JURISPRUDENCIA LABORAL - ACCIN Y CONTRADICCIN

JURISPRUDENCIA LABORAL
ACCIN Y CONTRADICCIN

Vacaciones
El derecho a vacaciones es el derecho que tiene el trabajador, luego de cumplir con ciertos requisitos, a suspender la prestacin de sus servicios durante un cierto nmero de das al ao, sin prdida de la remuneracin actual. As, el trabajador tiene derecho a treinta das calendarios de descanso vacacional por cada ao completo de servicios y en la medida que cumpla lo siguiente: Contar con un ao continuo de labor, y haber cumplido un determinado nmero de das efectivos de labor durante dicho ao (si labora 6 das a la semana tener cuanto menos 260 das de labora efectiva; y si labora 5 das a la semana tener cuanto menos 210 das de labor efectiva). Una vez que el trabajador tenga derecho a vacaciones, tiene un ao a partir de esa fecha para que el empleador le d el referido descanso efectivo. En caso pase dicho ao y no goce de descanso efectivo, tendr derecho a percibir lo siguiente conceptos: Una remuneracin por el trabajo realizado. Una remuneracin por el derecho al descanso vacacional adquirido y no gozado. Una indemnizacin, equivalente a una remuneracin, por no haber disfrutado del descanso la misma que no est sujeta a pago o retencin de ninguna aportacin, contribucin o tributo. Esta indemnizacin no alcanza a los gerentes o representantes de la empresa que tengan la posibilidad de decidir la oportunidad del goce del descanso vacacional, y que hayan decidido no hacer uso de ste. 1. Cul es la remuneracin que se considera para el pago de la indemnizacin vacacional? El Decreto Legislativo N 713, Ley de Consolidacin de Descansos Remunerados de los Trabajadores Sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada, en su artculo 23, dispone que la falta de disfrute de descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel en el que se adquiere el derecho, origina a favor del trabajador la denominada triple vacacional esto es: a) una remuneracin por el trabajo realizado; b)una remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y c) una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado del descanso () el hecho de que el trabajador no goce fsicamente de vacaciones durante el ao siguiente en que adquiri tal derecho, genera una carga econmica para la empresa, la cual conforme lo dispone el ltimo prrafo del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713, ser la remuneracin que se encuentre percibiendo en la oportunidad que se efecte el pago; esto es la remuneracin computable para determinar las vacaciones debe determinarse en funcin a la remuneracin vigente a la fecha de pago y no sobre la histrica. Casacin N 999-2005-Huaura El Peruano, 01 de agosto de 2006

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2. Un trabajador al que se le renov el contrato con previa liquidacin tendr derecho al descanso vacacional? Si bien el demandante se encontr sujeto a una forma de contratacin modal regulada por el artculo 73 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, tambin lo es que sus servicios personales, subordinados y remunerados los desarroll sin solucin de continuidad en virtud de las sucesivas renovaciones de sus contratos de trabajo, que evidencian la propia vocacin de la emplezada de mantener vigente la relacin de trabajo. (). Que, entonces, si la demandante labor en forma continua desde el dos de mayo de mil novecientos noventa y siete hasta el quince de junio del dos mil uno sin hacer uso del descanso anual remunerado que le otorga el artculo 10 del Decreto Legislativo N 713, vencido cada ao de servicios prestado a la demandada, es indiscutible que le corresponde el derecho al pago por vacaciones no gozadas que contempla el artculo 23 del mismo decreto legislativo, razonar en contrario significara permitir que el contrato de trabajo se transforme en un mecanismo que distorsiona derechos laborales o no permite garantizarlos del modo ms adecuado vaciando as de contenido a derechos que tiene el carcter de irrenunciables, lo cual supone una forma de abuso del derecho que se encuentra manifiestamente proscrita. Casacin N 2319-2004-Lima El Peruano, 28 de febrero de 2007

