad en nombre y por cuenta de ésta.
No es preciso la intervención directa de todas estas personas en los actos que conducen
al funcionamiento irregular de la sociedad, pues hasta que de alguna forma participen o
hayan participado en el manejo de esa sociedad
_1
_J La sociedad que prolongue su existencia más allá del plazo fijado en el pacto
social para su disolucián, sin haber otorgado previamente la prórroga
correspondiente, así como aquélla que se encuentre afectada por cualquier
J otra causal de dlsolucián contemplada en este Código y no proceda u
578
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1
Lic. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
social constitutiva de una sociedad debe contener, entre otros requisitos, la duración de la
sociedad que se constituya, o bien, la declaración expresa de constttuirse por tiempo
indeterminado. Esta manifestación es muy importante sobre todo porque las sociedades se
1
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disuelven por la expiración del término señalado para .~'u duración; y su prórroga no debe
suponerse o estipularse tácitamente, sino mediante escritura pública de reforma o
modificación, la cual también debe inscribirse. (Arts. 59 No. 1 y 187 No. 1 Com.) Propiamente
J
... .)
lo que la ley quiere es que la indicación debe estar contenida en el pacto social, o bien, que la
Junta General de socios acuérdenla prórroga, pero siempre COIl las formalidades exigidas
]
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No existe en la legislación salvadoreña ninguno disposición general que establezca
limitación entre /111 tninimo y 1111 máximo de durucion relativo a la sociedad; pero sí previene
que al constituirse se deje expuesto si se establece por un plazo fijo o indeterminado.
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Cuando en la escritura se establece un plazo fijo, el transcurso de éste da pauta para la ]j.w
disolucion de la sociedad. , 1
Si la sociedad /lO obstante continúa operando más al/á del término fijado para Sil
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duración, necesariamente cae en el régimen propio de las sociedades irregulares. pero ::.J
continúa fitncionando regularmente hasta que se otorga la escritura de disolución o se haga
uso de la acción correspondiente.
También en este caso, una vez demandada la disolución, previamente al trámite del
juicio sumario de disolución y liquidación, el Juez concede a la sociedad IIn plazo no menor
de noventa días ni mayor de ciento veinte para qlle regule su existencia mediante el
otorgamiento de la escritura pública de reforma, la que deberá inscribirse en el Registro de
Comercio.
579
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El titular único de esta empresa está por su parte en la obligación de otorgar los
documentos necesarios a fin de formalizar la conversión, dentro de los dos meses siguientes al
término de los tres que la ley le concede para traspasar, si así lo desea, alguna participación
a otra persona; pues de lo contrario cae en el régimen de las sociedades irregulares sujetas a
disolución y liquidación forzosas. .
En este caso, la Ley faculta al Fiscal General de la República, para que, dentro del
plazo de tres meses de haber tenido conocimiento de esa irregularidad, promueva el juicio de
disolución y liquidación. y a la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, para intervenir
provisionalmente ala sociedad, separar a los administradores y nombrar interventor, quien
desempeñará sus funciones hasta que se cumpla con las formalidades legales. Esta misma
Superintendencia tiene también la obligación de informar al Fiscal General de la República
de las irregularidades a que se ha hecho referencia cuando tenga conocimiento de ellas.
580
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
CAPITULO XlII
SOCIEDADES EXTRANJERAS
(Arts.358 - 361)
13.1. GENERALIDADES.
An~ 2 IIIc. Final: Los extranjeros y las sociedades constituidas COII arreglo
]
a leyes extranjeras, podrá" ejercer el comercio e" El Salvador con sujecián
a las disposiciones de este Código y demás leyes de la República.
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TítuloPreliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
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13.2. CONCEPTO DE SOC1EDADEXTRANJERA.
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El Código de Comercio no da un concepto de lo que debe entenderse por sociedades
extranjeras; pero debe entenderse por tal "las sociedades constituidas de acuerdo a leyes
extranjeras y sin domicilio en el país ", así la definió el articulo 2 literal G, parte final de la
U Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria en El Salvador, ya derogada.
El concepto mencionado no sirve de mayor cosa, puesto que expone que se entenderá
J por extranjera una sociedad, si tiene su domicilio en el extranjero, con lo cual se vulne:a lo
preceptuado en el literal b) del artículo 358 Como vigente. que permite que una SOCIedad
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..... extranjera pueda fijar su domicilio en El Salvador; por lo que un concepto correcto de lo que
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debe entenderse por sociedad extranjera es: "Todas aquellas sociedades constituidas de
acuerdo a las leyes extranjeras con domicilio o sin él, dentro del país". '
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Lic. Julio César Martlnez. Textos Jurídicos Universitarios
Visto lo anterior, se tiene que. una sociedad anónima extranjera que no tuviese
representante legal en El Salvador, podía operar perfectamente, y efectivamente así
operaban, lo cual era atentatorio para todas aquellas personas que en calidad de actores,
querían demandar (m base a leyes laborales, civiles y aun mercantiles. a las sociedades
extranjeras en El Salvador, puesto que por el hecho de no extglrsele tener un representante
legal domiciliado en el país y aun más, por no extgirseles un patrimonio constituido afecto a
la actividad mercantil realizada en el país, aquellas pretensiones eran ilusorias, ya que era
imposible demandar a estas sociedades en El Salvador, las cuales quedaban casi siempre a
salvo de cualquier tipo de reclamación..
Ahora bien, a estas sociedades anónimas extranjeras, ya se les extgta como 1111lCO
requisito, el estar inscrita en el Registro que al efecto llevaban los tribunales de lo civil. tal i .
como lo disponía el artículo 236 inciso 10 del Código de Comercio derogado - "Ninguna .
.....
' '
Fue así como en el actual Código de Comercio' que entrá en vigencia el 10 de abril de
1971, de acuerdo al Decreto Legislativo No. 194 del 18 de diciembre de 1970, publicado en el
Diario Oficial No. 235, Tomo 229 del 23 de diciembre del mismo año, se comienza ya a
regular de una forma más completa, sobre el régimen; medida muy encomiable tomada por la
legislación salvadoreña, influenciada desde luego, enormemente por el derecho extranjero,
pues con ello se logró, sin lugar a dudas, un paso sumamente importante en el desarrollo de
la actividad económica nacional, ya que a las sociedades extranjeras, para poder operar en
actividades mercantiles en la República, se les exige un patrimonio suficiente para realizar
sus actividades sociales de acuerdo a su capacidad económica. (Art. 358 lit. dl); Y por otra
parte exigiéndose/es ya, el tener permanentemente en la República un representante legal con .'¡'j'.
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amplias facultades para realizar todos los actos que hayan de celebrarse y surtir efectos en
El Salvador. (Art. 358 Lit. c)), con lo cual se dio por terminada la casi invulnerabilidad, con
que anteriormente operaban las sociedades extranjeras en el país, y además, se logró dar un
'¡I
Sobre lo anterior se opina, que la ubicación que actualmente se le da a tal materia, o
sea considerar su ubicación en el ámbito del Derecho Mercantil es la correcta, ubicada en
sus articulas 358 Como y siguientes. complementado por disposiciones de otros cuerpos
legales, tales como la Ley de, la Superintendencia de. Obligaciones Mercantiles. Ley de
Bancos, Ley Orgánica de la Superintendencia del Sistema Financiero, Ley del Mercado de
Valores, Ley de la Superintendencia de Pensiones, etc.
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No podría incluirse exclusivamente en el Derecho Internacional Privado. por la sencilla
razón de que este Derecho, si bien regula al derecho privado, naturaleza de la cual goza el
derecho mercantil, ciertamente lo hace en un aspecto general dentro del campo internacional,
y no entra por decirlo así, a desarrollar aspectos o regímenes especializados de cada derecho
privado. El Derecho Internacional Privado no entra a dilucidar cuestiones específicas, sino
.que siempre como es obvio, se remite a la ley territorial.
1 Para que una sociedad extranjera pueda operar en El Salvador, ya sea realizando actos
de comercio u operaciones bancarias, financieras. de seguro y ahorro, etc., conforme ro
artículo 358 Com., requiere cubrir los requisitos que la mencionada disposición legal
j establece. Tal disposición dice:
584
'']
~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
Las sociedades extranjeras que deseen realizar actos de comercio en El
Salvador, fijando domicilio en el pais o estableciendo sucursales, deberán
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registrarse en el Registro de Comercio. ' .,1.,:
~
acuerdo con las leyes del país en que se hubiere organizado.
b) Documemeclén probatoria de que la decisión de fijar domicilio en El
Salvador o de operar en el país, ha sido válidamente adoptada de
~
conformidad a sus estatutos.
c) Poder COII que actuará el representante de la sociedad extranjera, el cual
señalar« las facultades de éste en forma amplia, clara y precisa. El
~
representante nombrado deberá residir permanentemente en el pais. '
d) El capital social suficiente para realizar sus actividades sociales, el cual
110 podrá ser menor que el mismo señalado en fa ley para las sociedades
mercantiles salvadoreñas, cuyo ingreso se comprobará COII el Registro de
Inversión Extranjera, que para tal efecto lleva el Ministerio de Economía.
