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ISBN 978-85-02-17447-4

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Rigolin, Ivan Barbosa Comentrios ao regime nico dos servidores pblicos civis / Ivan Barbosa Rigolin. 7. ed. rev. e atual. So Paulo : Saraiva, 2012. 1. Brasil - Servidores pblicos - Leis e legislao I. Ttulo. 11-04244 CDU-35.08 (81) (094.56)

ndices para catlogo sistemtico: 1. Brasil : Leis comentadas : Servidores pblicos civis : Regime jurdico : Direito administrativo 35.08 (81) (094.56) 2. Leis comentadas : Servidores pblicos civis : Regime jurdico : Brasil : Direito administrativo 35.08 (81) (094.56) Diretor editorial Luiz Roberto Curia Gerente de produo editorial Lgia Alves Produtora editorial Clarissa Boraschi Maria Preparao de originais Ana Cristina Garcia, Maria Izabel Barreiros Bitencourt Bressan e Daniel Pavani Naveira Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas e Mnica Landi

Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati e Marie Nakagawa Servios editoriais Elaine Cristina da Silva e Vinicius Asevedo Vieira Capa Studio Bss Produo digital Estdio Editores.com & CPC Informtica Data de fechamento da edio: 10-4-2012

Dvidas? Acesse www.saraivajur.com.br Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao da Editora Saraiva. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal. 100.393.007.001

A Johannes Brahms

Homenagem pstuma ao carssimo Moacyr de Arajo Nunes, na alta instncia onde se encontra.

Agradecimentos

ao carssimo Mauro Roberto Gomes de Mattos, permanente inspirao neste assunto.

INDICADOR GERAL

Abreviaturas e siglas Nota 7 a edio Nota 6 a edio ndice sistemtico da Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990 Introduo e explicaes Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990 Referncias bibliogrficas

ABREVIATURAS E SIGLAS

ac. acrdo ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADIn Ao Direta de Inconstitucionalidade art(s). artigo(s) cf. conforme CF Constituio Federal cit. citado(a) CLPS Consolidao das Leis da Previdncia Social CLT Consolidao das Leis do Trabalho CPC Cdigo de Processo Civil DASP Departamento Administrativo do Servio Pblico

Dec. Decreto DF Distrito Federal DJU Dirio da Justia da Unio DOU Dirio Oficial da Unio DRH Departamento de Recursos Humanos ed. edio FAS Funes de Assessoramento Superior FGTS Fundo de Garantia do Tempo de Servio inc. inciso INPS Instituto Nacional de Previdncia Social INSS Instituto Nacional do Seguro Social L. Lei LOPS Lei Orgnica da Previdncia

Social LOSS Lei Orgnica da Seguridade Social MP Ministrio Pblico MS Mandado de Segurana n. nmero ON Orientao Normativa p. pgina p. ex. por exemplo proc. processo RJTJSP Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo RO Recurso Ordinrio RTJ Revista Trimestral de Jurisprudncia SAF Secretaria da Administrao Federal

STF Supremo Tribunal Federal STJ Superior Tribunal de Justia SUS Sistema nico de Sade tb. tambm TCE-SP Tribunal de Contas do Estado de So Paulo TCU Tribunal de Contas da Unio TJSP Tribunal de Justia de So Paulo TRT Tribunal Regional do Trabalho v. volume v. vide

NOTA 7 a EDIO

Esta 7 a edio nem de longe contempla o volume de alteraes que a L. 8.112 sofreu da 5 a para a 6 a , e at por esse motivo julgamos indispensvel manter a nota anterior 6 a edio, que contm um vasto nmero de informaes a dar conta da evoluo, naquele passo, do estatuto dos servidores federais. Extirp-la desta edio privaria o leitor de explicaes sobre o estado atual da matria, que podem fazer falta. Apascentou-se a fria mudancista que assomou o legislador federal nos ltimos anos quanto ao texto da L. 8.112, devendo ter-lhe parecido prefervel parar para pensar sobre os efeitos das ltimas alteraes a prosseguir modificando o texto, convulsionadssimo desde sua origem em 1990. Acertada ideia. Apenas duas novas leis incidiram sobre o texto da L. 8.112 para modific-lo: a primeira a Lei n. 12.269, de 21 de junho de 2010, que alterou os arts. 83, 96-A e 103 daquela lei; e a segunda a Lei n. 12.527, de 18 de novembro de 2011, em vigor a partir de 18 de maio de 2012,

180 dias aps sua publicao, que modifica o art. 116 da L. 8.112 e acrescenta o art. 126-A L. 8.112. Outra, a Lei n. 12.300, de 28 de julho de 2010, que alterou o plano de carreira dos servidores do Senado Federal, em alguns artigos informa que se aplicam dispositivos e regras da L. 8.112 s regras desse novo plano de carreira, sem entretanto modificar o estatuto dos servidores federais como dificilmente se imaginaria possvel, uma vez que se trata de lei para uma das cmaras do Congresso, sendo o Legislativo um Poder incompetente para propor modificaes ao estatuto. Alm disso, e apenas para noticiar sobre matria correlata em panorama de to escassas novidades, o Decreto n. 6.593, de 2 de outubro de 2008 que poderia ter sido referido j na edio anterior mas que no o foi porque isso escapa ao escopo geral da obra, que se recusa a descer ao mutabilssimo plano dos decretos e dos regulamentos , regulamenta o art. 11 da L. 8.112, sobre iseno de taxa de inscrio em concursos pblicos do Executivo. No mais, acresceram-se alguns novos comentrios aos j existentes sobre certos artigos da lei estatutria, alm de

esparsas aluses jurisprudenciais, quer por novidadeiras, quer por pertinentes como adendo aos comentrios. Mantm-se, de resto, a orientao dada desde a edio inaugural, de no pretender rechear os comentrios de jurisprudncia. Se ao tempo da primeira edio era proveitosa a coleo de julgados, a cada ano que de l passou at hoje, essa insero tornou-se progressiva e invariavelmente menos importante, em face dos estupendos programas informatizados que os Tribunais brasileiros disponibilizaram e continuamente aperfeioam nos seus stios na internet. Ainda que merecidamente se elogiem os compndios jurisprudenciais que existam, o fato que nos dias que correm vm se transformando em objetos de arqueologia jurdica, a ocupar grandes espaos em estantes de escritrios e de reparties, todos cada vez mais carentes de espao. E j hoje em dia ningum em s conscincia se pode recusar a trabalhar de modo corrente e diuturno com os arquivos infinitos das redes de informtica, que fornecem mais informao em curtssimo tempo do que jamais algum do passado ousaria imaginar em sistema algum. E a

jurisprudncia, sobre todo e qualquer tema que se possa discutir em juzo, se inclui por excelncia naquelas matrias de amplo e democrtico acesso. Da no insistirmos em carregar o texto com julgados, seno excepcionalmente pela eventual e tpica relevncia. O comentrio pessoal sempre nos pareceu constituir o objeto da primeira e mais essencial ateno sabendo-se quanto o prprio Judicirio dele sempre necessita neste modesto estudo. O Autor (fevereiro de 2012)

NOTA 6 a EDIO

Esta 6 a edio surge em muito menos tempo que aquele entre a quarta e a quinta porque, inquestionavelmente, existe muito menos matria a atualizar, a partir de 2006 at este momento, do que existiu nos doze anos anteriores a 2006. Nada semelhante quele insano trabalho teve ensejo desta feita, mas apenas algumas questes bastante tpicas e muito bem localizadas mereceram comentrio, e por vezes correo. Contam-se, desse modo, alteraes aos comentrios: a) sobre a medida liminar, que na edio anterior (Nota 5 a edio e Introduo e explicaes) dissemos ter sido concedida em 2001 contra o art. 39, caput, da Constituio, na ADIn n. 2.135-4, procedendo-se correo do texto, visto que ela somente foi deferida em 2007, entretanto com aquela mesma redao anunciada em 2001. Esta nota j contm a informao atualizada; b) ao art. 1 o da L. 8.112, na parte relativa ao regime jurdico dos servidores das autarquias fiscalizadoras de

exerccio profissional, como os Conselhos e as Ordens, ante a copiosa jurisprudncia existente sobre o tema; c) ao art. 60-B, alterado pela Lei n. 11.490, de 20-62007, resultante da converso da Medida Provisria n. 341, de 29-12-2006; d) ao art. 156 e ao art. 164, 2 o , ambos da L. 8.112, em face da recente Smula n. 343, do STJ, sobre a necessidade de ser constitudo advogado, regularmente inscrito na OAB, para defender indiciado em processo administrativo disciplinar; e) aos arts. 76-A, 92 e 98, todos da L. 8.112, ante a converso da Medida Provisria n. 359, de 16-3-2007, na Lei n. 11.501, de 11-7-2007; f) aos arts. 20, 1 o ; 41, 5 o ; 60-C, caput, e pargrafo nico; 60-D, caput, e 1 o e 2 o ; 117, inc. X, e pargrafo nico, com incs. I e II, tudo em face da Lei n. 11.784, de 229-2008, resultado da converso da Medida Provisria n. 431, de 14-5-2008, cuja validade fora prorrogada por 60 dias graas ao Ato do Presidente da Mesa do Congresso Nacional n. 34, de 3-7-2008; g) aos arts. 81, 83, 96-A, 102, 188, 190, 203, 204, 206-

A e 222, todos da L. 8.112, alterados ou includos pela Lei n. 11.907, de 2-2-2009, resultante da converso da Medida Provisria n. 441, de 29-8-2008. Observa-se, com bastante alegria, que, ao que parece, a 5 a edio produziu efeito junto ao Executivo federal, que pela Medida Provisria n. 431, de 14-5-2008, alterou no menos que trs pontos da L. 8.112, todos explicitados nos comentrios, na forma exata como recomendado ou indicado naquela edio desta obra. No se pode atribuir o fato coincidncia, mas conscincia do Executivo da Unio, que aqui somente se pode enaltecer. Mas um fato curioso, e lastimvel a todos os ttulos, ocorreu nesse nterim. A antiga Medida Provisria n. 431 havia produzido, em verdade, quatro alteraes, conforme reclamramos na 5 a edio, sendo a mais importante, sem dvida, o caput do art. 20, que, constitucionalizando a matria na lei, passara de dois para trs anos o perodo de estgio probatrio necessrio estabilizao do servidor concursado. Qual no foi a surpresa, entretanto, quando, ao deparar com a Lei n. 11.784/2008, observou-se que aquela alterao ao caput (dois para trs anos de estgio) no foi mantida pela nova lei, permanecendo, portanto, a

anacrnica e inexplicvel redao antiga da L. 8.112! O retrocesso, aps quatro meses de atualizao constitucional, foi espantoso, por tecnicamente degradante, sinalizando que nosso pas ainda tem muito a evoluir e falamos especificamente do Congresso Nacional, culpado pelo extraordinrio desservio jurdico que prestou nao. O Executivo fizera sua parte, e o Legislativo destruiu seu servio. Este nosso pas. No mais, enriqueceram-se os comentrios a alguns outros artigos da L. 8.112, tanto com acrscimo de referncias doutrinrias quanto com inseres jurisprudenciais, sempre proveitosas na prtica. Tais aluses jurisprudncia, entretanto, so muitas vezes apenas referenciais, e, em geral, no contm a transcrio de longos excertos, uma vez que a pesquisa jurisprudencial se tornou, graas informatizao dos imensos arquivos nos sites dos tribunais, mantidos e permanentemente atualizados na rede mundial de informtica, cmoda ao extremo, como algo jamais antes imaginvel. No h por que alongar a obra, assim sendo, com transcries de decises que se tornaram acessveis a

todo o pblico sem nenhuma dificuldade. Permanecem vlidas as observaes restantes, constantes da nota edio anterior, as quais, por isso, refletindo um lapso da histria do funcionalismo que aparentemente no mudar to logo, aqui se mantm. ************************ Referiu-se na edio anterior antiga esperana da categoria jurdica, a esta altura abandonada em definitivo, de que o Executivo e o Legislativo simplesmente passassem a Constituio Federal para a Lei n. 8.112 e apenas isso: que apenas constitucionalizassem o estatuto dos servidores federais. Mudou-se a Constituio diversas vezes, e trituraram-se e pulverizaram-se importantes partes da Lei n. 8.112, porm os sucessivos governos federais disso fingem no se dar conta. A questo, assim devem entender, no com eles. Quanto a este ltimo ponto, a impresso que resta para a vergastada, aturdida e desesperanada classe dos servidores pblicos federais, submetida crescentemente aos ltimos testes da resistncia humana, a de que nada tem ensejado to desabrido desprezo, por parte dos governos federais que

se sucedem, quanto a categoria dos seus agentes profissionais. Ainda que nos ltimos anos parea ter diminudo o holocausto dos servidores federais, o fato que ainda se sentem os efeitos de uma srie infindvel de desprestigiamentos, relegaes, postergaes, imobilismos e entraves ao desenvolvimento, como jamais se presenciou ao longo da histria, em detrimento direto aos servidores federais; o que toda a categoria experimenta j h mais de dcada. A dignidade da profisso pblica experimenta crudelssimas redues, e as mais drsticas provaes de todo gnero. So, com efeito, planos de carreira que constam de leis belssimas mas que jamais so impulsionados nem mesmo quando acionado o Poder Judicirio! So reajustes e revises remuneratrias que, mesmo tornadas obrigatrias pela Constituio, no so cumpridas, ou o so de modo que beira o cinismo das autoridades; so alteraes na lei estatutria sempre para retirar direitos, cortar vantagens, subtrair conquistas, vilipendiar tradies. So, no mais, regras constitucionais garantidoras de outros direitos laborais, mas cujo cumprimento ningum

garante... uma vez que bem delineado o inferno institucional e material, pois no que o servidor federal experimenta neste momento, em especial, cruciante, e tanto mais grave para toda a categoria dos servidores pblicos na medida em que o exemplo federal sempre se irradia para o plano estadual e muitas vezes tambm para o municipal, alastrando, neste presente exemplo, o estrago. Quando a tudo isso se somam as ltimas orientaes da Constituio Federal, tanto respeitantes ao regime jurdico quanto, e principalmente, ao previdencirio, iniciadas em 1998 (e que, ao que se noticia, ainda no cessaram), ento fcil se torna ver que este presente o pior momento institucional da histria do funcionalismo pblico brasileiro ao longo de toda a histria de nosso pas. Nunca existiu pior momento para algum ingressar no servio pblico, e, reciprocamente, quando se presenciou a corrida tresloucada e desvairada pela aposentadoria por quem podia de algum modo se aposentar aps as recentes emendas constitucionais privando os servios pblicos em todos os Poderes de foras importantssimas de trabalho, muita vez at hoje no repostas , parece que nunca houve

melhor instante para dele se sair. Quem, aps ler a Emenda Constitucional n. 20, promulgada em dezembro de 1998, observou que j detinha condio de se aposentar pela regra constitucional anterior deve estar, provavelmente at o dia de hoje, agradecendo as potestades celestiais por semelhante graa. ************************ Fenmeno sumamente interessante ocorreu com respeito L. 8.112 em 2007, oriundo do ano de 2001. Advinda ao universo das leis em 1990 como o regime jurdico nico do servidor federal, aquele anunciado na Constituio de 1988, art. 39, como obrigatrio a partir de abril de 1990 para reger o pessoal do servio pblico de cada ente integrante da Federao do modo como cada qual desses entes para o seu mbito legislasse, o rju entretanto logo passou, na histria, a configurar espinho na garganta do governo federal, que a ele, e correlata estabilidade constitucional que o servidor adquiria no servio pblico, atribua a qualidade de ser uma das causas principais da pouca eficincia do servio pblico, responsvel tambm pelo tradicionalmente decantado imobilismo do servio

pblico, que a ningum servia. Conseguiu o Executivo assim, apenas em 1998 e aps batalha das mais rduas e cruentas j travadas no Congresso Nacional, fazer aprovar sua originria proposta de emenda constitucional como Emenda n. 19, que foi promulgada em 4 de junho de 1998. Por seu intermdio, o novo art. 39, que conteve, simplesmente exclua qualquer meno ao regime nico do servidor pblico, exatamente quando toda a Nao j se habituara ideia da unicidade necessria do regime laboral do servidor pblico, e j a ela adaptara sua legislao com razovel adequao e propriedade. Conseguiu assim o Executivo naquele momento o que desejava havia anos, isto , eliminar a obrigao de que o regime jurdico do servidor fosse um s, a regra constitucional passando a permitir, desse modo, que se voltasse quanto a isso ao direito anterior, em que conviviam para o pessoal do servio pblico no apenas dois mas verdadeiramente trs regimes jurdicos: o estatutrio, o da CLT e um terceiro, de ndole administrativa, para temporrios ou tcnicos especialistas, baseado em lei local autorizada pelo art. 106 da, assim chamada, Constituio de 1969.

Passou a ser lcito ento ao ente pblico, com a EC n. 19/98, a um s tempo, criar cargos estatutrios, criar empregos pela CLT e criar funes pelo terceiro regime, e admitir, por cada regime, servidores pblicos, concomitantemente e em absoluta harmonia institucional. Tudo corria placidamente sob a nova regra do regime no mais obrigatoriamente nico volta ao passado essa que de resto tanto agradou a setores modernistas dos estudiosos, das autoridades e dos prprios servidores, quanto desagradou aos setores conservadores, quela altura em minoria quando ex abrupto o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, em 8 de novembro de 2001, dentre tantas requeridas, pelo voto de trs Ministros pareceu deferir uma nica medida liminar na ADIn n. 2.135-4, movida logo aps a promulgao da EC n. 19 pelo Partido dos Trabalhadores, pela qual simplesmente suspendia a execuo do novo art. 39 da Carta, dada pela EC n. 19/98, e, em face da existente legislao regedora desse fenmeno legislativo, manteve em vigor, restaurando-a, a antiga redao do artigo que instituiu o regime nico. Dissramos na edio anterior, de 2007, que a medida liminar fora deferida, porm nos equivocamos ante uma

leitura apressada do extrato do andamento, e disso aqui nos penitenciamos junto ao leitor. Aquela sesso de julgamento, de 8-11-2001, fora, em verdade, apenas suspensa por pedido de vista de um Ministro, com alguns votos j proferidos, todos suspendendo a eficcia do novo caput do art. 39 da Carta (com a redao dada pela EC n. 19/98), e nada alm disso. O julgamento, naquele momento, fora, portanto, suspenso, e foi apenas aps a longa tramitao, que se seguiu at 2007, que o STF concluiu o julgamento do pedido de liminar. E a liminar foi deferida apenas em 2-8-2007, no mesmo exato sentido dos votos proferidos em 2001, que por sua vez acompanharam o voto do relator originrio, o Min. Nri da Silveira, tudo para suspender a eficcia do novo caput do art. 39, restaurando com isso a vigncia do caput originrio, de 1988, enquanto no apreciado o mrito da ADIn. Restaurou assim o STF, em 2007, enquanto no julga o mrito daquela ao, a obrigatoriedade de que o regime jurdico nico do servidor pblico brasileiro seja um s, ou ao menos que algum dia seja nico, quando se extinguirem os postos de trabalho do regime no escolhido como nico, ocupados por servidores estveis. Exatamente como ocorreu

em 1988, com a promulgao da Constituio-cidad. Em resumo: de outubro de 1988, ou, se se quiser, de abril de 1990 (Constituio de 1988, redao originria, e o prazo dado para a adaptao dos entes pblicos s suas regras, dentre as quais a do rju), at 4-6-1998 (EC n. 19, que excluiu a obrigatria unicidade do regime), o rju foi obrigatrio; a partir da EC n. 19 deixou de ser obrigatoriamente nico, admitindo-se novamente o convvio dos demais regimes; a partir de 2-8-2007 voltou baila a obrigatoriedade de unicidade do regime jurdico do servidor pblico, ou seja, restaurou-se como obrigatrio o regime jurdico nico. O regime jurdico do servidor pblico, assim, que no era obrigatoriamente nico antes da Carta de 1988, com a edio desta foi obrigatoriamente nico, deixou de ser obrigatoriamente nico e voltou a ser obrigatoriamente nico como o at os dias de hoje, e como o ser enquanto o STF no decidir, eventualmente, de modo diverso, no julgar o mrito da ADIn n. 2.135-4. Se aquela ao for improvida quanto a esse ponto, portanto, o rju ser o instituto que foi, deixou de ser, foi outra vez e deixou de

ser outra vez. Noticia-se, entretanto, e intensamente, que o STF decidir conforme a liminar deferida em 2007, ou ao menos que essa a sua tendncia. Aguardemos. Mesmo aps a liminar ter sido deferida em 2007, parece que relativamente poucos profissionais atentaram para a liminar proferida pelo STF, restaurando por ora a obrigatoriedade do rju. Outros, que a conheceram desde logo, nunca pareceram nem parecem muito preocupados em cumpri-la, talvez desacreditando que essa dana institucional sobre tema to grave seja para levar a srio. Pouco se comenta sobre o fato. Devido ao pouco tempo passado, tambm no se registra nenhuma atuao muito rigorosa dos Tribunais de Contas para v-la executada. A ntida impresso que poucos dos que conhecem a deciso, mesmo aps 2007, acreditam no que veem. Seja como for, tal qual a fnix ressurgida das prprias cinzas, ou como Lzaro insepulto, eis de volta cena o rju, e ao concerto das instituies jurdicas brasileiras. So os meandros, por vezes inacreditveis, que o direito percorre. E ante tudo aquilo este modesto trabalho, que se impunha redenominar para algo como os comentrios ao estatuto dos

servidores federais , precisou manter seu ttulo de origem. Por fora de medida liminar... ************************ Algumas leis alteraram, desde a anterior edio de 1995, a Lei n. 8.112, dentre as quais muito especialmente ressalta a Lei n. 9.527, de 10 de dezembro de 1997, que no apenas revolveu toda a matria anterior da lei como, pelo art. 13, determinou mesmo a sua consolidao e republicao. Uma coisa, portanto, foi a Lei n. 8.112 antes da Lei n. 9.527/97, e outra depois do seu advento, com a consolidada redao que lhe imprimiu. Os dispositivos modificados pela Lei n. 9.527/97, tantos que so, como seria de esperar, tm qualidade varivel da melhor pior, como se comenta. Alm dessa citada lei, tambm outras incidiram sobre o texto da Lei n. 8.112, como a Lei n. 9.624, de 2 de abril de 1998; a Lei n. 9.783, de 28 de janeiro de 1999; a Lei n. 10.470, de 25 de junho de 2002; a Lei n. 10.667, de 14 de maio de 2003; a Lei n. 11.094, de 13 de janeiro de 2005; a Lei n. 11.302, de 10 de maio de 2006; a Lei n. 11.314, de 3 de julho de 2006; e a Lei n. 11.355, de 19 de outubro de 2006; todas as quais em maior ou em menor grau deram nova

feio a partes da Lei n. 8.112. A ltima lei incidente sobre a L. 8.112 foi, como se viu, a Lei n. 11.784, de 22-9-2008 (provinda da MP n. 431/2008), e a penltima foi a Lei n. 11.501, de 11-7-2007 (resultante da converso da MP n. 359/2007), e no seu teor alterou os arts. 76-A, 92 e 98, todos da lei do regime nico federal. Mas tambm incide ainda hoje sobre a Lei n. 8.112, sem previso de converso em lei, a Medida Provisria n. 2.225, de 4 de setembro de 2001, uma daquelas que restaram encravadas no Congresso quando da promulgao da EC n. 32, de 11 de setembro de 2001, e que l ainda permanecem sem ter sido votadas, e por l ficaro por tempo indefinido produzindo seus fantasmagricos efeitos enquanto no varridas em definitivo do ordenamento jurdico, como nefastas molstias que sempre foram da primeira ltima at o dia de hoje. Indicam-se ocasionalmente alguns regulamentos tpicos de alguns artigos da Lei n. 8.112, com todo o temor possvel de desatualidade, dada a essencial transitoriedade dos regulamentos, que se alteram ao sabor da brisa e, muita vez, de puros impulsos da autoridade, movida pelas mais

casusticas e nfimas necessidades. Tambm ainda se mencionam no texto algumas orientaes normativas da Administrao Federal, tema que parece ter passado da moda que desfrutou nos primrdios da Lei n. 8.112, em que tudo era inusitado, quando no inslito, em qualquer caso a exigir esclarecimento e orientao oficial. A simples drstica reduo na edio daquelas ONs, entretanto, constitui sem dvida outra demonstrao do pouco apreo que o tema do servidor pblico oferece autoridade federal, na verificvel medida em que no procura orientar sobre o que no interessa. Por essa razo de desatualidade em todos os sentidos no mais se publica o texto das orientaes normativas, at para que esse texto no d a falsa impresso como no ocorria no passado de que tem alguma utilidade nos dias que correm, quando se a sabe escassa, e apenas para o Executivo. Alguma jurisprudncia superior especfica, daquela vasta j existente aps quinze anos de vigncia da Lei n. 8.112, tambm trazida baila, como achega sempre til ao prtico do direito e da administrao de pessoal, atento

antes ao que os tribunais dizem ser o direito que ao que unilateralmente, por mais fundado que esteja, imagina. Concorreram para isso algumas obras da doutrina, inexistentes quando da anterior edio, que ao longo do texto esto citadas. Nesta edio, tanto quanto nas anteriores, entretanto, jamais foi nosso escopo coligir jurisprudncia, como ocorre no admirvel trabalho de Mauro Roberto Gomes de Mattos, A Lei n. 8.112/90 interpretada e comentada [1], que, alm dos pertinentes e apropriados comentrios ao texto da Lei n. 8.112, constitui um roteiro jurisprudencial insubstituvel. No mais, e nada obstante os dezoito anos que separam esta edio da primeira, de 1992, muitos comentrios foram mantidos sem qualquer alterao, ante a inalterao do direito e da expectativa que se tinha quanto aplicao da lei. O que mais se lamenta no entanto, e em maior profundidade, o fato de que as alteraes constitucionais havidas sobretudo a partir de 1998 com a Emenda n. 19, essas sim relevantes como nada mais, essenciais como o cerne primeiro de todo o direito e de toda a ordem institucional, essas que mudam e remudam o mundo, as

mesmas que conformam a sociedade, simplesmente no tenham sido vertidas para a Lei n. 8.112, numa omisso a um s tempo ignominiosa e imperdovel, a revelar quo desprezvel se afigura o servidor pblico aos olhos da autoridade federal e o pssimo exemplo se dissemina nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, e, houvera outro ente federado, tambm ali. Essa, a indiferena do legislador federal Constituio na lei do seu servidor, a principal razo de tanta demora para se produzir esta edio, para a qual se espera entretanto o mesmo beneplcito, que mereceram as anteriores, do qualificado pblico a que se destina. O Autor (dezembro de 2009)

NDICE SISTEMTICO DA LEI N. 8.112, DE 11 DE DEZEMBRO DE 1990

Ttulo I
CAPTULO NICO Das disposies preliminares Art. 1 o Art. 2 o Art. 3 o Art. 4 o

Ttulo II
DO PROVIMENTO, VACNCIA, REMOO, REDISTRIBUIO E SUBSTITUIO
CAPTULO I Do provimento Seo I Disposies gerais Art. 5 o Art. 6 o Art. 7 o Art. 8 o Seo II Da nomeao Art. 9 o

Art. 10 Seo III Do concurso pblico Art. 11 Art. 12 Seo IV Da posse e do exerccio Art. 13 Art. 14 Art. 15 Art. 16 Art. 17 Art. 18 Art. 19 Art. 20 Seo V Da estabilidade Art. 21 Art. 22 Seo VI Da transferncia Art. 23 (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-121997) Seo VII Da readaptao Art. 24 Seo VIII Da reverso Art. 25

Art. 26 (Revogado pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001) Art. 27 Seo IX Da reintegrao Art. 28 Seo X Da reconduo Art. 29 Seo XI Da disponibilidade e do aproveitamento Art. 30 Art. 31 Art. 32 CAPTULO II Da vacncia Art. 33 Art. 34 Art. 35 CAPTULO III Da remoo e da redistribuio Seo I Da remoo Art. 36 Seo II Da redistribuio Art. 37 CAPTULO IV Da substituio Art. 38

Art. 39

Ttulo III
DOS DIREITOS E VANTAGENS
CAPTULO I Do vencimento e da remunerao Art. 40 Art. 41 Art. 42 Art. 43 (Revogado pela Lei n. 9.624, de 2-4-1998) Art. 44 Art. 45 Art. 46 Art. 47 Art. 48 CAPTULO II Das vantagens Art. 49 Art. 50 Seo I Das indenizaes Art. 51 Art. 52 Subseo I Da ajuda de custo Art. 53 Art. 54

Art. 55 Art. 56 Art. 57 Subseo II Das dirias Art. 58 Art. 59 Subseo III Da indenizao de transporte Art. 60 Subseo IV Do auxlio-moradia Art. 60-A Art. 60-B Art. 60-C Art. 60-D Art. 60-E Seo II Das gratificaes e adicionais Art. 61 Subseo I Da retribuio pelo exerccio de funo de direo, chefia e assessoramento Art. 62 Art. 62-A Subseo II Da gratificao natalina Art. 63 Art. 64

Art. 65 Art. 66 Subseo III Do adicional por tempo de servio Art. 67 (Revogado pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001) Subseo IV Dos adicionais de insalubridade, periculosidade ou atividades penosas Art. 68 Art. 69 Art. 70 Art. 71 Art. 72 Subseo V Do adicional por servio extraordinrio Art. 73 Art. 74 Subseo VI Do adicional noturno Art. 75 Subseo VII Do adicional de frias Art. 76 Subseo VIII Da gratificao por encargo de curso ou concurso Art. 76-A

CAPTULO III Das frias Art. 77 Art. 78 Art. 79 Art. 80 CAPTULO IV Das licenas Seo I Disposies gerais Art. 81 Art. 82 Seo II Da licena por motivo de doena em pessoa da famlia Art. 83 Seo III Da licena por motivo de afastamento do cnjuge Art. 84 Seo IV Da licena para o servio militar Art. 85 Seo V Da licena para atividade poltica Art. 86 Seo VI Da licena para capacitao Art. 87 Art. 88 (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-

1997) Art. 89 (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-121997) Art. 90 (Vetado) Seo VII Da licena para tratar de interesses particulares Art. 91 Seo VIII Da licena para o desempenho de mandato classista Art. 92 CAPTULO V Dos afastamentos Seo I Do afastamento para servir a outro rgo ou entidade Art. 93 Seo II Do afastamento para exerccio de mandato eletivo Art. 94 Seo III Do afastamento para estudo ou misso no exterior Art. 95 Art. 96 Seo IV Do afastamento para participao em

programa de ps-graduao stricto sensu no pas Art. 96-A CAPTULO VI Das concesses Art. 97 Art. 98 Art. 99 CAPTULO VII Do tempo de servio Art. 100 Art. 101 Art. 102 Art. 103 CAPTULO VIII Do direito de petio Art. 104 Art. 105 Art. 106 Art. 107 Art. 108 Art. 109 Art. 110 Art. 111 Art. 112 Art. 113 Art. 114

Art. 115

Ttulo IV
DO REGIME DISCIPLINAR
CAPTULO I Dos deveres Art. 116 CAPTULO II Das proibies Art. 117 CAPTULO III Da acumulao Art. 118 Art. 119 Art. 120 CAPTULO IV Das responsabilidades Art. 121 Art. 122 Art. 123 Art. 124 Art. 125 Art. 126 Art. 126-A CAPTULO V Das penalidades Art. 127 Art. 128

Art. 129 Art. 130 Art. 131 Art. 132 Art. 133 Art. 134 Art. 135 Art. 136 Art. 137 Art. 138 Art. 139 Art. 140 Art. 141 Art. 142

Ttulo V
DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
CAPTULO I Disposies gerais Art. 143 Art. 144 Art. 145 Art. 146 CAPTULO II Do afastamento preventivo

Art. 147 CAPTULO III Do processo disciplinar Art. 148 Art. 149 Art. 150 Art. 151 Art. 152 Seo I Do inqurito Art. 153 Art. 154 Art. 155 Art. 156 Art. 157 Art. 158 Art. 159 Art. 160 Art. 161 Art. 162 Art. 163 Art. 164 Art. 165 Art. 166 Seo II Do julgamento

Art. 167 Art. 168 Art. 169 Art. 170 Art. 171 Art. 172 Art. 173 Seo III Da reviso do processo Art. 174 Art. 175 Art. 176 Art. 177 Art. 178 Art. 179 Art. 180 Art. 181 Art. 182

Ttulo VI
DA SEGURIDADE SOCIAL DO SERVIDOR
CAPTULO I Disposies gerais Art. 183 Art. 184

Art. 185 CAPTULO II Dos benefcios Seo I Da aposentadoria Art. 186 Art. 187 Art. 188 Art. 189 Art. 190 Art. 191 Art. 192 (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-121997) Art. 193 (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-121997) Art. 194 Art. 195 Seo II Do auxlio-natalidade Art. 196 Seo III Do salrio-famli Art. 197 Art. 198 Art. 199 Art. 200 Art. 201

Seo IV Da licena para tratamento de sade Art. 202 Art. 203 Art. 204 Art. 205 Art. 206 Art. 206-A Seo V Da licena gestante, adotante e da licena-paternidade Art. 207 Art. 208 Art. 209 Art. 210 Seo VI Da licena por acidente em servio Art. 211 Art. 212 Art. 213 Art. 214 Seo VII Da penso Art. 215 Art. 216 Art. 217 Art. 218

Art. 219 Art. 220 Art. 221 Art. 222 Art. 223 Art. 224 Art. 225 Seo VIII Do auxlio-funeral Art. 226 Art. 227 Art. 228 Seo IX Do auxlio-recluso Art. 229 CAPTULO III Da assistncia sade Art. 230 CAPTULO IV Do custeio Art. 231 (Revogado pela Lei n. 9.783, de 28-11999)

Ttulo VII
CAPTULO NICO Da contratao temporria de excepcional interesse pblico Art. 232 (Revogado pela Lei n. 8.745, de 9-12-

1993) Art. 233 (Revogado pela Lei n. 8.745, de 9-121993) Art. 234 (Revogado pela Lei n. 8.745, de 9-121993) Art. 235 (Revogado pela Lei n. 8.745, de 9-121993)

Ttulo VIII
CAPTULO NICO Das disposies gerais Art. 236 Art. 237 Art. 238 Art. 239 Art. 240 Art. 241 Art. 242

Ttulo IX
CAPTULO NICO Das disposies transitrias e finais Art. 243 Art. 244 Art. 245 Art. 246 (Vetado) Art. 247 Art. 248

Art. 249 Art. 250 Art. 251 (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-121997) Art. 252 Art. 253

INTRODUO E EXPLICAES

I
No dia 12 de dezembro de 1990 saiu publicada no Dirio Oficial da Unio, em primeira pgina, a to ansiada lei federal que tomou o n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990. Essa lei reza em sua ementa: Dispe sobre o regime jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Os artigos iniciais desta lei confirmam a redao da ementa. No se observa uma s vez meno palavra estatuto, nem dela se observa constar a palavra funcionrio, e assim at as disposies finais do texto. A Lei n. 8.112/90 inequivocamente um estatuto de funcionrios pblicos federais, mas no reconhecidamente, vale dizer: um novo estatuto dos funcionrios pblicos federais, que se denomina, apenas, lei de regime jurdico

dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Todos no Pas tratam a nova lei como o novo estatuto, ora mencionando dos servidores, ora, saudosamente, dos funcionrios. Causa entretanto profundo desconforto ao estudioso, ao Advogado, ao profissional da rea, ou mesmo ao servidor envolvido, referi-lo como estatuto quando ele prprio, assim expressamente, no se reconhece. Refere-se nesta obra Lei n. 8.112/90, por esse motivo exclusivamente terminolgico, apenas por L. 8.112. Outro fato que chama extraordinariamente a ateno na L. 8.112 a omisso, evidentemente propositada, da palavra funcionrio. No existe meno a funcionrio pblico na L. 8.112, salvo nas suas disposies transitrias e finais, a partir do art. 243, onde o legislador se reportou a situaes anteriores. No h mesmo meno a funcionrio pblico, uma vez que o art. 2 o da L. 8.112 define que a pessoa legalmente investida em cargo pblico chama-se servidor e no funcionrio, ou algo diverso. Com isso a nova lei revolucionou a tradio, alterando profundissimamente o

conceito, to arraigado at ontem, de funcionrio pblico. Observam-se a ateno e o cuidado do pblico legislador quanto a essa questo de terminologia, por todo o decorrer da L. 8.112; onde pudesse existir a palavra funcionrio foi ela substituda por servidor. E compreensvel a razo deste procedimento. A L. 8.112 foi promulgada para dar cumprimento exigncia prevista no art. 24 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio Federal, o qual remete ao art. 39 da mesma Constituio Federal. Nesses artigos constitucionais no existe meno expresso funcionrio pblico, nem a estatuto de funcionrios, mas to somente a servidor pblico e a regime jurdico nico para os servidores pblicos. Tais dispositivos indicavam que aquele regime nico poderia ser tanto o estatutrio (como acabou sendo) quanto o regime da CLT (que dificilmente seria escolhido, considerando-se a virtualmente impossvel aplicao da CLT a Juzes ou Promotores, p. ex.). Como, entretanto, somente a Unio e os Estados tm Poder Judicirio, e tm Ministrio Pblico, o mesmo problema, a mesma dificuldade de implantao da CLT como regime jurdico

nico, que existe para os Estados e para a Unio, no existiu para os Municpios, os quais sistematicamente, em grande nmero, vm adotando o diploma trabalhista como regime nico dos seus servidores pblicos.

II
Como tristemente tradicional no servio pblico e na prtica administrativa brasileira, a Unio desconsiderou o prazo constitucional mximo, de at abril de 1990, para eleger o regime nico dos seus servidores, o que procedeu apenas atravs da L. 8.112. Isto tambm ocorreu a inmeros Municpios brasileiros, e a diversos Estados membros da Federao, calcados que andam, sempre, no modelo e na conduta federal. No figura na Constituio de 1988, entretanto, qualquer sano, penalidade ou consequncia mais sria para os entes pblicos que descumpriram aquele prazo de ano e meio aps a edio da nova Carta; desse modo, h de se ter como vlida a L. 8.112, ainda que editada aps aquele prazo mximo. Ver-se- como a L. 8.112, ainda que represente evoluo, e bastante sensvel, na matria de que trata com

relao ao antigo Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio a Lei n. 1.711/52 e ainda que a seu tempo tivesse representado tambm a indispensvel atualizao, em face da nova Carta constitucional, de inmeros dispositivos e institutos previstos no arcaico Estatuto, padece todavia de vcios, deficincias, impropriedades, incoerncias, ou, em caso extremo como o absurdo art. 243, de disposies franca e grosseiramente inconstitucionais, custando crer possam ter sido aprovadas pelo Congresso Nacional, provido que foi ocasio de tantos bons juristas e professores de Direito Constitucional. Se mais reao no houve a artigos como o 243 ter sido porque, ainda que inconstitucional, deve ter militado em favor do interesse dos servidores atingidos; porque, bem ou mal, os deve ter beneficiado[2]. Este fato, entretanto, jamais poderia autorizar a Unio a descumprir a Constituio, o que por inmeras vezes aconteceu na ntegra da L. 8.112. Quase todos os institutos da L. 8.112 exigem regulamentao, mas a lei pouco se refere a regulamentos. Alguns j existem, e so referidos nesta edio.

Por vezes refere-se a outra lei como necessria sua prpria exequibilidade, o que no mnimo embaraoso: a nova lei, como diploma de igual hierarquia, pode introduzir matria inteiramente nova, revogando eventualmente parte do que lhe cumpria tornar exequvel... So exemplos o antigo 1 o do art. 231, artigo esse hoje inteiramente revogado pela Lei n. 9.783, de 28-1-1999; ou o pargrafo nico do art. 3 o ; o art. 4 o ; ou outros dispositivos hoje alterados pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997, e ainda vrios outros dispositivos. Tal indica que a L. 8.112 de fato uma norma ampla, mais de princpios e de direitos gerais do servidor que de obrigaes objetivamente mensurveis Administrao. Ocorre que, sendo a L. 8.112 oriunda de um substitutivo, de autoria do Congresso, ao projeto inicial do Executivo[3], teve afinal a redao informada por altos e baixos quanto uniformidade de propsitos, sistematizao, metodologia, ao critrio final de classificao e reunio dos mais diversos assuntos. Assume, com isso, em geral, aspecto de verdadeira carta de princpios, de pequena constituio dos servidores; e s vezes desce ao plano da mera instruo regulamentar, detalhada e minuciosa.

Cada qual destas consideraes merecer, ao longo da obra, explicao e detalhamento.

III
Se at bem recentemente no se conheciam obras de peso sobre a L. 8.112, esse panorama entretanto mudou em 2005, data da primeira edio da Lei n. 8.112/90 interpretada e comentada , de Mauro Roberto Gomes de Mattos[4], que tanto contm comentrios e pginas de interpretao quanto uma importantssima resenha jurisprudencial sobre a matria da lei, e um valioso apanhado da doutrina sobre o tema. Autntico osis no deserto que a circunda, essa obra constitui obrigatria referncia, doravante, sempre que se cuidar da L. 8.112. Mesmo assim, a presente obra manteve seu carter pouco democrtico, e, exceo da obra acima referida, pouco se valeu da doutrina administrativa at ento existente, j que baseada no exatamente na L. 8.112 mas em outros textos legais, em outros estatutos, em outros diplomas. Muito do magister dixit das primeiras edies persiste nesta, pelo motivo invocado mas tambm porque sempre

entendeu o autor que, por valiosa e necessria que possa ser para o jurista a doutrina existente sobre o tema a cada momento, o propsito de quem escreve deve ser, antes de tudo, o de expor com originalidade suas ideias, sua particular leitura do direito envolvido, sua viso pessoal dos assuntos que lhe sejam correlatos, para poder enfim fundamentar com a solidez possvel seus raciocnios e suas concluses sobre os temas focalizados. Antes vale, parece, uma fundada tese, que tenha incio, meio e fim, ainda que isolada ante todo o meio que a circunda, que um cipoal de citaes e transcries que, em seu conjunto, no encerram concluso alguma, mas que apontam para vrias direes e que nesse conglomerado permitem interpretaes por vezes at contraditrias. Se no for para expor seu fundado pensamento, criar a base terica do direito e com isso a expor ao julgamento dos pares e dos leitores, no compreende o autor por que algum deveria doutrinar, e no apenas em matria jurdica. hora de os juristas se pronunciarem, asseverou uma dcada e meia atrs uma importante autoridade quando foi editada a nova Constituio.

Mas parece ser hora, ainda hoje, de os juristas se pronunciarem acerca da L. 8.112, uma vez que ao seu aplicador de ofcio, que autoridade federal, deve permanecer ainda nestes dias um oceano de dvidas, um tenebroso mar de indagaes, as mais naturais, as quais so apenas em parte resolvidas pelos regulamentos, instrues normativas, circulares, portarias, ordens de servio ou outros atos os quais no raro contrariam a prpria lei... tudo sem dizer da jurisprudncia, farol definitivo bom ou mau, mas definitivo na aplicao da lei. Sabe-se que mesmo os regulamentos precisaro estar informados por estudos preliminares, por boa doutrina, por interpretaes judiciosas e sensatas das inmeras novidades que a L. 8.112 introduziu no ordenamento jurdico e no servio pblico brasileiro. tanto maior a responsabilidade do legislador federal, que editou a L. 8.112, quando se sabe que desde sua promulgao vem servindo como modelo a inmeras legislaes locais de maior ou menor mbito, nos vrios entes polticos brasileiros. Poucos legisladores locais, com efeito, no Brasil se

aventuram a ser os pioneiros, no cumprimento de alguma ordem constitucional, para editar determinados diplomas, e ainda mais quando de horizonte to largo e de abrangncia to extraordinria como uma lei que estabelea, com todas as suas implicaes, o regime jurdico nico dos servidores pblicos da respectiva esfera, e tipicamente quando esse regime o estatutrio, como aconteceu na L. 8.112 pois, quando o regime escolhido o da CLT, pouco precisa dizer a lei local, uma vez que esse regime j existe pronto e acabado, editado pela Unio. Quando, entretanto, o ente poltico no abre mo, como a Unio no abriu, do seu direito constitucional de disciplinar inteiramente o regime jurdico dos seus servidores, a o seu trabalho hercleo, gigantesco, infindvel, e com tanto correspondentemente difcil e espinhoso. Desincumbiu-se a Unio da gigantesca tarefa atravs de editar a L. 8.112. Como o fez, com que acerto, sob que percalos, com quais tropeos, o que se procurar analisar no decorrer destes modestos comentrios. E, para aqui tambm, como se procede frequentemente, encarece-se do leitor o todo seu melhor esprito de compreenso, e toda a sua complacncia, para com quem

frequentemente meio s trevas ir tatear, movido apenas pelo que lhe parece ser o bom-senso, imprescindvel mais do que qualquer outra qualidade a quem se dispe a comentar diplomas legais recentes, sobretudo to inovadores quanto o foi a L. 8.112.

IV
Adotou-se para aqui o critrio, comum a obras de interpretao de leis, de transcrever artigo por artigo da L. 8.112, tabulado direita em tipo diferenciado, para a seguir tecer-se o comentrio. Nem sempre a unidade ideal para cada bloco de comentrios teria sido o artigo inteiro, como se procedeu, pois com frequncia um artigo demasiado extenso ou complexo, ou surpreendentemente sinttico, de modo que no primeiro caso talvez com vantagem se o deveria comentar em etapas separadas, e no segundo comentar-se-iam diversos artigos em um s bloco, at mesmo por ntima conexo de assuntos. Preferiu-se entretanto discorrer autonomamente sobre cada artigo em sua integridade, em observncia tcnica do legislador federal e sem outra indagao, uma vez que se na lei ele separou cada artigo como unidade autnoma alguma

razo objetiva ter tido, e aqui, at por razo didtica, pareceu conveniente nisso imit-lo. E no apenas quanto separao dos artigos conveio seguir a L. 8.112, pois, tal qual procedeu J. Guimares Menegale em sua obra magistral sobre o anterior Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio, a Lei n. 1.711/52[5], tambm se seccionou este livro conforme as grandes divises da L. 8.112, j que outra capitulao dos temas, diferente da sistematizao adotada pela lei, arriscarse-ia a ser arbitrria e pouco contribuiria para o enfoque eminentemente didtico que estes comentrios pretendem conter. Procurou-se fugir uma vez mais ao academicismo, ou a longos devaneios e divagaes, que, neste mundo conturbadssimo onde no resta tempo algum a ningum, se vm revelando rematadamente inteis ao trabalhador do direito, que precisa, antes que conhecer a histria remota dos seus problemas, resolv-los com eficcia e urgncia. Se o direito comparado, a histria e mesmo a filosofia do direito so indispensveis em certo momento da vida a cada profissional da rea jurdica (de quem no constitua a prpria profisso, naturalmente), no o sero por certo em

obra como a presente, cuja proposio , antes de tudo, atender ao aplicador do direito, ao profissional prtico e realizador a quem a isolada vaidade intelectual muito pouco atende sem demrito do brilhantismo que possa revestir. Como resenha assim prtica, estes comentrios referem com frequncia outras leis pertinentes L. 8.112, como tambm a atos infralegais, sobretudo a orientaes normativas, as primeiras expedidas pelo Departamento de Recursos Humanos da antiga Secretaria da Administrao Federal, e as ltimas pelo Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, sendo que a todas atualmente preferimos denominar da administrao federal, uma vez que a dana dos Ministrios mais intensa e, tal qual uma tarantella, parece mais ensandecida a cada nova equipe do governo federal que se empossa. Mas, tambm como se disse, nesta edio no se reproduz o texto integral das ONs, pelas razes j declinadas. Cada novo governo, com efeito, sem pensar duas vezes, cria muitos novos Ministrios, extingue outros antigos, altera-os a bel-prazer e os transforma de alhos em bugalhos

como se troca de roupa e amide com rematado mau gosto. Foram as orientaes, todas elas, expedidas de incio, e poucas ainda o vm sendo, para possibilitar melhor compreenso e mais fcil aplicao das inmeras novidades contidas na L. 8.112. Fulcra-se o trabalho, entretanto, bsica e primordialmente, no teor isolado da L. 8.112. Citam-se poucas obras doutrinrias, por razes j declinadas. Recorre-se amide tcnica das notas de rodap, uma vez que no convm melhor exposio das ideias trunc-las ou faz-las desviar momentaneamente de seu rumo, no se podendo, entretanto, omitir explicaes ou dados adicionais, de outra ordem ou natureza, relativos quelas ideias, para o que o rodap continua a ser adequado recurso sabendo-se que as notas de rodap s vezes constituem um segundo livro sobre o mesmo assunto do primeiro, que no raro melhor que o primeiro... Os nmeros romanos dentro de cada bloco de comentrios separam, evidentemente, diferentes abordagens aos artigos, conforme varie a necessidade de foc-los sob vertentes diversas, dada a natureza ou a amplido dos temas que respeitam. A lista de abreviaes, bem como os dois ndices e a

curta bibliografia ao final, facilitam ao leitor compulsar os comentrios, localizando temas especficos ou artigos com maior presteza. A nota j 5 a edio, por fim, dava conta do extraordinrio fenmeno, devido legislao especfica que a determina, da repristinao da antiga redao do caput do art. 39 da Constituio, que, tendo sido alterado pela EC n. 19/98, por fora de medida liminar deferida na ADIn n. 2.135-4 pelo Supremo Tribunal Federal em agosto de 2007, voltou provisoriamente a vigorar, e com ele a obrigatoriedade do regime jurdico nico dos servidores pblicos brasileiros, dentro de cada ente que integra a federao. Com a EC n. 19/98 havia deixado de ser obrigatoriamente nico o regime, situao que perdurou at aquela liminar, deferida em 2007, situao essa que permanece at hoje e o ser por tempo absolutamente indeterminado, de modo que a L. 8.112 continua sendo, por ora, a lei instituidora e disciplinadora do regime jurdico nico dos servidores pblicos civis da Unio mas que outra coisa no , nem nunca foi, seno o estatuto daqueles

servidores, ou funcionrios. Alguns acrdos do STF, desde logo citados nada obstante a sua idade de quase duas dcadas, deram um norte a questes como conflitos de competncia sobre questes relativas a regime jurdico do autor, assim como sobre o mbito da L. 8.112, e o que da legislao local revoga, ou no revoga. So os seguintes: a) sobre o conflito de competncia: Conflito de Competncia n. 7028/RJ, relator Min. Nri da Silveira, j. 6-9-1995, Pleno, Publ. DJ, 5-5-2000, p. 20: EMENTA: Conflito de Competncia. Compete ao STF julgar conflito de competncia entre Tribunal Superior do Trabalho e Juiz Federal. 2. Reclamao trabalhista movida por servidores pblicos federais, ora regidos pelo sistema estatutrio disciplinado pela Lei n. 8.112/1990, vindicando vantagens salariais referentes a perodo anterior Lei n. 8.112, de 1990, quando estavam sujeitos CLT. 3. Hiptese em que a competncia da Justia do Trabalho, mesmo se o aforamento da demanda ocorre j na vigncia da Lei n. 8.112/1990. 4. Constituio, art. 114. RE 182.040-3/210. Precedentes do STF. 5. Conflito conhecido, declarando-se a

competncia da Justia do Trabalho. b) sobre a incidncia da L. 8.112: Mandado de Segurana n. 21331/DF, relator Min. Nri da Silveira. j. 3-2-1993, Pleno, Publ. DJ, 18-3-1994, p. 5166: Ementa: mandado de Segurana. Agentes de Polcia Federal demitidos, aps processo disciplinar, Por se terem prevalecido, abusivamente, da condio de policial. Lei n. 4.878, de 1965; Decreto n. 59.310/1966, art. 364. a lei n. 8.112, de 11-12-1990, no revogou a Lei n. 4.878/1965, Estatuto dos Policiais Federais e sua regulamentao. O art. 253, da Lei n. 8.112/1990 revogou apenas a Lei n. 1.711/1952 e respectiva legislao complementar, a no compreendida a legislao estatutria especfica de determinadas categorias funcionais. o exerccio do poder disciplinar da administrao pode ocorrer, independentemente da jurisdio criminal. Decreto n. 59.310/1966, arts. 369 e 427 par. 1. Precedentes do stf. Decreto n. 59.310/1966, art. 364, incisos viii, xx, xxiv e xlviii. embora no caiba, em mandado de segurana, discutir fatos, certo que, na espcie, a gravidade dos atos imputados aos servidores se entremostra evidente no s na

descrio constante do relatrio do processo disciplinar. Em linha de princpio, a capitulao das transgresses disciplinares no refoge das normas estatutrias indicadas. Mandado de segurana indeferido, ressalvadas as vias ordinrias.

LEI N. 8.112, DE 11 DE DEZEMBRO DE 1990[6]


Dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais.

PUBLICAO CONSOLIDADA DA LEI N. 8.112, DE 11 DE DEZEMBRO DE 1990, DETERMINADA PELO ART. 13 DA LEI N. 9.527, DE 10 DE DEZEMBRO DE 1997 O PRESIDENTE DA REPBLICA. Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei:

Ttulo I
Captulo nico DAS DISPOSIES PRELIMINARES

Artigos 1 o ao 4 o
Art. 1 o Esta Lei institui o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundaes pblicas federais.

I
Com oito meses de atraso[7], a Unio ter dado, com a edio desta L. 8.112, talvez o primeiro passo para a erradicao definitiva da aplicao da CLT no mbito do servio pblico de todos os entes da Administrao brasileira. Sobre os servidores federais, da Administrao direta, autrquica e fundacional pblica, no resta dvida de que este passo ter consumado, inobstante o modo atabalhoado e juridicamente selvagem como foi resolvido, o problema dos milhares de servidores celetistas que, ao lado dos funcionrios estatutrios, compunham o quadro da Unio; falamos do art. 243 da L. 8.112, que do ponto de vista friamente tcnico raia o inacreditvel diante da Constituio Federal, conforme se ir a seu tempo minuden0temente

demonstrar[8]. Quanto aos Estados membros da Federao, a atitude estatutarista da Unio ser com certeza imitada, e, caso permanea a unicidade de regimes jurdicos do servidor pblico na prxima reviso constitucional o que se aguarda e anseia , tambm neles a CLT tem seus dias contados, respeitantemente ao pessoal do servio centralizado, autrquico e fundacional pblico estadual. Os Municpios, entretanto, que nenhum posto de trabalho privativo ou fortemente aconselhvel para a natureza estatutria possuem, j esto atualmente dando ao regime trabalhista uma sobrevida cujo fim ningum se atreve a vaticinar, e isso fazem apenas por virem escolhendo a CLT, e no um estatuto de servidores, como o regime jurdico de seus servidores, nico doravante aberto a novas admisses de pessoal. No plano da Unio revoga-se finalmente, aps quase quarenta anos de vigncia e de crescente obsolescncia, a vetusta Lei n. 1.711, de 28-10-1952. Foram necessrias quase quatro dcadas de envelhecimento e desatualizao contnua em face das

Constituies que a partir de 1952 se sucederam, e foi preciso sobretudo que a Constituio de 1988 obrigasse expressamente a tal atualizao para que a Unio, enfim, se desse conta de que o regime estatutrio da funo pblica no mbito federal no podia de modo algum seguir esteado entre as pilastras, carcomidas pelo tempo, da Lei n. 1.711, obsoletas, ineficazes em grande parte em razo de inconstitucionalidades supervenientes e outros defeitos sem conta, originrios de uma mentalidade antiga e refratria do legislador, insustentvel para os dias de hoje. Isto no quer dizer que grande parte das velhas instituies da Lei n. 1.711/52 no tenha sido remodelada e aproveitada: foram-no, sem dvida, tendo inspirado inmeros novos institutos da L. 8.112, sob nova roupagem. Denunciamos a penria do regime estatutrio, conforme vinha sendo mantido nos vrios entes polticos, em nossa obra sobre o servidor pblico perante a nova Carta[9]; com todo efeito, o desleixo, a incria, o destrato com que a Unio (principalmente) relegava o seu pessoal em face da legislao que o regia, e em face das modernas necessidades da Administrao, no faziam crer pudesse a Unio ser tida muito a srio, nessa questo do disciplinamento do pessoal

do seu servio pblico. Esta L. 8.112, que tem pontos altos e pontos baixos como qualquer lei disciplinadora de assunto to relevante e complexo quanto o de que trata, entretanto permite entrever algo como uma fundamentada esperana de que o arqueolgico panorama estatutrio da Unio foi eficientemente renovado, modernizado, atualizado, e com isso ordenado de modo a produzir melhores resultados sem embargo de alguns velhos defeitos que, incompreensivelmente, permaneceram.

II
Extinguiu-se a Lei n. 1.711/52, mas foi ela a inspirao de grande parte dos institutos consagrados na nova L. 8.112. Boa ou ruim, a tradio estatutria no mbito do servio pblico brasileiro consagrou inmeros institutos aplicveis aos antigos funcionrios pblicos, hoje denominados apenas servidores pblicos , os quais institutos no poderiam, efetivamente, ser derrogados, afastados de sbito ou transformados de maneira radical, nem muito menos de maneira absoluta. Perceber-se- ao longo dos comentrios que muito h, de

fato, de antiga inspirao nesta L. 8.112, sendo desses institutos alguns excelentes, alguns medianamente meritrios e alguns francamente inconvenientes ao interesse pblico brasileiro, quer por excessivamente prdigos e assim discriminatrios ao cidado no servidor , quer por excessivamente complacentes, transigindo quanto a deveres intransigveis dos servidores, quer por outras razes, que nos momentos adequados sero declinadas. O fato que, inobstante a forma extremamente simplista e despreocupada como a Unio tratou (e aparentemente resolveu), e apenas como um exemplo, o problema dos celetistas estabilizados por fora do art. 19 do ADCT da CF/88, a L. 8.112 insuflou precioso alento de vida no mbito da administrao de pessoal de servio pblico da Unio, que dele necessitava em desespero.

III
Atenta tcnica constitucional que no mais se refere a funcionrio pblico mas to s a servidor pblico, no h na L. 8.112 meno a funcionrio, salvo em disposies finais e ultrrimas, a lidar com situaes antigas e transitrias, pendentes de novo equacionamento.

A antiga noo de funcionrio pblico, tradicionalssima e inteiramente arraigada ao direito brasileiro (como prtica administrativa das reparties pblicas), sofreu golpe de morte, para o mbito da Unio, logo ementa da mesma lei: na Unio no existem mais funcionrios; todos passaram a ser servidores pblicos federais , sejam eles da Administrao direta, sejam eles os da Administrao autrquica, sejam aqueles pertencentes aos quadros das fundaes pblicas a que se refere a nova Constituio em diversos momentos (arts. 37, XIX, e 39; ADCT, art. 19). No remanescem tambm, a teor do espantoso e formidvel art. 243, celetistas do servio pblico da Unio. Todos eles, reza o artigo, converteram-se em servidores pblicos, sujeitos ao regime da L. 8.112, tendo tido seus contratos de trabalho simplesmente extintos[10]. A L. 8.112 tornou-se, assim sendo, o regime jurdico nico dos servidores federais, quer da Administrao direta da Unio, quer das autarquias federais, quer, por fim, das fundaes pblicas de mbito federal[11]. A nica exceo transformao compulsria a referente aos celetistas contratados por tempo certo, que se mantm, ou a esta al tur a se mantiveram, at o fim irrenovvel de seus

contratos, celetistas[12]. Esse regime nico, que pretende ser realmente nico e admitiu permanecer apenas um quadro em extino referente ao regime jurdico da CLT, preenchido por contratados estabilizados excepcionalmente pela CF/88[13], contm em si, conforme se ir examinar, inspirao ora estatutarista, ora nitidamente trabalhista, ora previdenciarista pblica, ora previdenciarista de molde tipicamente privado (segundo a legislao previdenciria federal, de mbito nacional, que abriga o segurado trabalhador na iniciativa privada). Pretendeu a L. 8.112, dessa sorte, enfeixar em seu bojo todos os institutos, de todas as naturezas, que lhe pareceram necessrios para que eficientemente a Unio pudesse administrar o pessoal vinculado ao servio pblico federal. Escaparam da abrangncia da L. 8.112, em razo da ordem expressa prevista no art. 39 da Constituio, os servidores das empresas paraestatais (sociedades de economia mista e empresas pblicas), bem como aqueles pertencentes aos quadros das fundaes federais que no se possam categorizar como as fundaes pblicas a que se referem os j citados artigos constitucionais.

Estes ltimos servidores (paraestatais e fundacionais no pblicos), em razo da natureza fortemente privada das suas empregadoras, ou ao menos das caractersticas muito mais privadas dessas empregadoras do que, por exemplo, tem uma autarquia, no se submetem ao regime da L. 8.112, mantendo-se assim ao abrigo do diploma trabalhista nacional, a CLT, como sempre aconteceu. Qualquer autarquia federal, portanto, a partir da edio da L. 8.112, tem seu pessoal regido pelo regime que ela implantou. Qualquer servidor de fundao que a Unio declarou pblica tem seu quadro de pessoal regido exclusivamente pela L. 8.112. Quanto s fundaes, o problema que em menor grau ocorre no tocante s autarquias imediato: fundaes sempre tiveram no Brasil servidores exclusivamente celetistas; falar em servidor estatutrio fundacional no Brasil era algo incompreensvel, por inusitado. Hoje o panorama se inverteu: servidor fundacional (pertencente a fundao pblica) servidor pblico federal, no sentido do art. 1 o da L. 8.112, e nessa condio sujeito a suas determinaes. Como esta questo ser no futuro tratada, permanece mistrio insondvel neste momento[14].

O pessoal, por fim, dos Ministrios, ou seja, aquele pertencente aos quadros do Poder Executivo Federal, o pessoal pertencente aos servios auxiliares do Congresso Nacional, ou seja, aqueles servidores a servio do Legislativo federal, e os cidados ocupantes de cargos nos servios auxiliares do Poder Judicirio nacional, sujeitamse doravante, e desde sua edio, ao regime da L. 8.112, excluso de qualquer outro. A L. 8.112 exclui do mbito de sua aplicabilidade os servidores militares da Unio; em razo das caractersticas absolutamente singulares que regem a vida dos militares, no poderia, com efeito, a lei estatutria dos servidores civis alberg-los sic et simpliciter, e tal tentativa jamais poderia ter xito, por absolutamente insensata e antitcnica. Continuam os militares regidos por leis especficas, particulares, aplicveis s Foras Armadas, no tendo sido atingidos pela L. 8.112. A prpria Constituio de 1988 separou servidores civis de servidores militares em Sees diferentes, respectivamente a II e a III, no Captulo destinado Administrao Pblica o Captulo VII; a L. 8.112, ao excluir os servidores militares de sua abrangncia, nada mais fez que observar o esprito constitucional que apartou

em tratamentos distintos grupos de servidores com funes to diversas. A L. 8.112 menciona, ainda neste art. 1 o , autarquias em regime especial . Deve-se procurar aplicar a ordem simplesmente aplicando-a a todas as autarquias federais, tenham elas sido enquadradas pela prpria Unio em regime especial ou tenham elas merecido tal separao. O regime especial das autarquias , conforme se afirma no direito brasileiro, criao quase inexplicvel da lei[15], uma vez que nenhum estudioso, autrquico ou no, decifrou de bom modo qual ser essa especialidade de regime, que distinguiria umas autarquias de outras. No resta entretanto nenhum problema de aplicabilidade da L. 8.112 a qualquer autarquia federal, j que todas elas expressamente foram pela L. 8.112, art. 1 o , abarcadas. Outra observao se faz, neste momento inicial, referentemente aos servidores serventurios da Justia, ou seja, aqueles pertencentes a cartrios, desde que remunerados com recursos da Unio, vale dizer: de cartrios oficializados. Esses servidores, ainda que no previstos como sujeitos L. 8.112 no art. 1 o , se so remunerados com

recursos da Unio, a lei os colhe por fora do que dispe o 5 o do art. 243, dispositivo que, a seu tempo, ser comentado. Aplica-se direta e insofismavelmente a L. 8.112, como concluso para este tpico, a todos os servidores: a) do Executivo Federal, que no sejam regidos nem pela CLT nem pela lei dos temporrios (atualmente a Lei n. 8.745, de 9 de dezembro de 1993); b) integrantes do corpo funcional (ou servios auxiliares) do Legislativo Federal, o Congresso Nacional, por suas duas Casas Cmara de Deputados e Senado da Repblica; c) membros e integrantes do corpo funcional (ou servios auxiliares ) do Poder Judicirio Federal, com toda sua peculiar e complexssima estrutura integrada pelo Supremo Tribunal Federal, pelo Superior Tribunal de Justia e as duas instncias inferiores da Justia Federal, pela Justia do Trabalho com suas trs instncias, pela Justia Militar Federal com suas instncias, e pela Justia Eleitoral com suas trs instncias, sendo todos esses rgos ordenados circunscricionalmente e distribudos por todo o

territrio nacional; d) membros e integrantes do corpo funcional do Ministrio Pblico da Unio; e) membros e integrantes dos servios auxiliares do Tribunal de Contas da Unio; f) das autarquias federais, exceo daquelas especiais corporativas, criadas e destinadas para exercer a fiscalizao do exerccio profissional de integrantes de profisses disciplinadas por legislao federal e quanto a isso leiam-se os comentrios pertinentes a seguir; g) das fundaes pblicas federais, criadas por lei com imediata e plena personalidade jurdica de direito pblico, as quais independem de registro em cartrio para sua completa personificao como tal; h) membros e integrantes do corpo funcional da Advocacia-Geral da Unio (cf. CF/88, art. 131); i) membros e integrantes do corpo funcional da Defensoria Pblica da Unio (cf. CF/88, art. 134); j) os servidores dos ex-Territrios, atuais Estados, que eram regidos, antes da promulgao da L. 8.112/90, pelo antigo estatuto dos funcionrios federais, a Lei n. 1.711, de

28-1-1952 (cf. art. 243, caput); k) os serventurios da Justia remunerados com recursos da Unio (cf. art. 243, 5 o )[16].

IV
No ser demais lembrar que resta inteiramente superada no Brasil a tese, que nunca deixou de apresentar-se incipiente e tmida, contratualista do vnculo laboral entre o servidor estatutrio e o Estado que o admitiu. No caso da L. 8.112 est, mais do que nunca antes, sepultada qualquer ideia de contratualismo entre servidor e Unio, uma vez que nem mesmo a Constituio Federal impediu para o legislador que redigisse o seu art. 243, que, a seu modo, eliminou os at ento existentes contratos de trabalho no servio federal direto, autrquico e fundacional pblico. A natureza estatutria da L. 8.112 fica, ento, comprovada e repisada, ainda que no declarada textualmente no articulado. Todas as disposies da lei so, sem sombra de dvida, estatudas aos servidores, ou seja, outorgadas, impostas unilateralmente, estabelecidas como preceitos obrigatrios, ou, em outro termo, decretadas, no sentido do statuere ou

do decernere latino. Como regras constantes de lei em ateno ao princpio da legalidade a que se submete toda a atuao da Administrao (CF/88, art. 37), apenas por nova lei podero ser alteradas, com obedincia, to s, aos parmetros constitucionais mnimos.

V
Certas profisses so regulamentadas por legislao federal. As leis regulamentadoras de profisso em geral criam rgos de organizao destas profisses, instituindoos sob a forma de ordens de classes, conselhos ou ainda outras denominaes. So exemplos a Ordem dos Advogados do Brasil, estruturada por Conselho Federal, Conselhos Seccionais, diretorias das Subseces e Assembleia Geral dos Advogados; a Ordem dos Economistas do Brasil, provida de Conselhos Regionais; a Ordem dos Msicos do Brasil; o Conselho Federal de Engenharia e Arquitetura, que possui Conselhos Regionais, o CRAS, Conselho Regional dos Assistentes Sociais, e vrias outras. No se confundem estes rgos, institudos por leis

federais, com sindicatos, que so entidades eminentemente particulares, institudas pelo simples registro da manifestao de vontade dos profissionais respectivos, constitudos em assembleia, no cartrio de registro de pessoas jurdicas. Tambm no se confundem as ordens ou conselhos de profisses, muito menos ainda, com simples associaes de classes, que absolutamente particulares , detm oficialidade ainda menor do que a do sindicato. Equivocamo-nos, na 3 a edio, ao classificar, juntamente com os sindicatos e as associaes de classe que so entidades eminentemente particulares , as Ordens, os Conselhos Federais e os Conselhos Regionais de profisses regulamentadas como entes privados, e, como tal, no sujeitos L. 8.112. Deveu-se o equvoco, de que aqui nos penitenciamos, em parte extraordinria falta de uniformidade que as leis criadoras apresentaram, ao longo do tempo, quanto categorizao daqueles Conselhos e Ordens como autarquias, o que precisariam, sempre, ter procedido de maneira clara e estreme de dvidas. Mais ainda: examinando-se a legislao instituidora dos entes fiscalizadores de exerccio profissional, resta ntida a certeza de que aquelas leis em geral no quiseram definir a

natureza autrquica das entidades que criavam , decerto para no as revestir da feio de reparties pblicas , que no desfrutam das melhores reputaes em matria de eficincia e agilidade nas prestaes que oferecem ao pblico. Com efeito, parecer servio pblico deve ter sido quase tudo quanto os Conselhos tentaram evitar at em nome de sua reputao junto aos profissionais que congregam. E com isso a indefinio quanto sua natureza tornou-se a regra. Apenas para exemplificar, digno de nota que alguns Conselhos Federais, como o CFESS Conselho Federal de Servio Social, e os CRESS Conselhos Regionais (resultados da transformao do antigo CFAS, Conselho Federal dos Assistentes Sociais, e os CRAS, Conselhos Regionais, que haviam sido criados pelo Dec. n. 994, de 155-1962), no tm personalidade alguma ali definida na lei instituidora, a Lei n. 8.662, de 7-6-1993, art. 7 o , lei essa que apenas lhes confere forma federativa, o que pouco esclarece alm de fazer que paream autarquias federais o que, francamente, precisaria estar declarado com mais clareza. O mesmo se afirme do CFC e dos CRCs (Conselhos Federal e Regionais de Contabilidade), criados pelo

Decreto-Lei n. 9.295, de 27-5-1946, que no os caracterizou expressamente como autarquias nem como outro ente adrede definido em direito. A OAB, Ordem dos Advogados do Brasil (Dec. n. 19.408, de 18-11-1930, e, atualmente, Lei n. 8.906, de 4-71994), por sua vez, tem, segundo aquela lei e tal qual outro ente acima indicado, personalidade jurdica e forma federativa (Lei n. 8.906/94, art. 44), sem especificao de que natureza, e no mantm qualquer vnculo funcional ou hierrquico com a Administrao pblica (idem, art. 44, 1 o ), sendo que o pessoal da OAB (cf. art. 79) se rege pela legislao trabalhista, e sendo ainda que aos seus servidores remanescentemente regidos pela L. 8.112 o 1 o do art. 79 da Lei n. 8.906/94, havia atribudo, transitoriamente por noventa dias, o direito de opo pelo regime da CLT, garantindo-lhes indenizao de cinco remuneraes, quando da aposentadoria, aos optantes, e os no optantes se colocaram em quadro em extino na vacncia dos cargos respectivos (art. 79, 2 o ). essa acima a mais complexa situao de algum pessoal de ente controlador de exerccio profissional, de quantas se

tem notcia. Outras entidades de fiscalizao, como a OMB, Ordem dos Msicos do Brasil (Lei n. 3.857, de 22-12-1960), o CFB e os CRBS, Conselhos Federal e Regionais de Biblioteconomia (Lei n. 4.084, de 30-6-1962), o CFF e os CRFS, Conselhos Federal e Regionais de Farmcia (Lei n. 3.820, de 11 -11-1960), ou os CFQ e os CRQS, respectivamente o Conselho Federal e os Conselhos Regionais de Qumica (Lei n. 2.800, de 18-6-1956), foram criadas com personalidade jurdica de direito pblico, sem meno palavra autarquia, porm resta inimaginvel outra pessoa jurdica de direito pblico que no a autarquia e a fundao pblica; como fundaes no so, ento parece inequvoca a sua natureza autrquica, nestes casos. Outros ainda, como o CONFEA e os CREAs, respectivamente o Conselho Federal e os Conselhos Regionais de Engenharia, Arquitetura e Agronomia (Lei n. 5.194, de 24-12-1966), o CFTA e os CRTAs, respectivamente o Conselho Federal e os Conselhos Regionais de Tcnicos de Administrao (Lei n. 4.769, de 9-9-1965), redenominados CFA e CRAS, ou sejam o Conselho Federal e os Conselhos Regionais de

Administrao (Lei n. 7.321, de 13-6-1985), os CFM e os CRMs, vale dizer o Conselho Federal e os Conselhos Regionais de Medicina (Lei n. 3.268, de 30-9-1957), os CFP e os CRPs, ou o Conselho Federal e os Conselhos Regionais de Psicologia (Lei n. 5.766, de 20-12-1971) ou os CFF e CRFs, Conselhos Federal e Regionais de Fonoaudiologia, no se confundindo com os de Farmcia, acima citados com as mesmas siglas (Lei n. 6.965, de 9-121981), e mais alguns tm personalidade de direito pblico e natureza de autarquias, expressamente reconhecida nas leis criadoras como de resto todas essas entidades deveriam ter. O fato que, declaradamente ou no, todas essas entidades, se criadas por lei e apenas por lei com personalidade jurdica de direito pblico , so autarquias, simplesmente porque, como j se disse h pouco, inexistem no Brasil outras pessoas jurdicas (naturalmente que no os entes federados), exceto as autarquias e as fundaes pblicas, que so criadas diretamente por leis locais, sem necessidade de quaisquer atos cartoriais para que ganhem personalidade de direito pblico, e os partidos polticos (cf. Lei n. 5.682, de 21-7-1971, a Lei Orgnica dos Partidos

Polticos, art. 2 o , ainda que seja controvertida, na jurisprudncia eleitoral, a natureza de direito pblico dos partidos), que possam ser criadas com personalidade de direito pblico. Os quatro entes federados Unio, Distrito Federal, Estados e Municpios , s em si, jamais se confundiriam com quaisquer outras pessoas jurdicas de direito pblico interno. Sendo as Ordens e os Conselhos autarquias, pouco importar seja sua natureza ou estrutura casualmente especial, peculiar, singular, diferenciada, ou de algum modo distinta, em alguns pormenores, das demais autarquias existentes no Pas. Sendo autarquias, no pode qualquer particularizao eventual que acaso apresentem desnaturlas a ponto de mudar-lhes a feio autrquica. dizer: por mais estranha ou diferenciada que seja ou parea uma autarquia, mantm-se ela uma autarquia antes que outra pessoa, uma vez que nenhum qualificativo pode mudar a natureza essencial do ser qualificado. E mais: sabe-se que, na aplicao do direito administrativo para esta hiptese, apesar de que revestida quase sempre de rigidez e formalismo, antes vale a natureza verdadeira dos institutos que a sua mera rotulao, ou, pior,

por vezes, o disfarce que, por razo variada, procuram manter. E a natureza autrquica, muitas vezes dita tambm corporativa, das Ordens e dos Conselhos de fiscalizao de profisses est hoje no Pas reconhecida por copiosa e variada jurisprudncia superior, judicial e administrativa, assim como por atos administrativos de reparties federais, sobretudo teis quando a lei instituidora da entidade no aclara o problema. Consulte-se, a propsito, STF, Representao n. 1.169DF, Pleno, v. u., ac. de 8-8-1984, RTJ, 111:87; STF, MS n. 10.272, ac. de 8-5-1963; TRT/SP, ac. M. 792/92-P, no MS proc. n. 574/91-P, ac. de 18-8-1992; TRF, 3 a Reg., RO n. 90.03.33977-5-SP, ac. de 14-4-1992; TRT, 3 a Reg., ac. TRT/RO n. 5.334/89, de 1 o -8-1990; TCU, ac. de 12-8-1992, proc. n. 25.838/91-1; SAF, Nota n. 399/91, de 18-6-1991, cf. Parecer DRH n. 367/90; TCU, proc. n. 11.475/98-7, com meno Smula 110 do TCU, DOU, 20 abr. 1990; TCU, deciso n. 193/92, de 8-9-1992, DOU, 21 set. 1992, p. 13238; TCU, deciso n. 234/92, de 13-5-1992, entre inmeras outras decises no sentido de que os rgos fiscalizadores do exerccio profissional so efetivamente

autarquias. Dissramos, da primeira at a edio anterior, que, se as entidades fiscalizadoras de profisso so autarquias federais, a elas pura e simplesmente se aplica a L. 8.112 , inobstante as dificuldades que para o seu mbito organizacional se reconheam quanto a certos assuntos, como a concesso e a manuteno de aposentadorias dos seus servidores, tal qual impe o art. 185, 1 o . E seja iterado, en passant, que o caso da OAB escapa quela camisa de fora autarquizante, como se pde denotar. Mas, por difcil que se apresente a implementao da ordem legal, sobre o tema, no parece outra a necessria concluso. No pode acontecer, portanto, e salvo quanto ao caso da OAB segundo sua lei expressa que no sofreu contestao judicial que a invalidasse quanto a esse ponto do regime trabalhista para seu pessoal , qualquer nova contratao trabalhista de servidor nas entidades autrquicas federais, fiscalizadoras de profisso ou no, mas to s estatutria, nos moldes da L. 8.112. Quanto aos servidores autrquicos contratados atualmente pela CLT, conhecido o teor juridicamente

monstruoso do art. 243 da L. 8.112, no se recomenda cumpri-lo, transformando empregos ocupados em cargos, mas se indica, desde logo, s autoridades ou pessoas jurdicas competentes, contra a sua executoriedade, a propositura de ao direta de inconstitucionalidade, conforme adiante, nos comentrios ao artigo, se ir minudenciar[17]. No sentido de que se aplicava o regime da L. 8.112 aos servidores das autarquias corporativas, fiscalizadoras de profisses, existe mesmo uma deciso do STF, o MS n. 21.797/RJ, rel. Min. Carlos Velloso, j. 9-3-2000, Pleno, que simplesmente decretava: III Os servidores do Conselho Federal de Odontologia devero se submeter ao regime nico da Lei 8.112, de 1990: votos vencidos (...). Na prtica, entretanto, o direito aplicvel evoluiu, e com ele a jurisprudncia que nesse meio tempo se avolumou, toda a consagrar que o regime jurdico das autarquias corporativas no o da L. 8.112, mas o da CLT. No se aplica nem se vem aplicando, com efeito e j desde algum tempo, a lei federal do regime jurdico nico a Ordens e Conselhos fiscalizadores de exerccio profissional, mas a legislao trabalhista pura e simplesmente[18].

O fato que o STF declarou, mais de uma vez, a inaplicabilidade das normas de pessoal das autarquias federais aos servidores de autarquias corporativas (CREA, OAB), uma vez que eles no so servidores pblicos em sentido estrito. Ora, jamais se admitiria que autarquias deixassem de ter servidores pblicos em sentido estrito aos quais se aplica, no caso federal, a L. 8.112, que em seu art. 1 o se declara aplicvel aos servidores autrquicos da Unio , se no se estivesse diante de uma variedade muito peculiar de autarquias no estatais, ou seja, de entes que, ainda que pblicos, deixam de compor o corpo do Estado. Ora, se pela jurisprudncia do STF as autarquias especiais no precisam seguir o regime que o estatuto federal de servidores originariamente lhes imps, e se essas autarquias no integram a administrao pblica, ento fcil se torna concluir, a esta altura da edificao jurisprudencial, que as regras constitucionais que incidem sobre tais entidades de fiscalizao profissional no so as mesmas regras constitucionais aplicveis s autarquias comuns, que integram o corpo primignio do Estado.

E se, como visto na definitiva jurisprudncia, nem sequer a regra do concurso pblico se aplica quelas autarquias especiais, ento com muito mais razo tambm o regime jurdico nico, prprio dos servidores verdadeiramente estatais da Unio, no se aplica aos autrquicos corporativos. Retifique-se o entendimento anterior.

VI
Atualmente, e por um desses absolutamente imprevisveis golpes do destino, passou a ser possvel manter a convico, exposta ao incio deste comentrio ao art. 1 o , de que a erradicao dos celetistas, do servio pblico federal, inaugurada oficialmente com o advento da L. 8.112, est em curso. Com efeito, isso pareceu diferente em 4 de junho de 1998, com a promulgao da EC n. 19, que aboliu a obrigatoriedade de que o regime jurdico do servidor fosse nico, e como j se reportou abertura, na nota a esta 5 a edio. A vocao estatutarista do governo nos idos de 1990, e da prpria Constituio Federal, sofreu com a EC n. 19 um revs antes dificilmente imaginvel, na ocasio em

que praticamente toda a Nao j se havia habituado ideia tcnica e sensata, e com isso desejvel do regime nico, e j a praticava havia tempo, e com fundamentos dotados de plena solidez. Mas outra vez o solerte destino golpeou a placidez do ambiente jurdico nacional, e, quando a Nao se desabituara do antigo regime nico obrigatrio, o Supremo Tribunal Federal, em 2007, concedendo a j referida liminar na ADIn n. 2.135-4, inverteu a inverso de 1998, e, ainda que provisoriamente por ora, restaurou a redao de 1988 do art. 39, caput, da Carta, que havia institudo o regime nico obrigatrio. Como tal liminar se mantm ativa em seus efeitos at o dia de hoje e por um prazo que nem o mais apurado colgio de profetas e de adivinhos poderia precisar , ento aquela antiga convico de que o fim da CLT na Administrao federal (direta de todos os Poderes, autrquica e fundacional) se avizinhava, atualmente restaurada do abalo sofrido em 1998 com a EC n. 19, pode ainda ser mantida. Com todo efeito, o Poder Judicirio aparenta ser mais estatutarista que o mais ferrenho deles para agrado e alvio de legies de autoridades e de

servidores, muito particularmente no plano federal. E com isso no se deve apostar, pensamos, no futuro do diploma trabalhista para o pessoal do servio pblico federal e no se fala do pessoal das autarquias corporativas, que no integram o servio pblico conforme se examinou. Art. 2 o Para os efeitos desta Lei, servidor a pessoa legalmente investida em cargo pblico.

I
O art. 2 o do anterior Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio (Lei n. 1.711/52) previa que a pessoa legalmente investida em cargo pblico se denominava funcionrio pblico. A L. 8.112, consoante a tcnica constitucional de denominar a todos quanto prestem servios Administrao federal, em carter permanente e atravs de um regime jurdico, de servidor pblico, prev que em vez de funcionrio o cidado legalmente investido num cargo pblico se denomine, assim, servidor. Observa-se que a L. 8.112, sendo inequivocamente um

estatuto de servidores, no mais menciona emprego pblico, como tambm no menciona, neste momento, funo pblica, restringindo-se previso de cargos pblicos, que ir definir no artigo seguinte. Funo pblica, com outro sentido, expresso que vir depois na lei.