3. El que ejerce funciones de representacin no tiene derecho a gozar de la indemnizacin vacacional? () tiene como funciones ejercer vigilancias y control del trco internacional de mercancas, medios de transporte y personal dentro de su circunscripcin territorial; funciones que son de conanza y direccin porque importan sustitucin en las facultades de mando de la organizacin demandada frente a otros trabajadores y terceros; conclusiones que no han sido cuestionadas por el demandante. () en el presente caso al haberse establecido que el actor realizaba las funciones de representacin; por lo tanto, se encontraba en la facultad de decidir si haca uso de su descanso vacacional() la entidad demandada, dispuso y otorg al actor el goce vacacional de los aos (), quien en ejercicio de sus facultades no hizo uso de sus vacaciones en su debida oportunidad, congurndose su conducta en lo prescrito por el artculo 24 del Decreto Supremo N 012-92-TR; por lo tanto, no tiene derecho a la indemnizacin vacacional. Casacin N 592-2003-Callao El Peruano, 31 de octubre 2006

4. Cul es la forma de clculo de la remuneracin vacacional? Habindose determinado en las sentencias inferiores, que corresponda al actor percibir el reintegro de remuneraciones reclamadas por el desempeo de funciones (), es evidente, que corresponda calcular el extremo de las vacaciones peticionadas por el actor, teniendo en cuenta la remuneracin que legalmente debi percibir, es decir, la remuneracin computable para la compensacin por tiempo de servicios (), y no la remuneracin real del trabajador

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(la que estuvo percibiendo sin la inclusin de la referida diferencia remunerativa ) como pretende la emplazada mediante el presente recurso impugnatorio. Casacin N 014-2006-Lima El Peruano, 01 de octubre de 2007

5. El empleador se libera del pago de la indemnizacin vacacional si otorga descanso fsico a su trabajador fuera del plazo previsto por la ley? El inciso c del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 (Ley de Descansos Remunerados de los Trabajadores Sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada) reconoce que los trabajadores en caso de no disfrutar del descanso fsico vacacional dentro del ao siguiente al haber cumplido con las exigencias legales para gozar de su descanso, percibir una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado del descanso en su debida oportunidad (). La norma analizada sanciona el incumplimiento del empleador de no conceder el descanso fsico vacacional a su servidor en la oportunidad sealada por la ley (descrita en el considerando anterior); que siguiendo esta lnea de pensamiento, el empleador no se liberar del pago de la indemnizacin antes sealada, cuando este otorgue el descanso fsico a su trabajador fuera del plazo previsto por ley. Que la esencia del pago indemnizatorio es precisamente reparar en algo el agotamiento de su trabajador de no gozar de su descanso reparador despus de dos aos de labor continua. Casacin N 2170-2003-Lima El Peruano, 01 de agosto de 2005

6. Si un gerente de la empresa no tiene poder suciente para decidir el momento de su descanso vacacional, tendr derecho a la indemnizacin vacacional? El artculo 24 del Reglamento del Decreto Legislativo N 713, aprobado por Decreto Supremo N 012-92-TR, precisa que la indemnizacin por falta de descanso vacacional a la que se reere el inciso c del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713, no alcanza a los gerentes o representantes de la empresa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional, () es decir se niega el derecho a la indemnizacin vacacional, a los funcionarios de alto nivel con rango gerencial que acten en calidad de representantes del empleador que cuentan con tal capacidad de decisin que puedan decidir por si mismos hacer o no, efectivo el goce del descanso vacacional, de tal manera que su voluntad es suciente para que se posterguen o se acumulen descansos vacacionales; sin embargo, tambin es cierto que por las caractersticas de sus cargos y funciones, estos trabajadores son considerados como importantes o imprescindibles para la organizacin, de modo tal que el empleador puede obligarlos expresa o tcitamente a no hacer uso del descanso vacacional, pues su ausencia podra generar problemas de carcter organizativo, de modo tal que el empleador puede obligarlos expresa o tcitamente a no hacer uso del descanso vacacional, pues su ausencia podra generar problemas de carcter organizativo() Lo exigido por esta norma resulta proporcional al derecho fundamental al descanso anual remunerado que reconoce la Constitucin, habida cuenta que esta no excluye de su goce a ningn trabajador, antes bien, en sus trminos reconoce que tal derecho corresponde a todo trabajador por esa sola condicin, aunque supeditado al cumplimiento de los requisitos y presupuestos que son regulados por intermediacin de la fuente legal.() no podra entenderse entonces que el artculo 24 del Reglamento del Decreto Legislativo N 713, excluye del derecho al pago de la in-