.J-
e) Balance inicial certificado por Contador Público autorizado en el país, de
la saciedad extranjera o de la sucursal que se pretende, en el cual se refleje
su e..pital social
En la solicitud respectiva, fa sociedad o sucursal extranjera deberá protestar
~
sumlslán a las leyes, tribunales y autoridades de la República de El Salvador,
en relaclán a los actos, derechos y obligaciones que adquiera en el territorio
]
salvadoreño, o que hayan de surtir efectos en el mismo.
]
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El inciso I o del artículo 358 transcrito establece que para que una sociedad extranjera
pueda operar en el país, deberá ser inscrita en el Registro de Comercio mediante diligencias
realizadas por el representante legal de la misma; pero para ese efecto, el inciso segundo de
la misma disposición legal, además de la solicitud respectiva, exige el acompañamiento de la ~
documentación relacionada en los cinco Literales contenidos en el artículo citado.
J Exteriores que por medio de acuerdo ejecutivo en el mismo ramo, haya sido
autorizado de modo general para ello.
El literal a) del artículo 358 Como habla de estatutos, se entiende por "estatutosEl
conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad", los cuales no deben ser
confundidos con el contrato social, pues éste será el "acto constitutivo ", en el sentido de
manifestación de voluntad, o negocio jurídico originario, aunque desde luego la anterior
'afirmación el que dentro de este contrato social, puedan insertarse de una vez sus estatutos, o
hacerlo por separado, ello a voluntad de los socios.
En cuanto a las sucursales y agencias, cabe decir que la Ley del Registro de Comercio
parece confundir cuando habla de ellos en el artículo 63 y dice "sucursales o agencias ", pero
lo cierto ,es que son dos cosas diferentes: La sucursal es un establecimiento de una empresa.
La agencia, es el establecimiento propio del empresario que se llama agente de comercio. El
establecimiento mercantil, es el asiento material de la empresa.
El literal b) del artículo 358 Com., en comento. habla de la decisión de "fijar domicilio
en el pais, habiéndose tomado válidamente tal acuerdo ", al respecto se dice, que la capacidad
586
..
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
legal de W1Q sociedad extranjera para trasladar su domicilio a El Salvador, tiene lógicamente
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depender de que en el contrato social o en sus estatutos, según el caso, se haya tomado
decisión en tal sentido, aunque no tiene que ser, tal manifestación de voluntad social, por
llamarlo así, expresamente; es decir, que exprese concretamente en el pacto social o
J
estatutos, que la sociedad extranjera operará en El Salvador, país en que se domiciliará; sino
que basta con que se diga: "Su domicilio será el de esta ciudad, pero podrá abrir sucursales
en toda la República y en el extranjero!'. .En la práctica, eso de trasladar el domicilio de una
J
sociedad extranjera a El Salvador, todavía no se ha dado, puesto que es norma generalizada,
que la sociedad extranjera interesada en operar en El Salvador, lo que hace es crear una
·l
-J
sucursal; pero ello no implica que no pueda darse el caso, ya que la ley lo está permitiendo
expresame nte. ]
.,
Literal e) Art. 358 Como
En cuanto al literal e) del mismo artículo 358 Com., cabe manifestar que se refiere
exclusivamente al representante legal que toda sociedad extranjera, interesada en obtener
J
autorización para operar en El Salvador debe nombrar por medio de poder; siendo tal poder
con amplias facultades y concedidas para realizar toda clase de actos que se hayan de
l
celebrar y que surtan efecto en el territorio de El Salvador. Este poder, como se ha expresado,
debe ser inscrito en el Registro de Comercio. J
-.J
Dicho patrimonio será fijado por el Mintsterio de Economía, ya sea para instituciones
cuyo giro ordinario sea ejercer actos de comercio en general, como las que Sil giro sea
ejercer operaciones bancarias, financieras, de seguro y ahorro. J
La oficina que ejerce la vigilancia del Estado estará obligada a comprobar,
periódicamente, si se cumple con esta disposición, la falta de cumplimiento producirá, como
efecto inmediato la cancelación del permiso de operar.
J
]
El Ministerio Público está en la obligación de requerir a las correspondientes ,,
.
.
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)o'.,
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... -~ .~. -.
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. - ---¡-"':.-
1 Este literal no tiene mayor relevancia ya que se trata de la obligación que tienen las
sociedades extranjeras de comprobar que todos sus fines son lícitos conforme a las leyes
.] nacionales y que, na es contrario al orden público. '
La comprobación de que iodos sus fines son lícitos, se hace por medio de la prueba
~l instrumental que especificamente se refiere a la escritura de constitución de la sociedad, o en
su defecto a los estatutos sociales debidamente inscritos y autenticados, dentro de los cuales
se especijica detalladamente los fines o finalidad social; dicho de otro modo, a la actividad
que cada tipo de sociedades se dedicará en. las operaciones mercantiles,
. y estas actividades
no deberán contrariar a las leyes salvadoreñas, pues de lo contrario caerían dentro del objeto
ilícito que indica el articulo 343 del Código de Comercio, motivo por el cual se le denegaría a
dicha sociedad la autorización del Ministerio de Economía, para poder operar en El
, Salvador.
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]
Lic. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
]
Artículo 460 Como
Para todos los efectos legales, las sociedades extranjeras que operen en la ]
República por medio de Sucursal, se considerarán domiciliadas en el lugar,
en que establezcan su oficina principal:
Todo aumento o disminución del capital que sufriere la sociedad o sucursal
]
extranjera, así como su cancelación, deberán inscribirse en el Registro de
la Inversión Extranjera que para tal efecto /leva el Ministerio de Economía,
y posteriormente en el Registro de Comercio; quienes inmediatamente
]
darán aviso a la Oficina que ejerce la vigilancia del Estado.
]
Artículo 361 Como
'. .
La Oficinli que ejerce la vigilancia del Estado velará que las sociedades ]
extranjeras cumplan con las obligaciones estrictamente mercantiles
establecidas en el presente Código.
]
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CAPITULO XlV
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VIGILANCIA DEL ESTADO []
(Arts. 362 - 364)
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:
j
!
La legislación del siglo ,XIX se caracterizó por la defensa de los interese privados. En
la actualidad, esto se ha tratado de superar en la mayoría de países, haciendo su mayor .
empeño en crear y aplicar leyes que armonicen el interés privado o individual con el interés
social o colectivo. . En El Salvador ese interés tiene su génesis en 1904 que se promulgó el
::-]
Código de Comercio, derogado en 1971 y que contempla las primeras figuras de la vigilancia
estatal. ~].
. ,
Los bancos, las sociedades mercantiles, las compañías de seguros, las cooperativas en
general y todas las sociedades anónimas .como entes de derecho privado, han estado ']
sometidas de la misma manera que las demás agrupaciones o que las personas fisicas, al
imperium del Estado, dentro de cuyo ámbito desarrollan sus actividades. No es discutible el
derecho del legislador a determinar en forma normativa la vigilancia estatal en materia ~-J
mercantil rino, el alcance de estas normas.
Debido al crecimiento de los entes "Colectivos antes mencionados, y el papel que estos ~. , Ji
:
De las corrientes anteriores se pueden tomar los elementos necesarios para ubicar el
tipo de régimen económico seguido en El Salvador; lo cual se puede advertir en las
L]
disposiciones constitucionales contenidas en los artículos 102 Y 113 de la Constitución de la
Repúhlica del año de 1883. En el Capítulo del Régimen Económico, dichos artículos
expresan:
L]
591
L]
L] ~.;'
1:' .
.. ':;~
Titulo Prelim inar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
Asi como la actividad individual debe ser vigilada o fiscalizada, con mayor razón debe
ser la de las asociaciones de tipo económico, como son las mercantiles que por su
importancia económica, su organización y administración, hace dificil conocer la verdadera
situación de las mismas, y asi puede prestarse a maniobras que perjudiquen al conglomerado
social.
592
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurfdicos Universitarios
593
-'
l
::;
Título Preliminar - LosComerciantes YsusAuxiliares
594
.. - .... -, .. _... -: ..
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
La vigilancia de las sociedades por medio del auditor se establece en los artículos 194
Romano Vil, 206 Romano JI; 223 Romano II y 111, 230, 246, 283, 284, 287, 289, 290, 307, 995
Romano II del Código de Comercio de El Salvador.
595
Las oficinas que ejercen la vigilancia del Estado, tendrán las facultades y
ejercerán lasfunciones que se les asignen sus leyesespeciales.
Por todo lo anterior, los conceptos vigilancia y fiscalización, puede ser considerados
como sinánimos.
596
.. ,." .,,--;.