II
Duas palavras chamam especialmente a ateno neste art. 2 o . A primeira o advrbio legalmente. Observa-se da leitura do artigo que apenas o cidado cuja investidura observou todos os preceitos legais (e tambm logicamente os infralegais, em sentido literal) relativos ao cargo respectivo pode ser considerado servidor. Desse modo, se o cidado investido ilegalmente em cargo pblico, sua investidura ilegtima sob todo ponto de vista, e ele, em carter definitivo e oficial, no pode ser considerado servidor pblico. evidentemente inadmissvel a existncia da figura do servidor de fato, assim considerado aquele cidado investido irregularmente em cargo pblico, o qual foi relativamente comum no Brasil em tempos passados. De

qualquer forma, em a Administrao, por negligncia ou incria, por alguma razo admitindo a prtica de atos de interesse de terceiros por parte de algum servidor de fato, compromete-se segundo esses atos, sem embargo da responsabilizao, que precisa promover, de quem permitiu a existncia daquele servidor, e a prtica daqueles atos. Observe-se que terceiros de boa-f no podem ser prejudicados pela anulao de atos administrativos, de seu interesse, praticados por servidores de fato. Deve assim cuidar, rigorosamente, a Administrao do preenchimento dos requisitos legais para qualquer investidura de servidor pblico, risco das consequncias mais incmodas e irregulares em seu direto prejuzo, do servidor e dos administrados, e pena de responsabilizao de quem deu causa irregularidade (v. CF/88, art. 37, 6 o ). Quanto aos efeitos da investidura ilegal, para o servidor eles no existem, conforme reconhecia o antigo DASP em sua Formulao n. 277 (Nenhum direito resulta da investidura ilegal em cargo pblico).

III
A segunda palavra que chama a ateno no art. 2 o o

adjetivo investida. Investidura vocbulo que se aplica apenas e to somente hiptese de nomeao unilateral, pela Administrao, de cidado para cargo. No se pode tratar como investidura qualquer contratao, como no se pode aplicar esse instituto hiptese de autorizao para trabalhar ou para exercer determinada atividade, sob qualquer outra espcie de vinculao, com a Administrao. No tem sentido, diante da doutrina jurdica brasileira, a expresso investidura em emprego constante da prpria Constituio Federal, pois, se emprego um acordo (bilateral) de vontades, no h como imaginar uma parte investir a outra no contrato. O termo investidura reservado corretamente pela L. 8.112 apenas s nomeaes para cargos pblicos, que so atos administrativos unilaterais. Existe nos estatutos de funcionrios, e agora tambm na L. 8.112, uma abundncia extraordinria de institutos praticamente sinnimos. No caso da L. 8.112, a palavra investidura tem praticamente o mesmo sentido de nomeao, correspondente ao instituto previsto no art. 9 o ; tem tambm quase o mesmo sentido de posse, que est prevista no art. 13, e, por sua vez, todos esses trs institutos similares, enquanto signifiquem nomeao, constituem a

mesma forma de provimento do cargo, que uma quarta palavra a significar quase o mesmo. Nomeao, posse, provimento, investidura : um instituto completa e integra o sentido do outro, sendo que se pode afirmar que, pela nomeao, o cidado designado para cargo pblico; pela posse, toma ele lugar ou assento na Administrao, ocupando efetivamente o cargo no qual desse modo investido, para o qual foi nomeado. Pela posse, oriunda da nomeao, d-se enfim o provimento do cargo, ou seja, a sua ocupao. Investidura, nomeao e posse dizem respeito a atos praticados pela Administrao com vista imediatamente ao servidor; provimento diz respeito to somente ao cargo, para indicar se est ocupado ou no. Temos, neste conjunto de artigos, uma clara superfetao de institutos, uma intil sobreposio deles, que em nada contribui preciso do texto.

IV
No nos comove, nem deveria comover a ningum, a a ideia, e mesmo uma eventual tendncia jurisprudencial, de considerar servidor pblico apenas ao detentor de cargo

pblico, estaturio, como se denota de alguns conhecidos acrdos de tribunais superiores, e de alguns poucos refletidos comentrios de que se tem notcia. No foi porque a L. 8.112 definiu servidor to s como o agente estatutrio que toda a teoria lgica do tema do servidor pblico, construda h muitas dcadas e em pleno vigor, at porque nem poderia ser outra, foi ou ser abalada. preciso distinguir o mero e isolado efeito que a lei do momento, naquele instante e naquela circunstncia histrica, empresta a certos termos, ou a certos institutos, do sentido amplo e inafastvel que sempre tiveram, independente de qual seja o estatuto de planto, ou de qual seja o modismo jurdico da ocasio, dentre as variadas despreocupadas frivolidades que, lamentavelmente, tambm o direito pblico alberga por menos que pudesse ser frvolo. Nesse sentido, cumpre preservar o sentido clssico, imorredouro e necessrio da expresso servidor pblico, que no depende nem pode depender da tpica e circunstancial definio nem da Lei n. 1.711/52, nem da L. 8.112, nem de lei outra alguma, nem pode curvar-se ao casusmo governamental deste ou daquele momento, como se a moda do dia fosse permanecer, e como se apenas de

caprichos e de modas se pudesse construir uma slida doutrina jurdica. No, em absoluto. Se algum direito slido hoje existe foi porque no ter sido ditado por modismos, malabarismos, ginsticas e acomodaes foradas da natureza dos institutos, mas, ao inverso, por atend-la em sua feio mais essencial e invarivel. Servidor pblico sempre foi, sem dvida alguma, e ao que tudo faz crer para sempre ser, o cidado vinculado por algum regime de trabalho Administrao pblica, seja qual for esse regime, e, dentro dele, seja qual for a natureza permanente ou em confiana daquela vinculao. Afirmar que o celetista empregado da Administrao no servidor pblico, apenas porque a CLT no matria da L. 8.112 e por isso aqui neste art. 2 o no foi mencionada, seria o mesmo que imaginar que o homem uma coisa, e a criatura outra; ou que o sistema solar constitui uma realidade, e os planetas outra, ou ainda que os membros no integram o corpo, ou que os dedos sejam realidades estranhas mo.

Art. 3 o Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor. Pargrafo nico. Os cargos pblicos, acessveis a todos os brasileiros, so criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em comisso.

I
Este art. 3 o constitui um desdobramento do art. 2 o do antigo Estatuto dos Funcionrios. Ali, cargo e funcionrio eram enunciados num s artigo; agora, a L. 8.112 definiu servidor no art. 2 o , e define cargo no art. 3 o ; patenteia-se com isso maior preocupao, em face da matria, pelo legislador atual. Cargo um conjunto de atribuies e responsabilidades. Essa definio, flagrantemente inovadora diante da clssica definio de cargo como um lugar na Administrao, teve carter nitidamente

administrativista, a preponderar sobre um sentido jurdicoformal anterior que j era tradicional no direito brasileiro. Ainda que mais moderna que a antiga definio, esta atual, constante do art. 3 o , no bastante em si mesma para delimitar inteiramente o sentido do instituto que pretendeu definir, pois qualquer conjunto de atribuies e responsabilidades, para poder ser vislumbrado como um cargo, h de estar meticulosamente descrito em algum diploma da Administrao respectiva, que em geral um regulamento. A lei, ao apenas criar os cargos pblicos, especificando sua denominao, seu nmero, a natureza de seu provimento (se efetivo, se em comisso), os vencimentos respectivos, a carga horria, se for o caso, no est indicando qual o conjunto de atribuies e responsabilidades que lhe so respectivos, e com isso no completa a delimitao da noo desse cargo ao intrprete e ao aplicador da lei. Sem a descrio das atribuies e das responsabilidades cometidas a cada cargo, portanto, no se tem completa a configurao do mesmo cargo, verificando-se assim que apenas a lei no completa o sentido ou a integral inteleco da expresso cargo pblico, como definido pela L. 8.112.

II
Somente a lei cria cargos para o Executivo, o que disposio profundamente salutar no mbito da Administrao, tendente a manter o controle do Congresso Nacional sobre o nmero de cargos pretendidos pelo Executivo. Diferente o caso do Congresso Nacional, que cria cargos por resoluo ainda que precise posteriormente de lei para lhes indicar os respectivos vencimentos, por fora do que dispe o art. 51, IV, e o art. 52, XIII, ambos da Constituio alterada pela EC n. 19/98 , fazendo-os quanto criao escapar assim ao crivo do Executivo, Poder esse que elabora o oramento e que, assim, mais de perto conhece os recursos que atendero s despesas unilateralmente institudas pelo Parlamento. Observa-se, portanto, que o Congresso tem controle e ao sobre os cargos do Executivo, mas este no o tem, completo, sobre os cargos criados nem pelo Senado nem pela Cmara dos Deputados, o que revela, por fora de sistemtica da prpria Constituio, tratamento profundamente injusto, por desigual, a dois Poderes do Estado[19].

III
Se anteriormente EC n. 19/98 apenas cidados brasileiros podiam ter acesso a cargos e empregos pblicos a partir da edio da Constituio de 1988 e por fora do que dispunha o inc. I do seu art. 37, entretanto aps editada aquela Emenda o cenrio se alterou e felizmente para menos xenfobo e mais atento a necessidades reais do nosso servio pblico. Em verdade a L. 8.112 ainda no contemplou a alterao constitucional como precisaria ter feito, pois que este art. 3 o est baseado na redao originria, de 1988, do inc. I do art. 37 constitucional, que simplesmente fechava as portas dos cargos pblicos a estrangeiros, reservando-os a cidados brasileiros. Com a EC n. 19/98, a lei federal poder estabelecer casos em que os estrangeiros podero ocupar cargos pblicos em nosso pas, e nessa ocasio restar evidente que a restrio a estrangeiros, que at hoje a L. 8.112 mantm, tornou-se inconstitucional, por restringir o direito que a Carta possibilitou lei especfica abrir aos estrangeiros. Nada impediria, por outro lado, que a prpria L. 8.112

cuidasse do assunto, e fixasse, muito ampla a generalizadamente, aquelas regras de admissibilidade de estrangeiros; formalmente nada o impede, ainda que se reconhea que o tema poder revelar-se mais extenso do que conviria a um disciplinamento no prprio estatuto dos servidores, que a L. 8.112, de modo que muito provavelmente uma lei especfica melhor se desincumbiria da tarefa. Como afora a Lei n. 9.515, de 20-11-1997, e apenas para o caso de professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, o que ser visto nos comentrios ao art. 5 o inexiste at o momento essa lei para a generalidade dos casos e das carreiras, ento a eficcia do dispositivo favorvel a estrangeiros corolariamente tambm ainda no existe, contida como est at a expedio daquele diploma. Uma lei como tal seria alis muito bem-vinda, j que os estrangeiros tm quase tudo a nos ensinar em praticamente todas as matrias j criadas pelo homem desde seu surgimento na face do planeta. De qualquer modo, ocorreram casos de estabilizaes de servidores estrangeiros no servio pblico federal, os quais evidentemente esto e estiveram a salvo da indita previso

constitucional de 1988, que foi repetida pelo pargrafo nico do art. 3 o da L. 8.112, quanto aos seus empregos. Estrangeiro estabilizado pela Constituio de 1988 em emprego pblico da Unio evidentemente nele tem direito a permanecer enquanto queira, ou at aposentar-se. Mas, quanto a lei especfica prevista no inc. I do art. 37 constitucional, no for promulgada, somente brasileiros podero ingressar nos quadros estatutrios permanentes, e mesmo nos quadros em comisso, porque nenhuma distino existe nem na lei nem na Constituio quanto a isso, do pessoal do servio pblico da Administrao direta, fundacional pblica e autrquica federal (como de resto estadual e municipal, j que a Constituio neste ponto oniabarcante)[20].

IV
Cada cargo pblico federal precisa ter denominao prpria, que o distinga de outros cargos e impea sua confuso com quaisquer outros postos de trabalho. A organizao dos Ministrios precisar prever, em quadros de pessoal e nas tabelas que os compem, uma denominao, seguida ou integrada por caractersticas

particulares que, de qualquer maneira, impeam confuso, sinonmia indesejvel ou baralhamento de cargos de um Ministrio, ou de uma sua repartio, ou de uma entidade, com os de outros. Quanto s autarquias, o problema ser consideravelmente menor, devendo os quadros e as tabelas indicar tantos caractersticos nominativos dos cargos quantos forem necessrios para identific-los a salvo de confuso, e o mesmo se diga quanto s fundaes pblicas, entidades essas que em geral possuem quadro de pessoal bem menor, em quantidades e espcies de cargos, que os Ministrios.

V
As tabelas dos quadros de pessoal da Unio faro constar, em seguida especificao dos cargos, determinados vencimentos, expressos na moeda corrente do Brasil, os quais, constando dessas tabelas, j indicaro que sero pagos pelos cofres pblicos, este constituindo importante caracterstico do cargo pblico. Pela origem pblica dos recursos afetos ao seu pagamento delimita-se a natureza pblica dos cargos, em oposio a empregos

particulares, mantidos com recursos da iniciativa privada.

VI
O provimento dos cargos pblicos pode ter carter efetivo ou carter em comisso. Carter efetivo aquele que a lei empresta aos cargos providos por concurso pblico, e em seguida nomeao, promoo, readaptao, reverso, aproveitamento, reintegrao ou, por fim, por reconduo, tudo segundo os arts. 8 o e seguintes da L. 8.112, que no mais consignam a ascenso e a transferncia. Comentar-se- o que significa a natureza efetiva do cargo pblico quando do inc. I do art. 9 o . Provimento em comisso de cargo pblico significa aquele preenchimento do cargo por cidado livremente escolhido e indicado pela autoridade competente, que pode ser o Presidente da Repblica, que pode ser Ministro de Estado, presidente de fundao, diretor de autarquia, ou outra, indicada na lei ou em ato infralegal. Quem livremente indicado e escolhido tambm livremente exonerado, e assim o ocupante em comisso de qualquer cargo pblico no goza da garantia de estabilidade, prpria dos cargos de provimento efetivo, tudo

em obedincia ao disposto no inc. II do art. 37 da Constituio Federal. Art. 4 o proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os casos previstos em lei. Este artigo veda que a Administrao se locuplete dos servios no remunerados que qualquer cidado poderia prestar-lhe, salvo em hipteses previstas em lei. Traduz, para o mbito do servio pblico federal, as garantias aos trabalhadores dadas pela Constituio, art. 7 o , II (salrio mnimo), VII (garantia de salrio) e X (proteo do salrio), todos esses incisos a assegurar que o salrio o primeiro direito do trabalhador; verteu essa garantia, a L. 8.112, para os servidores pblicos da Unio, atravs do art. 4 o. A nica exceo que a L. 8.112 admite regra da obrigatria remunerabilidade do servio pblico federal a de casos previstos em lei. Tais casos so aqueles denominados de relevante utilidade pblica, ou de relevante interesse pblico, conforme inmeras leis

referem, ou ainda aqueles casos de participao do cidado em comisses institudas pelo Poder Pblico, para os mais variados fins. Significa ainda a exceo o caso do servio em jri ou do trabalho em eleies, campanhas, servio militar obrigatrio ou outros servios ocasionalmente necessrios Unio, cuja natureza excepcional ou ocasional no justifica criao de cargos. O trao comum entre os servios gratuitos que o cidado pode (e s vezes precisa) prestar Unio exatamente o da sua ocasionalidade, excepcionalidade, eventualidade, que em tudo escape rotina, vinculao permanente, ao regime jurdico, profissionalidade. Denotando-se qualquer dessas caractersticas ltimas (nexo de habitualidade, profissionalismo, no eventualidade), ser caso de a Unio criar cargo, por Lei, e nele investir servidor, e no para valer-se de servio gratuito prestado pelo cidado, pois somente justifica a gratuidade aquela caracterstica no rotineira do servio, de que d exemplos o rol antes indicado. Importante frisar que servios gratuitos o cidado os presta como cidado, sem a qualidade de servidor pblico. Desse modo, apenas em hipteses previstas em lei,

excepcionais, o tempo de servio gratuito ser computado, em favor do cidado, para qualquer fim (como aposentadoria, p. ex.). Enquanto jurado, ou recruta, ou mesrio, portanto, o cidado no servidor pblico, mas particular em colaborao com a Administrao, e, como tal, no tem contado aquele tempo de mera colaborao como de servio pblico, para nenhum efeito. A ilustre Desembargadora Federal Vera Lcia Jucovsky, do TRF 3 a Reg., foi relatora da AC n. 95.03.015970-9/MS, 2 a T., DJU 22-3-2000, e a responsvel pela deciso de que devida indenizao correspondente ao lapso temporal verificado entre a publicao do ato de aposentao e sua cincia, sob pena de se caracterizar a prestao de servio gratuito, cuja prtica vedada por expressa disposio legal (art. 4 o da Lei n. 8.112/90).

Ttulo II
DO PROVIMENTO, VACNCIA, REMOO, REDISTRIBUIO E SUBSTITUIO
Captulo I DO PROVIMENTO Seo I DISPOSIES GERAIS Art. 5 o So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico: I - a nacionalidade brasileira; II - o gozo dos direitos polticos; III - a quitao com as obrigaes militares e eleitorais; IV - o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo; V - a idade mnima de 18 (dezoito) anos; VI - aptido fsica e mental. 1 o As atribuies do cargo podem justificar a exigncia de outros requisitos estabelecidos em lei.

2 o s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. 3 o As universidades e instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica federais podero prover seus cargos com professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, de acordo com as normas e os procedimentos desta Lei. ( 3 o includo pela Lei n. 9.515, de 20-11-1997.)

I
O art. 5 o fixou os requisitos bsicos para investidura em cargo pblico. Trata-se de requisitos mnimos, que a palavra bsicos est a indicar. Nada impede que a lei, de modo constitucional e no discriminatrio, indique, a cada caso, outros requisitos, mas a L. 8.112, como denominador comum de exigncias investidura em cargos pblicos, estabeleceu seis requisitos:

1 o ) Nacionalidade brasileira. Trata-se, como j se mencionou, de requisito constitucional: o inc. I do art. 37 da CF/88 que o exige. O cidado, para candidatar-se a cargo pblico, ou para poder ocupar cargo de provimento em comisso, h de ser brasileiro, quer nato, quer naturalizado (v. CF/88, art. 12, 2 o ), no podendo ser deferida inscrio, para concurso pblico, de cidado estrangeiro, nem podendo, em verdade, a autoridade brasileira convidar estrangeiro para ocupar cargo de provimento em comisso dos quadros da Unio. A nacionalidade se prova com o registro geral (carteira de identidade, cdula de identidade) em algum dos Estados da Unio, ou pelo ttulo de eleitor (cf. art. 14, 2 o e 3 o ). 2 o ) Gozo dos direitos polticos a capacidade de o cidado brasileiro eleger ou ser eleito, salvo se ocorrente alguma das hipteses de inelegibilidade prevista na Constituio (art. 14) ou na Lei de Inelegibilidades, que no configure a cassao dos direitos polticos. A teor do inc. II do art. 5 o , no poder ser investido em cargo pblico aquele que tiver cassados os seus direitos polticos, por cometimento de crime eleitoral ou por

condenao principal ou acessria nesse sentido. Esta disposio que est inspirada no rano de autoritarismo de que a histria recente do Pas se recorda, pois em rigor de verdade no parece em princpio ser necessrio o pleno gozo dos direitos polticos a qualquer cidado como indispensvel sua investidura em cargo pblico. De todo modo, qualquer cidado que teve cassados seus direitos polticos pode requerer a declarao da anistia respectiva, por fora do art. 8 o do ADCT da CF/88, recuperando seus direitos polticos. 3 o ) Quitao com obrigaes militares e eleitorais . Intimamente relacionada com o inciso anterior, esta exigncia se refere no primeiro momento prestao do servio militar obrigatrio, quando o caso (se no o caso de dispensa de incorporao), e em seguida obrigao eleitoral, ou seja, de votar nas eleies para os mandatrios polticos. No poder investir-se em cargo pblico cidado em falta ou com suas obrigaes militares ou com suas obrigaes eleitorais, ambas as quais podero ser comprovadas pela apresentao da documentao militar (certificado de dispensa de incorporao ou certificado de reservista) e eleitoral (comprovante de que o cidado votou

nas eleies tais ou quais). Trata-se de exigncias tradicionais no direito brasileiro, que seguramente sero mantidas enquanto o voto for obrigatrio ao brasileiro, bem como o servio militar. No deixam de constituir formas de fiscalizao, sobretudo pelo Executivo federal civil, do cumprimento, pelos candidatos a cargos pblicos, daquelas obrigaes. 4 o ) Nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo. Esta exigncia encontra respaldo na melhor tcnica de criao de cargos pblicos, pois a escolaridade o primeiro requisito realmente relevante no que respeita s atribuies do cargo , enquanto as trs primeiras exigncias do art. 5 o (incs. I, II e III) se referem pessoa do candidato. O quadro, ou a tabela, que crie sinoticamente o cargo precisa indicar qual o nvel de escolaridade exigido para o seu provimento, nvel esse sem o qual ser indeferida liminarmente inscrio do candidato ao concurso pblico respectivo, se cargo efetivo, ou sem cuja satisfao pelo cidado ficar proibida a autoridade de convid-lo para ocupar cargo em comisso. A lei pode e deve, em boa tcnica, fixar requisitos especficos para cargo em comisso.

No apenas diviso em grau de ensino (alfabetizao, 1 o grau, 2 o grau, nvel superior) que o inciso se refere, pois, alm dessa primeira e bsica separao de nveis, pode a lei (e deve, na melhor tcnica), exigir, em muitos casos, que a escolaridade seja especfica para cada cargo, conforme exijam as atribuies a serem desempenhadas, muitas das quais so privativas daquela profisso, por fora de regulamentao dada por leis federais. Tendo o cargo as atribuies descritas em lei federal regulamentadora de profisses ou no, o fato que a lei federal que crie cargo precisar indicar, atenta s suas caractersticas peculiares, qual o nvel e a espcie de escolaridade exigida para o seu provimento, podendo conter exigncias at mesmo de grau intermedirio entre dois nveis contguos de escolaridade, como, por exemplo, a exigncia de que o candidato comprove estar cursando o 2 o grau, ou estar em curso superior, de matria x. De qualquer modo, com clareza a lei que crie cargos precisar indicar todos os elementos de escolaridade que exija para o provimento dos mesmos cargos, porm fique claro: o provimento do cargo, e no fase anterior (como a

do concurso, p. ex.), que exige a escolaridade. No momento do provimento, e no antes, precisar ela ser demonstrada por diplomao hbil. E j decidiu sobre esse tema o TRF-1 a Reg., AMS n. 1997.01.00.003367-6/DF, 1 a T., DJ, 4-12-2000, assim: A Lei n. 8.112/90 abrandou a exigncia da comprovao de nvel de escolaridade no ato de inscrio em concurso pblico, vista do disposto no art. 5 o e inciso IV, combinado com o art. 7 o do referido Diploma Legal, cuja interpretao evidencia que tal prova pode ser feita na investidura do cargo, com a posse. Precedentes da turma (AMS n. 94.01.32693-2/DF, AMS n. 96.01.24413-1/DF). 5 o ) Idade mnima de dezoito anos. Esta a idade em que o cidado adquire imputabilidade penal por fora do art. 27 do Cdigo Penal, e atualmente tambm a idade em que adquire maioridade civil, pois que o Cdigo Civil (Lei n. 10.406, de 10-1-2002), art. 5 o , assim o estabeleceu. Se o que originariamente a L. 8.112 pretendeu, ao fixar a idade de dezoito anos como mnima para o servidor, foi que aquele tivesse imputabilidade penal, e no necessariamente capacidade civil plena, com a recente alterao do Cdigo

Civil tanto a maioridade civil quanto a plena responsabilidade penal passaram a coincidir, iniciando-se ambas aos 18 anos do cidado. E a estranhvel e indesejvel discrepncia que existia entre ambas essas idades desapareceu, o que sem dvida arredondou para o mundo jurdico esta previso da L. 8.112. A comprovao da idade mnima de dezoito anos pode ser feita pela apresentao de qualquer documento de f pblica, e atinge a exigncia apenas o momento da investidura no cargo, vale dizer, para quando for o servidor tomar posse do cargo; quando for empossado no cargo o cidado precisar comprovar essa idade. Nada impede que um menor de dezoito anos preste concurso pblico; caso aprovado e convocado, s poder tomar posse se nesse interregno completar dezoito anos. O que no pode, em hiptese alguma, investir-se em cargo pblico sem demonstrar ter completado a idade mnima. Sobre esse assunto assim deliberou TRF-1 a Reg.: 1. A idade mnima de dezoito anos requisito para a investidura em cargo pblico, no podendo ser exigida no momento da inscrio do candidato no certame. 2. A habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigida no momento da

posse (STF, RE n. 184.425-6). In REO 2000.40.00.001113-1-PI, 5 a Turma, DJ, 12-7-2002.

n.

6 o ) Aptido fsica e mental. absolutamente imprescindvel que o candidato a cargo pblico federal seja sadio fsica e mentalmente, salvo na hiptese do deficiente fsico a que se refere o 2 o do art. 5 o . Aptido fsica se atesta por exame mdico determinado pela prpria Unio, atravs de juntas mdicas, na forma do art. 14 da L. 8.112. Os candidatos aprovados em concurso pblico precisaro ser submetidos a exame mdico, antes da posse. Quanto aos candidatos ou indicados a cargo em comisso, a eles a exigncia tambm abrangente, ainda que se saiba quo negligenciada, pela prpria natureza em comisso do cargo, vem sendo ao longo do tempo. Sobre a exigncia de aptido mental, logicamente exigvel para qualquer servidor, pode ela ser apurada na mesma ocasio do exame mdico procedido pela Unio. Depender exclusivamente de critrios tcnicos e cientficos atestar a suficincia do candidato quanto a dotes fsicos e mentais, pois bem sabido que ambas essas caractersticas variam infinitamente, em quantidade e qualidade, entre as

pessoas; a junta mdica do servio pblico ir indicar apenas, com seu atestado positivo, que o candidato possui aptido fsica e mental para prover cargo pblico, ou inversamente, que no possui uma ou outra, ou ambas. Em tal hiptese acontecendo, isso impedir a nomeao do candidato. No tem sentido, por outro lado, nomear o candidato que ainda no se submeteu a exame mdico para somente aps verificar aquela aptido, pois, se negativa, exigir da Administrao a dispensa do servidor, o que contrariaria o mais primitivo senso de organizao.

II
O 1 o do art. 5 o esclarece que as atribuies dos cargos criados e eventualmente postos em concurso podem exigir, para o seu provimento, que o candidato comprove escolaridade especfica, peculiar da profisso. J se disse que escolaridade especfica tem relao, em grande parte das vezes, com a regulamentao que vrias profisses tiveram no Brasil, atravs de leis federais, em razo do que dispe a Constituio Federal, art. 22, XVI. Tais regulamentaes se multiplicam continuadamente. So as mais variadas possveis as exigncias peculiares

que a lei pode exigir, nas tabelas dos cargos, como requisitos indispensveis para o seu provimento. Variam desde exigncias relativas e paralelas ao 1 o grau, mais raras, at exigncias de especializaes que se somam a ttulos de nvel universitrio, como o caso, por exemplo, de profissionais de superviso e coordenao de ensino, ou diretores de ensino, dos quais a lei exige uma soma de especializaes que se acrescem sua formao universitria especfica. O STJ j decidiu que 1. inconstitucional a exigncia editalcia de estatura mnima para candidato a cargo de Oficial de Sade da Polcia Militar de Minas Gerais. 2. Tal requisito, imposto apenas para o ingresso na corporao como praa, no guarda compatibilidade com o Estatuto do Pessoal da Polcia Militar daquele Estado. In RMS n. 1643-MG, 2 a Turma, DJ, 21-6-1993. Quando a lei exige o preenchimento desses requisitos, deve o candidato ao provimento (por qualquer forma daquelas previstas no art. 8 o ) demonstrar possuir aquela escolaridade, sem a qual estaro fechadas as portas ao mesmo provimento, para qualquer servidor ou cidado. Naturalmente as atribuies do cargo que determinaro a

natureza das exigncias peculiares, bem como o seu grau e o seu nvel. As atribuies dos cargos pblicos devem figurar, na melhor tcnica, descritas e enumeradas sistematicamente em regulamento, uma vez que a lei diploma de excessiva generalidade para descer a tais mincias, e mesmo porque so eles mutveis ao longo do tempo, segundo a mutao da lei que as imps. O regulamento de descrio de atribuies dos cargos pblicos um diploma de vital importncia para a organizao de qualquer repartio ou entidade, uma vez que, sem conhecer as atividades que deve desempenhar, no pode o servidor bem executar o que quer que seja, nem pode a Administrao dele exigir a prestao de servios que ela apenas supe quais sejam. Com efeito, somente pelo preciso e minucioso detalhamento das atribuies de cada cargo, procedido em regulamento, se completa a delimitao da noo do prprio cargo, dentro da entidade ou do rgo da Administrao.

III
O 2 o do art. 5 o deu cumprimento ordem

constitucional prevista no art. 37, VIII, que estabelece a obrigao de que a lei local, ou de mbito local, como o caso da L. 8.112 (circunscrita ao servio federal), reserve determinado percentual de cargos pblicos a pessoas portadoras de deficincia e, tambm manda a Constituio, defina os critrios de sua admisso. Este 2 o no poderia ter sido mais genrico e evasivo. Fixou o percentual de at 20% das vagas oferecidas para cada cargo posto em concurso, cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que os candidatos sejam portadores. Tal artigo clama por urgentssima regulamentao, onde fatores essenciais sua exequibilidade sejam especificados, tais como: a) quais as deficincias, e de que natureza, so admitidas para cada cargo; b) como sero atestadas essas deficincias; c) se os deficientes precisaro sempre submeter-se a concurso pblico, ou se existe possibilidade de nomeao independente de concurso; d) quanto por cento das vagas, conforme a natureza de cada cargo, ser efetivamente destinado a preenchimento por

deficientes, e se os deficientes tero acesso a planos de carreira e a outras formas de provimento que no a nomeao (provimentos no originrios, s vezes denominados derivados); e) quais as vantagens e os direitos funcionais assegurados aos deficientes fsicos; f) quanto a deficientes mentais, at que ponto pode ser compatvel algum cargo pblico com alguma deficincia mental, presumivelmente leve e no incapacitante; g) at que ponto se estende o ttulo referente ao processo administrativo disciplinar, e responsabilidade de servidores, aos deficientes. Assim como essas, inmeras outras particularidades somente um acurado e preciso regulamento poder esclarecer. Trata-se de um artigo sem a mnima condio de autoexecutoriedade, de eficcia absolutamente contida pela falta de regulamentao, qual o artigo, com sua tcnica fraqussima, nem sequer se refere. Parece ter sido o pargrafo redigido s pressas, apenas para dar cumprimento a mandamento constitucional, j que assunto to importante

jamais poderia ter sido tratado com semelhante rapidez e frivolidade pela lei. Esta, com todo efeito, precisaria ter disposto sobre maior nmero de institutos, e disposies capitais acerca do servio de deficientes na Administrao federal. Decidiu sobre isso o STJ no sentido de que Deve o administrador reservar percentual das vagas destinadas a concurso pblico, s pessoas prestadoras de deficincia, nos limites estabelecidos em lei, regulando o acesso quanto compatibilidade das atribuies do cargo e as deficincias de que so portadoras (CF, art. 37, inciso VIII e Lei n. 8.112/90, art. 5 o , 2 o ). RMS n. 2.480-5-DF, 5 a Turma, DJ, 15-9-1997.

IV
Foi acrescido pela Lei n. 9.515, de 20-11-1997, o 3 o a este art. 5 o . Por esse dispositivo podem ser admitidos professores, tcnicos e cientistas estrangeiros s universidades pblicas federais, assim como s entidades federais de pesquisa cientfica e tecnolgica, tudo de acordo com as normas e os procedimentos da L. 8.112. Isso significa que os cidados estrangeiros que detenham

aquelas condies, e as possam documental e suficientemente comprovar s autoridades brasileiras, podero ocupar cargos pblicos, cujo regime jurdico o da L. 8.112, nas entidades que o 3 o menciona. E, se podem ocupar cargos, assim simplesmente sem qualquer especificao, tais cargos podem ser tanto de provimento efetivo quanto em comisso. No primeiro caso precisaro os estrangeiros submeter-se a concursos pblicos, e no segundo bastar a indicao da autoridade. O que fez a lei neste caso foi simplesmente destravar o irremovvel obstculo que existia admisso de estrangeiros, o que foi possvel depois que a EC n. 19/98, alterando o inc. I do art. 37 da Carta, permitiu que lei federal o fizesse. este um primeiro passo para o disciplinamento amplo e geral do assunto, que no restrito apenas a esta apertada hiptese. Observe-se que a lei neste ponto no remeteu sua eficcia a nenhum regulamento ou outra condio que no existir lei indicando como podem os estrangeiros ser servidores pblicos no Brasil, e no momento a previso legal se resume a este 3 o deste art. 5 o , de plena eficcia e imediata portanto.

O STF decidiu sobre esse tema do seguinte modo, no RMS n. 26.071/DF, j. 13-11-2007, 1 a Turma: CONCURSO PBLICO. CANDIDATO PORTADOR DE DEFICINCIA VISUAL. AMBLIOPIA. RESERVA DE VAGA. INCISO VIII DO ART. 37 DA CONSTITUIO FEDERAL. 2 o DO ART. 5 o DA LEI N. 8.112/90. (...) 1. O candidato com viso monocular padece de deficincia que impede a comparao entre os dois olhos para saber-se qual deles o melhor. 2. A viso univalente comprometedora das noes de profundidade e distncia implica limitao superior deficincia parcial que afete os dois olhos. 3. A reparao ou compensao dos fatores de desigualdade factual com medidas de superioridade jurdica constitui poltica de ao afirmativa que se inscreve nos quadros da sociedade fraterna que se l desde o prembulo da Constituio de 1988. 4. Recurso ordinrio provido. Art. 6 o O provimento dos cargos pblicos far-se- mediante ato da autoridade competente de cada Poder. Este artigo remete a competncia para prover os cargos

pblicos a diversas autoridades, que podem ser de segundo ou mesmo de terceiro nvel na Administrao direta, e de primeiro ou de segundo nvel nas autarquias e nas fundaes pblicas. O artigo visa evidentemente descentralizar e distribuir a atribuio de prover cargos entre as diversas autoridades responsveis pelas reparties que deles necessitam, e onde eles so lotados; de outra forma, se se reservasse sempre ao Presidente da Repblica o provimento de todo e qualquer cargo da Administrao direta da Unio, talvez no restasse tempo primeira autoridade do Pas para desempenhar suas mais importantes atribuies. Desse modo, cada entidade autrquica ou fundacional, e cada Ministrio, poder editar atos regimentais onde, autorizadamente por este art. 6 o , se fixar qual , a cada caso, a autoridade competente para prover os cargos pblicos respectivos. Observa-se que, alm da previso quanto ao Executivo federal, o artigo mencionou cada Poder do Estado. Tal significa que tambm o Poder Legislativo precisar dispor sobre a competncia para prover seus cargos, dentro,

separadamente, da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, e o mesmo se diga quanto ao Poder Judicirio federal, onde os Tribunais superiores devero igualmente regulamentar, interna corporis, sobre a competncia para prover seus cargos. A redao do artigo tambm por demais sumria, nem sequer se referindo a fundaes ou autarquias; no se deve olvidar nunca de que a L. 8.112 abrange autarquias e fundaes pblicas, cuja vida em inmeros pontos difere quase que por inteiro daquela dos Ministrios e da Administrao centralizada da Unio. Evidentemente, entretanto, cada uma das entidades descentralizadas dever aplicar para o seu mbito o mandamento, de outro modo salutar, do art. 6 o . Regulamentos sempre podero ser editados, sobre o assunto que for, inclusive este; apenas certo que para este caso regulamento algum se faz necessrio para o pleno exerccio da admissibilidade de estrangeiros no servio pblico nacional, na forma aqui estabelecida. Art. 7 o A investidura em cargo pblico ocorrer com a posse.

Este artigo, conforme se afirmou anteriormente, demonstra que o legislador federal ainda no foi capaz desta vez de abolir a abundncia de institutos smiles, pois poderia ter perfeitamente eliminado ou o da investidura ou o d a posse, bem como poderia ter invertido este artigo, fixando que a posse se dar com a investidura. Neste particular os dois institutos representam absolutamente o mesmo momento na vida do servidor, e na sua relao com a Administrao. Posse o ato de o servidor assumir o seu cargo, e se materializa em geral pela assinatura do livro de posse, ou de registro semelhante, pelo servidor na Administrao. Por essa assinatura toma ele posse de seu cargo, ou seja, nesse ato a Administrao o investe naquele cargo; pode-se dizer tambm que o servidor se investe naquele cargo, o que evidencia a abundncia de palavras com o mesmo significado. De qualquer modo o sentido literal do dispositivo o de que enquanto no tomar posse no seu cargo o cidado nele no estar investido. O STF deliberou que A nomeao ato de provimento de cargo, que se

completa com a posse e o exerccio. A investidura do servidor no cargo ocorre com a posse, que conditio juris para o exerccio da funo pblica, tanto mais que por ela se conferem ao funcionrio ou ao agente poltico as prerrogativas, os direitos e os deveres do cargo ou do mandato. Sem a posse ou provimento no se completa, nem pode haver exerccio da funo pblica. a posse que marca o incio dos direitos e deveres funcionais, como tambm, gera as restries, impedimentos e incompatibilidade para o desempenho de outros cargos, funes ou mandatos. Com a posse, o cargo fica provido e no poder ser ocupado por outrem, mas o provimento s se completa com a entrada em exerccio do nomeado, momento em que o servidor passa a desempenhar legalmente suas funes e adquire as vantagens do cargo e a contraprestao pecuniria devida pelo Poder Pblico (RTJ, 164:293). E foi do TRF-2 a Reg. a deciso de que A licena gestante um direito e a gravidez no pode se transformar em fato para prejudicar a mulher, fazendo com que seja considerada inapta em exame de sade admissional e redundando no adiamento da posse em cargo pblico (AMS n. 22.714, 3 a Turma, DJ, 26-9-2000).

A posse somente ocorrer aps convite pela Administrao ao servidor, o que estar autorizada a fazer, quanto aos cargos de provimento efetivo, convocando os aprovados e classificados em concurso pblico, pela ordem rigorosa de classificao, e, quanto aos cargos em comisso, convidando-os livremente a autoridade competente, para prov-los. Nesses casos a Administrao concede um prazo para que o cidado aprovado em concurso tome posse de seu cargo, ou para que o cidado livremente escolhido tome posse de seu cargo em comisso; escoado aquele prazo, no primeiro caso a Administrao dever considerar como desistncia da posse a ausncia injustificada do concursado, e como desistncia do cargo em comisso a ausncia do cidado para ele convidado (hiptese nem um pouco provvel). Tais convocaes ho de ser procedidas por escrito, em ato no qual a Administrao decline o prazo e o efeito do seu descumprimento, e publicadas. Deliberou o TRF-5 a Reg., 1 a Turma, em deciso publicada no DJ, de 25-6-1999, na p. 805, que Se a Administrao realiza um demorado e custoso concurso pblico porque tem interesse na aquisio de pessoal

habilitado para os seus servios. Deve, portanto, envidar esforos para que todos os aprovados sejam informados da nomeao e tomem posse. Criar-lhes obstculos, sobretudo quando os mesmos residem em localidades remotas e tm pouco acesso s publicaes oficiais, no se justifica dentro dos parmetros administrativos modernos. O que ressalta, por fim, recordar a propsito do instituto da investidura que significa ele nica e to somente o ganho da condio de servidor pblico pelo cidado que ainda no servidor. Somente pela posse ou pela nomeao um cidado se investe num cargo pblico, pois todas as demais formas de provimento previstas no art. 8 o , vale dizer desde a promoo at a reconduo (incs. II a IX do art. 8 o ), no so formas de investidura, pois apenas servidor pblico pode a elas concorrer, no o podendo o cidado que no detenha tal condio. Pela investidura, portanto, quem no servidor passa a s-lo, e, assim sendo, a primeira investidura, a segunda investidura, a dcima quinta investidura significam que, respectivamente, pela primeira vez o cidado passou condio de servidor, e que pela segunda vez ganhou esta condio, e que pela dcima quinta vez, aps ter ingressado

quatorze vezes e se desligado quatorze vezes, o cidado ganha a condio de servidor. No tem nem pode ter outro sentido o instituto jurdico d investidura em cargo pblico. Art. 8 o So formas de provimento de cargo pblico: I - nomeao; II - promoo; III - (ascenso, que existia e foi revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997); IV - (transferncia, que existia e foi revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997); V - readaptao; VI - reverso; VII - aproveitamento; VIII - reintegrao; IX - reconduo[21].

I
O art. 7 o cuidou de investidura e de posse. Este art. 8 o enumera as nove hipteses possveis de provimento dos

cargos. Provimento significa preenchimento, ocupao, e to somente pelas atualmente porque eram nove antes da Lei n. 9.527, de 10-12-1997 hipteses enumeradas os cargos pblicos so ocupados ou preenchidos. Trata-se de um elenco evidentemente exaustivo, taxativo, fechado, o numerus clausus conhecido da doutrina, rol que no admite outras hipteses nem quaisquer ampliaes. Apenas, portanto, pelas hipteses enumeradas no art. 8 o se proveem os cargos pblicos na Unio, nas fundaes pblicas e nas autarquias federais, exceo de qualquer outra (no deixando de causar estranheza a meno, no pargrafo nico do art. 10, ao acesso, que constitua outra modalidade). A nova lei de carreiras ir, naturalmente, reformular o instituto.

II
Nomeao a primeira forma de provimento do cargo pblico; este assunto vem cuidado nos arts. 9 o e 10. Por esse ato a autoridade competente nomeia algum para prover cargo pblico, seja em carter permanente (cargos efetivos), seja em carter precrio (cargos em

comisso). Pela nomeao o cidado ingressa no servio pblico ativo: esse o ato, por excelncia, que o entroniza no quadro do pessoal do servio pblico, neste caso, federal. A palavra serve indistintamente para cargos efetivos e cargos em comisso, para os quais o cidado nomeado. A nomeao materializada, regra geral, pela publicao do nome do cidado na imprensa oficial (Dirio Oficial), para em prazo certo tomar posse, pena de desistncia. E pela posse se investir o nomeado no cargo pblico. Observa-se outra vez a ntima relao entre os trs institutos ventilados nos arts. 7 o e 8 o , I. A nomeao tida como o ato de provimento inicial, ou inaugural, ou originrio, ou primrio, do cargo pblico, uma vez que no se concebe ato anterior nomeao como apto a prover cargo. Vejam-se, sobre mais, os comentrios aos arts. 9 o e 10.

III
Promoo evoluo na carreira. Frequentemente se empregam sinnimos, nas leis de organizao de pessoal, da palavra promoo, como, por exemplo, acesso, ascenso ou ainda outras, sendo que basicamente todas tm significado

parecido, importando a definio que a cada caso a lei d a cada instituto. Existem atualmente decretos sobre esses institutos. Promoo significa subida, desenvolvimento, progresso, e no pode existir tecnicamente promoo se no existir, previamente instituda pela lei, a carreira que a permita. Promoo fora da carreira tem o mesmo sentido de um trem fora de seus trilhos; os trilhos, ou a carreira, so condio indispensvel configurao do instituto: a passagem de um grau da carreira para outro superior, dentro da mesma carreira, o que a caracteriza. A lei que mencione promoo, ou que a institua, dever indicar as carreiras respectivas onde poder ocorrer; a periodicidade da promoo; as condies em que ela deve ou pode ocorrer; os requisitos exigidos do servidor candidato promoo; quem a promove, se a autoridade, se uma comisso; existindo comisso, como se compe; qual o mandato e a forma de eleio de seus membros, e como se dissolve; e todos os demais elementos indispensveis exequibilidade da promoo devem constar basicamente da lei, e suplementarmente de regulamento, que muitas vezes

adota o nome regimento de promoes. A L. 8.112 no cuidou propriamente de promoo, somente determinando que uma das formas possveis de provimento dos cargos; no estabeleceu o plano de carreira ou o plano de promoo, e apenas mencionou no pargrafo nico do art. 10 os institutos da promoo, da ascenso e do acesso sero estabelecidos pela lei que fixar as diretrizes do sistema de carreira na Administrao Pblica Federal, e seus regulamentos. No a L. 8.112, com efeito, o momento para a Unio estabelecer seus planos de carreiras, pois um estatuto de servidores no foro adequado para tanto; assim, ficar ao talante de outra lei a definio das diretrizes para o plano de carreiras dos servidores federais, de que existe apenas a necessria meno nesta L. 8.112.

IV
Ascenso[22] palavra que pode ser tida como sinnimo de promoo, ou pode ser definida pela lei de maneira diferente. Transferncia era outra forma de provimento dos cargos pblicos, definida e rapidamente disciplinada no art. 23 da L. 8.112. Tendo sido revogados, entretanto, os incs. III e IV,

ambos do art. 8 o , assim como o art. 23, todos da L. 8.112, desapareceram do direito federal essas duas formas de provimento dos cargos pblicos da Unio, e isso se deveu a uma jurisprudncia do STF que se consolidou na dcada de 90, que as considerou formas inconstitucionais de provimento de cargos, por afrontarem a regra constitucional da necessidade de concurso pblico para tanto, e com isso tambm o princpio da igualdade.

V
Readaptao mais uma forma de se proverem os cargos pblicos, que veio tratada na L. 8.112 no art. 24, de maneira to ligeira quanto o foi a transferncia, e que, como aquela, exige relativamente ampla regulamentao para sua inteira exequibilidade no seio do servio pblico federal, considerando-se, conforme se ir verificar, que pode ensejar abusos e protecionismos que configuram desvios de finalidade. Decidiu sobre o tema o TRF-1 a Reg. que, Tendo a inspeo mdica constatado as limitaes do servidor, configura-se, em concreto, a hiptese legal da readaptao, direito do funcionrio pblico civil da Unio. 3. Caso o

readaptando se mostre incapaz para o servio pblico, a readaptao pode se convolar em direito aposentadoria ( 1 o do art. 24) (AMS n. 01485-82-MA, 1 a Turma, DJ, 6-91999).

VI
importantssimo observar que a promoo e a readaptao so, alm de formas de provimento de cargo pblico, formas de vacncia de outros cargos pblicos, uma vez que expressamente elencadas no rol do art. 33, que cuida da vacncia. Natural que ao servidor promovido equivalha um cargo vago, que ele deixou, o mesmo se dizendo ao servidor readaptado. Sempre que a Administrao processa uma promoo, ocupa um cargo por provimento e faz vagar outro, ocorrendo o mesmo na readaptao de servidor. Tal no ocorre, evidentemente, no caso da nomeao nem nos de reverso, aproveitamento, reintegrao e reconduo, modalidades de provimento expressamente excludas do rol do art. 33, pois nenhuma delas implica a vacncia de cargo algum, conforme se evidencia observando a natureza de cada uma dessas formas de provimento, as quais sero todas, a seu tempo, objeto de comentrio.

VII
Reverso mais um modo de provimento de cargo pblico, de que a L. 8.112 cuida nos arts. 25 a 27. Trata-se, como se ver, do retorno atividade de servidor aposentado por invalidez. O aplicador e o intrprete da lei devem cuidar de no confundir reverso nem com aproveitamento, nem com reintegrao, nem com reconduo, uma vez que estes so institutos em tudo diversos, conforme a prpria L. 8.112 os discrimina, possuindo de denominador comum apenas a caracterstica de que so formas de regresso de servidores a seus cargos e no de ingresso no servio pblico. O STJ j decidiu que Cessada a causa que originou a aposentadoria por invalidez, tem direito o servidor reverso (REsp n. 195.380-CE, 5 a Turma, DJ, 11-6-2001).

VIII
Aproveitamento constitui modalidade de provimento de cargo pblico que a L. 8.112 descreve nos arts. 30 a 32. A matria foi j objeto de vrias Orientaes Normativas da Secretaria da Administrao Federal, o que a seu tempo ser examinado.

IX
Reintegrao outra modalidade de provimento de cargo pblico, elencada pelo art. 8 o da L. 8.112, e a qual disciplinada, tambm com bastante celeridade e de modo a exigir evidente regulamentao, no art. 28. uma forma de reinvestidura no cargo anteriormente ocupado, razo por que tambm no se a deve confundir com outras formas semelhantes de provimento dos cargos pblicos, conforme se ir verificar no tpico pertinente. Uma interessante questo de aplicao do direito no tempo foi enfrentada, quanto a este tema, pelo TRF-1 a Reg., nestes termos: Servidor empossado em cargo antes da ADIn n. 231, restou firmado o entendimento de que so inconstitucionais as formas de provimento derivado representadas pela ascenso ou acesso, transferncia e aproveitamento no tocante a cargos ou empregos pblicos. 2. Os atos que resultarem na ascenso funcional dos rus ocorreram a mais de dez anos, tendo sido feitos de boa-f, por parte dos apelantes e devido ao tempo transcorrido, a situao de fato se consolidou. 3. Caso haja a reverso dos rus situao funcional pretrita edio dos indigitados

atos administrativos, a Administrao Pblica ter um transtorno ainda maior, no apenas porque investiu na formao profissional dos rus, mas tambm porque a experincia por eles adquirida ao longo do exerccio da funo a beneficia (AC n. 1997.01.00.039761-0-MG, 3 a Turma, DJ, 5-6-2003).

X
Reconduo, por fim, a ltima forma remanescente de provimento de cargo pblico elencada pelo art. 8 o da L. 8.112, depois definida e rapidissimamente disciplinada no art. 29, em Seo prpria. Trata-se de modalidade curiosa de provimento de cargo pblico, em boa hora lembrada pelo legislador federal, uma vez que o estgio probatrio, a que se obriga o concursado para que obtenha estabilidade, nem sempre pode confirm-lo para o cargo, ensejando eventual reconduo do servidor inabilitado para outro cargo, se nele j era estvel. A previso da reconduo no estatuto dos servidores enseja comentrios acerca do possvel aproveitamento do tempo anteriormente prestado na funo depois concursada, pelo que nos comentrios ao art. 29 maior detena ser

dedicada anlise do instituto. Seo II

DA NOMEAO
Art. 9 o A nomeao far-se-: I - em carter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo ou de carreira; II - em comisso, inclusive na condio de interino, para cargos de confiana vagos. (Inciso II com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Pargrafo nico. O servidor ocupante de cargo em comisso ou de natureza especial poder ser nomeado para ter exerccio, interinamente, em outro cargo de confiana, sem prejuzo das atribuies do que atualmente ocupa, hiptese em que dever optar pela remunerao de um deles durante o perodo da interinidade. (Pargrafo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Nomeao , como se examinou, a forma por excelncia

originria de provimento de qualquer cargo pblico. Pode ser procedida, conforme a separao clssica no direito brasileiro, para cargo de provimento efetivo ou para cargo de confiana (ou em comisso). A nomeao para cargo efetivo mereceu o inc. I do art. 9 o , e aquela em comisso, o inc. II do mesmo artigo. A redao do inc. I, que no foi das mais felizes, deixa claro que existe uma nomeao para cargos onde o servidor, aps confirmado em estgio probatrio, se estabiliza no servio pblico, que so aqueles cargos denominados efetivos, de carter efetivo, de natureza efetiva, ou, mesmo, de provimento efetivo. Os cargos de provimento efetivo podem ser isolados ou constituir-se em carreiras. Cargo isolado aquele que no compe carreira com qualquer outro, pela natureza das atribuies respectivas, as quais no guardam similaridade com as de nenhum outro cargo. Exemplo clssico de cargo isolado o de Secretrio Administrativo; trata-se de um datilgrafo qualificado, com funes de secretariar a autoridade, anotar-lhe a agenda e os compromissos, cuidar do bom andamento dos servios a cargo daquela autoridade. Tais atribuies, logo se percebe, so absolutamente isoladas, no guardando nenhuma relao

com quaisquer atribuies de cargos dispostos em carreiras. Inversamente, cargo de carreira aquele disposto ou situado em alguma sucesso coordenada e certa com outros, cujas atribuies sejam similares porm crescentemente complexas e exigentes, de modo a possibilitar a evoluo natural do ocupante pelo simples ganho das novas escolaridades correlatas, e da experincia nos postos inferiores[23].

II
Olvidou-se, ou despreocupou-se, a L. 8.112 daquelas nomeaes para cargos de carter vitalcio, como possuem os cargos de Juiz, que so evidentemente efetivos, porm, mais do que isso, garantem ao ocupante a vitaliciedade, ou seja, a permanncia enquanto o titular no for destitudo por no menos que sentena judicial. o que dispe o art. 95, I, da Constituio Federal; neste caso, os Juzes apenas perdero o cargo, se ainda em estgio probatrio de dois anos, por deliberao do Tribunal a que estejam vinculados. o caso tambm dos membros do Ministrio Pblico. Ainda que no cuidada expressamente na lei a nomeao vitalcia, submete-se ela naturalmente ao regime das

nomeaes para cargos efetivos.

III
O ato que nomeia servidor em geral portaria, que o ato administrativo mais adequado a produzir efeitos individuais. Pode entretanto este ato ser um decreto, o que ocorre sempre que se trate de altos cargos nos trs Poderes da Unio, eventualmente em autarquias ou em fundaes pblicas. Decretos so atos de competncia privativa do chefe do Executivo, neste caso o Presidente da Repblica, enquanto portarias so atos de hierarquia inferior, podendo ser expedidos por Ministros de Estado, ou presidentes de autarquias ou fundaes, conforme disciplinamento interno de cada entidade. A L. 8.112 no discrimina, e dificilmente o faria, quais os cargos que sero providos por decretos, e quais aqueles que podem ser providos por portaria; so outras leis, ou mesmo atos infralegais que os devem estabelecer. A Constituio Federal no art. 84 fixa, no inc. I, que compete ao Presidente da Repblica nomear e exonerar os Ministros de Estado; os incs. XIV a XVII do mesmo art. 84

estabelecem a competncia do Presidente da Repblica para, evidentemente tambm por decreto, nomear Ministros dos Tribunais Superiores, do Tribunal de Contas da Unio, dos Juzes nos casos previstos na CF, do Advogado-Geral da Unio e dos membros do Conselho da Repblica. So atos que exigem decreto, e, alm desses, todos os demais podero, na forma da lei, ser delegados a auxiliares diretos, que evidentemente no expediro decretos, mas portarias ou outros atos inferiores. A natureza de todos estes altos cargos mencionados no art. 84 da CF , por outro lado, hbrida, no se podendo considerar seus ocupantes meros servidores pblicos, dada a alta representatividade poltica das funes[24].

IV
Nomeaes para cargos em comisso so aquelas ao dispor da autoridade para prover cargos descritos na lei como de confiana, ou em comisso. Esses so os cargos de Ministros e os de direo e assessoramento superiores, de chefia ou encarregatura superiores, de presidncia ou diretoria de autarquias e fundaes, e aqueles demais cargos descritos na lei (ou, em caso de fundaes ou autarquias, nos

atos de constituio do quadro) como de direo superior , com forte representatividade da autoridade nomeadora. Tais cargos, aps o advento da EC n. 19/98, que alterou o inc. V do art. 37 constitucional, apenas podero ter como atribuies funes de chefia, direo e assessoramento, no mais se prestando a abrigar quaisquer atribuies que em verdade, mesmo que admitidas no passado, nunca exigiram a confiana pessoal da autoridade, como era usual ocorrer. Tambm, pela nova redao constitucional, uma parte dos cargos em comisso (e das funes de confiana) dever, na criao, ser destinada prata da casa, ou seja, ao provimento por quem seja servidor efetivo do respectivo quadro. Nenhum desses assuntos, porm, nato para a L. 8.112, e deve cada qual ser resolvido dentro da legislao prpria, em cada Poder da Unio, como tambm, separadamente, no mbito das autarquias e nas fundaes. Os cargos em comisso, na sua essncia, exigem habilidades especiais dos seus ocupantes, que no esto ao dispor de qualquer funcionrio de carreira, pois grande parte da representatividade poltica da autoridade nomeadora eles detm, e precisaro, em maior ou menor grau, representar em seu mbito aquela autoridade, decidir

por ela, monitorar, orientar, organizar, assessorar, como uma longa manus do nomeador. A lei pode e em boa tcnica deve exigir, para qualquer cargo em comisso, nvel e natureza de escolaridade especfica, sem a qual no pode a autoridade nomear cidado algum. Quem livremente nomeado tambm livremente exonerado, ao alvedrio da autoridade que antes nomeou, bastando para isso que o nomeado decaia da sua confiana, ou que o nomeador, sem declinar suas razes, destitua quem antes escolheu. No gozam os servidores em comisso, evidentemente, de garantia de qualquer estabilidade ou permanncia em cargo daquela natureza, essencialmente transitria.

V
Mesmo com a restrio de atribuies, constante do inc. V do art. 37 constitucional, o fato que continuam sendo detectveis, na organizao do pessoal do servio pblico, e nada obstante a severa fiscalizao do Tribunal de Contas, diversos cargos que, por no conterem evidenciadas atribuies de direo, chefia e assessoramento, precisariam

ter sido criados como efetivos, vantajosamente dispostos em carreiras.

e,

mais

ainda,

Existem ainda hoje, menos na Unio e mais em Estados e Municpios, autnticos desvios de finalidade pelo uso indiscriminado e abusivo, nas suas leis, de cargos em comisso, s vezes de baixa hierarquia e nenhuma representatividade da autoridade, nem qualquer funo de direo, chefia ou assessoramento, e apenas para que a autoridade possa nomear os cidados que deseje, sem o incmodo e inconveniente temvel! concurso pblico. Tal resulta absolutamente inadmissvel at mesmo ante a letra expressa da Constituio, alm do que, beneficiando indevidamente servidores que no se habilitariam em concursos, priva bons servidores efetivos de carreiras, truncadas ou sustadas pela existncia daqueles cargos em comisso que deveriam ser efetivos. E o caso ganha proporo de quase escndalo quando se comparam as dezenas de milhares de cargos em comisso federais, que existem atualmente no Pas, com os escassos equivalentes que figuram nos quadros de primeiro escalo dos governos das naes mais institucionalizadas do ocidente. Cargos em comisso, evidente, jamais podem

constituir-se em carreiras, uma vez que a promoo, ou qualquer outra forma de evoluo funcional, inexigvel, e carece por completo de sentido.

VI
Uma tristemente curiosa novidade foi trazida pela Lei n. 9.527/97, ao reintroduzir no inc. II, e no pargrafo nico deste art. 9 o , a figura do servidor interino, ou aquele designado para ocupar interinamente cargo pblico, neste caso em comisso, quando essa vetusta figura, coberta pelo p das dcadas de desuso e tendo sido mesmo declarada extinta pelos doutrinadores, parecia afastada em definitivo do cenrio jurdico. E mais curiosa que a do inc. II foi a disposio do pargrafo nico, que admite a designao de servidor em comisso ou ocupante de cargo de natureza especial para, interinamente, acumular o exerccio de dois cargos em comisso, devendo optar pela remunerao de apenas um deles. O legislador se que merece esse ttulo o conceptor dessa heresia jurdica, que executou o que em chula gria se costuma dizer o servio sujo do superior fez a lei, que j

no constitua nenhum prodgio tcnico, involuir grosseiramente em sua tcnica. Aproveitando-se do que Marx denominou a mais-valia, com essa manobra a L. 8.112 passou a permitir que um servidor seja designado pra desempenhar dois cargos em comisso, recebendo apenas por um. No se imagina a explicao, muito menos a justificativa de semelhante despautrio, que significa a locupletao pelo Estado do servio gratuito de seus agentes, aquele mesmo servio gratuito formalmente proibido pelo art. 4 o da L. 8.112 e nem se alegue que este estaria permitido pela parte final do art. 4 o , porque jamais a lei poderia permitir que um servidor fosse imperativamente designado para uma acumulao das atribuies de dois cargos pblicos, uma delas gratuitamente. Servio pblico gratuito no pode ser o servio de um cargo pblico , mas to s o de um munus pblico transitrio e acessrio, ou o desempenho de alguma funo provida de utilidade pblica, ou algum trabalho de relevante finalidade pblica ou de outro modo o Estado poderia economizar seus parcos recursos, nomeando um servidor e o

fazendo exercer trs ou quatro cargos, e no apenas dois como neste caso. Observe-se que a parte final do art. 4 o , que afasta a proibio de servio gratuito nos casos previstos em lei, no tem, nunca teve nem jamais ter e nem poderia ter o condo de transformar o servio gratuito, que o prprio artigo probe ao seu incio, em servio gratuito obrigatrio, como permitiu! Com efeito, que espcie infame de direito ser esse que faz transitar a regra, diretamente do servio proibido para o servio potencialmente obrigatrio, manu militari pela Administrao, sem indagar a vontade do servidor? Sim, porque, se o servio deixa de ser proibido em certos casos, nem por isso se poder tornar obrigatrio, mas deve passar apenas a ser no proibido , que o contrrio de proibido, mas nunca pode passar a ser o inverso de proibido, que obrigatrio! A excluso da proibio no pode significar a sua inverso como neste caso ocorreu, e isso elementar em lgica jurdica, menos para o autor da nova redao deste art. 9 o . E tanto mais grave se afigura a hiptese na medida em que a lei no estabelece prazo mximo algum para a

acumulao de atribuies, o que em tese permite que seja por tempo indeterminado, como regra praticamente estvel e no excepcional como seria uma mera e rpida substituio, ou uma transitria responsabilidade excepcional, e tal situao, em direito, somente se pode ter como humor negro, como excluso do direito, como o imprio da fora a substitu-lo. Se puder um dispositivo jurdico ser acusado de desavergonhado, de deficiente de carter, de desviado em sua finalidade, alm de natural e absolutamente antitico e antitcnico, ei-lo a escancarado. Deseja-se que as autoridades que no padeam desses mesmos defeitos de formao e de carter no o utilizem, enquanto, infelizmente, estiver em vigor. Se a regra legal inescrupulosa, ento muito mais escrpulo se demanda da autoridade competente para aplic-la[25].

VII
A matria de que trata o art. 9 o da L. 8.112 j foi objeto de preocupao do Departamento de Recursos Humanos da Secretaria da Administrao Federal, que a propsito editou em 19-12-1990 a Orientao Normativa n. 4.

Trata-se de uma Orientao eminentemente transitria, e que interessa to somente enquanto no implementadas as carreiras a que se referem os arts. 9 o , pargrafo nico, e 10, e pouco esclarece acerca da novidade. Seu maior condo deve ter sido o de tranquilizar os aplicadores da lei, informando que as mesmas normas j existentes sobre a matria podem continuar sendo aplicadas, independentemente do regime jurdico resultante da transformao procedida pelo art. 243 da L. 8.112. Como simples Orientao Normativa no pode evidentemente esse ato modificar o direito substantivo disposto pela L. 8.112, mas to s balizar, dentro do racional e do possvel, a aplicao provisria dos dispositivos da mesma lei. Art. 10. A nomeao para cargo de carreira ou cargo isolado de provimento efetivo depende de prvia habilitao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, obedecidos a ordem de classificao e o prazo de sua validade. Pargrafo nico. Os demais requisitos para o ingresso e o desenvolvimento do servidor na carreira, mediante promoo, sero estabelecidos

pela lei que fixar as diretrizes do sistema de carreira na Administrao Pblica Federal e seus regulamentos. (Pargrafo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
O art. 10 prev que apenas aos habilitados em concurso pblico, quer de provas, quer de provas e ttulos, ser possibilitada a nomeao para cargo efetivo, seja isolado, seja de carreira. Sendo, portanto, de provimento efetivo, no importa para esse efeito se o cargo isolado ou est constitudo em alguma carreira: apenas concursados podero para eles ser nomeados. O concurso pblico pode ser de provas, ou seja, de testes, de avaliaes objetivas ou subjetivas, de questionamentos, que podem ser escritos, orais, prticos, ou, alm disso, tambm de ttulos, ou seja, diplomas, graduaes adicionais, especializaes, experincia excepcional, tempo de servio pblico, tempo de desempenho da funo em iniciativa privada, premiaes, titulaes as mais diversas. O edital de cada concurso determinar se ele ser apenas de

provas ou tambm de ttulos. De provas, ao menos, sempre precisar ser, ainda que no singular a palavra, com uma s prova. importantssimo ter presente que nenhum aprovado em concurso pblico poder ser nomeado desrespeitada a ordem de classificao. Apenas o primeiro classificado pode ser convocado em primeiro lugar para a nomeao. Na convocao a Administrao lhe d certo prazo para acudir ao chamamento; esgotado esse prazo, o no comparecimento do convocado ser tido como desistncia, autorizando-se a Administrao a convocar o segundo classificado, e assim sucessivamente at o ltimo. Jamais pode ser invertida essa ordem, existindo mesmo copiosa e pacfica jurisprudncia superior nesse sentido[26]. Deliberou o STJ que defeso retardar a nomeao de aprovados em concurso pblico com o propsito de, ultrapassado o prazo de eficcia do certame, fraudar o direito de preferncia assegurado pelo art. 37, IV, da Constituio Federal. No se pode afirmar tal propsito fraudulento, quando a eficcia do concurso foi objeto de duas prorrogaes (RMS n. 1.301-0-SP, 5 a Turma, DJ, 223-1993.)

E o STJ j sobre este tema tambm decidiu que, 1. Preenchidas as vagas do seu concurso, o impetrante deve aguardar, no prazo de validade do concurso, a abertura de novas vagas, observada a precedncia dos melhores classificados. 2. Eventual nomeao de outros aprovados no mesmo concurso para preenchimento de cargos em outras instituies no garante direito ao impetrante, a menos que tenha sido desobedecida a ordem de classificao. 3. Os aprovados em concursos especficos de outras autarquias no tm qualquer vinculao com o impetrante, no podendo ser preteridos pelo mesmo no preenchimento dos cargos para os quais se habilitaram (MS n. 4.785-DF, 3 a Seo, j. 25-6-1997, DJ, 1 o -9-1997). Com todo efeito, e ainda que se conheam acrdos divergentes como um do STJ, no RMS n. 20.718, 6 a Turma, segundo o qual candidata aprovada dentro do nmero de vagas previstas em concurso pblico tem direito nomeao, o fato que, at mesmo por fora da citada e ainda vigente Smula n. 15, do STF, ningum tem direito pblico subjetivo nomeao ou convocao pela Administrao, nem mesmo o primeiro classificado da lista de aprovados em qualquer concurso pblico.

A Administrao pode convocar quando quiser os aprovados, pela ordem, e pode nunca convoc-los, se este passar a ser o seu interesse, deixando neste caso escoar o prazo de validade do concurso, e no se acredita que acrdos em descompasso com aquela Smula prevaleam junto mais alta corte brasileira, salvo se por patente e demonstrado desvio de finalidade da Administrao. Assim, escoada a validade, nenhum classificado poder ser convocado para nomeao, perdendo-se o concurso. Caso, por exemplo, a Administrao tenha aberto concurso para dez vagas de vigilante, e dentro do prazo de validade do concurso (que contado da data de sua homologao pela autoridade superior) tenha convocado apenas cinco, os cinco no convocados no mais podem s-lo para prover os cargos daquele concurso. Se deles voltar a necessitar a Administrao, apenas por novo concurso poder requisitlos. Surge o direito nomeao ao classificado em concurso apenas se a Administrao, em dado momento, desrespeitando a ordem da classificao, convoca em vez de o primeiro classificado o segundo, ou o dcimo; ou em vez do terceiro, o quarto, ou o vigsimo nono; nesse caso nasce

o direito, ou nomeao ou anulao da nomeao que desrespeitou a ordem de classificao, para os preteridos da convocao, e apenas assim. No teria, alis, o menor sentido tcnico ou moral classificar decrescentemente os aprovados em algum concurso se pudesse a Administrao convocar qualquer deles antes do que obteve melhor classificao. aprovao e classificao em concurso a L. 8.112 denominou habilitao em concurso, corretamente.

II
Nem toda prova, consoante se afirmou, precisa ser escrita, pois, quando a lei que criou o cargo exigiu para seu provimento qualificao apenas de alfabetizao, est nesse passo admitindo que iletrados concorram s vagas. E, se estes podem a elas concorrer, no ser admissvel deles exigir prova escrita, que no teria o menor cabimento. A prova nesses casos pode constituir-se apenas da verificao de que o candidato sabe desempenhar a funo na prtica equivalente atribuio do cargo para o qual concorre. Por exemplo, um servente precisa demonstrar que sabe varrer, limpar, fazer caf, realizar servios braais, no se lhe

podendo exigir nem sequer que elabore uma pequena redao, quando a lei que criou o cargo no exigiu seno prtica ou experincia na funo para possibilitar o provimento. A L. 8.112 no reserva cargos pblicos exclusivamente a alfabetizados, pois o inc. IV do art. 5 o determina apenas que o candidato a concurso cumpra a escolaridade exigida, e essa pode ser nenhuma, ou a de que os candidatos saibam to somente assinar o nome. Esse nvel de escolaridade muitas vezes tido como suficiente para demonstrar a alfabetizao do candidato, o que, ainda que prtica comum no Brasil, revela-se amplamente benevolente para com cidados sem qualquer escolaridade, uma vez que assinar o nome algo que se pode aprender por associao mecnica de gestos, o que em absoluto implica alfabetizao. O pargrafo nico do art. 10, com a redao que lhe deu a Lei n. 9.527/97, refere-se a outros requisitos para ingresso e evoluo do servidor na carreira, mediante o instituto da promoo, e remetendo a todos para uma lei que fixe as respectivas diretrizes. No ser apenas lei, com certeza, suficiente para disciplinar com inteira abrangncia este vastssimo assunto: planos de carreira, formas de evoluo.

Alm da lei, que necessariamente d os balizamentos mais amplos, incontveis mincias, detalhes e procedimentos somente sero suficientemente explicitados se por meio de regulamentos e instrues. Fala-se adequadamente em lei, em verdade, somente para o mbito da Administrao direta, uma vez que as autarquias e as fundaes em geral no dependem de lei para instituir seus planos de carreira; ou de outro modo no gozariam da autonomia administrativa implcita na sua prpria instituio, e na sua razo de ser. No caso dessas entidades descentralizadas, os planos de carreira so geralmente objeto de atos regimentais expedidos pela diretoria, e ocasionalmente, conforme a amplitude da entidade e as exigncias da legislao instituidora, aprovados por decretos do Presidente da Repblica. O STF, dizendo da sua prpria tendncia, assim se pronunciou: A jurisprudncia do STF firmou-se no sentido de admitir que a lei estabelea limite de idade para o ingresso no servio pblico, desde que se mostre compatvel com o conjunto de atribuies inerentes ao cargo a ser preenchido (RMS n. 21.046-RJ, Pleno, RTJ, 135:528).

E tambm assim j deliberou o STF sobre limitao de altura para provimento de cargo: A Turma manteve a deciso do Min. Joaquim Barbosa, relator, que negara seguimento a agravo de instrumento em que se alegava a possibilidade de fixao, por edital, de limite mnimo de altura para provimento de cargo de policial militar. Considerou-se que no se tratava de razoabilidade da exigncia, mas da necessidade de previso legal para definio dos requisitos do concurso (AI n. 460.131, 1 a Turma, Informativo STF, 351:4. Grifamos).

III
No cuidou a L. 8.112 de detalhar planos de carreira. Num estatuto de servidores no , com efeito, o momento de faz-lo. Ocorre que o Departamento de Recursos Humanos da Secretaria de Administrao Federal, atento continuidade da poltica de evoluo funcional dos servidores federais, poucos dias aps a publicao da L. 8.112, expediu a Orientao Normativa n. 2, atravs do Ofcio Circular n. 2, de 1 o de janeiro de 1992, da SAF. Essa Orientao, dirigida como as demais aos dirigentes de reparties federais,

faculta a promoo e a progresso com base nas normas regulamentares j existentes e em vigor na data da edio da L. 8.112, enquanto no vigorarem os regulamentos previstos no pargrafo nico do art. 10 da mesma lei, desde que evidentemente exista cargo vago, e tambm que as normas no sejam incompatveis com as novas regras da L. 8.112. A razo de tal Orientao a de no se paralisarem as progresses e as promoes, que j vinham sendo procedidas no servio federal, apenas pela falta de novo regulamento, ou nova lei de promoes posterior L. 8.112. Sabendo-se que o nmero de servidores abrangidos pela L. 8.112 passou a ser a soma dos antigos celetistas e dos estatutrios, da Administrao direta, autrquica e fundacional, denota-se a extraordinria importncia da nova lei de promoes, que evidentemente precisa albergar a todo esse ampliado contingente de pessoal, e com isso necessita ampliar correspondentemente os planos de todas as carreiras a existentes. precria, portanto, a possibilidade de funcionamento do antigo sistema de carreiras, que abrigava apenas os estatutrios, para a totalidade dos novos atingidos pela L. 8.112, razo por que se faz imprescindvel o novo

disciplinamento, por lei e novos regulamentos, das carreiras para o conjunto integral dos servidores federais[27]. Seo III

DO CONCURSO PBLICO
Art. 11. O concurso ser de provas ou de provas e ttulos, podendo ser realizado em duas etapas, conforme dispuserem a lei e o regulamento do respectivo plano de carreira, condicionada a inscrio do candidato ao pagamento do valor fixado no edital, quando indispensvel ao seu custeio, e ressalvadas as hipteses de iseno nele expressamente previstas. (Redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Determina o art. 11, repetindo disposies anteriores e a prpria Constituio Federal, que o concurso poder ser s de provas ou tambm de ttulos; essa questo foi j objeto de comentrios. Determina tambm o artigo que o concurso poder ser

realizado em duas etapas, conforme dispuserem a lei e o regulamento do respectivo plano de carreira. No foi nada feliz o legislador ao redigir este artigo at este ponto, uma vez que mistura temas absolutamente disparatados, desconexos, como concurso, disposio de lei sobre o cargo e regulamento do plano de carreira. Muito melhor teria sido o artigo terminar pela metade, j que a lei s autoriza que ele seja realizado em duas etapas, e um concurso pode ter, se for o caso, dez etapas, ou cinco etapas, como frequentemente acontece, por exemplo, quanto a concursos para Promotores Pblicos. A restrio que a lei faz a mais etapas do que duas, para o concurso, somente desfavorece a Administrao, que, conforme o caso, no fosse essa restrio, poderia realizar qualquer concurso em quantas etapas pretendesse. Existiro, com efeito, cargos a exigir mais que duas etapas para o respectivo concurso, e nesses casos a Administrao, tolhida pela lei, precisar agrupar diferentes fases em uma etapa, e outras em outra, to s para dar cumprimento a esse infeliz cerceamento da liberdade da Administrao na execuo desse procedimento de interesse peculiarmente seu, que o concurso pblico para

provimento de cargos. A lei, por outro lado, dificilmente vai descer a mincia como esta: em quantas etapas ser realizado o concurso para o cargo que ela criou; isto no nem nunca foi matria para lei. A propsito da relao do concurso com o regulamento do respectivo plano de carreira, tambm esta uma tola vinculao da L. 8.112, pois que, em primeiro lugar, o cargo pode ser isolado, no possuindo com isso regulamento para plano de carreira; em segundo lugar, o regulamento do plano de carreira no se deve ocupar de prescrever em quantas etapas sero realizados os concursos para os cargos dispostos nas carreiras, devendo, isto sim, prever as condies para evoluo na carreira, os requisitos necessrios em cada hiptese, as condies como se opera na prtica a sucesso de postos de trabalho, e outras questes estritamente correlatas s carreiras. Apenas o edital do concurso, a cada caso, deve informar em quantas etapas ele ser realizado, e se ser de provas ou de provas e ttulos. O artigo, como se observa, profundamente contrrio aos interesses da prpria

Administrao, que deve cumpri-lo na medida em que lhe for tecnicamente possvel faz-lo.

II
A parte final do dispositivo, a partir da palavra condicionada, foi toda acrescida pela Lei n. 9.527/97. Se j era pouco tcnica, por abundante num texto de lei, a previso de diviso do concurso em duas etapas, esta parte final beira o ridculo. de perguntar a formao profissional do autor de uma mesquinharia, to rebarbativa quanto intil, quanto esta, num texto da magnitude do estatuto de servidores pblicos federais, como regra integrante do seu regime jurdico. A matria pagamento de inscrio ao concurso, salvo quando isento o candidato jamais precisaria estar escrita nem sequer em regulamento, porque essa sempre foi e sempre ser a regra para os editais de concurso pblico. O edital de cada concurso sempre deveu informar se existe taxa de inscrio ou no, e tambm, se existirem, quais os casos de iseno em favor de candidatos, e no constitui novidade alguma, para edital novo algum, o que a Lei n. 9.527/97 fez introduzir neste, antes mesmo j

abundante, art. 11. A Lei n. 9.527/97 aqui funcionou como a clebre pedra na sopa, com a qual ou sem a qual indigitada sopa resultar rigorosamente a mesma. E o legislador, neste passo, pode orgulhar-se de inventar a roda. Seja como for, cada edital de concurso, aberto para provimento de cargo regido pela L. 8.112, precisar sempre observar aquela previso, agora tornada legal, e indicar se os cidados que se candidatem precisaro previamente recolher algum valor como condio de participao, e tambm se existem excees, isentativas, a essa obrigao, tudo indicando com clareza e circunstanciadamente como de resto qualquer edital sempre fez... Art. 12. O concurso pblico ter validade de at 2 (dois) anos, podendo ser prorrogada uma nica vez, por igual perodo. 1 o O prazo de validade do concurso e as condies de sua realizao sero fixados em edital, que ser publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal dirio de grande circulao. 2 o No se abrir novo concurso enquanto

houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de validade no expirado.

I
O caput deste artigo repete basicamente o inc. III do art. 37 da Constituio Federal, nenhuma novidade portanto acarretando para a Unio. A diferena entre esta previso e aquela constante da Constituio de 1969, art. 97, 3 o , que aquela anterior fixava que o prazo mximo de validade dos concursos era de quatro anos a contar da sua homologao; esta Constituio de 1988, em tcnica flagrantemente inferior, dividiu aqueles quatro anos em duas etapas e deixou de prever o termo inicial da contagem de prazo. A CF/88 mudou as regras para piorar, como frequentemente nela aconteceu. Ainda que na nova Constituio no esteja previsto o incio da contagem do prazo de validade do concurso, continua ele sendo a partir da homologao, que o primeiro momento em que pode ser considerado reconhecido pela Administrao. Antes da homologao o concurso se traduz em mera expectativa de consumao de ato jurdico, e apenas com a homologao se

oficializa o procedimento, para produzir os efeitos externos que pretendeu.

II
O 1 o no diz mais que o bvio, e deveria ter substitudo, com grande vantagem, o prprio art. 11. o edital, melhor do que lei ou mesmo algum regulamento, o diploma que deve determinar em quantas etapas ser procedido o concurso; como ele se realizar; quais os requisitos aos candidatos, tanto para a inscrio quanto para a realizao das provas, e assim quase todos os pormenores do concurso o edital que deve prever. Resta competncia da lei apenas a criao do cargo e a fixao de condies essenciais ao prprio cargo, com a quantidade, a denominao, o vencimento, os requisitos para preenchimento, a natureza (em comisso ou efetiva), a disposio em carreira ou no, e, se for o caso, a carga horria semanal, ou de outra periodicidade. Fixa ainda o 1 o que os editais de concurso sero publicados no Dirio Oficial da Unio, e tambm em jornal dirio de grande circulao. Essa abundncia de publicidade, ainda que onere grandemente o errio federal,

justifica-se no plano tcnico e moral de modo pleno, j que os jornais de grande circulao asseguram notoriedade, ao concurso, muito maior do que aquela devida publicao apenas do DOU, o qual, salvo servidores pblicos e poucas categorias profissionais, poucos cidados leem. Nada impede, evidentemente consideradas as propores e a pretenso do concurso, que a Administrao publique, ainda que em resumo, o edital em vrios jornais de grande circulao nacional, e no em apenas um, como o 1 o faz crer. Se o objetivo da publicao assegurar o maior nmero possvel de concorrentes, ser melhor dez grandes jornais do que apenas um para selecionar os servidores entre maior nmero de candidatos, com presumvel vantagem Administrao.

III
O 2 o deste art. 12 transcreve para a lei a previso do inc. IV do art. 37 da Constituio Federal de modo algo ampliado, no que fez a lei muito bem. Este um dispositivo profundamente moralizador da admisso de concursados para o servio federal, e cobe em definitivo uma prtica, felizmente no muito comum

(sobretudo em entidades menores que a Unio), de, apenas por no interessarem pessoalmente s mesmas entidades os aprovados e classificados no concurso que realizou, abrir novo concurso para os mesmos cargos, desprezando quem no primeiro obteve classificao, e estando ainda vigente o prazo de validade do concurso anterior. Quanto ao prazo de validade deve-se recordar que, considerando-se a pssima tcnica constitucional demonstrada pela redao do inc. III do art. 37 em confronto com o inc. IV do mesmo artigo, precisar o edital prever, caso no tenha fixado como prazo de validade do concurso o mximo de dois anos prorrogvel por outros dois, ao menos que a validade do concurso poder ser prorrogada pela Administrao, atravs de comunicado publicado nos mesmos veculos que serviram para a publicao do edital. Com essa reserva de direito a Administrao, ainda que no tenha de antemo imaginado a necessidade de prorrogar o concurso, ficar garantido esse direito caso no futuro constate a sua necessidade. O que a lei deixa claro, bem como a prpria Constituio o faz, que no poder em hiptese alguma ser convocado candidato classificado em concurso aps a expirao do seu prazo de validade,

contado da data de homologao do mesmo concurso. Nesse sentido deliberou o STJ que A administrao ao prorrogar o prazo de validade de concurso pblico, no uso de sua faculdade discricionria no mais pode revogar o ato, porquanto transformou em direito a expectativa dos candidatos aprovados. Mandado de segurana concedido (MS n. 4.288/DF, 3 a Seo, j. 12-6-1996, RSTJ, 88:196). Contra a expirao de prazo no h remdio disposio da Administrao, nem do candidato que viu suas esperanas de convocao, dia aps dia, se esvarem. No h, conforme se examinou, para o candidato aprovado, direito nomeao, salvo se inobservada a ordem de classificao. Seo IV

DA POSSE E DO EXERCCIO
Art. 13. A posse dar-se- pela assinatura do respectivo termo, no qual devero constar as atribuies, os deveres, as responsabilidades e os direitos inerentes ao cargo ocupado, que no podero ser alterados unilateralmente, por qualquer

das partes, ressalvados os atos de ofcio previstos em lei. 1 o A posse ocorrer no prazo de trinta dias contados da publicao do ato de provimento. ( 1 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o Em se tratando de servidor, que esteja na data de publicao do ato de provimento, em licena prevista nos incisos I, III e V do art. 81, ou afastado nas hipteses dos incisos I, IV, VI, VIII, alneas a, b, e, e f, IX e X do art. 102, o prazo ser contado do trmino do impedimento. ( 2 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 3 o A posse poder dar-se mediante procurao especfica. 4 o S haver posse nos casos de provimento de cargo por nomeao. ( 4 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 5 o No ato da posse, o servidor apresentar declarao de bens e valores que constituem seu patrimnio e declarao quanto ao exerccio ou no de outro cargo, emprego ou funo pblica. 6 o Ser tornado sem efeito o ato de provimento

se a posse no ocorrer no prazo previsto no 1 o deste artigo.