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demnizacin vacacional: 1.- a los gerentes por su sola condicin de tal; y 2.- a los representantes del empleador que decidieron no hacer uso de su descanso vacacional; sino de esta norma debe interpretarse reconociendo que la indemnizacin vacacional no corresponde a los gerentes y representantes que en ambos casos, hayan decidido no hacer uso de su descanso vacacional, salvo que no se encuentren sometidos a subordinacin jerrquica. Casacin N 2306-2004-Lima El Peruano, 5 de enero de 2007

7. Los das no laborados se consideran parte para el cmputo del rcord vacacional? Los das no laborados como consecuencia de un proceso de calicacin de despido no cuentan como efectivamente laborados para el rcord vacacional, por no encontrarse en las excepciones previstas en el artculo 12 del Decreto Legislativo N 713. Expediente N 459-2002-B.E.(S)

8. Cules son los casos excepcionales por los que se permite adelantar las vacaciones? El descanso vacacional es un derecho que se obtiene cumpliendo dos requisitos copulativamente, pero excepcionalmente la ley permite adelantar las vacaciones sin cumplir estos requisitos. Estos son los casos de fuerza mayor o caso fortuito que atraviese la empresa. Pero tal circunstancia no puede obligar a los trabajadores a trabajar ininterrumpidamente durante varios aos consecutivos sin goce alguno, por lo cual tienen derecho al goce de 7 das naturales por lo menos por cada ao de servicios. Expediente N 3858-93-ID (S) El Peruano, 8 de abril de 1994

9. Las vacaciones tiene carcter irrenunciable? Al reconocer la existencia de una relacin laboral, el juez debe tambin aplicar las normas que otorgan benecios al trabajador. Ms an si trata de benecios laborales que segn la Constitucin tienen carcter irrenunciable, tal como el derecho a las vacaciones. Casacin N 678-2001 - Ica El Peruano, 2 de agosto de 2001

10. Procede la indemnizacin por vacaciones no gozadas en caso el trabajador cese dentro del ao que tena para su descanso vacacional? Si el trabajador cesa dentro del ao en el que el empleador pudo haberle otorgado el descanso vacacional debe pagarle la remuneracin vacacional de acuerdo a la remuneracin que perciba al momento del cese. En estos casos no procede la indemnizacin vacacional. Expediente N 4127-2002 BE (A-S) El Peruano, 31 de marzo del 2003

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11. La indemnizacin vacacional no alcanza a los gerentes o representantes de una empresa Es fundado el recurso de casacin, porque no se ha aplicado el artculo 24 del D.S. N 012-92-TR en el que se seala que los gerentes o representantes de una empresa no tienen derecho a la indemnizacin vacacional prevista en el artculo 23, inciso c) del D. Leg. N 713, ya que este personal que dirige la empresa, tiene la facultad de decidir si hace o no uso del descanso vacacional, a diferencia de un trabajador que no ocupa este cargo, y que debe hacer uso de su descanso una vez al ao por ley. En consecuencia, este personal de direccin no puede beneciarse econmicamente con el pago de la indemnizacin vacacional por el cargo que desempea. Casacin N 965-2001. Lima El Peruano, 26 de setiembre del 2001 12. Cul es la esencia del pago de la indemnizacin de vacaciones no gozadas? El trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin vacacional an cuando goce sus vacaciones fuera del plazo previsto por el Decreto Legislativo N 713. Asimismo, establece que la esencia del pago de dicha indemnizacin es reparar en algo el agotamiento del trabajador por no gozar su descanso reparador de dos aos de labor continua. Casacin N 2170-2003 - Lima El Peruano, 15 de abril de 2005 13. Derecho a la indemnizacin por ausencia de descanso vacacional La falta de disfrute del descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel en que se adquiere el derecho no genera el derecho automtico a los tres conceptos regulados en el artculo 23 del D. Leg. N 713 ya que tales conceptos estn condicionados a la ausencia de goce del descanso vacacional durante el tiempo de servicios del trabajador. Estos montos desaparecen si se llegara hacer efectivo el descanso, disfrutndolo as sea con retraso. Casacin N 1633-98 - La Libertad El Peruano, 9 de diciembre de 1999. 14. El descanso vacacional extemporneo implica el no pago de la indemnizacin Segn lo referido por la sala el goce del descanso vacacional disfrutado de manera extempornea implica que el empleador no est obligado a pagar la indemnizacin, ya que sta peticin devendra en un exceso. As, la indemnizacin no proceder si el trabajador tom el descanso fsico, as sea con retraso. Sin embargo, el voto en discordia argumenta que al ser decisin del empleador que el trabajador no tomar las vacaciones en la poca que le corresponda, le debera otorgar una indemnizacin cuyo monto ser igual a la remuneracin a la fecha del cese. Expediente N 793-2001 - A y S El Peruano, 10 de setiembre del 2001