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,
'.~ ~ •
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
-1
L(J~intervención directa de las ofICinas que ejercen la vigilancia del Estado,
en el funcionamiento de las sociedades, se limita ala separación de
"determinados administradores y la sustitución de los mismos por las personas
I~~
que conforme a los pactos sociales respectivos, a las leyes y a la voluntad de 1
i
los socios sean llamados al efecto. Esta facultad s6lo puede ejercitarse en los I
casos expresamente establecidos en la ley. ! ~]
Lo dicho es sin perjuicio de la facultad de imponer multas a las entidades
vigiladas o a sus miembros y administradores, en los casos y en las cuantías
establecidas en las leyes. ]
Siempre que las oficinas a que se refiere este Capítulo impongan sanciones a
las entidades vigiladas o a sus miembros, de conformidad con las leyes,
deberán oír previamente a quienes pretendan sancionar, a fin de que puedan ]
justificar su actuación y comprobar sus alegaciones de descargo. El término
de la audiencia no podrá ser inferior a ocho días; durante este lapso los
interesados podrán formular las alegaciones y presentar las pruebas que
~]
juzguen pertinentes.
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597 L]
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TITULOllI
599
Título Preliminar - Los Comercíantes v sus Auxiliares
telas que tiene q la venta "el dueño" del negocio y no el dependiente encargado de venderlas
y que, en consecuencia, el contrato se celebrará con aquel y no COI! éste; el encargado,
aunque se haya hecho entrega de la mercadería y haya cobrado un precio. no adquirirá
personalmente ningún derecho, ni contraerá ninguna obligacion propia en ese negocio.
Cualquier reclamo originado en la compra, deberá ser dirigido al dueño del establecimiento y
sólo éste podrá cubrir el precio, si/a venta se hizo al crédito; la relación jurídica del encargo
será más bien con su principal a quien deberá servirle COIl lealtad y eficiencia (no deberá
hacerle competencia) y a quien podrá cobrarle por sus servicios.
C4PITULO J
FACTORES
(Arts. 365 . 377)
1. 1. ('()¡VCEP10 y D/~FINIC10N
GOl)
Lic. Julio Césr víartínez. Textos Jurídicos Universitarios
~. t
Son [ictores quienes dirigen por cuenta ajena, una empresa, una rama
especial de ella o un establecimiento de la misma.
O
Este ariculo proporciona una definición de lo que es el factor, siendo éste la persona
que dirige ¡,'; negocio o un establecimiento mercantil por cuenta de su principal, o que h]
representa e .. ste en todos los asuntos concernientes a la negociación
Analiz.zdo el articulado pertinente se verá que las amplias atribuciones conferidas por ]
la ley al fac:»; lo convierten en el principal auxiliar de los comerciantes, por cuanto su
actividad se triduce en la dirtgencia personal de una empresa, una rama especial de ella o un
establectmier:o de la misma en representación de su titular
{]
El }((CL r es en consecuencia Ul1 mandatario mercantil especializado en el manejo total e]
o parcial d.' fas empresas mercantiles, y su nombramiento y modificaciones posteriores .
--
,]
1.2. CAR.\CERÍSTICAS DEL FACTOR:
Una de las formas de dar por terminado el mandato del Factor, es por medio de la
revocatoria; y esto se da cuando el principal ve algunas anormalidades por parte del Factor o
simplemente ya no quiere que sea su factor. Esta revocación también se inscribe en el
Registro de Comercio, con el fin de proponer a terceros de buena fe que contrate con el
Factor aun cuando ya se le haya revocado el poder.
/.3. IEC:ISLACION
! 'isto ya el articulo 365 Como que define alfactor. se procede al análisis de los articulas
3Mi al 3,77. inclusive.
602
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Este inciso indica que con solo el hecho de que el principal nombre a un Factor, éste
adquiere las facultades para realizar todas las operaciones del negocio, como por ejemplo:
vender al crédito, al contado, conceder plazos, de descuento, etc.; pero este nombramiento
según la ley debe hacerse por medio de un poder, aunque en la realidad y para facilitar el
comercio el principal nombra simplemente de palabra al Factor, sin que haya de ser por
~]
medio de un contrato de mandato. Si el Factor se sobrepasa del mandato conferido, siempre
habrá responsabilidad para la persona que lo ha otorgado; por eso sería conveniente que el
mandato que se le otorgue a un Factor se diera con la especificidad del caso, y así poder
comprobar en que acto el Factor se ha sobrepasado a lo estipulado en el contrato de ]
mandato; pero se puede dar el caso que a pesar que el mandato se haya dado en términos
generales, el Factor puede sentir dudas para realizar ciertos negocios, para lo cual se aboca
a su principal, y éste lo autoriza para realizar dicho negocio, y si no se obtiene el resultado
]
esperado, entonces el Factor podrá comprobar la autorización que le otorga su principal, por
lo tanto, la responsabilidad recaerá sobre el principal. ~]
El inciso ]O de la misma disposición legal, dice:
'.]
Las limitaciones a estas facultades del factor no producirán efectos contru
terce.ro, II menos que se compruebe que éste las conocía al celebrar el
respectivo negocio. ~3
Este inciso se refiere a los efectos de las limitaciones a lasfacultades del Factor; si éste
celebra un contrato violando tales limitaciones, los efectos del mismo no perjudican a la otra :]
parte contratante. a menos qlle es/a parte contratante ya hubiere conocido tales ltmitactones.
]
1.2.2. ARTlC'{1f.0 367 COAl (Inc. r )
El inciso 2~ dice:
]
La terminacián de los poderes del factor deberá inscribirse siempre en el
Registro de Comercio, aun cuando no se haya registrado el nombramiento.
.l
Como ya se ha expresado, muchas )'eces el nombramiento del Factor se hace en una
forma verbal J' por lo tanto no so! inscribe en el Registro de Comercio. pero si tendrá que
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inscribirse la revocación del mandato del mismo.
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
La falta de inscripción hará que los actos mencionados no surtan más efectos
que los expresamente señalados en los restantes artículos de este Capítulo.
El inciso 2° dice:
Cuando los principales sean varios, tendrán responsabilidad solidaria por los
actos del factor. Si e/ principal fuere una sociedad, la responsabilidad de los
socios se regulará de conformidad con la naturaleza de la misma.
Este inciso plantea la situación cuando un factor trabaja para varios principales, éstos
responderán solidariamente de las actuaciones del factor, es decir se repartirán
proporcionalmente dicha responsabilidad, esto surge en el caso de que sean comerciantes
individua/es.
Gü-J
... ~._:.-
. ~. ' .
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Pero también se puede dar el caso que el principal sea una sociedad; aquí la
responsabilidad recaerá sobre cada uno de los socios, pero habría que ver que clase de i. .,
,:13
sociedad opera el caso, si es una sociedad de capitales los socios no van a responder porque
tienen limitada su participación y su responsabilidad al igual que la sociedad de
responsabilidad limitada, pero si la sociedad es colectiva en donde la característica es que la
.' 'l
responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria al igual que los socios comanditados en
las sociedades comanditarias, aquí primero va a responder la sociedad, pero si ésta no
alcanza a pagar, entonces responderán individualmente los socios.
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¡.¡
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1
1" ~].
1" -
1.2.4. ARTICULO 369 COlvl
Este articulo expresa, que cada actuación que realice el factor lo hará en nombre y
1]
.
representación de su principal, ejemplo: cuando e! factor presenta algún escrito en su
encabezado dirá: Yo, (nombre y generales) factor y actuando en nombre y representación de í]
t '
I
mi principal.: ... "
l'
:]
1.2.5. ARTICULO 370 COM \
j
~]
1.2.6. ARTICULO 371 COM (Inciso 1".),
II
I
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I .
605 1
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lJ
•
...
Este inciso indica que cuando ya se haya enajenado la empresa o revocado el poder del
factor, los actos que éste realice serán válidos para con terceros mientras esta revocación o
enajenación no se haya inscrito en el Registro de Comercio, esto lo hace la ley en el sentido
de proteger a terceros.
Si fueren varios los factores, se presumirá que deberán decidir por mayoría" a
no ser que del nombramiento aparezca, , expresa o tácitamente que cada uno
,
podrá obrar con independencia de los otros en todos los negocios o en algunos
de SI.! exclusiva competencia. J
j
Este artículo en la práctica no es muy aplicable por el principal, pues si nombra factor,
solamente nombra a uno, esto lo hace en el sentido de no incurrir en mayores gastos; pero si
existen varios factores se supone que han delimitado una jurisdicción y competencia a cada
uno, por ejemplo: si hay tres factores en una empresa se pueden asignar en distintas zonas
para que atiendan los negocios, pero cuando se nombran varios factores se debe tener el
cuidado que el número sea impar y así en un momento determinado quisieran tomar una
decisión será por medio de mayoría de votos, con respecto a la exclusividad y competencia
ésta se determinará por el territorio y la materia, en este caso la materia sería una clase
determinada de productos.
Aunaue el principal interesare en las utilidades del giro del factor, éste no
podrá oponerse a que se lleven a cabo las operaciones ordenadas por el
primero.
Con respecto a este artículo hay que recordar que el principal es el mandante del factor
y sucede muchas veces que el principal para estimular alfactor le dice de buena voluntad que
le dará cierto porcentaje de las utilidades que se obtuvieren en el giro ordinario de la
606
..