I
Este artigo prev o modo de o aprovado em concurso, ou aquele cidado convidado para ocupar cargo em comisso, assumir o seu cargo: ele o assume atravs da posse. Por esse ato empossa-se no cargo, ou dele toma posse. Fixa o artigo que a posse se d pela assinatura do respectivo termo. Este termo pode assumir qualquer forma escrita, desde que dele constem as atribuies do cargo, ou seja, as competncias, as tarefas, os afazeres inerentes ao cargo; os deveres e as responsabilidades do servidor que toma posse, ou seja, as obrigaes, os encargos e as penas previstas pelo descumprimento; e, por fim, os direitos inerentes ao cargo, a se incluindo as vantagens de toda natureza, as licenas, os adicionais e todos os demais direitos previstos na L. 8.112, em outras leis que a suplementem, em regulamentos e em instrues sendo que apenas a lei cria direitos novos, cabendo aos outros diplomas enunciar as condies e o modo da sua concesso.

II
Prev ainda o caput que no podem ser alterados unilateralmente os deveres, as responsabilidades, os direitos e as atribuies dos cargos por qualquer das partes, ressalvados os atos de ofcio previstos em lei. Trata-se de uma disposio profundamente estranhvel, extraordinariamente bizarra e inslita. Significa quase a confisso, procedida pela Administrao, de que o regime da L. 8.112 no estatutrio mas contratual, pois, com efeito, apenas num regime contratual proibido a qualquer das partes alterar unilateralmente as condies do pactuado. A principal caracterstica do regime estatutrio do servio pblico exatamente a alterabilidade unilateral das condies relativas ao cargo pela Administrao, e isto desde tempo imemorial no Brasil. Apenas os mnimos constitucionais evidentemente se impem Administrao enquanto admissora de pessoal; um desses mnimos, por exemplo, aquele previsto no inc. XV do art. 37: irredutibilidade de vencimentos de servidores pblicos. Afora em questes assim, no tem o menor sentido a Administrao eleger para si o regime estatutrio como o

regime jurdico nico dos seus servidores, conforme manda a Constituio Federal, art. 39, para depois algemar-se voluntariamente a inalterabilidade de condies, renegando assim a fundamental caracterstica dos prprios postos de trabalho, os cargos pblicos, que ela, Administrao, unilateralmente criou. O legislador federal, que parecia saber o que significava o regime estatutrio do funcionrio pblico sob a Lei n. 1.711/52, parece ter agora esquecido, desaprendendo sobre a natureza desse regime. Despojou-se a Unio, com isso, de seu mais importante direito com relao ao Estatuto[28]. A previso constitui, mesmo, autntica sinuca de bico para a Administrao, podendo dificultar-lhe grandemente o trato com seus servidores no futuro, considerando-se a seguinte hiptese: a L. 8.112 prev inalterabilidade unilateral das condies dos cargos; uma lei, que pode ser alterada por outra, a qual retire aquela inalterabilidade, fazendo vigorar plenamente a mutabilidade estatutria. Com base na nova lei, a Unio altera unilateralmente as condies de um cargo, e os servidores atingidos, julgandose prejudicados, protestam por seus direitos adquiridos (em face da lei antiga, sob a qual tomaram posse). Como

proceder? A quem assistir razo? Abre flanco a Administrao, assim, a problemas absolutamente inslitos, que estavam inteiramente resolvidos no passado.

III
Prev o 1 o que a posse ocorrer em trinta dias da publicao do ato de provimento, prazo esse tornado improrrogvel por fora da Lei n. 9.527/97, que modificando este artigo suprimiu a anterior prorrogabilidade. Qualquer que seja o provimento, o ato precisa ser publicado no Dirio Oficial da Unio. To logo saia publicado o ato do provimento abre-se o prazo de trinta dias corridos, descontado o da publicao e includo o ltimo, para que o interessado acorra Administrao para tomar posse. Sobre o descaso da Administrao quanto comunicao de prazos aos candidatos aprovados em concursos, assim deliberou o TRF-1 a Regio: Embora dispondo do prazo de 30 (trinta) dias para a posse, depois da nomeao, no pode ser prejudicado candidato que, por descaso da administrao, somente foi comunicado da

nomeao no ltimo dia do prazo para a posse, tendo comparecido repartio no dia imediato para justificar-se (REO n. 1246340-AM, 2 a Turma, DJ, 19-9-1994).

IV
O 2 o concede o direito ao servidor, que esteja licenciado ou legalmente afastado por qualquer dos motivos elencados no pargrafo, de contar o prazo para tomar posse a partir do trmino do seu afastamento. No precisa o servidor afastado, portanto, tomando cincia de sua nomeao no Dirio Oficial, submeter-se aos mesmos prazos do 1 o , mas apenas aps o trmino previsto de seu afastamento aqueles mesmos prazos passaro a fluir. Mas evidente que de tudo isso precisar estar cientificada a Administrao, ou de outro modo arrisca-se o servidor a ser havido por negligente ou desinteressado em tomar posse de seu cargo, com as consequncias de se esperar, sobretudo as do 6 o deste art. 13.

V
O 3 o permite que o servidor a ser empossado constitua procurador especificamente para em seu nome assinar o

termo de posse. particularmente til esse direito quele servidor que se encontre afastado do Pas, ou impedido por doena (no licenciado), de cumprir o prazo do 1 o deste art. 13. Para que a sua ausncia no seja considerada desistncia, pode o servidor nomear procurador para que por ele tome posse, municiando-o com procurao para aquele efeito especfico.

VI
O 4 o , com a redao que lhe deu a Lei n. 9.527/97 coerentemente com a extino do acesso e da ascenso, esclarece que a nica forma de provimento que enseja posse, excluso de quaisquer outras, a nomeao. Quanto nomeao, nenhuma novidade: trata-se da forma originria de provimento dos cargos, e, por evidente, enseja posse. As demais formas de provimento, mantidas pela L. 8.112, alm da nomeao, quais sejam, a promoo, a readaptao, a reverso, o aproveitamento, a reintegrao e a reconduo, todas previstas no art. 8 o , e, afora a promoo, todas disciplinadas na L. 8.112, nenhuma delas

contm ou implica posse. O servidor nomeado por readaptao, por exemplo, no toma posse no cargo para o qual readaptado. No existe assinatura de termo de posse nesses casos. Todas essas formas de provimento so publicadas no Dirio Oficial, mas apenas a nomeao depende de um ato do servidor, que a assinatura do termo de posse, e os demais provimentos no, constituindo atos que a prpria Administrao completa e integra sem a participao dos servidores envolvidos.

VII
O 5 o do art. 13 obriga ao servidor que tome posse apresentar declarao dos bens e valores que constituem seu patrimnio, bem como que declare se exerce ou no outro cargo, outro emprego ou outra funo pblica. A declarao de bens visa permitir Administrao que conhea a situao patrimonial do servidor que est empossando, para que ao cabo de sua vida funcional possa ter elementos, para si ou para informar, quanto ao seu enriquecimento. Trata-se de um modo relativamente eficaz de a Administrao coibir o peculato, ou seja, a apropriao de

valores da Administrao de modo criminoso pelo seu servidor; sabendo este que a Administrao conhece sua situao patrimonial antes do ingresso, e sabendo que, ao fim da relao de trabalho, ele precisar apresentar nova declarao, este controle talvez o coba de aumentar o seu patrimnio ilegitimamente, custa do patrimnio da Administrao. Contesta-se a absoluta valia do procedimento, uma vez que se sabe da extraordinria capacidade humana de sonegar informaes, impostos e prestaes devidas, sobre que ser suprfluo insistir. De qualquer modo temos a uma forma de controle da Administrao sobre seus servidores. Quanto declarao de que o empossado exerce ou no outro cargo, outro emprego ou outra funo pblica, evidente que a se pretende evitar a acumulao inconstitucional de postos de trabalho, na Administrao, pelo mesmo servidor. Existem no servio pblico comisses de servidores e reparties incumbidas institucionalmente de examinar, para cada servidor, o eventual exerccio simultneo de diversos cargos pblicos, e, nesse passo, caso positivo, a sua

legitimidade. No incio do atual governo federal, a Administrao, em atitude pouco comum na histria do servio pblico brasileiro, procedeu a uma vasta triagem dos casos de acumulao entre os servidores federais, e determinou que os acumuladores de modo inconstitucional renunciassem a um dos postos de trabalho. Com esse fim especfico est a previso da parte final do 5 o do art. 13. Sabe-se que cargos acumulados so cargos mal desempenhados, conforme o dizer de ilustre jurista, alm do que evidente a leso ao errio na atitude; pelas duas razes a poltica constitucional do art. 37, XVI e XVII, fortemente restritiva s acumulaes.

VIII
O 6 o um dos raros casos de cominao, na lei, de nulidade de ato administrativo, e se refere ao prazo previsto no 1 o deste art. 13, fixando que ser tornado sem efeito o ato de posse procedido fora do prazo do 1 o . No seria necessria a previso, uma vez que um ato ilegal h de ser tornado sem efeito, to logo constatado pela Administrao; mas til, particularmente num pas que tanto menospreza as cominaes da lei. Assim, no pode ser

mantido empossado um servidor que perca o prazo, de trinta dias, do 1 o , deixando de tomar posse naquele prazo e fazendo-o aps vencido; volta-se a cominao, como se percebe, antes Administrao, proibindo-a de empossar servidor fora do prazo legal. J decidiu sobre este tema o STJ: Embora ressentindose da falta de assinatura da autoridade competente, o termo de compromisso lavrado por servidor subalterno, atestando o comparecimento do funcionrio nomeado para o cargo, em carter efetivo, com a declarao de que foi empossado solenemente e fez a promessa legal, leva a concluso de que a posse se consumou. Concretizando o ato de posse, esta s poderia ser desfeita mediante processo administrativo, garantido o direito de ampla defesa (Smula n. 20, do Supremo Tribunal Federal). Diante de fatos incontroversos, independentemente do exame das provas, o recurso especial comporta conhecimento, para ser provido (REsp n. 16.069/RS, 2 a Turma, DJ, 1 o -8-1994). E decidiu ainda o TRF-1 a Regio: I. Tem direito aos vencimentos e demais vantagens inerentes ao cargo pblico o servidor que teve obstado o incio de suas funes por erro da Administrao, reconhecido em mandado de

segurana. II. As pessoas jurdicas de direito pblico so responsveis pelos danos que seus agentes causarem a terceiros (cf. art. 37, 6 o ), bastando, para tanto, a existncia de relao da causalidade entre o ato ou fato administrativo e o resultado lesivo. III. Nada impede que o valor da indenizao seja fixado tendo em conta os vencimentos que o autor receberia se tivesse sido nomeado e empossado juntamente com os demais aprovados no concurso, descontados os valores percebidos no cargo de Procurador do Municpio de Belo Horizonte. IV. Contagem de tempo de servio para todos os efeitos, exceto previdencirios, visto bice constitucional (art. 40, 10, CF/88). V. Precedente deste Tribunal (AC n. 91.01.03131-7/DF) (AC n. 2000.38.00-005831-5-MG, 2 a Turma, DJ, 12-9-2003). Art. 14. A posse em cargo pblico depender de prvia inspeo mdica oficial. Pargrafo nico. S poder ser empossado aquele que for julgado apto fsica e mentalmente para o exerccio do cargo.

O art. 14 fixa que apenas aps inspeo mdica oficial poder o servidor tomar posse. A exigncia j constava subentendida do inc. VI do art. 5 o da L. 8.112, e aqui minimamente disciplinada. Aps a nomeao, o servidor precisar submeter-se a exame mdico, por junta mdica da Unio, que verificar sua aptido fsica e mental para o desempenho do cargo para o qual foi nomeado. Este exame dever ocorrer dentro do prazo previsto no 1 o do art. 13, o qual por isso tem sua razo de ser. O exame mdico atestar a suficincia do nomeado em termos de condio fsica e de capacidade mental para o desempenho das atribuies do cargo respectivo. O pargrafo nico do art. 14 complementa o sentido do caput, fixando que somente os considerados fsica e mentalmente aptos para o exerccio das atribuies do cargo podero ser nomeados. Aps o exame, a junta mdica oficiar, ou informar nos autos do expediente de nomeao, a qualificao positiva ou negativa no exame fsico e mental obtida pelo examinado. Pode acontecer, j se observa, que um candidato aprovado em concurso venha a ser considerado inapto por razes fsicas ou mentais para o exerccio, e nesse caso no poder tomar posse.

O concurso, por mais acurado e extensivo que tenha sido, de fato incapaz de assegurar s por si que todos os aprovados detenham capacidade fsica e sanidade mental nem sempre de fcil apurao exigidas para o cargo. E s vezes o prprio exame mdico tambm o , restando ao estgio probatrio oferecer maiores informaes sobre o servidor. Sobre exame mdico e doena preexistente assim decidiu o TR - 1 a Regio: 1. Correta a sentena que concedeu a segurana para garantir que servidor pblico, aprovado em todas as fases do concurso pblico, inclusive cargo de Agente da Polcia Federal, por no estar demonstrada sua cincia inequvoca de doena preexistente ao ato de admisso (tumor), bem como em razo da ausncia de carter maligno da neoplastia, conforme apurado em bipsia posterior posse. 2. Apelao e remessa oficial a que se nega provimento (AMS n. 2000.34.00.014485-9-DF, 6 a Turma, DJ, 20-11-2002).

II
A regra do art. 14 evidentemente incompatvel com aquela prevista no 2 o do art. 5 o , que diz respeito aos

deficientes fsicos, os quais tero direito a ser empossados em cargos pblicos determinados, conforme disponha o edital de cada cargo que possibilite a compatibilizao do exerccio com determinadas deficincias fsicas que explicitar. No apenas o edital, evidentemente, que ir disciplinar por inteiro questo to ampla, delicada e complexa, mas tambm regulamentos, e eventualmente at mesmo a lei. De qualquer modo, a prpria lei que cria o cargo, o regulamento de promoes, as instrues pertinentes, e tambm o edital para concurso para cada cargo, havero de deixar claro em que casos caber a admisso de deficientes, em que percentual de vagas, e de que modo aqueles comprovaro sua condio, e, tendo-o feito, sua suficincia para desempenho das atribuies respectivas, se e como exigido. Art. 15. Exerccio o efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 1 o de quinze dias o prazo para o servidor

empossado em cargo pblico entrar em exerccio, contados da data da posse. ( 1 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o O servidor ser exonerado do cargo ou ser tornado sem efeito o ato de sua designao para funo de confiana, se no entrar em exerccio nos prazos previstos neste artigo, observado o disposto no art. 18. ( 2 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 3 o autoridade competente do rgo ou entidade para onde for nomeado ou designado o servidor compete dar-lhe exerccio. ( 3 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 4 o O incio do exerccio de funo de confiana coincidir com a data de publicao do ato de designao, salvo quando o servidor estiver em licena ou afastado por qualquer outro motivo legal, hiptese em que recair no primeiro dia til aps o trmino do impedimento, que no poder exceder a trinta dias da publicao. ( 4 o includo pela Lei n. 9.527,de 10-12-1997.)

I
O art. 15 define exerccio como o efetivo desempenho das atribuies do cargo, e, por fora da redao dada pela Lei n. 9.527/97 ao dispositivo, tambm da funo de confiana. Funo de confiana, mencionada na Constituio Federal, art. 37, V, como privativamente atribuvel a servidor efetivo, o encargo de chefia, direo, ou encarregatura que pela sua natureza ou pouca complexidade no justifica a criao de um cargo, considerando-se apenas uma especializao de certos cargos efetivos, a ser exercida, repita-se, exclusivamente por servidor ocupante de cargo de provimento efetivo e presumivelmente do mesmo quadro de pessoal, pois que no faz muito sentido, salvo em situaes excepcionais, imaginar um servidor efetivo de determinado quadro exercendo funo de confiana em outro quadro, em outra repartio. Isto significa dizer que o efetivo exerccio constitui a execuo ativa do servio dirio, o trabalho efetivo prestado pelo servidor para desincumbir-se das atribuies respeitantes ao seu cargo, ou da funo de confiana que lhe

seja atribuda. A definio importante para vrios efeitos da L. 8.112, como, por exemplo, a aquisio de estabilidade no servio pblico, somente deferida ao servidor que conte trs anos de efetivo exerccio (e o art. 21, que ainda menciona dois anos, contraria abertamente, por desatualidade, a Constituio, art. 41, com a redao que lhe deu a EC n. 19/98); ou, por exemplo, para a contagem de tempo do servidor, quando este a pedir. Nesse caso apenas os afastamentos considerados pela L. 8.112 como no interruptores do efetivo exerccio sero computados, e aqueles afastamentos que suspenderem ou interromperem o exerccio no sero somados para contagem de tempo pelo servidor. Outro importante efeito da definio de exerccio aquele relativo aos interstcios de exerccio nas classes ou nos cargos dispostos em carreiras, para promoes. Com frequncia os planos de carreira exigem determinado tempo de exerccio, numa classe ou num cargo, para habilitar o servidor a evoluir para outra classe ou outro cargo. Em todos os casos, para que a Administrao possa computar o tempo de exerccio evidentemente necessrio que ela,

antes, saiba o que significa exerccio. O 1 o , com redao dada pela Lei n. 9.527/97, fixa novo prazo para o servidor que foi empossado em cargo pblico, desta vez para entrar em exerccio. A Administrao, que anteriormente Lei n. 9.527/97 parecia no ter pressa em exigir o exerccio do servidor nomeado, pois no art. 13 lhe conferia at sessenta dias para tomar posse, e aps a posse lhe dava novo prazo, de outros trinta, para entrar em exerccio, entretanto, aps o advento daquela lei passou a exigir mais celeridade do servidor, cortando pela metade ambos os prazos, que passaram respectivamente a ser de trinta dias improrrogveis (para tomar posse), e de quinze dias (para entrar em exerccio aps empossado). Nunca demasiado recordar que todo o tempo de servio atestvel pela Administrao ao servidor comear a ser contado apenas a partir do incio do seu exerccio, uma vez que, antes disso, inexistindo exerccio, inexiste tempo de servio. Sobre a prorrogao de prazo para o servidor nomeado entrar em exerccio decidiu o TRF-1 a Regio que O prazo para entrada em exerccio, segundo disposto no art. 15, 1 o ,

da Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990, na redao ento vigente, era de trinta dias, contados da nomeao, sendo inadmissvel sua prorrogao at o trnsito em julgado de ao popular onde se pretende a anulao do concurso em que os autores foram habilitados investidura no cargo (AC n. 1443541-MG, 2 a Turma, DJ, 13-4-2000). O 2 o , tambm com nova redao, determina a exonerao do servidor que, aps empossado, no entrar em exerccio no prazo previsto no 1 o do art. 15, ou o que, designado para funo de confiana, deixar de observar o prazo estabelecido no 4 o se que se pode chamar o mesmo dia de prazo, conforme se ir examinar. Manda ainda observar o disposto no art. 18, que ser a seu tempo comentado. Determina o dispositivo, com isso, que o servidor apenas empossado j pode ser exonerado, ainda que no tenha entrado em exerccio. Nesse caso nenhum direito a recebimentos ou a contagem de tempo ter ele, pois esses direitos s se iniciam com o exerccio. O 3 o do artigo fixa que compete autoridade responsvel pelo rgo, ou pela entidade, para o qual for designado o servidor, dar-lhe exerccio. evidente que

ningum seno essa autoridade poderia faz-lo, pois ningum pode atribuir exerccio a servidor pertencente a outra entidade, ou outra repartio. Dar exerccio a algum significa indicar-lhe seu local de trabalho, seu material para uso contnuo, suas atribuies, e como so desempenhadas rotineiramente aquelas atribuies. Dar exerccio significa autorizar o incio do trabalho ao servidor, e indicar quais so os seus componentes na prtica, pois um primeiro conhecimento terico das suas atribuies o servidor j o teve quando de sua posse, conforme o art. 13 exige. O longo 4 o , acrescido pela Lei n. 9.527/97, prescreve que o incio do exerccio da funo de confiana ser o prprio dia da publicao do ato de designao, salvo se regularmente licenciado ou afastado o servidor designado, sendo que nessa hiptese o exerccio dever se iniciar no primeiro dia aps o impedimento, desde que tal data no exceda trinta dias da publicao. O comentrio que aquele prazo poderia denominar-se no prazo, pois que no contm lapso algum, sendo de imaginar que o servidor designando a cada ocasio j esteja

de sobreaviso aguardando a publicao do ato designatrio, ou de outro modo a situao se torna at mesmo cmica, com a disparada corrida ao exerccio. Mas isso, mesmo em sendo assim, contraria marcadamente o que segue no pargrafo, pois o final do texto admite que o servidor designado esteja afastado, ou licenciado. Ora, se to urgente o necessrio incio do exerccio da funo de confiana, como o incio do pargrafo evidencia, ento como admitir tal espera, uma delonga de at trinta dias? Essas regras no so nada coerentes entre si, como ntido, porm o que resta claro que jamais pode ser ultrapassado o prazo de trinta dias, contado da publicao do ato de designao para funo de confiana, para o incio do seu exerccio pelo designado, pena de ser tornado, ipso facto, sem efeito, ou nulo, o ato de designao, conforme manda o 2 o deste art. 15. E, tendo sido tornado sem efeito, pelo princpio da paridade dos meios assim deve ser declarado oficialmente, por publicao na imprensa oficial, pela mesma entidade pblica designadora.

II
A (ento) Secretaria da Administrao Federal, atravs de seu Departamento de Recursos Humanos, expediu, mencionando o art. 15 da L. 8.112, as Orientaes Normativas n. 23, 26 e 27. A Orientao Normativa n. 27 mencionou a Medida Provisria n. 286, mas esta se converteu na Lei n. 8.162, de 8-1-1991. Nestas Orientaes referem-se importantes efeitos da noo de efetivo exerccio, como quanto questo do adicional por tempo de servio e a da licena-prmio por assiduidade, onde a apurao das condies se prende estritamente delimitao legal do que seja efetivo exerccio, tudo conforme a seu tempo ser comentado. Art. 16. O incio, a suspenso, a interrupo e o reincio do exerccio sero registrados no assentamento individual do servidor. Pargrafo nico. Ao entrar em exerccio, o servidor apresentar ao rgo competente os elementos necessrios ao seu assentamento individual.

I
Fixa o art. 16 que o incio, a suspenso, a interrupo e o reincio do exerccio sero registrados no assentamento individual do servidor. Incio de exerccio expresso que no contm qualquer dificuldade de imediata inteligncia: o dia em que a autoridade competente d exerccio, na forma do art. 15, 3 o , ao servidor; este o termo inicial de sua vida junto Administrao. Suspenso do exerccio instituto que figura na L. 8.112, como figurava na Lei n. 1.711/52, mas que aqui como l nunca mereceu do legislador o cuidado da definio no corpo da prpria lei. Se a palavra houvesse sido isoladamente inscrita na lei, menos mal; ocorreu entretanto de vir ao lado da palavra interrupo, que evidentemente conceito diverso, e significa outro instituto ou no teria havido a separao na lei. Suspenso, a s teor da L. 8.112, uma penalidade imposta ao servidor, pelo cometimento de faltas ali capituladas; apenas isso a L. 8.112 prescreve sobre suspenso. Quanto interrupo, os arts. 16 e 17 voltam a

mencion-la, sem entretanto precisar o que significa quando confrontada com suspenso. Pode-se trazer ao assunto o conceito trabalhista de suspenso e de interrupo do contrato, que o seguinte: para o direito do trabalho, suspenso do contrato a retirada provisria de qualquer seu efeito, afora continuar existindo. Um contrato suspenso no gera direito contagem de tempo, ao pagamento do salrio, e nem, para o contratado, obrigao de trabalhar. O empregado quem d causa, regra geral, suspenso do contrato, ou por pedi-la e ser-lhe concedida ou pelo cometimento de falta que enseje tal penalizao por parte do empregador. A interrupo do contrato de trabalho, por outro lado, aquela retirada apenas de alguns de seus efeitos, a que no deu causa o empregado; por isso na interrupo todos os efeitos do contrato para o empregador so exigveis, e nem todos para o empregado (como a obrigao de trabalhar). Na interrupo o empregado no precisa trabalhar, mas o empregador precisa contar seu tempo de servio e pagar-lhe o salrio correspondente ao perodo; trata-se de hipteses como a inundao da sede do local de trabalho, a que no deu causa o empregado.

A L. 8.112, repetindo a frivolidade da Lei n. 1.711/52 ao prever o instituto de forma inovadora sem indicar o que significa, exige do intrprete qualidades de excepcional clarividncia, ou de ousadia e atrevimento que a prpria tradio jurdica reprime. significativo, por outro lado, que nenhum intrprete dos estatutos federais e estaduais (SP) anteriores CF/88, assim como o antigo DASP, bem como os Tribunais Superiores, provocados, jamais esclareceram esta questo: a diferena entre suspenso e interrupo do exerccio. Ser, talvez, porque no entender de todos esses rgos no h diferena alguma, o que custa acreditar. Seja como for, possvel entender que suspenso no mnimo significa a paralisao da contagem do exerccio do cargo, quer a pedido ou por causas dadas pelo servidor, quer a ttulo de penalidade imposta pela Administrao. Interrupo do exerccio deve ser modalidade da suspenso, considerada tradicionalmente como sinnima em alguns casos de suspenso, tais quais gneros diferentes da mesma espcie, aplicada a hipteses circunscritas a regulamentos e instrues. Lamentavelmente qualquer avano na interpretao do que a lei estouvadamente lanou e no interpretou seria temerria aventura, desprovida de

contedo cientfico mas a que sobejaria arbitrariedade. Bem ou mal, a matria h de ser resolvida em regulamento. Reincio do exerccio o fim da suspenso ou da interrupo; o comeo da sua recontagem; o momento em que o servidor retorna sua atividade efetiva, ao seu trabalho rotineiro, sua atuao prtica. Tanto o incio do exerccio quanto seu reincio, quanto mesmo a suspenso e a interrupo, todos esses atos precisam ser registrados, com data, no assentamento individual do servidor, que o impresso, a ficha que a Administrao mantm para cada servidor, onde em campos prprios obrigatoriamente anota todos os fatos relevantes ocorridos ao longo de sua relao profissional junto Administrao. O assentamento s vezes denominado pronturio, ficha de registro, ficha de assentamento, ou diferentemente. Deve indicar, ao primeiro lance de olhos, todos os antecedentes funcionais do servidor que apresentem importncia para algum efeito, sobretudo futuro, que tanto a Administrao quanto o servidor precisem produzir.

II
O pargrafo nico deste art. 16 impe ao servidor que

pretenda entrar em exerccio apresentar ao rgo competente de pessoal todos os elementos requeridos para o seu perfeito assentamento individual, ou seja, todos os dados e as informaes pessoais de que o rgo necessite para a correta identificao e o perfeito assentamento funcional do servidor. O assentamento, repita-se, documento de extraordinria importncia para a Administrao, e como tal deve ser mantido permanentemente atualizado, pois a todo tempo constitui o banco de informaes sobre o servidor, que compreensivelmente deve ser o mais completo possvel. Art. 17. A promoo no interrompe o tempo de exerccio, que contado no novo posicionamento na carreira a partir da data de publicao do ato que promover o servidor. ( Redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Este art. 17, com sua nova redao dada pela Lei n. 9.527/97, fixa que a promoo, que forma de provimento dos cargos pblicos, no interrompe o tempo de exerccio, o qual contado, no novo cargo ou na nova posio na

carreira horizontal, j a partir da data da publicao na imprensa do ato de promoo do servidor. No momento, portanto, da publicao, o exerccio continua sendo contado, s que em outra situao o servidor; no existe dessa forma qualquer interrupo no continuado fluxo do exerccio. A previso, aqui, de apenas uma modalidade de provimento faz concluir que as demais interrompem o tempo de exerccio. A reverso, por exemplo, prevista no art. 8 o , interrompe o exerccio desde o momento em que o servidor aposentado, desde a publicao do ato respectivo na imprensa, at o momento em que reassume o cargo para onde foi revertido e nesse exemplo custa-se a imaginar algo diverso disso. Naquele interregno est interrompido seu exerccio, por interpretao lgica da negativa da ordem constante do art. 17. O mesmo referido para a transferncia se afirme quanto readaptao, reintegrao, ao aproveitamento e reconduo, modalidades todas de provimento como so, as quais interrompem o exerccio. Interromper o exerccio significa no contar o tempo respectivo, em princpio para nenhum efeito.

Art. 18. O servidor que deva ter exerccio em outro Municpio em razo de ter sido removido, redistribudo, requisitado, cedido ou posto em exerccio provisrio ter, no mnimo, (10) dez e, no mximo, 30 (trinta) dias de prazo contados da publicao do ato, para a retomada do efetivo desempenho das atribuies do cargo, incluindo nesse prazo o tempo necessrio para o deslocamento para a nova sede. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 1 o Na hiptese de o servidor encontrar-se de licena ou afastado legalmente, o prazo a que se refere este artigo ser contado a partir do trmino do impedimento. ( 1 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o facultado ao servidor declinar dos prazos estabelecidos no caput. ( 2 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
O art. 18 foi alterado para muito pior pela Lei n.

9.527/97. Outra vez se nota o dedo do revisor leigo ou desavisado, e que de resto parece nunca ter tido contato com textos jurdicos. A forma anterior era muito mais sinttica e lgica. Complementando a ordem do art. 17, este artigo fixa prazo mnimo de dez dias, e mximo de trinta dias, para o servidor que tenha sido removido, ou requisitado, ou posto para ter exerccio provisrio ou cedido para ter exerccio em outro Municpio retomar o exerccio no cargo para onde tenha sido remetido atravs de alguma dessas modalidades de deslocamento. Todas elas implicam ter exerccio em outra localidade, diferente da sua de origem; por essa razo o exerccio se interrompe. Novidade foi a previso de exerccio provisrio , que a lei fixou sem entretanto informar o que seja, nem como se executa, nem por que motivo existe. Se algum servidor, portanto, for colocado em exerccio provisrio, isso ilegal no ser porque a lei o menciona , porm estar num quadro sem regras especficas, sem disciplinamento sequer mnimo, o que resulta muito pouco aceitvel num estatuto de servidores. Inclui-se no prazo mensal mencionado o tempo

necessrio ao deslocamento para a nova sede. Explica-se tal previso pelas dificuldades ingentes que s vezes tem o servidor que a pedido pode ser removido do Rio Grande do Sul para o Acre, dentro do mesmo rgo. Imagine-se quo difcil, demorada e custosa a mudana do servidor, eventualmente com sua famlia, para localidade absolutamente estranha e distante daquela qual se habituara; da o prazo de um ms inteiro, para lhe possibilitar o deslocamento. Isso entretanto no implica a contagem do tempo de exerccio, para qualquer efeito, durante o deslocamento dentro do prazo mensal, uma vez que, desde o desligamento at a assuno na nova localidade, exerccio de fato no houve. O que no se pode compreender a fixao de um prazo mnimo para a retomada do exerccio, pois isso parece significar que o servidor no pode, se conseguir deslocar-se para a nova sede de um para outro dia, j nesse outro dia reassumir o exerccio de seu cargo e isso no faz o menor sentido. Com que sentido a Administrao impede a retomada no dia seguinte no se pode compreender. E tanto mais misterioso se demonstra o artigo quando se

l de seu 2 o que facultado ao servidor declinar dos prazos estabelecidos no caput. Ora, declinar do prazo mnimo de dez dias compreensvel, de modo que esse prazo, que no existia no direito anterior, nem precisaria estar agora previsto na lei, porm declinar do prazo mximo, que sentido tem essa expresso? Se o prazo mximo, ento o servidor est simplesmente proibido de retomar o exerccio se o ultrapassar, no fazendo o menor sentido imaginar que algum possa abrir mo de uma limitao, uma restrio de direito, ou um dever. Seria exatamente o mesmo que o advogado declinar do prazo mximo que tem para ingressar com determinado recurso, ou o mesmo que o servidor declinar do prazo que tem para tomar posse, aps publicada a nomeao. Ningum declina de obrigao, de imposio, mas s de direitos. E, diante do 2 o , ficam sem sentido tanto o prazo mximo de trinta dias quanto o mnimo de dez, se ambos so declinveis pelo servidor. Imagina-se, em nome da sobriedade da lei j que o legislador no foi sbrio, mas simplesmente pattico neste passo , que declinvel seja apenas o prazo mnimo de dez

dias, mas nunca o de trinta, que obrigao observar, ou de outro modo esvazia-se todo o artigo.

II
O 1 o atribui um direito, ao servidor, semelhante quele previsto no 2 o do art. 13, e que lhe garante contar o prazo mensal concedido pelo caput do art. 18 apenas a partir do trmino do afastamento ou do impedimento, caso ele esteja legalmente afastado do seu cargo, quando colhido pela remoo, redistribuio, requisio ou cesso, na forma do caput. E no existe outra limitao a esse direito neste artigo, de modo que, por mais que o afastamento ou impedimento se prolongue, o direito retomada, a qualquer tempo, do exerccio, est assegurado ao servidor. O art. 18 um mau momento da L. 8.112, que piorou gratuitamente a sua redao anterior, sem da extrair qualquer mnimo proveito nem para a Administrao nem para o servidor. Art. 19. Os servidores cumpriro jornada de trabalho fixada em razo das atribuies pertinentes

aos respectivos cargos, respeitada a durao mxima do trabalho semanal de 40 (quarenta) horas e observados os limites mnimo e mximo de 6 (seis) horas e 8 (oito) horas dirias, respectivamente. (Caput com redao dada pela Lei n. 8.270, de 1712-1991.) 1 o O ocupante de cargo em comisso ou funo de confiana submete-se a regime de integral dedicao ao servio, observado o disposto no art. 120, podendo ser convocado sempre que houver interesse da Administrao. ( 1 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o O disposto neste artigo no se aplica durao de trabalho estabelecida em leis especiais. ( 2 o com redao dada pela Lei n. 8.270, de 17-121991.)

I
Obriga-se pelo art. 19 cada servidor efetivo a prestar at quarenta horas semanais de trabalho, o que significa cinco dias de oito horas cada, bem conforme a tradio do servio

pblico brasileiro, encampada at mesmo pela Constituio Federal, art. 7 o , XIII. Outras leis, entretanto, podem estabelecer durao diversa do trabalho, como seguramente o faro, e como j tm feito quando referentemente a profisses regulamentadas para as quais as leis federais preveem outras cargas horrias normais. o caso dos mdicos, dos professores, dos mecangrafos, dos ascensoristas e de outros profissionais, e essa a previso, desde logo enunciada, do 2 o deste artigo. Seja como for, e ainda no 2 o , haver de ser alguma lei de mbito e escopo exclusivamente federal, destinada aos servidores federais independentemente do que disponha cada lei nacional regulamentadora de profisso, a fixadora de horrios diferentes de quarenta horas semanais para os servidores federais. Essa legislao precisar dispor, expressamente, sempre que a carga horria deste ou daquele cargo federal seja diferente de quarenta horas semanais. Quer-se significar que a lei que crie os cargos, ou outra ainda se a eles referente, precisa prever-lhe a carga horria, sempre que for diferente daquela normal, prevista neste art. 19.

No se aplica o horrio eventualmente estabelecido na legislao trabalhista disciplinadora de profisses aos servidores submetidos ao regime estatutrio, mas to somente a trabalhadores celetistas, servidores pblicos ou empregados da iniciativa privada, conforme j decidiu o STJ, nesses termos: 1. Os servidores pblicos devero cumprir jornada de trabalho que ter um mnimo de seis e um mximo de oito horas dirias, impondo-se reconhecer que a fixao dessa carga horria est adstrita ao interesse da Administrao pblica, tendo em conta critrios de convenincia e oportunidade no exerccio de seu poder discricionrio, voltado para o interesse pblico e o bem comum da coletividade. 2. Com a edio da Lei n. 8.112/90, restaram superados os comandos da Consolidao das Leis do Trabalho, anteriormente aplicveis a esses servidores, uma vez que a relao trabalhista foi absorvida pela relao estatutria, que passou a reger, de forma especfica, as relaes entre os servidores e o Poder Pblico (MS n. 4.334, no Proc. 199500643111-DF, 3 a Seo, j. 25-11-1998, e grifamos)[29].

II

Observa-se que os cargos de provimento em comisso e as funes de confiana tambm tm carga horria fixada na L. 8.112, mas no de forma explcita ou numericamente objetiva, referindo-se a lei apenas a que devem submeter-se ao regime da integral dedicao ao servio, e observar o disposto no art. 120, sobre acumulao de cargos que a seu tempo ser focado. Nas edies anteriores afirmamos enfaticamente que esse regime representava o de quarenta horas semanais, e que esta rigidez, francamente, revela-se utpica diante da realidade da Administrao, porque as atribuies do cargo em comisso refogem completamente rgida rotina e dedicao horria fixa do servidor efetivo. Com efeito, as atribuies dos servidores de confiana no permitem exigir-lhes permanecerem oito horas por dia dentro da repartio onde tenham exerccio, numa rotina de trabalho muito prpria a servidores burocrticos cuja presena fsica seja necessria a todo tempo; ou, de outro modo, no existiriam cargos em comisso. Cargos em comisso so aqueles de direo, de chefia, mas tambm de representatividade da autoridade superior, que exige deslocamentos constantes, comparecimentos a

outros rgos, a festividades, a inauguraes, a conclaves tcnicos e muitas vezes polticos, que em tudo excepcionam o regime normal de trabalho do servidor efetivo. Ainda que a dedicao integral parea estar de fato significando a jornada plena de trabalho, o fato que essa previso no consta expressa na lei , e a esta altura do trato com o estatuto faz-se necessrio emendar os comentrios anteriores, para deles excluir tanta peremptoriedade, e isso fazemos agora, penitenciando-nos junto ao leitor pela leitura anterior do dispositivo, o 1 o deste art. 19. Admite-se portanto que regras locais, infralegais, setoriais, possam definir de outro modo, dentro de cada repartio, Poder ou entidade, o que signifique a dedicao integral ao servio genericamente estabelecida na L. 8.112, e que tal no signifique sempre o regime de quarenta horas emanais.

III
No tem a mnima tcnica, seno como tentativa de excepcional cuidado com a coisa pblica, a previso integral dedicao ao servio querendo significar carga horria de trabalho, pois que integral dedicao todo

servidor deve Administrao, e no apenas aqueles em comisso. No se trata de mais que um dever originrio e nato de qualquer servidor ou empregado, enquanto trabalha, dedicar integral dedicao ao seu servio, mas isso nada significa seno um modo de trabalhar, uma atitude profissional ante os trabalhos a executar, jamais expressando horrio a no ser que a explicao do conceito venha logo a seguir com esse sentido. Por outro lado, e seguindo na dico do 1 o , convocado, todo servidor pode ser, a qualquer tempo, pela Administrao para o fim legtimo que for, por simples poder hierrquico. Esta previso do art. 19, at este ponto, d a ideia de que o servidor em comisso deve trabalhar algo como quarenta horas por semana em algum lugar, podendo ser convocado quando houver interesse da Administrao. Percebe-se que o legislador hesitou entre deixar o ocupante do cargo em comisso inteiramente livre no desempenho de seu trabalho e prend-lo expressamente, com todas as letras, ao regime de quarenta horas, que lhe totalmente imprprio e inadequado, e ao exerccio na sede

predeterminada. E, ainda quanto a horrio para os cargos em comisso, um s efeito, para que se tenha noo da impropriedade de pretender que o servidor em comisso preste quarenta horas semanais de trabalho, o de que se precisar, nesse caso, considerar hora extraordinria toda aquela que exceder a esse tempo. Como o servidor em comisso muitas vezes trabalha noite ou em fins de semana, conforme exijam a estatura e as prprias atribuies do seu cargo, deveria a Administrao, nesse caso, pagar-lhe horas extraordinrias , acrescidas de pelo menos 50%, de acordo com a CF/88, art. 7 o , XVI, somadas ao acrscimo por trabalho noturno e quele eventualmente existente no regime estatutrio federal por servio prestado em fim de semana, sempre que se exceda a carga de 40 horas, mxima, prevista no caput. Feito isso, logo se constata a absoluta inadequao da jornada plena e rigidamente controlada ao servidor em comisso, cujos efeitos decerto no foram admitidos pelo legislador federal, nem sequer suspeitados mesmo aps o evento da Lei n. 8.270/91. Dispositivos como o 1 o do art. 19 so pretensa e

idealmente moralizadores, mas, pela impreciso conceitual, de resto facilmente evitvel com regras numricas ou com remisso a regras infralegais que completassem o amplo balizamento da L. 8.112 neste tema de horrio de trabalho, podem gerar a consequncia prtica de desacreditar o legislador e a regra. Art. 20. Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficar sujeito a estgio probatrio por perodo de 24 (vinte e quatro) meses, durante o qual a sua aptido e capacidade sero objeto de avaliao para o desempenho do cargo, observados os seguintes fatores: I - assiduidade; II - disciplina; III - capacidade de iniciativa; IV - produtividade; V - responsabilidade. 1 o 4 (quatro) meses antes de findo o perodo do estgio probatrio, ser submetida homologao

da autoridade competente a avaliao do desempenho do servidor, realizada por comisso constituda com essa finalidade, de acordo com o que dispuser a lei ou o regulamento da respectiva carreira ou cargo, sem prejuzo da continuidade de apurao dos fatores enumerados nos incisos I a V do caput deste artigo. (Redao dada pela Lei n. 11.784, de 22-9-2008.) 2 o O servidor no aprovado no estgio probatrio ser exonerado ou, se estvel, reconduzido ao cargo anteriormente ocupado, observado o disposto no pargrafo nico do art. 29. 3 o O servidor em estgio probatrio poder exercer quaisquer cargos de provimento em comisso ou funes de direo, chefia ou assessoramento no rgo ou entidade de lotao, e somente poder ser cedido a outro rgo ou entidade para ocupar cargos de Natureza Especial, cargos de provimento em comisso do GrupoDireo e Assessoramento Superiores DAS, de nveis 6, 5 e 4, ou equivalentes. ( 3 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

4 o Ao servidor em estgio probatrio somente podero ser concedidas as licenas e os afastamentos previstos nos arts. 81, incisos I a IV, 94, 95 e 96, bem assim afastamento para participar de curso de formao decorrente de aprovao em concurso para outro cargo na Administrao Pblica Federal. ( 4 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 5 o O estgio probatrio ficar suspenso durante as licenas e os afastamentos previstos nos arts. 83, 84, 1 o , 86 e 96, bem assim na hiptese de participao em curso de formao, e ser retomado a partir do trmino do impedimento. ( 5 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Este artigo trata do estgio probatrio do servidor nomeado para cargo de provimento efetivo, ou seja, aquele concursado, pois a nomeao para cargo de provimento efetivo s deferida constitucionalmente a quem se tenha habilitado em concurso pblico.

Durante o perodo de avaliao sero mensuradas sua assiduidade, sua disciplina, sua capacidade de iniciativa, sua produtividade e sua responsabilidade. Existem evidentemente outros fatores importantes ao reconhecimento da capacidade profissional do servidor em estgio probatrio; a L. 8.112, entretanto, elencou apenas estes cinco como ensejadores do reconhecimento, pela Administrao, da proficincia mnima exigida. Em existindo, em grau suficiente, apenas estes cinco requisitos, precisa a Administrao confirmar o servidor, permitindolhe alcanar a estabilidade no servio pblico. Aqui a L. 8.112 disciplinou, valendo para at a EC n. 19/98, a ordem genrica do art. 41 da Constituio Federal, atravs da qual o servidor efetivo, durante vinte e quatro meses aps iniciar o exerccio, precisava demonstrar, para o fim de adquirir estabilidade no servio pblico, aptido e capacidade para o desempenho do cargo. quele perodo bienal a lei ento denominou estgio probatrio. Ocorre que a Constituio mudou com a EC n. 19/98, passando o art. 41 a exigir trs anos de perodo probatrio como requisito estabilizao do servidor concursado, mas a L. 8.112 no se atualizou em face da nova ordem

constitucional, e o estatuto do servidor federal permanece, pateticamente, referindo-se ao perodo de dois anos como suficiente estabilizao, exatamente como era antes, e j tendo decorrido o lapso de mais de sete anos da alterao constitucional. A antiga MP n. 431/2008, como se disse nota introdutria da 6 a edio, havia atualizado a redao do caput deste art. 20, passando de dois para trs anos o perodo de estgio probatrio e com isso constitucionalizando perfeio o texto da L. 8.112. Inexplicavelmente, porm, o Congresso Nacional, ao converter a MP na Lei n. 11.784/2008, desfez aquela atualizao e, repristinando-a aps cerca de quatro meses de atualidade constitucional, manteve a redao original do caput, de 1990, e com isso ficou mantido o odioso divrcio entre Constituio e L. 8.112. Desse modo, perdida a grande oportunidade e destrudo um grande e muito ansiado trabalho do Executivo, quanto tempo a nao ainda precisar esperar para ver a lei coincidir com a Carta absolutamente incerto. A ao nefasta do parlamentar naquele episdio

evidencia o seu mais absoluto desinteresse sobre o tema do servidor pblico, pois no poderia permanecer inalterada a L. 8.112 ante a drstica alterao do mesmo direito na prpria Constituio. Sim, porque se a Carta em 1998 ampliou de dois para trs anos o perodo de confirmao do servidor no servio pblico, jamais poderia a lei silenciar ante isso. Quando um presidente estrangeiro, em visita ao Brasil, teria afirmado que este no um pas srio, ou j conhecia episdios semelhantes em nossa histria, ou antevia acontecimentos como este. E, se inquestionavelmente j evoluiu a L. 8.112 graas s demais alteraes que nesta edio se comentam, quanto ao caput do art. 20, um inexplicvel retrocesso teve lugar aps a transitria evoluo que a MP n. 431/2008 lhe propiciara durante os quatro meses, de saudosa memria, em que vigorou. O fato continua entretanto sendo o seguinte: com dois anos ningum se estabiliza no servio pblico, mesmo que concursado. Desde a EC n. 19/98 passaram a ser necessrios trs anos para tanto. Quanto to consagrada expresso estgio probatrio , trata-se de uma construo da lei, pois em verdade nunca a

Carta se referiu a estgio probatrio algum, de modo que esse rtulo, esse nomem juris, essa festejada denominao do direito administrativo puramente legal, sem dizer de doutrinria, mas nunca foi originariamente constitucional. bem certo que a EC n. 19/98, em seu art. 28, que constitui matria constitucional autnoma e completamente fora do corpo da Constituio, mencionou a expresso estgio probatrio, porm, repete-se, estgio probatrio expresso que jamais constou da prpria Constituio. E assim sendo, dentro da lei no se trata propriamente de um instituto jurdico, mas do mero apelido que a lei deu a um necessrio perodo de provao do servidor concursado e empossado, porm ainda no estabilizado no servio pblico. Se instituto jurdico existe neste caso, , portanto, de ndole constitucional, a lei apenas lhe dando um nome que a Constituio no deu. Desse modo, no deve provocar maior perplexidade a existncia de alguns conhecidos acrdos a informar que o estgio probatrio permanece bienal, mas o lapso necessrio estabilizao do servidor concursado aumentou de dois

para trs anos. Sim, porque a L. 8.112, tendo permanecido inalterada, mantm a sua denominao de fantasia (estgio probatrio) anterior ipso facto inalterada, mas isso, como se disse, pouco importa ante a Constituio, que aumentou o perodo estabilizatrio de dois para trs anos apelidado legalmente do que quer que seja. Apenas deixar de ter sentido a deciso judicial que disser que o estgio probatrio continua bienal no dia em que a Constituio disser que o estgio probatrio com estas palavras for de outra durao. No sentido de que uma coisa a estabilizao, que exige do servidor trs anos de exerccio, e outra o estgio probatrio, que at este momento est mantido em prazo bienal pela L. 8.112, decidiu o e. Tribunal Superior de Justia, no MS n. 9.373-DF, rel. Min. Laurita Vaz, em 25-82004[30]. E sobre o tema decidiu o TRF-1 a Regio: 1. A teor do art. 20 da Lei n. 8.112/90 c/c o art. 41 da Constituio Federal de 1988, em sua redao anterior Emenda Constitucional n. 19/98, superado o perodo de 24 meses durante o qual era averiguado se o servidor nomeado em virtude de concurso pblico satisfazia as exigncias da

Administrao Pblica, o servidor pblico tornava-se estvel. O estgio probatrio compreendia o perodo de dois anos de efetivo exerccio no cargo, no se exigindo, entretanto, que o referido lapso de tempo fosse ininterrupto. 2. legal o afastamento do servidor no estvel para fundamentar a segunda etapa do concurso para provimento de cargo de fiscal do trabalho, no sendo considerado, contudo, como de efetivo exerccio, nos termos do art. 102 da Lei n. 8.112/90 (AMS n. 96.01.21472-0-DF, 1 a Turma, DJ, 7-6-1999). Mas as dificuldades sobre estabilizao no param por a, em face do que dispe o 4 o do art. 41 da Constituio, como ser visto adiante.

II
A estabilidade do servidor no em seu cargo, mas no servio pblico, conforme prev corretamente o art. 21, a seguir comentado. Importa observar que a L. 8.112 teve muito maior cuidado que a legislao estatutria anterior no disciplinar essa matria. Por vez primeira na legislao federal estabeleceu-se que, quatro meses antes de terminado o

binio de estgio probatrio, ou seja, at o fim de seu trigsimo segundo ms, a avaliao do desempenho do servidor at ento em estgio ser submetida homologao da autoridade competente, e aquela avaliao ser realizada pela Administrao conforme o que disponha ou a lei ou o regulamento do sistema de carreira respectivo. Quer isto significar que, durante os trinta e dois primeiros meses, o desempenho do estagirio ser permanentemente avaliado pela Administrao por comisso especialmente designada para essa finalidade como coincidentemente sugerimos na edio anterior com relao ao menos aos cinco requisitos previstos no rol de incisos do art. 20. Municiadas de formulrios e impressos adequados, onde constem campos prprios para avaliao de assiduidade, disciplina, iniciativa, produtividade e responsabilidade, a Administrao, pela comisso acima referida, precisar avaliar continuadamente o cumprimento daqueles requisitos pelo servidor em estgio probatrio, para, ao cabo de trinta e dois meses no mximo, apresentar os resultados autoridade superior, que deve homolog-los caso com eles concorde, ou, no o fazendo, justificadamente indicar por

que no homologa a avaliao. Compete sempre a essa autoridade confirmar o estagirio no seu cargo, ou dele destitu-lo por inaptido, vale dizer, acatando ou no as indicaes dos responsveis pela avaliao (a comisso). A avaliao deve obedecer a parmetros de lei, ou, se o cargo estiver disposto em carreira, o que disponha o respectivo regulamento, porque no se admitiria uma avaliao procedida sem a observncia de rgido esquema de requisitos e de condies que visem afastar qualquer subjetivismo no procedimento. Quanto comisso avaliatria que a L. 8.112, por fora da alterao dada pela Lei n. 11.784/2008, determina passar a existir, nenhuma outra regra a L. 8.112 impe sua constituio, composio e funcionamento. A matria est apenas genericamente alinhavada na lei e constitui assunto interno de cada repartio federal, dentro de cada Poder e cada circunscrio regional ou local, ou instncia, de cada qual, a ser regulada por instrues e por regulamentos competentes. Existe copiosa jurisprudncia, at mesmo do STF sob a Carta anterior, no sentido de que no pode o servidor

aprovado em concurso e ainda em estgio probatrio ser demitido, ou desligado do servio, se sua incapacidade para o desempenho do cargo no estiver atestada num minucioso expediente administrativo. Essa jurisprudncia, que protegia o estagirio do arbtrio da Administrao, agora perdeu importncia para o servidor federal, j que foi expressamente incorporada pela prpria L. 8.112, neste artigo.

III
A esta altura preciso falar do 4 o do art. 41 da Constituio. Introduzido pela EC n. 19, de 4 de junho de 1998, esse dispositivo prev que como condio para a estabilizao do servidor concursado precisar ele ser submetido a uma avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. A L. 8.112 em momento algum se refere a essa estatuio constitucional, porque quanto a esta especfica questo o governo nunca demonstrou nenhum interesse em adaptar o estatuto dos seus prprios servidores Constituio Federal, de modo que o impasse restou at aqui, por certo, s unidades de pessoal do servio pblico federal.

O que se tem a comentar quanto a isso, e que j foi dito em obra sobre os servidores pblicos at a EC n. 20[31], que o que enseja estranheza, no sistema adotado pela Carta, a previso do 4 o , deste art. 41, indito no ordenamento, e o qual acrescenta ao trinio probatrio uma avaliao especial de desempenho, a ser realizada por comisso para tanto constituda, como condio adicional para a estabilizao. En passant registre-se que aquela referida avaliao pode e sempre pde ser livremente realizada desde a promulgao da EC 19, sem qualquer embarao j que no dependia o 4 o de regulao alguma, bastando para tanto que cada entidade constitusse a comisso avaliadora mencionada no texto. Ocorre que, ante a regra incisiva, taxativa, peremptria e inflexvel do caput, faz-se necessrio concluir que toda e qualquer avaliao especial de desempenho haver obrigatoriamente de ser realizada e concluda dentro do trinio do caput, ou de outro modo, se no o for, por impedir a estabilizao que o caput assegura, estar simplesmente negando o direito mesma estabilizao ali to enfaticamente declarado o que no faz nem tem o menor sentido material, lgico, tcnico ou jurdico.

Realize-se, sim, avaliao especial, ou especialssima, ou mais ou menos especial, porm sempre dentro do trinio anunciado testa do artigo, sem alternativa aceitvel. Se no for concludo o desligamento do servidor estagirio, reprovado na avaliao dentro do estgio probatrio, dentro dos trs anos referidos no caput, ento estar ele, ipso facto, automtica e mecanicamente estabilizado no servio pblico, no quadro funcional respectivo. Responsabilize-se, ento na hiptese, a autoridade que deveria ter concludo a avaliao dentro do trinio probatrio e no o fez, mas jamais passe pela cabea de algum a ideia a insana ideia de pretender negar estabilidade ao servidor efetivo concursado com mais de trs anos de efetivo exerccio de seu cargo. Ainda que uma ou outra voz divergente j se faa ouvir em nosso pas, o que parece claro que no pode a incria ou a inao da Administrao prejudicar o direito estabilizao do servidor nomeado, se decorrido o trinio de efetivo exerccio no cargo concursado, constitucionalmente exigido. No parece ter o mnimo sentido a ideia inimaginvel e inconcebvel at bem recentemente de que, se a Administrao no realizar a

avaliao especial de desempenho (CF, art. 41, 4 o ), isso obrigue o servidor a ingressar com ao judicial, como um mandado de segurana, visando obrigar a sua realizao. Seria a primeira vez em que se cogitaria de uma ao para obrigar o Poder Pblico a avaliar servidor, para que este possa ento, se aprovado, estabilizar-se no servio pblico. A ideia de o servidor em estgio probatrio precisar buscar judicialmente um procedimento administrativo que lhe permita estabilizar-se no servio pblico essencialmente doentia, e no pode ser tida minimamente a srio.

IV
O 2 o do art. 20 introduz novidade importante com relao ao resultado de inabilitao, referente ao servidor em estgio probatrio, prescrevendo-lhe duas possibilidades de destinao: a primeira, que a de esperar, a exonerao; a segunda, relativa hiptese de o servidor ser j estvel no servio pblico, a sua reconduo ao cargo anterior. Na primeira hiptese, quando a avaliao do desempenho do estagirio o desfavorece, indicando que no

demonstrou capacidade para manter-se no cargo, a autoridade simplesmente o exonera, desligando-o expressamente do servio pblico. Tal ato no tem carter de punio, mas expressa o resultado de uma avaliao, posterior ao concurso e posse, que no foi favorvel ao servidor estagirio. de certo modo contestvel a prpria existncia do estgio probatrio, previsto na Constituio e na lei, uma vez que desprestigia a suficincia do concurso pblico, que sabidamente rduo e desgastante, a que se submeteu o candidato; indica no ser o concurso capaz de, s em si, avaliar a qualificao, para o servio pblico, do candidato aprovado. H quem defenda, entretanto, ardorosamente, o estgio probatrio, enfatizando a insuficincia do concurso para demonstrar habilidades que s o exerccio dirio costumeiro indicaria existirem. Seja como for, no mais se admite o silncio da Administrao como a significar aprovao no estgio e automtica estabilizao do servidor. A teor do art. 20, todo o tempo de estgio probatrio obriga a uma avaliao expressa, e sua comunicao autoridade para que confirme o servidor no seu cargo, ou que o exonere sem

carter de penalidade. A segunda hiptese prevista no 2 o do art. 20 diz respeito ao instituto da reconduo do servidor no aprovado no estgio probatrio de um novo cargo que ocupe, observado sempre o que dispe o art. 29 da L. 8.112. Tal art. 29 determina que reconduo o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado, e decorrer de inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo. Observa-se assim que esta ltima previso do 2 o ventila hiptese de um servidor j estvel na Administrao federal quer no emprego que tenha sido transformado em cargo por fora do art. 243 da L. 8.112, quer em outro cargo estatutrio anteriormente ocupado. So com efeito duas as possibilidades: a primeira diz respeito s estabilizaes excepcionais que o art. 19 do ADCT da CF/88 obrigou, sem ter havido concurso, em cargo efetivo ou em emprego permanente, desde que ocupados havia pelo menos cinco anos ininterruptos. A segunda possibilidade referente ao servidor que ocupasse outro cargo para o qual tivesse sido concursado.

Em uma como em outra hiptese, querendo o servidor estvel submeter-se a concurso para outro cargo, a sua simples inscrio nesse concurso, a sua aprovao e a sua classificao, seguidas pela sua nomeao, pela sua posse e pelo seu exerccio, no precisam significar, s em si, a exonerao do cargo anterior, porque, enquanto no confirmado neste novo estgio probatrio o servidor, ora novamente concursado, no estar ele confirmado no novo cargo, ainda que j tenha sido confirmado no servio pblico graas estabilizao por fora da primeira situao. Desta sorte, apenas a confirmao no estgio probatrio do novo cargo extingue a situao anterior, pertinente ao cargo onde o servidor se estabilizou. Se no confirmado no estgio probatrio deste ltimo cargo, o estagirio ser ento reconduzido ao seu antigo cargo, em razo do qual estava estabilizado no servio pblico. Observa-se que o estgio probatrio exitoso para um cargo no aproveita necessariamente ao servidor, aprovado em novo concurso para outro cargo, diferente, onde, portanto, precisar submeter-se a novo estgio. Cargos diferentes, segundo o plano de carreira ou a prpria lei,

exigem estgios probatrios diferentes, cada qual completo. Nesse exato sentido deliberou o STF: I. Policial Rodovirio Federal, aprovado em concurso pblico, estvel, que presta novo concurso e, aprovado, nomeado Escrivo da Polcia Federal. Durante o estgio probatrio neste ltimo cargo, requer sua reconduo ao cargo anterior. Possibilidade, na forma do disposto no art. 20, 2 o , da Lei n. 8.112/90. que, enquanto no confirmado no estgio do novo cargo, no estar extinta a situao anterior. II. Precedentes do STF: MS n. 22.933-DF, Min. O. Gallotti, Plenrio, 26.6.1998, DJ, de 13.11.1998. III. Mandado de Segurana Deferido (MS n. 23.577-DF, Pleno, DJ, 14-62002). Compreende-se bem o mecanismo exemplificando-se: um servente concursado e confirmado em estgio probatrio, querendo ocupar um cargo em comisso de advogado da Unio, se obteve a escolaridade necessria, deve prestar concurso pblico, pois no pode existir plano de carreira entre servente e advogado. Submetendo-se a concurso para advogado e sendo aprovado, no poder aproveitar para o novo cargo o

estgio probatrio realizado enquanto servente, e isto a lei probe por evidente incompatibilidade de nveis e de matrias. Considerando-se sua estabilidade no servio pblico no cargo efetivo de servente, caso no seja confirmado no estgio como advogado, nem por isso precisar ser exonerado do servio pblico, podendo e devendo ser simplesmente reconduzido para o cargo anterior de servente. Pelo mecanismo, repita-se, a nova condio de advogado apenas ser deferida ao antigo servente se ele for confirmado no novo estgio probatrio; enquanto isso, no se desligou definitivamente da sua condio de servente, tendo direito reconduo, na forma da lei, caso no confirmado como advogado. A lei (no a L. 8.112) poder, entretanto, fixar casos em que o estgio para um cargo poder servir para confirmao do servidor em outro, similar e prximo, para o qual foi nomeado por novo concurso. No h qualquer impedimento constitucional para tanto.

V
O 3 o deste art. 20, acrescido pela Lei n. 9.527/97,

informa que o servidor em estgio probatrio poder exercer cargos em comisso no ente em que esteja lotado, e somente poder ser cedido para ocupar determinados cargos atualmente existentes na organizao do servio pblico federal, como DAS ou equivalentes. muito pouco louvvel a ideia de a lei referir determinada categoria ou classe de cargos que porventura no momento existam na organizao federal, porque, alm de fragmentria e casustica a previso, a no merecer destaque num estatuto de servidores, nada assegura que permaneam na estrutura, de modo que disposies de pequena envergadura e restrito escopo como estas no merecem figurar na mais importante e basilar lei disciplinadora do regime jurdico do servidor federal. A ideia, que no envolve dificuldade alguma de interpretao, entretanto de uma pobreza franciscana, e poderia ter sido resolvida em atos dos Poderes e das entidades envolvidas, sem qualquer embarao e sem precisar envolver a L. 8.112.

VI
Os 4 o e 5 o deste art. 20, igualmente introduzidos pela

Lei n. 9.527/97, podem ser examinados em conjunto neste tpico, em face da correlao das matrias que abrangem. O 4 o admite que o servidor em estgio probatrio obtenha licena to somente por algumas razes e sob determinados fundamentos, que so doena em pessoa da famlia (art. 81, I), ou por afastamento do cnjuge ou companheiro (idem, II), ou para o servio militar (idem, III), ou por fim para atividade poltica (idem, IV), todas essas compreendidas no art. 81; como tambm a licena para desempenho de mandato eletivo prevista no art. 94; a licena para estudo ou misso no exterior, cf. art. 95, ou ainda aquele afastamento para servir em organismo internacional de que o Brasil participe, cf. art. 96, e finalmente a licena para participar de curso de formao decorrente de aprovao em concurso para outro cargo federal. So apenas essas as taxativas hipteses de licenas e de afastamentos a que tem direito o servidor ainda em estgio probatrio, e enquanto esse durar, ainda que mais de trs anos. A matria desta vez prpria para um estatuto, e elenca uma srie de afastamentos que podero ser deferidos ao

servidor, sem que esta previso implique obrigao de a Administrao as conceder sempre que o servidor requeira alguma; o interesse da Administrao ser sempre consultado a cada pedido. Nenhuma dificuldade de compreenso, ou mesmo de aplicao, do dispositivo remanesceria se no existisse o 5 o , que indica que ficar suspenso o estgio probatrio durante as licenas e os afastamentos dos arts. 83, 84, 1 o , 86 e 96, assim como na hiptese de participao, pelo servidor estagirio, de cursos de formao e neste ponto, antes de prosseguir, imperioso manifestar que tais cursos somente podem ser aqueles referidos no art. 96, ou de outro modo a previso do 5 o restaria perigosamente genrica e aberta, em contrariedade a todo o restritivo e exaustivo sistema deste artigo. Mas a perplexidade do leitor se deve dar, ao ler o 5 o , se imaginar, por contraste, que, fora das licenas e dos afastamentos previstos nos referidos arts. 83, 84, 1 o , 86 e 96, o estgio probatrio no fique suspenso. Que ningum se iluda! O estgio probatrio evidente e obrigatoriamente fica

suspenso por qualquer no efetivo exerccio do cargo para que o estagirio fora concursado, seja qual for, seja pelo tempo que for e pelo motivo ou pelo fundamento que for. Como j se asseverou, inexiste qualquer possibilidade de aproveitamento de tempo de servio, seno no efetivo exerccio no cargo concursado, para fim de configurao do estgio probatrio, assim como inexiste qualquer mnima possibilidade de aproveitamento de tempo em qualquer afastamento ou licena daquele mesmo cargo, para esse fim. A redao do 5 o pode dar a falsa e falaciosa ideia de que apenas naqueles elencados casos o estgio fica suspenso, e em outras licenas e afastamentos, ali no figurantes, no, o que juridicamente impensvel ante todo o sistema constitucional e o da L. 8.112. A tcnica do legislador, vista sob esta tica, outra vez transcendentalmente ruim, como a do observador que no olha em volta, e que no tem em vista todo o sistema em que se insere a tpica modificao da lei. Mesmo assim, no pode significar o conjunto destes pargrafos que apenas nas hipteses do 5 o o estgio probatrio fica suspenso, ou de outro modo se teria de admitir, por exemplo, que fora do efetivo exerccio, como

por exemplo no caso de alguma suspenso disciplinar, durante o estgio probatrio, pudesse a Administrao contar esse tempo, ou durante ele avaliar o desempenho de um seu estagirio, para o fim de lhe permitir estabilizar-se no servio pblico. Seo V

DA ESTABILIDADE
Art. 21. O servidor habilitado em concurso pblico e empossado em cargo de provimento efetivo adquirir estabilidade no servio pblico ao completar 2 (dois) anos de efetivo exerccio.

I
O art. 21 inclui em sua redao o mecanismo disciplinado no art. 20. De certa forma repete o art. 20, mas neste caso d o efeito do decurso de prazo do estgio probatrio em favor do servidor, ou seja, a sua estabilizao no servio pblico. Ocorre que, por no haver sido vertida para a L. n. 8.112 a regra da EC n. 19, que aumentou de dois para trs anos o

perodo de prova do servidor nomeado aps concurso, este art. 21 tornou-se pura e simplesmente inconstitucional, por, atualmente, o seu dizer abreviar uma exigncia constitucional. O dispositivo no atende Constituio tambm quanto ao 4 o do seu art. 41, que submete a estabilizao do servidor com as restries j vistas nos comentrios ao art. 20 avaliao especial de desempenho ali prescrita. Nada disso consta do art. 21, que no se adaptou Constituio, EC n. 19, e, por isso, por esse duplo motivo, atualmente constitui letra morta no direito brasileiro, e absolutamente imprestvel para qualquer fim de direito. Quando e se um dia o legislador federal acordar de sua paquidrmica e indesculpvel letargia, e da sua hibernao que degrada a si mesmo e a todo o direito brasileiro, e que gravemente humilha a todos os servidores pblicos, e enfim atualizar este ponto da lei, ento o dispositivo, juridicamente regularizado, ir traduzir a regra clssica no direito brasileiro, j mencionada, de que a estabilizao do concursado se d no no cargo (que pode ser transformado ou extinto), mas no servio pblico, de onde no ser excludo o servidor seno por processo administrativo no

qual a Administrao lhe garanta ampla defesa, e, no caso dos cargos vitalcios, insuficiente o processo administrativo, to somente sentena judicial. extremamente relevante a delimitao, tanto para a Administrao quanto para o servidor, do momento em que este nela adquire estabilidade. Os efeitos so os mais amplos e extraordinrios possveis. Apenas por exemplo, considere-se que a disponibilidade somente deferida ao servidor estvel; o processo administrativo demissrio, amplamente contraditrio, s deferido ao servidor estvel; a promoo, a reconduo, a reverso, a reintegrao, so institutos apenas aplicveis aos servidores estveis. Pode-se afirmar que o status de servidor pblico pleno s aquele estvel detm; enquanto no se estabiliza, o servidor mantm apenas expectativa de confirmar-se no servio pblico. To fundamental a configurao da estabilidade do servidor pblico que a prpria Constituio Federal, no art. 18 do seu ADCT, extinguiu os efeitos de qualquer ato legislativo ou administrativo, que fora lavrado a partir da instalao da Assembleia Nacional Constituinte, o qual haja

concedido estabilidade a servidor admitido sem concurso, a significar: to somente a Constituio, e nenhuma lei, pode estabilizar algum no servio pblico. A L. 8.112 nada mais fez que dar executividade ao art. 41 da prpria Constituio Federal, que fixou a regra geral para a estabilizao ordinria do servidor pblico. Qualquer outra forma de estabilizao de servidor h de ser tida como excepcional, extraordinria, e nessa condio apenas a Constituio pode oferec-la, como o fez no art. 19 do ADCT em dispositivo que sempre envergonhar o Deputado e o Senador Constituinte de 1988, que foi verdadeira mcula injustificvel, destituda do menor interesse pblico como se constitui, a qual premiou o mau servidor, ingresso pela porta dos fundos por proteo, apadrinhamento e motivao inconfessvel, e que passou a ocupar o lugar de quem teria condio de habilitar-se em concurso.

II
Reiterando a pacfica tese de que s a Constituio estabiliza algum no servio pblico, o Departamento de Recursos Humanos da Secretaria de Administrao Federal

expendeu a Orientao Normativa n. 3, segundo a qual o servidor que no tinha estabilidade sob o regime trabalhista no a adquiriu aps ser submetido ao regime jurdico institudo pela L. 8.112. Tal significa reconhecer que no foi a L. 8.112, s por si, capaz de estabilizar ningum no servio pblico; ou a Constituio o fez, ou lei alguma o fez. Art. 22. O servidor estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar no qual lhe seja assegurada ampla defesa.

I
Este artigo cpia literal do 1 o do art. 41 da Constituio Federal, com a redao que tinha anteriormente EC n. 19/98. Aps o advento dessa EC tornou-se parcialmente inconstitucional por omisso, na medida em que omite o que consta do inc. III do 1 o do art. 41 constitucional, o qual se refere a uma terceira possvel hiptese de o servidor estvel perder seu cargo, ou seja, por

avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. Novidade da EC n. 19, no foi absorvida pela L. 8.112, tal qual as inmeras outras inovaes constitucionais que interferem sobre o estatuto federal dos servidores. preciso portanto considerar no s o texto deste art. 22 para disciplinar este especfico assunto, quanto tambm, a seu lado e adicionalmente, o disposto no inc. III do 1 o do art. 41 da Carta de 1988. Este ltimo dispositivo citado, para poder ser exercitado, depende da promulgao da lei complementar que refere, e que est em projeto desde 1998 e no demais supor que tenhamos nova Constituio antes de que se converta em lei. A eficcia do inc. III do 1 o do art. 41 da Constituio est, portanto, contida, at a edio daquela lei complementar, a se dar num futuro rigorosamente imprescrutvel. Enquanto no ocorre, restam na prtica apenas as duas possibilidades, consignadas neste art. 22, de o servidor estvel perder seu cargo[32].

II
Neste momento, em que ainda inexiste a LC referida no

inc. III do 1 o do art. 41 da CF, permanecem existindo e em vigor apenas duas maneiras de cassao do cargo pblico ao servidor estvel: sentena judicial de que no mais caiba recurso, uma, e processo administrativo disciplinar , a outra. O processo administrativo insuficiente para demitir servidores que gozem de vitaliciedade, ou seja, aquela garantia constitucional prevista exclusivamente para os Juzes, de qualquer nvel e qualquer Tribunal, e para os membros do Ministrio Pblico, tambm de qualquer nvel, respectivamente nos arts. 95, I, e 128, 5 o , I, a. Juzes e Promotores, portanto, que so os nicos servidores pblicos com garantia constitucional de vitaliciedade, no podem ser demitidos seno atravs de sentena judicial transitada em julgado; um simples processo administrativo disciplinar, que poder ser contra eles movido por outras razes e para outros fins que no a demisso, insuficiente para demitilos de seus cargos[33]. A Constituio, alis, curiosamente acabou privilegiando os membros do Ministrio Pblico ainda mais que aos Juzes, pois estabeleceu que estes ltimos podem, enquanto ainda em estgio probatrio, perder seus cargos

por deliberao do Tribunal respectivo, sendo que, quanto aos membros do Ministrio Pblico (Promotores Pblicos, Procuradores de Justia), no existe nenhuma ressalva necessidade exclusiva de sentena judicial para demiti-los. Os membros do MP, portanto, a teor da Constituio Federal, em matria que evidentemente no pode ser contrariada pela L. 8.112, apenas por sentena, mesmo em estgio probatrio, podem vir a perder seus cargos. que, com a transformao do Ministrio Pblico em praticamente o quarto Poder do Estado, no se subordinam os seus membros nem ao Executivo nem a Tribunal algum, e com isso restou mais difcil, no plano constitucional, sem qualquer ressalva possvel no plano legal, demitir um Promotor que se tenha revelado incapaz de desempenhar suas atribuies, conforme apurado num estgio probatrio aps o concurso realizado, do que um Juiz. Por outro lado, chame-o como quiserem as leis orgnicas respectivas, os dois primeiros anos de exerccio de Juzes e Promotores concursados so estgio probatrio , e no algo diverso.

III

Processo administrativo disciplinar na verdade o complexo procedimento, clssico, institudo nas leis e previsto antes na Constituio, apto a demitir servidores estveis, bem como a permitir a aplicao a eles de penalidades graves, na forma da lei. Na L. 8.112 o processo administrativo disciplinar mereceu todo um ttulo, o Ttulo V, que contm os arts. 143 a 182. Alm de todo esse ttulo, desde o art. 127 e at o art. 142, a L. 8.112 prescreve responsabilidades e penalidades ao servidor, e, desse modo, apenas pelo vastssimo teor dessa matria, conforme tratada na lei, j se percebe a extraordinria importncia que para o servio pblico, para o prprio servidor e para a vida da Administrao apresenta a questo disciplinar, e os expedientes que lhe so afetos. Apesar de exaustivamente disciplinado na lei, o processo administrativo disciplinar raramente na prtica exercitado com a frequncia com que deveria, e quando o dificilmente obtm o resultado de justia de desejar. , com efeito, raro que um servidor graduado, que haja praticado algum ato delitivo contra a Administrao, t-lo eficientemente apurado em processo, para o fim punitivo devido; porm frequentssimo observar-se demisso de

motoristas, que colidem os carros da Administrao, ou outros servidores de pequena hierarquia, por faltas equivalentemente diminutas. E o que pior: constatam-se relativamente amide no servio pblico sindicncias, inquritos e processos administrativos mandados instaurar por exclusiva persecuo poltica dos indiciados, sem qualquer lastro de materialidade delitiva ou infracional por parte daqueles, e, portanto, sem a menor justificativa do plano tcnico e moral. Semelhante desvio de finalidade e abuso de poder precisam ser (e frequentemente so) coibidos com o mximo rigor pelo Poder Judicirio, pois s assim se evita o grave desvirtuamento daqueles procedimentos, que em grande parte pela sua ineficincia, sua demora extraordinria e sua excessiva burocracia sem qualquer proveito para os seus fins, por tudo isso, contribui farta para o descrdito do servio pblico no conceito da populao, sobretudo quanto punibilidade de servidores, de qualquer graduao, responsveis por irregularidades e infraes, s vezes gravssimas, conhecidas de todos, e que restam quase sempre impunes.

Observar-se-, no momento adequado, que no foi desta vez, ainda, que a L. 8.112 extirpou da legislao anterior a deficincia tcnica, notria, em questo de processo administrativo disciplinar, mantendo institutos repetitivos e abundantes, exatamente onde os procedimentos exigem conciso e objetividade mximas sem embargo da garantia de ampla defesa. Seo VI

DA TRANSFERNCIA
Rezava o art. 23 da L. 8.112: Art. 23. Transferncia a passagem do servidor estvel de cargo efetivo para outro de igual denominao, pertencente a quadro de pessoal diverso, de rgo ou instituio do mesmo Poder. 1 o A transferncia ocorrer de ofcio ou a pedido do servidor, atendido o interesse do servio, mediante o preenchimento de vaga. 2 o Ser admitida a transferncia de servidor ocupante de cargo de quadro em extino para igual situao em quadro de outro rgo ou entidade.

Todo esse artigo, entretanto, foi revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997, de modo que todo o seu comentrio, escrito para a 4 a edio, retirado desta, por tornado intil. Por fora de importantes e reiteradas decises do e. STF, como no RE n. 129.943-6-RJ[34] e outras que se seguiram, desapareceu a transferncia do direito cuidado pela L. 8.112. Seo VII

DA READAPTAO
Art. 24. Readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica. 1 o Se julgado incapaz para o servio pblico, o readaptando ser aposentado. 2 o A readaptao ser efetivada em cargo de atribuies afins, respeitada a habilitao exigida, nvel de escolaridade e equivalncia de vencimentos e, na hiptese de inexistncia de cargo vago, o

servidor exercer suas atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga. ( 2 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Readaptao o instituto pelo qual a Administrao federal investe servidor em novo cargo, diferente daquele onde se originou e com atribuies e responsabilidades compatveis com a diminuio fsica ou mental que o servidor tenha sofrido com relao s capacidades exigidas para o cargo de origem, a qual seja verificada e atestada por inspeo mdica oficial da Unio. Observa-se em primeiro lugar que a limitao fsica ou mental do servidor, para efeito de readaptao, no precisa ter decorrido de acidente de trabalho, ou de infortnio ocorrido no desempenho das funes do cargo, ou de funes correlatas ao cargo. O fato que, to logo seja notificada a Administrao de que algum seu servidor tenha, por qualquer razo que no cabe indagar, sofrido sensvel reduo em sua capacidade fsica ou mental, deve providenciar exame mdico para verific-la tecnicamente.

Em caso de a junta mdica atestar que houve de fato reduo da capacidade, quer fsica, quer mental, do servidor, dever a Administrao investi-lo em outro cargo, cujas atribuies e cujas responsabilidades devem ser as mais similares possveis s originrias do primeiro cargo, porm compatveis com a diminuio da capacidade de trabalho do readaptando. No caso de readaptao completada integralmente vagase o cargo antigo do servidor e se prov um novo cargo; a L. 8.112, entretanto, que at a edio anterior desta obra nada dizia sobre o problema da necessidade de vaga no novo cargo, em 1997, com a promulgao da Lei n. 9.527, abordou esta questo e passou a prever, no 2 o , que, se inexistir cargo vago para o readaptando, ou j readaptado, esse servidor exercer suas atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga. Assim, ainda que se tenha alterado este art. 24, mantmse o entendimento de que no exigvel vaga aberta para o readaptando, o que do ponto de vista moral justificvel, tendo-se em vista a penosa situao em que sempre se acham, ao menos ante as atribuies de seu cargo de origem, o readaptando, em geral acidentado. Adiante, os comentrios

a esta parte do 2 o . Observa-se tambm na leitura do caput que no menciona a lei a necessidade de o servidor ser estvel para merecer readaptao. Esta matria no depende seno do que a prpria lei neste momento fixe, de maneira que se deve interpretar a disposio como permitindo que tambm o servidor em estgio probatrio valha-se do instituto da readaptao, o mesmo no tendo sentido concluir quanto quele ocupante de cargo em comisso, cuja manuteno ou cuja exonerao e nova admisso, em cargo de confiana diverso, depende exclusivamente de critrio pessoal da autoridade nomeadora.

II
Prev o 1 o que, aps o exame mdico, se julgado incapaz para continuar ocupando o seu cargo pblico, o servidor ser aposentado. A aposentadoria ser evidentemente aquela por invalidez, prevista na Constituio Federal e no art. 186, I, da L. 8.112, a ser concedida nas condies ali previstas. A legislao previdenciria nacional, baseada principalmente na Lei n. 8.212, e na Lei n. 8.213, ambas de

24-7-1991, prev como um servio previdencirio ao dispor do segurado a readaptao profissional . Tal previso, constante do art. 18, inc. II, al. c, da ltima lei citada, aplica-se apenas aos servidores estatutrios ocupantes de cargos federais (como de resto tambm estaduais, distritais e municipais) em comisso, j que apenas os servidores em comisso esto filiados ao INSS por fora da Constituio, art. 40, 13 e de propsito nem sequer se mencionam os correspondentes artigos da legislao previdenciria federal, por desnecessrio enquanto permanecer a Carta com a redao atual naquele referido pargrafo. No se aplica a legislao previdenciria nacional, em princpio, ao servidor efetivo da Unio, sujeito ao regime da L. 8.112 e a um regime previdencirio prprio; registre-se apenas que, por alguma razo falhando para ele a sua previdncia prpria, ento pelo princpio constitucional da universalidade da cobertura e do atendimento (Constituio, art. 194, pargrafo nico, inc. I), faz-se ipso facto aplicvel a cobertura do INSS, mas to somente nessa excepcional ocorrncia[35]. por isso, e por todos os ttulos, elogivel neste aspecto a legislao nacional, previdenciria e assistencial, pelo que

a Unio deveria nesse passo imit-la em todo o possvel, atravs de destinar o readaptando a entidades suas, especificamente institudas para aquela finalidade extraordinariamente meritria. Se a readaptao tiver de suspender o exerccio, esta suspenso dever ser anotada no assentamento individual do servidor, na forma do art. 16, sendo certo que no se aplica ao readaptando, por expressa excluso, a previso do art. 18, todos da L. 8.112.

III
Quanto, por fim, parte final do 2 o , acrescida pela Lei n. 9.527/97, informa que, em caso de readaptao, havendo ou no vaga para o readaptando, a Administrao h que observar o nvel de escolaridade que era exigido no cargo do qual saiu, assim como equivalncia de vencimentos entre aquele e o em que for readaptado. Medida necessria para a justa colocao do readaptando, uma vez que no seria admissvel a sua recolocao no servio pblico sem antes observar o nvel de escolaridade do cargo originrio, ou se estaria ocasionalmente rebaixando, ou ainda elevando sem motivo a

categoria das funes exigidas para o novo posto. E, com o anterior nvel de escolaridade preservado, por consequncia jurdica e organizacional de isonomia manda a lei que tambm o nvel remuneratrio dever s-lo. Essa uma preocupao mnima que precisa ter a Administrao em caso de readaptaes para que sejam as menos antitcnicas possveis, com vista a prestigiar tanto a habilitao adquirida pelo servidor quanto a organizao do servio pblico, j que este no pode sujeitar-se a grandes inverses de valores sem ressentir-se seriamente, como seria suscetvel de ocorrer caso pudesse o readaptando deslocar-se indistintamente para qualquer cargo. E outra relevante alterao da L. 8.112 se deu neste 2 o , quando passou a estabelecer que, enquanto inexistir vaga em cargo adequado, o readaptando exercer suas funes como excedente. Ainda que a figura dos excedentes no exista propriamente como categoria de servidores na teoria do direito administrativo pertinente ao pessoal do servio pblico lembrando antes o episdio dos estudantes brasileiros da dcada de 70, que no conseguiam vagas em

universidades , e ainda que recorde de perto a figura do extranumerrio, cuja quase reinstituio to pouco elogiada no comentrio ao artigo seguinte, ainda assim no contexto deste art. 24 algo precisa ser diferenciado com relao aos excedentes do art. 25. Com efeito, em face da natureza essencialmente humanitria e social da readaptao, que visa to s aproveitar um servidor que fora concursado e que com aquilo demonstrara sua aptido para o desempenho de um cargo de provimento efetivo, aquele, infelizmente reduzido em sua capacidade de trabalho, nem por isso pode ser tratado como se no detivesse o qualificativo do concurso, e ocasionalmente tambm do estgio probatrio cumprido. No constitui violao regra do concurso, uma vez que o readaptando em princpio sempre foi um concursado, salvo se se encontrar na condio de ex-celetista efetivado pelo art. 243, porm mesmo neste caso, por mais excrescente que haja sido aquela transformao, conforme se comenta a seu tempo, ainda assim se justifica j que a lei, bem ou mal, o colocou em p de igualdade com o concursado efetivo. O que se pode concluir da L. 8.112 neste passo que a

funo a ser exercida como excedente h de ser qualquer uma que respeite tanto a escolaridade quanto o nvel de vencimento do servidor readaptando, e que no precisar ser necessariamente no mesmo cargo em que afinal ser readaptado, o que eventual necessidade do servio poder indicar necessrio. No se trata portanto apenas de surgir vaga em cargo afim dentro do mesmo quadro de pessoal da entidade, mas de existirem funes que possam, naquelas condies de escolaridade e de vencimento, ser desempenhadas, o que constitui problema adicional para a Administrao. Mais sria que isso, entretanto, a presena do excedente na hiptese do art. 25, como se ver. Seo VIII

DA REVERSO
Art. 25. Reverso o retorno atividade de servidor aposentado (Artigo com redao dada pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001): I - por invalidez, quando junta mdica oficial declarar insubsistentes os motivos da

aposentadoria; ou II - no interesse da administrao, desde que: a) tenha solicitado a reverso; b) a aposentadoria tenha sido voluntria; c) estvel quando na atividade; d) a aposentadoria tenha ocorrido nos 5 (cinco) anos anteriores solicitao; e) haja cargo vago. 1 o A reverso far-se- no mesmo cargo ou no cargo resultante de sua transformao. 2 o O tempo em que o servidor estiver em exerccio ser considerado para concesso da aposentadoria. 3 o No caso do inciso I, encontrando-se provido o cargo, o servidor exercer suas atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga. 4 o O servidor que retornar atividade por interesse da administrao perceber, em substituio aos proventos da aposentadoria, a remunerao do cargo que voltar a exercer, inclusive com as vantagens de natureza pessoal que percebia anteriormente aposentadoria.