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15. Precedente de observancia obligatoria con respecto a la remuneracin vacacional i) El requisito del pago previsto por el inciso v) incorporado por la Ley N 27356 al artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF, no es aplicable a los gastos deducibles contemplados en los otros incisos del referido artculo 37 que constituyan para su perceptor rentas de segunda, cuarta y quinta categora. ii) Las remuneraciones vacacionales, dada su condicin de tales y por tanto rentas de quinta categora, son deducibles como gasto de conformidad con lo establecido en el inciso v) del artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF, modicado por Ley N 27356. Cabe resaltar que este ltimo punto de este precedente de observancia obligatoria debe entenderse que sern deducibles como gasto cuando se otorgue el pago de la remuneracin vacacional dentro del plazo establecido por el reglamento para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente a dicho ejercicio. Resolucin del Tribunal Fiscal N 07719-4-2005 Lima, 16 de diciembre de 2005 El Peruano, 14 de enero de 2006

16. Cmo es el pago de los intereses de la remuneracin vacacional impaga? EL PLENO ACUERDA: Los intereses correspondientes a las remuneraciones de las vacaciones no gozadas se devengan en la siguiente forma: a) Cuando el vnculo laboral se encuentra vigente, el pago de la remuneracin vacacional adeudada generar intereses, a partir del da siguiente en que ocurri el incumplimiento, slo si desde la indicada fecha y hasta la oportunidad en que se hace efectivo el pago, no se produjo incremento de remuneracin. De haber ocurrido incremento de remuneracin. De haber ocurrido incremento de remuneracin, entonces procede el pago de intereses. b) Si se ha producido el cese, el pago de la remuneracin vacacional adeudada se efecta con la remuneracin vigente a la fecha de ste ms los intereses legales que se generen a partir del da siguiente del mismo y hasta el da de su pago efectivo. De no haber ocurrido incremento de remuneraciones desde el vencimiento de la oportunidad del goce del descanso vacacional hasta la del cese del trabajador, entonces proceder el pago de intereses desde el da siguiente en que ocurri dicho incumplimiento. Acuerdo N 03-99 Pleno Jurisdiccional Laboral 1999 17. Si es que el trabajador no ha disfrutado de sus vacaciones le corresponde la triple remuneracin vacacional? Si es que un trabajador no ha disfrutado de sus vacaciones le corresponde pagar al empleador: a) dentro del ao siguiente al que adquiere el derecho, una remuneracin por el trabajo realizado; b) una remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y, c) una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado del descanso. Casacin N 399-2000 El Peruano, 2 de octubre del 2000

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18. Precedente de Observancia Obligatoria respecto a los intereses por haber considerado a la remuneracin vacacional dentro del supuesto del artculo 37 inciso j) de la Ley del Impuesto a la Renta. De conformidad con lo sealado por el numeral 1 del artculo 170 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF y modicado por Decreto Legislativo N 953, no procede aplicar intereses ni sanciones por la incorrecta determinacin y pago del Impuesto a la Renta que se hubiere generado por la interpretacin equivocada de los alcances del inciso j) del artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF en lo que respecta al pago de las remuneraciones vacacionales. Cabe precisar lo anterior, sealando que al amparo del artculo 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario, procede eximir de intereses y sanciones a aquellos deudores tributarios que en aplicacin de la interpretacin incorrecta de los alcances del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta, hubieran deducido para efecto del Impuesto a la Renta, remuneraciones devengadas pero impagas dentro del plazo establecido para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente. Resolucin del Tribunal Fiscal N 04123-1-2006 Lima, 26 de julio de 2006 El Peruano, 6 de agosto de 2006 19. Cul es el tiempo para el descanso vacacional en el caso de los profesores? Se debe aplicar las normas especiales como la Ley N 24029 (Ley del Profesorado) en el goce de vacaciones para la labor docente. Por lo tanto tiene derecho al descanso sobre 60 das, el cual se disfrutar al trmino del ao escolar, y no sobre 30 como establece la norma de vacaciones para los trabajadores del rgimen comn. Casacin N 1052-99 - Lima 20. Inversin de la carga probatoria en el caso del cumplimiento del pago de vacaciones El empleador deber demostrar que cumpli con las obligaciones contenidas en el D. Leg. N 713 y que el trabajador s gozo de las vacaciones, mediante las planillas de pago, boletas de pago u otro medio. Lo contrario, es decir pretender que el trabajador acredite que no goz de las vacaciones, sera imponerle al trabajador una prueba negativa o prueba diablica, reprobada por nuestro sistema jurdico en general. Expediente N 715-2003-BE (S) El Peruano, 05 de Junio del 2003 21. Cuntos pagos le corresponde al trabajador que no disfrut del descanso vacacional dentro del ao siguiente de adquirido el derecho? Cuando un trabajador no goce del descanso vacacional correspondiente dentro del ao siguiente al de adquisicin del derecho, tendr derecho a recibir una remuneracin por el trabajo realizado, una remuneracin por el derecho al descanso vacacional adquirido y no gozado, y una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber gozado del referido descanso; es decir, le corresponder una triple indemnizacin. Casacin N 399-2000-Huaura