~
~
.Ic, Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
impresa, pero esto no quiere decir que el factor perderá su carácter de subordinado, quien
'eguirá obedeciendo las órdenes que le dé su principal.
a
1.2.9. ARTICULO 374 COM
r]
El factor responderá a su principal de los daños y perjuicios que le ocasione
por su culpa en las gestiones propias de su encargo, sin perjuicio de la ]
responsabilidad directa del principalfrente a terceros.
El factor como un auxiliar que es del comerciante debe de actuar con sumo cuidado en ]
'1S gestiones que realice, si el factor es un inexperto o inoperante entonces él tendrá que
esponder por los daños y perjuicios que resultaren; pero en todos los errores que cometiere
1 factor, tendrá que responder el principal para con terceros, pero posteriormente el
f]
rtncipal se las arreglará con el factor.
~]
1.2.10 ARTICULO 375 COM (Inc. 1~)
¡]
L]
fi07
t]
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El Código de Comercio, es una de las leyes que regulan la actividad mercantil, pero
aparte de éste existen otras leyes, por ejemplo: la Ley del Impuesto al Valor Agregado (IVA), .
etc. Es decir que el principal al realizar actos de comercio está adquiriendo obligaciones;
pero en este caso es el Factor el que está alfrente de la empresa representando a su principal,
por lo tanto el Factor está obligado a cumplir con todas estas leyes, de lo contrario,
responderá solidariamente con su principal, en el caso de los posibles problemas que se
susciten.
Este literal habla de dos situaciones en las cuales puede incurrir el factor para que el
principal dé por terminado el contrato como lo es el fraude y el abuso de confianza. El fraude
es cuando el Factor no actúa apegado a las instrucciones que le ha dado su principal; por
ejemplo, si el factor tuviere interés en introducir la misma mercadería que comercializa su
principal ayudando, así a otros a realizar competencia desleal. Asimismo, cuando el Factor
tratando de perjudicar a su principal actuare en una forma negativa como cuando al vender
un producto lo vende con desperfectos y después se niega a reponerlo, desobedeciendo así las
garantías que ofrece el principal para con terceros. El abuso de confianza es una
extralimitación de lo que normalmente debe hacer una persona: así por ejemplo, si a un
factor se le ha encomendado la venta de un vehículo éste solamente lo podrá utilizar para
mostrárselo al cliente, pero si él lo utiliza confines personales, aquí hay abuso de confianza.
El literal b) del mismo Ordinal JO del mismo artículo 377 Com., dice:
Este literal indica una de las formas de cómo el Factor puede dar por terminado el ;]
Y/trato de mandato con su principal. y esto sucede cuando el principal incumpliere sus
ligaciones para con el Factor. faltando así a algunas de las cláusulas estipuladas en el
ntrato, por ejemplo: Cuando no le pagare puntualmente el sueldo al Factor o no le diere los i]
idos necesarios para pagar la planilla a los empleados, etcétera.
DEPENDIENTFS .]
,
CONCEPTO Y DEFINICI0¡\¡~
Más numerosos qu el Factor o Gerente en la vida de los negocios, son los Dependientes.
.]
a aquel/as personas subordinadas. a quienes el comerciante o empresario encomienda la
_'ión diarla y constante de gestiones particulares propias de su establecimiento. den/ro o ~]
:l de él. Así por ejemplo. los dependientes son los empleados de un negocio que venden al
¡co las mercaderias expuestas para la venta, los agentes vendedores de espectáculos
i]
609
t]
··'·i"-h\~,~·-=";'.-·"e(·!I··:~···~' ........, , . :..~ ' --
TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
públicos, los camareros de restaurantes o cantinas, los cobradores, los encargados de recibir
o entregar mercaderías de almacenes o fábricas, los cajeros de los bancos y compañias
financieras, etc., todos ellos realizan multitudes de actos de comercio, de diversa naturaleza,
pero es obvio que no lo celebren en nombre propio, sino a nombre y por cuenta del dueño del
establecimiento al cual sirven, y en este sentido son auténticos representantes directos de su
principal, como ocurre con el factor. Pero a diferencia de éste, que por lo general está dotado
de un poder escrito o registrado, los Dependientes carecen generalmente de un
apoderamiento formal y simplemente ejercen sus funciones porque ello les han sido
encomendado de palabra o aun de hecho.
Puede definirse al dependiente como "el auxiliar del comerciante. a quien éste
encomienda, por su orden y cuenta, el desempeño de algunas gestiones del tráfico peculiar".
22. LEGlSLACION.
---
~., .. - ." • o:--.. '~ .
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
deben de estar debidamente autorizados por su principal, una de las modalidades de hoy en
día es la venta a plazos, lo mismo se puede decir para el descuento, éste resulta por lo general
en los almacenes en que existen grandes cantidades de mercadería las cuales muchas veces
no se pueden vender con rapidez, o porque están descontinuadas; de aqui surge el llamado
descuento, realización, baratillo; algunas veces el principal o el gerente o factor, deja a
opción o criterio discrecional al vendedor conceder o no descuento, pero si éste se extralimita
correrá por cuenta de él los riesgos que resultare para el principal, gerente o factor; en estos
casos la responsabilidad es de el Dependiente.
La parte final del inciso se refiere a las empresas de servicios, donde también existen
dependientes, los cuales tienen las mismas facultades y limitaciones que se les aplica a los
dependientes de ventas y a los dependientes industriales; dentro de las empresas de servicios
están aquellas que sólo prestan sus servicios al público, o sea que no le venden ninguna clase
de mercadería; por ejemplo: las empresas que se dedican a prestar los servicios de
fumigación.
El inciso 30 dice:
La regla general, es de que los Dependientes son las personas que atienden a público en
su almacén o establecimiento y ahí normalmente se le paga. Si la empresa tuviere que enviar
afuera' del establecimiento a SllS Dependientes, éstos tendrán que portar una autorización
firmada por su principal; así el Dependiente podrá realizar cobros a nombre y por cuenta de
su principal. Ejemplo: Las empresas que se dedican a la venta de pólizas de seguros.
normalmente estas empresas envían cobradores a los clientes para recibir los pagos,' en este
caso el Dependiente tendrá que presentar al cliente su respectivo carnet que lo acredite como
tal, y además tendrá que entregarle al cliente a cambio del dinero que recibe, el respectivo
recibo.
Como ya se ha expresado, los Dependientes son simples empleados, los cuales actúan a
nombre y por cuenta del principal, es decir, que todas las operaciones que éste realice obliga
a S1/ principal para COIl terceros; un ejemplo típico de este caso es cuando una persona /lega a
un almacén y compra cierta mercadería. al día siguiente se da cuenta de que esta mercaderia
es de mala calidad. entonces se apersona a dicho almacén para hacer el reclamo, COIl el
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~.:~
611
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\
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
objeto de que se le devuelva el dinero pagado por dicha mercadería; esta operación
realizada entre el cliente y el Dependiente obliga al principal a atender el reclamo del
cliente.
En este artículo se dan varias situaciones, una de ellas es de que los Dependientes
viajeros pueden tener una autorización expresa para entregar mercaderías y recibir el dinero
de dicha venta; por ejemplo: un Dependiente viajero de San Salvador parte con cierta
cantidad de mercadería a San Miguel, +este puede contratar con cierto cliente, uno •
,
entregando la mercadería y otro entregando el dinero; otra situación que se puede dar es de
que si los Dependientes viajeros no tuvieren ninguna autorización d su principal no podrán
recibir el pago anticipado de las mercaderías; otra situación que se puede dar es de que los
dependientes viajeros están autorizados solamente para entregar la mercadería, por ejemplo:
un Dependiente viajero va a Santa Ana y visita a un cliente, el viajero le lleva la muestra de la
mercadería, luego el cliente le hace el pedido, el Dependiente viajero o el cliente anticipan la
fecha en que será entregada la mercadería. Los Dependientes viajeros están facultados por
parte de su principal de recibir las órdenes de pedido y pactar condiciones para garantizar
tanto a su principal como al cliente y al mismo Dependiente por ejemplo, el Dependiente
viajero al entregar la mercadería al cliente tiene que cumplir con ciertas condiciones, como la
de contar y revisar la mercadería que se entrega, así como de estipular el plazo para el
respectivo pago pidiéndose firmar en el acto una letra de cambio, en el caso de que no se
pague en efectivo. una de las formas de estipular condiciones es de que al reverso de la
factura muchas empresas insertan ahí dichas condiciones, con el objeto de qUlo! el cliente
tenga' conocimiento de ellas.
~]
una norma ética, es decir que no debe de andar divulgando todo lo concerniente a la empresa
para la cual labora, esta es una manifestación del secreto profesional; también si el
Dependiente ha sido contratado para vender, ya sea en el establecimiento o fuera de él, en
ningún momento él podrá vender o distribuir los mismos productos de su propiedad,
aprovechando que ya conoce el mercado y los clientes, porque en este caso estaría cayendo
:]
en la competencia desleal.