5 o O servidor de que trata o inciso II somente ter os proventos calculados com base nas regras atuais se permanecer pelo menos 5 (cinco) anos no cargo. 6 o O Poder Executivo regulamentar o disposto neste artigo.

I
Este artigo sofreu profundssima alterao, por ampliao, pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-92001, uma daquelas tornadas permanentes enquanto no forem revogadas por outras, ou ento definitivamente votadas pelo Congresso, tudo por fora da EC n. 32, de 119-2001, art. 2 o . Englobou todo o art. 26, que no passo seguinte a MP n. 2.225/2001 revogou. Assim, a nica hiptese de reverso constante da L. 8.112 anteriormente edio da referida MP, que era a de retorno ativa do servidor aposentado por invalidez agora constante do inc. I deste art. 25 , deu lugar a uma segunda possibilidade, ou seja, no interesse da administrao, que consta, com seus mltiplos requisitos,

do inc. II tambm deste art. 25. O atual 1 o , deslocado para c, o caput do agora revogado art. 26, e o atual 3 o o antigo pargrafo nico daquele artigo. Os demais 2 o , 4 o , 5 o e 6 o deste art. 25 contm matria nova.

II
Quanto hiptese do inc. I, dentro da L. 8.112 nada mudou quanto ao direito anterior MP n. 2.225/2001. Existem vrias formas de o servidor passar inatividade por invalidez. Uma delas aquela aposentadoria para o servidor incapaz de manter-se no servio pblico, at mesmo por readaptao. Outra adquirir molstia, seja profissional, seja no profissional, ou doena grave, incurvel ou no, e contagiosa ou no, na forma do art. 186, I e 1 o , da L. 8.112, observada a ligeira modificao que a Constituio, com seu atual art. 40, impe a esse artigo da L. 8.112, e que ser a seu turno comentada. Seja qual for o motivo ensejador da aposentadoria por invalidez, em princpio essa aposentadoria no definitiva, ainda que se saiba existirem doenas, ou efeitos de acidentes, irreversveis e definitivos. O que se quer afirmar

que, do plano formal da lei, as aposentadorias por invalidez esto sujeitas a exames posteriores, peridicos, por juntas mdicas oficiais, os quais iro atestando a permanncia das causas da aposentao, ou, inversamente, que elas no mais subsistem. Se no subsistirem, no mais existir razo para se manter a aposentadoria do servidor, e nesse caso ocorrer sua reverso atividade. O TRF-1 a Regio deliberou que a reverso mesmo um direito do servidor, nos seguintes termos: O servidor aposentado por invalidez, que venha a se recuperar antes dos 70 anos de idade, tem direito a reverso para o mesmo cargo que ocupava ou para novo cargo resultante de transformao do anterior. Aplicao dos arts. 25, 26 e 27 da Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990 (AC n. 1037929-DF, 2 a Turma, DJ, 14-12-1992; grifamos). A Administrao precisa periodicamente promover exames mdicos para todos os seus aposentados por invalidez, a no ser nos casos em que os atestados indiquem a absoluta definitividade das causas da aposentadoria, quando no ter mais qualquer sentido manterem-se as verificaes peridicas. Sempre que algum atestado indicar a cessao das causas da aposentadoria por invalidez,

precisa a Administrao promover a reverso do servidor respectivo ao servio ativo, sob pena de responsabilizao de quem, incumbido dessa atribuio, no a desempenhe. A reverso, sendo uma forma de provimento de cargo, mereceu quanto a isso particular ateno do legislador, no 3 o deste art. 25 em sua nova redao aps a MP n. 2.225/2001.

III
A propsito do inc. II, que instituiu a segunda possibilidade de reverso, padece de ligeira impreciso redacional absolutamente desnecessria, qual seja, a de no deixar estreme de dvida se o servidor que solicita a reverso, ou se a Administrao, por ltimo mencionada antes da al. a. Pela natureza do instituto, entretanto, e ainda pelo fato de que em geral a Administrao nada solicita, porm determina, ao legislador deve ter parecido claro que na redao da lei o servidor aposentado quem solicita reverter ao servio ativo, e assim enxergamos o mandamento. Abriu-se mais uma ensancha reverso do aposentado, em ateno tendncia das polticas governamentais de

evitar maior nmero de aposentaes que as ocorridas na ltima dcada do sculo, verdadeira debandada do servio pblico que tantas e to srias lacunas lhe tem provocado, e de to difcil e demorada reparao. Partindo desse pressuposto da alnea a, outros quatro so os requisitos cujo atendimento imprescindvel para que possa a Adminstrao conceder a reverso, e esto previstas nas alneas seguintes, at e. Observe-se que se trata de uma lista cumulativa de exigncias, e no alternativa de possibilidades, e desse modo apenas se integralmente atendida, das als. a at e, poder ensejar a reverso. Mesmo assim, a reverso nessa hiptese do inc. I se dar to s se a Administrao nela tiver interesse, consultada a sua convenincia, e no se dar, mesmo que preenchidas todas as condies, se desinteressante ou inconveniente Administrao, por razes que, s a teor da lei, ela no precisa nem sequer justificar, bastando-lhe indicar. Afora aquele da al. a do inc. I, o segundo pressuposto para a reverso no interesse da Administrao (al. b) o de que a aposentadoria tenha sido voluntria, ou seja requerida pelo servidor por alguma das atualmente diversas

possibilidades constitucionais, e no compulsoriamente imposta pela Administrao, ou por implemento da idade mxima. O terceiro pressuposto (al. c) o de que tenha sido estvel o servidor enquanto ainda na atividade, o que apenas confirma nosso entendimento, assaz de vezes manifestado e contra o qual existem at mesmo decises judiciais francamente incompreensveis, e desprovidas de maior reflexo sobre o tema, se que tiveram alguma de que o servidor jamais precisou ser estvel para aposentar-se como servidor pblico. Eis a a lei reconhecendo esse fato, portanto, j que admite que o aposentado poderia no ser estvel ao aposentar-se. O quarto pressuposto (al. d) se refere ao tempo em que foi concedida a aposentadoria, e que para ensejar a reverso com base neste inc. I precisar no ser superior a cinco anos, o que se compreende por se poder imaginar quo defasado estar o servidor do desempenho de suas funes, que podem ter sofrido ampla modificao, aps mais de um quinqunio de delas estar afastado. O quinto pressuposto (al. e) diz respeito a existir cargo

vago, e por tal dico deve-se entender, observado o disposto no 1 o que adiante se comenta, pensamos, o mesmo cargo em que se aposentou o servidor, ou de outro modo se estaria cuidando de algo como readaptao, o que constitui instituto absolutamente diverso daquele da reverso. Com efeito, no faz muito sentido, na sistemtica estatutria, a reverso em cargo diverso do em que se deu a aposentadoria, ou como prev o 1 o , no resultante da sua transformao, o que redunda em quase o mesmo, j que as transformaes de cargos pblicos em geral so apenas formais de denominao, pelas mais discutveis razes de convenincia, e no materiais de atribuies.

IV
O 1 o deste art. 25 , como se disse, o antigo caput do art. 26. Prescreve que a reverso se dar no mesmo cargo anteriormente ocupado pelo servidor aposentado por invalidez, ou em caso de esse cargo ter sido transformado naquele resultante da sua transformao. No prev a lei a hiptese de extino do cargo, para efeito de reverso.

Deve-se entender, portanto, at para manter-se a coerncia interna deste art. 25, que no poder haver reverso se o cargo foi extinto em vez de mantido, ou de simplesmente transformado; ningum pode, parece claro, reverter a um cargo que no mais exista. O 2 o desses que nos faz repensar a lgica da profisso, para no dizer da prpria existncia humana: com todo efeito, algum imaginaria algum tempo de servio pblico que no pudesse ser contado para a aposentadoria? de indagar, alis, sobre a que vem esta previso, se neste ponto a L. 8.112 cuida da hiptese de um servidor que estava aposentado, e retornou ativa; fazendo-o, repete-se ento a pergunta: algum suporia que esse novo tempo pudesse ser subtrado contagem para fim de nova aposentadoria, quando fosse o momento? O dispositivo to pattico que, quanto menos for aludido, melhor ser para o contexto da L. 8.112. O 3 o , antigo pargrafo nico do art. 26, relativo inexistncia de vaga no mesmo cargo no qual se aposentou o servidor, admitindo expressamente que, caso se encontre provido o cargo para onde deva reverter um aposentado, ficar ele exercendo suas atribuies como excedente, at a

ocorrncia de vaga. Trata-se, inobstante a preocupao demonstrada pela lei, de um perigoso precedente, que, em nada lembrando o readaptando, compreensvel e justificadamente tratado como excedente, nada significa seno a volta do extranumerrio aos quadros do servio pblico da Unio; com efeito, e ainda que justificvel em caso de readaptao, excedente e extranumerrio so rigorosamente uma s coisa. A categoria dos extranumerrios, resultado da incria e do desleixo da Administrao no passado, extinta j pela Constituio de 1967, aqui est revivida, da pior forma neste art. 25. felizmente rara a hiptese, o que faz crer que no surgiro exrcitos de extranumerrios, aqui chamados excedentes, nos quadros dos servios pblicos; compreende-se, por outro lado, a dificuldade que teve decerto de enfrentar o legislador neste caso, movido como , necessariamente, pela obrigao de reverter servidor aposentado por invalidez cuja aptido para o servio retornou. De qualquer modo, como indesejvel exceo que neste caso do art. 25 como no o no caso do art. 24

, a figura do excedente nos quadros da Administrao s poder existir se e como expressamente previsto em lei, como neste caso.

V
O 4 o d um provimento que s de per si parecia forado, mas que no custa explicitar. O revertido por interesse da Administrao receber o vencimento do cargo e no o provento de aposentadoria que recebia enquanto aposentado. No se esperava diferente, pois pagar exclusivamente provento de aposentadoria a ativo seria algo no mnimo inslito, e d o que pensar antes do advento da MP n. 2.225/2001, como fazia a Administrao? Pagava provento ao ativo revertido? Isso lembra as quarenta perguntas bblicas formuladas por Pitigrilli, tal qual aquela sobre como andava a serpente antes de, pela sua participao no conhecido episdio do pecado original, ter sido condenada a rastejar eternamente. E no mais original no dispositivo sua parte final, que manda pagar, adicionalmente ao vencimento do cargo, tambm as vantagens com as quais se aposentou o servidor revertido, e dificilmente se imaginaria algo diverso, como

por exemplo na reverso retirar os adicionais por tempo de servio, slida e definitivamente incorporados ao provento, com os quais o servidor passara inatividade. Todo o pargrafo, ainda que no seja aberrante, recorda a ideia da pedra na sopa, cuja presena no faz a menor diferena aos degustadores da iguaria. Menos afortunado foi o 5 o , que deve ter pretendido perpetuar na L. 8.112 as regras previdencirias constitucionais, sobretudo aquelas trazidas pela EC n. 20, de 15-12-1998, mas que se revela de ingenuidade absoluta na medida em que os estatutos de servidores, enquanto nossa Constituio ditar de alfa a mega todas as regras de aposentao de servidores efetivos, prescreve regras muito mais complexas que esta para que o servidor se aposente integralmente, e, dentro dessa possibilidade, ainda com determinadas vantagens em adio. O dispositivo para ser solenemente ignorado, pois em matria de estabelecimento dos proventos de servidor efetivo nenhum poder, nenhuma competncia, nenhuma utilidade e nenhum efetivo papel tm as leis, por mais altas que sejam como esta L. 8.112. Perdeu aqui o legislador outra excelente oportunidade de no se manifestar, e de

guardar o mais sbio silncio. Para rematar os dispositivos de m qualidade do artigo, o 6 o casustica e fragmentariamente determina que o Executivo o regulamentar. Precisaria t-lo feito? Jamais, como no o precisaria em momento algum da lei, sabendo-se que o Executivo detm o ilimitado e irrestrito poder regulamentar, dentro apenas dos limites da lei, que lhe permite regulamentar o que bem entender da legislao positiva[36]. Art. 26. (Revogado pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001.) Art. 27. No poder reverter o aposentado que j tiver completado 70 (setenta) anos de idade. Setenta anos a idade-limite para o servidor trabalhar a servio da Administrao pblica. No dia em que completa setenta anos, o servidor pblico est proibido de continuar trabalhando na repartio. Esta uma regra ampla, de meridiana clareza, que no comporta a menor dificuldade de compreenso, nem a menor

exceo ante o dizer taxativo e inequvoco da Constituio Federal, art. 40, II. uma aposentadoria compulsria, tambm chamada expulsria, uma vez que no dia em que completa setenta anos o servidor deve ser literalmente expulso dos quadros da Administrao. Se assim , e j de longos anos no servio pblico, torna-se absolutamente imprescindvel que a Administrao proba, ou impea sem qualquer vacilao, que o aposentado com mais de setenta anos reverta ao servio ativo, pois esta a idade em que qualquer aposentadoria ou afastamento se torna definitivo. Seo IX

DA REINTEGRAO
Art. 28. A reintegrao a reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformao, quando invalidada a sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens. 1 o Na hiptese de o cargo ter sido extinto, o

servidor ficar em disponibilidade, observado o disposto nos arts. 30 e 31. 2 o Encontrando-se provido o cargo, o seu eventual ocupante ser reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao ou aproveitado em outro cargo, ou, ainda, posto em disponibilidade.

I
O art. 28 cuida do instituto da reintegrao, e o define como a nova investidura do servidor estvel no mesmo cargo que j ocupava antes, ou naquele que resultou da sua transformao, sempre que for tornada sem efeito, cancelada, desfeita ou invalidada a sua demisso que foi penalidade , quer por deciso administrativa, quer por deciso judicial. Existe na hiptese o ressarcimento, a ttulo de indenizao, de todas as vantagens deixadas de perceber pelo servidor enquanto demitido. Est a significar o texto que pela reintegrao retorna atravs de nova investidura, ao seu cargo originrio, o servidor que fora demitido. O retorno pode se dar por deciso administrativa ou judicial; ser administrativa no caso, por exemplo, da reviso do processo administrativo

que o demitiu, procedida a pedido ou mesmo ex officio, no seio da prpria Administrao. Poder entretanto ser judicial a deciso, no caso em que o servidor, inconformado com sua demisso, tenha ou no pedido reviso do processo, obtm judicialmente a condenao Unio de reintegr-lo aos seus quadros. Nesta ao judicial, que pode ser um mandado de segurana ou uma ao ordinria anulatria de ato administrativo, o servidor demitido, para obter xito, precisar ter demonstrado alguma irregularidade formal no processo demissrio, ou a manifesta injustia na penalidade aplicada. De qualquer modo, sempre que obtenha a anulao do ato de sua demisso o servidor ter direito a ser reintegrado ao cargo anteriormente ocupado. Considerando-se que a reintegrao pressupe injustia e descabimento, por algum motivo, da demisso, natural foi que a lei previsse a indenizao, ali denominada ressarcimento, de todos os valores deixados de receber enquanto durou a demisso, naturalmente corrigidos, at a ocasio do efetivo pagamento, de modo a reparar a corroso inflacionria.

Nesse sentido assim decidiu o TRF-4 a Regio: Com a reintegrao do servidor ao seu cargo, se restabelece todos os direitos que no foram concedidos em razo da demisso ilegal, como se o servidor nunca tivesse se afastado do cargo, devendo se considerar para o cmputo do tempo de servio, o perodo compreendido entre 1.2.1973 a 3.6.1982 (AI n. 1999.04.01.033394-7-RS, 3 a Turma, DJ, 1 o -9-1999). Caso o cargo anteriormente ocupado pelo reintegrando haja sido transformado, natural tambm que a lei previsse que nesse cargo transformado que se dar a reintegrao, bem como forosamente o 1 o precisou prever a hiptese da extino do cargo. Neste caso, no havendo onde reintegrar o servidor, ficar ele em disponibilidade remunerada, que a situao dos servidores estveis cujos cargos so extintos. Manda a lei que se observem os arts. 30 e 31 da L. 8.112 no caso da disponibilidade, j que tais artigos tm que ver diretamente com esta hiptese, disciplinando disponibilidade e aproveitamento. O art. 31 teve um pargrafo nico acrescido pela Lei n. 9.527/97, o qual tecnicamente representa, como se ir observar, no menos que uma tragdia.

II
Caso o cargo originrio do servidor demitido, e agora para ser reintegrado, encontre-se provido, ou seja, ocupado, precisar a Administrao valer-se do instituto da reconduo, previsto no art. 29 da L. 8.112, para retornar o servidor ocupante ao seu antigo cargo. Trata-se de uma obrigao imposta pela lei Administrao, nada mais cabendo ao ocupante seno aceitar a reconduo, sem poder contra ela invocar qualquer direito subjetivo a permanecer no cargo, uma vez que aquele provimento fora devido a uma demisso de que ainda cabia recurso para o demitido, a qual deveria ser considerada, at o esgotamento do ltimo recurso administrativo, no definitiva, sujeita a desfazimento. Na hiptese de estar extinto o cargo de origem do atual ocupante do cargo onde deve ser reintegrado algum servidor, esse ocupante no resta alternativa Administrao ficar em disponibilidade, segundo as regras vigentes para esse instituto, previsto no art. 41, 3 o , da Constituio Federal, e na L. 8.112, arts. 30 a 32.

Seo X

DA RECONDUO
Art. 29. Reconduo o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado e decorrer de: I - inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo; II - reintegrao do anterior ocupante. Pargrafo nico. Encontrando-se provido o cargo de origem, o servidor ser aproveitado em outro, observado o disposto no art. 30.

I
Em complemento ao art. 28 este art. 29 define e rapidamente disciplina o instituto da reconduo, como sendo o retorno do servidor estvel ao cargo que anteriormente ocupava, e o qual ocupava em razo da demisso do seu originrio ocupante, que foi depois reintegrado. A reconduo pode decorrer de dois motivos inteiramente distintos: o primeiro a inabilitao do servidor em estgio probatrio relativo a outro cargo, e o

segundo a reintegrao do anterior ocupante. No primeiro caso, sabe-se que a cada novo cargo, distinto do anterior em atribuies e natureza, o ocupante precisar habilitar-se em novo estgio probatrio. Se, por exemplo, um escriturrio concursado, habilitado em estgio probatrio e portanto estabilizado, presta concurso para mdico e aprovado, como mdico precisar submeter-se a novo estgio probatrio. Se for inabilitado nesse segundo estgio, no ser confirmado como mdico, mas ser reconduzido ao anterior cargo de escriturrio. natural que o Estado defira tal garantia ao seu servidor estvel, uma vez que sua relao com aquele servidor estvel profundamente enraizada e firme, contendo uma solidez que no pode periclitar apenas porque o mesmo servidor no foi confirmado no estgio probatrio para outro cargo, de superior complexidade. Assim, enquanto estagiava como mdico, natural parece ser que no tivesse de pedir exonerao de seu cargo de escriturrio, onde chegou a ser estvel; to logo fosse confirmado como mdico, a sim, estabilizando-se no servio pblico em situao diferente, agora como mdico, romper-se-ia em definitivo seu vnculo como escriturrio.

Quer-se com isso dizer que no teria sentido retirar a estabilidade do servidor enquanto escriturrio antes de ser confirmada sua estabilidade como mdico; no teria senso lgico a atitude, conforme j se declinou anteriormente, em exemplo semelhante. E sobre o tema assim j decidiu o STF: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico estvel. Estgio probatrio. Lei n. 8.112, de 1990, art. 20, 2 o . I. Polcia Rodoviria Federal, aprovado em concurso pblico, estvel, que presta novo concurso e, aprovado, nomeado Escrivo de Polcia Federal. Durante o estgio probatrio neste ltimo cargo, requer sua reconduo ao cargo anterior. Possibilidade, na forma do disposto no art. 20, 2 o , da Lei n. 8.112/90. que, enquanto no confirmado no estgio do novo cargo, no estar extinta a situao anterior. II. Precedentes do STF, MS n. 22.933-DF, Ministro O. Gallotti, Plenrio, 26.6.1998, DJ de 13.11.1998. III. Mandado de Segurana deferido (MS n. 23.577-DF, Pleno, DJ, 14-62002). Outro interessante acrdo do STF diz respeito desistncia do novo estgio probatrio pelo servidor, deste modo: 1. O servidor pblico estvel que desiste do estgio

probatrio a que foi submetido em razo de ingresso em novo cargo pblico tem direito a ser reconduzido ao cargo anteriormente ocupado. 2. Inteligncia do 2 o do art. 20 da Lei n. 8.112/90. Precedentes do STF (MS n. 8.339/DF, 3 a Seo, DJ, 16-12-2002).

II
No segundo caso, se se encontrou provido o cargo de origem do servidor reconduzindo, este ser aproveitado em outro cargo, observando-se o que dispe o art. 30 para este aproveitamento. Estabelece o pargrafo nico do art. 29 que, quando se for operar a reconduo, precisar estar vago o cargo de origem do reconduzindo, pois, se estiver provido, o servidor ocupante dever ser aproveitado em outro cargo, na forma do art. 30. No se fala em colocao em disponibilidade neste caso, pois aqui supostamente existe algum outro cargo de atribuies e vencimentos compatveis com os do anteriormente ocupado pelo reconduzindo, onde possa ser aproveitado. Apenas o reconduzindo ficar em disponibilidade no caso de o cargo para o qual deveria

retornar ter sido extinto, e no haver outro cargo onde possa ser aproveitado com observncia das condies previstas no art. 30. Observe-se por fim que a reconduo, tanto quanto a reintegrao, quanto ainda o aproveitamento, constituem formas de provimento de cargos pblicos, sendo que nenhuma destas trs formas implica a vacncia de cargo algum, tudo conforme se verifica dos arts. 8 o e 33. Seo XI

DA DISPONIBILIDADE E DO APROVEITAMENTO
Art. 30. O retorno atividade de servidor em disponibilidade far-se- mediante aproveitamento obrigatrio em cargo de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado.

I
Disponibilidade a situao de inatividade na qual colocado o servidor cujo cargo extinto por lei, ou declarado por qualquer dos Poderes do Estado desnecessrio ao seu servio (CF, art. 41, 3 o ), ou ainda,

como mais modernamente foi estabelecido, por fora de outras duas situaes constitucionalmente previstas: extino do cargo por necessrio corte de despesa (CF, art. 169, 4 o ) e por impossibilidade de reconduo ou aproveitamento (CF, art. 41, 2 o ). Quatro so portanto as hipteses de colocao de servidor, necessariamente estvel, em disponibilidade. Celeumas sem conta ocorreram, e ainda esto longe de estar resolvidas, sobre os direitos do servidor colocado em disponibilidade, e sobre a prpria extenso desse instituto, conforme previsto pela Constituio Federal, art. 41, 3 o , sobretudo quanto ao clculo dos proventos, e sua composio. No foi a L. 8.112 capaz de resolver tais impasses nem sequer genericamente31[37], tendo o legislador federal, parece nitidamente, retrocedido ante o problema, negando-se a enfrent-lo como precisaria ter feito. F-lo entretanto atravs de atos administrativos menores, que evidentemente no podem dar o disciplinamento definitivo da questo, mas, para o que aqui interessa de imediato, aproveitamento o retorno ativa daquele servidor anteriormente posto em disponibilidade, e se o procede necessariamente em cargo

de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado pelo servidor aproveitando. Nesse sentido de que o aproveitamento h de ser em cargo compatvel com o de origem decidiu o STJ: Recurso especial. Administrativo. Servidores pblicos aposentados. Disponibilidade remunerada. Fiscais do IAA. Aproveitamento como auditores fiscais do Tesouro Nacional. Impossibilidade. Disparidade vencimental. Inteligncia do art. 30 da Lei n. 8.112/90. Nos termos do mencionado dispositivo, o aproveitamento est sujeito a atribuies e vencimentos compatveis com o cargo anteriormente ocupado, pressupostos no atendidos no caso em comento. Precedente. Recurso provido (REsp n. 279.920/PE, 5 a Turma, DJ, 2-4-2001). Tal significa que, conforme determina o art. 31, abrindose vaga em cargo cujas atribuies, e portanto cujos vencimentos sejam compatveis com os daquele anteriormente ocupado por servidor posto em disponibilidade, precisar a Administrao aproveit-lo nesta vaga. A palavra obrigatrio, constante do art. 30, indica o dever da Administrao relativo ao aproveitamento.

Observa-se que a lei pretendeu proibir a existncia ou a manuteno de vagas relativas aos mesmos cargos onde existem servidores em disponibilidade, coibindo com isso o contrassenso que a coexistncia das situaes implica, ou seja: se o cargo declarado desnecessrio, no pode existir vaga aberta para o mesmo cargo; ou, se ele extinto, no pode existir outro idntico vago, pois, em qualquer caso, se houver servidor, que o ocupava, posto em disponibilidade, nele deve ser aproveitado. Disponibilidade uma forma expressamente reconhecida pela lei como de inatividade (Lei n. 8.027, de 12-4-1990, art. 9 o ); nem seria necessria, em verdade, a lei, pois no poderia dizer diferentemente.

II
Uma das grandes celeumas que, aps a edio da CF/88, respeitavam ao instituto da disponibilidade era a de saber se tambm o servidor celetista, estabilizado no servio pblico, a ela teria direito. A Secretaria da Administrao Federal, atravs de seu Ofcio Circular n. 985, de 17-71990, mencionado, expressamente reconhece que sim, e o reconhece mesmo com vista ao que disps a Orientao

Normativa n. 5, da mesma Secretaria, tudo conforme a tese que esposramos em nossa obra[38]. O fato que a hiptese pode ocorrer para a Unio por fora da prpria L. 8.112, uma vez que mantido um quadro celetista em extino pela mesma lei, j mencionado, previsto no art. 243, 6 o (estrangeiros celetistas estabilizados). Caso portanto algum desses celetistas tenha seu emprego extinto por lei especfica, ou declarado desnecessrio pelo Presidente da Repblica, seu ocupante ingressar na disponibilidade remunerada, tal qual fora estatutrio (ou, agora, servidor, cf. L. 8.112, art. 2 o ). No se admite o aproveitamento do servidor em disponibilidade que venha a completar setenta anos, porque a partir dessa idade nenhum brasileiro pode ser servidor pblico. Alm disso, evidentemente, se algum servidor j contasse tempo para se aposentar quando foi colocado em disponibilidade pode, nesta ltima situao, a qualquer tempo, requer-la. Tais normaes, corretssimas e que no poderiam ser diversas, esto expressas nas Orientaes Normativas n. 74 e 75 do Departamento de Recursos Humanos da Secretaria de Administrao Federal. Menos correta se afigura a Orientao Normativa n. 109,

que parece traduzir verdadeira nsia da Administrao, a de se ver livre dos disponveis. Tempo de disponibilidade, entretanto, no tempo de servio, de modo que a Orientao Normativa no parece constitucional, uma vez que baralha realidades inteiramente diversas.

III
Quanto s duas novas possibilidades de o servidor ser colocado em disponibilidade, j referidas nos comentrios iniciais a este art. 30, reitere-se, esto previstas, a primeira no art. 41, 2 o , e a segunda no art. 169, 4 o , ambos da Constituio Federal. Esta matria em verdade nada tem com a L. 8.112, que no a incorporou, porm certo que a Administrao precisar trabalhar com tais hipteses. A primeira hiptese (CF, art. 41, 2 o ) se dar quando ocorrer a algum infelicssimo servidor precisar ser reconduzido ao seu anterior cargo porque o ex-ocupante de seu cargo atual foi reintegrado, e no cargo anterior inexistir vaga. Se nessa hiptese tambm falhar o aproveitamento desse servidor em outro cargo, ento a Constituio o remete disponibilidade, com provento proporcional ao tempo de

servio. A segunda hiptese a de por excesso de despesa (CF, art. 169, 4 o ), conforme disciplinado na Lei de Responsabilidade Fiscal[39] que a lei complementar referida no art. 169, 4 o , da Constituio , o cargo do servidor estvel precisar ser extinto por excesso de despesa com pessoal pelo seu ente respectivo. So hipteses que na prtica se tm revelado antes nicas que raras, e que apenas muito excepcionalmente ocorrero, ou ocorreram. Nada referente a tais possibilidades a L. 8.112 consigna, porque o legislador no se dignou constitucionaliz-la, mas aqui devem ficar registradas em face da matria, com a qual a Administrao foradamente j convive. Art. 31. O rgo Central do Sistema de Pessoal Civil determinar o imediato aproveitamento de servidor em disponibilidade em vaga que vier a ocorrer nos rgos ou entidades da administrao pblica federal. Pargrafo nico. Na hiptese prevista no 3 o do

art. 37, o servidor posto em disponibilidade poder ser mantido sob responsabilidade do rgo central do Sistema de Pessoal Civil da Administrao Federal SIPEC, at o seu adequado aproveitamento em outro rgo ou entidade. (Pargrafo includo pela Lei n. 9.527, de 10-121997.)

I
Este artigo complementa o sentido do artigo anterior, indicando e detalhando a obrigatria determinao de aproveitamento do servidor colocado em disponibilidade para a vaga que surja nos quadros dos rgos ou das entidades da Administrao federal. J se denota que o aproveitamento uma forma de provimento do cargo pblico, assim prevista expressamente no art. 8 o , pois que preenche vaga existente. Aquele aproveitamento prevalece sobre qualquer outra forma de provimento de cargo pblico a teor do art. 31, uma vez que, abrindo-se vaga, a primeira providncia a ser tomada pela Administrao examinar se existe algum servidor, em disponibilidade, que anteriormente ocupava

aquele cargo ora vago; em havendo, precisar a Administrao prov-lo com o servidor, e apenas em no existindo servidor equivalente em disponibilidade que poder a Administrao livremente utilizar as outras formas de provimento, uma das quais ser escolhida, conforme o caso. A Lei se referia, anteriormente Lei n. 9.527/97, ao rgo central do sistema de pessoal civil, sem especificar qual seja e era melhor assim... Sabendo-se da natural transitoriedade das vrias organizaes administrativas do servio pblico federal, anteontem este rgo pode ter sido o DASP, ontem pode ter sido o DRH da Secretaria de Administrao Federal, hoje para alguns o declinado no pargrafo nico, como amanh pode ser outro. Seja qual for a situao vigente, algum rgo central de pessoal a Administrao federal precisar sempre ter, e ser este o rgo referido no art. 31 da L. 8.112. Nada impede, evidentemente, que esse rgo central tenha representaes por todo o Pas, nica forma de atuar com eficcia em to vasto territrio; mas a orientao precisar ser sempre uniforme e centralizada.

Quando a lei, entretanto, menciona que aquele rgo central determinar o imediato aproveitamento nos rgos da Administrao evidentemente perfeita; o que se questiona poder o rgo central do Executivo federal determinar aproveitamento de servidor posto em disponibilidade nas entidades federais descentralizadas, como as autarquias e as fundaes pblicas. Trata-se, parece, de um descuido da lei, ou de uma apressada e indevida generalizao, que o centralismo do Executivo tanto praticou nas ltimas dcadas. O fato que no pode um rgo do Executivo, por maior que seja, determinar aproveitamento de servidores de fundaes, ou de autarquias, por essas entidades colocados em disponibilidade. Ou a autarquia de fato e de direito uma autarquia, ou um Ministrio; e o mesmo se diga das fundaes. Quem as governa so suas diretorias, e no rgos centrais de pessoal do Executivo federal. A parte final do caput do art. 31, portanto, quando menciona entidades, avanou sobre os limites constitucionais da competncia do Executivo federal, razo por que no produz efeito legtimo se interpretada com literalidade (interpretao que, seria, de resto, a de esperar).

II
Ao redigir o pargrafo nico deste art. 31, o legisldor olvidou-se de que a L. 8.112 no se aplica apenas aos servidores do Executivo federal, mas tambm aos dos demais Poderes da Unio, como aos das autarquias e das fundaes federais, e especificou um rgo exclusivo do Executivo, o SIPEC, para que possa ocasionalmente responsabilizar-se pelo servidor do Executivo em disponibilidade enquanto sua redistribuio (cf. art. 37, 3 o ) no se completa. Mais: uma tal questincula de organizao interna do Executivo, mutante e mutvel como a vestimenta diria do seu autor e que amanh mesmo ser alterada, acaso mereceria figurar no estatuto dos servidores federais? Inexistiria, acaso ainda, algum assunto mais relevante a justificar a alterao da lei neste passo? Que comentrio merece este dispositivo? Sigamos, sem maior lucubrao. Art. 32. Ser tornado sem efeito o aproveitamento e cassada a disponibilidade se o servidor no entrar

em exerccio no prazo legal, salvo doena comprovada por junta mdica oficial. Este artigo contm uma parte bvia e outra assustadora, espantosa, indita no ordenamento jurdico brasileiro. A parte bvia a que se refere anulao do aproveitamento, caso, salvo por doena comprovada por junta mdica oficial, o servidor aproveitando no ingressar em exerccio no prazo legal (a que se refere o art. 13). Nada mais bvio: um ato praticado fora da lei deve ser tido como nulo de pleno direito, e pela Administrao tornado sem efeito. O estonteante entretanto o instituto da cassao da disponibilidade, previsto como sano pelo nico motivo de o aproveitando no entrar em exerccio no prazo que lhe d a lei. Apenas por essa razo, prescreve o art. 32, ser-lhe- simplesmente cassada a disponibilidade. Mas, por espantosa que seja a mera previso na lei da cassao da disponibilidade, esse tema foi objeto de deliberao do TRF-5 a Regio, como segue: Administrativo. Servidor pblico. Demisso. Reintegrao ao servio. Prescrio quinquenal. Lei n. 1.711/52, art. 169. Lei n. 8.112/90, art. 110, I. Tanto art. 169, 1, da Lei n.

1.711/52, quanto o art. 110, I, da Lei n. 8.112/90, so bastante claros ao preceituar que prescreve em 5 (cinco) anos o direito de requerer reforma de atos de demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade. Precedentes. Apelao improvida (AC n. 112100/PB, 1 a Turma, DJ, 28-12-1998). No novidade, de fato, esta previso, uma vez que o pargrafo nico do art. 212 da Lei n. 1.711/52 j a previa, tambm com uma simplicidade e uma despreocupao aterradoras ( bem verdade que a L. 8.112 eliminou do seu bojo as hoje inacreditveis impropriedades, que fazem duvidar da escolaridade mnima do seu autor, contidas nos incs. I a IV do art. 212 da Lei n. 1.711/52). Tanto a anterior Lei n. 1.711/52 quanto esta L. 8.112, que neste ponto j evoluiu, reconheamos, parecem no se ter dado conta do que significa cassar uma disponibilidade. O estilo despreocupado e leviano da previso, constante do art. 32, de cassao de disponibilidade, d ideia de que a Administrao cassa uma disponibilidade assim como quem declara ponto facultativo determinado dia do ano, ou como altera a esttica de um impresso oficial, ou ainda como quem altera a disposio dos mveis de uma sala. Cassao de

disponibilidade uma expresso que s tem sentido jurdico se acompanhada da necessria cautela e solenidade na sua execuo, que apenas um amplo, minucioso e contraditrio processo administrativo pode garantir ao servidor. Esta previso jamais poderia ter sido omitida pela lei. Para suprir a omisso, que j constava da Lei n. 1.711/52 e agora se repete nesta L. 8.112, o antigo DASP, talvez em desespero de causa e para acudir ao direito em face da infantil despreocupao do legislador, expediu duas formulaes, cujo teor s se pode interpretar como sendo de absolutamente obrigatria observncia pela Administrao, sempre que pretenda cassar a disponibilidade de algum servidor: so elas as Formulaes DASP n. 201 e 321 [40], que indicam sobre o necessrio processo administrativo para a hiptese. Subsistentes ou no as formulaes, sua lio de necessria observncia ainda hoje. que a pena de cassao da disponibilidade das mais graves que se possa imaginar para o servidor pblico, equivalendo da cassao da aposentadoria, de modo que algo to drstico e abrangente no pode constar da lei como

consequncia de uma omisso inegavelmente menor, qual seja, a perda de um prazo por parte do servidor, sem maiores formalidades necessrias. A exceo (salvo doena comprovada por junta mdica oficial) prorroga indefinidamente, ou melhor, de acordo com sucessivos atestados mdicos, o prazo para o servidor aproveitando entrar em exerccio, mas nesse caso no a Administrao que se obriga a, ex officio, determinar exames, pois atuar apenas se a pedido do servidor. Captulo II

DA VACNCIA
Art. 33. A vacncia do cargo pblico decorrer de: I - exonerao; II - demisso; III - promoo; IV - (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997); V - (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997); VI - readaptao; VII - aposentadoria;

VIII - posse em outro cargo inacumulvel; IX - falecimento.

I
Assim como o art. 8 o trata do provimento dos cargos pblicos, este art. 33 cuida da outra face da medalha: a vacncia dos mesmos cargos. A algumas formas de provimento correspondem algumas formas de vacncia, mas a outras formas de provimento, no. Vaga-se um cargo pblico federal, regido pela L. 8.112 por: a) exonerao de seu ocupante; b) demisso; c) promoo; d) readaptao; e) aposentadoria; f) posse em outro cargo acumulvel, ou g) falecimento. Foram revogadas tanto a ascenso quanto a transferncia pela Lei n. 9.527/97, em face das reiteradas decises do STF no sentido da sua ilegalidade, ou inconstitucionalidade. Trata-se de um rol evidentemente exaustivo, que no comporta outras hipteses, uma vez que esta matria no admite simples exemplificaes. Enquanto no ocorre alguma destas modalidades de vacncia precisa-se considerar que o cargo est ocupado e no vago, e por mais

que a situao no prevista neste artigo possa perdurar.

II
Exonerao a primeira modalidade de vacncia de cargo pblico, cuidada nos arts. 34 e 35 da L. 8.112, razo por que se deixam os comentrios para adiante, apenas se antecipando aqui que esta modalidade de desocupao de cargo pblico frequentemente confundida com demisso, sem qualquer razo para isso, conforme se examinar, quando se trata de servidores estatutrios (sendo a confuso generalizada em Direito do Trabalho).

III
Demisso a segunda modalidade de vacncia de cargo pblico, e constitui uma penalidade, prevista apenas nos arts. 127, III, e 132 e seguintes da L. 8.112. No se comentar neste momento, tambm por este motivo, a penalidade aplicvel ao servidor, em razo de falta grave cometida, da demisso, o que se far quando da anlise dos ltimos artigos mencionados.

IV

Promoo outra forma de vacncia de cargo pblico, e que, como foi j declinado, no est tratada na L. 8.112, por ser matria afeta ao plano de carreiras mencionado no pargrafo nico do art. 10. Apenas quanto ao instituto da promoo voltam-se a mencionar as Orientaes Normativas n. 2 e 4 do DRH da Secretaria de Administrao Federal, que orientam no sentido da vigncia das regras anteriores L. 8.112 para reger tanto promoo quanto acesso; no mais fugiu ao mbito desta L. 8.112 qualquer outra previso acerca desses dois institutos. Aqui s convm recordar, enfim, que, quando um servidor promovido vaga em definitivo seu cargo originrio, e o mesmo se d quando ele ascendido para outro cargo.

V
Aposentadoria a garantia vitalcia de inatividade remunerada ao servidor que preencheu alguma das condies necessrias sua concesso. A matria ser comentada exaustivamente por ocasio da anlise aos arts. 186 e seguintes, no cabendo aqui seno outra vez recordar que a aposentadoria faz vagar o cargo

pblico, por vezes em carter definitivo como na por tempo de servio ou na compulsria, e por vezes em carter provisrio como no caso da aposentadoria por invalidez, sujeita a confirmao mdica posterior. Ainda que aparentemente definitiva a aposentadoria quando concedida, ela nem sempre o , bastando que se examine o teor do art. 25 da L. 8.112, que j se comentou.

VI
Se o servidor toma posse em outro cargo, que no seja acumulvel com o seu, precisar renunciar ao anterior, pedindo exonerao. Nesse caso evidentemente aquele cargo ir vagar, por imperativo constitucional. No sendo possvel a acumulao, e o servidor passando a ter dupla situao o que s se concebe por desinformao da Administrao, que jamais poderia emposs-lo em cargo cumulado com outro de modo proibido pela Constituio, art. 37, XVI e XVII , se quiser manter o segundo, precisar evidentemente desistir do primeiro, abrindo-se ento vaga nesse primeiro cargo. Sobre retratao do servidor da opo por posse em outro cargo inacumulvel deliberou o STJ: Regida a

Administrao pelo princpio da publicidade de seus atos, estes somente tm eficcia depois de verificada aquela ocorrncia, razo pela qual, retratando-se o servidor, antes de vir a lume o ato de vacncia (posse em outro cargo), sua situao funcional deve retornar ao status quo ante, vale dizer, subsiste a ocupao do cargo primitivo. Sentena e acrdo mantidos (REsp n. 213.417-DF, 6 a Turma, DJ, 1312-1999).

VII
O falecimento a derradeira forma de vacncia de cargo pblico prevista no art. 33. No existe qualquer dificuldade em compreender a disposio: falecendo o ocupante seu cargo vaga, abrindo-se ento a possibilidade de provimento desse cargo por qualquer das formas previstas na lei. Precisar a Administrao atestar, no assentamento do servidor, o seu falecimento, o que far evidentemente de posse de cpia do atestado de bito, para iniciar o processo de provimento do sucessor do servidor falecido. Art. 34. A exonerao de cargo efetivo dar-se- a

pedido do servidor, ou de ofcio. Pargrafo nico. A exonerao de ofcio dar-se: I - quando no satisfeitas as condies do estgio probatrio; II - quando, tendo tomado posse, o servidor no entrar em exerccio no prazo estabelecido. A redao deste artigo d a clara ideia de que a exonerao no constitui penalidade que a Administrao aplique ao servidor efetivo ou em comisso. O art. 34 cuida da exonerao de cargo efetivo, elencando as trs hipteses possveis. A primeira delas ocorre a pedido. O servidor, por qualquer razo, desejando desligar-se dos quadros da Administrao, pede, a qualquer tempo, seu desligamento do cargo efetivo que ocupa, e tal desligamento se denomina exonerao. No importa, para esse efeito, se o servidor j se estabilizou no servio pblico, ou se ainda no. No sendo o cargo pblico uma condenao (ainda que alguns possam parecer...), renuncivel a qualquer tempo. As duas outras maneiras de exonerar servidor efetivo

esto previstas nos incs. I e II do pargrafo nico do art. 34. So as chamadas exoneraes de ofcio, ou ex officio, expresso que significa por parte da Administrao, ou graas a ato da Administrao. A primeira hiptese de exonerao de ofcio aquela que a Administrao procede quando, na forma do art. 20, apurar que o servidor no se presta ao cargo para o qual foi aprovado por concurso, onde ainda cumpra estgio probatrio. Constatando a Administrao a insuficincia do servidor quanto aos itens do art. 20, exoner-lo-, o que no pode ser havido como punio, pois reprovao em concurso ou reprovao em estgio probatrio so fatos inteiramente distintos de qualquer penalizao; atestam apenas que o servidor foi insuficientemente hbil para o desempenho das atribuies do seu cargo, sem com isso envolver alguma culpabilidade do servidor. A segunda hiptese de exonerao aquela referente perda do prazo estabelecido, no 1 o do art. 15, por parte do servidor. Tendo ele sido empossado e perdendo o prazo quinzenal para entrar em exerccio, a Administrao dever exoner-lo. Este ato tambm no pode ser havido como

qualquer espcie de punio ou penalidade; a perda de um prazo para a prtica de um ato implica providncias obrigatrias para a Administrao, a serem compulsoriamente procedidas. Assim, se a perda do prazo no pode ser havida como falta, a sua consequncia por parte da Administrao no pode ser tida como penalidade. Percebe-se que ambas as formas de exonerao de ofcio so atos administrativos vinculados, obrigando a Administrao de modo predeterminado, segundo a vontade expressa da lei. Art. 35. A exonerao de cargo em comisso e a dispensa de funo de confiana dar-se-: (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) I - a juzo da autoridade competente; II - a pedido do prprio servidor. Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Este artigo cuida da exonerao dos cargos em comisso e da dispensa de funes de confiana, instituies evidentemente em tudo distintas da dos cargos efetivos.

Duas so as possibilidades de exonerao nestes casos: a pedido do servidor ou a juzo da autoridade competente. Nem poderia ser diferente. Cargos em comisso so aqueles postos de trabalho definidos pela prpria Constituio Federal como os a serem providos por livre nomeao, e dotados de livre exonerabilidade, pela autoridade. da prpria natureza e da mais ntima essncia desses cargos o seu provimento essencialmente transitrio, uma vez que ditado pelo nico e exclusivo critrio da confiana pessoal da autoridade nomeadora, que pode assim visar qualquer pessoa que detenha as condies para ser servidor pblico, entre as quais a escolaridade necessria para o provimento, quando a lei que criou o cargo a exigir. O mesmo se diga das funes de confiana, as quais, sem chegar a constituir postos de trabalho autnomos como o so os cargos, significam aquele conjunto de atribuies adicionais a algum cargo que, por sua natureza essencialmente vinculada a determinado posto autnomo de trabalho, no justificam a criao de cargo, e que por isso so remuneradas por adicional ou gratificao especfica, que enquanto paga se soma remunerao primria do cargo. o caso de certas chefias e encarregaturas, ambas

menos complexas que cargos autnomos. Sendo ambos essencialmente discricionrios e no vinculados tanto o provimento dos cargos em comisso quanto a designao para funes de confiana, pode a autoridade, observado o acima enunciado, para eles nomear ou designar quem bem entender, assim como pode corolariamente exonerar o nomeado ou o designado quando bem entender, sem mesmo declinar suas razes. Nenhum servidor em comisso, como nenhum designado para funo de confiana, tem garantido o direito de manter-se nesse cargo ou nessa funo. Neles jamais se estabiliza algum dentro do servio pblico. Pode acontecer de um servidor efetivo ser nomeado para cargo em comisso, ou designado para funo de confiana. Neste caso se afastar do primeiro para assumir o ltimo, e, se estvel no primeiro, no ser a nomeao ou a designao que ir retir-la. Caso exonerado do cargo em comisso, ou caso destitudo da funo de confiana, -lhe sempre assegurado o retorno ao cargo efetivo. No pode ser encarada ou classificada como punio, outra vez, tal exonerao ou tal destituio, j que a

autoridade, conforme afirmado, no precisa nem sequer declinar as razes por que exonera ou destitui, querendo, o servidor que indicara, e isso afasta por completo qualquer ideia de penalidade para estas modalidades. A segunda hiptese ocorre quando a exonerao se d a pedido do servidor, o que dispensa qualquer comentrio alm daqueles j expendidos a propsito do art. 34. Sobre pedido de exonerao de servidor acometido de alienao mental, decidiu o TRF-1 a Regio: 1. Comprovado que o servidor, ao requerer sua exonerao, no entendia, por debilidade mental, as consequncias do seu ato nulo e o seu desligamento do servio publico, pelo que deve ser reintegrado nele e, em seguida, aposentado em decorrncia de invalidez. 2. Nula a exonerao e deferida a reintegrao do servidor no cargo que ocupava, o pagamento dos vencimentos correspondentes ao perodo transcorrido entre ambas e simples consequncia do deferimento do pedido principal (reintegrao) e, portanto, postulao implcita, que independe de explicitao para ser acolhida (AC n. 91.01.11260-0-DF, 1 a Turma, DJ, 26-10-1992).

Captulo III

DA REMOO E DA REDISTRIBUIO
Seo I DA REMOO Art. 36. Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede. Pargrafo nico. Para fins do disposto neste artigo, entende-se por modalidades de remoo: (Pargrafo nico, incisos e alneas com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) I - de ofcio, no interesse da Administrao; II - a pedido, a critrio da Administrao; III - a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da Administrao: a) para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, que foi deslocado no interesse da Administrao; b) por motivo de sade do servidor, cnjuge,

companheiro ou dependente que viva s suas expensas e conste do seu assentamento funcional, condicionada comprovao por junta mdica oficial; c) em virtude de processo seletivo promovido, na hiptese em que o nmero de interessados for superior ao nmero de vagas, de acordo com normas preestabelecidas pelo rgo ou entidade em que aqueles estejam lotados.

I
A Lei n. 9.527/97 ampliou significativamente o pargrafo nico deste artigo, estabelecendo novas modalidades de remoo que antes da sua publicao no figuravam do texto. Cuida o art. 33, assim sendo, da remoo de servidor pblico, que no caput est definida como o seu deslocamento, a pedido ou de ofcio, dentro do mesmo quadro de trabalho, com ou sem mudana de sede, e, falta de disposio restritiva, independentemente de ser estvel ou no.

Sobre isso assim decidiu o TRF-3 a Regio: Inteligncia do art. 36 da Lei n. 8.112/90. Remoo significa o deslocamento do servidor no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede (art. 36 da Lei n. 8.112/90). Impossvel a remoo do servidor para quadro de pessoal pertencente a outro Tribunal Regional Federal. Segurana denegada (MS n. 91.03.01.3166-1, Pleno, DOE, 29-10-1991). No se deve confundir este instituto da remoo com o que era a transferncia, a comear porque este ltimo j no mais existe na L. 8.112, e que significava apenas para efeito histrico este registro a mudana de um cargo efetivo para outro de denominao igual, e no, como a remoo , o simples deslocamento fsico do servidor, sem qualquer mudana de cargo. Esse mero deslocamento pode implicar alterao da sede do trabalho do servidor, de uma cidade para outra ou, dentro da mesma cidade, de um prdio para outro eventualmente distante. Juridicamente, entretanto, pode-se afirmar que nada se altera na situao do servidor somente pelo advento de sua remoo, cujas possibilidades esto elencadas nos incs. I a III.

II
A remoo se d em trs hipteses, sendo que a terceira por sua vez compreende trs modalidades. A primeira hiptese (pargrafo nico, inc. I) se d por ofcio, ou ex officio, pela Administrao, sempre que ela, consultando o seu unilateral interesse, por razes de sua exclusiva convenincia, determina a remoo. No cabe ao servidor, nesse caso, resistir ofensiva da Administrao, que tem a natureza de ordem hierrquica que em princpio no ofende direito algum do servidor. A segunda hiptese de remoo (idem, inc. II) se d a pedido do servidor, quando a esse seu manifestado interesse corresponde o interesse da Administrao, que nesse caso, e por isso, defere o pedido, sem maiores formalidades ou dificuldade. A terceira hiptese (idem, inc. III) se refere a remoo tambm a pedido, porm desta vez independentemente do interesse da Administrao, que agora no consultado como fora no caso do inc. II. Pode primeira mirada parecer estranho que a lei imponha Administrao precisar

conceder remoo a pedido do servidor sem antes consultar seu interesse; porm, ao se lerem as alneas desse inc. III, logo se compreende o motivo deste aparente contrassenso: que os motivos neste caso so imperiosos, de carter social (al. a), ou de sade do servidor (al. b), ou ainda por fora do relevante motivo de administrao interna indicado na al. c Pela al. a deste inc. III, d-se obrigatoriamente a remoo ao servidor que a requeira se o motivo for acompanhar cnjuge, tambm servidor civil ou militar de qualquer ente federado, que tenha sido deslocado no interesse da Administrao, o que se supe tenha sido compulsrio, da a generosidade da L. 8.112. Observe-se que neste caso a L. 8.112 no exige que o deslocamento do cnjuge tenha sido para localidade distante, mas simplesmente que tenha acontecido; demonstrando-o Administrao e pedindo remoo por esse motivo, a ela tem direito o servidor federal, independente de seu sexo ou de outra condio. A teor da al. b do mesmo inc. III, a remoo se d se o servidor, conforme atestado por junta mdica oficial, acharse doente e com isso impossibilitado de continuar

trabalhando na sua sede, ou ento por motivo de que seu cnjuge, ou seu companheiro, ou seu dependente que viva a suas expensas conforme conste de seu assentamento funcional, achar-se nessa situao de sade comprometida, e isso exigir remoo para melhor atendimento. Algumas observaes: a) a palavra companheiro, no masculino, no pode impedir que eventual companheira se valha do direito; b) imagina-se que o servidor neste caso resida em localidade distante de sua sede de trabalho, ou de outro modo no necessitaria de remoo para cuidar de sua sade, ou da de seu dependente; c) no est claro no texto se apenas o dependente que precisa constar do assentamento funcional do servidor, ou se o(a) companheiro(a) e o cnjuge tambm precisam constar. Entendemos que tambm precisam , at porque difcil imaginar um cnjuge que no conste do assentamento funcional de algum servidor pblico, como se inexistisse. E, quanto ao() companheiro(a), na lei situado entre o cnjuge e o dependente, s por esse motivo se torna difcil postular a sua excluso. A prova do casamento, ou da relao de

companheirismo, ou de dependncia, pode ser produzida por qualquer meio em direito admitido, que a Administrao, em reconhecendo a sua juridicidade, obviamente precisar aceitar. No caso de remoo por motivo de sade do servidor que o alega, ou das demais pessoas mencionadas nesta al. b, este motivo h de ser reconhecido apenas se e como atestado por junta mdica oficial da Unio, aps exame requerido pelo servidor ou determinado pela Administrao para este fim. Pela al. c, do inc. III, d-se sempre que algum servidor a requeira quando nalgum processo seletivo interno promovido pela Administrao o nmero de interessados for maior que o de vagas, de acordo com as normas preestabelecidas pelo rgo de origem. No claro este dispositivo, ainda que por certo tenha visado atender a alguma necessidade real e efetiva da Administrao. Aparenta significar que apenas os aprovados naquele processo seletivo tero direito a obter a remoo, e, isto certo de acordo com o inc. III, que o processo seletivo foi para trabalho em localidade diversa da sede daqueles mesmos aprovados, para o qual esses peam remoo. O dispositivo evidencia que a Administrao por vezes coloca

em disputa certas vagas para remoo para alguma sede diversa, quando certo que o nmero de eventuais aprovados possa ser superior a tais vagas, e desse modo obriga a mesma entidade a assegurar a esses a remoo, se requerida, num mecanismo tortuoso mas que, repita-se, no ter sido criado sem objetiva razo pela Lei n. 9.527/97. Trata-se por fim, a remoo, de um instituto que no questiona a existncia de vagas no local para onde for removido o servidor, de modo, e porque, na remoo o servidor afinal no sai do quadro onde estava lotado, ainda que dentro do mesmo quadro mude de sede, ou seja, transfira-se de endereo do local de trabalho, e esse efeito poder revelar-se ocasionalmente de maior importncia do que parece, por razes vinculadas organizao interna dos rgos. Sobre isso j deliberou o STJ: 1. Servidor pblico estadual, estudante universitrio, que transfere seu domiclio para exercer funo ou cargo pblico em outra localidade, tem direito de matricular-se em Universidade congnere mais prxima e, inclusive, de optar por curso de maior afinidade com o at ento frequentado, devido a inexistncia deste novo estabelecimento de ensino. 2. Recurso especial

conhecido mas improvido (REsp n. 17.3078-PB, 2 a Turma, DJ, 15-3-1999). Seo II

DA REDISTRIBUIO
Art. 37. Redistribuio o deslocamento de cargo de provimento efetivo, ocupado ou vago no mbito do quadro geral de pessoal, para outro rgo ou entidade do mesmo Poder, com prvia apreciao do rgo central do SIPEC, observados os seguintes preceitos: (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) I - interesse da administrao; II - equivalncia de vencimentos; III - manuteno da essncia das atribuies do cargo; IV - vinculao entre os graus de responsabilidade e complexidade das atividades; V - mesmo nvel de escolaridade, especialidade ou habilitao profissional; VI - compatibilidade entre as atribuies do

cargo e as finalidades institucionais do rgo ou entidade. 1 o A redistribuio ocorrer ex officio para ajustamento de lotao e da fora de trabalho s necessidades dos servios, inclusive nos casos de reorganizao, extino ou criao de rgo ou entidade. 2 o A redistribuio de cargos efetivos vagos se dar mediante ato conjunto entre o rgo central do SIPEC e os rgos e entidades da Administrao Pblica Federal envolvidos. 3 o Nos casos de reorganizao ou extino de rgo ou entidade, extinto o cargo ou declarada sua desnecessidade no rgo ou entidade, o servidor estvel que no for redistribudo ser colocado em disponibilidade, at seu aproveitamento na forma dos arts. 30 e 31. 4 o O servidor que no for redistribudo ou colocado em disponibilidade poder ser mantido sob responsabilidade do rgo central do SIPEC, e ter exerccio provisrio, em outro rgo ou entidade, at seu adequado aproveitamento.

I
Este artigo foi inteiramente modificado e ampliado pela Lei n. 9.527/97 e o desastre a principiou. Redistribuio instituto que difere de remoo na medida em que remoo o deslocamento do servidor para diversa sede de trabalho dentro do mesmo quadro, enquanto a redistribuio constitui o deslocamento de um cargo de provimento efetivo, ocupado ou mesmo vago, para outro rgo ou entidade do mesmo Poder, com prvia aprovao do rgo central do SIPEC, observados os preceitos elencados nos incs. I a VI. O trecho entre aspas indica de duas uma: ou o legislador hibernava em absoluta inconscincia quando o escreveu, j que o SIPEC uma instituio do Executivo e de nenhum Poder ou entidade mais, ou foi concebido apenas para o Executivo, como pela redao que foi dada tornou-se foroso concluir. Assim de fato entendemos: se toda redistribuio precisa ser apreciada pelo SIPEC, e se somente o Executivo e as autarquias federais, pelo Decreto n. 67.326, de 5-10-1970, se submetem ao SIPEC, ento qualquer redistribuio

somente no Executivo e nas autarquias federais se pode dar, e no nos demais Poderes e entidades federais, no submetidos quele Sistema de Pessoal Civil da Administrao Federal. Mas preciso admitir uma segunda leitura da lei, a de que os outros Poderes alm do Executivo, e os entes a eles vinculados, podem redistribuir seus servidores sem atentar para este artigo da L. 8.112 e isto num estatuto de funcionrios difcil de deglutir, da, muito a contragosto e foradamente, ficarmos com a primeira viso do problema, que exclui da redistribuio os demais Poderes alm do Executivo e suas entidades. A ntida impresso a de que o legislador se esqueceu, outra vez na L. 8.112, de que existem mais Poderes na organizao poltica e administrativa do Pas alm do Executivo. Seja por isso, seja por outro motivo, parece-nos atualmente restrita a redistribuio apenas ao Executivo, o que no tem o menor cabimento tcnico e o que no ocorria antes do advento da Lei n. 9.527/97, a qual, no ordenamento jurdico brasileiro, em muitos de seus momentos, recorda evento similar ao de esperar de um enfurecido smio de repente libertado em loja de finos cristais.

II
So os seguintes os cumulativos requisitos para a redistribuio poder ser determinada pela Administrao, alm da oitiva do SIPEC (conforme os incisos do art. 37): I interesse da Administrao , a significar que no ser consultado o interesse do servidor, mas to s a unilateral convenincia da Administrao; II equivalncia de vencimentos, ou seja, nvel igual (ou ocasionalmente apenas bastante similar) entre os cargos redistribudos do ente de origem e os equivalentes do ente a ser beneficiado e esta a nica leitura lgica do inc. II do art. 37, ou de outro modo o dispositivo significa que um cargo somente poder ser redistribudo se tiver vencimento equivalente ao seu prprio... o que de resto no seria de duvidar, vindo da Lei n. 9.527/97, que neste passo especfico se revela um dos mais degradantes trabalhos do legislador brasileiro em todos os tempos; III manuteno da essncia das atribuies do cargo, e outra vez o impasse do leitor: ento poderia acaso um cargo, ao se deslocar de um rgo para outro, mudar em suas atribuies? No apenas em essncia as atribuies,

por mera lgica, devem continuar as mesmas, porm todas, em essncia, em aparncia e em contedo ou de outro modo se ter caso de reclassificao do cargo , algo que parece jamais suspeitado para o autor da Lei n. 9.527/97; IV vinculao entre os graus de responsabilidade e complexidade das atividades. Outro mistrio insondvel, tanto quanto o anterior. Como poderia um cargo deixar de ter vinculao de atribuies consigo mesmo, se esse cargo foi meramente redistriudo de um para outro lugar na Administrao? O legislador aparenta no fazer a mais plida ideia do que escreveu, que no faz o mais remoto sentido sob nenhum ponto de vista, e o que se comenta apenas por dever de ofcio numa obra de varredura dos dispositivos da lei; V mesmo nvel de escolaridade, especialidade ou habilitao profissional. Outra vez o delrio da lei, que talvez imagine que um cargo pode mudar a exigncia de escolaridade ou de especialidade apenas por se deslocar de um para outro local da Administrao. Como o anterior, no faz o menor sentido, e precisaria, tal qual toda a interveno da Lei n. 9.527/97 neste artigo, ser raspada com estilete do contexto da a esta altura pobre L. 8.112, e

VI compatibilidade entre as atribuies do cargo e as finalidades institucionais do rgo ou entidade. Acordou o legislador! Este dispositivo enfim faz sentido, e significa que, para poder a Administrao redistribuir algum cargo, ser necessrio que as finalidades institucionais do rgo que o receba sejam compatveis com as atribuies do cargo, vale dizer, sejam de mesma natureza, ou de ndole, caracterstica ou matria institucionalmente afim, correlata, equivalente. No se admite a redistribuio de um cargo para rgo cuja finalidade institucional seja aberrante, ou divorciada, das atribuies daquele cargo, o que nada mais assegura que a pura racionalidade no manejo de cargos pblicos, como por exemplo, na prtica, a impedir que um cargo federal de carcereiro seja deslocado para o quadro de uma biblioteca igualmente federal.

III
O 1 o do artigo informa de modo bvio que a redistribuio ex officio ocorrer para ajustamento de lotao e da fora de trabalho s necessidades dos servios, inclusive em casos de reorganizao, extino ou criao de

rgo ou unidade. Jamais algum imaginaria algo diferente, porque foi apenas para esse efeito instituda a redistribuio de cargos. Ainda que inexistisse este 1 o , o direito seria rigorosamente o mesmo, exatamente esse. O 2 o prev que ato conjunto entre o rgo central do SIPEC e os rgos e as entidades da Administrao Federal, envolvidos, prover a redistribuio. Outra vez a degradante meno ao SIPEC e Administrao Federal, o que evidencia que a lei neste ponto somente cuida do Executivo. Assim, SIPEC e entes interessados na redistribuio praticam ato conjunto, em ateno ao recproco interesse, que determine a redistribuio dos cargos envolvidos. Quanto meno ao SIPEC, outra vez se recorde, resulta vergonhosa a L. 8.112 neste ponto, pois que relegou Judicirio, Legislativo e Ministrio Pblico federais, e o Tribunal de Contas da Unio, ao esquecimento e ao limbo, literalmente privando-os da incidncia do estatuto dos seus servidores quanto ao especfico tema da redistribuio de cargos. Se por acaso esses Poderes e entes ainda redistriburem cargos com pretenso fundamento no estatuto federal dos servidores pblicos, fazem-no contra a L. 8.112, ilegalmente portanto , uma vez que no esto sujeitos

ao SIPEC como a lei exige para a regular redistribuio de cargo. Custa crer possa ser to despreocupado, para no dizer de todo despreparado, o legislador federal em certos passos da L. 8.112, como este, e por diversas vezes citar o SIPEC, que foi criado por decreto de 1970 como mero sistema interno de organizao do pessoal do Executivo e das autarquias federais, aqui em pleno estatuto dos servidores pblicos da Unio. O SIPEC, to pouco solenemente quo foi criado, pode ser extinto a qualquer minuto por canetada do Presidente da Repblica, que acaso acorde num dia de humor instvel. Com efeito, constituindo um simples sistema de organizao de pessoal, que no cria cargos nem aumenta a despesa, pode a todo tempo ser extinto, ou substitudo por outro conforme a convenincia ou mesmo o modismo do momento; porm, a partir de 1997, com a Lei n. 9.527 ganhou status de algo muito mais srio e alto, a ponto de solene e imponentemente figurar na L. 8.112, como se esta se aplicasse to s ao Executivo e s autarquias federais. Assim, se o Executivo em dado momento quiser extinguir

o SIPEC, ento precisar dar-se conta, muito pateticamente, de que esse sistema consta at mesmo, e por vrias vezes, do prprio estatuto dos servidores federais, a L. 8.112 faanha que a comdie franaise no faria melhor. Precisa o legislador acordar, repita-se, de sua presente e monumental hibernao, e to logo seja possvel livrar o ordenamento jurdico brasileiro do pesadelo que ver inscrito algo como o SIPEC respeitvel, sim, mas em seu lugar e no na L. 8.112 no estatuto dos servidores pblicos civis da Unio. O 3 o repete em parte o disposto no 3 o do art. 41 da Constituio, fixando que em caso de extino de cargo, ou de declarao de sua desnecessidade, se no for redistribudo o servidor estvel, ser colocado em disponibilidade. Esqueceu-se o legislador, desta vez, de que a redistribuio no de servidores, mas de cargos pblicos. Olvidou-se de ler o caput deste art. 37, que ele prprio, legislador, escreveu. Confundiu talvez remoo, que se refere ao servidor, com redistribuio, que relativa a cargo e no pessoa do servidor. Torna-se difcil comentar um despautrio to imenso, de absurdo despropsito, que refora a convico de que o legislador precisa despertar de sua inconscincia absoluta, e

aprender a trabalhar. Sim, porque pelo texto deste art. 37 o servidor no pode ser redistribudo, mas to s um cargo que ocasional e eventualmente algum servidor ocupe. Teria pretendido com aquilo dizer a lei deslocado o servidor cujo cargo foi redistribudo? Se foi, por que no o disse expressamente, em vez de baralhar categorias jurdicas que a prpria lei instituiu rigorosamente distintas, em Sees distintas do mesmo Captulo? Este 3 o , na parte em que no repete a Constituio e que por isso intil, no tem nenhum sentido dentro do artigo, e o melhor a fazer, enquanto ainda estiver em vigor, ser ignor-lo. O smio, mencionado no ltimo pargrafo do tpico I dos comentrios a este artigo, permanece solta na loja de cristais. O 4 o deste juridicamente asqueroso artigo volta a mencionar a redistribuio de servidores, como tambm o SIPEC, sobrepondo absurdo a absurdo. De elogivel contm apenas o fato de ser o ltimo pargrafo do artigo, e a certeza de que o subsequente, do teor que for, ser melhor. Seria vlido, e apenas para o Executivo federal, se tivesse algum sentido jurdico, porque no tem nenhum, j

que repete a meno inexistente figura da redistribuio de servidores, e isso, para dizer o mnimo, no modo de a lei referir se foi isso o que quis o deslocamento do servidor ocupante de cargo redistribudo. Estatuto de servidores no pode ser jogo de adivinhao. Enquanto estiver em vigor o pesadelo da autoridade federal, incumbida por dever de ofcio a executar a L. 8.112, permanecer aceso qual tortura interminvel. No merece outro comentrio o dispositivo, seno que precisa ser extirpado o mais depressa possvel, qual maligno carcinoma, do vergastado com requintes de crueldade ordenamento jurdico ptrio.

IV
Quanto ao instituto em si da redistribuio de cargos e no quanto ao que dele fez a Lei n. 9.527/97 , a sua motivao , naturalmente, diversa daquela da remoo. Na redistribuio tem em vista a Administrao apenas e to somente a adequao, ou o ajustamento, de vrios quadros de pessoal s novas, supervenientes, necessidades dos servios envolvidos, as quais se alteram com frequncia, sobretudo em casos de reorganizao do rgo, sua extino

ou, ainda, quando da criao de rgos ou entidades. natural que, reorganizando-se qualquer entidade, bem como criando-se cargo ou extinguindo-se nos quadros de qualquer entidade ou rgo, possa haver necessidade de ajustamentos, adequaes, permutas, intercmbios ou as mais diversas composies interentidades. Pode ocorrer, assim, de uma entidade reorganizada no mais necessitar um seu cargo, o qual faz falta em outra; da a causa de a L. 8.112 haver previsto, como um aparelhamento adicional ao servio da Unio, o instituto da redistribuio, que neste momento apenas precisa ver-se livre da tragdia institucional que sobre ele se abateu por fora da Lei n. 9.527/97. A redistribuio, em casos de extino de rgo ou entidade, evidentemente o primeiro cuidado que a Administrao dever ter com relao aos servidores atingidos, e a primeira tentativa de, juntamente com seus cargos, desloc-los para quadros de outros rgos ou entidades criadas ou mantidas. Observada esta cautela, apenas aqueles cargos, com seus ocupantes, que no tenham, positivamente, lugar em nenhuma outra entidade, ou outro rgo remanescente, sero postos em disponibilidade, fazendo incidir todas as regras relativas

a este instituto constitucional e legal revelando-se sempre imprescindvel a extirpao de qualquer meno ao SIPEC ou a outros sistemas ou organismos internos ou exclusivos do Executivo. Captulo IV

DA SUBSTITUIO
Art. 38. Os servidores investidos em cargo ou funo de direo ou chefia e os ocupantes de cargo de Natureza Especial tero substitutos indicados no regimento interno ou, no caso de omisso, previamente designados pelo dirigente mximo do rgo ou entidade. (Artigo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 1 o O substituto assumir automtica e cumulativamente, sem prejuzo do cargo que ocupa, o exerccio do cargo ou funo de direo ou chefia e os de Natureza Especial, nos afastamentos, impedimentos legais ou regulamentares do titular e na vacncia do cargo, hipteses em que dever optar pela remunerao de um deles durante o respectivo

perodo. 2 o O substituto far jus retribuio pelo exerccio do cargo ou funo de direo ou chefia ou de cargo de Natureza Especial, nos casos dos afastamentos ou impedimentos legais do titular, superiores a 30 (trinta) dias consecutivos, paga na proporo dos dias de efetiva substituio, que excederem o referido perodo.

I
Com a redao alterada pela Lei n. 9.527/97 porm nem de longe to mal quanto o artigo anterior , cuida o art. 38 da substituio, fixando no caput que aqueles servidores investidos em funes de direo ou de chefia, e aqueles ocupantes de cargos de natureza especial, tero substitutos indicados no regimento interno ou, em no o havendo, ou em no estando indicados no regimento que houver, sero substitudos por servidores designados pelo mximo dirigente do respectivo rgo ou entidade. Funes de direo e chefia so uma coisa, e cargos em comiso so outra; a Carta de 1988, no inc. V do art. 37, evidencia a diferena entre funo e cargo, como de resto

vrios momentos da Constituio tambm o fazem. Cargos em comisso de direo e chefia no so o indicado no caput, portanto. E funes so atribuies ou designaes adicionais a certos cargos, que no justificam a criao de cargos. Quanto a cargos de natureza especial , so aqueles, de provimento em comisso, institudos e assim classificados em uma extremamente confusa, entre-chocante e instvel legislao federal que de h anos evidencia que o legislador federal est muito longe de saber o que deseja implantar, e que inclui, dentre outras, a Lei n. 9.624, de 2-4-1998, art. 4 o , 1 o ; a Lei n. 11.094, de 13-1-2005, art. 10, I; a Lei n. 10.667, de 14-5-2003, art. 13, I; a Lei n. 10.470, de 25-62002, art. 1 o , e outras ainda, num labirntico conjunto capaz de confundir at o clssico minotauro, e que de to intricado faz duvidar at mesmo da honestidade de propsito do legislador, aparentemente disposto a fazer perder-se qualquer profissional aplicador dessa legislao. Sejam enfim o que exatamente forem, para poderem ser tidos como de natureza especial, para efeito deste art. 38, tais cargos precisaro constar desse modo expressamente

indicados na legislao. A razo de ser desta disposio que dos servidores investidos em funes de direo ou chefia, bem como queles ocupantes de cargos em comisso, de natureza especial ou no, a Administrao exige com frequncia afastamentos, ou lhes impe impedimentos em virtude da prpria natureza dos cargos e das funes. Misso oficial no exterior, por exemplo, ou representao da autoridade num congresso ou conclave distante da sede de exerccio, impedem que o servidor se mantenha no desempenho das suas atribuies. Como a Administrao no pode prescindir daqueles servios, torna-se necessrio que algum substitua o servidor impedido, e para isso algum regimento interno, na melhor tcnica, indicar os substitutos de cada servidor ocupante de cargo em comisso, ou investido em funo de direo ou chefia. Apenas em no existindo esse regimento a autoridade competente, que o dirigente mximo do respectivo rgo ou entidade, previamente ao afastamento, indicar o substituto do servidor que deva afastar-se.

II

No deve, a teor do 1 o deste artigo, existir nenhum interregno entre a sada do substituindo e o incio de exerccio do substituto, j que a assuno do posto pelo ltimo deve ser automtica, e deve dar-se referentemente a qualquer espcie de afastamento ou impedimento assim reconhecido, o que exclui eventuais faltas ao servio, que no constituem afastamentos nem impedimentos. Quanto previso de que o substituto dever optar pela sua remunerao ou pela do servidor que substitui, quando deve exercer ambos os cargos, a isso Marx denominou maisvalia, que a locupletao por algum do trabalho mal remunerado de outrem, ou a explorao do trabalho sem a merecida remunerao. Marx, no seu Capital da virada do sculo, acusava a iniciativa privada de explorar a misria do trabalhador de outro modo desempregado, mas que dizer quando o prprio Estado, que devia dar o melhor exemplo de conduta, que o faz, como aqui? Contrariando a prpria Constituio, art. 37, XVI, que probe a acumulao se bem que duplamente remunerada de cargos pblicos, eis aqui nada menos que o estatuto dos servidores pblicos federais obrigando a acumulao, bastando que seja determinada pelo superior...

No preciso recordar que esta atual redao foi dada pela Lei n. 9.527/97, redigida por agentes pblicos pausmandados do chefe do Executivo federal ocasio, to vocacionados a legisladores quanto capivaras no pantanal mato-grossense, que, para satisfazer a vontade daquela autoridade, praticaram todas as atrocidades jurdicas e institucionais que se leem da Lei n. 9.527/97, vergonhosamente concebida e vergonhosamente aprovada pelo Congresso Nacional. Se constitucionalmente proibido acumular cargos pblicos com suas remuneraes por imoral ao errio , entretanto mandar um servidor desempenhar dois cargos e receber somente por um deve ter parecido o instituto mais regular e natural possvel aos autores da Lei n. 9.527/97. Explorar o mesmo servidor no contm, para aqueles, a mesma imoralidade. fcil compreender a redao do dispositivo, sendo no entanto impossvel deglutir a sua ordem, que apenas demonstra o acerto de Rousseau ao referir que o Estado o maior monstro que o ser humano pode conceber.

III

O 2 o deste art. 38 abre uma espcie de exceo regra do 1 o sem entretanto consertar seu estrago , fixando que o substituto receber retribuio pelo exerccio da funo de chefia ou de direo, ou de cargo de natureza especial, sempre que a substituio durar mais de trinta dias, e pelo perodo que exceder esse trintdio, retribuio aquela a ser calculada nas mesmas bases pagas ao titular, proporcionalmente aos dias de substituio. Sobre este assunto decidiu o STJ: 1. Com a edio da MP n. 1.522/96, passaram os servidores pblicos federais a terem direito gratificao de substituio a contar do trigsimo dia de substituio do titular, e no mais a contar do primeiro dia, conforme era a redao original da Lei n. 8.112/90. 2. A jurisprudncia do STF admite a reedio da Medida Provisria no votada pelo Congresso Nacional, com preveno de eficcia do provimento com fora de lei, sem soluo de continuidade, at que eventualmente se consume, sem reedio, o seu prazo de validade, ou seja, ele rejeitado. 3. Recurso Especial provido (REsp n. 255.890RN, 5 a Turma, DJ, 6-11-2000). Assim, se a substituio durar menos que um ms, ser opcional a remunerao, mas, se exceder, a lei j a

estabeleceu como sendo a do substitudo. Precisaria t-lo feito? Absolutamente no. Alm de a palavra retribuio no contribuir nem um pouco para a preciso de um texto legal que precisa ser absolutamente rigoroso como o da L. 8.112, pergunta-se: e se acaso, por motivo de agregaes ou incorporaes de vantagens, o que to comum no servio pblico, a remunerao do substituto j for originariamente maior que a do substitudo, seu superior hierrquico, ainda assim precisar ser o substituto rebaixado em sua paga, enquanto dure a substituio de mais de trinta dias? Evidentemente no, porque de outro modo se estaria vulnerando a garantia de irredutibilidade remuneratria assegurada aos servidores pblicos pelo art. 37, XV, da Constituio Federal. Vale a regra apenas para os casos em que beneficie o substituto, o qual continuar, nada obstante isso, sendo prejudicado pela dupla obrigao funcional. De mais a mais, tambm de indagar para que de fato existe este 2 o , se pelo 1 o o substituto sempre pode optar pela maior remunerao, mesmo que de um dia o afastamento do substitudo.

Na Lei n. 9.527/97, cuja tcnica em geral com muito honrosas excees tpicas incomparavelmente pssima, afora isso resta o leitor sem compreender se mais intil que imoral, ou o inverso. Sobre o tema, a Orientao Normativa n. 96 da SAF. Art. 39. O disposto no artigo anterior aplica-se aos titulares de unidades administrativas organizadas em nvel de assessoria. O art. 39 bem poderia figurar como simples 3 o do art. 38. Trata-se de casusmo relativo substituio de titulares, em comisso, de unidades administrativas organizadas em nvel de assessoria. Unidades de assessoria, ou assessoramento, so tradicionalmente aquelas dispostas no em linha hierrquica sob as unidades executivas dos Ministrios, mas aquelas vinculadas aos gabinetes, sem hierarquia sobre as reparties de linha e cuja funo de apenas monitorar, prestar consultoria, assessorar, municiar com dados e fundamentao as mais altas unidades de direo superior.

Desse modo, os titulares das unidades de assessoria esto includos expressamente entre os beneficirios das instituies referentes substituio, previstas no art. 38. Muito mais simples teria sido incluir a extenso, objeto do art. 39, como regra, j no caput do art. 38.

Ttulo III
DOS DIREITOS E VANTAGENS
Captulo I DO VENCIMENTO E DA REMUNERAO Art. 40. Vencimento a retribuio pecuniria pelo exerccio de cargo pblico, com valor fixado em lei. Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n. 11.784, de 22-9-2008.)

I
Cuida o art. 40 do vencimento do servidor, definindo-o como a retribuio pecuniria pelo exerccio do cargo, cujo valor deve ser fixado em lei. Esta definio, excessivamente sinttica, bastante importante para tudo quanto siga na lei, e para todos os efeitos pecunirios e retribuitrios do servidor pblico. Deve-se entender que vencimento a retribuio bsica, correspondente ao valor inicial e isolado fixado pela lei que crie cada cargo.

Deve ser expresso sempre em moeda corrente do Pas, e significa o valor primordial sobre o qual sero calculadas todas as vantagens, os acrscimos, os adicionais e as gratificaes que tenham como base o vencimento do cargo, palavra esta ltima que deve vir sempre escrita no singular. Com efeito, esta palavra no plural, vencimentos, tem ensejado na jurisprudncia e na prtica administrativa confuses sem conta, sendo muitas vezes mesmo interpretada como sinnimo de remunerao, conceito que em tudo refoge ao de vencimento. Toda lei que crie cargo precisa, portanto, fixar-lhe determinado vencimento, sob essa e apenas essa denominao, evitando-se com isso qualquer dubiedade no emprego da palavra, para quaisquer efeitos.

II
O pargrafo nico do art. 40 to s d cumprimento ao disposto no inc. IV do art. 7 o , combinado com o atual 3 o do art. 39, todos da Constituio Federal. Naqueles dispositivos se estabelece que se aplica aos servidores pblicos a garantia de salrio mnimo, prevista no art. 7 o , IV, da CF/88. Assim sendo, todo servidor pblico

no Brasil, a partir da edio da nova Constituio, tem garantido como vencimento, pelo menos, o salrio mnimo nacionalmente unificado. Isso significa que a lei que crie cargos precisa assegurar, como vencimento bsico, inicial, do menor cargo pblico, um salrio mnimo nacional, integral. Nada impede evidentemente que com o decorrer do tempo os ocupantes desses cargos, cujo vencimento seja o salrio mnimo, somem a ele vantagens pessoais, gratificaes, adicionais, incorporando-as de modo definitivo. O que no pode ser menor que um salrio mnimo a previso inicial, referente apenas ao vencimento, em cada lei que crie cargo. J se percebe, como antes se denotava, que toda lei que crie cargo precisar nesse passo indicar-lhe o vencimento, at por fora do princpio da legalidade a que se sujeita toda a atuao da Administrao pblica, por fora do art. 37 da CF/88. No se concebe, pela sistemtica constitucional, que uma lei que crie cargo no lhe fixe pari passu o vencimento, o qual no poderia ficar ao alvedrio do chefe do Poder

Executivo, que por decreto o fixaria. Decreto no fixa vencimento de cargo algum na poltica constitucional referente a servidor pblico no Brasil; apenas a lei pode ter o legtimo condo de fixar vencimento de cargo pblico, bem como, conforme se examinar, toda e qualquer vantagem pecuniria, ou mesmo de fruio, aos servidores pblicos. Esta regra vale para o Poder Executivo e para o Judicirio, aos quais a CF exige lei para a criao de cargos. No prevalece na ntegra, lamentvel e injustificavelmente, para o Poder Legislativo federal, que cria cargos por atos internos de cada Casa, simples resolues, por autorizao do art. 48, X, da Constituio. Apenas se registre que, por fora dos arts. 51, IV, e 52, XIII, todos da Constituio, cada Casa do Congresso deve ter a iniciativa da lei que fixe a remunerao dos cargos criados por aquelas resolues congressuais. A legalidade estrita da despesa pblica passou a dever ser observada no Congresso Nacional, desse modo, no quanto criao dos cargos, porm apenas quanto fixao da respectiva remunerao o que constitui inegvel evoluo ante o direito constitucional anterior.