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22. En qu caso corresponde pagar la indemnizacin por no haber disfrutado del descanso vacacional? Todo trabajador tiene derecho a treinta das de descanso por cada ao completo de servicios; que en caso de no disfrutar de dicho descanso dentro del ao siguiente a aqul en que adquieren el derecho percibirn los conceptos precisados en el artculo 23 de la aludida norma legal. Si el empleador no acredita haber abonado las vacaciones pese a tener la obligacin legal de hacerlo, al trabajador le corresponden dos remuneraciones por cada uno de dichos periodos, una por el descanso vacacional adquirido y no gozado, y una de indemnizacin por no haber disfrutado del descanso. Exp. N 5832-97-BS-S 23. Para la determinacin del rcord vacacional solo son computables los das de trabajo efectivo? Para efectos de determinar el rcord vacacional solo se computan das de trabajo efectivo, salvo las excepciones previstas en la ley, dentro de las cuales no se encuentran los das no laborados como consecuencia de un proceso de calicacin de despido. Exp. N 459-2002-B.E.(S) 24. Pueden ser materia de arbitraje las remuneraciones e indemnizacin por vacaciones no gozadas? No podrn ser materia de arbitraje, las remuneraciones e indemnizacin vacacionales por no ser de libre disposicin de los trabajadores. As, constituyen derechos mnimos que son irrenunciables de acuerdo al inc. 2 del artculo 26 de la Constitucin. Expediente N 3674-2001 - H(A) El Peruano, 11 de octubre del 2001 25. Cul es el plazo para accionar el derecho vacacional? De acuerdo con la Ley N 26513 el plazo de prescripcin de los benecios sociales son tres aos contados a partir de que el derecho resultara exigible. Si el plazo de exigencia del derecho ya venci, y el demandante no accion el cobro de ste benecio, corresponde a la sala declarar fundada la excepcin de prescripcin extintiva. Slo se le otorgar el concepto de vacaciones en los aos que no haya prescrito el derecho. Expediente N 3503-2002-BE (A-S) El Peruano, 10 de abril del 2003 26. Qu norma resulta aplicable para determinar el pago por vacaciones no gozadas? Las vacaciones no gozadas ni reclamadas en su debido momento, sufren una especie de mutacin, pues se convierten de vacaciones simples a vacaciones no gozadas, resultando aplicable para su pago la norma vigente a la fecha de su reclamacin. Casacin N 986-2001 ICA