]
2.2,6. ARTICULO 383 COM
]
?3. RELACION JURIDICA ENTRE DEPENDIENTES
Y si. PRINCIPAL. :]
Existe entre dependiente y principal una relación jurídica de tipo laboral, pues presta
'us servicio a éste en situación de subordinación: es un verdadero subalterno y los hay de dos
;L j
.ategorias: los que prestan sus servicios dentro de los locales de la empresa y los que prestan
us servicios fuera de ella o dependientes viajeros; esta última categoría no estaba regulada
613
i 011
L ...
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Los dependientes viajero, tal como ya se ha expresado, al realizar una gestión deben
exhibir una autorización escrita extendida por el principal e identtficarse en legal forma, o en
su caso entregar a cambio del pago, el recibo o la factura con la firma sello del principal o y
sus representantes.
CAPITULO III
AGENTES DE COlYIERCIO
Por Agente de Comercio debe entenderse a "las personas que gestionen el traspaso a
terceros di; mercancías propiedad de un comerciante y que dicha gestión puede ser duradera, •
o sea para un número indeterminado de actos; o eventual. es/o es, que se agote en un solo
negocio ". •
J
I
FI Agente de Comercio está vinculado con una relación permanente con la casa por la
que actúa. No se concibe la actuación de un Agente de Comercio, sino mediante la realización
de una serio'! de actos iguales y reiterados.
. 61.J
3.2. CARACTERÍSTICAS.
Textos Jurídicos Universitarios
Il
n
De lo anteriormente expuesto se vierte la determinación de dos características ir
::1
!]
esenciales del Agente de Comercio, así:
:' f]
a) Permanencia, :1
!,
, ~]
Sobre este punto, algunos autores opinan que una de las características del Agente de
Comercio es la permanencia; pero en la práctica en El Salvador se niega ese carácter.
Veamos:
]
La permanencia, o sea la relación permanente que liga al Agente de Comercio con su
principal, sostiene Rodríguez Ji Rodríguez que ésta es un requisito indispensable, ya que no se
puede concebir la actuación de un agente de comercio, sino mediante la realización de una ~]
serie de actos iguales Ji reiterados; pero en la realidad jurídica salvadoreña, la permanencia
no es un elemento indispensable de la relación jurídica entre el agente de comercio y su
principal, ya que nadie podrá negar que un agente inter-nediario es un agente de comercio, Ji ~]
así lo ubica el Código de Comercio salvadoreño, y sin embargo la relación existente entre el
agente intermediario y su principal no es permanente. De donde si el agente intermediario es
una categoría de agente de comercio y su relación con el principal es eventual, obviamente
"]
jamás podrá sostenerse en El Salvador que la permanencia sea un elemento característico de
los agentes de comercio. .]
b) Que el Agente de Comercio es un Comerciante.
Sobre este punto hay autores que sostienen que el hecho de que el Agente de Comercio
]
sea un comerciante, es una característica esencial de los mismos; pero la Teoría lv/adema
del Derecho Mercantil niega esa calidad. Veamos: ~]
Siguiendo los lineamientos de la Teoría Clásica del Derecho Mercantil, el mismo autor
afirma que el Agente de Comercio es un auténtico comerciante, en vista de que se encarga ]
permanentemente de preparar o realizar contratos en nombre y por cuenta de otros
comerciantes Ji porque realizan profesionalmente actos de comercio; Ji cita un artículo de la
legislación mexicana que declara que la Agencia de Comercio es un acto de comercio. "]
Citando una tesis contraria se cita al Dr. Roberto Lara Velado, quien sostiene: "Se
conoce con el nombre de Auxiliares de Comercio, a aquel/as personas que intervienen en los .]
negocios mercantiles sin ser comerciantes; o sea que no son titulares de una empresa
mercantil, sino que colaboran con éstos en el ejercicio del comercio"; agrega a su vez que los
agentes de comercio pueden ser de tres clases: agentes dependientes, agentes representantes y ~]
agentes intermediarios.
Para el mismo autor, los auxiliares de comercio, género al que pertenecen los Agentes
de Comercio. intervienen en los negocios mercantiles sin ser comerciantes, de donde los
II
l]
615
\u
Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
Agentes de Comercio que constituyen una especie de aquél género, tampoco Son
comerciantes.
Relacionado con este tema se encuentra el artic.Jo 1066 y siguientes del Código de
Comercio que se refiere al contrato de Comisión, tal disposición en su inciso primero indica
lo que debe entenderse por comisión, en los términos siguientes:
616
-
':~'.'.""
. '1
¡
Son comisionistas, dice el Dr. Lara Velado: "aquellas personas que intervienen en los
negocios ajenos pero por cuenta propia. El comisionista no es representante del.comitente.
I~
¡~
sino simplemente la persona que prepara el negocio y acerca a las partes, las cuales al
momento de formalizarlo intervienen directamente"; y comenta el citado autor, que la figura
del comisionista de la legislación vigente a la época de escribir su obra, equivale a la del
Agente Intermediario del Código de Comercio vigente.
1]
I
,i ~,
El vocablo Agente puede entenderse de varias maneras; desde un punto de vista muy
amplio alude a toda persona que realiza actos que pueden o no ser productores de efectos
jurídicos. Desde un punto de vista también amplio, pero más restringido que el anterior se
]
aplica dicha voz a toda persona que actúe en representación de. otra y con autorizacián.de
ésta; en este sentido viene a ser una especie de mandatario y en ocasiones lo es en forma ]
auténtica, en tanto que su actuación deriva de un contrato de mandato. ~c,
AGENTES DEPENDIENTES
]
(Arts.384 - 391)
!]
A.l. CO.vCEPTO y DEFINICION
El artículo 384 Como conceptúa a los agentes dependientes en los siguientes términos: ]
Es agente dependiente la persona encargada de promover, en determinada
plaza o región, negocios por cuenta de un principal, con .domicilio·en la ]
República o en el extranjero, y de transmitirle las propuestas para su ,
aceptación. El agente dependiente está subordinado al principal:
617 !)
L]
, ,'-"- ..... _.~, ...~._ ... ..,'_:.....-
,
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
general T.!O se presume que pueden contratar a nombre de un principal, cobrar a nombre de
éste, conceder plazos o descuentos. Gozan de exclusividad, salvo pacto en contrario, pero de
igual manera, no pueden servir de agentes a varios principales; son empleados de una sola
empresa, salvo autorizacion expresa de ésta y se remunera normalmente D. base de comisión ".
Puede considerarse asimismo que agentes dependientes "Son las personas naturales
que con calidad de empleados y bajo contrato, ejecutan actos materiales en una zona o región
determinada por cuenta de un principal, tales actos consisten en la promoción de negocios .~'
la transmisión de propuestas de tercero a principal. Gozan de exclusividad J' están ligados a
ella; proveen a sus expensas todos los gastos impuestos que exige el ejercicio dela agencia, en
ambos casos, salvo estipulación contraria; su remuneración es a base de porcentaje o
comisión. Por excepción pueden contratar, hacer cobros, o conceder .descuentos, quitas o
plazos a nombre del principal". I
Los tres conceptos son casi idénticos, con la diferencia de que el concepto legal alude
a subordinacián, pero no expresa claramente si el agente dependiente es un empleado del
principal; y en el último concepto se cataloga de materiales los actos que dicho agente ejecuta
y lo contractual de sus relaciones con el principal. Las razones de tales diferencias, se
expresan E'n siguiente apartado.
Del análisis del concepto legal de agente dependiente (Art. 38-1 Com.) se logra extraer
sus elementos que servirán de base para tratar de encontrar el estatuto que rige las relaciones
jurídicas entre el agente dependiente y el princípal; tales elementos son:
El artículo 384 Como no expresa que entre agente y principal debe celebrarse un contrato
por medio del cual se formalicen sus correlativas obligaciones y derechos, sin embargo el
artículo 389 del mismo cuerpo legal alude al contrato otorgado entre aquellos.
618
". 1 ... ·
......
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
la
Además existen otros artículos referentes al tema,
estipulaciones convenidos entre ambos.
que mencionan pactos y 'J
Lo expresado en el precedente párrafo hace concluir, que la relación jurídica entre el
~]
sujeto en estudio y su principal es de carácter contractual.
.,]
Ahora bien, habrá que determinar empleando los elementos antes apuntados, si se trata
de un arrendamiento de servicios inmateriales, de un mandato civil, de un mandato mercantil
o de un contrato individual de trabajo. ]
A.2.J. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL CONTRATO ]
DE ARRENDA~fIENTO DE SERVICIOS INAtJA TERIA LES.
Vistos así los elementos constitutivos del contrato relacionado, cabe preguntarse: ¿Será
,]
el agente dependiente un arrendatario de servicios inmateriales?
Los primeros tres elementos señalados son coincidentes en ambas figuras. no así los dos
,]
últimos, los cuales establecen una separación definitiva que los individualiza.
619 t]
L.
LJ
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Para que exista mandato no es suficiente que un individuo confie a otro ..v éste se
encargue de la gestión de uno o más negocios; no es suficiente que se obligue a hacer una
cosa por encargo de otra, porque esta obligación se encuentra en todos los contratos que
tienen por objeto la realización de un hecho, pero sí es absolutamente necesario que el que se
haga cargo de la realización de dichos negocios realice el encargo por cuenta y riesgo del
que se los manda, yen su nombre.