III
Apenas retribuio pecuniria integra o vencimento. Pecnia dinheiro, de modo que obrigao pecuniria aquela expressa em dinheiro. Pode eventualmente existir, o que raro, retribuio no pecuniria, ou seja, em gnero ou em utilidade. Caso exista fixada para o servidor pblico, no pode ser titulada como vencimento, e, com isso, vantagens calculadas sobre o vencimento no podem jamais compreender tais retribuies no pecunirias. Art. 41. Remunerao o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei. 1 o A remunerao do servidor investido em funo ou cargo em comisso ser paga na forma prevista no art. 62. 2 o O servidor investido em cargo em comisso de rgo ou entidade diversa da de sua lotao receber a remunerao de acordo com o estabelecido no 1 o do art. 93. 3 o O vencimento do cargo efetivo, acrescido

das vantagens de carter permanente, irredutvel. 4 o assegurada a isonomia de vencimentos para cargos de atribuies iguais ou assemelhadas do mesmo Poder, ou entre servidores dos trs Poderes, ressalvadas as vantagens de carter individual e as relativas natureza ou ao local de trabalho. 5 o Nenhum servidor receber remunerao inferior ao salrio mnimo. (Acrescido pela Lei n. 11.784, de 22-9-2008.)

I
O art. 41 define remunerao como o conjunto do vencimento, do cargo efetivo, somado s vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei. Desde logo se observa que a L. 8.112 no quis tratar de modo idntico a remunerao dos cargos efetivos e aquela dos cargos em comisso, bem como das funes de direo, chefia e assessoramento. Separou nitidamente remunerao de uns e de outros, e talvez essa separao, que visou racionalizar a poltica remuneratria dos vrios servidores

pblicos, no futuro dificulte, e bastante, a vida da prpria Administrao. Seja como for, trata-se de um critrio legal, para cujo estabelecimento era plenamente competente a Unio quanto aos seus servidores. De qualquer modo, a palavra remunerao no privativa dos cargos efetivos, pois os 1 o e 2 o do art. 41, bem como o 5 o do art. 62, hoje revogado, mencionam remunerao de cargos em comisso, e de funes de direo, chefia e assessoramento. Remunerao, para a L. 8.112, o conjunto vencimento mais vantagens pecunirias permanentes legais. Vale dizer: toda vantagem que no for pecuniria no poder compor nem o vencimento nem a remunerao, conforme os arts. 40 e 41 da L. 8.112. Vantagem que no for permanente tambm no integra a remunerao, para os efeitos do art. 41. Assim, um adicional temporrio, como, por exemplo, por insalubridade, ou uma indenizao, como, por exemplo, a diria de viagem, por no serem vantagens permanentes ao servidor, porm concedidas apenas esporadicamente, para acudir a situaes especiais, no integram o conceito de remunerao.

S as vantagens estabelecidas em lei podem, por fim, integrar a remunerao. Aqui nada de novo, porque, se no for estabelecida em lei, nenhuma vantagem pecuniria pode existir para o servidor pblico, salvo, eventualmente, se instituda genericamente em lei que delegue a decreto a competncia de particularizar a sua aplicao a cada caso, conforme as distintas situaes dos servidores.

II
Integram essencialmente o conceito de remunerao as vantagens. Vantagem a parcela de retribuio ao trabalho do servidor que no constitua o vencimento, mas ao qual se acresce, quer a ttulo permanente, quer a ttulo provisrio, sendo que apenas as vantagens permanentes, conforme visto, integram a remunerao, pela sistemtica da L. 8.112. Compem, entretanto, o conceito de vantagem quaisquer espcies de remunerao acessrias ao vencimento, como, por exemplo, aquelas previstas nos trs incisos do art. 49 (indenizaes, gratificaes e adicionais). Apesar de parecer taxativo o elenco do art. 49, a prtica do servio pblico demonstra que no o , podendo ser categorizada, sem muita preciso tcnica, mas sem

desacerto, como vantagem qualquer parcela de remunerao que se soma ao vencimento bsico, devida ao servidor pblico em razo do vnculo profissional que mantm com a Administrao, e por mais variada que seja a sua natureza[41].

III
O 1 o do art. 41 remete a poltica de remunerao dos cargos em comisso, e das funes, quela prevista no art. 62, o qual a seu turno foi tremendamente simplificado com o advento da Lei n. 9.527/97. Ali, como adiante se examinar, a L. 8.112 determina que ao servidor efetivo investido em funes prprias de comisso devida retribuio pelo seu exerccio e no poderia ter havido maior simplificao do direito. Mas de fato profundamente inconveniente que a L. 8.112 mantenha a diferenciao quanto remunerao dos cargos pblicos, em razo apenas de serem efetivos ou em comisso. Para ambos, a lei que os criasse deveria, em boa tcnica, especificar qual o vencimento respectivo, e nada mais. Quanto aos cargos em comisso, o que a lei fixasse seria o vencimento devido, mas no; pela sistemtica da L.

8.112, lei especfica que fixar a remunerao das funes e dos cargos em comisso. Como poder uma nica lei especificar a remunerao de todos os cargos em comisso, e das funes de chefia, direo e assessoramento da Unio, mistrio que talvez o legislador federal tenha decifrado, mas que refoge por inteiro mais primitiva ideia de bom-senso. Em boa hora a L. 8.112 deveria ter reformulado esse mecanismo, dependente que no de uma, mas de inmeras leis especficas, as quais seriam, em melhor tcnica, inteiramente inteis caso observada a regra da fixao do vencimento do cargo em comisso, ou do valor da funo, na mesma lei que os institusse.

IV
Fixa o 2 o do art. 41 que aquele servidor ocupante de cargo em comisso em rgo ou entidade diversa da de sua lotao ser remunerado conforme prev o art. 93. Este artigo, por sua vez, somente se refere remunerao no seu 1 o , o qual menciona que na hiptese do exerccio de cargo em comisso, ou funo de confiana, a remunerao ser devida pelo rgo ou entidade cessionria.

O nico que se conclui deste torvelinho de remisses que, sendo cedido para ocupar cargo em comisso em rgo ou entidade diversa da de sua origem, o servidor pblico receber pela entidade qual foi cedido e no por sua entidade, cedente. E, se assim , receber conforme as condies da entidade cessionria, afastando-se daquelas de sua unidade de origem. Desonera-se, assim, a entidade a que pertencia o servidor cedido da sua remunerao, enquanto durar o emprstimo. Sem embargo dessa disposio, pode haver casos em que a cesso referida pode dar-se com prejuzo do vencimento mas sem prejuzo das vantagens, se o servidor cedido for efetivo na entidade cedente.

V
Prev o 3 o que o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens de carter permanente, irredutvel. Nenhuma novidade do plano constitucional, pois este pargrafo apenas repete a previso do inc. XV do art. 37 da CF/88. O que se pretendeu fixar neste 3 o que as vantagens incorporadas se amalgamam ao vencimento, constituindo um

s todo, irredutvel, a que a lei j denominou remunerao. As vantagens provisrias, que duram enquanto permaneam certas condies transitrias, evidentemente so retiradas quando cessem aquelas condies especiais, ou ento na inativao do servidor, provisria ou definitiva. Sobre irredutibilidade assim decidiu o TRF-5 a Regio: 1. A Lei n. 8.112/90, no 3 o do art. 41, ao tratar do vencimento e da remunerao dos servidores pblicos federais, estabelece que so irredutveis o vencimento do cargo efetivo, acrescidos das vantagens de carter permanente. 2. Os chamados cargos de confiana ou cargos em comisso possuem natureza transitria, precria, podendo seus ocupantes ser exonerados a qualquer tempo. As vantagens percebidas em razo do exerccio de tais cargos no so permanentes, podendo ser perfeitamente minoradas, sem que se configure desrespeito ao postulado da irredutibilidade de vencimentos. 3. Hiptese em que a vantagem de 55% da retribuio relativa aos cargos de direo de que eram ocupantes os impetrantes, docentes da carreira de magistrio em regime de dedicao exclusiva, foi minorada para 40%. 4. Apelao improvida (AMS n.

80.170-RN, 2 a Turma, DJ, 13-2-2004). Anote-se tambm, por interessante, a seguinte lio jurisprudencial, do STF: Suspenso de Segurana n. 2.177/PE, relator Min. Presidente, j. 4-2-2003. Deciso proferida pelo Min. Marco Aurlio, Publ. DJ, 13-2-2003: Deciso (...) SERVIDOR PBLICO. ESTABILIDADE FINANCEIRA. DIREITO ADQUIRIDO. SEGURANA CONCEDIDA. A vantagem, uma vez incorporada ao patrimnio do servidor, no pode ser reduzida, suprimida ou congelada, sob pena de afrontar o princpio constitucional da irredutibilidade de vencimentos. Apelo provido. Segurana concedida. (...) O Juzo de origem, tendo em conta as balizas objetivas de processo a revelar mandado de segurana, reconheceu o direito dos impetrantes manuteno de remunerao, luz do direito adquirido. O acolhimento do pleito de suspenso de segurana pressupe, primeira viso, a possibilidade de prejuzo para o errio, concluso a que no se chega, ante as premissas do acrdo prolatado. Em tal campo, no h como dizer da pertinncia da alegao de que ocorreu, luz do artigo 37, inciso XV, da Constituio Federal, simples mudana de forma do clculo dos reajustes.

Relativamente ao limite com gastos de pessoal, a forma de alcanar o almejado equilbrio nas contas pblicas no pode ser o desprezo a situaes constitudas. Cumpre ao Estado adotar outras medidas, consideradas despesas futuras. Tambm no vinga o argumento extravagante de que a hiptese leva o Estado a uma condio precria e prxima falncia. Procedentes as premissas assentadas pelo Juzo, percebe-se que simplesmente prevaleceu o arcabouo normativo. (grifos nossos) E, por fim, este, tambm do STF sobre o tema: Recurso Extraordinrio n. 298.695/SP, relator Min. Seplveda Pertence, j. 6-8-2003, Pleno, publ. DJ, 24-10-2003, p. 12: EMENTA: (...) IV. Irredutibilidade de vencimentos: violao por lei cuja aplicao implicaria reduzir vencimentos j reajustados conforme a legislao anterior incidente na data a partir da qual se prescreveu a aplicabilidade retroativa da lei nova.

VI
O 4 o do art. 41 era, at o advento da EC n. 19/98, a materializao, ou o cumprimento pela lei, da ordem constitucional expressa no 1 o do art. 30 da CF/88.

Atualmente esse 1 o tem outra redao, inteiramente distinta daquela anterior, e que nada diz ao tema da isonomia, porm nem por isso se tornou inconstitucional este elogivel dispositivo, pelo qual a Unio se obriga a preservar a isonomia de postos de trabalho assemelhados, ainda que no mais a isso a Constituio a obrigue. J dissramos a esse respeito que Isonomia, em direito, o tratamento jurdico igualitrio para situaes iguais entre si, e por consequncia desigual para situaes desiguais entre si, na exata medida dessas desigualdades essa a sntese do que a propsito Ruy Barbosa j ensinara, e que nunca pde ser por ningum aperfeioado. O sentido do 1 o do art. 39 repousa, ento, no seguinte mandamento, imposto Administrao para quando editar suas leis de organizao do quadro de pessoal: sempre que observar a igualdade, ou mesmo a semelhana pronunciada, entre vrios cargos ou empregos, seja dentro de um s Poder, seja mesmo de cargos ou empregos de um Poder comparados com os de outro Poder, sempre que a respectiva esfera de governo patentear essa igualdade precisar igualar, correspondentemente, a remunerao bsica (o padro, o valor inicial) desses postos. como dizer: a

trabalho igual corresponde salrio igual, como j consta h dcadas da CLT[42]. No caso da L. 8.112 no mais, bem ou mal, se fala de emprego; apenas cargos so o seu objeto de cuidado. Assim sendo, quando cada um dos Poderes da Unio, e sobretudo se fala do Executivo, for organizar seus quadros de pessoal, precisar necessariamente agrupar por similaridade de atribuies aqueles cargos parecidos, separando-os daqueles de atribuies diferenciadas, para atribuir a cada grupo vencimentos equivalentes complexidade e s exigncias de suas atribuies. Tratamento igual de cargos de atribuies diversas anti-isonmico, bem como o o tratamento diferente de cargos com iguais ou semelhantes atribuies. Nessa direo decidiu o STJ, interessantemente: 1. Verificada a situao de desigualdade em que se encontram os servidores-impetrantes tal em relao a ocupantes de cargos iguais ou assemelhados de outros Tribunais, portanto desigualdade entre iguais, cabe ao Poder Judicirio dirimir a questo, assegurando, em consequncia, a isonomia de vencimentos. 2. A Constituio de 1988, no art. 39, 1 o , disps sobre a isonomia, assegurando-a, talvez, na forma

constitucional, tornou-a eficaz e aplicvel. 3. Segurana concedida, com efeitos patrimoniais a partir do ajuizamento da ao (MS n. 997/DF, Corte Especial, DJ, 20-4-1992). No plano da Unio absolutamente irreal imaginar possam os trs Poderes, gigantescos como so, compor-se previamente para se organizarem em conjunto, e desse modo observar todo o paralelismo possvel entre os vrios quadros de cada Poder. Isto uma utopia absolutamente fantasiosa, sem o menor lastro de factibilidade. Cada Poder, assim, ir organizar-se independentemente de cada outro, devendo observar apenas, para tal organizao, o disposto no inc. XII do art. 37 da Constituio Federal, que fixa como tetos de vencimentos, para cargos semelhantes, aqueles percebidos pelos servidores do Poder Executivo, devendo-se considerar sempre o paralelismo que pode haver entre esses servidores e os dos demais Poderes. Assim que o STF j decidiu: Ao direta de inconstitucionalidade. Delegados de Polcia. Isonomia com os vencimentos da carreira do Ministrio Pblico. Procedncia. O Supremo Tribunal Federal firmou

jurisprudncia no sentido de que a iniciativa reservada ao Ministrio Pblico para fixar os vencimentos de seus membros, no se compadece com a regra da equiparao deles aos servidores cuja remunerao fixada por iniciativa do Poder Executivo. Os arts. 241, 135 e 39, 1 o , da Constituio Federal, na verso anterior Emenda Constitucional n. 19/98, no agasalham a tese da isonomia da remunerao dos Delegados de Polcia de Carreira com a dos membros do Ministrio Pblico, pela dessemelhana entre ambas as Instituies (ADIn n. 401-8-DF, Pleno, DJ, 9-10-2000). As vantagens de natureza individual, que so aquelas tambm denominadas pessoais, bem como as relativas natureza ou ao local de trabalho, consistentes, por exemplo, em adicionais de insalubridade ou periculosidade, ou ajudas de custo, essas no integram o teor da remunerao para efeito de limitar a diferenciao entre os servidores dos vrios Poderes[43]. natural que assim seja, pois, se na lei existem adicionais por tempo de servio, que so concedidos e se incorporam ao vencimento, seria anti-isonmico pagar o mesmo vencimento a quem hoje ingressa no servio pblico

e a quem tem trinta anos de servio no mesmo cargo. Escapam, portanto, limitao bsica da isonomia as vantagens transitrias ou aquelas pessoais incorporadas. Quanto a dizer que tambm escapam do conceito de remunerao CF/88, art. 37, XI , parece, por fim, que se forceja por demais essa concluso, j que, apesar do sentido peculiar que a L. 8.112 d a essa palavra, em verdade o seu sentido genericamente disseminado, mesmo em direito, jamais dependeu de definies constantes de estatutos de servidores, do nvel que for. Em verdade remunerao, em bom e claro portugus, pagamento de trabalho, diga o que disser uma eventual lei federal, ou um que outro modismo jurdico. Esses, ambos, passam, mas no o conceito clssico e tradicional de remunerao.

VII
O antigo pargrafo nico do art. 40 foi revogado pela Lei n. 11.784, de 22-9-2008, e, em seu lugar, com redao ligeiramente diferente, a mesma lei introduziu este 5 o neste art. 41. O antigo dispositivo do art. 40 rezava que nenhum servidor receber, a ttulo de vencimento, importncia inferior ao salrio mnimo. Este novo 5 o , do art. 41, fixa

que nenhum servidor receber remunerao inferior ao salrio mnimo. Mudou a concepo, portanto. Vencimento o valor bsico de pagamento do servidor, definido no art. 40 como a retribuio pecuniria pelo exerccio de cargo pblico, com valor fixado em lei. E remunerao, como est definida no art. 41, o vencimento do cargo acrescido das vantagens permanentes. A remunerao engloba, portanto, o vencimento, e vai alm dele, como j se disse. Assim, se a forma anterior da lei garantia que nenhum vencimento seria inferior a um salrio mnimo, com a alterao, procedida pela Lei n. 11.784/2008, a garantia do servidor ficou menor, pois pode ocorrer de o vencimento ser menor que um salrio mnimo, porm a remunerao final do servidor, que o vencimento mais as vantagens permanentes, haver de pelo menos atingir o patamar de um salrio mnimo. De qualquer modo, neste momento a L. 8.112 to s d cumprimento ao disposto no inc. IV do art. 7 o , combinado com o atual 3 o do art. 39, todos da Constituio Federal. Naqueles dispositivos se estabelece que se aplica aos

servidores pblicos a garantia de salrio mnimo, prevista no art. 7 o , IV, da CF/88. Assim sendo, todo servidor pblico no Brasil, a partir da edio da nova Constituio, tem garantido como remunerao, pelo menos, o salrio mnimo nacional unificado. Duas ponderaes so necessrias a esta altura: a) existe um salrio mnimo nacional, porm ele no mais nacionalmente unificado, eis que alguns Estados, como So Paulo, tm no menos que trs diferentes salrios mnimos, variveis conforme variem as categorias profissionais a que se apliquem. No se fale mais, assim, em salrio mnimo nacionalmente unificado ou nico. No caso da L. 8.112 trata-se do salrio mnimo nacional, no diferenciado; b) pela forma anterior da L. 8.112, antes da Lei n. 11.784/08, garantia-se o cumprimento ao direito constitucional de salrio mnimo aos servidores pblicos federais interpretando essa expresso como referente retribuio bsica do cargo, ou seja, o vencimento inicial, seco, sem qualquer acrscimo. Todo acrscimo incidiria, portanto, sobre uma base mnima correspondente ao salrio mnimo nacional. Aps a Lei n. 11.784/08 mudou o

panorama, e a leitura que a L. 8.112 passou a fazer do direito constitucional de seus servidores foi a de que a garantia de salrio mnimo significa que o total da remunerao (vencimento mais vantagens permanentes) que no pode ser inferior ao valor do salrio mnimo, e no apenas o valor do vencimento inicial do cargo. Isso agora significa que a lei que crie cargos federais precisar assegurar, como remunerao do menor cargo pblico, um salrio mnimo nacional, integral. Isso significa um vencimento que, adicionado a vantagens permanentes inatas e inseparveis do cargo, totalize ao menos o valor de um salrio mnimo nacional. Essa a garantia que a partir da alterao a L. 8.112 assegura aos ocupantes de seus cargos. J se percebe, como antes se denotava, que toda lei que crie cargo precisar nesse passo indicar-lhe o vencimento, at por fora do princpio da legalidade a que se sujeita toda a atuao da Administrao pblica, por fora do art. 37 da CF/88, e, se porventura esse vencimento for inferior ao salrio mnimo, precisar tambm essa lei indicar que vantagens permanentes integram necessariamente a remunerao, a qual, assim integrada, jamais poder ser

menor que um salrio mnimo para a carga horria completa de trabalho. Jornadas menores podem, naturalmente, ter a remunerao proporcional a isso mesmo que a lei nada diga a respeito. De resto, no se concebe, pela sistemtica constitucional, que uma lei que crie cargo deixe de fixar-lhe, pari passu, o vencimento, o qual no poderia ficar ao alvedrio do chefe do Poder Executivo, que, por exemplo, por decreto o fixaria. Decreto atualmente no fixa vencimento de cargo algum na poltica constitucional referente a servidor pblico no Brasil; apenas a lei pode ter o legtimo condo de fixar vencimento de cargo pblico, bem como, conforme se examinar, toda e qualquer vantagem pecuniria, ou mesmo de fruio, aos servidores pblicos. Esta regra vale para o Poder Executivo e para o Judicirio, aos quais a CF exige lei para a criao de cargos. No prevalece na ntegra, lamentvel e injustificavelmente, para o Poder Legislativo federal, que cria cargos por atos internos de cada Casa, simples resolues, por autorizao do art. 48, X, da CF. Apenas se registre que, por fora dos arts. 51, IV, e 52,

XIII, todos da CF, cada Casa do Congresso deve ter a iniciativa da lei que fixe a remunerao dos cargos criados por aquelas resolues congressuais. A legalidade estrita da despesa pblica passou a dever ser observada no Congresso Nacional, desse modo, no quanto criao dos cargos, porm apenas quanto fixao da respectiva remunerao o que constitui inegvel evoluo ante o direito constitucional anterior.

VIII
Eis agora um comentrio final, que no consta de edies anteriores mas que poderia ter constado. A L. 8.112 garante remunerao mnima, aos servidores por ela regidos, correspondente a um salrio mnimo, porm na prtica da administrao federal difcil atinar com a razo para que o fizesse, e menos ainda para que em maio de 2008 insistisse sobre o tema. Seria mesmo necessria a garantia na prpria lei, quando a Constituio j assegura o mesmo direito ao servidor pblico, e no apenas ao federal? Se pelo art. 19 da L. 8.112 a durao mnima diria do trabalho de seis horas, talvez o dispositivo quisesse assegurar, por sobre qualquer eventual casusmo dentro da

imensa estrutura do servio pblico federal, que mesmo esse servidor merea vencimento no inferior ao salrio mnimo nacional. Ou, se se verifica o teor do 2 o daquele art. 19, observa-se que o disposto no caput no se aplica a servidores em jornadas especiais, que podem ser menores que trinta horas semanais. Precisava a lei ser modificada, entretanto? Ser que algum servidor federal regido pela L. 8.112 recebe, ou recebia antes de maio de 2008, menos que o mnimo nacional, quer como vencimento, quer como remunerao, mesmo que em carga semanal de 30 horas? Sabe-se que servidores que desempenham jornadas especiais em geral so de escolaridade alta e ocupam posies equivalentemente altas no servio pblico, o que se remunera com vencimentos equivalentes, da a pergunta, que se reitera sabendo-se de tudo isso: era mesmo preciso garantir o valor do salrio mnimo nacional ao servidor regido pela L. 8.112? J no estava garantido pelas prprias circunstncias? Seja como for, bastante clara a disposio, e caso por

improvvel hiptese venha ocasionalmente a ser pago menos que o salrio mnimo como remunerao a servidor regido pela L. 8.112 e em carga horria plena, ento at por mandado de segurana nos parece obtenvel o direito a receb-lo diga o que disser a legislao do mandado de segurana, uma vez que, pela Constituio Federal, art. 5 o , inc. LXIX, a legitimidade dessa via processual resta evidente para um tal fim. Art. 42. Nenhum servidor poder perceber, mensalmente, a ttulo de remunerao, importncia superior soma dos valores percebidos como remunerao, em espcie, a qualquer ttulo, no mbito dos respectivos Poderes, pelos Ministros de Estado, por membros do Congresso Nacional e Ministros do Supremo Tribunal Federal. Pargrafo nico. Excluem-se do teto de remunerao as vantagens previstas nos incisos II a VII do art. 61.

O caput deste art. 42, que ao tempo da promulgao da L. 8.112 praticou a, sempre por ns combatida, estultcie de repetir a regra do inc. XI do art. 37 da Constituio quando lei alguma, nunca, deve faz-lo, pois que se mudar a Constituio a lei restar ipso facto inconstitucional, e alm disso a Carta no precisa de lei que a repita para se impor naturalmente a qualquer ordenamento inferior. Se era apenas estulto o dispositivo, entretanto neste atual momento, aps no apenas uma mas duas alteraes do inc. XI do art. 37 constitucional, procedidas como foram pelas ECs n. 19/98 e 41/03, o caput restou um monumento ao pattico, ao risvel, ao desprezvel, algo como um apndice morto que o portador insiste em carregar. Se jamais serviu objetivamente para nada, nestes dias que passam o caput apenas reafirma o mais absoluto desinteresse do governo federal pelo estatuto dos seus servidores, objetos como so, esses mesmos, do desprezo mais patente em toda a sua cada dia mais triste histria. O limite remuneratrio constitucional do servidor pblico brasileiro j h tempo no mais aquele expressado no caput, porm outro totalmente diverso, cf. EC n. 41/2003, isso aps ter sido, como se disse, outro ainda, ao tempo da

EC n. 19/98. De nada serve ao direito brasileiro, como de resto no tem sido observado e nem deve ser, porque uma lei que fixe a remunerao do servidor federal em desacordo com este caput, porm dentro dos limites constitucionais, essa que vale e que se impe, e no este cavaleiro da triste figura do direito pblico, o caput do art. 41, abantesma que precisa ser extirpado do direito brasileiro pela mais urgente revogao que seja possvel ao legislador.

II
O pargrafo nico deste art. 42 expressamente excluiu do teto de remunerao, e portanto do conceito de remunerao, as vantagens previstas nos incs. II a VII do art. 61, que so: gratificao natalina; adicional por tempo de servio; adicional pelo exerccio de atividades insalubres, perigosas ou penosas; adicional por servio extraordinrio; adicional noturno e adicional de frias. A L. 8.112 simplesmente estabeleceu que todos esses ttulos no integram o conceito de remunerao, para efeito de limit-la ao ganho dos Ministros de Estado (servidores do Executivo), Senadores (servidores do Legislativo) e

Ministros do Supremo Tribunal Federal (servidores do Poder Judicirio). Assim, se porventura algum servidor, de qualquer dos trs Poderes, pela soma daquelas vantagens aos seus vencimentos, perceber importncia maior que as autoridades mximas mencionadas no art. 42, a teor do pargrafo nico do mesmo art. 42 estar sendo legtima a superao. A grande dvida que imediatamente assoma ao esprito do intrprete a seguinte: ser constitucional esta excluso, procedida pela L. 8.112? O conceito constitucional de remunerao at que ponto abrangente? Tenha-se sempre presente, entretanto, o texto atual do inc. XI do art. 37 da Constituio, e no outro qualquer. A resposta evidentemente ser fulcrada no que se entenda por remunerao. A prpria L. 8.112 a define no art. 41, mas essa definio parece at mesmo contradizer o disposto no pargrafo nico do art. 42, uma vez que vrias vantagens previstas nos incs. II a VII do art. 61 so obviamente permanentes, como o adicional por tempo de servio; e as vantagens permanentes, a teor do art. 41, integram a remunerao. Se pelo art. 41 a integram, no podem ser dela excludas pelo pargrafo nico do art. 42.

Tal contradio evidenciada pelo art. 49, que no 2 o determina que as gratificaes e os adicionais incorporamse ao vencimento e ao provento, nos casos e condies indicados em lei. Se se incorporam so vantagens permanentes; se so vantagens permanentes, integrando a remunerao, no podem excluir-se do seu conceito constitucional, por fora do pargrafo nico do art. 42. E sujeitam-se, assim, ao teto constitucional e legal! Quanto aos incs. II, IV, V, VI e VII do art. 61, trata-se realmente de vantagens transitrias, que, ao no integrarem o conceito de remunerao, no contrariam a sistemtica legal, restando lgico quanto a essas vantagens o disposto no pargrafo nico do art. 42 da L. 8.112. O Supremo Tribunal Federal j havia se pronunciado sobre o conceito de remunerao, ao menos no tocante a uma demanda que lhe foi proposta aps a edio da Constituio de 1988. Trata-se da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 1.404, acrdo do STF de 13 de setembro de 1989, que determina exclurem-se as vantagens pessoais do conceito de remunerao, para fim de se obter a exata abrangncia desse conceito conforme referido no inc. XI do art. 37 da Constituio Federal[44].

A parte do ganho do servidor devida s vantagens pessoais que tenha, a teor do acrdo, pode ser paga, ainda que o total dos ganhos ultrapasse o teto fixado no inc. XI do art. 37 da CF/88[45]. Registre-se, por outro lado, o imenso caudal de jurisprudncia a respeito deste artigo, colecionado por Mauro Roberto Gomes de Mattos[46], a indicar o engulho que o dispositivo provoca a quem tenha sangue corrente nas veias. Tudo indica que aquela orientao jurisprudencial j existente, da mais alta corte de justia do Pas, v prevalecer, o que golpear de morte o conceito clssico de remunerao, que at bem recentemente ao menos era considerado o conjunto final e total dos ganhos do servidor, a computadas e integradas todas as parcelas retribuitrias da atividade profissional, tenham a natureza que tiverem, sejam ou no permanentes, sejam ou no pessoais. Esta definio, que a L. 8.112 contraria no art. 41 bem como no pargrafo nico do art. 42, era de resto a esposada pelos maiores administrativistas brasileiros[47].

III

Para que se tenha ideia de quo protegida de qualquer redutibilidade a remunerao do servidor, um s acrdo do STF suficiente: a ADI 1443 MC / CE Cear. Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade, relator Min. Marco Aurlio, j. 6-11-1996, Pleno, publ. DJ, 25-4-1997. Ementa (...) GRATIFICAES VANTAGENS PECUNIRIAS BASE DE CLCULO ALTERAO NORMATIVA SITUAES CONSTITUDAS. A nova disciplina do clculo das parcelas remuneratrias, ainda que envolvida relao jurdica do Estado-servidor, h de respeitar, sob pena de atrair a pecha de inconstitucional, as situaes jurdicas constitudas sob a proteo do regramento anterior. VENCIMENTOS TETO VANTAGENS PESSOAIS. Na dico da ilustrada maioria, em relao qual guardo reservas, excluem-se do cmputo atinente ao teto constitucional as vantagens pessoais. Inconstitucionalidade, ao primeiro exame, de preceito de diploma local, revelador da excluso, apenas, das parcelas: progresso horizontal por tempo de servio, salrio-famlia e adicional de frias. (grifamos)

Art. 43. (Revogado pela Lei n. 9.624, de 2-41998.) Art. 44. O servidor perder: I - a remunerao dos dias em que faltar ao servio, sem motivo justificado; (Inciso I com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) II - a parcela de remunerao diria, proporcional aos atrasos, ausncias justificadas, ressalvadas as concesses de que trata o art 97, e sadas antecipadas, salvo na hiptese de compensao de horrio, at o ms subsequente ao da ocorrncia, a ser estabelecida pela chefia imediata. (Inciso II com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Pargrafo nico. As faltas justificadas decorrentes de caso fortuito ou de fora maior podero ser compensadas a critrio da chefia imediata, sendo assim consideradas como efetivo exerccio. (Pargrafo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

Este art. 44 o equivalente ao art. 122 do antigo Estatuto dos Funcionrios, a Lei n. 1.711/52. Era sensivelmente melhor o antigo dispositivo do que este na redao anterior dada pela Lei n. 9.527/97, melhor que a original da L. 8.112. O inc. I determina que o servidor perder a remunerao dos dias em que faltar ao servio sem motivo justificado. Nada pode ser mais justo: quem falta ao trabalho, sem justificar a ausncia, simplesmente no deve receber pelo perodo em que faltou, uma vez que nenhum interesse pblico haveria no inverso. Como motivo justificado devese entender aquele que a Administrao, por seus critrios mais objetivos ou menos objetivos o ideal seria objetividade mxima neste caso, mas isso sabidamente irrealizvel, por razes sem conta , acate como abonador da ausncia. Este inc. I desautoriza que regulamentos, ou outros atos infralegais, consignem abonos de faltas, justificao de faltas ou outras excrescncias vergonhosas, muito comuns no passado e at hoje ainda existentes em algumas Administraes.

Atravs daqueles abonos se paga ao servidor para este faltar ao servio, num claro atentado ao princpio da economicidade, do interesse pblico, da motivao, da finalidade, inscritos nas Constituies Estaduais e que bem poderiam constar da Carta Federal, bem assim o da moralidade, insculpido na Constituio Federal, art. 37, alm de outros princpios de administrao, ainda que no expressos em momento algum do ordenamento mas ardorosamente descritos na doutrina, como o da indisponibilidade dos interesses pblicos e o da razoabilidade.

II
O inc. II deste art. 44, com a redao que lhe deu a Lei n. 9.527/97, melhorou sensivelmente com relao quela originria. Atualmente, e em se o reescrevendo com redao um pouco mais clara, temos que o servidor perde a parte da remunerao diria proporcional: a) aos atrasos; b) s ausncias justificadas com ressalva das concesses previstas no art. 97; e c) s sadas antecipadas, a no ser em caso de compensao de horrio at o ms seguinte ao da ocorrncia.

Quer a lei significar: a) que os atrasos so sempre descontados, proporcionalmente ao tempo respectivo com relao ao valor do dia de servio. No se fala nesse caso em justificativa, nem em exceo ao desconto; b) que as ausncias dentro do dia de servio, cuja justificativa a Administrao aceitou, sero descontadas e nesse ponto no se compreende por que justific-las, se sero descontadas , com exceo das concesses do art. 97, que no sero descontadas e assim tero os respectivos perodos computados como de efetivo exerccio; e c) que as sadas antecipadas sero tambm proporcionalmente descontadas, salvo se o servidor estiver exercendo compensao de horrio paritria, no silncio da lei autorizada pela chefia imediata, o que poder darse apenas at o fim do ms seguinte ao da sada antecipada. A poltica de compensao de horrio poder ser a mais vasta e abrangente possvel, dentro do perodo acima referido, se com isso se atender o recproco interesse do servio pblico, segundo a viso das chefias envolvidas, e dos servidores.

Em caso de horrio compensado, no se cuida de qualquer desconto da remunerao, bem como de acrscimo ou de diferenciao, uma vez que a compensao, em princpio e no apenas em direito administrativo mas tambm no direito do trabalho, pressupe igualdade de realidades e de valores.

III
O pargrafo nico deste art. 44, includo pela Lei n. 9.527/97, prev a possibilidade de compensao das faltas justificadas decorrentes de fora maior ou caso fortuito. Significa dizer que sempre que o servidor faltar ao trabalho e conseguir demonstrar Administrao que o fez por motivo de fora maior ou caso fortuito que so aqueles eventos naturais ou humanos aos quais o servidor no deu causa, geralmente imprevisveis ou de difcil previso, os quais o impedem de comparecer ao servio, como por exemplo greve de transportes pblicos, graves turbulncias da ordem, fatos da natureza envolvendo o servidor , ento a chefia imediata poder autorizar a compensao do respectivo horrio, de modo a no prejudicar o servidor que no deu causa voluntria sua

prpria ausncia. Dispositivo civilizado e elogivel, exige do chefe a fria anlise dos motivos apresentados pelo servidor que faltou sempre que no for inequvoca a caracterizao da fora maior ou do caso fortuito, porm nessa hiptese no h como afastar ao menos algum subjetivismo no julgamento, enquanto pequenas jurisprudncias locais no se consolidam pela reiterao de eventos similares. Sobre faltas do servidor por motivo de greve, assim decidiu o STJ: O direito de greve assegurado na Carta Magna aos servidores pblicos, embora pendente de regulamentao (art. 37, VII), pode ser exercido, o que no importa na paralisao dos servios sem o consequente desconto da remunerao relativa aos dias de falta ao trabalho, mngua de norma infraconstitucional definidora do assunto. Precedentes. Recurso ordinrio desprovido (ROMS n. 15.662-PR, 6 a Turma, DJ, 7-4-2003). Art. 45. Salvo por imposio legal, ou mandado judicial, nenhum desconto incidir sobre a remunerao ou provento.

Pargrafo nico. Mediante autorizao do servidor, poder haver consignao em folha de pagamento a favor de terceiros, a critrio da administrao e com reposio de custos, na forma definida em regulamento. No constitui novidade a previso deste art. 45, caput, pois tradio dos estatutos de funcionrios brasileiros, e das mais meritrias, proteger e resguardar o vencimento dos servidores pblicos de descontos arbitrrios que poderiam sofrer, admitindo apenas aqueles legalmente institudos ou, evidentemente, aqueles descontos impostos Administrao contra o servidor por fora de ordem judicial. Neste ltimo caso se incluem as penses alimentcias como exemplo tpico, que so deduzidas da remunerao do servidor automtica e obrigatoriamente a cada pagamento pelo respectivo servio de pessoal. A L. 8.112 cuida de alguns descontos, como, por exemplo, aquele previsto no seu art. 249, referente a contribuies sociais (o art. 249 remete ao art. 231 da L. 8.112. Este artigo ltimo teve seu 2 o em verdade vetado pelo Sr. Presidente da Repblica, mas a seguir, em 8 de

janeiro de 1991, a matria de que cuidava foi objeto da Lei n. 8.162, publicada no DOU de 9-1-1991, da qual o art. 9 o fixa contribuies mensais obrigatrias aos servidores abrangidos pela L. 8.112). Tambm o provento, que a remunerao do inativo, seja ele aposentado, seja ele servidor em disponibilidade, est protegido de quaisquer descontos, se no legalmente institudos. outra medida mais do que justa, absolutamente imprescindvel ao sistema remuneratrio de servidores bem como de qualquer trabalhador , sem cujo amparo poderia o servidor ver-se, vez que outra, surpreendido, ao examinar seu contracheque ou seu hollerith, por descontos institudos atravs de atos administrativos, infralegais, o que afrontaria at mesmo ao princpio da legalidade que submete, por fora da Constituio (art. 37), a todos os atos administrativos[48]. Art. 46. As reposies e indenizaes ao errio, atualizadas at 30 de junho de 1994, sero previamente comunicadas ao servidor ativo, aposentado ou ao pensionista, para pagamento, no prazo mximo de 30 (trinta) dias, podendo ser

parceladas, a pedido do interessado. (Caput com redao dada pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001.) 1 o O valor de cada parcela no poder ser inferior ao correspondente a 10% (dez por cento) da remunerao, provento ou penso. 2 o Quando o pagamento indevido houver ocorrido no ms anterior ao do processamento da folha, a reposio ser feita imediatamente, em uma nica parcela. 3 o Na hiptese de valores recebidos em decorrncia de cumprimento a deciso liminar, a tutela antecipada ou a sentena que venha a ser revogada ou rescindida, sero eles atualizados at a data da reposio.

I
Este dispositivo teve uma vez a redao modificada e ampliada pela Lei n. 9.527/97, e atualmente seu texto est dado pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001. Informa o caput que qualquer devoluo ou

ressarcimento de dinheiro aos cofres pblicos por servidor ativo, aposentado ou pensionista ser previamente a ele comunicada preocupao que a forma originria da lei no continha e que elogivel sob todo aspecto, pois assegura a quem deve o conhecimento desse fato, antes de ser cobrado ou descontado. A partir de ento o pagamento dever ser procedido em at trinta dias, caso o interessado no pea parcelamento, que a lei autoriza Administrao deferir mas, como no informa o nmero mximo de parcelas, um vasto elastrio passa a ser admitido. O que no possvel compreender, em definitivo, a previso, ainda do caput, de que as indenizaes e as reposies tero os valores atualizados at 30 de junho de 1994. Esse foi o ltimo dia de circulao da moeda cruzeiro real, cf. Lei n. 8.880, de 27-5-1994, a qual instituiu a moeda atual, o real, na ofensiva econmica que se convencionou denominar Plano Real, que instituiu a nova unidade monetria nacional e deu incio continncia da tradicional e esmagadora inflao da economia brasileira, que perdura at nossos dias. A redao atual do dispositivo de 4 de setembro de 2001 (MP n. 2.225-45). Nessa ltima data j haviam

decorridos mais de sete anos do incio da emisso do real. Qual seria ento o interesse da MP n. 2.225, em 2001, atualizar dbitos do servidor at uma data de mais de sete anos atrs? Existir porventura ainda algum dbito de algum servidor brasileiro, anterior a 30-6-1994 e com parcelas ainda a pagar, que precise ser atualizado at essa data? No poderia ser mais estranho o dispositivo que j era estranho quando da Lei n. 9.527, a qual introduziu essa ideia, porm muito mais se foi ela repetida em 2001 , pois talvez o seu autor ainda em 2001 imaginasse que todo dbito do servidor seja referente a perodo anterior a 30-6-1994, contrado em cruzeiros reais, e v ser saldado aps essa data. Ao autor do dispositivo pareceu que o mundo econmico, e os valores pecunirios em questo, girassem ou pudessem girar to s em torno dessa data ltima, e do plano econmico a inaugurado, o que francamente no faz o menor sentido nem em direito nem em cincia econmica. Ter talvez imaginado o autor que aps 30-6-1994 desapareceu, ou desapareceria, por completo a inflao no Pas, e que reposies ou indenizaes, originadas aps aquilo e devidas pelo servidor Administrao, jamais

voltariam a precisar ser corrigidas, aps 30-6-1964? Seja como for, assim restou o direito, e todo dbito do servidor indenizao ou reposio , originado aps, e apurado posteriormente a, 30-6-1994, fica isento desta esdrxula, inslita e incompreensvel previso de atualizao, que recorda uma regra transitria perdida em meio a uma permanente, absolutamente deslocada no texto da lei e por isso tornada inteiramente anacrnica onde se situa. E tanto pior fica o caso se, como aqui, essa lei o estatuto dos servidores. Atualmente, mais de onze anos decorridos daquela data referida na lei, imagina-se que tenha a atualizao mencionada no caput a eficincia de um automvel a gasognio, um crebro eletrnico ou um daguerretipo, somente podendo ensejar a mais aguda perplexidade de quem o l quando passa a conhecer a sua histria.

II
O 1 o quase fixa que a reposio ou a indenizao devida pelo servidor no poder ser dividida em parcelas de valor inferior dcima parte da remunerao, do provento ou da penso. Inverteu-se, em favor da

Administrao, o direito anterior, segundo o qual o valor da parcela no podia ultrapassar os dez por cento da remunerao e agora pode, no podendo atualmente, isto sim, ficar abaixo dos dez por cento. Apertou-se o cerco ao servidor ou pensionista devedor de reposio ou de indenizao, porm de modo absolutamente justo, e que denuncia quo prdiga com relao ao errio pblico era a forma anterior do direito. Assim, tanto aquelas devolues devidas por atos dolosos ou culposos do servidor quanto aquelas devidas por erros escusveis ou involuntrios (sendo as primeiras o que a lei deve ter querido significar com indenizao; e as segundas reposio, pois mesmo aps a Lei n. 9.527/97 e a Medida Provisria n. 2.225-45/2001 essa dvida no foi sanada), aps terem os seus valores apurados em expediente administrativo onde precisa at mesmo ser ouvido o servidor, garantindo-se-lhe defesa, sero deduzidas automaticamente pela Administrao a cada pagamento mensal. A lei no faz meno alguma a contraditrio nem a processo, porm entendemos inafastveis tais providncias, ante o direito constitucional ao contraditrio para todo

acusado, ou a todo cidado prestes a ser despojado de algum direito, ou gravado de algum modo. Quanto atualizao de valores, providncia que era obrigatria pela forma originria deste art. 46, desta vez perdeu-se a L. 8.112 na redao do caput deste artigo quando menciona a data, e que j, tristemente, foi comentada. Mas o importante neste contexto que com tudo isso no mais se vislumbra, na atual redao deste art. 46, qualquer autorizao para atualizao dos valores devidos pelo servidor por ocasio de indenizaes e de reposies que deva sem prejuzo do disposto no 3 o , no qual efetivamente aparece a figura da atualizao. Pelo 2 o , entretanto, a reposio de valor indevidamente pago ao servidor no ms anterior ao da respectiva competncia deve ser procedida de uma s vez, e aqui o motivo claro, pois, sendo recente o pagamento indevido a maior, sups a lei que o servidor deve ainda dispor de recursos com que o devolver Administrao de imediato, sem necessidade de parcelamento. O 3 o do artigo estabelece que valores recebidos pelo servidor por fora de decises judiciais liminares que

depois venham a ser revogadas, e isso a lei no teve o cuidado de esclarecer com todas as letras, como deveria , assim como por decises de mrito que tambm terminem sendo reformadas, devero ser atualizadas na sua reposio em favor da Administrao. O ndice, fator ou critrio de atualizao nem de longe foi aqui ventilado, o que permite ampla negociao entre as partes quando da reposio, mas toda mera atualizao de valor, tendente a to s repor a corroso inflacionria, em princpio justa e necessria, a favor ou contra quem quer que seja, de modo que o dispositivo meritrio por zeloso com o errio, como no o foi o anterior 1 o . Art. 47. O servidor em dbito com o errio, que for demitido, exonerado, ou que tiver sua aposentadoria ou disponibilidade cassada, ter o prazo de 60 (sessenta) dias para quitar o dbito. (Artigo com redao dada pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001.) Pargrafo nico. A no quitao do dbito no prazo previsto implicar sua inscrio em dvida ativa.

Esta redao, muito curiosamente, a originria da L. 8.112, em boa hora restaurada que foi pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001, contra a alterao que a Lei n. 9.527/97 lhe dera. De lastimar, apenas, que aquela MP no tenha restaurado ao menos noventa por cento do estrago que a aproximadamente asquerosa, pestilencial e nauseabunda Lei n. 9.527/97, mero folguedo de amadores e divertimento de alegres legisladores como se revelou, provocou na L. 8.112. Aquela verdadeira praga do Egito, com todo efeito, no mereceria nem merece outro destino. Ao servidor que deva importncia ao errio conforme devidamente apurado em expediente administrativo, e o qual venha a ser desligado do servio pblico quer por demisso, quer por exonerao, quer ainda por cassao da aposentadoria ou da disponibilidade, este servidor, dentro de sessenta dias do ato de desligamento da situao ativa ou inativa, precisar saldar totalmente o dbito que ainda mantenha junto Administrao. Poder faz-lo antes desse prazo, como, por exemplo, na hiptese de ser demitido quando lhe era deduzida a nona parcela da importncia devida; nesse caso, em mais trinta

dias a Administrao deduzir a parcela restante, e portanto no ser utilizado todo o prazo mximo, de sessenta dias, que razovel em situao diversa. Dispe o pargrafo nico que, se no quitado naqueles dois meses previstos no caput, ser inscrita em dvida ativa a importncia devida e no paga. Dvida ativa a relao dos crditos da fazenda pblica, proveniente de obrigao legal no cumprida pelo devedor no prazo correspondente, conforme definio da Lei n. 4.320/64, art. 39 e seus pargrafos. Uma vez inscrita, a obrigao no cumprida, na dvida ativa, fica a Fazenda Pblica autorizada a execut-la, em competente ao judicial fundada na Lei n. 6.830, de 22-91980, a lei das execues fiscais, e subsidiariamente no CPC. Mas Mauro Roberto Gomes de Mattos, arrolando deciso do STF, sobre isto assevera: Ainda assim, o direito exonerao no poder ser condicionado ao pagamento do dbito do servidor, conforme transcorre de deciso do TRF-2 a Regio: Mandado de segurana. Servidor pblico. Pedido de exonerao.

Existncia de dbito para com a administrao. Art. 47 da Lei n. 8.112/90. 1. O direito exonerao est garantido pelo art. 34 da Lei n. 8.112/90, tratando-se de direito subjetivo material que se considera potestativo e que, portanto, incondicional. 2. J o art. 47 da Lei n. 8.112/90 estabelece que o servidor exonerado, em dbito com a Administrao, ter 60 dias para a sua quitao, sob pena de inscrio em dvida ativa. 3. Portanto, o direito exonerao no pode ser negado pelo fato de a Universidade pretender cobrar dbito existente. A indenizao dever ser objeto de cobrana pelas vias prprias. 4. Recurso e remessa improvidos. Sentena confirmada (TRF-2 a Reg., Rel. Juza Fed. Conv. Valria Albuquerque, MS n. 22.634 (98.02234958/ES), 4 a T., DJ, 21-5-2003, p. 119)[49]. Art. 48. O vencimento, a remunerao e o provento no sero objeto de arresto, sequestro ou penhora, exceto nos casos de prestao de alimentos resultante de deciso judicial. Nem o vencimento, que definido no art. 40, nem a remunerao do servidor, definida no art. 41, nem o

provento do aposentado ou do servidor posto em disponibilidade podero ser arrestados, sequestrados ou penhorados, salvo nos casos de prestao de alimentos, devidos por expressa deciso judicial. Tal significa que nenhum daqueles ttulos remuneratrios pode ser objeto de arresto, que , na definio de Jos Nufel[50], a apreenso judicial do objeto do litgio ou de bens do devedor, necessrios garantia da dvida lquida e certa cuja cobrana se promove ou se vai promover em juzo. Tambm no pode ser objeto de sequestro, que , segundo o mesmo autor, o procedimento cautelar especfico d e apreenso e depsito de bens mveis, semoventes ou imveis, ou de frutos e seus rendimentos , sendo sempre determinado o bem, para garantia do credor. No pode, por fim, ser objeto de penhora, que a apreenso, procedida pela Justia, em razo de expresso mandato judicial, dos bens do devedor executado, que sejam suficientes para garantir a execuo. Nesse mesmo sentido j decidiu o TRF-1 a Regio: I. Bloqueio de vencimentos de servidor pblico no se insere no elenco de penalidades previstas no art. 127, da Lei n. 8.112/90. II. Vencimentos de servidor pblico tm carter

alimentar e por isso no podem ser objeto de penhora, arresto, ou sequestro (arts. 649, IV, 821 e 823 do CPC), tanto menos de bloqueio pela administrao. III. Embora responda civil, penal e administrativamente pelos ilcitos que praticar o servidor pblico no exerccio de suas funes, a apurao desses ilcitos e imposio das punies cabveis ho de ser processadas com observncia garantia constitucional da ampla defesa, insculpida no art. 5 o , LV, da Constituio Federal, consubstanciada no devido processo legal (due process of law) de prtica universal nos estados de Direito, sem o que, nulo ser o ato punitivo ou o julgamento condenatrio (REO n. 94.01.35501-0-RO, 2 a Turma, DJ, 17-12-1999). No mesmo sentido, v. TRF-5 a Regio, AI n. 20.644, 1 a Turma, DJ, 24-4-2003. Qualquer das trs modalidades de cerceamento ou de restrio da propriedade do vencimento, da remunerao ou do provento, constantes do artigo, expressamente proibida pela L. 8.112, e tal foi previsto para garantir ao servidor, salvo em caso de ele dever alimentos a algum dependente por expressa deciso judicial, a sua livre fruio; vale dizer:

para que o servidor, ativo ou inativo, seja efetivamente proprietrio do seu vencimento, da sua remunerao ou do seu provento, observada apenas a exceo figurante da lei. O art. 48 desautoriza, dessa forma, que a Justia determine arresto, sequestro ou penhora sobre vencimento, remunerao ou provento de servidor, constituindo-se esta em norma eminentemente processual, ainda que de aplicao circunscrita aos servidores pblicos federais regidos pela L. 8.112, por isso evidentemente no possuindo carter generalizado a todo cidado, como se fora regra do Cdigo de Processo. Trata-se de norma especfica para o servidor federal, restrita ao seu exclusivo mbito, e que nem sequer poder ser imitada nos estatutos estaduais e municipais de servidores, por ser de natureza processual e portanto de alada exclusivamente federal. Captulo II

DAS VANTAGENS
Art. 49. Alm do vencimento, podero ser pagas ao servidor as seguintes vantagens:

I - indenizaes; II - gratificaes; III - adicionais. 1 o As indenizaes no se incorporam ao vencimento ou provento para qualquer efeito. 2 o As gratificaes e os adicionais incorporamse ao vencimento ou provento, nos casos e condies indicados em lei.

I
Elenca este artigo os trs tipos, ou espcies, possveis de vantagens, existentes na L. 8.112, que podero ser pagas ao servidor: so as indenizaes, as gratificaes e os adicionais. J dissemos, em nota de rodap anterior, que o excelente magistrio de Hely Lopes Meirelles parecia desatualizado, em face da L. 8.112, quando deixava de incluir tambm as indenizaes como vantagens aos servidores; agora preciso dizer ainda mais. O mesmo autor, em atenta nota de rodap[51], denuncia que os estatutos de servidores com frequncia confundem gratificaes com adicionais, no

atentando diferena que a melhor doutrina indica existir entre esses dois ttulos. O fato que a L. 8.112 constitui talvez o mais acabado exemplo de norma que confunde adicionais com gratificaes. Mais do que isso, propositadamente trata os dois ttulos em conjunto, em sequncia generalizante, como se a diferena fosse apenas de nome e no de essncia ou natureza. Com todo efeito, pode-se autorizadamente afirmar que, para a L. 8.112, gratificao no adicional apenas porque a lei no quis, sendo verdadeira a recproca. A diferena no caso puramente convencional, de ordem institucional, estatuda ou decretada, mas no de ordem tcnica, cientfica ou mais atenta natureza ou essncia de cada um dos institutos, gratificao e adicional. As gratificaes s tm esta denominao, nesta L. 8.112, porque ela assim despreocupada e arbitrariamente o quis, e o mesmo se diga dos adicionais. Assim de fato , j que o art. 61 obriga a esta concluso ao tratar de um s golpe, sem separao, as gratificaes e os adicionais. No tem maior sentido, desse modo, procurar uma definio fora dos estritos termos da L. 8.112, que

simplesmente enumera e disciplina a concesso de algumas gratificaes e de alguns adicionais ao servidor que abrange.

II
Os 1 o e 2 o do art. 49 ventilam o assunto da incorporao, ao vencimento e aos proventos, de vantagens previstas no caput. Determinam que as indenizaes no se incorporam ao vencimento ou provento, e que as gratificaes e os adicionais sim, porm ressalvando: nos casos e condies indicados em lei. impressionante a indeciso do legislador nesta infeliz ressalva, pois, se a L. 8.112 indica quais so as possveis vantagens do servidor federal; se indica como se processa cada uma delas e em que condio paga; se dispe substantivamente, disciplinando cada qual, evidente que apenas a prpria L. 8.112 que, a cada caso, deve indicar se cada vantagem se incorpora ou se no se incorpora. Correto e lgico seria a ressalva remeter aos casos e condies indicados nesta lei, e no genericamente em lei, pois, considerado o acima afirmado, lei que dispuser diferentemente da L. 8.112 quanto a vantagens e sua

incorporao estar, tendo querido esse efeito ou no, revogando a L. 8.112 nessa parte. Extrai-se de certo que jamais qualquer das indenizaes previstas no art. 51 se incorporam ao vencimento, para nenhum efeito, vale dizer: todos os clculos, para a finalidade que for, os quais tenham como base de clculo ou patamar de vencimento do servidor, no podero basear-se nas indenizaes que eventualmente tenha recebido no ms, j que estas no se incorporam, cf. art. 49, 1 o . Quanto s gratificaes e aos adicionais, a pssima tcnica da L. 8.112 permite concluir o seguinte: alguns adicionais incorporam-se ao vencimento por fora da L. 8.112; outros adicionais no se incorporam ao vencimento, tambm por fora da L. 8.112; outros adicionais e gratificaes ainda incorporam-se ou no ao vencimento, no em razo da L. 8.112 (que sobre isso silente), mas por fora de outras leis! Acredite-se! Desnecessrio enfatizar que apenas uma lei, em sentido formal e estrito, pode fixar a incorporabilidade de vantagens a vencimentos, por imposio constitucional diretamente extrada do art. 37, caput: o princpio da legalidade da atuao da Administrao e, principalmente, da despesa

pblica. Nesse sentido da necessidade de que lei estabelea os casos de incorporabilidade, j decidiu o TRF-1 a Regio: Portanto, na falta de previso legal, no podem ser includas nos proventos de aposentadoria, horas extras, bem como adicional noturno cumpridos pelo funcionrio estatutrio, quando em atividade (AC n. 95.01.14882-3BA, 1 a Turma, DJ, 20-3-2000). Registre-se, por fim, que, se as vantagens so pagas, apenas pecunirias podem ser, ou seja, em dinheiro. No existem vantagens em gnero ou em espcie, ou em outro bem, ou valor potencial, que no dinheiro. Art. 50. As vantagens pecunirias no sero computadas, nem acumuladas, para efeito de concesso de quaisquer outros acrscimos pecunirios ulteriores, sob o mesmo ttulo ou idntico fundamento.

I
Aqui o legislador praticamente copiou o inc. XIV do art.

37 da Constituio Federal, vertendo-o para o plano da L. 8.112. Se em 1990 tal atitude j era pouco inteligente porque a Constituio no demanda lei que a repita , atualmente, aps algumas dezenas de emendas constitucionais que a todo o tempo alteram a redao originria da Carta, o quadro de genuno desastre. Atualmente a redao constitucional sobre este tema, dada pela EC n. 19, de 4-6-1998, ao inc. XIV do art. 37 da Carta, a de que os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores. Mudou significativamente a regra constitucional que a L. 8.112 estultamente repetiu na forma constitucional originria. Sobre isso e nesse sentido decidiu o STF: Contagem sucessiva de parcelas de remunerao, ou seja, influncia recproca de uma sobre as outras, de sorte que seja a mesma gratificao incorporada ao estipndio do servidor, para vir a integrar, em subsequente operao, a sua prpria base de clculo. Sistema incompatvel com o disposto no art. 37, XIV, da Constituio Federal, por isso contrariado pelo acrdo recorrido (RE n. 130.960-1-SP, 1 a Turma, DJ, 83-1996).

Quis a L. 8.112 fazer valer para o mbito do funcionalismo federal a regra constitucional como se ela j no valesse , da, amadoristicamente, a transcreveu. Passados oito anos, mudou a Constituio mas no a L. 8.112, de modo que hoje a Carta diz uma coisa e a L. 8.112 diz outra. Apenas pela lei, quer o artigo significar que no pode a Administrao permitir a cumulao de vantagens sob mesmo ttulo ou fundamento, vale dizer: est proibida de atribuir uma vantagem cujo fundamento j tenha servido para atribuio de vantagem anterior (p. ex., um adicional por tempo de servio calculado sobre outro adicional por tempo de servio). No deixava de ser estranha a redao originria da prpria Constituio, aqui copiada pela L. 8.112 e que atualmente se alterou como visto; sim, porque, uma vez que uma vantagem anterior no computada, significa dizer que ela desprezada; se desprezada, qualquer outra vantagem idntica, agora concedida, no pode ser categorizada como acumulada. Somente existir acumulao de vantagens se a primeira tiver sido computada e a segunda tambm, j que o que no computado no existe para o clculo, e por isso

no pode ser acumulado. Pareciam contradizer-se, dessa forma, os dois adjetivos computadas e acumuladas, mas semelhante ideia no desnatura o claro propsito da L. 8.112, que simplesmente o de proibir a existncia de vantagem calculada sobre vantagem semelhante, ou criada para premiar o mesmo motivo. A conhecida e odiada figura do maraj do servio pblico foi resultante exatamente da cumulao de vantagens sobre mesmo ttulo ou idntico fundamento, manobra que no final multiplica o valor do vencimento originrio s vezes por fator elevado, fazendo discrepar inteiramente a remunerao de um servidor perante a de outros da mesma categoria. Tal evidente imoralidade, que muitas legislaes de encomenda possibilitaram no passado, esto ainda hoje, mesmo com a Carta dizendo um pouco diverso, coibidas por este art. 50. Mas algo mais, atualmente, precisa ser dito.

II
Acontece que, como visto, a Constituio mudou, e para

mais apertada com relao aos direitos do servidor. Com efeito, se anteriormente EC n. 19/98 apenas no se podiam acumular acrscimos sob mesmo ttulo ou idntico fundamento, o quadro hoje mais duro, pois todo e qualquer acrscimo remunerao de servidor pblico, sob o ttulo ou o fundamento que for, no poder ser cumulado com qualquer outro. Assim, e exemplificando desde j, se um adicional por tempo de servio uma vez concedido, ento a parcela seguinte desse mesmo adicional no poder incidir sobre a base j alterada pelo primeiro, mas apenas sobre a base originria, primitiva, inalterada, inicial do cargo, e assim at a ltima parcela devida. No mais, portanto, apenas sob o mesmo ttulo e idntico fundamento que no se podem cumular acrscimos, mas sob qualquer ttulo ou fundamento, do modo mais amplo e generalizado que se conceba isso foi o que quis a Constituio, na Emenda n. 19/98. E a L. 8.112, ao se restringir neste art. 50 apenas anterior e mais concessiva vedao s acumulaes, anteriores redao, do inc. XIV do art. 37 constitucional, anterior que lhe deu a EC n. 19/98, fatalmente pode conduzir a acumulaes inconstitucionais de valores, e esse

deve ser o limite aplicabilidade deste art. 50 em favor do servidor, tudo a exigir particular ateno e cuidado das unidades de pessoal do servio pblico federal.

III
Derivando agora do caso concreto para a teoria das incorporaes, temos que, quando a lei menciona incorporao ao vencimento, est prevendo modificao definitiva desse mesmo vencimento, alterao ou transformao do antigo vencimento para um patamar diferente daquele originariamente fixado na lei que o estabeleceu. Vencimento incorporado a alguma vantagem passa a ser, portanto, outro vencimento, maior, para qualquer efeito, que aquele originrio. Se uma lei incorpora algo ao vencimento transformado em definitivo, gerando direito adquirido ao servidor respectivo sua manuteno, em face at mesmo da mudana da lei que o fez incorporar, os demonstrativos de pagamentos (holleriths ou contracheques) dos servidores que tiveram o vencimento incorporado a alguma vantagem devem, ao indicar o vencimento, faz-lo pelo valor transformado, maior que o originrio, e nunca desmembr-lo

neste valor e na parcela que, por lei, se lhe incorporou, como vcio comum no servio pblico. A lei incorpora vantagens exatamente por esta razo: para que nenhum documento ou ato posterior incorporao, nem mesmo outra lei, desincorpore o que a lei incorporou. evidente que assentamento individual do servidor, a cada ms ou a cada mudana de remunerao, indicar a nova composio dos ganhos do mesmo servidor. O demonstrativo de pagamento, entretanto, ou qualquer atestado ou certido da Administrao relativo ao vencimento do servidor, no o momento adequado para separar o que lei anterior incorporou. Quer-se dizer que, se o vencimento era de dez, aps a incorporao transformouse em onze, e jamais a Administrao, posteriormente incorporao, poder referir-se a esse vencimento como sendo de dez mais um. A observncia desta regra produz os mais extraordinariamente importantes efeitos em toda a vida do servidor na sua atuao diria com a Administrao, e mesmo para os fins de aposentadoria e passagem para a disponibilidade.

Seo I

DAS INDENIZAES
Art. 51. Constituem indenizaes ao servidor: I - ajuda de custo; II - dirias; III - transporte; IV - auxlio-moradia. (Inciso IV acrescentado pela Lei n. 11.355, de 19-10-2006.) Este artigo enuncia o rol das indenizaes que podem ser devidas ao servidor sujeito ao regime da L. 8.112. So quatro: ajuda de custo, dirias, indenizaes de transporte e auxlio-moradia. Trata-se de outro rol exaustivo da L. 8.112, que no admite ampliaes. Assim, nenhuma outra espcie ou modalidade de indenizao pode ser paga ao servidor federal. A ajuda de custo vem disciplinada nos arts. 53 a 57; as dirias, nos arts. 58 a 59; a indenizao de transporte, no art. 60, e o auxlio-moradia, nos arts. 60-A a 60-E. Observar-se que as quatro indenizaes so dependentes diretamente de regulamento, por fora dos arts. 53 a 60-E da L. 8.112.

Muito pouco a lei disps sobre essas quatro indenizaes, sobretudo aquela referente a transportes. O grande mrito da L. 8.112 foi separar em categorias distintas as vrias possveis vantagens aos servidores, evitando quanto possvel baralhamentos de ttulos diversos, ou, categorizaes dbias e incertas, as quais, caso acontecessem, poderiam ensejar os piores efeitos junto ao servio de pessoal, quanto ao pagamento que se efetuasse aos servidores. Este apontado mrito da lei, entretanto, no a redime da pouca tcnica que empregou ao categorizar como vantagem as indenizaes. Com efeito, uma indenizao apenas cobre danos ou prejuzos havidos, e por isso no tem natureza de vantagem, que sempre um acrscimo ao vencimento, um aditivo, algo que o aumenta. Indenizaes apenas repem o valor real da remunerao, restaurando prejuzos havidos pelo servidor; da a deficiente tcnica ao enquadr-las como uma espcie de vantagem. O DRH da Secretaria de Administrao Federal expediu, publicada em 7-1-1991, a Orientao Normativa n. 48, no sentido de que no se deve pagar, a partir da publicao da L. 8.112, o ressarcimento aos servidores das

despesas decorrentes de locomoo, conforme previsto no Decreto n. 99.632, de 19-10-1990. evidente a justificativa da Orientao: a nova lei, disciplinando de forma diversa o mesmo assunto de que tratava o decreto, naturalmente o revoga, ensejando a correta manifestao do rgo federal de pessoal. Art. 52. Os valores das indenizaes estabelecidas nos incisos I a III do art. 51 desta Lei, assim como as condies para a sua concesso, sero estabelecidos em regulamento. (Redao dada pela Lei n. 11.355, de 19-10-2006.) Aqui se verifica, conforme afirmado, que a fixao dos valores das indenizaes objeto do art. 51 depende essencialmente do que dispuser regulamento especfico. Os arts. 53 a 60 voltam a remeter o aplicador da L. 8.112 a regulamentos, nos quais se especifique melhor, com mincia maior, o modo de pagamento das indenizaes. Tal atitude, sem embargo da dificuldade que uma lei teria para fixar valores para indenizaes, arranha, ainda que

ligeiramente, o princpio da legalidade da despesa pblica, insculpido na Constituio Federal, art. 37. Pelo princpio da legalidade quis o constituinte obrigar ao administrador que fixasse, em ato no inferior lei em sentido formal, o valor de qualquer despesa pblica, sobretudo aquelas permanentemente efetuadas com os servidores pblicos. algo temerrio deixar conta de um simples decreto, ou, no caso das autarquias e das fundaes, a atos ainda menores que o decreto, a fixao do valor e do critrio de pagamento de indenizaes a servidores pblicos. O princpio da legalidade quis resguardar exatamente a necessria participao do Congresso Nacional na fixao de despesas permanentes da Administrao, como o caso exato das vantagens deferidas aos servidores pblicos. De qualquer modo, o princpio da legalidade est talvez suficientemente observado no caso presente, pela s delegao que a L. 8.112 fez a regulamentos, para que estes fixem o valor das indenizaes. Qualquer regulamento existente, entretanto, precisar evidentemente observar como mnimos os parmetros fixados nos arts. 53 a 60 da L. 8.112. Foi expedida a Orientao Normativa n. 46, da Secretaria da Administrao Federal: trata-se da

indenizao de frias. Isto no significa em absoluto que exista uma quarta modalidade de indenizao para o servidor federal, no corpo da L. 8.112. Acontece apenas que, destinando-se a Orientao a casos transitrios, referese a servidores aposentados j sob os efeitos da L. 8.112, e indica que esses no tm direito indenizao de frias. Essa indenizao diz respeito a frias no gozadas quer por falta de requerimento, quer por denegao da Administrao, por necessidade de servio. No podendo ser pagas como frias normais, principalmente porque o servidor a que se refere a Orientao Normativa j est aposentado, exonerado ou demitido, s poderiam ser, em qualquer caso, indenizadas. Subseo I Da Ajuda de Custo Art. 53. A ajuda de custo destina-se a compensar as despesas de instalao do servidor que, no interesse do servio, passar a ter exerccio em nova sede, com mudana de domiclio em carter permanente, vedado o duplo pagamento de

indenizao, a qualquer tempo, no caso de o cnjuge ou companheiro que detenha tambm a condio de servidor, vier a ter exerccio na mesma sede. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 1 o Correm por conta da administrao as despesas de transporte do servidor e de sua famlia, compreendendo passagem, bagagem e bens pessoais. 2 o famlia do servidor que falecer na nova sede so assegurados ajuda de custo e transporte para a localidade de origem, dentro do prazo de 1 (um) ano, contado do bito. Ajuda de custo a espcie de indenizao destinada exclusivamente a ressarcir as despesas de instalao do servidor, sempre que este passe a ter exerccio em sede nova, que implique mudana definitiva de domiclio. Essa mudana h de ser sempre no interesse do servio, ou seja, precisa estar justificado no expediente respectivo o interesse pblico na mudana de sede de prestao de servio pelo servidor. A Lei n. 9.527/97 acresceu ao caput a proibio de se pagar dupla ajuda de custo no caso de o cnjuge ou

companheiro(a), tambm servidor regido pela L. 8.112, passar a ter exerccio na mesma cidade em que serve o cnjuge que j recebe ajuda de custo, o que compreensvel considerando a natureza dessa indenizao, que colhe todo o conjunto familiar, no se justificando o duplo pagamento se o fato gerador se resume um s na famlia dos servidores. A palavra instalao, constante do caput, no d ideia precisa do objeto da ajuda de custo, mas o 1 o do artigo esclarece que a indenizao cobre o transporte do servidor e de sua famlia, a compreendida a passagem, pelo meio que for, e o custeio do transporte da bagagem e dos bens pessoais do servidor e de seus familiares. Desde logo preciso ter bastante clara a distino entre a ajuda de custo e a indenizao de transporte, focada no art. 60: uma cobre a passagem e o transporte de bagagem; a outra indeniza o uso do meio prprio de locomoo. So, portanto, inteiramente distintas as indenizaes previstas nos arts. 53 a 60. No est vinculada a concesso da ajuda de custo especificamente a nenhuma modalidade de provimento de cargo, devendo-se entend-la aplicvel a todas aquelas que exijam a mudana definitiva do domiclio do servidor. O 2 o fixa que, caso o servidor que recebeu ajuda de custo

venha a falecer quando j na nova sede de trabalho, outra vez a Administrao assegura a ajuda de custo, e tambm indenizao de transporte, desta vez para seus dependentes remanescentes que desejem voltar localidade de origem, dentro de um ano contado do bito. Esta segunda concesso ser procedida, naturalmente, se a pedido da famlia, uma vez que esta pode no desejar retornar ao antigo domiclio, pelas mais variadas razes referentes sua adaptao ao novo local. No importa, por outro lado, o tempo decorrido entre a primeira mudana do servidor e o seu falecimento; a qualquer tempo, ocorrendo o bito, pode a famlia requerer ajuda de custo e indenizao de transporte para retornar antiga sede, ficando a Administrao obrigada a, no prazo mximo de um ano, desejavelmente muito menos, conced-la. Sobre isso decidiu o STJ: 1. Em tendo sido as impetrantes enquadradas no Regime Jurdico nico institudo pela Lei n. 8.112/90 (cf. MS n. 4.811/DF, da minha Relatoria, in DJ, 19.2.2001), os seus deslocamentos s poderiam se dar nos estritos termos do artigo 36 da Lei n. 8.112/90, que determina a necessidade de motivao do ato administrativo de remoo. Precedente. 2. Ademais,

Correm por conta da administrao as despesas de transporte do servidor e de sua famlia, compreendendo passagem, bagagem e bens pessoais (art. 53, 1 o , da Lei n. 8.112/90), do que tambm resulta a ilegalidade do ato impugnado. 3. Ordem concedida (MS n. 8.383-DF, 3 a Seo, DJ, 19-12-2003). Art. 54. A ajuda de custo calculada sobre a remunerao do servidor, conforme se dispuser em regulamento, no podendo exceder a importncia correspondente a 3 (trs) meses. Calcula-se o valor da ajuda de custo com base na remunerao do servidor, o que conceito dado pela L. 8.112 em seu art. 41. Um regulamento que dever fixar condies para clculo da ajuda de custo, por expressa delegao deste art. 54. A nica limitao expressa que a lei imps ao valor da ajuda de custo que no poder exceder ao total de remunerao equivalente a trs meses de trabalho do servidor respectivo. Outra vez se poder talvez considerar algo arranhado o princpio da legalidade de despesa

pblica, da CF/88, art. 37, segundo o qual a lei que deveria dar, ao menos, parmetros iniciais de fixao de valores, referentemente a vantagens dos servidores. Se entretanto o regulamento a que se refere o artigo contiver generalidade suficientemente ampla, parece resguardado o respeito ao princpio mencionado, at mesmo por ser conhecida a dificuldade, de ordem tcnica, na fixao definitiva, por lei, de valor de ajuda de custo. Assim deliberou sobre a natureza da ajuda de custo o STJ: 1. Nos termos do art. 53 da Lei n. 8.112/90 a ajuda de custo nada mais do que uma compensao pelas despesas efetuadas pelo servidor, quando de sua mudana de domiclio, no interesse do servio, no sendo crvel, pois, adotar-se, para o seu clculo, a remunerao atual percebida, cujo valor no guarda nenhuma relao com o fato da remoo, acontecido, na espcie, no incio da dcada de noventa. Deve-se ter em conta, pois, o valor da poca do ato, porquanto, somente assim, estar-se- dando validade ao art. 54 da Lei n. 8.112/90. 2. Recurso conhecido e provido (REsp n. 364.373-AL, 6 a Turma, DJ, 25-3-2002).

Art. 55. No ser concedida ajuda de custo ao servidor que se afastar do cargo, ou reassumi-lo, em virtude de mandato eletivo. Este artigo veda expressamente a concesso de ajuda de custo a servidor que se afaste do cargo ou reassuma cargo em virtude de ter sido eleito para mandato eletivo. Significa que, sendo eleito Vereador, Deputado, Senador, Prefeito, Governador ou Presidente da Repblica, ou vice-chefe do Executivo de todo nvel, quando o servidor precisar afastarse de seu cargo, ou ao reassumi-lo, nesses casos no receber aquela indenizao destinada a ressarcir-lhe as despesas de instalao, seja a ajuda de custo. A ressalva na lei se explica em razo de que, em princpio, no existe imediato interesse do servio pblico no afastamento do servidor para cumprir mandato eletivo. No existindo esse interesse do servio pblico, no se aplica a regra prevista no caput do art. 53, que enfatiza a necessidade de se o justificar a cada caso de concesso da ajuda de custo.

Art. 56. Ser concedida ajuda de custo quele que, no sendo servidor da Unio, for nomeado para cargo em comisso, com mudana de domiclio. Pargrafo nico. No afastamento previsto no inciso I do art. 93, a ajuda de custo ser paga pelo rgo cessionrio, quando cabvel. Aqui se fixa que ser concedida ajuda de custo quele cidado, no servidor da Unio, que venha a ser, aps convidado, nomeado para cargo em comisso regido pela L. 8.112, desde que o desempenho desse cargo exija a mudana de domiclio do servidor. Trata-se de hiptese como a do cidado gacho convidado a ocupar qualquer cargo em comisso em Estado do Nordeste, ou do cidado paraibano convidado para cargo em comisso em Santa Catarina. evidente que tal distncia, que pode ser evidentemente menor que a dos exemplos, entre o domiclio do cidado e a sede de trabalho do cargo para o qual foi convidado, exigir-lhe- na maioria das vezes mudana, definitiva ou ao menos enquanto durar a nomeao em comisso, de domiclio. Sempre que exija, para esses casos a L. 8.112 fixou-lhe o direito ajuda de

custo, em valor a ser fixado na forma do art. 54. O pargrafo nico do art. 56 remete ao inc. I do art. 93, que cuida da hiptese de o servidor ser cedido para ter exerccio em outro rgo ou outra entidade dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, onde desempenhar cargo em comisso ou funo em confiana. Nesta hiptese, que uma exceo regra do caput do art. 56, a ajuda de custo no ser paga pelo rgo ou entidade de origem do servidor, mas pelo rgo que o recebe, ou seja, o rgo cessionrio. Isso significa apenas que a L. 8.112 probe, nesta hiptese, ao rgo de origem do servidor conceder-lhe ajuda de custo; no est naturalmente obrigando a que outro rgo ou entidade a pague ao servidor; pag-la- somente quando assim dispuserem seus atos competentes de administrao de pessoal. Deliberou nesse sentido o TRF-5 a Regio: 1. A orientao da jurisprudncia dos tribunais superiores no sentido de que, sem a ocorrncia de evento administrativo (ato ou fato) que caracterize de forma inequvoca a negativa de atendimento a pleito de servidor, no se d por iniciado o

lapso prescricional do chamado fundo de direito (STF, RREE n. 80.331-9-SP, Rel. Min. Aldir Passarinho, DJU 1712-1982; n. 101.082-SP, Rel. Min. Aldir Passarinho, DJU 31-8-1984; STJ, REsp n. 8.762-0-SP, Rel. Min. Csar Rocha, DJU, 23.11.1992). 2. norma tradicional nos domnios do direito administrativo brasileiro que o servidor que exerce atividade fora da sua sede funcional faz jus percepo de dirias (arts. 132 e 135 da Lei n. 1.711/52), bem como percepo de ajuda de custo, quando removido (arts. 127 e 128 da Lei n. 1.711/52), sendo desinfluente o fato de a movimentao se dar a pedido, uma vez que a sua motivao ser sempre o interesse pblico (AC n. 99.05.03330-0, 1 a Turma, DJ, 1-10-1999). Art. 57. O servidor ficar obrigado a restituir a ajuda de custo quando, injustificadamente, no se apresentar na nova sede no prazo de 30 (trinta) dias. Quando o servidor, tendo recebido ajuda de custo, deixar de se apresentar na sua nova sede de trabalho, em cuja localidade deveria ter-se instalado, sem justificativa, por prazo superior a trinta dias, precisar devolver a ajuda

de custo recebida, ao mesmo rgo ou entidade que a pagou. Tal imposio, que no se refere a qualquer modalidade de correo monetria, justifica-se em razo da suposio, feita pela lei, de que o prazo de um ms suficiente para o servidor completar seu deslocamento at a nova sede de trabalho. Revelando-se insuficiente por razes ponderveis, dever o servidor aleg-las Administrao, ao rgo de que fazia parte e do qual recebeu a ajuda de custo, para dele solicitar (e no requerer) prorrogao daquele prazo mensal. O deferimento desse pedido depender naturalmente da anuncia do rgo a que pertencia o servidor, que julgar a plausibilidade das razes apresentadas. Subseo II Das Dirias Art. 58. O servidor que, a servio, afastar-se da sede em carter eventual ou transitrio para outro ponto do territrio nacional ou para o exterior, far jus a passagens e dirias destinadas a indenizar as parcelas de despesas extraordinrias com pousada, alimentao e locomoo urbana, conforme dispuser

em regulamento. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 1 o A diria ser concedida por dia de afastamento, sendo devida pela metade quando o deslocamento no exigir pernoite fora da sede, ou quando a Unio custear, por meio diverso, as despesas extraordinrias cobertas por dirias. ( 1 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o Nos casos em que o deslocamento da sede constituir exigncia permanente do cargo, o servidor no far jus a dirias. 3 o Tambm no far jus a dirias o servidor que se deslocar dentro da mesma regio metropolitana, aglomerao urbana ou microrregio, constitudas por municpios limtrofes e regularmente institudas, ou em reas de controle integrado mantidas com pases limtrofes, cuja jurisdio e competncia dos rgos, entidades e servidores brasileiros considera-se estendida, salvo se houver pernoite fora da sede, hipteses em que as dirias pagas sero sempre as fixadas para os afastamentos dentro do territrio nacional. ( 3 o

includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Os arts. 58 e 59 cuidam da segunda modalidade de indenizao ao servidor, prevista no art. 51, II as dirias. Amplamente modificado pela Lei n. 9.527/97 este artigo prev que serve a diria para indenizar despesa do servidor que se afasta, em carter no habitual, da sede de seu servio para qualquer outro ponto do territrio nacional, ou ainda para o exterior, e destina-se especificamente a custear despesas extraordinrias de pousada e alimentao. O caput do art. 58 fixa que o servidor far jus, neste caso, tambm a passagens, referindo-se ali locomoo urbana. S se pode desse texto concluir que a diria, conforme tradio antiga no direito brasileiro, cobre pousada, alimentao e nada mais, e as passagens atendem locomoo urbana, ainda que s vezes elas, passagens de nibus urbanos, materialmente inexistam. Mas causa inquietao a previso de que apenas despesas extraordinrias (cf. Lei n. 9.527/97) com pousada e alimentao so cobertas por dirias, porque tais despesas

simplesmente existem e devem ser pagas, carecendo de sentido falar em despesas extraordinrias; mas o final do caput, redigido em portugus de semi-alfabetizado, estabelece conforme dispuser em regulamento, o que fora a remisso a algum regulamento que defina o que so despesas extraordinrias de pousada e alimentao. O caput, ao mencionar a palavra extraordinrias, portanto desses dispositivos que, sem alguma explicao em regulamento, simplesmente no fazem sentido. Existem viagens permanentemente necessrias ao trabalho de certos servidores. Quando no for o caso, ocorrer para o servidor um deslocamento ocasional, transitrio, que o obrigar a despesas de vrias naturezas. Examinou-se, j, a ajuda de custo, e sua finalidade de custear despesas com a instalao do servidor. Indenizao de transporte outro ttulo destinado a ressarcir, conforme se examinar, despesas efetuadas pelo servidor com seus meios prprios de locomoo; no se a confunda, portanto, nem com dirias nem com passagens. Diria, por fim, aquela modalidade de indenizao apta a cobrir despesas extraordinrias seja l isso o que for de hospedagem (pernoite, pousada) do servidor, no

local onde for designado para eventualmente prestar servio, bem como sua alimentao, desde que se deslocou de sua sede at o regresso a ela. Caso o servidor no se desloque com seus prprios meios, precisar valer-se de algum meio de transporte, que poder ser aerovirio, rodovirio, ferrovirio, martimo ou fluvial, e para isso receber as passagens correspondentes. Qualquer ponto do territrio nacional, e mesmo do estrangeiro, ensejar o pagamento de dirias, sempre que para ele o servidor se desloque em carter eventual, no habitual. comum existir na Administrao diferenciao do valor das dirias, conforme se destinem a cobrir despesas em capitais ou em cidades do interior dos Estados, ou de menor porte; tambm comum existir uma tabela, fixada em regulamento, referente ao nmero de horas que o servidor passa fora de sua sede, onde o valor a ser pago varia de acordo com cada caso[52]. A matria prpria para regulamento, uma vez que, autorizada basicamente a despesa na lei, torna-se excessivamente fastidioso e inadequado para a prpria lei resumir toda a casustica que envolve a concesso desta vantagem.