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27. Antes de la vigencia del Decreto Legislativo N 713 qu remuneracin se debe calcular para el pago de las vacaciones? Respecto de las vacaciones no gozadas anteriores a la vigencia del Decreto Legislativo N 713 y del Decreto Supremo N 019-89-TR, resultan de aplicacin estas normas, dado que en esa poca rega la Constitucin Poltica de 1979, que permita la retroactividad de las normas laborales, por lo cual el derecho vacacional se debe calcular con la remuneracin que se encuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad que se efecte el pago. Exp. N 3744-98-BS(S) 28. El derecho a la triple remuneracin por falta de goce vacacional se reere a la prdida total del perodo de descanso vacacional? El derecho a la triple remuneracin por la falta de goce vacacional, se reere a la prdida total del periodo de descanso, no as a la de algunos das de este lo que ms bien signica reduccin del descanso permitido por la ley y que genera nicamente el pago doble. Exp. N 918-85 29. Cunto debe recibir como remuneracin vacacional el trabajador cesado luego del ao de servicios? Si el trabajador ces en fecha posterior al reconocimiento del derecho a vacaciones debe sealarse que todava exista la posibilidad de goce de dicho descanso y por tanto le corresponde la remuneracin vacacional prevista, equivalente a la mensual que perciba en dicha oportunidad. Exp. N 4127-2002 BE (A-S) 30. En caso las partes acuerden postergar el descanso vacacional, procede la indemnizacin por el no goce oportuno del descanso vacacional? Procede la indemnizacin por el no goce oportuno del descanso vacacional, incluso cuando las partes de mutuo acuerdo hayan convenido en postergarla, con excepcin de lo establecido en el artculo 18 del Decreto Legislativo N 713, es decir, cuando las partes acuerden en acumular hasta dos descansos consecutivos, siempre que despus de un ao de servicios continuo, el trabajador disfrute por lo menos de un descanso de siete das naturales. Casacin N 2170-2003 LIMA 31. Si un gerente no hace uso del descanso vacacional tiene derecho a la indemnizacin vacacional? El artculo 24 del Decreto Supremo N 012-92-TR tiene como n impedir que el personal directivo de una empresa, por el cargo desempeado, se benecie econmicamente de esta, cobrando la indemnizacin vacacional por falta de descanso fsico, ya que al tener la facultad de decidir si hace uso o no de dicho descanso puede optar por el pago de tal indemnizacin, es por ello que si los gerentes de una empresa o sus representantes no hacen uso de este derecho no pueden recibir el pago de dicha indemnizacin. Casacin N 965-2001 Lima

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32. Debe pagarse la indemnizacin por vacaciones no gozadas si el trabajador goz extemporneamente del descanso vacacional? Si bien es cierto el primer prrafo del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 prescribe acerca del no disfrute del descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel en el que se adquiere el derecho, dando a entender aparentemente que su no goce dentro del referido ao da derecho automtico a los tres conceptos que a continuacin detalla por vacaciones no gozadas, tambin lo es que de la lectura de los siguientes prrafos, uye con claridad que tales conceptos estn condicionados al no goce del descanso vacacional durante el tiempo de servicios trabajados, toda vez que el inciso b) hace referencia al descanso adquirido y no gozado, es decir, no hecho efectivo y, el inciso c) informa sobre la indemnizacin por el no disfrute del descanso no efectivizado, los cuales desaparecen si se llega a hacer efectivo el descanso, disfrutndolo as sea con retraso. Casacin N 1633-98-La Libertad 33. Si al trabajador se le adeudan das de descanso en distintos periodos, qu remuneracin se toma para el pago de vacaciones? Si al trabajador se le adeudan das de descanso vacacional en distintos periodos, es procedente su pago con la ltima remuneracin percibida conforme lo dispone el artculo 23 del Decreto Legislativo N 713. Exp. N 4270-95-BS (S) 34. En el caso de un trabajador comisionista, para el pago de las vacaciones se debe de efectuar el promedio de las comisiones percibidas en el ltimo semestre? No es correcto liquidar las vacaciones no gozadas en base a la ltima remuneracin percibida por el trabajador, sin tener en consideracin que tratndose de un trabajador comisionista el clculo del monto adeudado por dicho concepto debe efectuarse en base al promedio de las comisiones percibidas por este en el ltimo semestre laborado. Casacin N 303-2006 Lima 35. Los gerentes que cuenten con la capacidad de decisin de gozar o no del descanso vacacional, tienen derecho a la indemnizacin vacacional? Los gerentes o representantes de la empresa que cuenten con tal capacidad de decisin que puedan decidir por s mismos hacer o no efectivo el goce del descanso vacacional se encuentran fuera del mbito subjetivo de la indemnizacin vacacional que contempla el literal c) del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 pues el artculo 24 de su Reglamento excluye de sus alcances a esta clase de trabajadores. Cas. N 2076-2005 La Libertad

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