La expresada condición es de la esencia del contrato de mandato civil, en tanto que sin
ella, o no produce efecto alguno o degenera en un contrato distinto; condición que a su ve.:
permite establecer un criterio diferencial con el contrato de arrendamiento de servicios.
Los actos realizados por el mandatario son siempre de carácter jurídico y sus efectos
deben tena repercusión en materia civil.
Conviene establecer los elementos caracterisücos del mandato civil. a jin de compararlos
con los qu : integran la figura Agente Dependiente y deducir de ellos, si éste es un mandatario
civ/1.
620
Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
o
1. El mandato se da para la realización de uno o más de un negocio. J
JI.
IJI.
Dichos negocios tienen carácter jurídico.
Los eiementos constitutivos del mandato mercantil se diferencian con los del mandato
.]
civil, en que en el mandato mercantil la naturaleza del negocio para el cual se ha conferido el
mandato es mercantil y en el civil, el mandatario civil realiza actos jurídicos. el mandatario
mercantil estrictamente realiza actos de comercio; en el mandato civil la representación es fu
]
regla, en lo mercantil la excepción; el mandato mercantil no necesita, a diferencia del civil.
de formalidades especiales para su otorgamiento. Y coinciden ambos mandatos en cuanto
pueden darse para la realización de uno o más negocios.
.]
Se han analizado las diferencias entre mandato civil y mercantil, estableciéndose
asimismo los elementos característicos del segundo,' lo que sirve precisamente para que en
~]
base a ellos se determine si el Agente Dependiente es un mandatario mercantil.
El Agente Dependiente por lo general se encarga de promover negocios por cuenta de !In
il
principal y de transmitirle las propuestas para su aceptación.
~]
L'
621
1]
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~<-",. t· 'e" '.
Título Prelíminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Es de advertir que el Agente Dependiente, por excepción (Art. 385 Com.) puede intervenir
con su voluntad para el perfeccionamiento del negocio, prestando su consentimiento y
creando de esta manera vínculos obligatorios para su representado, prescindiendo de .511
interés personal como mero intermediario. En fin, por excepción realiza verdaderos actos de
comercio.
De esta suerte, los Agentes Dependientes están sometidos a la potestad de Sil principal
en lo relativo a la actividad que aquel desarrolla para el mayor rendimiento de la producción
y 'el mejor beneficio de la empresa.
Los preceptos legales transcritos señalan como elemento esencial para la existencia del
r]
contrato individual de trabajo, el elemento dependencia, que como se ha expresado, es
sinónimo de subordinación. f]
Es de advertir que la clase de Agente objeto de este estudio, en su propia nominacion
contiene el calificativo de "dependiente" y es en la parte final de la disposición que lo ]
conceptúa donde expresamente dice: "El agente dependiente está subordinado al principal".
]
A.3. LEGISLACIÓN
]
A.3./. ARTICULO 384 COJf
623
!].•
,,-.1,
i]
Título Preliminar - LOS Comerciantes v sus Auxiliares
agente dependiente, no puede tomar por sí solo una decisión, sino que tiene que transmitirse
la propuesta al principal, para que éste decida si se efectúa o no la negociación.
Aqui la ley parte de algo excepcional, pues este inciso tiene contrasentido. ya que lo
que establece como regla general viene a ser excepción, puesto que los agentes dependientes
tienen facultades para celebrar contratos, hacer cobros. conceder descuentos, quitas o plazos
por cuente: del principal, es por e30 que el legislador partió de una cuestión de la inversa que
no debió haber partido, ya que se supone que hay un mandato escrito para realizar todo este
tipo de operaciones. En la primera
La primera parte de este inciso, al igual que los dependientes viajeros. los agentes
dependientes están obligados a presentar al cliente una autorización que los acredite como
tal. esto se hace con el propósito de garantizar al cliente los dineros que deposite en manos
del agente.
En la parte final de este inciso habla sobre el tipo de credencial que puede tener el
agente dependiente, ya que muchas veces la credencial puede estar redactada en una o varias
hojas donde expresa textualmente las facultades y prohibiciones que puede tener el Clgente
624
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...
,1, .
~t.l
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
]
A.3..1. ARTICULO 387 Como
625
1
'.,:: .
:L
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Este artículo se refiere a los gastos en que incurre el agente dependiente para sus
I
actividades, pero se puede estipular en el contrato, que el principal asuma los gastos del
agente: de lo contrario correrá a cuenta del agente dependiente todos los gastos que
ocasione e.' funcionamiento de la agencia. Para el pago de los servicios al agente se calcula
por medio de comisión, se suman todos los pagos de cada cliente. y sobre el total se pagará
un porcentaje, y el resultado será la comisión a percibir el agente dependiente.
626
6'27
l·
'~'
!:
Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
distribución de productos y otras veces a la representación, siendo éste último término más
amplio, pues el primero es más específico. La representación comprende también a la
distribución de productos; ya que si un agente se encarga de promover o explotar un negocio
ajeno, puede asimismo encargarse de la distribución; el agente representante o distribuidor,
de conformidad a la ley salvadoreña puede actuar con representación y sin ella y mediante
contrato. Como se puede comprender, la ley establece tres formas de actuar de los agentes,
que son: la representación legal. la sin representación legal y la representación contractual.
Este inciso señala que lo ideal sería do' que la agencia-representación o distribución
debería ser exclusiva, pero en la realidad se da el caso de que la agencia-representación o
distrlbuciéetrabaje para diferentes principales.
B.2. LEG14lAC¡ÓN
628
1
L
s
.'." ', '. 'r . .,' ,'.-
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Este artículo es una excepción de la regla general, ya que por lo general el agente ]
representante o distribuidor, debería ser exclusivo para un determinado principal, pero dicho
agente es libre de poderse dedicar a otras actividades que a él le convenga, lo que la ley
quiere señalar es que el agente representante o distribuidor no distribuya de varios ]
principales el mismo producto; pero se puede dar el caso de que un principal autorice al
agente representante o distribuidor para que venda el mismo producto de otro principal con ~]
la sugerencia de decirle que al menos dentro del almacén separe los productos de uno y otro
principal.
-]
B. 2.2. ARTICULO 394 cosi
.]
El artículo 39~ Com., dice:
629
i]
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares • - -- ...
~ ~",.
Este inciso segundo dice que el agente representante o distribuidor casi siempre sigue
instrucciones de parte de su principal, por ejemplo: un agente representante o distribuidor
realiza un negocio en San Miguel, y ya todo el negocio está realizado sólo falta la firma del
principal que está en San Salvador. El principal no firma autorizando dicha transacción y
por esa razón el agente representante o distribuidor no realiza el negocio. En este caso el
agente representante o distribuidor reclamará su comisión aunque el negocio no se hubiere
efectuado.
Este inciso final se refiere a que si el agente representante o distribuidor tiene con
exclusividad una determinada zona o región y que realice ahí el principal u otro
encomendado un determinado negocio, el agente representante o distribuidor percibirá la
comisión de dicho negocio como si él lo hubiere efectuado, aunque él no estuviere presente
en dicho negocio; o sea, que aquí predominará la exclusividad, es decir que se debe respetar
dicha zona, porque si hay un agente representante o distribuidor en una determinada zona, lo
lógico es que éste realice la operación; pero a veces se da el caso de que intervienen, tanto el
principal u otra persona, lo que sucede con el objeto de complacer a un cliente, aunque se
pague dohle comisión.
630
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
B.2.4. ARTICULO 396 COJvl
Sobre este artículo se analiza la mecánica interna que existe entre el principal y el
]
i:. ,
agente representante o distribuidor, desde luego, no todas las modalidades son iguales, en
unas hay más amplitud que otras y el principal se compromete a cubrir los pedidos que ha ~]
, !
realizado el agente representante o distribuidor, desde el momento que el principal acepte "
dichos pedidos; pero el principal se reserva el derecho de decir por qué aceptó o rechazó una
proposición de contratación. Esto es obvio, ya que son relaciones mercantiles de carácter .]
privado, y se podría /legar a cone/uir que este artículo está basado en los principios de la
autonomía de la voluntad
~]
En estos incisos, se regula con respecto a la terminación del contrato; por supuesto si
hay un con/rato y éste termina, es porque se le ha puesto plazo o bien porque ambas parles lo
pueden prorrogar; en el primer caso, puede ser que ambas partes queden satisfechas o puede
ser que existe cualquier clase de problema y no se entiendan mutuamente y existan
reclamaciones, esto como primera medida aunque la ley no lo señala. pero en este caso se
puede señalar.
631
l
La indemnízacián se extiende a:
1 ~ Los gastos efectuados por el agente representante o distribuidor en
beneficio del negocio del cual se le priva, siempre que, debido a la expiración
unilateral del contrato, tales gastos no puedan ser recuperados.