II
Um importante parmetro, praticamente foroso em razo do nome diria, que essa vantagem ser concedida por dia de afastamento, conforme fixa o 1 o do art. 58. A unidade bsica para concesso da diria evidentemente o dia de afastamento, no estando impedido entretanto um regulamento de fixar perodos horrios que ensejam pagamentos parciais de dirias, sem embargo da parte final do 1 o . O 1 o determina que ser devida pela metade a diria sempre que o deslocamento do servidor no exigir pernoite fora da sede, ou quando a Unio custear por meio diverso as despesas extraordinrias cobertas por dirias. Trata-se de um dispositivo que visa poupar recurso pblico quando no exista razo objetiva do servio para o gasto integral, ou seja: se no h pernoite necessrio fora da sede, torna-se dispensvel cerca de, talvez, metade da despesa que a diria visa cobrir. Quando, portanto, o servidor se desloca para o local designado e retorna sua sede no mesmo dia, apenas metade da diria que lhe caberia, caso o pernoite fosse necessrio,

lhe devida. Tambm ser devida apenas por metade a diria sempre que a Unio ressara o servidor, de algum outro modo que no atravs de diria, por aquelas despesas extraordinrias que de outra forma as dirias cobririam na forma de regulamento. O que visou o dispositivo, devido na sua forma final Lei n. 9.527/97, foi evitar a dupla despesa pblica para ressarcir a mesma despesa do servidor, o que mais que compreensvel virtualmente necessrio. O controle de tais condies ser necessariamente efetuado pelos meios prprios de cada rgo ou entidade que adiante dirias ao servidor.

III
No se pagar diria caso o deslocamento do servidor constitua exigncia permanente do cargo. Sabe-se que existem Municpios maiores que alguns Estados membros da Federao; o exemplo de Altamira, no Par, sobretudo h algumas dcadas. Pode acontecer, em Municpios como tais, de o servidor a servio de alguma repartio federal precisar deslocar-se duzentos quilmetros por dia, rotineiramente.

F-lo- ento com meios de transporte prprios da repartio ou seus, particulares, fazendo jus neste ltimo caso indenizao de transporte. Merecer eventualmente algum adiantamento para despesas necessrias, mas nessa hiptese no merecer a diria, pois essa a disposio expressa do 2 o do art. 58. Exigncia permanente de deslocao condio do cargo, nos casos do 2 o do art. 58, devendo estar escrita expressamente na descrio de atribuies de cada cargo, a qual dever constar do termo de posse (conforme obriga o art. 13). Deslocaes ocasionais, por mais que se repitam no tempo, se no estiverem previstas como permanentes nas atribuies do cargo, no podero ser classificadas como tais para o efeito de aplicao do 2 o do art. 58, e assim sempre ensejaro o pagamento de dirias.

IV
O inacreditavelmente pssimo 3 o deste art. 58 foi acrescido pela Lei n. 9.527/97 e pela sua qualidade dificilmente seria outra lei a introduzi-lo na L. 8.112 , e retira o direito a dirias ao servidor que se deslocar dentro da mesma regio metropolitana , o que leis estaduais

definem de modo expresso, ou ainda da mesma aglomerao urbana, o que tecnicamente no significa absolutamente nada, pois no corresponde a conceito jurdico algum e precisar ser definido a cada momento e circunstncia pela Unio, ou ainda dentro da mesma microrregio, o que um conceito geogrfico e no jurdico, significando a regio dotada das mesmas caractersticas climticas, ou a diviso de uma regio natural. Mas prossegue a insnia deste 3 o , fazendo seguir o trecho constitudas por municpios limtrofes e regularmente institudas, o que no tem nenhum sentido se aplicado a alguma microrregio, que pode estar compreendida dentro de um s Municpio e no matria de definio legal, nem tem sentido quando aplicada a aglomerao urbana, conceito antes sociolgico que jurdico, e que tambm no objeto de nenhuma definio legal. Mencionam-se ainda reas de controle integrado mantidas com pases limtrofes, com controle multinacionalmente estendido, como no ensejadora de dirias, a no ser que o deslocamento o servidor exija pernoite fora da sede o que no seno dizer o bvio

quanto a dirias , e nesse caso a diria paga ao servidor deslocado para fora do Pas ser a mesma que seria devida caso o deslocamento fosse dentro dele. Duvida-se que semelhante conjunto de microscpicos casusmos, eventualidades de algibeira e gritantes imprecises tcnicas a comprometer quase toda a coerncia do dispositivo, justifiquem a criao deste 3 o . Decidiu sobre esse tema, confirmando o teor da lei, o STJ, no sentido de que O servidor designado para prestar servios fora do local de lotao tem direito ao pagamento de dirias, nos termos do art. 58 da Lei n. 8.112/90, que no se confunde com a ajuda de custo, prevista no art. 36 do Estatuto dos Servidores, que, no caso, s devida a partir do momento da remoo do servidor para o novo local de trabalho (REsp n. 535.132-SC, 5 a Turma, DJ, 17-112003). Art. 59. O servidor que receber dirias e no se afastar da sede, por qualquer motivo, fica obrigado a restitu-las integralmente, no prazo de 5 (cinco) dias.

Pargrafo nico. Na hiptese de o servidor retornar sede em prazo menor do que o previsto para o seu afastamento, restituir as dirias recebidas em excesso, no prazo previsto no caput. As dirias so pagas adiantadamente, ou seja, antecipadamente viagem que o servidor precisa realizar. No teria sentido se assim no fosse, pois em princpio no teria o servidor com que custear suas despesas de pousada, alimentao e locomoo urbana, ou, ao menos, no seria lcito exigir-lhe que as antecipasse por conta de sua remunerao. Quando o servidor recebe dirias, e por qualquer razo que no cabe indagar no se afasta de sua sede, fica obrigado a devolv-las integralmente no prazo de cinco dias corridos. Trata-se de previso at mesmo benevolente para com o servidor, uma vez que este prazo pode ser considerado exagerado para que ele restitua o que no usou a servio. A disposio, alm disso, imprecisa, pois no fixa o termo inicial desse prazo, fazendo crer que inicia no momento em que o servidor recebeu o adiantamento de

dirias, o que em geral acontece em dia anterior ou muito prximo quele previsto para o incio da viagem. Se o servidor, que recebeu dirias referentes a determinada previso de deslocamento, retornar sede em prazo anterior ao daquela previso, dever restituir o excesso recebido, tambm no prazo de cinco dias corridos e no teis, cf. art. 238. Deliberou sobre isso o TRF-1 a Regio, nestes termos: Deve ser mantida a sentena que determinou a devoluo do valor de metade das dirias recebidas, correspondentes ao perodo em que se comprovou a utilizao pelo autor, servidor federal, das dependncias da Escola Tcnica Federal do Rio Grande do Norte, em vista do que dispem o art. 58 da Lei n. 8.112/90 e o art. 2 o , alnea c, do Decreto n. 343/91 (AC n. 1141357-DF, 1 a Turma, DJ, 3-5-1999). Subseo III Da Indenizao de Transporte Art. 60. Conceder-se- indenizao de transporte ao servidor que realizar despesas com a utilizao de meio prprio de locomoo para a execuo de

servios externos, por fora das atribuies prprias do cargo, conforme se dispuser em regulamento. Sempre que o servidor valer-se de seus meios prprios de locomoo para a execuo de servios externos descritos nas atribuies de seu cargo, tudo conforme disposto em regulamento, merecer a terceira modalidade de indenizao, fixada no art. 51, III: a indenizao de transporte. Existem diversos regulamentos sobre esse tema, sob a forma de decretos federais, que aqui no se enumeram dado o escopo da obra. No se confunda a indenizao de transporte com qualquer outra modalidade de indenizao. Esta indenizao de transporte visa ressarcir o gasto com combustvel efetuado pelo servidor, alm da depreciao de seu veculo, quando utilizado a servio da Administrao. Ser sempre regulamento o diploma normativo apto a fixar as condies para a concesso da indenizao de transporte, e tal regulamento levar em conta os mais diversos fatores e as mais distintas variveis envolvidas nesta despesa. Fatores como o tipo do veculo utilizado, o tipo de estrada existente, o tipo de combustvel utilizado

pelo servidor, a distncia entre a sede e o local respectivo, ou outros ainda, podem influir diretamente na fixao das condies. Pode a Administrao exigir o cadastramento de veculos, por servidores, proprietrios, que habitualmente precisem receber indenizaes de transporte, como condio indispensvel sua concesso. Fundamenta-se a existncia desta indenizao em razo de que poderia revelar-se mais custoso e difcil Administrao, ou s vezes menos conveniente ao servio, prover todos os servidores, incumbidos de trabalhos externos, com transporte oficial, do que indenizar as despesas efetuadas pelo servidor que utilize seu prprio transporte. Tm-se como exemplos certos cargos de fiscalizao, levantamentos, medies, pesquisas de campo, averiguaes, ou trabalhos em grande nmero de cidades ou localidades, que s vezes ocupariam veculos oficiais por excessivo tempo, eventualmente em grande parte ocioso, e com dificuldades sem conta.

Subseo IV Do Auxlio-Moradia (Includa pela Lei n. 11.355, de 19-10-2006.) Art. 60-A. O auxlio-moradia consiste no ressarcimento das despesas comprovadamente realizadas pelo servidor com aluguel de moradia ou com meio de hospedagem administrado por empresa hoteleira, no prazo de 1 (um) ms aps a comprovao da despesa pelo servidor. Este artigo, alfanumrico na forma da ltima moda que assolou a legislao brasileira, o primeiro dos cinco introduzidos na L. 8.112 pela Lei n. 11.355, de 19-10-06, e em conjunto com os outros quatro integra a Subseo IV desta Seo, relativa ao auxlio-moradia. Fica bastante clara logo de incio a natureza indenizatria, ou ressarcitria, ou reparatria de prejuzo, ou reparadora de despesa imerecida com relao ao servidor, do auxlio-moradia. No se trata de nenhuma espcie remuneratria mas de autntica indenizao de prejuzo, e com isso deixa de integrar, para todos os efeitos, o conjunto

das verbas remuneratrias dos servidores, sendo provavelmente os principais o relativo ao imposto de renda e o lei de responsabilidade fiscal. Sendo indenizao, ento sobre o seu pagamento no incide IR, nem ele levado em conta para clculo do comprometimento federal com relao a despesas com pessoal, conforme parametra a LRF, art. 18. Visa ressarcir o servidor das despesas que comprovar com aluguel de sua moradia ou seu outro meio de hospedagem, como hotis, hospedarias, flats ou outros que sejam administrados por empresas hoteleiras o que afasta estabelecimentos domsticos, informais ou caseiros que ocasionalmente se prestem a tal fim. Em at um ms aps a efetivao da despesa, o servidor dela ser ressarcido, na forma da previso legal. Trata-se de uma vantagem, repita-se, no remuneratria mas indenizatria, que acompanha o servidor e seu cargo, e que vem disciplinada nos artigos subsequentes. Art. 60-B. Conceder-se- auxlio-moradia ao servidor se atendidos os seguintes requisitos:

I - no exista imvel funcional disponvel para uso pelo servidor; II - o cnjuge ou companheiro do servidor no ocupe imvel funcional; III - o servidor ou seu cnjuge ou companheiro no seja ou tenha sido proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio de imvel no Municpio aonde for exercer o cargo, includa a hiptese de lote edificado sem averbao de construo, nos 12 (doze) meses que antecederem a sua nomeao; IV - nenhuma outra pessoa que resida com o servidor receba auxlio-moradia; V - o servidor tenha se mudado do local de residncia para ocupar cargo em comisso ou funo de confiana do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores DAS, nveis 4, 5 e 6, de Natureza Especial, de Ministro de Estado ou equivalentes; VI - o Municpio no qual assuma o cargo em comisso ou funo de confiana no se enquadre nas hipteses previstas no 3 o do art. 58 desta Lei,

em relao ao local de residncia ou domiclio do servidor; VII - o servidor no tenha sido domiciliado ou tenha residido no Municpio, nos ltimos 12 (doze) meses, aonde for exercer o cargo em comisso ou funo de confiana, desconsiderando-se prazo inferior a 60 (sessenta) dias dentro desse perodo; e VIII - o deslocamento no tenha sido por fora de alterao de lotao ou nomeao para cargo efetivo; IX - o deslocamento tenha ocorrido aps 30 de junho de 2006. (Inciso IX acrescentado pela Lei n. 11.490, de 20-6-2007, resultante da converso da Medida Provisria n. 341, de 29-12-2006.) Pargrafo nico. Para fins do disposto no inciso VII do caput deste artigo, no ser considerado o prazo no qual o servidor estava ocupando outro cargo em comisso relacionado no inciso V do caput deste artigo. Este artigo enumera, em seus incisos, as nove regras que

norteiam a concesso ao servidor federal da indenizao denominada auxlio-moradia. Trata-se de um elenco cumulativo, ou seja, que deve ser atendido em sua totalidade para fazer que o servidor merea o benefcio do caput. A natureza das condies, somada ao texto do caput, assim evidenciam. A primeira (inc. I) se refere a no existir imvel funcional que possa o servidor ocupar, hiptese em que passa a ser-lhe devido o auxlio-moradia. comum, sobretudo na Capital federal, a existncia de apartamentos ou outros imveis funcionais, pertencentes ao poder pblico, destinados moradia dos servidores, em geral ocupantes de (costumeiramente altos) cargos em comisso. Em existindo disposio do servidor, afastam o auxlio-moradia, como seria de esperar. A segunda hiptese de ser devida aquela indenizao (inc. II) ocorre se o cnjuge do servidor, homem ou mulher, no ocupar imvel funcional, pois que se ocupar isso excluir a percepo de auxlio-moradia, vez que o duplo benefcio no teria razo de ser se o casal reside em conjunto. A terceira regra (inc. III) manda pagar auxlio-moradia

ao servidor se ele, ou seu cnjuge, ou seu companheiro diferena essa que a cada dia juridicamente menos perceptvel no for ou no tenha sido proprietrio, promitente-comprador ou promitente-cessionrio de imvel sito no Municpio onde exercer sua funo pblica, incluindo-se na hiptese o lote edificado sem averbao da construo, nos 12 (doze) meses que antecederam a sua nomeao. Nesse excessivo casusmo que poderia ser tremendamente simplificado se que precisaria sequer existir ... , queda o leitor sem saber se a parte final, aqui entre aspas, se refere ao perodo em que o auxlio-moradia ser pago ou se diz respeito nomeao do servidor. de supor que ao exercer sua fertilssima imaginao o legislador acredita prestar o mais relevante servio ptria, quando em verdade apenas perde tempo e faz perder tempo. E com isso resta to arbitrria uma soluo ao impasse quanto a outra. Por pouco sentido que teria a segunda possibilidade, entendemos que a correta leitura deste rebarbativo dispositivo a de que o auxlio-moradia devido ao

servidor que durante os doze meses que antecederam sua nomeao no foi proprietrio, promitente ou cessionrio de imvel no Municpio onde exercer seu cargo federal, e no devido se o foi durante perodo. A quarta regra (inc. IV) probe o pagamento do auxliomoradia se qualquer pessoa que resida com o respectivo servidor j o receba eis que nesse caso j se supe ressarcida essa despesa, e o pagamento implicaria ressarcimento do que j est pago. A quinta regra (inc. V) informa ser devido o auxliomoradia ao servidor que se mudou de residncia para ocupar cargo em comisso ou funo de confiana do grupo DAS de nvel 4 a 6, ou ento cargo de natureza especial, ou cargo de Ministro de Estado ou equivalentes. Se simples compreender a dico de quase todo o dispositivo, entretanto em sua parte final o imbroglio outra vez mostra sua face: que cargos sero, porventura, equivalentes aos de Ministros de Estado? Salvo os cargos do Executivo criados e declarados em lei como de nvel de Ministro, no existe resposta a esta pergunta, j que inexistem cargos equivalentes a posies singulares e isoladas na estrutura do Executivo, que no se

confunde com a estrutura de outro Poder ou ente algum. Ministro de Estado meio-poltico e meio-servidor, exatamente assim, de modo que a sua singularidade funcional ressalta ainda mais, de modo a impedir qualquer similarizao com qualquer outro posto de trabalho, na estrutura estatal que for. A sexta complicada regra (inc. VI) informa que devido o auxlio-moradia caso o Municpio onde o servidor assuma o cargo em comisso, ou a funo de confiana, no se enquadre na regio metropolitana qual pertence o Municpio de onde provm o servidor, ou na mesma aglomerao urbana seja l isso o que for , ou ainda na mesma microrregio. Leiam-se os comentrios ao art. 58, 3 o , a respeito. A stima regra (inc. VII) admite o pagamento do auxliomoradia ao servidor que no tenha sido domiciliado, nos ltimos doze meses, no Municpio onde v exercer seu cargo em comisso ou sua funo de confiana, desprezando-se perodo inferior a sessenta dias para esse efeito. Em incidindo no impedimento, ficar o servidor privado da indenizao.

A oitava regra (inc. VIII) admite o auxlio-moradia caso o deslocamento do servidor no se tenha dado por fora de relotao, ou de nomeao para cargo efetivo. Isso evidencia que o propsito primacial do auxlio-moradia prover de recursos para moradia o servidor designado para cargo ou funo em que no detenha estabilidade, uma vez que se for estvel de supor que j detenha meios de prover essa despesa, nesse caso suposta corolariamente permanente e estvel. A nona e ltima regra (inc. IX) condiciona o pagamento do auxlio-moradia comprovao de que o deslocamento se tenha dado aps 30-6-2006, o que dever ser demonstrado por qualquer meio oficialmente aceito. O pargrafo nico do artigo contm dispositivo que perfeitamente podia estar contido no inc. VII, rezando que para os fins daquele inc. VII no ser considerado o tempo em que o servidor ocupou algum cargo DAS de nvel 4 a 6, ou algum cargo de natureza especial, ou ainda cargo de Ministro de Estado ou algum de seus raros equivalentes. Art. 60-C. O auxlio-moradia no ser concedido

por prazo superior a oito anos dentro de cada perodo de doze anos. Pargrafo nico. Transcorrido o prazo de oito anos dentro de cada perodo de doze anos, o pagamento somente ser retomado se observados, alm do disposto no caput, os requisitos do caput do art. 60-B, no se aplicando, no caso, o pargrafo nico do citado art. 60-B. (Redao dada pela Lei n. 11.784, de 22-9-2008.) Reza este artigo, que teve sua redao alterada para a forma acima pela Lei n. 11.784/08, que no ser concedido auxlio-moradia por prazo maior que oito anos em cada perodo de doze anos. E o pargrafo nico fixa que, decorridos oito anos dentro de cada perodo de doze, o pagamento somente poder ser reiniciado se observados os requisitos do art. 60B, excluda nesse caso, por inaplicabilidade, a previso do pargrafo nico daquele artigo. (A regra anterior previa perodos menores, de cinco e oito anos respectivamente.) Eis, portanto, delimitado o novo lapso mximo que a lei previu para o pagamento da vantagem, ainda assim sujeito a

uma exceo, com retomada do pagamento, desde que, aps decorrido o lapso mximo de oito anos dentro de cada lapso de doze, o servidor venha a se enquadrar nalguma das hipteses permissivas constantes do art. 60-B, e desde que, naturalmente, ao inverso no se enquadre nalguma regra proibitiva, figurante daquele mesmo artigo. A lei prev e admite, portanto, longas ou reiteradas ocupaes de cargos em comisso e de funes de confiana, como claramente se denota deste conjunto de disposies. E admite ainda que mais de uma vez seja iniciado outro perodo de oito anos de pagamento do auxlio-moradia, aps decorrido um perodo de doze anos durante oito dos quais a vantagem foi paga. Ainda que muito pouco provvel e ao que se denota, juridicamente pode ocorrer de algum vir a receber at trs perodos de auxlio-moradia, de oito anos cada, dentro de um lapso de at trinta e seis anos, desde que observe sempre os mltiplos requisitos do art. 60-B. Art. 60-D. O valor do auxlio-moradia limitado a vinte e cinco por cento do valor do cargo em

comisso, funo comissionada ou cargo de Ministro de Estado ocupado. 1 o O valor do auxlio-moradia no poder superar vinte e cinco por cento da remunerao de Ministro de Estado. 2 o Independentemente do valor do cargo em comisso ou funo comissionada, fica garantido a todos que preencherem os requisitos o ressarcimento at o valor de R$ 1.800,00 (mil e oitocentos reais). (Redao do artigo dada pela Lei n. 11.784, de 22-92008.) Este artigo foi modificado e ampliado pela Lei n. 11.784/2008, e no caput passou a limitar o valor mximo do auxlio-moradia com relao ao valor remuneratrio do cargo em comisso, ou a funo comissionada, ou ainda o cargo de Ministro de Estado que o servidor ocupe. Fixou tal limite em 25% (vinte e cinco por cento) de qualquer daquelas trs possveis remuneraes. A lei no fixou propriamente o valor, mas o limite de valor para o pagamento, percentualmente com relao a parmetros fixos.

Consignou-se na edio anterior que isto no mnimo no de boa tcnica, j que uma to explcita despesa pblica est sujeita ao estrito cumprimento do princpio da legalidade e da impessoalidade ou da igualdade e da isonomia. Por tais princpios, conjuntamente considerados, a boa tcnica manda que a lei fixe, ela prpria diretamente, o valor a ser pago a cada caso, impedindo arbitrrias e pessoais fixaes por autoridades federais, segundo critrios por vezes pessoais e ocasionalmente antiisonmicos. Mas deve ser certo que regulamentos do Executivo e de Poderes e rgos federais se for o caso especificaro faixas, escalonamentos e nveis de hierrquica aplicao da regra; ao menos de esperar que o faam. Por mais uma coincidncia ou por outro motivo elogivel, segundo entendemos , eis que a Lei n. 11.784/2008 fixou efetivamente um valor, no mximo porm mnimo, de garantia a quem se enquadre na hiptese do artigo, ou seja, quem receba auxlio-moradia, e esse valor mnimo o estabelecido no 2 o , de R$ 1.800,00 (mil e oitocentos reais), bastante mdico, por sinal, em se considerando os valores imobilirios reinantes na Capital

federal. O 1 o , a seu turno, apertou ainda mais uma regra contida no caput, e a seu teor o valor do auxlio-moradia no pode ultrapassar 25% da remunerao de Ministro de Estado e no das duas outras referncias (cargo em comisso ou funo comissionada). O comedimento da medida mais uma vez aprecivel, porque sabido que os cargos do Executivo, a comear pelo de Presidente da Repblica, no so bem remunerados apesar de que, seja sempre lembrado, subsdio e vencimento, que so bsicos, so uma coisa, e remunerao outra, sempre maior. Mesmo assim, elogivel a conteno demonstrada pela regra. Art. 60-E. No caso de falecimento, exonerao, colocao de imvel funcional disposio do servidor ou aquisio de imvel, o auxlio-moradia continuar sendo pago por um ms. Este artigo fixa que ser pago ainda por um ms o auxlio-moradia a quem de direito em caso de falecimento

do servidor que o recebia, ou ao servidor em caso de sua exonerao, ou ento por motivo de colocao do imvel funcional disposio do servidor para venda, em face da preempo ou preferncia que o poder pblico, titular do imvel, lhe oferea. Claro o suficiente em seu sintetismo, o dispositivo prev o trmino do pagamento do auxlio-moradia nas hipteses que enuncia, sendo porm que deixa de prever sobre a continuidade do pagamento em inmeras outras hipteses, como por exemplo a colocao do servidor em disponibilidade, ou o seu afastamento, ou licenciamento, com ou sem remunerao, ou ainda sua suspenso e no haver de ser homogneo o tratamento do caso em cada uma dessas heterogneas hipteses. Seo II

DAS GRATIFICAES E ADICIONAIS


Art. 61. Alm do vencimento e das vantagens previstas nesta Lei, sero deferidos aos servidores as seguintes retribuies, gratificaes e adicionais: (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-

12-1997.) I - retribuio pelo exerccio de funo de direo, chefia e assessoramento; (Inciso I com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) II - gratificao natalina; III - (Revogado pelo art. 15, II, da Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001, respeitadas as situaes constitudas at 8-3-1999.) IV - adicional pelo exerccio de atividades insalubres, perigosas ou penosas; V - adicional pela prestao de servio extraordinrio; VI - adicional noturno; VII - adicional de frias; VIII - outros, relativos ao local ou natureza do trabalho; IX - gratificao por encargo de curso ou concurso. (Inciso IX includo pela Lei n. 11.314, de 3-7-2006.)

Modificado pela Lei n. 9.527/97, este artigo elenca, num rol no taxativo, que, portanto, a teor do inc. VIII, admite outras hipteses, uma retribuio, uma gratificao e alguns adicionais devidos a servidores regidos pela L. 8.112. Gratificaes e adicionais so duas modalidades expressas de vantagens, devidas aos servidores por fora do art. 49, onde foram previstas genericamente. Os arts. 62 a 77 tratam especificamente de cada uma das gratificaes e dos adicionais elencados neste artigo. Retribuio, a seu turno, inovao da Lei n. 9.527/97 para este artigo, significa a prpria remunerao, o pagamento principal do trabalho, e no mera vantagem ou acessrio como o so a gratificao e os adicionais Este s disciplinamento no esgota o assunto, ficando por conta de regulamento especificar detalhes, demasiados para a lei. O inc. VIII deste artigo abriu ensejo, por outro lado, criao de novos adicionais ou gratificaes, referentes ao local ou natureza do trabalho. Pode estar se referindo, por exemplo, a gratificaes ou adicionais por exerccio em locais de difcil ou dificlimo acesso, ou a adicionais relativos a trabalhos de natureza

toda especial, no prevista como penosa, perigosa ou insalubre. Ser apenas lei, entretanto, de qualquer forma, o diploma instituidor e parametrador, ao menos nos delineamentos maiores, de outras gratificaes ou adicionais devidos aos servidores regidos pela L. 8.112, no previstos nos incs. I a VI do art. 61. evidente a falta de tcnica da lei neste momento, pois o art. 61 informa que sero deferidas aos servidores certas gratificaes e adicionais alm do vencimento e das vantagens previstas, quando o art. 49 classificou como vantagens tanto as gratificaes quanto os adicionais a que a lei se refere. Vale dizer: alm das vantagens sero deferidas vantagens, o que indica a falta de acuidade do redator final da L. 8.112. Semelhante desleixo, entretanto, no prejudica a aplicabilidade dos dispositivos da lei. Em relao ao inc. IV do art. 61, o DRH da Secretaria de Administrao Federal expediu a Orientao Normativa n. 17, indicando que, para efeito de configurao dos locais insalubres, penosos ou perigosos, basear-se- a Administrao nos critrios estabelecidos nas normas vigentes para o trabalhador em geral, vinculado iniciativa privada, bem como nas Leis n. 7.923, de 12-12-1989, e

7.995, de 9-1-1990.

II
Resta evidente, pela leitura do rol dos incs. II a VII do art. 61, que a distino entre adicional e gratificao puramente convencional, e quase mesmo arbitrria. O que a lei define como gratificao no adicional, e o que define como adicional no gratificao apenas porque assim disps. No possvel estabelecer nenhum denominador comum s gratificaes da L. 8.112 que as afaste dos adicionais, como no o com relao aos adicionais. Observou-se para a diviso, antes, uma tnue tradio do que motivo tcnico objetivo. Tanto isso verdade que a Seo II do Captulo II do Ttulo III se refere genericamente a gratificaes e adicionais, quando, fossem diferentes as naturezas, teria separado os institutos, diferentemente denominados, em Sees diversas, como foi a sistemtica que empregou. Quanto retribuio a que se refere o inc. I, nenhuma confuso se faz possvel com relao a gratificaes ou adicionais, e acertou a Lei n. 9.527/97 no corrigir a anterior previso de gratificao para este caso.

III
Deve-se de importantssimo neste art. 61 observar que, a teor do pargrafo nico do art. 42, excluem-se do conceito de remunerao os adicionais e as gratificaes previstos nos incs. II a VII do art. 61. A tal excluso a L. 8.112 procedeu em razo da limitao constitucional remunerao de servidores pblicos, fixada no art. 37, XI. Tendo a Administrao necessidade de delimitar exatamente a abrangncia do conceito de remunerao, e dos ttulos legais que a integram, a L. 8.112, combinando os incs. II a VII do art. 61 com o pargrafo nico do art. 42, fixou que o eventual excesso de remunerao, percebida por servidor federal (com relao remunerao, conforme pertena o servidor ao Poder Executivo, Legislativo ou Judicirio, respectivamente dos Ministros de Estado, dos Senadores da Repblica e dos Ministros do Supremo Tribunal Federal), em razo da incorporao das vantagens previstas nos incs. II a VII do art. 61, pode legitimamente ser pago e recebido, no violando o teto constitucionalmente fixado no art. 37, II. Semelhante disposio da lei no mnimo

questionabilssima, se se considerar o conceito clssico de remunerao, consagrado na doutrina e na jurisprudncia brasileiras anteriores CF/88. Existem j, entretanto, decises judiciais e administrativas, alm de pareceres de Tribunais de Contas[53], que at este momento demonstraram a tendncia a manter a excluso procedida pelo art. 61 da L. 8.112, combinado com o art. 42, pargrafo nico. Ocorre que o STF parece ter iniciado a inverso daquela tendncia, anunciando-se uma deciso, em mandado de segurana movido por alguns de seus ex-Ministros, que cortaria a sua remunerao no teto constitucional, mas que at o momento no foi ultimada e publicada, devendo-se por isso aguardla. A MP n. 283, de 23-2-2006, incluiu o inc. IX no artigo, pelo qual passou a existir tambm a gratificao por encargo de curso ou concurso , que pode ser paga ao servidor regido pela L. 8.112. Trata-se daquela gratificao disciplinada no art. 76-A, igualmente institudo pela ltima MP referida, e que comentada oportunamente, adiante.

Subseo I Da Retribuio pelo Exerccio de Funo de Direo, Chefia e Assessoramento Art. 62. Ao servidor ocupante de cargo efetivo investido em funo de direo, chefia ou assessoramento, cargo de provimento em comisso ou de Natureza Especial devida retribuio pelo seu exerccio. (Artigo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Pargrafo nico. Lei especfica estabelecer a remunerao dos cargos em comisso de que trata o inciso II do art. 9 o . Este artigo foi profundamente modificado, tendo sido revogado o seu antigo 1 o pela Lei n. 9.527/97, e os 2 o a 5 o pela Medida Provisria n. 968, de 12-4-1995. A redao atual foi dada pela Lei n. 9.527/97, e com isso as referidas MPs deixaram de incidir sobre o artigo[54]. Pela redao atual, reza o caput simplesmente que o servidor efetivo receber retribuio especfica se vier a exercer cargo em comisso, ou funo de direo, chefia ou

assessoramento, ou cargo de natureza especial. Tal seria se a lei o obrigasse a exercer de graa tais funes, ou se o obrigasse a exerc-las continuando a receber pelo cargo efetivo: isso seria rigorosamente inadmissvel, uma vez que realidades ocupacionais diversas exigem tratamento remuneratrio equivalentemente diverso. Em verdade o que pretendeu a Lei n. 9.527/97, ao dar esta redao ao artigo, foi apenas substituir a palavra gratificao, originria, e que tanta celeuma e confuso ensejou no servio pblico federal em face da sua discutidssima incorporabilidade (a questo dos quintos e dos dcimos, que ainda enseja aes judiciais em curso, aparentemente interminveis), pela genrica retribuio, que novidade alguma constitui. Retribuio pagamento pelo trabalho, e nada alm disso, e teria sido o mesmo dizer que aquelas funes mereceriam remunerao pelo seu exerccio, a lei chovendo no molhado. Dentre interminvel jurisprudncia produzida sobre o tema, e especificamente sobre os dcimos, j decidiu o STJ que I. O art. 5 o da Lei n. 9.624/98, resguardou aos servidores o cmputo do tempo residual referente ao exerccio de funo comissionada at 10 de novembro de

1997, para a concesso da prxima parcela de dcimo. II. A incorporao da parcela de dcimo prevista no art. 5 o da Lei n. 9.624/98 tem como termo final a data especfica em que o servidor complete o interstcio de 365 dias em exerccio de Funo Comissionada, de acordo com a sistemtica definida na redao original do art. 3 o da Lei n. 8.911/94 (Precedente do Conselho de Administrao desta Corte). III. In casu, tendo o recorrente preenchido os requisitos do art. 5 o da Lei n. 9.624/98, e completado o interstcio de 365 dias de exerccio de Funo Comissionada em 10.11.1998, faz jus a incorporao de uma parcela de dcimo, e no de quintos como pleiteado. Recurso parcialmente provido (REsp n. 432.986-RN, 5 a Turma, DJ, 24-11-2003). A L. 8.112 no define funo de direo, chefia ou assessoramento. Apenas diferencia essas funes, e de maneira clara, dos cargos em comisso, sejam de natureza especial ou no, e daqueles de provimento efetivo, e especifica neste art. 62 que ao servidor que nessas funes for investido ser devida uma retribuio pelo seu exerccio. Sobre os cargos ditos de natureza especial , foram j comentados em artigos anteriores da L. 8.112.

A prpria Constituio Federal, no art. 37, V (com a redao dada pela EC n. 19/98), alis, j deixa muito clara a diferena entre cargo em comisso e funo de confiana, uma vez que se refere a esses dois institutos de forma inteiramente separada. O pargrafo nico, completando a cena, remete a legislao especfica a fixao do valor daquelas retribuies s funes e aos cargos que especifica no caput. Mesmo que inexistisse, assim precisaria ser a regra, uma vez que a L. 8.112 jamais deveria fixar valor de remunerao alguma, e com isso a retribuio aqui referida depende de lei que a cada caso especfico, dentro das vrias camadas e estruturas da organizao do pessoal do servio pblico federal, estabelea os valores. Art. 62-A. Fica transformada em Vantagem Pessoal Nominalmente Identificada VPNI a incorporao da retribuio pelo exerccio de funo de direo, chefia ou assessoramento, cargo de provimento em comisso ou de Natureza Especial a que se referem os arts. 3 o e 10 da Lei n. 8.911, de

11 de julho de 1994, e o art. 3 o da Lei n. 9.624, de 2 de abril de 1998. (Artigo includo pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001.) Pargrafo nico. A VPNI de que trata o caput deste artigo somente estar sujeita s revises gerais de remunerao dos servidores pblicos federais. Artigo alfanumrico inteiramente novo em forma e contedo na L. 8.112, introduzido pela depois e ainda congelada Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001, foi o remate da evasiva que o art. 62 iniciou, tudo relativamente interminvel novela que os antigos quintos e dcimos ensejaram no servio pblico federal, e que at o dia de hoje persiste irresolvida em inmeras aes judiciais ainda em curso contra a Unio, visando a incorporao definitiva daquelas parcelas ao vencimento dos autores. Tratou aqui a L. 8.112 de encontrar uma natureza jurdica para aquelas parcelas de incorporao da antiga gratificao a que se referia o art. 62, que tiveram o seu disciplinamento tantas vezes modificado por leis e por

medidas provisrias nos ltimos anos que, como se disse e se sabe, tanta celeuma ainda ensejam no seio do servio pblico federal. Desse modo, a soluo vislumbrada pela lei alis comum e encontradia em outros momentos e em outras provncias do servio pblico brasileiro, da rbita estadual e municipal foi a de definir como vantagem pessoal nominalmente identificvel aquelas anteriores parcelas incorporveis, oriundas do que antes a lei definia como gratificao e atualmente define como retribuio. Esse ttulo vantagem pessoal nominalmente identificvel, que, repita-se, no foi inventado pela L. 8.112, corresponde a parcelas remuneratrias que no se conseguem encaixar ou que o legislador no quer encaixar em qualquer outra categoria remuneratria. Assim, restou este ttulo para expressar a manuteno, para certos casos, de uma situao antiga que hoje a lei no mais admite se possa constituir, de modo que a VPNI constitui situao excepcional regra atual da L. 8.112. Por fora da forma anterior da lei, e com a interveno de decises judiciais ou sem essas aes, tais parcelas, que a lei atual extinguiu, entretanto geraram direitos aos

servidores, os quais atualmente a lei precisa resolver de modo desejavelmente jurdico, e para isso a soluo encontrada foi esta do art. 62-A. Definindo-as como vantagens separadas de todas as demais, assim a lei resolveu a questo da identificao dessas parcelas nos demonstrativos de pagamentos (holleriths) dos servidores, e em toda e qualquer referncia documental que meream, para todos os efeitos. Independentemente do mrito de toda essa prebenda desde o seu incio, no deixou de ser engenhosa a soluo que o art. 62-A deu ao at aqui to tormentoso problema, pois que jurdica e com isso isenta, assim parece, do vasto mundo de arestas e irregularidades que esta matria ensejou, geradora de interminveis conflitos entre servidores e Administrao, devidos sobretudo pela sucesso insana e desparametrada dos diplomas que a regeram, ao longo de alguns anos. Subseo II Da Gratificao Natalina Art. 63. A gratificao natalina corresponde a

1/12 (um doze avos) da remunerao a que o servidor fizer jus no ms de dezembro, por ms de exerccio no respectivo ano. Pargrafo nico. A frao igual ou superior a 15 (quinze) dias ser considerada como ms integral.

I
Gratificao natalina o 13 o salrio. Ele existe para o trabalhador da iniciativa privada desde a edio da Lei n. 4.090, de 13-7-1962. A Unio Federal estabeleceu, por lei, tambm o 13 o salrio para o servidor pblico, e ele vinha sendo regularmente pago at a promulgao da CF/88. Com a nova Carta, o 13 o salrio tornou-se um direito de todo e qualquer trabalhador brasileiro, seja servidor pblico, seja empregado da iniciativa privada. A L. 8.112 nada fez neste art. 63 seno traduzir, para dentro do mbito legal e para o plano estatutrio federal, este direito constitucional do trabalhador brasileiro. Significa aquela gratificao a ser paga ao servidor proporcionalmente, dentro de cada exerccio, ao nmero de meses trabalhados, considerando-se cada frao igual ou

superior a quinze dias como sendo um ms completo. O servidor admitido, por exemplo, no dia 20 de junho, e portanto com seis meses e dez dias de exerccio at o final do ano, merecer seis doze avos da gratificao natalina, ao final do mesmo ano. Se tivesse sido admitido e iniciado seu exerccio em 10 de junho, mereceria sete doze avos. A remunerao a que se refere o artigo sempre aquela devida no ms de dezembro, e esta previso tem muita razo de ser, sabendo-se que, tradicionalmente no Brasil, tanto os empregados da iniciativa privada quanto os servidores pblicos eram beneficiados por diversos aumentos de remunerao dentro de cada ano, devidos reparao da corroso do poder aquisitivo dos seus salrios ou vencimentos, provocada pela inflao e costumeiramente procedidos pela Administrao. No seria razovel, assim, pagar gratificao natalina em dezembro de um ano tomando por base a remunerao de janeiro desse mesmo ano, ocasio em que seu valor aquisitivo estaria irremediavelmente comprometido, segundo a regra normal da escalada inflacionria corrente do Brasil. Isso o que ocorria no passado. Atualmente, com a

estabilizao da economia, tais razes no mais se aplicam, porm o direito dos servidores federais permaneceu o mesmo dado por este art. 63.

II
Sobre este tema o DRH da Secretaria da Administrao Federal expediu as Orientaes Normativas n. 10 e 49, a primeira fixando que se antecipa o pagamento da gratificao natalina em razo de frias, observado o disposto no 2 o do art. 9 o do Decreto-Lei n. 2.310/86, e a segunda indicando que o limite mximo de remunerao do servidor pblico, fixado na L. 8.112, art. 42, considerado para efeito do pagamento da gratificao natalina. Esta ltima Orientao indica que, ainda que a remunerao do servidor devesse ultrapassar um limite constante do art. 42 para efeito de qualquer pagamento, ficar limitado ao teto mximo fixado na Constituio e repetido no art. 42, sendo esse teto, vigorante em dezembro, o valor considerado para efeito de clculo da gratificao natalina.

Art. 64. A gratificao ser paga at o dia 20 (vinte) do ms de dezembro de cada ano. Pargrafo nico. (Vetado.) Este artigo copiou o critrio fixado na Lei n. 4.749, de 12-8-1965, art. 1 o , determinando que a gratificao natalina ser paga ao servidor at o dia 20 de dezembro de cada ano. No coincide portanto, regra geral, a data de pagamento da gratificao natalina com o pagamento da remunerao mensal a cada servidor, procedida como costuma ser no incio de cada ms. O pargrafo nico do art. 64 foi vetado pelo Sr. Presidente da Repblica. Estabelecia um adiantamento da gratificao natalina, a ser pago em junho, por metade. Nas razes do veto alegou-se que a fixao de data para pagamento de parcela daquela gratificao totalmente incompatvel com uma Administrao financeira responsvel. O veto foi mantido pelo Congresso Nacional, de modo que a nica data hoje existente para pagamento da gratificao natalina continua sendo 20 de dezembro de cada ano, conforme o caput do art. 64.

Art. 65. O servidor exonerado perceber sua gratificao natalina, proporcionalmente aos meses de exerccio, calculada sobre a remunerao do ms da exonerao. Este artigo complementa idealmente a sistemtica de pagamento da gratificao natalina a servidores federais, focando a hiptese do servidor exonerado. Exonerao, conforme se examinou, jamais constitui punio. Seja qual for sua forma, dentre aquelas previstas nos arts. 34 e 35, o servidor exonerado tem direito a receber gratificao natalina, proporcionalmente, dentro do ano em que foi desligado, ao nmero de meses trabalhados, considerada ms integral a frao igual ou superior a quinze dias. importante frisar que mesmo o servidor ocupante de cargo em comisso, falta de discriminao na L. 8.112, tem direito a gratificao natalina, como qualquer servidor por ela regido. Art. 66. A gratificao natalina no ser

considerada para clculo de qualquer vantagem pecuniria. Fixa este artigo que sobre a gratificao natalina no se calcular qualquer outra vantagem pecuniria. No ser jamais somada a gratificao natalina s demais remuneraes mensais percebidas pelo servidor, para nenhum efeito. No se poder assim cogitar da remunerao mdia do servidor computando-se a gratificao natalina, como comum quanto aos empregados regidos pela CLT. Se interessar saber a remunerao mdia paga no ano ao servidor, a teor do art. 66 apenas doze pagamentos no mximo sero computados, ficando excludo o 13 o salrio ou gratificao natalina daquele total. Com esta disposio visou o legislador federal evitar repetir-se para o mbito da Administrao direta, autrquica e fundacional pblica federal o que ocorre no plano do direito do trabalho, junto s empresas privadas, na relao com seus empregados contratados pela CLT. Ali a remunerao anual mdia, computado o 13 o salrio, considerada para inmeros e importantes efeitos, como o

clculo de indenizaes; esta hiptese inexiste para o servidor regido pela L. 8.112. Nada na Constituio obriga a comportamento diverso da lei federal, de modo que parece constitucional e jurdica esta disposio, e novamente no se lhe adentra o mrito. Subseo III Do Adicional por Tempo de Servio Art. 67. (Revogado pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001.) Este artigo dispunha sobre adicional por tempo de servio, que foi eliminado de vez da L. 8.112 pela MP acima referida. A Secretaria de Administrao Federal, atravs de seu DRH, expediu a propsito deste art. 67 as Orientaes Normativas n. 23, 32, 70 e 93, todas a esta altura sem muita funo ou razo de ser, no apenas pela revogao do artigo como tambm pelo que dispe o art. 62-A, j comentado. Subseo IV

Dos Adicionais de Insalubridade, Periculosidade ou Atividades Penosas Art. 68. Os servidores que trabalhem com habitualidade em locais insalubres ou em contato permanente com substncias txicas, radioativas ou com risco de vida, fazem jus a um adicional sobre o vencimento do cargo efetivo. 1 o O servidor que fizer jus aos adicionais de insalubridade e de periculosidade dever optar por um deles. 2 o O direito ao adicional de insalubridade ou periculosidade cessa com a eliminao das condies ou dos riscos que deram causa a sua concesso.

I
Os arts. 68 a 72 estabelecem para o servidor federal adicionais por desempenho de atividades insalubres, perigosas ou penosas. Trata-se de um disciplinamento autnomo para o servio pblico federal, que no se confunde com aquele estabelecido para o empregado da

iniciativa privada atravs da CLT, de leis especficas e de atos infralegais (como a Portaria do Ministrio do Trabalho n. 3.214, de 8-6-1978, a qual, com suas trezentas pginas, constitui importantssima fonte de inspirao para qualquer legislao relativa segurana do trabalho). No se aplicam em princpio essas regras trabalhistas para o servidor regido pela L. 8.112, salvo quando a prpria lei o determine, em casos fechados e especficos como ocorre no art. 72. A matria exige vastssima regulamentao, e fica evidente que a L. 8.112, nos arts. 68 a 72, traa apenas normas amplas e balizamentos muito genricos sobre o tema, inteiramente dependentes de leis exorbitantes especficas, e de regulamentos por vezes vastos e complexos. Veja-se, a propsito, a Lei n. 8.270, de 17-12-1991, art. 12, que remete legislao comum de insalubridade. Sobre isso, e sobre a antiga ideia do esgotamento da via adminstrativa, decidiu o STJ que No h falar em ausncia de interesse de agir na hiptese do servidor pblico pleitear judicialmente adicional de insalubridade, sem ter, previamente, ingressado na via administrativa. Precedentes (AGA n. 193.480-SP, 6 a Turma, DJ, 12-8-

2002). O art. 68 enuncia a regra geral: os servidores que habitualmente trabalham em locais insalubres, em contato permanente com substncias txicas ou radioativas, ou ainda que trabalhem com risco de vida, fazem jus ao adicional respectivo, que calculado sobre o vencimento do cargo efetivo. Primeira concluso: servidores ocupantes de cargos em comisso, inclusive os de natureza especial se so em comisso, jamais merecem adicional por insalubridade, periculosidade ou atividade penosa. Tambm sobre funes de direo, chefia e assessoramento no so calculados esses adicionais. Apenas servidores ocupantes de cargos de provimento efetivo fazem jus a eles, nas condies da lei. (Parece claro, de resto, que dificilmente algum cargo em comisso ser insalubre ou perigoso, ainda que no seja impossvel a hiptese.) Segunda concluso: o trabalho em local insalubre, ou em contato com substncias txicas ou radioativas, ou ainda sob risco de vida, h de ser habitual ou permanente, vale dizer, servidor que ocasionalmente precisa ter contato com

substncia txica ou radioativa, ou trabalhar sob momentneo risco, este no merece o adicional que mereceria se o contato fosse rotineiro no desempenho de seu cargo. Habitualidade a relao diria e constante do servidor, inerente s atribuies do seu cargo, com os fatores que ensejam a percepo do adicional. Local (ou condio) insalubre de trabalho aquele agressivo ou potencialmente nocivo ao organismo, em razo de fatores os mais diversos, como, por exemplo, poluio, frio ou calor demasiado, presso hiperbrica, condies antiergonmicas, trabalho no subsolo, ou inmeros outros ainda. Ademais, o contato permanente com txicos, elementos radioativos ou inflamveis constitui tambm condio agressiva ao trabalho, que no pode ser tolerada como se nenhuma caracterstica excepcional contivesse. Essas so condies de trabalho que obrigam a Administrao a cuidados especiais com relao a servidor que o presta, alm do que ensejam atribuio de adicionais ao vencimento, cuja funo compensar financeiramente a circunstncia excepcionalmente desfavorvel, de uma ou de outra espcie, ao trabalho rotineiro.

II
pouco comum na Administrao, no resta dvida, a existncia de trabalhos insalubres, e mais ainda de perigosos, que apresentem risco de vida efetivo ao servidor. Essa espcie de atividade muito mais frequente na indstria, especialmente do ramo qumico, metalrgico, eltrico, remanescendo menos comum em reparties pblicas. Existem algumas atividades na Administrao federal, entretanto, que se podem considerar insalubres, penosas ou perigosas, sobretudo ao ar livre, no campo, em servios braais ou mecnicos, nos rgos ou nas entidades que os mantenham normalmente. De qualquer modo no poderia a L. 8.112 furtar-se a disciplinar, ao menos nas suas grandes linhas, a atribuio dos adicionais de que trata a Subseo em foco. O valor dos adicionais, o percentual respectivo, so matrias para o art. 70. Fixa o 1 o que, caso o servidor merea adicionais por insalubridade e por periculosidade, no poder receb-los ambos, devendo optar por apenas um, e evidentemente

optar pelo maior. A inspirao deste dispositivo da legislao trabalhista nacional. Acontece que s vezes o servio ao mesmo tempo insalubre e perigoso, como seria o caso do fabrico de algum combustvel txico, o qual, alm do risco permanente de exploso, oferecesse o inconveniente de ser txico quando inalado. Neste caso apenas o maior adicional poder ser percebido pelo servidor no desempenho de sua fabricao. O 2 o do art. 68 demonstra claramente que jamais se incorporam ao vencimento os adicionais por insalubridade, periculosidade ou atividade penosa. Com efeito, esses adicionais deixam de ser atribudos to logo a condio excepcional que os ensejou cesse. Se, portanto, a Administrao providencia, por qualquer meio, a eliminao das condies insalubres, penosas ou perigosas do cargo, o servidor, seu ocupante, deixa neste mesmo ato de merecer o adicional que antes recebia. Se no se incorpora, no pode por outro lado ser computado para clculo de quaisquer outras vantagens ou acrscimos, nem transmitido para os proventos da aposentadoria nem da disponibilidade. Trata-se de vantagem eminentemente transitria, tpica do servio ativo e por isso

destituda por completo da condio de permanncia. Sobre este tema, o DRH da SAF expediu sua Orientao Normativa n. 111. Art. 69. Haver permanente controle da atividade de servidores em operaes ou locais considerados penosos, insalubres ou perigosos. Pargrafo nico. A servidora gestante ou lactante ser afastada, enquanto durar a gestao e a lactao, das operaes e locais previstos neste artigo, exercendo suas atividades em local salubre e em servio no penoso e no perigoso.

I
Este artigo parcialmente repetido pelo art. 72. Estabelece a obrigao de a Administrao controlar e fiscalizar ininterruptamente o desempenho de atividades, por servidor federal, em locais considerados penosos, insalubres ou perigosos. Logo se denota da redao a necessidade premente de regulamentao do que sejam esses locais, de como assim os categoriza.

Enquanto no surge tal regulamentao, o DRH da Secretaria de Administrao Federal expediu a Orientao Normativa n. 17, segundo a qual, para efeito de caracterizao das atividades e dos locais a que se refere o art. 61, IV, da L. 8.112, continuam sendo observadas as normas pertinentes, aplicveis aos trabalhadores em geral, observado o disposto nas Leis n. 7.923/89 e 7.995/90. Eis a uma clara achega que a legislao privada presta Administrao federal. A legislao aplicada aos trabalhadores em geral aquela mencionada nos comentrios ao artigo anterior. Trata-se de excelente legislao, em boa hora aproveitada para o plano da Administrao pelo DRH da Secretaria de Administrao Federal, ainda que para ali no se possa considerar definitiva sua aplicao, salvo se a prpria lei estatutria o determinar. Enquanto no o faz, vale a excelente legislao sobre insalubridade para o mbito privado apenas como socorro L. 8.112. Quanto s Leis n. 7.923/89 e 7.995/90, mencionadas na Orientao Normativa n. 17, fixam elas percentuais, sobre o vencimento, relativos a adicionais de periculosidade e de insalubridade, aos servidores que especifica. Nessa parte

evidentemente por completo inaplicvel a legislao trabalhista queles servidores.

II
O pargrafo nico do art. 69 fixa uma disposio que para o servio pblico no deixa de ser bastante estranha. Sabendo-se que existem poucos trabalhos insalubres ou perigosos na Administrao Pblica, e sabendo-se que a legislao trabalhista federal, embora no aplicvel seno muito excepcionalmente ao servidor federal, probe o trabalho de mulheres em locais considerados insalubres ou perigosos (abrindo apenas uma exceo a esta proibio o art. 388 da CLT), muito mais estranhvel ser a L. 8.112 cuidar de mulher desempenhando atividade insalubre ou perigosa no servio pblico federal, e em especfico quando em gestao. Seja como for, esta previso prestigia os incs. XVIII, XX, XXII e XXIII, todos do art. 7 o da Constituio Federal, privilegiando a mulher servidora em razo da maternidade. No apenas durante a licena gestante, de cento e vinte dias, que a servidora precisar ser afastada de trabalho

insalubre, perigoso ou penoso, mas tambm enquanto no perodo de lactao que sucede maternidade, e que tem durao superior ao quadrimestre da licena. Enquanto durar a lactao no poder a servidora retornar sua atividade em local insalubre ou perigoso, ou atividade considerada penosa. Compete sempre ao servio mdico oficial atestar at quando perdura a lactao de cada servidora, para efeito do previsto neste pargrafo nico do art. 69. Mas j decidiu oportunamente o TRF-2 a Regio que em inexistindo laudo pericial pressupe-se a existncia de boaf do servidor, de modo que Verbas salariais referentes a adicional de insalubridade, pagas indevidamente por inrcia da Administrao em atualizar os laudos periciais devidos, e recebidas de boa-f pelo servidor, esto resguardadas de possvel exigncia de devoluo (AMS n. 41.266, 4 a Turma, DJ, 31-10-2003). Art. 70. Na concesso dos adicionais de atividades penosas, de insalubridade e de periculosidade, sero observadas as situaes

estabelecidas em legislao especfica.

I
Este artigo poderia perfeitamente no existir, bastando para a L. 8.112 que o seu teor fosse acrescido ao caput do art. 68, complementar como lhe . Prev o artigo simplesmente que para a concesso dos adicionais por atividades penosas, insalubres ou perigosas sero observadas as condies fixadas em legislao especfica. Sua tcnica no de primeira qualidade. Lei que depende de lei pode vir a ter a desagradvel surpresa de que a segunda a revogue, ou a modifique de tal forma que a desnature como antes concebida. Somente se concebe tal dependncia se lei de hierarquia superior ordinria, como lei complementar de organizao, ou lei orgnica de Municpio, por exemplo, assim a determinar; em outro caso a surpresa da primeira lei pode ser absoluta. Quer o artigo significar que, observados os mnimos fixados nos arts. 68 a 72, outras leis especficas para casos concretos estabelecero todas as condies como sero atribudos aos servidores federais os adicionais de que trata

esta Subseo. Assim, percentuais sobre o vencimento, caracterizao de locais e de atividades, normas de proteo e de fornecimento de equipamento individual de segurana de trabalho, tudo isso, e muito mais questes relativas segurana do trabalho, fica por conta de outras leis, que no a L. 8.112. O que se quer objetar tcnica da L. 8.112 neste momento que, por meritria que seja a previso dos adicionais constantes dos arts. 68 a 72, estes artigos, de to dependentes de leis e decretos complementares, restam quase inteis. Raras so com efeito as disposies, nos arts. 68 a 72, que possam ser aplicadas de imediato, como o podem previses de inmeras outras Sees e Subsees da L. 8.112. Por legislao especfica est o pargrafo nico do art. 70 querendo significar no apenas leis formais, mas atos infralegais normativos, como decretos, portarias, circulares, orientaes normativas, ordens de servio, ou outros ainda, legitimamente aplicveis dentro de seu mbito de competncia.

II

O DRH da Secretaria de Administrao Federal expediu a Orientao Normativa n. 58, onde esclarece que os adicionais de insalubridade e de periculosidade continuam, no mbito do servio pblico federal, sendo pagos nos percentuais e nas condies legalmente estabelecidos na data de incio de vigncia da L. 8.112. No poderia ser diferente, ou se veria arriscada a Administrao a ter de deixar de pagar os adicionais pela simples inovao da L. 8.112, enquanto no editada a nova legislao especfica a que se refere o art. 70. Art. 71. O adicional de atividade penosa ser devido aos servidores em exerccio em zonas de fronteira ou em localidades cujas condies de vida o justifiquem, nos termos, condies e limites fixados em regulamento. Apesar do excessivo laconismo da Subseo IV desta Seo, o art. 71 fornece importante definio ao intrprete: o que significa atividade penosa, para fim de atribuio do adicional.

Atividade penosa aquela exercida em zonas de fronteira, ou em localidades cujas condies de vida justifiquem aquela qualificao, dentro dos termos prefixados em regulamento. Ressalta-se a importncia desse regulamento, uma vez que deve estabelecer, dentro da curta definio legal de atividade penosa, praticamente todas as condies como ser atribudo o adicional pelo exerccio respectivo. Todo servidor que trabalha em regio de fronteira, que geralmente erma, deserta, desprovida de qualquer equipamento ou melhoramento urbano e que apenas exige a presena de servidor para exercer fiscalizao das estradas nos limites do Pas, merece, em razo desta penosa situao em que deve trabalhar, o adicional por atividade penosa. E especificamente sobre a definio de zona de fronteira assim j deliberou o STJ: O conceito de zona de fronteira engendrado pelo legislador infraconstitucional (Lei n. 8.270/91 e Decreto n. 493/92), entendido como poro de terra destinada ao atendimento de imperativos aduaneiros e criminais, no se choca com aquele de assento constitucional (art. 20, 2 o faixa de fronteira), sendo certo que somente os servidores que trabalham nas cidades localizadas naquela

(zona de fronteira), conforme definio legal, tm direito Gratificao Especial de Localidade (REsp 203.311, 6 a Turma, DJ, 28-6-1999). A segunda hiptese de atribuio do adicional por atividade penosa pelo exerccio do trabalho em localidade de precrias condies de vida e de existncia. So inmeras, incontveis no Brasil, as localidades despovoadas e no servidas por transporte minimamente razovel, estradas, habitaes condignas, equipamentos, e, por isso, onde qualquer trabalho precisa ser considerado excepcionalmente difcil em razo desta precariedade absoluta de meios. Sabe-se que na Amaznia, por exemplo, existem imensas regies praticamente desservidas de meios de transporte, e inteiramente desprovidas de qualquer equipamento urbano. Facilmente se compreende, ento, a razo do cuidado especial que a lei emprestou ao exerccio, pelo servidor federal, de seu cargo em localidades como tais. Sempre que realizado trabalho em locais com absoluta precariedade de condies, assim reconhecida em regulamento ou outro ato normativo autorizado pela L.

8.112, far ensejar a percepo de adicional por atividade penosa. Art. 72. Os locais de trabalho e os servidores que operam com Raios X ou substncias radioativas sero mantidos sob controle permanente, de modo que as doses de radiao ionizante no ultrapassem o nvel mximo previsto na legislao prpria. Pargrafo nico. Os servidores a que se refere este artigo sero submetidos a exames mdicos a cada 6 (seis) meses. Este artigo cuida de uma espcie de insalubridade reconhecida na legislao trabalhista: o trabalho em contato com raios X e substncias radioativas. Justifica-se a particularizao da lei, de um lado pela extrema generalizao das radiografias no Pas e no mundo, e de outro pela excepcionalssima caracterstica das substncias radioativas, cujo contato ou cujo trato habitual pode provocar malefcios sade de gravidade extrema, com iminente risco de vida.

To grave o perigo ao cidado exposto a radiaes ionizantes que, regra geral, at sua aposentadoria objeto de legislao especial, na qual o tempo de servio necessrio para obt-la inferior ao comum fixado para cargos no insalubres. A preocupao j tem incio na prpria Constituio Federal, na qual o 1 o do art. 40 admite que lei complementar estabelea excees regra geral da contagem de tempo de servio para o exerccio de atividades consideradas penosas, insalubres ou perigosas. E a prpria L. 8.112 tambm, no pargrafo nico do art. 186, exclui da regra geral de aposentadoria dos demais servidores a hiptese de ela ser concedida em atividades gravadas por insalubridade ou perigo. Fixa o caput do art. 72 que haver controle permanente sobre os locais de trabalho e sobre a pessoa dos servidores que operem com substncias radioativas, os quais precisaro ser submetidos a exames mdicos, por juntas mdicas oficiais, a cada perodo de seis meses. Somente atravs de tal rgido controle de sanidade fsica poder a Administrao certificar-se de que os profissionais em contato com aquelas substncias no esto sendo por elas significativamente afetados, alm do nvel mximo previsto

na legislao especfica. A legislao especfica a que se refere o caput evidentemente informada por critrios cientficos os mais estritos e minuciosos, no cabendo evidentemente distinguir, para esse efeito, servidores pblicos de empregados da iniciativa privada. O de que melhor faria a Unio alis, e sempre neste tema de insalubridade, , por lei, estender a aplicao das normas da medicina e da segurana do trabalho, de mbito nacional, para todos os servidores abrangidos pela L. 8.112, como fez especificamente quanto a raios X. Com efeito, no tem propsito a Unio despender tempo e dinheiro para elaborar uma legislao que j existe, de excelente qualidade, apenas porque originariamente concebida para o empregado da iniciativa privada. O TRF-2 a Regio, sobre a irredutibilidade do adicional por raios X, assim j decidiu: A gratificao de raios X, no percentual de 40%, percebida pelo servidor inativo da rea de sade (dentista), no pode ser reduzida, com base no disposto na Lei n. 8.237/91, em respeito ao princpio do direito adquirido inserto no inciso XXXVI do art. 5 o da Constituio Federal (AC n. 222.410, 3 a Turma, DJ, 30-1-

2003). Subseo V Do Adicional por Servio Extraordinrio Art. 73. O servio extraordinrio ser remunerado com acrscimo de 50% (cinquenta por cento) em relao hora normal de trabalho. Este artigo fixa a remunerao do servio extraordinrio prestado Administrao federal por servidor regido pela L. 8.112. A lei aqui observou a garantia constitucional mnima fixada no inc. XVI do art. 7 o , estabelecendo que ser de 50% com relao hora normal de trabalho o acrscimo a ser pago, por hora de trabalho extraordinrio, ao servidor federal. Hora extraordinria de trabalho aquela que excede a carga horria semanal do cargo, prescrita na lei. A L. 8.112 fixou no art. 19 a carga horria semanal normal de trabalho como de quarenta horas, salvo quando outra lei estabelecer durao diversa. Seja qual for a carga fixada para o trabalho, todo servio exigido do servidor que exceda

aquela carga horria legal deve ser classificado como extraordinrio, para ensejar o pagamento de horas extraordinrias na forma do art. 73. Decidiu sobre essa matria o STJ: Sendo o Adicional de Servio Extraordinrio uma contraprestao propter laborem, cessado o trabalho que lhe d causa ou desaparecido o motivo excepcional e transitrio que o justifica, extingue-se a razo de seu pagamento. Logo, no h como este ser incorporado remunerao de servidor aposentado, porquanto ele somente devido para atender a situaes excepcionais e temporrias, respeitando o limite mximo de 2 (duas) horas dirias. Inteligncia do art. 104, da Lei Delegada n. 36/69 c/c art. 193, da Lei n. 6.107/94 (ROMS n. 11613-MA, 5 a Turma, DJ, 19-11-2001). Quanto aos cargos de provimento efetivo, nenhuma novidade nem dificuldade de compreenso oferecem estas disposies. O problema surge quanto aos cargos em comisso, que foram objeto do pargrafo nico do art. 19. Ali, conforme j se viu, est fixado que o servidor em comisso est sujeito, alm de a outros deveres, quela carga horria de quarenta horas semanais. Conhecendo-se a realidade no servio pblico, de todo

mbito, referente ao horrio dos servidores em comisso, quase se pode classificar a previso do pargrafo nico do art. 19 como modalidade de hipocrisia legal. A lei naquele momento cuidou, com efeito, apenas de aparncia, porque aquela obrigao muitas vezes impossvel de ser cumprida e francamente anacrnica, quando no de todo inconveniente ao servio pblico. Seja como for, para dar exequibilidade ao art. 73, considerando-se a redao do pargrafo nico do art. 19, precisar a Administrao federal controlar e fiscalizar rigorosamente o cumprimento do horrio dos servidores ocupantes de cargos em comisso, remunerando como hora extraordinria, com o acrscimo devido, todo aquele trabalho que exceder quarenta horas semanais ou a carga horria diferente que lhes foi fixada em outras leis que no a L. 8.112. A vantagem que este controle ou esta fiscalizao possa acarretar ao servio pblico algo to inexplicvel quanto o ingresso de Pilatos no Credo, sendo mesmo que at sua real factibilidade algo sumamente polmico. Somente seria plenamente exercitvel o pagamento de horas extraordinrias aos servidores ocupantes de cargos em

comisso se fosse efetivamente rgido o controle das horas que trabalhassem a cada dia, durante a semana e por todo o ms. No o sendo, prejudicada restar qualquer tentativa de aplicao estrita da previso do art. 73. Art. 74. Somente ser permitido servio extraordinrio para atender a situaes excepcionais e temporrias, respeitado o limite mximo de 2 (duas) horas por jornada. Esta previso visa coibir a indstria, to frequente no servio pblico, das horas extraordinrias. conhecido de todos o abuso que se pratica com relao ao trabalho extraordinrio, de longa data, na Administrao (e mesmo na iniciativa privada, sem embargo), o que at o evento da L. 8.112 era fato tanto mais grave quanto se sabia da incorporao, frequentemente determinada em aes trabalhistas, das horas extras habituais ao salrio dos antigos servidores contratados pela CLT, os quais hoje tiveram seu contrato, bem ou mal, repitase, transformado em cargos. As corriqueiras incorporaes, determinadas pela

Justia do Trabalho, tumultuavam e rompiam de modo insanvel a necessria relao de valores remuneratrios dos servidores, estabelecendo situaes aberrantes e gritantemente injustas no mbito do servio pblico, onde passavam a existir motoristas, escriturrios, ou outros agentes, a realizar funo idntica de outros, e a ganhar, incorporados ao salrio, valores muito maiores. Semelhante aberrao ensejava outras reclamaes trabalhistas, que pleiteavam tratamento isonmico (a trabalho igual equivale salrio igual), tambm frequentemente concedido. Dessa forma, no existia ordem nem organizao possvel na estrutura do servio pblico; um erro cristalizado, e consolidado, era o incio da balbrdia e do caos. Com a clara restrio que o art. 74 impe ao exerccio de horas extraordinrias de trabalho pelos servidores pblicos, pretende a L. 8.112 coibir a manuteno daquele caos antigo, estabelecendo que apenas para atender a situaes excepcionais e temporrias, observado o limite mximo de duas horas por jornada, poder ser autorizado servio extraordinrio para os servidores.

Trata-se de restrio ainda no suficientemente severa, pois, se a Administrao autorizar algum servidor a habitual prestao diria de duas horas extraordinrias, fatalmente desequilibrar a relao de valores remuneratrios entre ele e o seu semelhante, o que de algum modo estar sendo injusto. Espera-se com isso que a autoridade federal proceda de modo espartano, com extrema austeridade e moderao, no autorizar horas extraordinrias a qualquer servidor. Apenas com uma interpretao estrita e restritiva aos exatos termos de excepcionalidade previstos nesse art. 74 conseguir a Administrao preservar a isonomia entre os servidores ocupantes de cargos iguais, mantendo-os diferentes daqueles merecedores de maior remunerao. Regulamento deve fixar a competncia de autorizar hora extra para servidor; elas sero autorizadas a cada caso pela autoridade, nesses atos infralegais descritos como competentes para faz-lo. Tais autoridades assumem evidentemente toda a responsabilidade por qualquer autorizao de servio extraordinrio que no se enquadre no excepcional permissivo do art. 74.

O DRH da SAF expediu, sobre a matria, a Orientao Normativa n. 100, e o Presidente da Repblica expediu, sobre os arts. 73 e 74, mais de um regulamento. Subseo VI Do Adicional Noturno Art. 75. O servio noturno, prestado em horrio compreendido entre 22 (vinte e duas) horas de um dia e 5 (cinco) horas do dia seguinte, ter o valorhora acrescido de 25% (vinte e cinco por cento), computando-se cada hora como cinquenta e dois minutos e trinta segundos. Pargrafo nico. Em se tratando de servio extraordinrio, o acrscimo de que trata este artigo incidir sobre a remunerao prevista no art. 73. De inspirao nitidamente trabalhista, este art. 75 observou, de resto, a previso do inc. IX do art. 7 o da CF/88, estabelecendo que aquele servio prestado desde as 22 horas de um dia at as 5 horas do dia seguinte ser considerado noturno, e o seu prestador far jus ao acrscimo

horrio de 25% sobre a hora diurna de servio. Alm disso, cada hora noturna menor do que a diurna, contendo, em vez dos 60 minutos que tem qualquer hora, apenas 52 minutos e 30 segundos. Tradio antiga no direito brasileiro, a remunerao maior da hora noturna se deve compreensvel maior dificuldade que sua prestao acarreta ao servidor. evidentemente mais difcil e penoso trabalhar noite, varando a madrugada, do que luz do dia. Certos servios, entretanto, como se sabe, exigem o trabalho ininterrupto de servidores, dia e noite, sem feriado, domingo ou folga. Tal no significa que o servidor no folgue nunca, mas apenas que o servio no pode cessar. No caso presente, cada 52 minutos e 30 segundos de servio noturno valero uma hora e 15 minutos de remunerao, considerada a hora normal de trabalho. Alm do acrscimo remuneratrio hora normal, a hora, como se disse, menor: por hora noturna, menor que a normal, pagase mais que hora diurna normal de trabalho, ao servidor regido pela L. 8.112. Tratando-se de servio extraordinrio, somam-se os

adicionais, ou seja: servio extraordinrio prestado das 22 horas s 5 horas da manh vale 75% mais do que o servio diurno normal, e cada hora do servio noturno, extraordinrio ou no, contm apenas 52 minutos e 30 segundos. Semelhante privilgio do trabalhador, em horrio extraordinrio e noturno ao mesmo tempo, tambm facilmente explicvel. No tarefa simples, aps trabalhar a jornada completa de trabalho, prosseguir noite prestando servio excepcional. A evidente sobrecarga de dificuldade faz merecer a compensao financeira. Observa-se entretanto que o art. 75 emprega, no pargrafo nico, a palavra remunerao com sentido genrico de paga por servio executado, e no com aquele estrito sentido tcnico previsto na L. 8.112, no art. 41. Adicional noturno e por servio extraordinrio com efeito no constituem nem podem constituir vantagens permanentes, pois, devidos apenas enquanto o servidor excepcionalmente os merece trabalhando ativamente naquela condio, no se podem incorporar ao vencimento nem se transmitir aposentadoria ou disponibilidade.

Subseo VII Do Adicional de Frias Art. 76. Independentemente de solicitao, ser pago ao servidor, por ocasio das frias, um adicional correspondente a 1/3 (um tero) da remunerao do perodo das frias. Pargrafo nico. No caso de o servidor exercer funo de direo, chefia ou assessoramento, ou ocupar cargo em comisso, a respectiva vantagem ser considerada no clculo do adicional de que trata este artigo.

I
O art. 76 verte para o plano da lei a disposio do inc. XVII do art. 7 o da CF/88, que garante ao servidor pblico, por fora do 2 o do art. 39 da Constituio, um adicional referente s frias anuais, correspondente a um tero da remunerao do perodo de frias. As frias do servidor esto cuidadas nos arts. 77 a 80 da L. 8.112. Caso o servidor exera funo de direo, chefia ou assessoramento, ou ainda ocupe cargo em comisso, o

adicional de frias levar em conta, para o respectivo clculo, o valor da funo ou do cargo em comisso. Significa a disposio que, independentemente da vontade do servidor, e de qualquer requerimento seu Administrao, esta lhe adiantar ex officio, antes de sair em gozo de frias, juntamente remunerao do perodo de frias, um adicional sobre ela calculado, correspondente a um tero daquele valor. Esta evidente prodigalidade com o dinheiro pblico se deveu a uma ordem constitucional, e no poderia a L. 8.112, que precisaria abordar o assunto, seno repeti-la no seu texto. este mais um dos incontveis direitos dos trabalhadores brasileiros, includos os servidores pblicos, numa Constituio que praticamente a eles s assegura direitos, esquecendo-se de que normalmente um trabalhador tem tambm obrigaes. Constitui forte incentivo inatividade, como tantos outros dispositivos constitucionais e legais. Mas no cabe ao legislador federal, agora, indagar do seu mrito, pois enquanto mantida na Constituio esta garantia ao servidor pblico a lei no pode dele subtra-la. , portanto, proibido ao servidor sair de frias sem antes

receber a remunerao respectiva entenda-se: proibido Administrao determin-lo , que inclui o adicional de um tero sobre o valor correspondente ao perodo de frias considerado singularmente. A disposio do pargrafo nico correta, pois no poderia a Administrao desconsiderar, para este efeito de frias, o desempenho do servidor no cargo em comisso ou na funo, se o considera para os demais efeitos na sua relao profissional. Assim, servidor ocupante de cargo em comisso tem o tero de acrscimo s frias calculado sobre a respectiva remunerao, o mesmo se dando quanto ao servidor que desempenhe funo de direo, chefia ou assessoramento.

II
O DRH da Secretaria de Administrao Federal expediu a propsito do adicional de frias duas Orientaes Normativas, n. 9 e 62. A Orientao Normativa n. 9 esclarece que o servidor amparado pelo art. 243 da L. 8.112 continua a contar, para efeito de frias, o tempo de servio prestado sob a CLT, sem qualquer indenizao, e na forma dos arts. 76 e seguintes da

L. 8.112. Tal significa dizer que nenhum sobressalto ou exceo ocorreu quanto ao servidor que teve seu emprego, bem ou mal repita-se outra vez ainda , transformado em cargo. Todo o tempo que contava sob a CLT converte-se em tempo contado sob a L. 8.112, para fim de aplicao integral e plena nos arts. 76 a 80 da L. 8.112. A Orientao Normativa n. 62 estabelece que o servidor que opera permanentemente com raios X ou substncias radioativas merece o adicional de frias em relao a cada perodo de afastamento previsto no art. 79 da L. 8.112. Esses perodos, conforme se examinar, equivalem a dois lapsos, de vinte dias cada, por semestre de atividade profissional, o que a lei deferiu queles servidores em razo da insalubridade toda particular das suas atribuies. Cada qual desses perodos de vinte dias h, portanto, de ser considerado como tendo a natureza de frias, para efeito de atribuio do respectivo adicional previsto no art. 76. Subseo VIII Da Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso(Includa pela Lei n. 11.314, de 3-7-2006. Artigo

modificado pela Lei n. 11.501, de 11-7-2007, resultante da converso da MP n. 359, de 16-3-2007.) Art. 76-A. A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso devida ao servidor que, em carter eventual: I - atuar como instrutor em curso de formao, de desenvolvimento ou de treinamento regularmente institudo no mbito da administrao pblica federal; II - participar de banca examinadora ou de comisso para exames orais, para anlise curricular, para correo de provas discursivas, para elaborao de questes de provas ou para julgamento de recursos intentados por candidatos; III - participar da logstica de preparao e de realizao de concurso pblico envolvendo atividades de planejamento, coordenao, superviso, execuo e avaliao de resultado, quando tais atividades no estiverem includas entre as suas atribuies permanentes; IV - participar da aplicao, fiscalizar ou avaliar provas de exame vestibular ou de concurso pblico

ou supervisionar essas atividades. 1 o Os critrios de concesso e os limites da gratificao de que trata este artigo sero fixados em regulamento, observados os seguintes parmetros: I - o valor da gratificao ser calculado em horas, observadas a natureza e a complexidade da atividade exercida; II - a retribuio no poder ser superior ao equivalente a 120 (cento e vinte) horas de trabalho anuais, ressalvada a situao de excepcionalidade, devidamente justificada e previamente aprovada pela autoridade mxima do rgo ou entidade, que poder autorizar o decrscimo de at 120 (cento e vinte) horas de trabalho anuais; III - o valor mximo da hora trabalhada corresponder aos seguintes percentuais, incidentes sobre o maior vencimento bsico da administrao pblica federal: a) 2,2% (dois inteiros e dois dcimos por cento), em se tratando de atividades previstas nos incisos I e II do caput deste artigo;

b) 1,2% (um inteiro e dois dcimos por cento), em se tratando de atividade prevista nos incisos III e IV do caput deste artigo. (Alneas a e b com redao dada pela Medida Provisria n. 359, de 16-3-2007.) 2 o A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso somente ser paga se as atividades referidas nos incisos do caput deste artigo forem exercidas sem prejuzo das atribuies do cargo de que o servidor for titular, devendo ser objeto de compensao de carga horria quando desempenhadas durante a jornada de trabalho, na forma do 4 o do art. 98 desta Lei. 3 o A Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso no se incorpora ao vencimento ou salrio do servidor para qualquer efeito e no poder ser utilizada como base de clculo para quaisquer outras vantagens, inclusive para fins de clculo dos proventos da aposentadoria e das penses.

I
Este artigo foi includo pela MP n. 283, de 23-2-2006, que depois foi convertida (com modificaes) na Lei n.

11.314, de 3-7-2006, e instituiu em favor do servidor regido pela L. 8.112 a gratificao por encargo de curso ou concurso. Posteriormente, a MP n. 359, de 16-3-2007 modificou o artigo, e a seguir essa MP foi convertida na Lei n. 11.501, de 11-7-2007, tornando definitiva a alterao. devida obrigatoriamente, portanto, e no apenas facultativamente sempre que o servidor trabalhar, em carter eventual e no como atribuio rotineira de seu cargo, como instrutor em curso de formao, desenvolvimento ou aperfeioamento de pessoal (inc. I); ou como membro de banca examinadora ou de comisso para exames orais, ou como avaliador de currculos, ou para elaborao de questes de provas, ou como julgador de recursos de candidatos (inc. II); ou para quando participar de preparao e de realizao de concursos pblicos envolvendo as atividades previstas no inc. III, se no forem essas da competncia originria de seu cargo; ou ainda, e por fim, na hiptese de ser designado para fiscalizar ou avaliar provas de exame vestibular ou de concurso pblico, ou para supervisionar essas atividades (inc. IV). Trata-se de um elenco excessivamente casustico de

atribuies que, quando exercidas eventualmente e no por obrigao decorrente do prprio cargo, fazem o servidor merecer a gratificao fixada no caput. Teria sido mais racional manter a dico da MP que instituiu este artigo em vez de particularizar tanto as atividades ensejadoras da gratificao do caput, por vezes at mesmo com risco de repetio, como quando confrontados os incs. II e IV; mas esta resultou, enfim, a redao final da lei que alterou a L. 8.112; espera-se que com estabilidade para o futuro.

II
Pelo 1 o o valor da gratificao ser especificado em regulamentos prprios de cada Poder ou ente sujeito regra, sendo que os parmetros para tanto esto dados pelos incs. I a III do 1 o , e que so: a base de clculo ser a das horas trabalhadas nessa funo excepcional (inc. I); observar-se- o nmero mximo de 120 horas anuais de trabalho, ressalvada situao excepcional, justificada e aprovada pelo dirigente mximo do rgo ou da entidade (inc. II), e o valor mximo por hora o ditado pelas als. a e b, do inc. III, fixados em percentuais de 1,2 a 2,2%, calculados sobre o maior vencimento bsico da Administrao federal, e

aplicvel o percentual conforme se enquadre a atividade nos incs. I, II, III ou IV do caput.

III
O 2 o prev que somente poder ser paga a gratificao a que se refere o artigo se inexistir prejuzo das atribuies regulares do prestador. Caso no haja possibilidade de acumular durante o mesmo horrio o desempenho de ambas as atribuies o que de resto mais do que compreensvel , ento precisar haver compensao da carga horria, na forma prevista no 4 o , do art. 98, a ser comentado a seu tempo. Isto faz concluir que, se por algum motivo no puder haver nem acumulao horria nem compensao de carga horria do cargo, ento simplesmente no poder o servidor ser designado para as atribuies a que se refere este artigo, ou estaria ocorrendo enriquecimento sem causa da Administrao, e designao ao servidor de trabalho no remunerado, o que a L. 8.112 expressamente probe, no seu art. 4 o . Pelo 3 o , jamais se incorpora ao vencimento, para absolutamente nenhum efeito, a gratificao a que se refere

este artigo, sendo mesmo rebarbativa e desnecessria a exemplificao que consta do texto. meritria a previso, pois que remunera o servidor, ainda que sem possibilidade de incorporao, por uma funo que no faz parte de seu cargo e se lhe afigura por completo estranha, com isso fazendo por exigir compensao financeira adequada. O parmetro maior vencimento bsico da administrao pblica federal pode ser lido e aplicado por cada Poder ou entidade segundo os seus vencimentos prprios, sem necessidade de outros Poderes observarem o que o Executivo paga como mximo, atitude que no faria muito sentido. A palavra administrao neste caso no nos parece referir-se apenas ao Executivo, mas a toda a organizao do servio pblico federal. Captulo III

DAS FRIAS
Art. 77. O servidor far jus a 30 (trinta) dias de frias, que podem ser acumuladas, at o mximo de 2 (dois) perodos, no caso de necessidade do servio,

ressalvadas as hipteses em que haja legislao especfica. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.525, de 3-12-1997.) 1 o Para o primeiro perodo aquisitivo de frias sero exigidos 12 (doze) meses de exerccio. 2 o vedado levar conta de frias qualquer falta ao servio. 3 o As frias podero ser parceladas em at trs etapas, desde que assim requeridas pelo servidor, e no interesse da administrao pblica. ( 3 o includo pela Lei n. 9.525, de 3-12-1997.)

I
O art. 77 cuida das frias anuais do servidor. Com a redao que lhe deu a Lei n. 9.525, de 3-12-1997, estabelece, sic et simpliciter, que far jus o servidor a trinta dias de frias, as quais podem ser acumuladas at o mximo de dois perodos em havendo necessidade de seu servio, ressalvadas as hipteses consignadas em legislao especfica, que podero dispor diferentemente sobre o tema. Por aquela mencionada lei, deixou de figurar do caput a

palavra consecutivos como qualificadora dos dias de frias, o que significa que no precisam ser consecutivos os dias de frias, o que no deixa de ser estranhvel e profundamente antitcnico, j que no se concebem as eugnicas e restauradoras frias seno por dias consecutivos. A redao deste art. 77 diferiu da do art. 84 da anterior Lei n. 1.711/52, onde se fixava que a cada ano o servidor gozaria obrigatoriamente trinta dias de frias. Aqui no existe a previso de que os trinta dias correspondem a um ano de exerccio, salvo para o primeiro perodo aquisitivo, j que o 1 o do art. 77 exige doze meses de exerccio antes de o servidor merecer as primeiras frias. A tcnica do caput profundamente esdrxula, constituindo uma dessas modificaes que pioram o que estava absolutamente correto: a cada ano de exerccio corresponde um ms de frias. No se tem a noo exata, agora, de que realmente um ano o perodo aquisitivo de frias aps o primeiro, pois no poderia a lei t-lo omitido. A prtica da Administrao a de que aps o primeiro perodo de frias os demais no mais se sujeitam ao perodo aquisitivo de um ano de exerccio, necessrio apenas para as

primeiras frias do servidor; assim, pode o servidor voltar das primeiras frias e um ms depois sair em gozo das segundas, e aps as primeiras o servidor merece uma por exerccio, independentemente do ms em que sejam frudas. A lei, com efeito, permite essa leitura e essa aplicao. O problema pode eventualmente surgir com respeito s verbas devidas por ocasio de eventual demisso ou exonerao do servidor que j tenha gozado frias sem ter completado doze meses aps a primeira mas isso sempre tem soluo por compensao de valores, e desse modo que se resolvem semelhantes pendncias. As frias podem ser acumuladas at o mximo de dois perodos, sempre que o servidor, requerendo frias, as tenha indeferidas por necessidade de servio. Existem hipteses, entretanto, como as previstas no art. 79, em que as frias no podem ser indeferidas, sob qualquer alegao. Afora nesses casos, podem ser acumulados at dois perodos de frias. salutar que assim seja, uma vez que se conhecem, no mbito do servio pblico de outras esferas de governo, casos de servidores com direito a oito perodos de frias, ou a quatro perodos. Tal incria e desmazelo na administrao

de pessoal, que por displicncia ou mesmo m-f permite que o servidor renuncie a um direito quase irrenuncivel, de natureza eugnica e indispensvel sua sade e boa continuidade dos prprios servios pblicos, est expressamente proibido no mbito do servio pblico federal. Se a Administrao consentir em que o servidor acumule mais de dois perodos de frias, merecer responsabilizao a autoridade que o faa. Ainda sim, para acumular os dois perodos precisar o servidor ter tido indeferidas, expressamente por escrito, atravs de publicao no Dirio Oficial, as frias que requereu. O 1 o repete a estranheza contida no 2 o do art. 84 da Lei n. 1.711/52. D a entender que to somente o primeiro perodo aquisitivo a frias de um ano de exerccio, e os demais no, podendo ser diferente a regra e na prtica, como se disse, de fato . A teor, ento, apenas da lei, s para o primeiro perodo de frias que se exige o cumprimento de doze meses de exerccio, podendo a Administrao, em seguida a essas primeiras frias do servidor, conceder as demais por outro critrio que no este, que pode ser, por exemplo, o cmputo do exerccio

financeiro, ou do ano civil, ou de outro lapso. Desse modo, se o servidor iniciou o exerccio em maro, apenas em maro do ano seguinte ter direito s suas primeiras frias; as segundas podero, apenas a teor deste lacunoso art. 77, ser concedidas at dezembro do mesmo ano em que o servidor j gozou as primeiras frias. Trata-se de disposio terrivelmente mal redigida, que s pode prejudicar, por desorganizativa, a Administrao do pessoal do servio pblico federal. Eis aqui um momento em que o legislador inovou e fez muito mal, enquanto em inmeros outros momentos, onde deveria inovar para reparar os inconvenientes da lei anterior, repetiu-os na ntegra.

II
O 2 o , repetindo disposio de lei anterior, estabelece que proibido levar conta de frias qualquer falta ao servio. Tal significa que faltas ao servio, praticadas pelo servidor, no podem ser compensadas com a equivalente reduo no perodo de frias. Devem as faltas ser descontadas, ou tratadas separadamente como faltas, e as frias, merecer o tratamento que lhes reservado pela lei.

Jamais faltas ao servio se podem converter em frias, nem ser abatidas ou deduzidas do perodo de gozo destas. Sobre isso assim decidiu importantemente o TRF-1 a Regio: O direito ao gozo de frias garantido constitucionalmente a todos os trabalhadores, inadmitido o entendimento de que o afastamento do servidor, para tratamento de sade, poderia impedir ou restringir o exerccio de tal direito em perodo posterior ao aquisitivo. (...) A restrio imposta pela orientao normativa, contida no Ofcio Circular 070/MARE, no encontra amparo legal, por ofender direito lquido e certo do impetrante (AMS n. 1998.34.00.031235-5-DF, 1 a Turma, DJ, 16-6-2003). O 3 o , includo pela Lei n. 9.525/97, permite o parcelamento das frias em at trs etapas, sempre (I) a pedido do servidor e (II) se conveniente para a Administrao. Vale dizer que, se o servidor no pedir esse parcelamento, no pode a Administrao lho impor; e se, tendo sido pedido o parcelamento, com isso no concordar a Administrao justificadamente, de preferncia, porque esse ato de algum modo prejudica o servidor , em qualquer dessas hipteses no se dar o parcelamento em at trs vezes. Pode ter sido pedido parcelamento em duas

etapas, o que ensejar o mesmo regime de deferimento. No deixa de ser pouco comum parcelar frias em trs vezes, sabendo-se que a prtica nas empresas, contratantes pela CLT, muitas vezes de inadmitir qualquer parcelamento por razes puramente organizacionais; mas na Administrao o direito passou a ser bem diverso aps a Lei n. 9.525/97. importante constatar que, falta de qualquer limitao na lei, podem as at trs parcelas das frias ser de at mesmo dois deles, de um dia, e o terceiro de vinte e oito. A lei no exige comportamento diverso da Administrao, como poderia fazer, porm somente por isso no impede que os rgos disponham internamente de modo a restringir perodos muito curtos, uma vez que desvirtuam por completo a finalidade eugnica e o propsito restaurador que tm as frias. So, por exemplo, conhecidas regras internas que impedem a fruio de parcelas inferiores a dez dias, o que parece juridicamente admissvel porque no vedado nem implcita nem explicitamente na lei, e de resto plenamente justificvel no mrito.

Art. 78. O pagamento da remunerao das frias ser efetuado at 2 (dois) dias antes do incio do respectivo perodo, observando-se o disposto no 1 o deste artigo. 1 o (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 3 o O servidor exonerado do cargo efetivo, ou em comisso, perceber indenizao relativa ao perodo das frias a que tiver direito e ao incompleto, na proporo de 1/12 (um doze avos) por ms de efetivo exerccio, ou frao superior a 14 (quatorze) dias. ( 3 o includo pela Lei n. 8.216, de 13-8-1991.) 4 o A indenizao ser calculada com base na remunerao do ms em que for publicado o ato exoneratrio. ( 4 o includo pela Lei n. 8.216, de 138-1991.) 5 o Em caso de parcelamento, o servidor receber o valor adicional previsto no inciso XVII do art. 7 o da Constituio Federal quando da utilizao do primeiro perodo. ( 5 o includo pela

Lei n. 9.525, de 3-12-1997.) Este artigo foi convulsionado por nada menos que trs leis: n. 8.216/91, n. 9.525/97 e n. 9.527/97. A desorientao do governo, autor dos projetos, foi a mais absoluta quanto ao direito pretendido. Na forma final, atual, esto revogados os 1 o e 2 o , e vigorando os 3 o a 5 o . O curioso que nenhuma dessa leis modificou o caput, que continua se reportando ao revogado 1 o . A tcnica do legislador neste passo poderia qualificar-se como horripilante. O pagamento das frias antecipado ao servidor, de modo que ele tenha recurso com que fru-las proveitosamente. No mximo at dois dias antes de sair de frias o servidor receber a importncia equivalente ao perodo respectivo. Com a revogao dos 1 o e 2 o , o artigo no mais se refere a abono de frias. A Lei n. 8.216, de 13-8-1991, introduziu os 3 o e 4 o na redao originria da L. 8.112. Nesses pargrafos se estabelece que merecer indenizao proporcional ao nmero de meses, dentro do ano, o servidor exonerado de cargo efetivo ou em comisso, relativa ao perodo incompleto de frias a que adquiriu

direito. Fraes a partir de quinze dias valem, para este efeito, um ms ( 3 o ). O valor-base para os clculos ser o da remunerao devida no ms em que se publicar o ato exoneratrio ( 4 o ). Exonerao modalidade voluntria de desligamento do servidor, no se confundindo com a compulsria demisso. Fixou a L. 8.112 que o servidor exonerado fosse merecedor de compensao por frias no frudas, quer se tivesse completado o perodo aquisitivo, quer ainda no, diferentemente daquele demitido, desmerecedor do privilgio por ltimo referido: indenizao referente a perodo aquisitivo incompleto. Se os exonerados merecem receber por perodo aquisitivo integral ou mesmo parcial, os demitidos apenas fazem jus, por leitura forada deste dispositivo, a indenizao por perodos integrais, eventualmente completados antes do ato demissrio, pois esse um direito adquirido por eles. A L. 8.112, que aqui no se referiu ao demitido, obriga entretanto a esta reflexo. Observe-se ainda, a propsito, a limitao constante do art. 77 ao acmulo de frias por servidor, determinado pela

Administrao por fora de necessidade do servio; nenhuma derrogao queles limites foi procedida pelo art. 78. O 5 o , includo pela Lei n. 9.525/97, fixa que o adicional constitucional de frias (CF, art. 7 o , XVII, mandado aplicar ao servidor pblico pelo art. 39, 3 o ), de um tero da respectiva remunerao, ser pago na primeira parcela de frias, se forem elas parceladas, e no em outra parcela. Assim, seja de quantos dias for a primeira parcela, previamente sada do servidor o adicional constitucional lhe dever ser adiantado nessa ocasio, vedado que assim no seja. Sobre o tema, v. Orientao Normativa n. 90 do DRH da SAF. Decidiu o TRF-1 a Regio: 1. No sendo rotina da Administrao atrasar o pagamento dos vencimentos dos seus servidores, eventual atraso no pagamento da remunerao das frias, malgrado a previso do art. 78 da Lei n. 8.112/90, por constituir fato isolado, no justifica a imposio da obrigatoriedade de indenizao, seja porque no comprovado o dano alegado, seja porque houve, logo em seguida, o pagamento na forma pretendida pelos autores.

2. Administrao Pblica consulta, no interesse pblico, adiar, cancelar ou interromper eventual gozo de frias, o que no enseja, por falta de previso legal, qualquer pretenso de ressarcimento pelo exerccio regular do Poder Pblico, segundo a sua convenincia (AC n. 01000119026-BA, 1 a Turma, DJ, 21-2-2000). Art. 79. O servidor que opera direta e permanentemente com Raios X ou substncias radioativas gozar 20 (vinte) dias consecutivos de frias, por semestre de atividade profissional, proibida em qualquer hiptese a acumulao. Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Este artigo institui uma exceo regra das frias trintenrias e anuais. Cuida do servidor que opera permanentemente com raios X ou outras substncias radioativas, o qual gozar obrigatoriamente sendo expressamente proibida a acumulao dois perodos de vinte dias cada, dentro de um ano, ou seja, vinte dias de frias pelo perodo de seis meses completos de servio.

Trata-se de vinte dias consecutivos, que no podem ser parcelados nem convertidos em abono pecunirio. A exceo se deve ao fato, j conhecido e declinado, de que quem trabalha com raios X exige, para manuteno de sua sade, ateno redobrada, talvez triplicada, por parte da Administrao, j que todos conhecem os efeitos devastadores da radiao sobre a sade humana. Sendo extraordinariamente deletria a radiao, no se exige cuidado apenas em relao ao equipamento com que o servidor opera, mas principalmente com a pessoa do servidor, que precisa, independentemente de sua vontade, de tempo em tempo afastar-se do servio, sendo sua necessidade de afastamento muito mais premente que aquela relativa a um servidor em funo burocrtica. Tendo sido revogado o pargrafo nico pela Lei n. 9.527/97, no mais se fala em abono de frias tambm neste caso. Art. 80. As frias somente podero ser interrompidas por motivo de calamidade pblica, comoo interna, convocao para jri, servio

militar ou eleitoral, ou por necessidade do servio declarada pela autoridade mxima do rgo ou entidade. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Pargrafo nico. O restante do perodo interrompido ser gozado de uma s vez, observado o disposto no art. 77. (Pargrafo includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Foi modificado o caput deste artigo pela Lei n. 9.527/97, que alm disso lhe acresceu o pargrafo nico atual. Este dispositivo enumera as hipteses em que se admite a interrupo das frias do servidor pblico regido pela L. 8.112. Existem a elencadas as seguintes hipteses: a) calamidade pblica; b) comoo interna; c) convocao para jri; d) servio militar ou eleitoral, e e) necessidade de servio, declarada pela autoridade

mxima do rgo ou entidade. Na primeira hiptese, se o Presidente da Repblica decretar o Pas em estado de calamidade pblica, ou se a autoridade competente local decretar estado de calamidade pblica na localidade onde exista repartio federal, ficar a Administrao autorizada a publicar no Dirio Oficial a interrupo das frias de servidores pblicos, convocandoos a voltar ao servio ativo. Na segunda hiptese, comoo interna, pode ela ser guerra, guerrilha, perturbao da ordem ou outra situao no propriamente de calamidade, mas na qual a ordem pblica esteja seriamente abalada por fatos cuja natureza pode ser a mais diversa, e cuja eventual culpa no cabe indagar para os efeitos deste dispositivo. A terceira razo para convocao do servidor em frias, pela Administrao, quando esta recebe do Poder Judicirio notificao para que ele comparea ao jri, para servir como jurado. Neste caso se justifica a publicao daquela notificao no Dirio Oficial, interrompendo as frias do servidor. Hiptese semelhante a quarta, em que o servio militar, ou a Justia Eleitoral, convoquem atravs da

Administrao o servidor acaso em gozo de frias. Neste caso, semelhantemente, dever a Administrao publicar na imprensa a convocao do servidor, para que reassuma o exerccio e interrompa suas frias. O ltimo motivo elencado pelo art. 80, de interrupo de frias de servidor, dado pela Lei n. 9.527/97, relativo necessidade de servio declarada pela autoridade mxima do rgo ou da entidade a cujo quadro pertena o servidor. Aqui o leque das possibilidades se abre at o infinito, pois com efeito no tm fim as hipteses de necessidade de servio que justifiquem a convocao, pela Administrao, do servidor, para que interrompa suas frias e regresse ao servio ativo. Seja qual for o motivo, a premncia do motivo de necessidade do servio do servidor h de estar sempre declinada na publicao convocatria do servidor, expressamente justificada, sob pena de invalidado de pleno direito o ato convocatrio. Assim no fosse, toda a sorte de abusos e arbitrariedades contra o repouso do servidor estaria sendo propiciada e largamente favorecida. Quanto autoridade a declarar aquela necessidade de servio, ser o dirigente mximo do rgo, como o Ministro de Estado, o presidente do rgo judicirio respectivo, o

presidente do Tribunal de Contas, o chefe do rgo respectivo do Ministrio Pblico, o superintendente ou o presidente da autarquia ou da fundao, por exemplo, e no o chefe da unidade administrativa subordinada quela chefia mxima, porque unidade administrativa, para os claros efeitos da L. 8.112, no rgo. Por mais controvertida que seja a teoria dos rgos pblicos, fica evidente a ordem da lei neste momento, ao se referir a autoridade mxima. felizmente raro o ensejo de a Administrao valer-se de qualquer dos motivos elencados no art. 80 para interromper frias regulares de servidor. Se as frias so institudas como repouso e descanso, necessrio ao servidor e benfico ao servio, no pode ficar merc de periclitaes arbitrrias, de convocaes com pouca fundamentao, sem necessidade mais emergente. Somente se justifica a convocao excepcional na estrita e bem caracterizada hiptese de ocorrer algum dos motivos relacionados no art. 80, e deve ser cum grano salis o seu exerccio pela Administrao.

II
O pargrafo nico fixa que, se houver interrupo, o

restante do perodo interrompido dever ser frudo de uma s vez, observado o art. 77. Perodo neste caso no a parcela de frias, mas o lapso integral, de trinta dias, o que se conclui da remisso ao art. 77, e com isso, se o servidor parcelou suas frias, e se durante a fruio da primeira parcela as frias so interrompidas, o que se l da lei que fica cancelado o parcelamento a partir do momento em que o servidor retorne ao gozo das frias, devendo ento fruir no apenas o resto da parcela interrompida, porm todo o resto do perodo trintidial, cancelando-se o anterior parcelamento e isso significa que a interrupo das frias pode-se dar apenas uma vez por ordem da Administrao. Justifica-se eugenicamente a regra, uma vez que no teria muito sentido permitir mais de uma interrupo, de frias que ademais podem j ter sido parceladas por acordo servidor-Administrao, ou de outro modo se desnaturariam por completo as prprias frias, sujeitas a tantas acidentalidades. Porm, ainda que claro para ns, no deixa de ser estranhvel esse direito quando aplicado s outras hipteses de interrupo que no a necessidade de servio, previstas no caput, uma vez que essas no dependem da vontade da

Administrao, mas de fatores estranhos a ela. Deveria o pargrafo nico, parece, ter obrigado o servidor a gozar de uma s vez todo o restante do perodo interrompido apenas na hiptese de interrupo de frias por necessidade de servio, e no ter sido to genrico como foi.

III
Sobre frias, e em especial sobre os arts. 77 a 80, o DRH da Secretaria de Administrao Federal expediu diversas Orientaes Normativas de interesse, dentre as quais as de n. 7, 13, 19, 20, 24, 33, 46 e 62. Captulo IV

DAS LICENAS
Seo I DISPOSIES GERAIS Art. 81. Conceder-se- ao servidor licena: I - por motivo de doena em pessoa da famlia; II - por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro; III - para o servio militar;

IV - para atividade poltica; V - para capacitao; (Inciso V com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) VI - para tratar de interesses particulares; VII - para desempenho de mandato classista. 1 o A licena prevista no inciso I do caput deste artigo bem como cada uma das suas prorrogaes sero precedidas de exame por percia mdica oficial, observando o disposto no art. 204 desta Lei. (Redao dada pela Lei n. 11.907, de 2-2-2009). 2 o (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 3 o vedado o exerccio de atividade remunerada durante o perodo da licena prevista no inciso I deste artigo.

I
Este artigo, modificado pela Lei n. 9.527/97 e posteriormente tambm pela Lei n. 11.907/2009, consigna as sete espcies de licenas que podem ser deferidas ao servidor regido pela L. 8.112: doena; afastamento do cnjuge ou companheiro; servio militar; atividade poltica;

para capacitao; interesses particulares e desempenho de mandato classista. Este rol no admite ampliaes, inexistindo outras licenas. Desapareceu em boa hora a figura da licena-prmio por assiduidade, uma ridicularia que custa crer possa existir em pas civilizado, e que premiava quem simplesmente comparecia ao servio. So disciplinadas aquelas licenas de que trata o artigo nos arts. 83 a 92 da L. 8.112. No se confundam licenas com afastamentos, que so direitos diversos do servidor, cuidados nos arts. 93 a 96 da L. 8.112. As licenas, conforme se ir examinar, so devidas com prejuzo de remunerao ou sem prejuzo, e por prazo certo ou indeterminado, variando esses caractersticos conforme a natureza de cada qual. Tambm as licenas podem ser direito garantido ao servidor ou faculdade discricionria atribuda Administrao, no se garantindo quele, nesse caso, a sua fruio. Combate-se na verdade at mesmo o excessivo nmero de direitos ao servidor, como estas licenas, muitas das quais no tm similar no regime trabalhista ainda existente no servio pblico, bem como na iniciativa privada. Alegase com frequncia que as leis estatutrias deferem um grande

nmero de vantagens aos servidores que abrangem, sem paralelo na iniciativa privada, o que discriminaria com forte desfavor o empregado da ltima.

II
Sobre licenas o DRH da Secretaria de Administrao Federal expediu a Orientao Normativa n. 16, segundo a qual qualquer licena que, em 12 de dezembro de 1990, estivesse sendo fruda nos termos da Lei n. 1.711/52, considerada convertida na sua correspondente, prevista na L. 8.112, vigorando os efeitos financeiros respectivos a partir de 1 o de janeiro de 1991. Tal foi a maneira que aquele rgo central de Administrao dos servidores federais encontrou para compatibilizar as novas licenas, estabelecidas na L. 8.112, com as antigas licenas, cuja fruio estava em curso em dezembro de 1990, de modo a poder mant-las segundo a nova lei. No lhe cabia, de resto, alternativa racional a semelhante atitude.

III
Quando a L. 8.112 no discrimina o servidor efetivo

daquele em comisso para efeito de conceder-lhe licenas, e quando no o faz expressamente, como no 2 o do art. 83, por indevido que parea no se pode discrimin-lo. Ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus. Se a lei generalizou o direito a qualquer servidor, tambm aqueles nomeados em comisso, falta de excluso expressa da lei, sendo servidores, merecem as licenas de que trata o Captulo IV deste Ttulo. Se este efeito no foi previsto ou desejado pelo legislador, o fato que foi produzido, e agora prevalece a mens legis sobre o que talvez tenha sido a mens legislatoris.

IV
Fixa o 1 o do art. 81 que, para fazer jus a licena por doena em pessoa de sua famlia, bem como para obter prorrogaes da licena, precisar essa pessoa ser examinada previamente, por mdico ou junta mdica oficial, que ateste referida doena. A Lei n. 11.907/2009 mandou ainda aplicar espcie o art. 204 que essa mesma lei modificou e que ser a seu tempo comentado. A Orientao Normativa n. 25 do DRH da Secretaria de Administrao Federal estabelece que aquele exame mdico

poder ser efetuado por junta mdica oficial, ainda que no federal, podendo ser estadual, municipal ou do Distrito Federal, bastando que seja oficial, isto , pertencente ao servio pblico. Tal exame dever evidentemente ser requisitado pelo servidor familiar do doente que tenha interesse em licenciar-se para dele cuidar, ou acompanh-lo em seu estado excepcional. Revogado o 2 o pela Lei n. 9.527/97, prev o 3 o do artigo que proibido ao servidor, licenciado por motivo de doena em pessoa de sua famlia, exercer qualquer atividade remunerada enquanto dure a licena. Significa isto que, tendo a Administrao conhecimento de que o servidor licenciado com base no inc. I do art. 81 est, durante a licena, exercendo qualquer tipo de atividade remunerada, a qual evidentemente no poderia exercer se estivesse no servio ativo, determinar a cassao da licena e o seu regresso ativa. Compreende-se o motivo de semelhante previso, uma vez que no lcito admitir que o servidor se beneficie de uma benevolncia da lei, e da boa vontade da Administrao, para auferir vantagem que se lhe acumule, impossvel no fora a licena concedida. A lei neste ponto

visa, desde logo, coibir o golpismo que a concesso de uma licena por motivo medicinal poderia ensejar. Art. 82. A licena concedida dentro de 60 (sessenta) dias do trmino de outra da mesma espcie ser considerada como prorrogao. A razo de ser deste dispositivo evitar que o servidor, aps fruir toda uma licena, regresse ativa, depois mantenha o exerccio por alguns poucos dias e a seguir requeira outra licena igual. Sessenta dias foi o prazo julgado razovel pela lei para descaracterizar um possvel abuso pelo servidor com relao boa-f, e boa vontade, da Administrao, esse sendo o prazo fixado no artigo. Caso requerida uma licena igual que foi recentemente fruda (h menos de 60 dias), e sendo deferida, a segunda ser considerada prorrogao da primeira, e no nova licena, autnoma, para efeitos como, por exemplo, o previsto no 2 o do art. 83. A inspirao deste artigo parece ter sido, outra vez, trabalhista, bastando-se examinar o art. 452 da CLT.

O DRH da SAF exarou sobre a questo a Orientao Normativa n. 98. Seo II

DA LICENA POR MOTIVO DE DOENA EM PESSOA DA FAMLIA


Art. 83. Poder ser concedida licena ao servidor por motivo de doena do cnjuge ou companheiro, dos pais, dos filhos, do padrasto ou madrasta e enteado, ou dependente que viva a suas expensas e conste do seu assentamento funcional, mediante comprovao por percia mdica oficial. (Redao dada pela Lei n. 11.907, de 2-2-2009.) 1 o A licena somente ser deferida se a assistncia direta do servidor for indispensvel e no puder ser prestada simultaneamente com o exerccio do cargo ou mediante compensao de horrio, na forma do disposto no inciso II do art. 44. 2 o A licena de que trata o caput, includas as prorrogaes, poder ser concedida a cada perodo de doze meses nas seguintes condies:

I por at 60 (sessenta) dias, consecutivos ou no, mantida a remunerao do servidor; e II por at 90 (noventa) dias, consecutivos ou no, sem remunerao. 3 o O incio do interstcio de 12 (doze) meses ser contado a partir da data do deferimento da primeira licena concedida. 4 o A soma das licenas remuneradas e das licenas no remuneradas, includas as respectivas prorrogaes, concedidas em um mesmo perodo de 12 (doze) meses, observado o disposto no 3 o , no poder ultrapassar os limites estabelecidos nos incisos I e II do 2 o . (Redao dos 2 o a 4 o dada pela Lei n. 12.269, de 21-6-2010.) Aqui a L. 8.112, em artigo que havia sido modificado por inteiro pela Lei n. 9.527/97, viu-se outra vez modificada, desta vez pela Lei n. 12.269/2010, para com esta nova redao disciplinar o inc. I do art. 81. Estabelece a faculdade de a Administrao conceder licena ao servidor por motivo de doena na pessoa de seu cnjuge ou companheiro, ou dos seus pais, ou dos seus

filhos, ou do padrasto, da madrasta ou de enteado, ou ainda de dependente que viva s expensas do servidor e que conste do seu assentamento funcional, tudo conforme necessidade atestada por percia mdica oficial. De incio, a prova do parentesco, da afinidade ou da dependncia pode ser produzida por qualquer documentao admissvel em direito. Observa-se que no apenas o marido ou a mulher formalmente casados ensejam a concesso da licena, mas tambm o cnjuge informalmente constitudo, dito na lei companheiro, a faz merecer, caso se adoente e percia mdica oficial o ateste. Alm do cnjuge ou companheiro, tambm enseja a licena doena dos pais do servidor, como de seus filhos de qualquer condio, como ainda de seu padrasto ou de sua madrasta, bem como de qualquer seu dependente assim registrado em seu assentamento funcional, e como ainda de quaisquer enteados que tenha (filhos adotivos ou naturais, filhos de criao), tudo atestado por percia mdica oficial. Pelo 1 o , a licena apenas ser deferida caso os associados que a lei elenca sejam efetivamente dependentes

da assistncia direta do servidor, e essa assistncia comprovadamente no possa ser prestada, nem sequer com compensao de horrio, caso o servidor no se licencie. Observa-se que, por mais vinculante que a lei parea, na verdade discricionrio o julgamento, pela percia mdica sobretudo mas tambm pela autoridade competente para licenciar, da verdadeira dependncia que o parente doente mantm com relao ao servidor. Nunca inteiramente objetivo o julgamento dessa dependncia, dele participando, por menos que se deseje, fatores ntimos, pessoais, da autoridade superior, porm sobretudo da junta mdica envolvida na percia. Tudo isso configura uma faculdade da Administrao, aquela de conceder ou no a licena, convencida ou no da legitimidade dos seus motivos. Para o servidor, a nica possibilidade de obt-la demonstrando cabalmente que seu parente ou afim, doente, dele depende durante o horrio de expediente na repartio, de modo a tornar impossvel o exerccio e a assistncia simultneos nem mesmo com horrios alterados a serem compensados. Com todo efeito, pela redao da lei neste momento no nos parece vinculante da vontade da autoridade o parecer da

percia mdica, por exemplo por insuficientemente fundamentado, ou por inexato de algum modo, no justificado entender daquela autoridade. A tendncia jurisprudencial h de favorecer o servidor em tais hipteses, porm antes, parece, por razes humanitrias que puramente jurdicas. Pelo 2 o , com redao dada pela Lei n. 12.269/2010, a licena de que trata o artigo tem prazo mximo predeterminado, que de 60 (sessenta) dias com remunerao integral conforme inc. I deste 2 o , e de 90 (noventa) dias, conforme inc. II, sem remunerao. Mudou a redao anterior para uma forma pouco compreensvel, s parecendo fazer sentido a leitura de que, se a licena for de at 60 dias, consecutivos ou no (somando-se nesse caso os perodos inferiores a 60 at se totalizar esse nmero), a licena ser remunerada, e o que exceder esses 60, at no mximo mais 30 dias, no ter remunerao. Lida de outro modo a regra, parece que, se o servidor gozar 61 dias, no ter remunerao alguma, o que carece por completo de sentido quando a lei lhe assegura que os primeiros 60 dias sero remunerados. No ser concedida nem prorrogada para alm de 90

dias, devendo o servidor, nesse caso, decorrido esse prazo mximo, retornar ao exerccio, pena de processo administrativo por inassiduidade habitual ou at por abandono de cargo, na forma da lei. Mudou outra vez o direito anterior, que j havia sido radicalmente alterado. Anteriormente Lei n. 12.269/2010, no se concedia licena por motivo de doena em pessoa da famlia de servidor ocupante de cargo em comisso, por expressa proibio do 2 o do art. 83, porm essa distino caiu com a nova lei de 2010, e tambm os servidores em comisso se beneficiam desta licena. A lei deixou portanto de restringir esse direito a ocupantes de cargos de provimento efetivo, numa manobra sem dvida humanitria mas que exigir da Administrao agilidade na substituio do servidor em comisso licenciado, eis que o cargo permanece juridicamente ocupado e no vago, no permitindo nova nomeao durante a licena, mas to s, como se disse, substituio, ou ento designao interina de algum para responder pelo cargo em comisso. O 3 o do artigo foi alterado pela Lei n. 12.269/2010, e prescreve que o interstcio de doze meses se inicia na data

do deferimento da primeira licena concedida, ou seja, delimita o marco inicial daquele interstcio, que de outro modo poderia ser tido como sendo o dia do fim de alguma licena dentro do perodo, leitura essa que a nova lei de pronto afasta. Mesmo com a alterao deste art. 83 pela Lei n. 12.269/2010, foi mantida a regra de que no ser concedida nova licena naturalmente a licena a que se refere o caput, e no de outra espcie ou natureza, pois o art. 83 cuida de apenas uma especfica licena, e no espraiou seus efeitos para alm dela , antes de decorridos doze meses, desta vez, do incio de alguma idntica que tenha sido concedida dentro do perodo nuo. Trata-se de um dispositivo limitador da repetio incondicionada desta licena especfica, que inexistia no direito remotamente anterior. E por fim o novo 4 o , acrescido pela Lei n. 12.269/2010, chove no molhado, simplesmente repetindo em outras palavras o direito que j estava escrito ao incio do artigo, relativamente aos limites temporais da licena a que se refere este art. 83. Inexistisse esse dispositivo, parece

que nenhuma diferena faria quanto ao direito que envolve e delimita. O legislador brasileiro frequentemente, como aqui, repete certas regras na mesma lei, temendo talvez que se for escrita uma s vez seja descumprida, e como se o simples repetir garantisse a sua observncia. Seo III

DA LICENA POR MOTIVO DE AFASTAMENTO DO CNJUGE


Art. 84. Poder ser concedida licena ao servidor para acompanhar cnjuge ou companheiro que foi deslocado para outro ponto do territrio nacional, para o exterior ou para o exerccio de mandato eletivo dos Poderes Executivo e Legislativo. 1 o A licena ser por prazo indeterminado e sem remunerao. 2 o No deslocamento do servidor cujo cnjuge ou companheiro tambm seja servidor pblico, civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, poder haver exerccio provisrio em rgos ou

entidade da Administrao Federal direta, autrquica ou fundacional, desde que para o exerccio de atividade compatvel com seu cargo. ( 2 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-121997.)

I
Cuida este artigo, tambm modificado pela Lei n. 9.527/97, da licena para acompanhamento de cnjuge de servidor, que no se confunde com a licena prevista no artigo precedente. Esta pode ser facultativamente deferida pela Administrao ao servidor cujo cnjuge ou companheiro tenha sido deslocado para outro ponto do territrio nacional, para o exterior ou para exerccio de mandato eletivo dos Poderes Executivo ou Legislativo, sendo o cnjuge servidor pblico ou no (e nesse sentido a Orientao Normativa n. 78 do DRH da Secretaria de Administrao Federal). Neste ponto a L. 8.112 inovou. Confirmando a L. 8.112, j decidiu o TRF-4 a Regio, sobre este assunto, que O funcionrio pblico tem direito lquido e certo de obter a licena para acompanhar seu cnjuge, amparado no princpio constitucional da proteo

famlia e criana (art. 226 e art. 227 da CF/88), bem como no art. 84, 1 o e 2 o , da Lei n. 8.112/90 (REO n. 9604363417-RS, 4 a Turma, DJ, 9-12-1998). A razo de ser do artigo possibilitar ao servidor manter seu lugar, seu cargo, no servio pblico federal, enquanto seu cnjuge deslocado para localidade diversa da sede de lotao do primeiro, que pode ser at mesmo no exterior. Alm desse deslocamento, tambm a hiptese de o cnjuge do servidor eleger-se Vereador, Prefeito, Governador, Deputado Federal, Estadual ou Senador, de modo que esse mandato eletivo implique mudana de domiclio, pode ensejar a concesso da licena por motivo de afastamento do cnjuge. Devido natureza desta licena, ser ela sem remunerao alguma, e, fixa tambm a lei, por prazo indeterminado. Pode ocorrer, com efeito, de o afastamento do cnjuge prolongar-se indefinidamente no tempo; e no ser justo em hiptese alguma remunerar-se o servidor afastado por liberalidade da Administrao, o que se faria, naturalmente, com dinheiro pblico. No direito lquido e certo do servidor a obteno da

licena. Esta poder ou no, a juzo exclusivo da Administrao, ser concedida. Em certo aspecto se assemelha esta licena quela concedida para tratar de interesses particulares, uma vez que o interesse pblico na concesso de ambas parece ser o mesmo. O que poder ocasionalmente ocorrer para o requerente ter interesse maior em uma ou em outra, a cada momento distinto. E sobre a proteo famlia, importante assentamento constitucional, decidiu o TRF-5 a Regio que Para se proceder transferncia do servidor pblico h que estar evidenciado o real interesse da administrao, nos termos da Smula n. 149, do ento egrgio TFR. O emprego do cnjuge e as enfermidades da genitora e do filho do impetrante reforam o entendimento de que o ato transferidor no pode prevalecer, em detrimento da unidade familiar (art. 226/CF A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado) (AMS n. 1.729/CE, Rel. Min. Jos Delgado, 2 a Turma, DJ, 13-8-1990).

II
O 2 o do art. 84, alterado pela Lei n. 9.527/97, prev a hiptese de ocasional exerccio provisrio do cnjuge de

servidor federal deslocado, sendo esse cnjuge tambm servidor federal. Deixou com isso a lei de mencionar o instituto da lotao, que existia antes e que obviamente no era adequado para esta hiptese, uma vez que lotao pressupe a ocupao de algum cargo, e o exerccio provisrio diz respeito to s ao mero exerccio de uma atividade, sem a necessria existncia de cargo a ser lotado. Explica-se a medida pela inteno legal de no prejudicar a unio familiar e a coexistncia de um casal de servidores federais, o que a Administrao poder deferir no obrigada em caso de deslocamento de um servidor cujo cnjuge ou companheiro tambm seja servidor pblico, civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Para acompanhar o servidor deslocado poder o seu cnjuge, tambm servidor federal, segui-lo at a localidade para onde aquele foi deslocado, tendo para isso exerccio temporrio em algum rgo pblico federal. Mas no to simples o mecanismo engendrado pela lei, e de duvidar que o legislador, antes ou aps a Lei n. 9.527/97, se tenha dado conta do alcance das implicaes deste aparentemente to singelo 2 o .

O exerccio provisrio, primeira considerao, se dar apenas em rgos ou entidades da Administrao direta, autrquica ou fundacional da Unio, uma vez que jamais a Unio poderia obrigar os outros entes federados a darem exerccio, provisrio ou no, a servidores federais. No se vislumbra, de outro modo, como um rgo poderia impor a outro rgo, por vezes de outro Poder, que aceite em exerccio provisrio algum servidor seu, e que seja cnjuge de servidor deslocado. Parece que nesses casos a diplomacia entre as duas chefias envolvidas ter papel imprescindvel, pois que nenhuma autoridade federal tem competncia ou autoridade para impor a outro rgo aceitar um servidor seu, mesmo em exerccio provisrio, at porque poder simplesmente inexistir atividade compatvel, como exige a lei. Em qualquer caso, o exerccio provisrio, repita-se, se for obtido recair sobre atividade compatvel com a desenvolvida pelo servidor beneficirio, e nesse momento a lei no fala em cargo, mas simplesmente em atividade compatvel, porque o servidor deslocado para acompanhar o cnjuge no ocupar nenhum cargo no quadro do ente onde tiver exerccio provisrio, mas apenas ali exercer uma

atividade. Para isso a lei se modificou para eliminar a meno a lotao, que existia no dispositivo anteriormente Lei n. 9.527/97, e que se revelava de patente impropriedade ante a tcncia de Administrao Pblica. O rgo ou a entidade sede do exerccio provisrio poder ser o mesmo para onde foi deslocado o primeiro servidor, por exemplo, o mesmo Ministrio ou a mesma autarquia federal, e nesse caso fica mais simples a acomodao do seu cnjuge para a ter exerccio provisrio, ou poder ser outro rgo federal que exista na mesma localidade para onde foi deslocado o primeiro servidor. Neste ltimo caso precisar entrar em cena a tratativa diplomtica antes referida, ou de outro modo, repita-se, no se imagina como poder ser imposta a aceitao do cnjuge, mesmo em exerccio provisrio, em rgo que no mantenha atividade que lhe seja compatvel, ou mesmo por outra razo a critrio do responsvel por esse rgo. A lei apenas instituiu a figura do exerccio provisrio, autorizando-a no plano da Unio; da, entretanto, no decorre para os servidores envolvidos a garantia de que se

podero valer desse instituto, como j decidiu o STJ, nestes termos: Tendo a servidora, ora recorrida, preenchido os requisitos necessrios concesso da licena, no h por que se falar em infringncia lei federal, j que a norma contida no art. 84, da Lei n. 8.112/90, no se enquadra no poder discricionrio da Administrao, mas sim nos direitos elencados do servidor (REsp 287.867-PE, 5 a Turma, DJ, 13-10-2003). Seo IV

DA LICENA PARA O SERVIO MILITAR


Art. 85. Ao servidor convocado para o servio militar ser concedida licena, na forma e condies previstas na legislao especfica. Pargrafo nico. Concludo o servio militar, o servidor ter at 30 (trinta) dias sem remunerao para reassumir o exerccio do cargo. Extremamente lacnico e despreocupado, este art. 85 apenas estabelece que, quando o servidor for convocado para prestar servio militar, ou para qualquer obrigao

militar que daquela forma possa ser denominada, ser-lhe- obrigatoriamente concedida a licena, remetendo no mais a lei todas as condies pertinentes legislao especfica, que disciplina a prestao do servio militar obrigatrio no Pas. Natural que, sendo o servio militar um dever do cidado brasileiro, no lhe prive a Administrao federal de seu cargo quando e se, j servidor, for o cidado convocado para cumpri-lo. O pargrafo nico do art. 85 fixa o prazo mximo de trinta dias, sem remunerao enquanto durar, deferido ao servidor para que reassuma o exerccio do cargo to logo encerre a prestao do servio militar que ensejou o afastamento. Dali se entende que a remunerao do servidor afastado para prestar servio militar ser paga se e como estabelecido na legislao militar especfica, disso se desonerando a Administrao direta, autrquica ou fundacional pblica federal. O interesse do servidor que se desligue do servio militar, portanto, parece ser o de retornar o quanto antes para a ativa, pois somente ento voltar a perceber a remunerao do cargo. No o reassumindo naquele prazo trintidial, sujeitar-se- o servidor a ver-se processado por

abandono de cargo, na forma da L. 8.112, se transcorridos outros trinta dias (faltas ao servio, nesse caso), cf. art. 138. Seo V

DA LICENA PARA ATIVIDADE POLTICA


Art. 86. O servidor ter direito a licena, sem remunerao, durante o perodo que mediar entre a sua escolha em conveno partidria, como candidato a cargo eletivo, e a vspera do registro de sua candidatura perante a Justia Eleitoral. 1 o O servidor candidato a cargo eletivo na localidade onde desempenha suas funes e que exera cargo de direo, chefia, assessoramento, arrecadao ou fiscalizao, dele ser afastado, a partir do dia imediato ao do registro de sua candidatura perante a Justia Eleitoral, at o 10 o (dcimo) dia seguinte ao do pleito. ( 1 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o A partir do registro da candidatura e at o 10 o (dcimo) dia seguinte ao da eleio, o servidor far jus licena, assegurados os vencimentos do

cargo efetivo, somente pelo perodo de trs meses. ( 2 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-121997.)

I
Institui este artigo, modificado como foi pela Lei n. 9.527/97, duas diferentes espcies de licena para o servidor envolvido em atividade poltica: uma se refere ao perodo limitado entre a escolha do servidor em conveno partidria e o registro de sua candidatura (caput); a outra diz respeito ao perodo compreendido desde o registro da candidatura do servidor at o dcimo dia das eleies a que houver concorrido ( 2 o ). De outro prisma, pelo contraste entre caput e 2 o de um lado e 1 o de outro, fica evidente que os primeiros se referem a licena aos servidores efetivos indiscriminadamente considerados, enquanto o 1 o se refere em parte aos ocupantes de cargos em comisso (direo, chefia ou assessoramento), e em parte a ocupantes de determinados e especficos cargos efetivos (de fiscalizao e arrecadao).

Compreende-se a diferenciao, pois decerto sups a lei que os cargos, mesmo que efetivos, de arrecadao e de fiscalizao, dada a natureza das suas ocupaes e os interesses financeiros muito importantes com que se relacionam, poderiam comportar o denominado trfico de influncia por seus ocupantes junto a contribuintes-eleitores na localidade onde atua e na qual vai concorrer a mandato, fazendo-o exatamente com fins eleitorais, como por exemplo em fiscalizaes atenuadas ou indevidamente complacentes, em troca de votos. Da o discrmen legal entre tais cargos efetivos e os demais cargos tambm efetivos, que no detm semelhante poder junto populao e ao eleitorado da localidade, nem de localidade alguma.

II
A primeira espcie de licena, que referida no caput e diz respeito ao perodo entre a escolha do servidor efetivo, que no aquele referido no 1 o , em conveno partidria e vspera do registro de sua candidatura na Justia Eleitoral, o c o r r e sem remunerao , e assim porque a lei seguramente entendeu que, enquanto no registrado como

candidato na Justia Eleitoral o servidor pblico, no se tendo garantia de que ir realmente concorrer a algum cargo eletivo, no merece ele permanecer afastado com remunerao. Com essa previso de licena no remunerada a lei no prestigia nem estimula aventuras eleitoreiras, que de outro modo poderiam ser intentadas pelos servidores federais apenas com o intuito de se afastar remuneradamente do trabalho por algum tempo. A segunda espcie de licena est prevista no 2 o do artigo, tambm somente para servidores efetivos, e se d com a remunerao equivalente aos vencimentos do cargo efetivo, porm limitadamente a trs meses. Ainda de acordo com o 2 o , essa segunda espcie de licena, que remunerada, se d a partir do dia subsequente ao registro da candidatura do servidor, e at o dcimo dia seguinte data de realizao da eleio, porm apenas por trs meses, restrio essa que inexistia sob a forma anterior da lei. Assim, trs meses a durao mxima desta licena. Aqui, 2 o , a hiptese diferente da do caput, pois o servidor j conseguiu registrar sua candidatura s eleies,

o que lhe assegura o direito de concorrer, e, assim, dele exige integral dedicao sua campanha poltica. Como agora existe a real possibilidade de sua eleio para mandato poltico, entendeu a lei que esse servidor efetivo merece por algum tempo afastar-se, sem prejuzo de seus vencimentos. O 1 o , por outro lado, estabelece regra relativa a servidor que desempenhe cargo de direo, chefia, assessoramento, arrecadao ou fiscalizao, sejam esses cargos efetivos ou em comisso como j se assinalou, estabelecendo que, se for candidato a cargo eletivo na localidade onde desempenhe suas funes, ser desse cargo afastado a partir do dia subsequente ao do registro de sua candidatura, e at o dcimo dia posterior eleio. A palavra localidade parece estar indicando no mximo o Municpio onde o servidor exera suas funes; difcil admitir que estivesse se referindo ao Estado ou regio, a L. 8.112, pela simples meno ao vocbulo localidade. Nesse sentido foi empregada a expresso interesse local, no inc. I do art. 30 da Constituio Federal (que a estabeleceu a competncia legislativa para os Municpios, de legislar sobre assuntos de interesse local).

Se assim , parece que o afastamento a que se refere o 1 o se dar obrigatoriamente apenas se o servidor federal ocupante de algum dos cargos a que se refere o mesmo 1 o for candidato a cargos eletivos municipais, sejam de Prefeito, Vice-Prefeito ou Vereador, ou de outro modo no ser candidato na localidade onde desempenha suas funes. Ainda que tambm esta situao enseje a licena sem remunerao, como no caput, bem diferente este caso, portanto, com relao ao do servidor efetivo indiscriminadamente considerado, previsto no caput e no 2 o . A natureza dos cargos explica a diferena legal de tratamento.

III
A eleio a que se refere todo o artigo, por fim, , evidentemente, para qualquer mandato eletivo existente no Pas, de qualquer nvel: Vereador, Prefeito, Deputado Estadual, Governador de Estado, Deputado Federal, Presidente da Repblica ou Senador, alm de Governador, Senador ou Deputado do Distrito Federal, e a vicemandatrio executivo de qualquer nvel.

Qualquer desses cargos eletivos, assim entendeu o legislador, merece igual deferncia, pela Unio Federal, no que diz respeito a propiciar licena remunerada aos servidores que a eles concorram, ainda que limitadamente a trs meses. Quanto questo da indevida devoluo dos vencimentos pelo servidor licenciado, decidiu o STJ: A Lei Complementar n. 64/90 no prev a restituio de vencimentos percebidos pelos servidores fazendrios, quando do seu afastamento, prvia e regularmente deferido pela Administrao, para a candidatura a cargo eletivo. Precedentes (REsp n. 44.076-RS, 6 a Turma, DJ, 11-112002). Seo VI

DA LICENA PARA CAPACITAO


(Denominao da Seo dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Art. 87. Aps cada quinqunio de efetivo exerccio, o servidor poder, no interesse da Administrao, afastar-se do exerccio do cargo

efetivo, com a respectiva remunerao, por at 3 (trs) meses, para participar de cursos de capacitao profissional. (Artigo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Pargrafo nico. Os perodos de licena de que trata o caput no so acumulveis. Este artigo foi modificado na sua mais ntima essncia pela Lei n. 9.527/97. Cuidava da licena-prmio por assiduidade, uma dessas vantagens to combatidas pela voz comum do povo, que trabalha na empresa privada onde esta licena-prmio soa como grosseira pilhria, carecendo, ali, da mais primitiva noo de razoabilidade, uma vez que apenas premiava a quem to s cumpria o dever de comparecer ao servio por dado tempo, sem faltas ou com poucas faltas. Combatido por toda a populao, salvo possivelmente pelos beneficirios dentre os quais alguns seguramente tambm o combatiam , foi substituda a antiga licenaprmio, pela Lei n. 9.527/97, por esta outra vantagem, licena para capacitao, que no nem um pouco acintosa ao errio mas em verdade bastante meritria, pois que visa o

treinamento e o aperfeioamento dos servidores, em direto benefcio do servio. A preocupao, prpria de instituies pblicas ou privadas srias e preocupadas com a qualidade do servio que prestam, apenas merece elogio, e o anseio de que seja exercitada com frequncia e no constitua apenas longnqua e inerte possibilidade. Apenas o ocupante de cargo de provimento efetivo merece a concesso desta vantagem, a licena para capacitao. Pode ocorrer de esse servidor ocasionalmente ocupar cargo em comisso: continua a merec-la, apenas que calculada sobre o vencimento de seu cargo efetivo. Tal se depreende da leitura da parte final do caput, de onde se denota, tambm, que apenas quem detenha situao efetiva pode ser contemplado, pois cidado que ocupe apenas cargo em comisso, no tendo vencimento de cargo efetivo, no teria base para clculo da vantagem. compreensivelmente remunerada a vantagem, sem qualquer prejuzo dos itens permanentes que integram a remunerao, e a vale o conceito que a L. 8.112 empresta a essa palavra, no art. 41. Vantagens essencialmente transitrias, como adicionais por insalubridade ou

periculosidade, no poderiam integrar a remunerao desta licena, se durante a sua vigncia no existe exerccio da atividade insalubre ou perigosa. O interesse pblico milita em favor da remunerao de uma licena, limitada no tempo, pela qual o servidor se aperfeioe em seu servio. A durao mxima dessa licena de trs meses, podendo ser menor, e ser deferida apenas aps consultado o interesse da Administrao, aps no mnimo cada quinqunio de efetivo exerccio de cargo efetivo. O conceito de efetivo exerccio o de trabalho real e presencial no cargo, ou de afastamento por alguma das razes elencadas nos arts. 97 e 102. Sendo facultativamente defervel pela Administrao, no est ela nunca obrigada a conceder tal licena ao servidor, sendo corrente existirem programaes fixas de cursos e eventos que ensejam polticas de licenas para capacitao, variveis de Poder para Poder, de rgo para rgo, de entidade para entidade. O que se precisaria perquirir talvez, e por fim, se pode a Administrao impor ao servidor essa licena, e toda a lgica das licenas indica em sentido contrrio, que no

pode ou de outro modo no se estar diante de licena, mas de programas oficiais de treinamento e de aperfeioamento, compulsrios, como atividade normal do trabalho. Licena, por definio e por princpio, um afastamento solicitado, requerido, pedido, o qual ento deferido ao requerente em ateno vontade desse ltimo. Licena compulsria, como tambm alguma exonerao que fosse determinada pela Administrao, so ideias que no fazem sentido, a primeira em lgica e em direito, e a segunda em direito. Faz todo o sentido, por outro lado, um afastamento compulsrio, este sim podendo ser determinado pela Administrao por motivos estabelecidos em lei; mas no licena, que s se compreende como atendimento de um pedido. Assim como no se d a licena que no foi pedida, ningum pode determinar a algum fruir uma licena no desejada. Art. 88. (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-121997.) Este artigo, que disciplinava a licena-prmio por assiduidade, e tal qual o art. 89, foi expressamente revogado

pela Lei n. 9.527/97, coerentemente com a extino daquela vantagem. Art. 89. (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-121997.) Art. 90. (Vetado.)

Seo VII

DA LICENA PARA TRATAR DE INTERESSES PARTICULARES


Art. 91. A critrio da Administrao, podero ser concedidas ao servidor ocupante de cargo efetivo, desde que no esteja em estgio probatrio, licenas para o trato de assuntos particulares pelo prazo de at 3 (trs) anos consecutivos, sem remunerao. (Caput e pargrafo com redao dada pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001.) Pargrafo nico. A licena poder ser interrompida, a qualquer tempo, a pedido do servidor ou no interesse do servio.

Esta Seo, resumida num s artigo que j est na sua terceira redao (modificado que foi pela Lei n. 9.527/97 e depois pela MP n. 2.225-45, de 4-9-2001), que concede ao servidor efetivo e estvel licena para tratar de interesses particulares, fixando-a por at trs anos consecutivos, prazo atualmente improrrogvel, e que no remunerada. Trata-se de mera faculdade conferida Administrao, que pode a qualquer tempo, entendendo interessante ao servio, indeferir o pedido de licena. Tanto facultativa a concesso que, pelo pargrafo nico, dado Administrao prescrever a qualquer momento sua interrupo, determinando o retorno do servidor ativa. Pode tambm o servidor requerer sua interrupo, devendo nesse caso a Administrao aceit-lo de volta ao servio antes do trmino previsto do afastamento, o qual no precisa, evidentemente, ser fixado no prazo mximo, podendo ser prefixado em perodo menor. O que no se admite a falta daquela previso. Tratando-se de liberalidade da Administrao, no interesse exclusivo do servidor, natural que o tempo de fruio no seja considerado para nenhum efeito junto ao servio pblico, e que no seja remunerado.

Os assuntos particulares a que se refere a L. 8.112 so quaisquer assuntos ou interesses possveis, entregues escolha e ao alvedrio do servidor, que podem at mesmo referir-se a eventual contratao pela CLT do mesmo servidor, por exemplo, em entidade paraestatal federal. Assuntos particulares , para efeito da L. 8.112, so com efeito todos aqueles que no digam respeito prpria L. 8.112, mas que contenham fundamento em outra legislao, ou cujo fundamento legal simplesmente no exista, como no caso de o servidor querer por sua conta viajar ao exterior, a lazer. Essa ltima situao evidentemente no enseja regime jurdico alicerado em lei alguma; considerado assunto particular, como no primeiro exemplo, apenas porque no est vinculado a qualquer disposio da L. 8.112. A respeito deste artigo o DRH da SAF expediu duas Orientaes Normativas, de n. 15 e 55. A primeira converte antigas suspenses de contrato de trabalho, concedidas por liberalidade da Administrao federal, aos servidores depois amparados pelo art. 243 da L. 8.112, em licenas para tratar de interesses particulares. Natural que assim seja, porque, tendo sido os servidores celetistas transformados

em estatutrios, necessrio se faz que a Administrao adapte institutos similares, existentes nos dois regimes jurdicos, considerando-se o trnsito de regime sofrido pelos servidores. A Orientao Normativa n. 55 estabelece que o tempo de servio federal efetivo, anterior L. 8.112, deve ser contado para perfazer o binio exigido pelo 3 o do art. 91 da referida Lei. Tambm no existe surpresa nessa correta fixao, j que para os antigos servidores efetivos, regidos pela Lei n. 1.711/52, nenhuma alterao substancial de regime jurdico aconteceu com o evento do novo estatuto. De interesse para o tema a Orientao Normativa n. 91 do DRH da SAF. Seo VIII

DA LICENA PARA O DESEMPENHO DE MANDATO CLASSISTA


Art. 92. assegurado ao servidor o direito licena sem remunerao para o desempenho de mandato em confederao, federao, associao de classe de mbito nacional, sindicato representativo

da categoria ou entidade fiscalizadora da profisso ou, ainda, para participar de gerncia ou administrao em sociedade cooperativa constituda por servidores pblicos para prestar servios a seus membros, observado o disposto na alnea c do inciso VIII do art. 102 desta Lei, conforme disposto em regulamento e observados os seguintes limites: (Caput com redao dada pela Lei n. 11.094, de 131-2005; incisos includos pela Lei n. 9.527, de 1012-1997.) I - para entidade com at 5.000 associados, um servidor; II - para entidades com 5.001 a 30.000 associados, dois servidores; III - para entidades com mais de 30.000 associados, trs servidores. 1 o Somente podero ser licenciados servidores eleitos para cargos de direo ou representao nas referidas entidades, desde que cadastradas no Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado. ( 1 o com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

2 o A licena ter durao igual do mandato, podendo ser prorrogada, no caso de reeleio, e por uma nica vez. Este artigo foi modificado pela Lei n. 9.527/97, depois pela Lei n. 11.094/2005 e, finalmente, pela Lei n. 11.501, de 16-3-2007, resultante da converso da MP n. 359, de 16-32007. Mais do que simples estabilidade no cargo, confere o direito a uma licena sem remunerao ao servidor que seja eleito para mandato representativo dos servidores em confederao, federao, associao de classe de mbito nacional ou sindicato representativo da categoria ou da entidade fiscalizadora da profisso, ou ainda para participar de gerncia ou administrao em sociedade cooperativa constituda por servidores pblicos com a finalidade de prestar servios a seus membros. O caput remete aos incs. I a III, que estabelecem a proporo mxima dos servidores licenciveis, que leva em conta o nmero de associados nas entidades das quais o servidor pode ser licenciado para exercer mandato, sendo que, se a entidade tiver at 5.000 associados, apenas um

servidor poder licenciar-se para ali exercer o mandato; sero no mximo dois servidores se o nmero de associados for maior que aquilo e at 30.000, e sero at trs os licenciados caso a entidade associativa respectiva contar mais de 30.000 afiliados. No existia essa proporcionalidade sob o direito anterior, e agora se evidencia o elogivel cuidado da lei em no permitir o desprovimento exagerado de servidores sob essa licena. Ainda pelo caput deve-se observar o disposto na al. c do inc. VIII do art. 102 da L. 8.112, que considera como de efetivo exerccio aquela licena, exceto para o efeito de promoo por merecimento. Assim, apenas para o efeito de promoo por merecimento o tempo de afastamento, com base no art. 92, no pode ser computado, devendo-o ser para todos os demais efeitos, em favor do servidor. Trata-se de afastamento do servio na repartio onde o servidor esteja lotado, para que desempenhe seu mandato na sede das entidades referidas no caput, quer se localizem no prdio da repartio, quer em qualquer outro local. Praticamente todas as entidades referidas no caput do artigo tm mbito nacional. Assim a confederao, a

federao, a associao de mbito nacional, o sindicato da categoria, bem como as entidades fiscalizadoras de profisses. As sociedades cooperativas, novidade da ltima alterao da lei, entretanto, podem no ter mbito federal. As entidades fiscalizadoras de profisses so geralmente autarquias federais, at porque somente a Unio legisla e disciplina a fiscalizao de profisses, por fora do que dispe a Constituio Federal, art. 22, XVI. Nesse sentido, mesmo conselhos regionais de categorias profissionais ho de ser considerados, para os efeitos do art. 92, como tendo mbito federal, a merecer portanto a proteo da lei. Licenciado, fica o servidor evidentemente livre de qualquer subordinao hierrquica dentro da Administrao federal, podendo ater-se por inteiro ao desempenho de seu mandato eletivo. O 1 o do artigo prescreve que apenas podero ser licenciados servidores eleitos para cargos de direo ou representao nas entidades, referidas no caput, que sejam cadastradas no Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado. No podia ter sido mais imediatista e frvola, e por isso

mais infeliz, essa aluso, uma vez que os Ministrios no Brasil danam louca e desvairadamente ao sabor do ritmo que cada novo Presidente da Repblica imprime a esse baile de gosto invariavelmente pssimo, e cuja nica tnica tem sido a de piorar a cada novo governante, sequioso apenas de imprimir sua marca na organizao ministerial marca essa que o governante seguinte raspa com estilete, em velocidade e com vigor mximos. No se combate a ideia em si, que visa manter sob controle a idnea destinao destes especficos licenciamentos, mas a forma imediatista como a lei se houve. A nica aluso aceitvel seria algo como a entidades cadastradas ministerialmente, ou cadastradas em Ministrio competente, e nada alm disso, pena de desuso certo em muito curto tempo como ocorreu. O 1 o est por tudo isso profundamente abalado em sua eficcia e prejudicado em sua cogncia, no sendo desarrazoado afirmar, ante a extino do ali referido Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado[55], sem sua expressa e taxativa substituio por nenhum outro em especfico, que no tem eficcia alguma, podendo ser solenemente ignorado pela Administrao

federal. o preo da vaidade dos governantes, que gera a leviandade do legislador. O 2 o , que durante a vigncia da MP n. 359/2007 fixava uma limitao sucessividade das licenas de que trata o artigo, foi vetado pela Lei n. 11.501, de 11-7-2007, resultante da converso daquela MP, e com isso a matria dispositiva do artigo termina no 1 o . Restou, com o veto, sem direito aplicvel a questo da durao da licena a que se refere o artigo, e tambm da sua prorrogabilidade. Mesmo assim de imaginar que a licena continue a ser concedida pela durao do mandato do servidor, por questo de pura lgica. Essa matria pode ser objeto de regulamentao nesse sentido, sem que parea alterado o direito natural que antes do veto o 2 o continha quanto durao. O mesmo no se pode afirmar quanto prorrogao da licena entretanto, que com o veto restou simplesmente proibida, no sendo apto regulamento algum a restabelec-la porque isso afetaria o direito substantivo de forma absoluta, de modo que, ante o princpio da legalidade em sua acepo mais primitiva, apenas lei formal pode restaur-la, ou disciplin-la.

A norma de alto cunho social no tocante aos interesses dos servidores federais. Reflete ntida liberalizao, porm organizadamente controlada a teor dos incs. I a III, do governo federal, sensvel aos ares democratizantes que ocuparam o seio da Administrao nas ltimas dcadas. Com o mesmo esteio, o DRH da SAF, coerentemente, expediu sua Orientao Normativa n. 16, segundo a qual se considera convertida na licena prevista no art. 92 aquela que em 12 de dezembro de 1990 estivesse sendo fruda nos termos do estatuto anterior, a Lei n. 1.711/52; neste caso os efeitos financeiros da converso passaram a produzir-se a partir de 1 o de janeiro de 1991. J decidiu sobre esse tema o TRF-4 a Regio, nos seguintes termos: A Lei n. 8.112/90 no distingue para fins de concesso de licena para desempenho de mandato classista, entre servidores estveis e no estveis, ficando, contudo, suspenso o perodo de prova, no caso de concesso da licena a servidor em estgio probatrio (AC n. 96.04.3232-70, 4 a Turma, DJ, 2-6-1999). Captulo V

DOS AFASTAMENTOS
Seo I DO AFASTAMENTO PARA SERVIR A OUTRO RGO OU ENTIDADE Art. 93. O servidor poder ser cedido para ter exerccio em outro rgo ou entidade dos Poderes da Unio, dos Estados, ou do Distrito Federal e dos Municpios, nas seguintes hipteses: (Caput e incisos com redao dada pela Lei n. 8.270, de 1712-2001.) I - para exerccio de cargo em comisso ou funo de confiana; II - em casos previstos em leis especficas. 1 o Na hiptese do inciso I, sendo a cesso para rgos ou entidades dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, o nus da remunerao ser do rgo ou entidade cessionria, mantido o nus para o cedente nos demais casos. ( 1 o com redao dada pela Lei n. 8.270, de 17-12-2001.) 2 o Na hiptese de o servidor cedido a empresa pblica ou sociedade de economia mista, nos termos

das respectivas normas, optar pela remunerao do cargo efetivo ou pela remunerao do cargo efetivo acrescida de percentual da retribuio do cargo em comisso, a entidade cessionria efetuar o reembolso das despesas realizadas pelo rgo ou entidade de origem. ( 2 o com redao dada pela Lei n. 11.355, de 19-10-2006.) 3 o A cesso far-se- mediante Portaria publicada no Dirio Oficial da Unio. ( 3 o com redao dada pela Lei n. 8.270, de 17-12-2001.) 4 o Mediante autorizao expressa do Presidente da Repblica, o servidor do Poder Executivo poder ter exerccio em outro rgo da Administrao Federal direta que no tenha quadro prprio de pessoal, para fim determinado e a prazo certo. ( 4 o com redao dada pela Lei n. 8.270, de 17-12-2001.) 5 o Aplica-se Unio, em se tratando de empregado ou servidor por ela requisitado, as disposies dos 1 o e 2 o deste artigo. ( 5 o com redao dada pela Lei n. 10.470, de 25-6-2002.) 6 o As cesses de empregados de empresa

pblica ou de sociedade de economia mista, que receba recursos de Tesouro Nacional para o custeio total ou parcial da sua folha de pagamento de pessoal, independem das disposies contidas nos incisos I e II e 1 o e 2 o deste artigo, ficando o exerccio do empregado cedido condicionado a autorizao especfica do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, exceto nos casos de ocupao de cargo em comisso ou funo gratificada. ( 6 o includo pela Lei n. 10.470, de 256-2002.) 7 o O Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, com a finalidade de promover a composio da fora de trabalho dos rgos e entidades da Administrao Pblica Federal, poder determinar a lotao ou o exerccio de empregado ou servidor, independentemente da observncia do constante no inciso I e nos 1 o e 2 o deste artigo. ( 7 o includo pela Lei n. 10.470, de 25-6-2002.) (Vide Decreto n. 5.375/2005.)

Cuida este dispositivo, alterado como foi pela Lei n. 8.270, de 17-12-1991, depois pela Lei n. 9.527/97 e posteriormente ainda pela Lei n. 10.470, de 25-6-2002, da cesso de servidor federal para ter exerccio em rgo ou entidade igualmente federal, ou estadual, ou distrital, ou municipal, diferente daquele onde estava lotado. Trata-se de mera liberalidade da lei, a qual poderia perfeitamente inexistir, mas que figura no estatuto, com certeza, pela razo de que o Estado considera to til o servio prestado por agente federal na prpria Unio quanto este mesmo servio prestado a outras pessoas de direito pblico, cuja finalidade to ideal quanto a do servio federal, ainda que seja diferente, conforme o caso, o nus da remunerao. So entretanto restritas as hipteses de cesso: a primeira para o servidor federal exercer cargo em comisso ou funo de confiana em qualquer dos rgos ou entidades enunciados no caput; a segunda ser aquela prevista em outras leis especficas. Na primeira hiptese deve entender-se que um servidor federal efetivo ir exercer cargo em comisso ou funo de

confiana em Estado, Municpio ou no Distrito Federal. No teria sentido ceder qualquer servidor em comisso para quem quer que fosse. Quanto ao segundo caso, observa-se que a L. 8.112 remeteu a autoridade a hipteses diversas, previstas noutras leis, e, nesses casos, ceder o servidor conforme disponha e discipline outra lei federal especfica, e to s assim.

II
O 1 o estabelece que o nus da remunerao pela cesso de servidor federal, para entidade ou rgo de Estado, Distrito Federal ou Municpio, recair sobre o rgo cessionrio, aquele que recebe o servidor cedido, e nada mais justo, uma vez que a entidade cessionria afinal a beneficiria do trabalho de servidor cedido, devendo por isso arcar com a remunerao respectiva, dela desonerando a entidade cedente. Apenas o servidor da Unio, cedido, naturalmente escapa a esta regra. A respeito desta disposio ltima, o DRH da SAF expediu a Orientao Normativa n. 8, segundo a qual se aplica o disposto no 1 o to somente s cesses efetuadas durante a vigncia da L. 8.112, sem se estenderem efeitos de

outras procedidas anteriormente, porm ficando mantidas as condies preestabelecidas. Trata-se de regra que prestigia o princpio segundo o qual tempus regit actum , ou seja: a lei do tempo em que o ato foi praticado permanece vlida mesmo aps o evento de nova lei, ou nova regra que modifique a antiga. O 2 o do artigo, acrescido pela Lei n. 8.270/91, de horrvel e incompreensvel redao. No esclarece que espcie de opo refere, nem se a empresa pblica ou a sociedade de economia mista mencionadas so federais, ou de outra rbita. No aclara, por fim, se de fato pretendido um efeito retroativo ao reembolso das despesas realizadas pelo rgo ou entidade de origem, desde a cesso do servidor, bem como se essas despesas so apenas remuneratrias. No se vislumbra, tambm, at que momento, e como, pode o servidor cedido exercer opo, considerando-se que este assunto, opo, no tem, para a hiptese, qualquer meno anterior. Muito prefervel seria no ter a Lei n. 8.270/91 inserido este esdrxulo e tumulturio pargrafo, que, tal qual Pilatos no Credo, invadiu seara absolutamente estranha.

Parece significar que as normas prprias de cada sociedade estatal mencionada (federal, estadual, isto no est precisado) podem estabelecer alguma opo pelo vencimento do cargo de origem do servidor a elas cedido. Poderia tal opo, entretanto, ser prevista apenas em normas internas de sociedades paraestatais, para os efeitos deste 2 o? O 3 o estabelece que a cesso de que cuida o artigo se far atravs de portaria, a ser publicada no Dirio Oficial da Unio. No esclarece o pargrafo se a portaria deve ser expedida pelo Presidente da Repblica ou por Ministro de Estado, o que fora a interpretao de que apenas a mais alta autoridade federal poder assin-la, at pela redao do 4 o do mesmo artigo, que se refere a autorizao expressa do Presidente da Repblica. O 4 o do art. 93 fixa que somente por autorizao expressa do Presidente da Repblica o servidor do Poder Executivo poder ter exerccio em outro rgo da Administrao federal direta, que no possua quadro prprio de pessoal; mesmo assim, apenas se para fim determinado e com prazo certo. Nunca, portanto, se dar o

afastamento para prover o rgo cessionrio em carter definitivo e genrico, mas necessariamente para atender a determinada necessidade que ali exista, dentro de um prazo preestabelecido, improrrogvel a teor da simples ordem legal. O 5 o , redao da Lei n. 10.470/2002 (que alterou a que dera ao dispositivo a Lei n. 9.527/97), prev que se aplicam os 1 o e 2 o s requisies de empregado ou servidor por ela requisitado, o que significa que a remunerao a ser paga nesses casos ser conforme j exposto acima, no comentrio queles dois pargrafos. Empregado o servidor regido pela CLT, e servidor, nesta unilateral e bisonha acepo da L. 8.112, aquele por ela regido.

III
O 6 o foi includo pela Lei n. 10.470/2002, e tal qual o 7 o fruto e vtima da infantil vaidade da autoridade que inventou o Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto que pode durar at o segundo minuto do governo do subsequente Presidente da Repblica, e depois passar a objeto de museu. Como futilidade absoluta do legislador,

refere um condenvel casusmo, como tambm o faz o 7 o . Seja recordado, de incio, que todo e qualquer dispositivo de lei estatutria, e assim essencialmente estvel ou duradoura, que se refira a um transitrio Ministrio ou a outro rgo pblico que hoje existe e que amanh com rigorosa certeza desaparecer provavelmente sem deixar rastro , sempre de uma futilidade absoluta, e s tem eficcia enquanto existir referido Ministrio, ou referido outro rgo. Extintos estes, os dispositivos que se lhe referiam tornam-se patticos retratos de um passado que ento se torna irrealizvel, pois que de todo esvaziado de cogncia e eficcia. A Lei n. 10.470/2002 seguiu, nessa infame tnica, a quase sempre fraqussima Lei n. 9.527/97. Pelo 6 o , se os empregados de empresas estatais de qualquer nvel de governo, ante a indefinio do dispositivo que recebam recursos do tesouro nacional para pagamento de pessoal so cedidos na forma do artigo, ento tais cesses no dependem da aplicao dos 1 o e 2 o do artigo, que remetem aos incs. I e II. Nesses casos ficaro os empregados referidos condicionados a especficas autorizaes do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto enquanto existir esse Ministrio e no depois de

ser extinto, sendo que, se forem cedidos para ocupar cargo em comisso ou funo gratificada, nem sequer essa autorizao necessria. Quanto a tais funes gratificadas, no podero ser funes de confiana tais quais referidas na Constituio Federal, art. 37, inc. V, uma vez que apenas servidores efetivos podero ser designados para as ocupar; sejam outras, portanto, em cada organizao de pessoal do nvel de governo que for. O 7 o , encerrando o longo elenco, informa que aquele mesmo MPOG poder determinar a lotao ou o exerccio de empregado ou servidor, independentemente do disposto neste artigo, para compor a fora de trabalho da Adminstrao federal e a se refere exclusivamente ao Executivo, j que no se concebe um Ministrio compondo fora de trabalho de outros Poderes, e em verdade nem mesmo de empresas estatais, ainda que debaixo de sua prpria vinculao institucional. S no se compreende ainda e por fim, mesmo que com a maior boa vontade, por que motivo ou com que fundamento jurdico o estatuto dos funcionrios pe-se de um para outro

momento a discorrer sobre empregados regidos pela CLT, e a disciplinar sua vida funcional na Administrao. Essa categaoria um peixe fora dgua na lei estatutria, ou, outra vez, o seu Pilatos no Credo , de pattica e absolutamente esdrxula configurao. O nvel da Lei n. 10.470/2002 nada fica a dever, em mediocridade plena e acabada, ao da Lei n. 9.527/97. Seo II

DO AFASTAMENTO PARA EXERCCIO DE MANDATO ELETIVO


Art. 94. Ao servidor investido em mandato eletivo aplicam-se as seguintes disposies: I - tratando-se de mandato federal, estadual ou distrital, ficar afastado do cargo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; III - investido no mandato de vereador: a) havendo compatibilidade de horrio, perceber as vantagens de seu cargo, sem prejuzo

da remunerao do cargo eletivo; b) no havendo compatibilidade de horrio, ser afastado do cargo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao. 1 o No caso de afastamento do cargo, o servidor contribuir para a seguridade social como se em exerccio estivesse. 2 o O servidor investido em mandato eletivo ou classista no poder ser removido ou redistribudo de ofcio para localidade diversa daquela onde exerce o mandato. Este artigo repete quase integralmente o art. 38 da Constituio, fazendo-o de modo um pouco mais didtico, e inovando para o plano local da Unio. Estabelece, em conformidade com a Constituio, que o servidor federal investido em mandato eletivo federal (Presidente da Repblica, Senador ou Deputado Federal), estadual (Governador de Estado ou Deputado Estadual) ou Distrital (Governador ou Deputado Distrital) ser afastado de seu cargo regido pela L. 8.112. Isto significa que no existe possibilidade de o servidor federal eleito para algum

daqueles mandatos manter concomitantemente sua situao de servidor regido pela L. 8.112. Caso o servidor federal seja eleito e investido no mandato de Prefeito Municipal, tambm ser afastado de seu cargo, podendo entretanto, nesse caso, optar pela remunerao de Prefeito ou de servidor. Essa possibilidade no existe para a hiptese do inc. I deste art. 94, pois o servidor federal, elegendo-se mandatrio federal, estadual ou distrital, no poder optar pela remunerao do cargo regido pela L. 8.112, devendo perceber aquela do mandato. Se o servidor federal for investido no mandato de Vereador, duas possibilidades se lhe abrem: se o horrio da vereana for compatvel com o do exerccio de cargo federal, perceber ele tanto a remunerao de Vereador quanto aquela prpria de seu cargo federal. Se no existir aquela compatibilidade, ou seja, se o horrio das sesses na Cmara Municipal coincidir, ao menos em parte mnima que seja, com o horrio de expediente em que deve exercer seu cargo federal, nesse caso o servidor Vereador ser afastado de cargo federal, para o pleno exerccio da vereana. Faculta-lhe a lei, na hiptese, optar pela remunerao de Vereador ou pela de

servidor federal, no lhe cabendo acumul-las. O 1 o do artigo guarda relao com o inc. V do art. 38 da Constituio Federal, e determina que, quando o servidor federal se afaste necessariamente de seu cargo, para desempenho de mandato eletivo, contribuir para o sistema de seguridade social como se no se houvera afastado. Os valores de contribuio nesse caso incidiro sobre a remunerao do cargo federal, na forma da lei, e nunca sobre a remunerao do mandato eletivo. Com essa medida, a Unio soluciona antecipadamente inmeros impasses que decerto surgiriam quando da concesso de aposentadoria ou outros benefcios securitrios ao mesmo servidor que, durante certo perodo de sua vida, afastou-se do cargo para desempenhar mandato poltico. O 2 o estabelece uma proibio para a Administrao: a de que seja removido ou redistribudo de ofcio o servidor, enquanto investido em mandato eletivo ou classista, para qualquer localidade diferente daquela onde exera o mandato. Tal significa que a L. 8.112 resguardou o servidor, afastado ou no, que desempenhe algum mandato eletivo, ou

mesmo classista: dirigente sindical, dirigente associativo, dirigente de federao ou confederao, cf. art. 92, de possveis movimentaes com finalidade persecutria, ou divorciadas do interesse da Administrao. O dispositivo cobe, dessa forma, que por ao administrativa o servidor mandatrio poltico precise afastar-se da sede do rgo onde exerce seu mandato, o que lhe acarretaria prejuzos fceis de aquilatar, e em tudo inconsentneos com o interesse pblico pressuposto. Tratase de uma forma de estabilidade provisria na lotao, como resta claro. Seo III

DO AFASTAMENTO PARA ESTUDO OU MISSO NO EXTERIOR


Art. 95. O servidor no poder ausentar-se do Pas para estudo ou misso oficial, sem autorizao do Presidente da Repblica, Presidente dos rgos do Poder Legislativo e Presidente do Supremo Tribunal Federal. 1 o A ausncia no exceder a 4 (quatro) anos, e

finda a misso ou estudo, somente decorrido igual perodo, ser permitida nova ausncia. 2 o Ao servidor beneficiado pelo disposto neste artigo no ser concedida exonerao ou licena para tratar de interesse particular antes de decorrido perodo igual ao do afastamento, ressalvada a hiptese de ressarcimento da despesa havida com seu afastamento. 3 o O disposto neste artigo no se aplica aos servidores da carreira diplomtica. 4 o As hipteses, condies e formas para a autorizao de que trata este artigo, inclusive no que se refere remunerao do servidor, sero disciplinadas em regulamento. ( 4 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) O art. 95 da L. 8.112 uma cpia piorada do art. 37 da Lei n. 1.711/52. Se aquele tinha pouca tcnica redacional, este, combinado com o artigo seguinte, indica tcnica quase nula, devendo para o futuro provocar os maiores embaraos de interpretao no mbito do servio pblico federal, bem como para os estudos desta matria. Arriscar-se- uma

interpretao dos dispositivos, j que para tanto este trabalho existe, mas tal ser como pisar em ovos. No oferece o caput dificuldade de inteligncia: o servidor regido pela L. 8.112 apenas poder afastar-se do servio ativo, que exerce no Pas, para estudo e misso oficial no exterior se autorizado pelo Presidente da Repblica, quando servidor do Executivo; pelo Presidente do Senado ou da Cmara dos Deputados, se servidor de cada qual desses Poderes, ou pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal, se servidor do Poder Judicirio. Afora se autorizado por essas pessoas, no poder nenhum servidor afastar-se do Pas em estudo ou misso oficial. o 1 o que inicia o caminho de espinhos do intrprete, pois fixa que a ausncia, e no o afastamento, no exceder quatro anos, estabelecendo a seguir que, finda a misso de estudo, somente aps igual perodo ser permitida nova ausncia. No explicita se isso se d quando o servidor regressar, ou no, ao servio ativo da Unio, e outra vez trata o que a Seo denominou afastamento pela estpida palavra ausncia. Parece significar que aps o encerramento da misso, que no pode ultrapassar quatro anos, e depois do retorno do servidor ao Pas e ao servio, outro

afastamento similar apenas poder ser concedido se decorrido novo lapso quadrienal. O 2 o mantm a dvida, pois fixa que ao servidor beneficiado pelo afastamento de que cuida o artigo no poder ser concedida exonerao ou licena para tratar de interesse particular antes de decorrido perodo igual ao do afastamento, vale dizer: caso o afastamento tenha sido por dois anos, aps o retorno ao servio, no poder o servidor ser exonerado ou licenciado para interesse particular seno depois de cumprir dois anos de exerccio. Estabelece a seguir o pargrafo, entretanto, uma ressalva quela regra, qual seja, a de que poder, sim, ser afastado ou exonerado o servidor beneficiado pelo afastamento para o exterior, desde que este indenize ou ressara a Administrao da despesa havida com seu afastamento. No esclarece a lei se esta despesa se refere a passagens, a hospedagens, a remunerao, a outras vantagens ou a eventuais bolsas de estudos. A matria precisava estar tratada na lei. de capital importncia saber quais despesas a Unio custear ao servidor regido pela L. 8.112, afastado no exterior para misso ou estudo, mas a lei no as especifica...

Entendemos que qualquer arbitrria tentativa de elucidar o que o legislador precisaria ter dito e no disse constituiria temerrio e irresponsvel exerccio de adivinhao, o que a tcnica exegtica e hermenutica probem de maneira decidida. Dissramos em edies anteriores que afirmar que a matria passvel de disciplinamento por decreto ignorar os mais basilares cnones daquelas mesmas cincias, vez que despesa pblica como esta sujeita-se, por fora do art. 37 da Constituio Federal, a instituio por lei e to somente por lei. Certo , porm, que nenhum tempo de servio pode ser contado em prol do servidor afastado com base neste artigo. Ocorre, entretanto, que a Lei n. 9.527/97 acresceu um 4 o a este art. 94, estabelecendo exatamente que as hipteses, condies e formas para as autorizaes de que trata este artigo, inclusive no que se refere remunerao do servidor, sero disciplinadas em regulamento. Se essa inovao, 4 o , veio pela Lei n. 9.527/97, isso para ns apenas confirma o afirmado anteriormente, pois que somente uma lei do nvel atro e subterrneo como o desta ltima poderia faz-lo coerentemente com toda a sua

pssima qualidade mdia. No realmente de estranhar que a Lei n. 9.527/97 tenha produzido mais este estrago, dentre tantos que infligiu L. 8.112. Neste 4 o tentou permitir que um decreto supra o que a lei e apenas a lei pode estatuir e deve disciplinar, pois somente a lei poderia faz-lo, j que a matria constitui autntica reserva legal por fora do princpio da legalidade do ato administrativo e da despesa pblica, constitucionalmente consignados. Um decreto que estabelea condies para afastar um servidor do Pas somente pode produzir efeito no Executivo, jamais nos demais Poderes da Federao, de modo que esses demais Poderes permanecem sem regras legais para afastar seus servidores para estudo ou misso no exterior. Talvez, como si acontecer, os Poderes que no o Executivo adotem a comum tcnica de se encostar no regulamento do Executivo, adotando-o e o adaptando no que entendam que caiba adotar mais ou menos informalmente , tudo debaixo da mais absoluta improvisao, que forada pela necessidade. No pode ser pior o direito, que, se est pessimamente resolvido para o Executivo, no est nem remotamente resolvido para os demais Poderes e entidades da Unio,

pois, longe de solucionar a omisso originria da lei neste artigo, fez a Lei n. 9.527/97 apenas mascarar da pior forma a situao, sem a solver. O 3 o exclui os servidores de carreira diplomtica da previso proibitiva do art. 95, j que, pela prpria natureza das funes diplomticas, seu exerccio em grande nmero de vezes deve-se dar no exterior, de modo comum e rotineiro. Diplomacia atividade precipuamente de relaes exteriores. Como todo o art. 95 se refere a uma exceo regra do exerccio no Brasil dos cargos federais, natural que os diplomatas no sejam atingidos pelas vedaes do art. 95. Art. 96. O afastamento de servidor para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com o qual coopere dar-se- com perda total da remunerao. Este artigo pouco esclarece, nem ao menos sobre se a natureza deste afastamento a mesma daquele previsto no art. 95, ou se outra, diversa.

Somente o que se tem certo que, quando um servidor regido pela L. 8.112 atuar em organismo internacional, no exterior, de que o Brasil participe como signatrio, ou com o qual coopere de alguma forma, esse afastamento no ser remunerado, nem mesmo parcialmente, pelo errio federal. Perder, assim, o servidor toda a sua remunerao, devida em razo do cargo pblico federal, enquanto durar o afastamento. No se computar, tambm neste caso, em favor do afastado, tempo de servio. Decidiu assim sobre este tema o TRF-1 a Regio: 1. exigvel o compromisso assumido de reembolso dos recursos despendidos com bolsa de estudo, se a prestao de servios comprometida no honrada. 2. A prestao de servios a terceiros no substitui aquela devida Universidade que concedeu a bolsa, ainda que se trate de outra universidade oficial, por falta de previso na avena. 3. Impossvel, todavia, instituio de ensino, no deferir pedido de exonerao para poder entrar em exerccio em outro cargo pblico de professor universitrio (AMS n. 96.01.21369-4-MG, 2 a Turma, DJ, 29-6-1998). A matria, de resto, est regulamentada pelo Executivo.