En este numeral se dice que si un agente representante o distribuidor realiza gastos para
el buen funcionamiento de la agencia.; y si terminara el contrato, por esto no pudiera
recuperar la inversión realizada, entonces, podrá pedir la respectiva indemnización por los
gastos realizados. También se puede dar el caso de que un principal le diga a una persona,
que sea su agente representante o distribuidor, entonces éste comienza a realizar gastos,
como por ejemplo: comprar o alquilar local, comprar muebles y equipos, contratar
empleados. pero sucede el caso que cuando el agente representante o distribuidor ya tiene
todo preparado, viene el principal y le dice. que ya no lo va a necesitar como agente I
representante o distribuidor. En ese caso el agente podrá pedir indemnización por todos los
gastos realizados en el caso de que el principal no le ofrezca ningún pago.
~~---------------------'
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'- ,- ;-
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.... ,'
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
Aquí se puede dar el caso de que un agente representante o distribuidor haya adquirido
bastante mercadería con objeto de venderlas, pero debido a la expiración del contrato éste ya
no puede vender dichas mercaderías, quedándose con la existencia de ésta. Aquí el agente
representante o distribuidor podrá pedir indemnización por la inversión realizada en el saldo
de mercaderías, además del costo de adquisición se le sumará los gastos efectuados por fletes
para trasladar la mercadería, más los impuestos que han causado éstas. Al pagar esta
indemnización, el principal tendrá derecho a quedarse con dicho saldo de mercadería.
']
4~ El monto de la utitidad bruta obtenida por el agente representante o
distribuidor, en el ejercicio de la representación o distribución, durante los
]
últimos tres años, o durante el lapso menor en que la haya ejercido.
.]
B. 2.6. ARTICULO 398 Como
Este artículo habla acerca de la ruptura del contrato de agencia, lo cual se hace en una
forma uniiateral por parte del principal, decisión que toma cuando el agente representante o
l
distribuidor incumple algunas cláusulas del contrato. Aquí, aunque el principal da por
terminado el contrato, éste no queda obligado a dar indemnización al agente representante o ]
distribuidor, ya que son causales de incumplimiento del contrato de agencia por parte del
agente representante o distribuidor.
]
El artículo expone esas causales, que en su orden son:
633
.. : .
- . . . . m~¡~"·........
1t1M ti 1
-,
Este literal indica que existen cláusulas en dicho contrato, las cuales pueden ser: plazo,
precio, tipo de intereses, condición, si alguna de estas cláusulas del contrato se incumplen,
se da el rompimiento del contrato.
Este literal se refiere a una acción maliciosa y negativa por parte del agente
representante () distribuidor. por ejemplo: si se le ha encomendado vender maquinaria y él a
propósito la vende sin ponerle aceite para su buen funcionamiento, es lógico que cuando la
comience a utilizar el cliente, ésta se fundirá, por lo tanto, aqui el agente representante o
distribuidor estaría dándole una mala imagen al principal y caería en una acción penal, y
por otra parte, el principal automáticamente daria por terminado el contrato.
Este literal se refiere al caso de que no se venden los productos, ya sea poque el agente
representante o distribuidor llega ebrio al establecimiento, o porque trata mal al cliente, o
vende mercadería por nueva cuando él ya la ha usado.
Aquí ~:e supone que debe haber un número estipulado de ventas, pero si por culpa del
agente representante o distribuidor las ventas disminuyen, ya que puede darse el caso de que
por irresponsabilidad del agente representante o distribuidor no venda, aquí también se dará
por terminado el contrato
Este literal regula la violación del secreto profesional por parte del agente representante
o distribuldor, lo cual es delito, correspondiendo al principal la acción de dar por terminado
el contrato.
Este es el caso tlpico de que el agente representante o distribuidor ande haciendo mala
propaganda a los artículos que distribuye. Aquí también se da por terminado el contrato.
634
SECCIDN "e"
AGENTES INTER.UEDIARJOS
(Arts. 400 - 410)
c.i. CONCEPTO.
partes, (comerciante y terceros) pero no las obliga entre sí" Se puede decir entonces que no
existe una relación permanente entre el agente intermediario y las personas cuyos negocios
promueve; en vista de no haber esta relación, puede promover simultáneamente negocios de
firmas competidoras, pues su intervención es puramente ocasional.
Los agentes intermediarios no obligan a las partes entre si Los contratos que
se celebren con intervención de ellos, se comprobarán y ejecutarán conforme
a su naturaleza, sin atribuir a los intermediarios funcián pública alguna.
Pueden ser personas naturales o jurídicas.
C. 2. LEG/SLAC¡ÓN.
El articulo 402 Como trata de las obligaciones a que están sometidos los agentes
tnterrnedicríos. siendo el/as:
Este literal dice que el agente intermediario tendrá que dar un informe pormenorizado
del negocio que se está realizando; es decir, por ejemplo: si el agente intermediario está
negociando una casa con cierto cliente, él tendrá que explicar en que situación se encuentra
dicha caso, como decirle a la persona interesada si está o no hipotecada, que si hay q'IL'
arreglarles las tuberías de aguas negras. etcétera.
Este literal habla en una forma un poco desubicada por parte del legislador, ya que si :/
en lUI principio se dijo de que el agente intermediario no tiene ninguna responsabilidad ya
636
.l.
.0
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. ;'.
0
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios 11 J
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~
que su único objetivo es el de acercar a las partes, por ejemplo: si una persona quiere
comprar una casa y le dice a un agente intermediario, que le consiga una certificación literal
o extractada en el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas y este lo consigue, pero sucede
"1 ' ,
I •
después que dicha certificación no es auténtica porque la extendió una persona que no era t
autorizada por el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas, por lo tanto, aquí el agente
intermediario no tiene ninguna responsabilidad porque no fue culpa suya. 1
El literal e) de la disposición en estudio, dice:
]
Abstenerse de promover negocios en que intervengan personas de
insoivencia notoria o cuyo incapacidad les sea conocida, y en general las
operaciones contrarias a las leyes. ]
Este literal tiene relación con el literal anterior, en el sentido de que un agente
intermediario tiene que ser una persona que no debe de ocultarle nada al cliente; es decir,
!)
por ejemplo: si le va a vender un carro, pero este su apariencia por fuera se ve que está
nuevo, pero que al revisarle el motor éste ya necesita ajuste; pero a pesar de esto, el agente ').',1
• I
intermediario le oculta todo esto al cliente, aquí el agente intermediario está actuando de
mala fe.
]
c.z.i ARTICULO 403 cose
. I
',]'"
"
~
un poder escrito, dejarán de ser intermediarios y pasarían a ser apoderados.
]
e2.3. ARI1CULO 60.:/ COA'!.
]
El artículo 404 Com., dice:
.]
El derecho del intermediario a la remuneración convenida, queda sujeto a la
condicíán de que el contrato se celebre. Si el contrato se estipula bajo
condición suspensiva, el intermediario solamente podrá cobrar su
,]
l
I
I
remuneración si la condición se cumple.
Cada contratante responderá por la mitad de la remuneración convenida,
salvo acuerdo diverso entre ellos.
tJ
iJ
637
\ ,'"'
tJ
TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
El inciso 10 y r del artículo transcrito expresan que para que el intermediario tenga
derecho a su remuneración, éste estará sujeto a condiciones de que el contrato se celebre, ya
que el contrato se puede estipular bajo condición suspensiva, aquí en este caso el agente
intermedicrío solamente podrá cobrar su remuneración si la condición se cumple, por
ejemplo: si una persona le encomienda a un agente intermediario que le venda una casa y a
cambio le dará cierta remuneración, aquí la condición será que si el agente intermediario
vende la casa, tendrá derecho a la remuneración, en caso contrario no tendrá ningún
derecho a recibir dicha remuneración.
Este artículo es de carácter supletorio. ya que aunque la ley estipule el tiempo en que se
puede cobrar la respectiva comisión. no por eso dejará de cobrarse dicha comisión.
El agente intermediario para realizar operaciones con respecto a algún negocio tiene
que efectuar ciertos gastos, pero estos gastos correrán por su cuenta, caso en contrario de
que tanto el agente intermediario como el principal pacten de que dichos gastos correrán por
cuenta del principal, o que el agente intermediario en su comisión ya tiene en cuenta o
incluya dichos gastos.
638
". rÓ •
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
¡ Ir¡
C.2.5. ARTICULO 407 COMo
¡~
....
El articulo 407 Com., dice:
'f!]
Siempre que el intermediario omita dar a conocer a una de las parles el
nombre de la otra, quedará responsable para con esa parte de los daños y
perjuicios que se deriven de la falta de celebración del contrato.
1']
En este artículo se habla de que el agente intermediario deberá siempre dar a conocer
el nombre de ambas partes y será responsable de los daños y perjuicios que resultare por no
]
realizarse dicho contrato. Pero, en la práctica, por lo general. el agente intermediario se
reservará el nombre de ambas partes, este lo hace en el sentido de que en un momento
determinado puede verse burlado por alguna de las partes, por ejemplo: Si el agente
]
1t
intermediario le dicea su cliente que el vendedor es la persona "X" y si porcasua/idad tanto
el comprador como el vendedor son personas conocidas, entonces aquí el comprador- ¡~]
preferirá contratar directamente con el vendedor y omitir pagar la comisión respectiva que le I ~_
tocaría al agente intermediario, dejando a éste a un lado.
\]
C. 2.7. ARTICULO 408 COAL
Este artículo se refiere al caso de conflictos, y es algo que no debió haberlo regulado el
legislador con respecto a la inspección personal o exhibición de documentos; lo que sucede
es que dentro de la mente del legislador había otra cuestión, y es que si esto surtía efecto, el
Juez en diligencias de jurisdicción voluntaria y a petición de las partes, podría pedirse una
exhibición de documentos, en el sentido de constatar si realmente se habían efectuado dichas
operaciones.
Los intermediarios no podrán reclamar contra sus clientes. sin presentar aja
autoridad que corresponda los documentos a que se refiere el artículo 408.
Este articulo se refiere al caso de que un agente intermediario tenga que recurrir ante
un Juez, Jor un conflicto que surja en las operaciones realizadas por él con alguno de sus
dientes, por ejemplo: si al agente intermediario no le quisieran reconocer la comisión
respectiva por la operación efectuada, Aquí el agente intermediario podrá reclamar Sl/S
derechos, haciendo la exhibición de documentos a que se refiere el artículo 408 Como
640
•
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
ANEXO
Usted puede hacer sus horas de estudio más efectivas y meritorias desenvolviendo buenos hábitos. Ciertos métodos de
lectura y estudio han probado ser más efectivos que otros. Para mejorar la efectividad de su trabajo estudiantil. se
recomienda seguir las siguientes indicaciones de "Cómo Estudiar".
Debe mantenerlo limpio y ordenado. No sáio debe haber suficiente luz sino además suficierue veniilucián y
]
temperatura agradable. Un buen principio de trabajo es: "Un lugar para cada cosa y cada cosa en su lugar ". Vele porque
las condiciones fisicas para el estudio sean las mejores que usted pueda proporcionar. Procure no tener cerca objetos que 1
puedan distraer su atención Mantenga cerca de usted sus libros. diccionarios, cuadernos, guías de estudio, papel. lápiz y i
todo lo que usted pueda necesitar en el estudio que se ha señalado. 1
¡.
¡
5~ I!'ticese IIna me·ta inmediata.
Cada vez que usted se siente a estudiar, decida cuánto es lo que va a cumplir antes de levantarse. Es decir, determine
1
¡
¡ '--J
]
de antemano cuánto va a estudiar. Señálese un definido número de páginas o capltulos cada vez que usted estudie. Fije un'
punto de llegada y cúmplalo ardes de abandonar sus libros. Su libro debe ser un "mapa que lo lleve a alguna parte". Sus J
objetivas le darán la dirección Si cumple su meta inmediata, su tiempo está cumplido. Por ejemplo: si usted se ha impuesto
tres horas de estudio cierto día)' tiene igual interés en Derecho Mercantil y Derecho laboral, trate de dar a cada materia un
I,
igual tiempo. No dedique. digamos veinte minutos a una materia y el resto a la otra i
'Í
6'~ Evite enojosas distracciones. 1
~
Primero, apague el radio. Varios trabajos de investigación muestran que es casi imposible daruna aiencián única al
i
estudio cuando el radio proporciona un fondo de música" diálogo. Aleje, tanto como sea posible, todo ruido que pueda
]
distraerlo. Usted puede tener un sitio ideal para el estudio. Si lo fuera la mesa del comedor, arregle con su familia o con
quien usted conviva; que le ayude a eliminar ruidos. Procure crear un ambiente de quietud -tal vez en la madrugada o muy
tarde en la noche-o cuando haya menos distracciones.
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641
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I Si urte4 tuvIera que estudiar en Jugares donde hay ruidOs o interrupciones rneVitObles, aprenda COncentrarse, a
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pes01jde~/o::. -,,"",", ",'l'" ,¡,l',;,;,,<,._ "'>', ,~_ ".
70. Comprenda /0 que uste4/ee.
Leven. en su libro "Cómo Leer Para Lograr el Propio Mejoramiento", describe un plan de lectura que mejora
gradualment~~ la ejicient:ia de los hábitos de lectura: IUco1rÜenda dar tres leidas a una misma materia, aunque en el proceso
se pÚm:!JJ un poco más de tiempo;
PRIMERA LECTURA: Lea rápidtJmente. Ponga atención a los ~res tópicos y no se preocupe por los detalles. Lea
primero como a vista de pájaro. apodérese de las divisiones claves, fijando en su mente los encabezamientos relativos a los
mayores tópicos. ¿Cuáles son las divisiones más importantes de la materia? ¿Sobre qué materias enfatiza el autor? Dé su
primera lectura; de manera tan rápida como le sea posible.
, SEGUNDA LECTURA:, Desafle al autor. Lea menos rápido, pero más reflexivamente. Esta debe ser una lectura más
lema. Repare ahora en los detalles que describen y amplifICan los tópicos mayores. Lea despacio y piense en cada idea.
Esttflie el texto de una manera crlüca; desafle al atao« a que pruebe sus aseveraciones. En otras palabras. lea activamente.
Asegúrese de que usted comprende el SIgnificado de las palabras. Use su diccionario, construya su vocabulario escribiendo
en S14 cuoderno cua/qujer palabra que no le sea ~ clara. Revise esa lista periódicamente.
L' I
!
TERCERA LECTURA. Haga anotaciones cuando usted estudie. Lea tan rápidamente como pueda. Esta es sólo una
lectura de repaso en la cual obtendrá todos los beneficios de las dos lecturas anteriores. Durante esta lectura, haga
J~ -
anOtaciones. Saque aparte los puntos má.J importantes. Las anotacionu son valiosas. Marque sus libros si usted siente que
ello le ayuth"á a recordar los puntos más importantes. Sus libros son suyos para guardarlos y usarlos en la forma más
conveniente. Las anotaciones tomadas Impresionan su mente con másfzrmezay represeruan un valioso material parafiauras
reférenclas. Además, revisando sus notas antes de la slguienie asignación, usted estará mejor preparado para seguir
adelante.
Use SIIS conocimientos. Usted aprende haciendo, y por la aplicación de nuevos conocimiemos usted expande lo que
ya sabía Sin embargo -a menos que usted haya comprendido propiameme su lectura y seguido sus instrucciones con
cuidado-, usted encontr-ará dificultades. Practicando. enconJrará los defectos de su aprendizaje. Así que use sus
conocimiemos: piense. hable y escriba acerca de lo usted está aprendiendo, con su familia. amigos y compañeros de trabajo.
El uso cominuo del conocimiento es el medio más seguro de probar su propia habilidad Aplique sus conocimientos y así lo
recordará. Uf! medio eficaz poro cobrar mayor seguridad en lo aprendido consiste en asociarse con uno o más compañeros
de estudio ca," el objeto de cambiar ideas sobre los puntos estudiados. Este ejercicio ayuda a e/arificar ideas.
9". Concentrese.
, La conceruracián es cosa de práctica y disciplina personal: concentrarse signifICa /imitar sus pensamieruos a IUI solo
objeto y darle atención única. Aprenda a concentrarse: descanse unos pocos momentos antes de comenzar SIIS estudios; qfloje
el cuerpo y la mente. Luego ponga toda su ateneión en el estudio. Rechace cualquier pensamiento ajeno al tema. Si su mente
vdga, póngase en pie, estírese. aspire un poco de aire fresco y regrese a su trabajo. Observe su posición al sentarse. revise la
IJz y la ventilc-ción. Ahora puede empezar a estudiar otra vez. Cuando usted lea, ponga argo de usted mismo en su lectura. La
concentración le dará poder. Le habilitará para rechazar toda perturbación y le mantendráflrme en su tarea de aprendizaje.
I .
JO". N., hay camino real para el aprendizaje.
: Puede ser que usted no tenga los beneficios especiales de un cuarto apropiado para estudiar; de buena luz y otras
ventajas: pero esto no podrá detener su determinación de alcanzar sus propósitos. Recuerde lno importa cuan dura sea su
Carrera), que hay otras gentes que han adquiridofama y toivez tuvieron menores ventajas que usted
Antes. cuando la cultura del Viejo Mundo estaba en su cenit. encontramos a Epicteto, un esclavo cojo que llegó a ser
filósofo de fama mundial; probó que las aparentes desventajas se transforman en reales ventajas. Otro ejemplo es
f?emóstenes, q-uien con su cuerpp endeble y voz defectuosa llegó a ser un orador sublime. Después están: Mi/ton, el ciego,
ganando inmortalidad con su poesía: Roberto Bums, el labrador, alentando la hermandad entre los hombrs con sus
danclones; Lincoln; quien sin más maestro que unos libros viejos que leía a la luz del fogón familiar. luchó contra la
!
642
l
I
i
Ser hábilpara conc~nJrarse es una de las más importantes cualidades para el éxito. No se puede comprar. ni pedir
prestada; pero puede desarrollarse, ya que es parte de la propia personalidad y para tener un buen nombre, es más de
desear éstaque la riqueza.
• c'
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643