Seo IV

DO AFASTAMENTO PARA PARTICIPAO EM PROGRAMA DE PS-GRADUAO STRICTO SENSU NO PAS


Art. 96-A. O servidor poder, no interesse da Administrao, e desde que a participao no possa ocorrer simultaneamente com o exerccio do cargo ou mediante compensao de horrio, afastar-se do exerccio do cargo efetivo, com a respectiva remunerao, para participar em programa de psgraduao stricto sensu em instituio de ensino superior no Pas. 1 o Ato do dirigente mximo do rgo ou entidade definir, em conformidade com a legislao vigente, os programas de capacitao e os critrios para participao em programas de ps-graduao no Pas, com ou sem afastamento do servidor, que sero avaliados por um comit constitudo para este fim. 2 o Os afastamentos para realizao de programas de mestrado e doutorado somente sero

concedidos aos servidores titulares de cargos efetivos no respectivo rgo ou entidade h pelo menos 3 (trs) anos para mestrado e 4 (quatro) anos para doutorado, includo o perodo de estgio probatrio, que no tenham se afastado por licena para tratar de assuntos particulares para gozo de licena capacitao ou com fundamento neste artigo nos 2 (dois) anos anteriores data da solicitao de afastamento. 3 o Os afastamentos para realizao de programas de ps-doutorado somente sero concedidos aos servidores titulares de cargo efetivo no respectivo rgo ou entidade h pelo menos 4 (quatro) anos, includo o perodo de estgio probatrio, e que no tenham se afastado por licena para tratar de assuntos particulares, para gozo de licena capacitao ou com fundamento neste artigo nos 4 (quatro) anos anteriores data da solicitao de afastamento. 4 o Os servidores beneficiados pelos afastamentos previstos nos 1 o , 2 o e 3 o deste artigo tero que permanecer no exerccio de suas

funes aps o seu retorno por um perodo igual ao do afastamento concedido. 5 o Caso o servidor venha a solicitar exonerao do cargo ou aposentadoria, antes de cumprido o perodo de permanncia previsto no 4 o deste artigo, dever ressarcir o rgo ou entidade, na forma do art. 47 da Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990, dos gastos com seu aperfeioamento. 6 o Caso o servidor no obtenha o ttulo ou grau que justificou seu afastamento no perodo previsto, aplica-se o disposto no 5 o deste artigo, salvo na hiptese comprovada de fora maior ou de caso fortuito, a critrio do dirigente mximo do rgo ou entidade. 7 o Aplica-se participao em programa de ps-graduao no Exterior, autorizado nos termos do art. 95 desta Lei, o disposto nos 1 o a 6 o deste artigo. (Art. 96-A includo pela Lei n. 11.907, de 2-22009.)

Este artigo, que sozinho integra a Seo IV do Captulo V, foi introduzido na L. 8.112 pela Lei n. 11.907/2009. Instituiu, de modo cruzado com o inc. IV do art. 102, uma nova modalidade de afastamento do servidor, sem prejuzo da remunerao e portanto sem prejuzo da contagem de tempo, que efetivada como se o servidor no se houvesse afastado , instituindo em seu favor este novo direito, nas condies que especifica. O caput introduz a novidade, informando que poder o servidor, porm a critrio de convenincia e oportunidade exclusivo da Administrao, afastar-se, sem nenhum prejuzo, do exerccio de seu cargo efetivo no em comisso para participar de programa de ps-graduao stricto sensu em instituio de ensino superior no Pas. O 7 o , ao final do artigo, estende esse benefcio a programas equivalentes no exterior, ou seja, em universidades estrangeiras que mantenham o programa. O critrio de deferimento do pedido sempre da Administrao, exclusivamente, e essa se basear em suas prprias razes, que podero ser as mais diversas, j que seu campo de discricionariedade quase ilimitado.

condio para a concesso do importante benefcio que o servidor se veja impedido por qualquer razo, como horrio, localizao ou outras ainda que razoavelmente possam existir de cursar o programa e simultaneamente permanecer no exerccio de seu cargo efetivo, ainda que em regime de compensao de horrio, que significa a troca de horas de folga em um dia por horas de trabalho adicional em outro. bem certo que nem todos os problemas de horrio podem ser resolvidos atravs de compensao de horas. O nus de demonstrar a inviabilidade do desempenho concomitante cabe em princpio ao servidor, salvo se for to evidente que dispense maiores demonstraes, e disso desde logo se convena a Administrao.

II
O 1 o estabelece que um ato do dirigente mximo do rgo ou da entidade a que pertena o servidor ministro de Estado, presidente da autarquia ou da fundao, chefe da unidade do Judicirio ou do Ministrio Pblico, ocasionalmente o chefe supremo, sediado em Braslia, e o problema de definir essa autoridade se repete aqui, mas

precisar ser resolvido, quando for necessrio, por ato da organizao interna de cada rgo ou entidade fixar, de acordo com a legislao vigente de ensino superior e de cursos de ps-graduao, quais programas sero admitidos, e quais os critrios a serem observados pelo servidor e pela prpria administrao para a concesso do benefcio. Um comit institudo para esse fim, prossegue o 1 o , avaliar os pedidos e determinar se o afastamento h ou no de ser dado, e, se afirmativo, se com afastamento do servidor ou sem afastamento, porm com compensao de horrio porque se for sem compensao no existe sequer razo para existir o artigo inteiro, j que no haver qualquer prejuzo do efetivo cumprimento do horrio pelo servidor. A lei entretanto no informa de que mbito ser aquele comit, nem de quantos membros se integrar, nem provindos de onde, nem se desempenham mandato permanente ou se o grupo constitudo ad hoc para julgar cada pedido ou cada grupo de pedidos acumulados periodicamente, dissolvendo-se a seguir e em verdade no diz nada alm de prever a existncia do comit. Tambm no remete a regulamento algum, o que denota

que o dispositivo j executvel apenas na letra da lei e desde logo, ficando ao tirocnio de cada dirigente mximo de rgo ou entidade dispor a respeito como bem lhe aprouver, limitado apenas pela referida legislao do ensino superior e dos cursos de ps-graduao. Deliberar o comit, dentre outros assuntos, se o programa for no pas e em localidade prxima da do exerccio (ou na mesma) do servidor, sobre a necessidade de afastamento ou a possibilidade de o curso dar-se concomitantemente com o exerccio em horrio compensado, podendo condicionar a concesso ao cumprimento desse horrio compensado, ou de outra forma indeferir o pedido. Se o curso for no exterior esse problema naturalmente no existir, e o afastamento deferido sem exerccio simultneo, ou desde logo indeferido. O 2 o refere-se a mestrado e a doutorado, que so os dois cursos ou programas clssicos e tradicionais de psgr a dua o stricto sensu em oposio queles denominados lato sensu, que so menos rgidos nas exigncias, e por assim dizer mais amplos e genricos, mais difusos e menos concentrados em uma rea especfica do

conhecimento acadmico, sem uma carga de trabalho que de to tirnica com frequncia tida como modalidade institucional de tortura. Informa ainda que esses afastamentos apenas sero deferidos a servidores titulares de cargos efetivos que tenham exerccio na respectiva unidade de lotao h pelo menos trs anos se para mestrado, e quatro anos para doutorado, a includos os 24 meses de estgio probatrio recorde-se que a L. 8.112 consigna estgio probatrio bienal, e no trienal como a Constituio recomendaria, mas, sendo a expresso estgio probatrio apenas um rtulo legal, como j se explicou nos comentrios ao art. 20, e no um verdadeiro instituto constitucional como o perodo necessrio para a estabilizao, esse sim de trs anos , ento inexiste inconstitucionalidade nesta tecnicamente ruim mantena pela L. 8.112 da bienalidade do estgio, alm de ter de atender outras condies. Assim, para pleitear afastamento para cursar mestrado, o servidor haver, cumulativamente e no alternativamente, d e a) ter ao menos trs anos de exerccio desde que ingressou no cargo efetivo na unidade respectiva, e para cursar doutorado h de contar ao menos quatro, b) no se ter

licenciado para tratar de assuntos particulares no referido perodo, digamos, aquisitivo, c) no se haver afastado em gozo de licena para capacitao, e d) no se haver afastado do exerccio com fundamento neste artigo dentro dos dois anos anteriores ao atual pedido. Se no satisfizer todas essas pr-condies, ou esses pr-requisitos, o pedido de afastamento haver de ser liminarmente indeferido pelo comit. O atendimento a todas as pr-condies, entretanto, no lhe assegura o deferimento do pedido, uma vez que, ao lado de tudo aquilo, outra poder ser a declarada convenincia e o interesse da Administrao naquele momento, justificando-se o indeferimento. Em um primeiro momento, portanto, o servidor precisar no incidir em nenhum impedimento formal, e em segundo momento convencer a Administrao da convenincia em deferir-lhe o afastamento para o aperfeioamento acadmico e, com isso se espera, profissional.

III
O 3 o cuida de programas de ps-doutorado, situados portanto acima do j amplamente exigente doutorado,

estabelecendo para o afastamento respectivo condies semelhantes s fixadas para doutorado, apenas ampliadas de dois, como no doutorado, para quatro anos, anteriores ao pedido atual, sem licena com este mesmo fundamento, o tempo em que o servidor precisar observar como prrequisito em seu pleito. Sendo programa mais alto que o doutorado, natural que a lei exija condio mais exigente do servidor para obter este licenciamento. Observe-se que, introduzido este potencial direito do servidor apenas em 2008 pela MP n. 441, e depois convertido em direito da L. 8.112 apenas em 2009 por fora da Lei n. 11.907, tanto o 2 o quanto este 3 o dispuseram para um futuro relativamente longnquo, no se podendo cogitar, ainda no presente momento, qualquer concesso. O 4 o vale-se de um usual mecanismo de compensao do pesado investimento que a Administrao realiza em favor de seu servidor com o seu afastamento, sem prejuzo, para cursar mestrado, doutorado ou ps-doutorado: exigir que ele permanea no servio pblico, no exerccio de suas prprias e mesmas funes anteriores ao afastamento, por lapso igual ao do afastamento. Muito natural e justo, uma vez que, mesmo que altrusta e

institucionalmente evoludo o dispositivo, seu condo no nem poderia ser o de praticar caridade com o dinheiro pblico, nem de favorecer servidor sem desse exigir contrapartida significativa, e o cumprimento, aps o retorno do afastamento, de um perodo de servio igual ao do afastamento constitui essa pondervel e razovel contrapartida, que de resto comum na Administrao e mesmo na iniciativa privada.

IV
Complementando a regra do 4 o , o 5 o prev que, caso o servidor que foi afastado com base neste artigo, aps retornar, exonere-se ou se aposente voluntariamente antes de cumprir aquela contrapartida temporal exigida pelo 4 o , indenize a Administrao, na forma do art. 47, pelo investimento de que foi objeto. E o art. 47 fixa o prazo que pode ser tido como exguo de 60 dias para aquele ressarcimento, de modo que algumas consideraes devem ser procedidas por ambas as partes: a) a Administrao deve fazer as contas antes de deferir o afastamento para servidores que sero atingidos pela

aposentadoria compulsria aos 70 anos de idade aps retornarem, pois esses no tero tempo possvel de exerccio aps o retorno para cumprir a exigncia do 4 o . Em caso de a conta indicar a impossibilidade, o correto o sumrio indeferimento do pedido, j que tambm a Administrao no deve dar sorte ao azar; b) o servidor que pretenda afastar-se deve ter em mente o disposto no 4 o e o lapso que por fora dele ter de cumprir de exerccio ao retornar, sob pena de ver-se forado a ressarcir corrigidas e pesadas importncias ao seu respectivo errio, at ocasionalmente pela via da execuo fiscal, conforme se l do pargrafo nico do art. 47. No consta da lei muito pelo contrrio nem nos parece constitucional indeferir tanto o pedido de exonerao quanto o de aposentadoria voluntria formulado pelo servidor, mesmo que no haja permanecido o lapso do 4 o aps retornar do afastamento de que cuida este artigo. Conceda-se-lhe, sim, a pedida e merecida aposentadoria ou exonerao, porm acompanhada da conta de ressarcimento, que se no for paga no prazo legal ser inscrita em dvida ativa para posterior execuo.

O 6 o , por fim j tendo sido comentado o breve 7 o ao incio , fixa que se o servidor, afastado para o curso, a seu final no lograr aprovao e obteno do ttulo que almejava, tambm dever ressarcir a Administrao pelo seu, pelo visto intil, investimento, e isso o obriga a dedicar-se com ainda maior afinco e zelo ao estudo para que se afastou do exerccio do cargo. Trata-se, portanto, de um investimento que, muito apropriadamente, exige retorno de resultado, e no se d a fundo perdido. Excetua-se de tal pesada obrigao ou mesmo ameaa o servidor que, no tendo conseguido obter o ttulo, demonstrar ter sido vtima de alguma hiptese de fora maior ou caso fortuito, assim considerada e aceita como tal pelo dirigente mximo da entidade onde o servidor trabalha. Fora maior ou caso fortuito so expresses correntes tanto do direito privado, sobretudo securitrio e trabalhista, quanto do direito pblico, que com alguma frequncia tambm as utiliza, como no caso da Lei Nacional de Licitaes, art. 65, II, d. Na prtica significam o evento no atribuvel vontade do agente, imprevisvel ou previsvel, porm no naquela dimenso, que tendo ocorrido impediu a

regular produo do esperado efeito do ato, do contrato, do convnio, do ajuste ou, no caso presente, do necessrio aproveitamento no programa de ps-graduao pelo servidor federal afastado para tanto. Quais so elas, quantas so e como podem ser, isso algo que varia ao infinito, sendo rigorosamente impossvel prever todas as hipteses para enquadr-las em algum regramento exaustivo. O grave ocorrido haver, sempre, de ser demonstrado pelo interessado, e a sua imperatividade avaliada pela autoridade, de modo a justificar, ou no, o malogro, por parte do servidor afastado, em obter o ttulo que perseguia. Fazendo-o, livra-se do ressarcimento previsto neste dispositivo em comento. O que se pode cogitar, ainda que a lei no o admita nem en passant, a hiptese de um ressarcimento apenas parcial pelo servidor, na medida em que a sua alegada ocorrncia de fora maior convena apenas em parte a autoridade que o chefie, algo que de resto no nada absurdo nem fantasioso, mas muito suscetvel de acontecer, uma vez sabida a imprevisibilidade absoluta dos fatos que percingem a existncia de qualquer pessoa.

Captulo VI

DAS CONCESSES
Art. 97. Sem qualquer prejuzo, poder o servidor ausentar-se do servio: I - por 1 (um) dia, para doao de sangue; II - por 2 (dois) dias, para se alistar como eleitor; III - por 8 (oito) dias consecutivos em razo de: a) casamento; b) falecimento do cnjuge, companheiro, pais, madrasta ou padrasto, filhos, enteados, menor sob guarda ou tutela e irmos. Este dispositivo tem inspirao nitidamente trabalhista, e permite ao servidor ausentar-se do servio, sem prejuzo de qualquer natureza, caso ocorram quatro motivos diversos: doao de sangue, alistamento como eleitor, casamento, e falecimento do cnjuge, companheiro, pais, madrasta ou padrasto, filhos, enteados ou menores sob guarda ou tutela, ou ainda irmos. No caso de doao de sangue, apenas um dia -lhe deferido para ausentar-se; dever, neste caso, como nos

outros, fazer prova de que praticou o ato (ou de que lhe ocorreu o fato previsto na lei, como na hiptese de, dirigindo-se entidade receptora do sangue, por algum demonstrvel motivo no ser aceito como doador), para obter da Administrao o registro da ausncia admitida pela L. 8.112; esse registro ficar, a partir de ento, constando do pronturio do mesmo servidor. de dois dias o prazo dado para alistamento como eleitor, e de oito dias consecutivos o deferido em razo de casamento ou falecimento de qualquer daqueles parentes ou afins elencados na alnea b do inc. III do artigo. A prova do casamento a respectiva certido, e a de qualquer falecimento, o atestado de bito, em xerocpia autenticada. Os dias previstos no artigo, como nas demais hipteses da L. 8.112, so corridos. A L. 8.112 eliminou para esta hiptese as frequentes expresses faltas abonadas e faltas justificadas, e com boa tcnica, j que elas apenas confuso e incertezas acarretam, sem qualquer benefcio sensvel Administrao. Tratou essas ausncias simplesmente por concesses, que titulao genrica, porm apropriada natureza desses institutos.

Art. 98. Ser concedido horrio especial ao servidor estudante, quando comprovada a incompatibilidade entre o horrio escolar e o da repartio, sem prejuzo do exerccio do cargo. 1 o Para efeito no disposto neste artigo, ser exigida a compensao de horrio no rgo ou entidade que tiver exerccio, respeitada a durao semanal do trabalho. (Pargrafo renumerado e alterado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 2 o Tambm ser concedido horrio especial ao servidor portador de deficincia, quando comprovada a necessidade por junta mdica oficial, independentemente de compensao de horrio. ( 2 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 3 o As disposies do pargrafo anterior so extensivas ao servidor que tenha cnjuge, filho ou dependente portador de deficincia fsica, exigindose, porm, neste caso, compensao de horrio na forma do inciso II do art. 44. ( 3 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 4 o Ser igualmente concedido horrio especial, vinculado compensao de horrio a ser efetivada

no prazo de at 1 (um) ano, ao servidor que desempenhe atividade prevista nos incisos I e II do art. 76-A desta Lei. ( 4 o com redao dada pela Lei n. 11.501, de 11-7-2007, resultante da converso da Medida Provisria n. 359, de 16-3-2007.) Com modificaes introduzidas pela Lei n. 9.527/97 que aqui no andou mal, muito ao contrrio , atravs deste artigo a Unio permite a seu servidor estudante, sem especificar de que nvel (e, portanto, devendo-se entender de qualquer nvel), trabalhar em horrio diferente do normal em sua repartio. Demonstrando esse servidor que seu horrio de estudo se sobrepe ao de trabalho, mesmo que parcialmente, precisar a Administrao designar-lhe horrio compatvel, que permita tanto estudo quanto trabalho, sem qualquer recproco prejuzo. Nesse sentido de obrigatrio deferimento do horrio especial j deliberou o TRF-4 a Regio: 1. Os requisitos concesso de horrio especial ao servidor estudante so a comprovao de incompatibilidade entre o horrio escolar e o da repartio, sem prejuzo do exerccio do cargo, e a compensao de horrio no rgo em que tiver exerccio,

respeitada a durao semanal do trabalho (artigo 98 da Lei n. 8.112/90). 2. Pela compensao proposta pela impetrante (3 a s e 4 a s, das 8h s 13h30 min e das 18h30 min s 20h), no restam dvidas de que a servidora estaria presente ao local de trabalho em horrios alheios ao expediente, antes de iniciado, ou aps o seu trmino, acarretando, com isso, inafastvel prejuzo ao exerccio do cargo para o qual prestou concurso pblico (AGMS n. 4.677/RS, 3 a Turma, DJ, 13-2-2002). O horrio de trabalho pode, portanto, ser, dentro de cada dia, estendido ou dilatado para antes do expediente ou para depois dele, por fora da compensao exigida pelo 1 o do artigo. Esse pargrafo exige, por outro lado, que a durao semanal do trabalho, que aquela genericamente referida no art. 19 ou outra especial, no seja ultrapassada por fora das compensaes, o que lgico e razovel, com vista a evitar a prestao, supostamente desnecessria, de horas extras apenas por causa daquelas compensaes. At este ponto no est vedado inclusive ocorrer a existncia de dias de trabalho com durao diferente da de outros dias dentro de cada semana, tudo em funo do calendrio escolar ao qual o servidor estudante comprovar

estar submetido. No dever haver, por outro lado, qualquer prejuzo quanto ao exerccio do cargo, ou seja: todas as suas atribuies precisaro ser plenamente desempenhadas; tal no significa entretanto que conceder horrio de estudante apenas faculdade para a Administrao. Trata-se de efetiva obrigao sua, considerando-se o tempo imperativo do verbo ser, ao incio do caput. O 2 o , introduzido pela Lei n. 9.527/97, meritoriamente consigna a obrigao de a Administrao conceder horrio especial ao servidor portador de deficincia fsica, sempre que comprovada por junta mdica oficial e no apenas por um mdico a necessidade de tal diferenciao de horrio em prol do servidor deficiente. Tratando-se de dispositivo eminentemente humanitrio e que visa de algum modo compensar a desvantagem natural que o deficiente apresenta com relao ao servidor no deficiente, essa diferenciao de horrio no exige compensao, vale dizer, o horrio do servidor deficiente pode ser diferente e menor do que o normal de cada respectiva repartio, sem qualquer irregularidade, tudo

dependendo do atestado de juntas mdicas localmente constitudas, ou daquelas de algum modo, e competentemente, centralizadas para o servio pblico federal. O 3 o , tambm introduzido pela Lei n. 9.527/97, estendeu o benefcio do horrio potencialmente diferenciado, que previsto no 2 o para o servidor deficiente, agora para o servidor que tenha cnjuge, filho ou dependente portador de deficincia fsica, porm neste caso sujeito a compensao de horrio, ou seja, que no pode ser menor que o normal, mas apenas diferenciado daquele. Tambm aqui resta compreensvel a regra, porque, ainda que se a possa diferenciar da normal, no parece razovel sacrificar a carga horria do servidor em virtude da existncia de deficincia fsica no em sua pessoa, o que pode ser terrivelmente penoso para o exerccio do cargo, mas na de terceiro a ele ligado, o que, por mais srio que possa ser, jamais funcionalmente to grave quanto aquilo. A diferenciao horria j significa uma importante colaborao da Administrao neste caso, parecendo plenamente razovel se, em contraste com o direito dado pelo 2 o , no exceder apenas a isso.

O 4 o , com redao dada pela Lei n. 11.501, de 11-72007, resultante da converso da MP n. 359, de 16-3-2007, manda conceder horrio especial, sujeito compensao a ser efetivada no prazo mximo de um ano, ao servidor que atue como instrutor em curso de formao ou treinamento de pessoal regularmente institudo pela Administrao federal, assim como ao que participar de banca examinadora ou de comisso de anlise de currculos, ou que servir como fiscal ou avaliador em exames vestibulares ou em concursos pblicos. O art. 76-A foi tambm introduzido na L. 8.112 pela MP em referncia, depois convertida em lei e este 4 o apenas fecha o crculo dos direitos do servidor a que se refere aquele artigo, e se reveste do mesmo mrito daquele, agora quanto ao horrio de trabalho, que a lei flexibilizou e sujeitou a compensao. Art. 99. Ao servidor estudante que mudar de sede no interesse da administrao assegurada, na localidade da nova residncia ou na mais prxima, matrcula em instituio de ensino congnere, em

qualquer poca, independentemente de vaga. Pargrafo nico. O disposto neste artigo estendese ao cnjuge ou companheiro, aos filhos ou enteados do servidor que vivam na sua companhia, bem como aos menores sob sua guarda, com autorizao judicial. Com este dispositivo a Unio evidencia seu elevado interesse no aprimoramento escolar e profissional de seus servidores, pois lhes garante gestionar para matricul-los em instituies de ensino congneres quelas em que estudem, em qualquer poca, sempre que tenham transferida sua sede de trabalho (no interesse da Administrao). No deixa de ser curiosa a observao independentemente de vaga constante da parte final do caput, uma vez que no ser lei federal que poder obrigar uma escola, por exemplo, estadual, a admitir um servidor federal, apenas por deter essa condio, quando as matrculas para o curso de seu interesse ali estiverem encerradas, ou no mais existir vaga. Trata-se, quase, de uma intimidao a qualquer instituio de ensino, o que somente pode ser tido como ligeira bravata legislativa, algo

como uma promessa, que s a sensatez recproca das autoridades envolvidas poder aviar, porm que, em verdade e de fato, jamais a lei pode garantir. No a Unio, com efeito, competente para interferir na organizao do ensino estadual ou municipal, nem mesmo por lei federal, j que esta no pode ser tida como norma geral nem como diretriz ou base da educao nacional (CF/88, art. 22, XXVI). Compreende-se, por outro lado, a preocupao revelada pela L. 8.112: se a Administrao obriga o servidor estudante a transferir-se de sede de trabalho, deve propiciar-lhe todos os meios a seu alcance para no prejudic-lo na sua escolarizao. O pargrafo nico do artigo estende ao cnjuge ou companheiro, aos filhos ou enteados do servidor que vivam em sua companhia, bem como aos menores sob sua guarda, a vantagem assegurada pelo caput, o que enseja duas observaes. Primeira: a palavra companheiro, no gnero masculino, s se pode interpretar como abarcando tambm o seu feminino, a companheira, ou a lei injustamente discriminaria um sexo em favor de outro, o que, alm de ilgico, constitucionalmente inadmissvel.

Segunda: todos os meios de prova em direito admitidos so capazes para provar a relao de filiao ou companheirismo, para os efeitos aqui previstos. Seja como for, assim j decidiu o STJ sobre a matria: Esta Colenda Corte vem admitindo a matrcula compulsria em instituies pblicas de ensino superior queles transferidos no interesse da Administrao Pblica, bem como a seus dependentes, independentemente do fato de serem egressos de instituies privadas de ensino entendimento do art. 1 o , da Lei n. 9.536/97 (AGREsp n. 498.271/RN, 1 a Turma, DJ, 20-10-2003). Captulo VII

DO TEMPO DE SERVIO
Art. 100. contado para todos os efeitos o tempo de servio pblico federal, inclusive o prestado s Foras Armadas. Trata-se de regra de propositada e extraordinria amplitude, mas que no tem outro condo a no ser o de afirmar o bvio. No teria qualquer sentido conceber-se

tempo de servio pblico federal que no fosse contado, para todos os efeitos. E mais: sendo as Foras Armadas instituio federal, outra disposio bvia a de que o tempo a elas prestado ser sempre contado. Significa a regra que todo e qualquer tempo de servio prestado Administrao direta, autrquica ou fundacional pblica, em qualquer dos trs Poderes e tambm nas Foras Armadas, deve ser somado para os efeitos previstos na Constituio e em lei. Todo servio pblico federal, sob regime estatutrio, trabalhista ou mesmo administrativo, ser desse modo computado; a lei no fez, como no poderia fazer, em face do disposto no art. 40 da Constituio, qualquer ressalva contagem de tempo em regimes jurdicos diversos. Dada a indiferenciao constitucional, ou, mais do que isso, a propositada igualao constitucional entre os vrios regimes jurdicos, todo e qualquer perodo de trabalho prestado na Unio h de ser computado, para todos os efeitos, em favor de servidor. A propsito deste artigo, o DRH da SAF expediu suas Orientaes Normativas n. 29, 92, 93 e 102. Delas, merece comentrio apenas a ltima, segundo a qual o disposto no

art. 100 da L. 8.112 no autoriza a contagem do tempo de servio pblico federal para efeito de posicionamento de servidores das instituies federais de ensino nos nveis do plano nico de classificao de cargos, institudo pela Lei n. 7.596/87. Parece-nos correta a Orientao Normativa n. 102, j que no cedio em nosso direito que norma to ampla e genrica como o art. 100 da L. 8.112 derrogue norma especfica e de cunho fechado ao pessoal do ensino, como a prevista na lei citada pela Orientao. Essa lei se destina a uma categoria especfica de servidores, absolutamente diferenciada dentro do corpo de pessoal da Unio, e provida de institutos absolutamente inconfundveis com os genericamente aplicveis aos demais servidores. No teve o condo, com certeza, o art. 100 da L. 8.112 de derrogar uma especificidade legislativa atinente aos professores, ou, de outro modo, desorganizaria por completo o que a lei especfica organizou. Art. 101. A apurao do tempo de servio ser feita em dias, que sero convertidos em anos,

considerado o ano como de 365 (trezentos e sessenta e cinco) dias. Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Trata-se de antiga regra de contagem de tempo, que manda somar todos os dias trabalhados, ou considerados de efetivo exerccio, em favor de cada servidor; aps a soma total dos dias de trabalho, divide-se esse nmero por 365. Sendo o resultado igual ou superior, em anos, ao nmero de anos de servio exigido constitucional e legalmente para a aposentadoria, se requerida esta, dever ser deferida; no somando, evidentemente no poder ser deferida qualquer aposentadoria ao servidor que teve procedida sua contagem do tempo de servio. Nenhuma novidade na regra do caput. Constava em edies anteriores: O que custa a crer possa ter tido sobrevida, nesta L. 8.112, a barbaramente absurda norma prevista no pargrafo nico do artigo, segundo a qual aps aquela converso de dias em anos os

dias restantes, at 182, no sero computados, arredondando-se para um ano quando excederem este nmero, para efeito de aposentadoria. Esta heresia vernacular e jurdica cpia do 2 o do art. 78 da Lei n. 1.711, de 1952. Parece constituir pilhria. E muito mais se dizia em colrica vociferao contra a inexplicvel previso daquele pargrafo nico deste art. 100, porm felizmente a Lei n. 9.527/97, em excelente ofensiva, revogou aquela insnia, expungindo o direito de um dos seus momentos mais torpes. Alvssaras, portanto, ainda que tardias.

II
Seja como for, entretanto, sempre preciso considerar, aqui e em qualquer parte, o benfazejo e indispensvel art. 54 da lei federal sobre o processo administrativo, a Lei n. 9.784, de 29-1-1999, que estabelece o prazo decadencial de cinco anos para a Administrao anular atos de que decorreram benefcios a algum, salvo em caso de comprovada m-f. Com base naquele artigo da LPA, e sobre o assunto que envolve o antigo pargrafo nico deste art. 101, assim

deliberou, a nosso ver corretamente, o TRF-2 a Regio: 1. A impetrante se aposentou com 24 anos, 8 meses e 6 dias usando o benefcio do arredondamento do tempo de servio previsto no pargrafo nico, do art. 101 da Lei n. 8.112/90 (em 24.1.1992). 2. A ADIn n. 609-6/DF suspendeu a eficcia do referido artigo em data posterior concesso da aposentadoria. 3. O art. 54 da Lei n. 9.784/99 dispe que, exceto em caso de m-f, a Administrao tem o prazo decadencial de cinco anos para anular atos que surtam efeitos favorveis ao destinatrio, o que no ocorreu no caso, no podendo a aposentadoria ser suspensa pelo TCU em 20.9.2001. 4. Apelao provida (AMS n. 47.025/ES, 3 a Turma, DJ, 2-6-2003). Art. 102. Alm das ausncias ao servio previstas no art. 97, so considerados como de efetivo exerccio os afastamentos em virtude de: I - frias; II - exerccio de cargo em comisso ou equivalente, em rgo ou entidade dos Poderes da Unio, dos Estados, Municpios e Distrito Federal; III - exerccio de cargo ou funo de governo ou

administrao, em qualquer parte do territrio nacional, por nomeao do Presidente da Repblica; IV - participao em programa de treinamento regularmente institudo ou em programa de psgraduao stricto sensu no Pas, conforme dispuser o regulamento; (Inciso IV com redao dada pela Lei n. 11.907, de 2-2-2009.) V - desempenho de mandato eletivo federal, estadual, municipal ou do Distrito Federal, exceto para promoo por merecimento; VI - jri e outros servios obrigatrios por lei; VII - misso ou estudo no exterior, quando autorizado o afastamento, conforme o regulamento; (Inciso VII com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) VIII - licena: a) gestante, adotante e paternidade; b) para tratamento da prpria sade, at o limite de vinte e quatro meses, cumulativo ao longo do tempo de servio pblico prestado Unio, em cargo de provimento efetivo; (Alnea b com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

c) para o desempenho de mandato classista ou participao de gerncia ou administrao em sociedade cooperativa constituda por servidores para prestar servios a seus membros, exceto para efeito de promoo por merecimento; (Alnea c com redao dada pela Lei n. 11.094, de 13-1-2005.) d) por motivo de acidente em servio ou doena profissional; e) para capacitao, conforme dispuser o regulamento; (Alnea e com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) f) por convocao para o servio militar; IX - deslocamento para a nova sede de que trata o art. 18; X - participao em competio desportiva nacional ou convocao para integrar representao desportiva nacional, no Pas ou no exterior, conforme disposto em lei especfica; XI - afastamento para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com o qual coopere. (Inciso XI includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Este longo artigo, modificado pela Lei n. 9.527/97, indica quais ausncias ou faltas ao servio so consideradas, entretanto, de efetivo exerccio, em prol do servidor. um dispositivo importante, indispensvel contagem do tempo de servio em favor de qualquer servidor que a requeira, e sem cujo elenco ver-se-ia absolutamente perdido cada setor ou seo de pessoal do servio pblico da Unio. O primeiro ttulo considerado so as frias, e est previsto no inc. I deste artigo. Todos os dias de frias, gozados pelo servidor, ho de ser computados como de efetivo exerccio, e no se concebe possa ser diferente. Se assim , o servidor que converter um tero das frias em abono pecunirio, valendo-se da faculdade concedida pelo 1 o do art. 78 da L. 8.112, evidentemente no contar esses dias vendidos como tempo de servio; cont-los-, sim, na medida em que os trabalhar, como dias trabalhados. No poder, portanto, contar, simultaneamente, por t-los trabalhado e por t-los vendido; mas dever cont-los

singularmente, como dias trabalhados. O segundo ttulo o previsto no inc. II deste art. 93, ou seja, o exerccio de cargo em comisso, ou equivalente, na Unio, nos Estados, nos Municpios ou no Distrito Federal. A expresso ou equivalente est a significar emprego em comisso, que outra modalidade de posto de trabalho de confiana, cuja nomeao ou contratao depende exclusivamente do critrio da confiana pessoal da autoridade. Desde que afastado o servidor na forma do art. 93, I, ter o respectivo perodo computado para efeito do art. 102. O terceiro ttulo a que se refere este art. 102, em seu inc. III, o exerccio, por nomeao do Presidente da Repblica, para qualquer cargo ou funo de governo ou administrao, no territrio nacional. Tal pode ser aquela nomeao referida no 3 o do art. 93, que mais transferncia do que nomeao, em verdade, ou pode ser outra. De qualquer modo, tendo a nomeao a caracterstica prevista no inc. III do art. 102, todo o tempo que durar ser tido como de efetivo exerccio, em favor do servidor nomeado. No de grande tcnica este inc. III, uma vez que serve apenas para o Executivo, e os demais Poderes da Unio

esto at aqui privados do mesmo direito, o que no deveria acontecer num estatuto, necessariamente geral, de servidores, como a L. 8.112.

II
O quarto ttulo (inc. IV), que j havia sido modificado pela Lei n. 9.527/97, agora se viu novamente alterado pela Lei n. 11.907/2009, dessa vez em favor do servidor. Considera como de efetivo exerccio a ausncia do servidor tanto para a sua participao em programa de treinamento regularmente institudo, vale dizer, oficialmente institudo pelo servio pblico, quanto para cursar programa de psgraduao stricto sensu no Pas, em ambos os casos conforme dispuser o regulamento. Se assim , faz-se preciso entender que a eficcia do dispositivo est vinculada edio e forma do regulamento, sem o qual no pode ser exercitado o direito pelo servidor. Os referidos programas de treinamento visam aperfeioar grupos de servidores especificamente em certas matrias, preestabelecidas, e muitas vezes exigem o afastamento do servidor, por se efetuarem em locais distintos da sede de trabalho. A matria do treinamento, no

estando especificada nem restrita na lei, em princpio pode ter um amplo espectro, abrangendo as reas mais diversas, sempre a teor do regulamento. Os cursos de ps-graduao stricto sensu a que se refere o inciso, por sua vez, so costumeiramente os de mestrado, doutorado e livre-docncia, mantidos por no muitas universidades no pas em face das tremendas exigncias e outras dificuldades que o licenciamento pelo Ministrio da Educao, em face ao disciplinamento legal e infralegal da matria, impe aos estabelecimentos de ensino superior. Esta previso em meio a tantas restries de direito que as novas leis impem aos servidores profundamente meritria, uma vez que prestigia a ausncia do servidor, que considera como sendo frequncia, em face do seu aperfeioamento profissional em cursos durssimos, o que supostamente refletir na qualidade do seu trabalho a partir de ento. Quanto ao regulamento referido no texto, e como se disse acima, evidencia-se que o dispositivo tem a eficcia contida at sua edio, e no poder ser exercitado at ento. Mas certo tambm que no poder um simples decreto do Executivo disciplinar o tema para alm do mbito desse

Poder, o que exigir tantos regulamentos quantos forem os Poderes e as entidades federais interessadas. Sim, porque dificilmente tal questo seria suscetvel de um nico disciplinamento, considerando-se a imensa variedade de servios existentes em cada diferente repartio federal, dentre os seus Poderes e as suas entidades submetidas L. 8.112. O quinto ttulo (inc. V) o desempenho de mandato eletivo de qualquer nvel, aquele mesmo referido no art. 94 da L. 8.112, e que fora referido tambm no art. 38 da Constituio Federal. Nesse caso, exceto para promoo por merecimento, h de ser considerado o respectivo tempo de afastamento como de efetivo exerccio, em prol do servidor mandatrio. O sexto motivo elencado pelo artigo, no inc. VI, o referente ao jri e outros servios obrigatoriamente prestados pelo servidor, em razo de lei. Entre aqueles outros servios constam o alistamento eleitoral, que j est previsto no art. 97, II, da L. 8.112, ou o servio como mesrio ou escrutinador da Justia Eleitoral, por ocasio de eleies, alm de outros. Natural que a L. 8.112 considere justificadas e como de efetivo exerccio ausncias em razo

de tais motivos, impostos como so ao servidor como obrigaes de fazer. No fosse a L. 8.112, outras leis federais aplicveis j o consideravam. O stimo motivo de afastamento (inc. VII) considerado como de efetivo exerccio a misso de estudo no exterior, desde que autorizado, e, de acordo com a redao que ao dispositivo deu a Lei n. 9.527/97, conforme disponha regulamento que, tambm aqui, haver de ser especfico para cada Poder ou entidade. A essa misso j se refere o art. 95, e em parte tambm o 96, ambos da L. 8.112.

III
A oitava razo constante do art. 102, VIII, refere-se a vrias espcies de licena que podem ser concedidas ao servidor, as quais devem ser consideradas como de efetivo exerccio. So elas: a) licena gestante, adotante e paternidade (al. a), pelo tempo que for; b) licena para tratamento da sade do servidor, quando concedida at vinte e quatro meses, prazo esse cumulativo ao longo de todo o perodo de servio pblico Unio em

cargo efetivo. Vale dizer, podem somar-se diversos perodos em total de at dois anos, aps o que no mais poder ser computado o respectivo excesso como de efetivo exerccio (al. b); c) licena para o desempenho de mandato classista ou participao de gerncia ou administrao em cooperativa constituda por servidores para prestar servios a seus membros, exceto para o especfico efeito de promoo por merecimento (al. c); d) licena por motivo de acidente em servio, ou por contrao de doena profissional. curioso que essa licena no haja sido prevista anteriormente na L. 8.112, assemelhando-se quela constante do art. 83, que por motivo de doena em pessoa de famlia e no por doena do prprio servidor. Desse modo, sempre que adquire molstia profissional, ou seja, aquela ligada ao desempenho de seu trabalho no servio pblico, ou se acidentado em servio (acidente de trabalho, se e conforme atestado por junta mdica do servio pblico federal), a licena respectiva ser tida como de efetivo exerccio, pelo tempo que durar (al. d); e) licena para capacitao, nos termos de regulamento

e outra vez se recorde que haver de existir regulamentos prprios para os Poderes e as entidades autnomas cujo pessoal seja regido pela L. 8.112. Essa a licena prevista no art. 87, a qual em boa hora subsituiu a antiga licenaprmio por assiduidade (al. e); f) licena por motivo de convocao para o servio militar. A matria estava j prevista no sinttico art. 85 da L. 8.112, nenhuma dificuldade interpretativa portanto remanescendo da combinao dos dois dispositivos (al. f).

IV
Encerrado o rol das licenas previstas no inc. VIII, a L. 8.112 retorna lista dos incisos relativos aos perodos de afastamento que se consideram como de efetivo exerccio, e o inc. IX prev como um desses perodos o de deslocamento para a nova sede, na forma prevista pelo art. 18. O art. 18 considera como de trinta dias o prazo mximo, que julgou razovel, para que o servidor possa deslocar-se definitivamente at sua nova sede de trabalho, obtida por remoo, redistribuio, requisio, cesso ou exerccio provisrio. Ocorrendo qualquer dessas hipteses, o tempo de afastamento ser contado como de efetivo exerccio, em

favor do servidor respectivo. A subsequente espcie de afastamento contado indiscriminadamente como de efetivo exerccio a prevista no inc. X deste art. 102, seja por participao do servidor em competio desportiva nacional, ou a sua convocao para integrar equipe desportiva nacional, para evento no Pas ou no exterior, na forma de lei especfica. No um dispositivo de eficcia imediata, como se denota, j que depende de lei especfica sobre aquele tema desportivo e isso reduz a previso da L. 8.112 a norma puramente programtica, e a mais vaga possvel, uma vez que lei que depende de outra lei para ser eficaz algo como meia lei, ou anncio de lei. Dos dizeres desta ltima lei, portanto, ho de se depreender as condies em que se dar o afastamento com finalidade desportiva, para que o respectivo perodo seja indiscriminada e amplamente computado como de efetivo exerccio. O ltimo perodo de afastamento a ser contado como de efetivo exerccio consta do inc. XI deste art. 102, e foi introduzido pela Lei n. 9.527/97. Refere-se ao afastamento do servidor para servir em organismo internacional de que o Pas participe, ou com o qual coopere.

A participao, como aqui referida, sempre oficialmente formalizada, e por isso fcil de divisar. A cooperao mencionada, entretanto, nem sempre de simples ou fcil identificao, pois podem ser virtualmente infinitas as ocasionais formas e condies de cooperao ou de colaborao interpases, que variaro indefinidamente ao sabor de uma mirade de circunstncias tcnicas, polticas, sociais, filosficas ou de qualquer outra natureza. A participao, neste sentido da lei, portanto um conceito objetivo, enquanto a cooperao se pode revelar por inteiro subjetiva, e para alguns existir e para outros simplesmente inexistir. Ser preciso sempre autoridade definir se em tal ou em qual caso existe positivamente cooperao, e em que termos, como condio para a concesso do afastamento de servidores a esse ttulo, e para os efeitos do artigo. Art. 103. Contar-se- apenas para efeito de aposentadoria e disponibilidade: I - o tempo de servio pblico prestado aos Estados, Municpios e Distrito Federal;

II - a licena para tratamento de sade de pessoa da famlia do servidor, com remunerao; III - a licena para atividade poltica, no caso do art. 86, 2 o ; IV - o tempo correspondente ao desempenho de mandato eletivo federal, estadual, municipal ou distrital, anterior ao ingresso no servio pblico federal; V - o tempo de servio em atividade privada, vinculada Previdncia Social; VI - o tempo de servio relativo a tiro de guerra; VII - o tempo de licena para o tratamento da prpria sade que exceder o prazo a que se refere a alnea b do inciso VIII do art. 102. (Inciso VII includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 1 o O tempo em que o servidor esteve aposentado ser contado apenas para nova aposentadoria. 2 o Ser contado em dobro o tempo de servio prestado s Foras Armadas em operaes de guerra. 3 o vedada a contagem cumulativa de tempo

de servio prestado concomitantemente em mais de um cargo ou funo de rgo ou entidades dos Poderes da Unio, Estado, Distrito Federal e Municpio, autarquia, fundao pblica, sociedade de economia mista e empresa pblica.

I
Este artigo, que teve um inciso acrescido pela Lei n. 9.527/97, restringe a indiscriminao de efeitos efetuada no artigo anterior. Para agora, apenas se contar o tempo do servidor aqui abrangido para o dplice efeito de aposentadoria e disponibilidade, e nenhum outro mais. Vrias so as causas dos afastamentos, ou mesmo a natureza dos tempos de servio prestados. Pelo inc. I, conta-se assim, para disponibilidade e aposentadoria, o tempo de servio pblico estadual e distrital. Tal no mais que mera repetio do 3 o do art. 40 da Constituio Federal de 1988. Significa que todo e qualquer tempo, sob qualquer regime jurdico, prestado por qualquer atual servidor federal, ser necessariamente computado em favor deste para efeito de aposentadoria ou

concesso de disponibilidade remunerada, s expensas da Unio. Trata-se de um dispositivo nesses termos incondicionado, e que, portanto, no poder sofrer restries no corpo da lei a L. 8.112 ou de outras leis, e menos ainda em regulamentos. Outra causa de licena (inc. II) contada para efeito de aposentadoria e disponibilidade em favor do servidor aquela para tratamento de sade de pessoa de sua famlia, apenas na parte remunerada. O art. 83 cuida dessa espcie, e em seu 2 o estabelece que os primeiros noventa dias de licena, prorrogveis por outros noventa, so remunerados; essa parte remunerada da licena ser contada em favor do servidor somente para os efeitos de aposentadoria e disponibilidade, no o sendo sua parte no remunerada. A teor do inc. III, uma licena enquadrada na mesma situao aquela concedida para o desempenho de atividade poltica, desde que exclusivamente a prevista no 2 o do art. 86, a qual concedida a partir do registro da candidatura do servidor at o dcimo quinto dia subsequente ao da eleio. No se confunde esta ltima licena com aquela prevista no inc. V do art. 102, para desempenho de mandato eletivo. Aqui a licena para campanha poltica,

independentemente do resultado da eleio; neste caso, ento, to s para os efeitos de aposentadoria e disponibilidade ser contado o tempo da licena prevista no art. 86, 2 o , da L. 8.112.

II
No se confunda a licena do inc. III com a prevista no inc. IV, ambos deste art. 103, a ltima das quais referente ao perodo que durou algum mandato eletivo federal, estadual, municipal ou distrital cumprido pelo servidor regido pela L. 8.112, anteriormente ao seu ingresso no servio pblico federal. Trata-se de evidente benevolncia da lei ao antigo mandatrio poltico, quando ainda no era servidor federal. Para os efeitos exclusivos de aposentadoria e disponibilidade, o antigo agente poltico, de qualquer nvel, foi aqui equiparado ao servidor regido pela L. 8.112, pela soma daquele respectivo tempo de mandato. Tal dispositivo, mais do que benevolente e sem embargo do interesse pblico que reveste, quase pode ser considerado prdigo com o errio, j que se conhecem cidados, servidores ou no, que contam s vezes mais que duas dcadas de

mandatos eletivos ininterruptos, ora em um cargo, ora sequencialmente em outro de nvel e natureza diversos, e sejam os mandatos legislativos, sejam executivos. Com o cmputo previsto no inc. IV do art. 103, assim sendo, um cidado com esse passado de atividade poltica poderia ser, logo ao ingressar no servio pblico federal, beneficiado por at mais de vinte anos de servio, para efeito de aposentadoria ou disponibilidade. Essa imprevisvel onerao ao errio federal pode ultrapassar qualquer expectativa. A seguir no artigo, o inc. V verte para o plano da lei o dispositivo constitucional previsto no art. 202, 2 o , em palavras mais sintticas. Est a significar que todo e qualquer tempo de trabalho em atividade privada, que possa ser comprovado pelo atual servidor federal, ser necessariamente somado ao seu tempo de servio pblico, para o fim especfico de aposentadoria e de disponibilidade. No h subterfgio possvel ao mandamento constitucional, que em boa hora foi corretamente interpretado pela L. 8.112; apenas se exige que a prova daquele anterior tempo de servio privado seja definitiva, incontestvel, podendo ser procedida por incontveis meios, juridicamente aceitveis.

III
O penltimo motivo de afastamento contado para efeito de aposentadoria e disponibilidade o previsto no inc. VI deste art. 103, e se refere ao perodo em que o atual servidor esteve prestando aquela espcie de servio militar denominada tiro de guerra. No deixa de ser profundamente estranhvel essa excessiva protetividade da L. 8.112, uma vez que, ao que se sabe, o tiro de guerra no exigia o afastamento do servidor de seu servio, visto que durava cerca de apenas duas horas por dia, nas primeiras horas da manh, o que no interferia no horrio usual de seu trabalho. Seja como for, se o tiro de guerra exigiu afastamento do servio pblico, esse perodo ser computado para a dplice finalidade a que se refere o caput. No teria o menor propsito computar concomitantemente o mesmo tempo em dobro, uma parte pelo servio efetivamente desempenhado e outra pelo tiro de guerra prestado no mesmo perodo. A vedao contagem concomitante est expressamente prevista no 3 o deste mesmo art. 103. E a ltima espcie de afastamento (ou de licena) que se

conta apenas para efeito de aposentadoria e disponibilidade a estabelecida no inc. VII deste art. 103, introduzido pela Lei n. 9.527/97, e que diz respeito ao tempo de licena para tratamento da prpria sade que exceder o prazo a que se refere a alnea b do inciso VIII do art. 102. Este ltimo prazo de vinte e quatro meses, de modo que todo licenciamento do servidor, para tratar sua sade, que exceda dois anos, continuados ou no, ser computado apenas para efeito de aposentadoria e disponibilidade, e portanto no ser remunerado. No deixa de ser curioso o dispositivo, que, complementarmente ao art. 102, VIII, b, separa certos efeitos de outros, nesta espcie de afastamento do servidor efetivo. Se esse servidor se licencia para tratar sua sade por at dois anos, no tem prejuzo de direito algum, mas, se essa licena ultrapassa dois anos, ento deixa de ser remunerada, valendo o tempo que exceder apenas para aposentadoria e disponibilidade. O dado curioso que longos afastamentos para tratamento de sade anunciam ou prenunciam a aposentadoria por invalidez, que conforme a causa tem proventos privilegiados com relao aos de outras espcies de inativao.

No est propriamente errado ou irregular o dispositivo, mas o que se aponta o elemento de curiosidade a envolvido, pois por vezes um afastamento por menos de dois anos se revela mais que suficiente, aos olhos da medicina especializada, para ensejar a aposentao por invalidez do servidor, e tal situao poder em certas hipteses contrastar, curiosamente, com este dispositivo, que de resto de fcil compreenso.

IV
O 1 o do art. 103 outro desses trechos que fazem duvidar da seriedade da lei. Literalmente afirma que o tempo em que o servidor permaneceu aposentado ser computado apenas para nova aposentadoria. Trata-se de cpia malfeita do inc. VI do art. 80 da Lei n. 1.711/52. Aquele dispositivo, como estava redigido, j era em parte incompreensvel, pois mandava computar integralmente para efeito de aposentadoria e disponibilidade o tempo que o funcionrio esteve em disponibilidade ou aposentado. A L. 8.112 inovou um pouco, nitidamente para pior, abrindo exceo regra do caput e excluindo a disponibilidade. A redao inacreditvel, quando se sabe

que uma aposentadoria regularmente concedida jamais pode emprestar o tempo de servio, que a possibilitou, para a concesso de outra. Somente poder ter algum sentido o dispositivo se entendido como devendo ser computado o tempo em que o servidor esteve aposentado numa situao posteriormente cancelada, para fim de que lhe fosse concedida nova aposentadoria, dessa vez supostamente correta e por isso apta a ser mantida. De outra forma, o texto no faz o menor sentido. Em hiptese alguma, em tempo nenhum, poderia o legislador rebaixar tanto a qualidade redacional de suas leis, ao ponto de redigir monstruosidade sem p nem cabea como este 1 o do art. 103; pois o que ali est escrito , to somente, que o tempo que j serviu para uma aposentao pode servir para outra, como se insuficiente o primeiro cmputo.

V
O 2 o deste art. 103 absolutamente inconstitucional. Violava originariamente o 3 o do art. 40 da Constituio de 1988, e no encontra amparo algum no ADCT, sobretudo no

seu art. 53. O inc. V deste ltimo artigo citado garante aos ex-combatentes aposentadoria com proventos integrais aos vinte e cinco anos de servio efetivo em qualquer regime jurdico, mas nunca contagem em dobro do tempo de servio, ainda que em operao de guerra. Padece assim o dispositivo de insanvel inconstitucionalidade, premiando o ex-combatente com algo que a Constituio probe. Atualmente este 2 o deste art. 103 viola todos os pargrafos do art. 40 constitucional, quer do corpo permanente, quer do texto autnomo das Emendas Constitucionais relativas ao tema (sobretudo as ECs n. 20/98, 41/2003 e 47/2005), que se referem contagem do tempo de contribuio, e s regras que envolvem aquela contagem, tudo isso jamais admitindo contagem em dobro de tempo de servio, ou de tempo de contribuio.

VI
O 3 o do art. 103, por fim, repete, pouco mais ou menos, dispositivo de anterior lei federal sob contagem recproca de tempo de servio, por proibir a soma de tempos de servio concomitantes, prestados em mais de um cargo ou funo em qualquer rgo ou entidade dos trs

Poderes federais ou estaduais, ou dos dois Poderes distritais e municipais, ou em autarquias ou fundaes pblicas, ou ainda em sociedades de economia mista ou empresas pblicas de qualquer nvel. Trata-se de um dispositivo necessrio, mais do que simplesmente moralizador, pois de fato empregos ou cargos prestados concomitantemente consomem apenas uma vez o respectivo tempo do servidor, nunca duas ou mais vezes. No existe na Constituio respaldo, mnimo que seja, para a diviso do tempo de servio concomitante prestado por servidor ou trabalhador, para fim de se o duplicar com vista a permitir proveito duplo. Sempre, portanto, que o servidor acumulou constitucional e legitimamente cargos, empregos ou funes pblicas, o tempo de acumulao, ainda que permitida, somente uma vez ser computado pela Unio para fim de aposentadoria e de disponibilidade. Isso no significa que o servidor no possa ter mais de uma aposentadoria, o que pode, caso haja contribuio para sistemas previdencirios diferentes, por exemplo, um federal e um estadual, repita-se, desde que constitucionalmente admitida a acumulao; apenas significa

que a Unio no conceder duas aposentadorias pelo mesmo tempo de servio, prestado em dois ou mais cargos ou funes de qualquer nvel de governo, ou em qualquer das entidades relacionadas no pargrafo. Captulo VIII

DO DIREITO DE PETIO
Art. 104. assegurado ao servidor o direito de requerer aos Poderes Pblicos, em defesa de direito ou interesse legtimo. Este texto constitui, pouco mais ou menos, o relativo ao inc. XXXVI, a e b, do art. 5 o da Constituio Federal, bem como, evoludo, ao art. 164 da Lei n. 1.711/52, revogada e substituda pela L. 8.112. Por ele, a lei assegura ao servidor federal o direito de requerer tanto direitos quanto certides Administrao. Num primeiro momento, garante o requerimento de algum direito funcional que o servidor entenda ter; em outro momento, garante-lhe requerer esclarecimento, por pedido de certido ou de informao, de alguma situao pela qual

demonstre interesse legtimo. Melhor teria sido, quanto a esta ltima expresso, dizer a lei, como o fez a Constituio, interesse pessoal, visto que no possvel conceber interesse ilegtimo. Interesse que no seja legtimo o mesmo que ausncia absoluta de interesse, para fim processual ou mesmo jurdico de outra natureza. Indicando o servidor, portanto, qual seja seu interesse pessoal, ou qual o direito pleiteado, ainda que de modo genrico, se inequvoco o pedido, e seja para fim administrativo ou judicial, obriga-se a Administrao a decidir sobre o requerido. Sobre isso decidiu o TJSP: Tem-se inconstitucional a recusa ao recebimento de petio referente a recurso administrativo, pouco importando haver-se competente ou no a autoridade para sua apreciao, igualmente irrelevante ter razo ou no o recorrente (AC n. 199.114-2, j. 30-31993). O artigo assegura o cumprimento, pela Administrao, tanto do princpio da publicidade (de que se deve revestir toda sua atuao), inscrito no art. 37 da Constituio, como, em certos casos, do da ampla defesa aos acusados em geral, previsto, como direito de qualquer cidado, no art. 5 o , LV,

do texto magno. Por essas razes, ainda que a L. 8.112 nada dispusesse a respeito, o direito lquido e certo obteno daquelas certides remanesceria para qualquer servidor, cidado, servidor pblico ou no, e tal direito sempre poderia, como sempre pode, ser exercitado pela via do mandado de segurana. Quanto a requerimento de direito, escusado recordar que tambm este, com ou sem a previso deste art. 104, se a lei de fato o confere ao servidor, poder sempre ser obtido por meio do mandamus, ou por outra ao judicial, exercitado ou no o requerimento administrativo. Art. 105. O requerimento ser dirigido autoridade competente para decidi-lo e encaminhado por intermdio daquela a que estiver imediatamente subordinado o requerente. Fixa este artigo o encaminhamento necessrio do requerimento referido no artigo anterior, seja atinente a direito, seja-o a certido: ser ele endereado expressamente, pelo cabealho, autoridade administrativa

competente para deferi-lo ou indeferi-lo; para esta ltima autoridade, ser o requerimento encaminhado por meio da autoridade imediatamente superior ao requerente, a quem ser entregue o pedido. Da entrega do pedido dever a autoridade que o recebe fornecer algum recibo ou protocolo, atravs do qual poder o requerente cobrar da Administrao a resposta devida. Se for caso de medida judicial, aquele recibo constituir o primeiro documento apto a demonstrar o descumprimento administrativo do pedido formulado, para ento justificar-se a requisio, agora judicial, das mesmas informaes. Art. 106. Cabe pedido de reconsiderao autoridade que houver expedido o ato ou proferido a primeira deciso, no podendo ser renovado. Pargrafo nico. O requerimento e o pedido de reconsiderao de que tratam os artigos anteriores devero ser despachados no prazo de 5 (cinco) dias e decididos dentro de 30 (trinta) dias. Estabelece este dispositivo o direito, deferido ao servidor, de pedir reconsiderao de uma deciso

desfavorvel, evidentemente denegatria do direito pleiteado, ou, na outra hiptese, denegatria da certido ou informao pedida. Tais informaes so em geral relativas a atos ou contratos da Administrao. Apenas uma vez pode ser exercitado o direito a pedir reconsiderao. Tanto o primeiro requerimento quanto o pedido de reconsiderao precisaro ser despachados autoridade que os decidir, pela que os recebe, no prazo de cinco dias corridos, e decididos em trinta, ambos esses prazos contados do dia posterior entrega do pedido (na forma correntia do processo civil, acatada pela L. 8.112 no art. 238). Os primeiros cinco dias interessam autoridade que recebe o pedido; os demais vinte e cinco, ao prprio servidor requerente. Esgotado o trintdio sem deciso, a nasce o direito sua obteno judicial, por mandado de segurana ou outro procedimento, para o requerente. No certa a concesso em juzo do direito requerido administrativamente; o que certo o direito deciso sobre o pedido, ainda que denegatria daquele direito (cujos fundamentos podero ser matria, eventualmente, para nova ao).

Observa-se, por fim, que estes, acima, no so prazos para interposio de requerimentos (de direitos ou de informaes), porm prazos para, aps interpostos, serem decididos os requerimentos. No so, portanto, nem prescricionais nem decadenciais, pelo contrrio: descumprido o ltimo, da nasce (e no morre) um direito ao servidor. Art. 107. Caber recurso: I - do indeferimento do pedido de reconsiderao; II - das decises sobre os recursos sucessivamente interpostos. 1 o O recurso ser dirigido autoridade imediatamente superior que tiver expedido o ato ou proferido a deciso, e, sucessivamente, em escala ascendente, s demais autoridades. 2 o O recurso ser encaminhado por intermdio da autoridade a que estiver imediatamente subordinado o requerente.

Inteiramente calcado na redao do art. 167 do antigo Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio, este art. 107 consigna para o servidor federal o direito a recurso de dois tipos de medidas tomadas pela Administrao. Primeira: indeferimento de pedido de reconsiderao . Sempre que a Administrao indefira o pedido a que se refere o art. 106, pela autoridade competente, deixando assim de examinar as razes do servidor para a reforma da deciso desfavorvel, cabe quele interpor recurso expresso de natureza administrativa. S e g u n d a : decises desfavorveis de recursos interpostos. Quando o servidor recorre de alguma deciso desfavorvel e obtm a confirmao da deciso pela instncia recursal, obtm o direito de recorrer autoridade superior recursal, e assim sucessivamente em escala ascendente, at, por certo, o Presidente da Repblica, que a ltima autoridade administrativa, no plano federal, sujeita a receber recurso hierrquico. Observa-se nitidamente, do inc. II deste artigo, a natureza hierrquica dos recursos administrativos ali previstos. Sendo indeferido por uma autoridade, cabe

sempre o recurso a seu superior hierrquico, sucessivamente at o ltimo existente na organizao do pessoal. Qualquer desses recursos ser encaminhado autoridade devida sempre por intermdio da autoridade imediatamente superior ao recorrente. Observa-se aqui, e j h mais de quarenta anos, o extraordinariamente amplo, excessivo burocratismo dos procedimentos peticionais do servidor, no mbito da Administrao. Em certos casos quase no tem fim o nmero de instncias recursais administrativas, por exemplo, tratando-se de servidores braais ou de pequena hierarquia, inseridos em complexas e vastas organizaes hierrquicas. Tal cornucpia de recursos pode at prejudicar o servidor que neles insista quanto ao prazo prescricional do mandado de segurana, que muitas vezes , sabemos, o nico remdio eficaz quanto excessiva lentido, e mesmo a indisfarvel m vontade, da Administrao, no rever suas decises. No se deve olvidar, jamais, o servidor, quanto a esta questo eminentemente processual.

II
J. Guimares Menegale se estende sobre o tema de que

no pode a deciso do recurso versar sobre pedido estranho ao seu texto, decidindo extra ou ultra petita (tal qual proibido no direito processual)[56]. Entendemos que, inobstante a autoridade inegvel deste autor, menos tinta precisaria ter sido gasta com esta matria, pois no mnimo profundamente irregular a atitude do recorrente que se rebela, em seu recurso, contra algo que no foi decidido, modificando requerimento anterior, bem como da autoridade recursal que decide sobre ponto no ventilado no recurso. No parece juridicamente admissvel, em absoluto, nem um recurso extrar-requerimento, nem a sua deciso extra ou ultra petita. A regra do processo civil incide, transportando-se por analogia, diretamente sobre o problema aqui focado, no restando duvidoso que contra deciso extra o u ultra petita, que evidentemente deixe de satisfazer o servidor e que no se modifique ulteriormente graas a novo recurso, cabe, s por esse fato, medida judicial que a modifique, ou a faa versar sobre os exatos termos do pedido originrio. Art. 108. O prazo para interposio de pedido de reconsiderao ou de recurso de 30 (trinta) dias, a

contar da publicao ou da cincia, pelo interessado, da deciso recorrida. Aqui, sim, temos o prazo para interposio tanto de pedido de reconsiderao quanto de recurso. Esse prazo de trinta dias corridos, a contar da publicao na imprensa ou da cincia (por algum outro modo de notificao) pelo interesse da respectiva deciso da qual recorra. No se deve confundir esse prazo com aqueles previstos no pargrafo nico do art. 106, os quais interessam apenas a autoridades administrativas, e no ao servidor recorrente. A lei se refere publicao ou cincia, em razo de que certas entidades da Administrao federal rotineiramente publicam no Dirio Oficial as decises, para todos os fins, enquanto outras notificam por escrito, pessoalmente ou pelo correio, o interessado; seja qual for a forma de comunicao, do dia subsequente a ela comea a fluir o prazo de trinta dias para que o interessado, querendo, apresente seu recurso. O recurso, evidentemente, como toda petio Administrao Pblica, precisar ser procedido por escrito,

formalmente, podendo ser ou no subscrito por advogado regularmente constitudo. Art. 109. O recurso poder ser recebido com efeito suspensivo, a juzo da autoridade competente. Pargrafo nico. Em caso de provimento do pedido de reconsiderao ou do recurso, os efeitos da deciso retroagiro data do ato impugnado. Atravs deste dispositivo a Administrao federal fica autorizada a conferir efeito suspensivo aos recursos recebidos de servidores, na forma dos artigos precedentes. Efeito suspensivo, como o nome o indica, aquele que paralisa o curso do procedimento no estgio em que se encontre, impedindo os efeitos, eventualmente indesejveis, que poderiam advir da continuao normal do procedimento. Ocorre que, por prudncia, conveniente suspender algum procedimento administrativo, ou mesmo judicial, quando a autoridade julgadora simplesmente desconfia de que o recorrente pode ter razo quanto ao que alega; se o procedimento continua, s vezes s por isso acarreta grave leso ao direito do recorrente, plenamente evitvel pela

simples suspenso dos atos subsequentes. Recomenda a cautela, assim sendo, sempre que for razovel a aparncia do bom direito (fumus boni iuris) e toda vez, tambm, que se imagine poder periclitar aquele mesmo direito pela simples demora na sua concesso (periculum in mora), atribuir suspenso imediata ao recurso, dando-lhe efeito suspensivo. Todo recurso tem efeito devolutivo, ou seja, o de devolver autoridade recursal o conhecimento da matria recorrida; mas nem todos tm o suspensivo, j descrito. A autoridade que recebe o recurso, to logo possa, deve declinar se o faz com efeito suspensivo ou no, para melhor esclarecimento das partes. O pargrafo nico deste artigo estabelece o efeito ex tunc do provimento do recurso, vale dizer: desde a data do ato impugnado, ou recorrido, deve ele ser modificado, desfazendo-se assim, desde aquela ocasio, todos os efeitos produzidos pela deciso agora reformada. Os efeitos do provimento do pedido de reconsiderao ou do recurso, portanto, no se fazem notar apenas na sua data de expedio, porm retroagem expressamente, por fora da

lei, at a data do ato recorrido. Este o tpico efeito da anulao de atos administrativos, conforme assente na doutrina e mesmo nas leis de cunho administrativo. Difere daqueles da revogao, produzidos apenas da data da revogao e no se espraiando para trs, como neste caso se espraiam. Art. 110. O direito de requerer prescreve: I - em 5 (cinco) anos, quanto aos atos de demisso e de cassao de aposentadoria ou disponibilidade, ou que afetem interesse patrimonial e crditos resultantes das relaes de trabalho; II - em 120 (cento e vinte) dias, nos demais casos, salvo quando outro prazo for fixado em lei. Pargrafo nico. O prazo de prescrio ser contado da data da publicao do ato impugnado ou da data da cincia pelo interessado, quando o ato no for publicado. Prev este artigo os prazos prescricionais de diversos atos referentes vida funcional dos servidores regidos pela L. 8.112.

Dividem-se em dois os grupos de atos que o artigo elenca, cada um dos quais sujeito a determinado prazo prescricional. O primeiro grupo aquele abrangente dos atos de demisso, de cassao de aposentadoria ou disponibilidade do servidor, ou aqueles que afetem interesse patrimonial, bem como crditos resultantes das relaes de trabalho, relativos ao servidor. O segundo grupo envolve atos relativos aos demais casos, a no ser que outro prazo esteja expressamente fixado em lei. Prescrio significa, no processo civil, a perda do direito ao que assegure algum direito. Diferencia-se da decadncia, que diretamente a perda do direito. Prescrio portanto o desaparecimento do direito ao processo; decadncia, de que aqui a lei no cuida, a prpria perda do direito substantivo e originrio. Ao citar prazos prescricionais, a L. 8.112 indica acatar a teoria processual para o seu contexto, determinando assim que no primeiro caso o servidor demitido, ou aquele que teve sua aposentadoria ou disponibilidade cassada, ou aquele afetado em seu interesse patrimonial, ou aquele

prejudicado quanto a crdito oriundo de suas relaes de trabalho com a Administrao, este servidor tem o prazo de cinco anos, contados a partir da publicao do ato respectivo que o prejudicou, ou contados da data da cincia por outra forma que no a publicao na imprensa, para ingressar com pedido de reconsiderao daquele ato, ou, se for o caso, com recurso. Ocorrendo a hiptese de perder esse prazo, prescrever, na esfera da Administrao, seu direito de requerer pleiteando a modificao de qualquer daqueles atos. Ingressando com requerimento aps prescrito seu direito, a Administrao no poder deferir seu pedido. E mais de uma vez decidiram os tribunais, tambm para os efeitos deste artigo, que o prazo decadencial de cinco anos, previsto no art. 54 da lei do processo administrativo federal, se impe Administrao de modo fatal e peremptrio. o caso do TRF-1 a Regio, para o qual 1. O exerccio do poder de autotutela conferido Administrao est subordinado ao prazo de 5 (cinco) anos, contados da data da prtica do ato, de acordo com o art. 54 da Lei n. 9.784/99. 2. Os atos administrativos praticados antes da vigncia do

referido diploma legal tambm esto sujeitos ao prazo decadencial quinquenal. Precedentes deste Tribunal Regional Federal da 2 a Regio e do Superior Tribunal de Justia. 3. Agravo de instrumento no provido (Agravo n. 2003.01.00.012443-9-MA, 2 a Turma, DJ, 13-11-2003). O rol dos atos cujo direito de requerer prescreve em cinco anos taxativo, exaustivo, numerus clausus, fechado. No exemplificativo, nem admite hipteses no previstas no inc. I do art. 110. Qualquer outro ato que o servidor entenda prejudicial sua vida funcional pode ser objeto de requerimento Administrao (pedidos de reconsiderao ou recurso, quando o caso), porm no mais no prazo de cinco anos, e sim no de 120 dias, conforme prev o inc. II deste art. 110. Trata-se, como fcil verificar, de prazo muito mais exguo que o primeiro, em razo da menor gravidade, suposta pela lei, dos demais atos prejudiciais ao servidor, no elencados no inc. I deste artigo. No foi desta vez ainda, quarenta anos aps editada a Lei n. 1.711, que se unificaram os prazos prescricionais de requerimentos contra atos prejudiciais aos servidores

federais, como expressamente desejara Guimares Menegale[57]. Manteve-se nesta L. 8.112 a orientao do antigo estatuto, art. 169, dividindo-se os prazos prescricionais em dois grandes grupos, de cinco anos e de 120 dias. Os 120 dias chamam demasiadamente a ateno do intrprete, j que constituem tambm o prazo mximo para impetrao do mandado de segurana; no deve nunca, dessa forma, o servidor federal, que tem certeza do direito pleiteado, perder o prazo do mandado de segurana que lhe assistiria, em favor de um prazo prescricional, dentro da Administrao, que pode afinal no lhe redundar em nenhum resultado positivo. Art. 111. O pedido de reconsiderao e o recurso, quando cabveis, interrompem a prescrio. Cuida este artigo de interrupo de prescrio. A tcnica no das melhores; deveria a lei referir-se a interrupo de prazo de prescrio, pois de fato o prazo que pode ser interrompido, uma vez que a prpria prescrio no o pode, dada a sua natureza de constituir-se

em apenas um momento, efmero e irreversvel quando ocorre. Dessa forma, o pedido de reconsiderao, ou o recurso, pode eventualmente interromper o prazo prescricional, ou seja, os cinco anos, no caso do inc. I do art. 110, ou os 120 dias, no caso do inc. II. Uma vez interrompido o prazo, fica ele em suspenso, at, por outra razo, voltar a fluir, do ponto em que parou. A expresso quando cabveis significa que, a critrio da Administrao, quando o pedido de reconsiderao ou o recurso forem julgados pertinentes e tempestivos, apenas nestes casos, interrompem o prazo prescricional. Sempre que a Administrao receba um recurso ou um pedido de reconsiderao, dever examinar primeiro se est interposto dentro do prazo previsto no art. 108 (trinta dias); se estiver, deve a Administrao em seguida examinar se caso para receb-los, ou seja, se existe uma deciso da qual recorrer, ou se existe um direito que pleitear, ou se existe alguma deliberao anterior, referente ao servidor, que merea reconsiderao. Em caso afirmativo tambm aqui, ser ento julgada cabvel a petio. Assim, automaticamente estar

interrompida a fluncia do prazo de prescrio da mesma pea. Resumem-se portanto a dois pontos o exame do cabimento tanto do pedido de reconsiderao quanto do recurso, por parte da Administrao: primeiro, se foi interposto dentro do prazo do art. 108; segundo, se versa sobre algum ato de que se pea reconsiderao, ou de que se recorra. Art. 112. A prescrio de ordem pblica, no podendo ser relevada pela administrao. Quando se afirmou anteriormente que a Administrao no pode deferir requerimento cujo prazo prescricional j se esgotou, aludiu-se exatamente ao teor deste art. 112: a prescrio dos prazos para interposio de pedidos de reconsiderao ou de recursos de ordem pblica, referindo-se ao interesse pblico que a Administrao federal tutela, e dessa forma no podem ser perdoados, desconsiderados, ignorados, anistiados, isentados, ou, em outra palavra, relevados pela mesma Administrao. Nesse exato sentido a Orientao Normativa n. 13 do DRH da SAF, plenamente correta, e o prprio art. 115.

Os prazos prescricionais so regras fatais para a Administrao, que no pode negociar quanto a eles. No se est referindo aqui hiptese de interrupo de prescrio, que no negcio, mas outra obrigao imposta Administrao pelo art. 111, sempre que ocorram os fatos que a ensejam. No o caso de relevo ou perdo pela Administrao de prescries ocorridas. A isto ltimo, em hiptese alguma, pode a Administrao proceder, nem mesmo permitir que acontea. De outro modo, razo alguma haveria para sequer existirem prazos. Art. 113. Para o exerccio do direito de petio, assegurada vista do processo ou documento, na repartio, ao servidor ou a procurador por ele constitudo. Este artigo assegura vista do processo, dentro da repartio, ao servidor interessado, ou a procurador regularmente por ele constitudo, para que melhor possa exercitar o direito de petio. Observa-se que no se fala aqui do direito de defesa, ou do princpio da ampla defesa; refere-se apenas ao direito de

petio, ou seja, ao direito de pedir, peticionar, requerer, recorrer, pedir reconsiderao Administrao, e nada mais. No se confunde o direito de petio com o direito de ampla defesa, que muito mais amplo e complexo. Quanto substituio do pedido de certido pela ao do habeas data, em sentido do incabimento, assim decidiu o TRF-2 a Regio: 1. O instituto do habeas data visa a assegurar o conhecimento de registros inerentes a certa pessoa, constantes de reparties pblicas ou particulares acessveis ao pblico e para a retificao de dados pessoais. O acesso a essas informaes deve ser deferido pelo poder pblico, que no pode manter em sigilo dados pessoais, como os que se referem convico filosfica, religiosa, poltica, conduta pessoal, etc. 2. Pedido de informao sobre restrio, em registros da Polcia Federal, quanto ao direito do impetrante ter assegurada sua sada do pas. Medida que se obtm mediante pedido de certido. No cabimento do remdio constitucional como substitutivo do pedido de certido. 3. Recurso improvido (AC n. 123.444-RJ, 1 a Turma, DJ, 28-1-2003). Pelo direito de petio o servidor requer ou pede algo Administrao, relativo a algum direito que entenda ter, ou a

alguma deciso administrativa que o peticionrio entenda prejudicial a seu interesse. Apenas na hiptese de ser esse servidor acusado de alguma irregularidade, alguma falta, delito, crime, ou conduta antijurdica, s a a Administrao, para poder impor-lhe pena, precisar ento assegurar-lhe ampla defesa; no , em absoluto, este o caso. , portanto, plenamente constitucional, no afrontando nenhum direito do servidor, que este, para exercer seu singelo direito de petio, possa ter vista e acesso ao respectivo procedimento administrativo somente na sede da Administrao, sem dali retirar os autos. Faculta-se, para exercitar seu direito de petio, que o servidor nomeie advogado, sendo obrigado nesse caso a fazer juntar a respectiva procurao aos autos. Frise-se por fim que, em qualquer petio que encaminhe Administrao, no precisar o servidor, mesmo que constitua advogado, fazer que revista forma estritamente judicial, com sua formatao, seus jarges e seus maneirismos todos peculiares; basta-lhe expor a situao, explicitar e fundamentar seu direito e objetivamente formular o pedido.

Art. 114. A administrao dever rever seus atos, a qualquer tempo, quando eivados de ilegalidade. Esta regra traduz uma obrigao moral, que pode converter-se em obrigao judicial, da Administrao: revisar seus atos, a qualquer tempo, quando contenham ilegalidade ou inconstitucionalidade. a verso simplificada, na L. 8.112, da vetusta e sempre atual Smula 473 do STF, que reza similarmente, separando entretanto anulao de revogao. A L. 8.112 neste momento no separou as instituies, que so rigorosamente inconfundveis. Trata-se de dever da Administrao essa reviso do ato irregular, e no de simples faculdade que lhe poderia ser deferida. Sempre que saiba, por qualquer meio, que algum ato seu contm ilegalidade ou, antes mesmo, inconstitucionalidade manifesta, precisa necessariamente rev-lo, anulando-o se for o caso, ou modificando-o de modo a extirpar a irregularidade constitucional ou legal. A propsito do tema anulao, que diferente de revogao, consoante se sabe, quatro anos antes da edio

da L. 8.112 a Unio Federal redigira o exemplar art. 39 da anterior lei federal de licitaes, o Decreto-Lei n. 2.300, de 21-11-1986, da forma seguinte: A Administrao poder revogar a licitao por interesse pblico, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou mediante provocao de terceiros (grifamos). Atualmente a Lei n. 8.666, de 21-6-1993, a lei nacional de licitaes e contratos administrativos, por seguro menos exemplar em seu integral teor que a lei anterior, passou essa regra para o seu art. 49, que por acaso est melhor ainda que o equivalente dieito anterior, transcrito, pois que exige a anulao pela Administrao sempre que esta simplesmente se convena de alguma ilegalidade que haja praticado no procedimento licitatrio. E tambm a lei do processo administrativo federal, a Lei n. 9.784, de 29-1-1999, em seu art. 53 consigna a mesma regra obrigacional da Administrao, seja a de poder revogar ato inconveniente, e de precisar obrigatoriamente anular ato ilegal. Assim tambm aqui, no caso do estatuto dos servidores pblicos: sabedora de qualquer vcio de legalidade, ou mesmo de constitucionalidade, contido em algum ato que

praticara, precisa a Administrao, sem outra escolha, revis-lo, anulando-o ou o modificando at o ponto de remover a mcula. Trata-se de dever incontornvel, e no de mera faculdade, como seria a revogao de algum ato. Art. 115. So fatais e improrrogveis os prazos estabelecidos neste Captulo, salvo motivo de fora maior. Constitui este artigo mero lembrete s autoridades administrativas, e no precisaria, de outro modo, existir. Com efeito, todo e qualquer prazo fatal e improrrogvel, salvo se a lei que o estabeleceu o declare prorrogvel por determinado tempo. No existe outra funo para qualquer prazo seno a de delimitar um espao de tempo para que, dentro dele, o interessado exera algum direito; pudesse esse direito ser exercitado a qualquer tempo, nenhum prazo precisaria existir. Nesse caso, um fato acontecido h cinquenta anos poderia ensejar, hoje, um pedido de reviso; isso constituiria a negao de toda a teoria geral do direito,

contrariando o menor resqucio de razoabilidade. A lei evidentemente no pode agasalhar semelhantes despautrios, que inviabilizariam, com o tempo, qualquer organizao. Mas acontece que a L. 8.112 procedeu a uma ressalva fatalidade e improrrogabilidade dos mesmos prazos que referiu: a ocorrncia de fora maior, ou motivo de fora maior. Fora maior costumeiramente definida como o evento imprevisvel, acontecido e no devido a responsabilidade, culpa ou dolo de qualquer das partes envolvidas, e cuja gravidade, natureza ou montante inviabilizem a regular continuidade do negcio, do ato, do procedimento, do processo, ou mesmo da vida da Administrao, ou de particulares. O conceito muito importante, e no direito do trabalho a prpria CLT definiu fora maior como todo acontecimento inevitvel, em relao vontade do empregador, e para a realizao do qual este no concorreu, direta ou indiretamente (art. 501). Observa-se assim a preocupao do legislador em ressalvar hipteses de ocorrncias, absolutamente imprevisveis, que alterem a expectativa tanto da Administrao quanto do servidor pblico, com relao a

futuros atos ou produo de futuros fatos. Imagine-se que no ltimo dia do prazo prescricional de 120 dias previsto no inc. II do art. 110, por exemplo, quando o servidor iria ingressar com um recurso, ocorre um terremoto e destri a cidade onde se localiza a sede respectiva da Administrao. Sendo imprevisvel, no devido vontade ou responsabilidade nem da Administrao nem do servidor, constituindo esse acontecimento natural autntico motivo de fora maior, foroso lei que permita Administrao, neste caso e s neste caso, relevar a prescrio, dilatando posteriormente, quando puder, ao menos por um dia, o prazo para o recurso. Assim como nesse exemplo, algo exagerado mas passvel de ocorrer, outros motivos de fora maior podem acontecer sem sombra de dvida; nessas hipteses estar autorizada a Administrao a relevar, a prorrogar, a perdoar por algum prazo razovel, porm certo, as prescries acontecidas, enquanto presente o motivo de fora maior. Parece desnecessrio recordar que no se podem forjar ou fabricar motivos de fora maior. Os fatos devem ser suficientemente graves para se a caracterizar, e s existir,

de direito, algum motivo de fora maior se expressamente assim declarado pela Administrao, que nessa declarao reconhece a excepcionalidade do acontecido. Vale afirmar: s existe motivo de fora maior quando a Administrao Pblica assim o admite, e o declara expressamente.

Ttulo IV
DO REGIME DISCIPLINAR
Captulo I DOS DEVERES Artigo 116 Art. 116. So deveres do servidor: I - exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo; II - ser leal s instituies a que servir; III - observar as normas legais e regulamentares; IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais; V - atender com presteza: a) ao pblico em geral, prestando as informaes requeridas, ressalvadas as protegidas por sigilo; b) expedio de certides requeridas para defesa de direito ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal; c) s requisies para a defesa da Fazenda Pblica;

VI - levar as irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo ao conhecimento da autoridade superior, ou, quando houver suspeita de envolvimento desta, ao conhecimento de outra autoridade competente para apurao; (Inciso VI com redao dada pela Lei n. 12.527, de 18-112011.) VII - zelar pela economia do material e a conservao do patrimnio pblico; VIII - guardar sigilo sobre assunto da repartio; IX - manter conduta compatvel com a moralidade administrativa; X - ser assduo e pontual ao servio; XI - tratar com urbanidade as pessoas; XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder. Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser encaminhada pela via hierrquica e apreciada pela autoridade superior quela contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa.

I
Aqui se enfeixa uma longa srie de deveres do servidor, a maioria de natureza moral e de cunho subjetivo, sendo raros deles objetivos. So deveres objetivos do servidor aqueles previstos nos incs. III, V, b e c, e X; os demais so meras regras morais de conduta, de aquilatao subjetiva e varivel infinitamente, conforme a infinidade de julgadores envolvidos. Cada cabea profere uma sentena, reza o adgio, e desse modo com certeza cada julgador far apreciao particular, a cada caso, sempre que provocado, sobre se cada servidor federal submetido regra deste art. 116 cumpriu ou no seu dever. Se o servidor exerceu com zelo as atribuies de seu cargo; se foi leal sua instituio ou no; se observou satisfatoriamente as normas legais e regulamentares ou no; se bem cumpriu as ordens superiores; se atendeu com presteza ao pblico; se denunciou as irregularidades de que teve cincia ou no, ou se sabia que certos fatos, de que teve conhecimento, eram irregulares; se cuidou de economizar material e conservar o patrimnio pblico ou no; se foi suficientemente sigiloso sobre assuntos de sua repartio; se

sua conduta funcional foi moral, pouco moral ou imoral por completo; se a urbanidade dedicada s pessoas foi aquela de esperar ou no. Deveres assim to genricos, por cujo eventual descumprimento a L. 8.112 no prev nenhuma penalidade afora a remota hiptese de advertncia (cf. o art. 129), so de fato raros balizamentos ou parmetros morais de comportamento, e no obrigaes objetivamente impostas, que possam ser com a mesma objetividade exigidas, nem que ensejem sano objetiva pelo seu descumprimento. A dificuldade de sano reside exatamente na pouca objetividade com que os deveres deste artigo so insculpidos na lei. No sendo de objetiva imposio, nenhuma objetiva exigibilidade os atinge. E aquela advertncia prevista no art. 129 rarissimamente intentada pela Administrao. No se quer aqui incitar, nem mesmo sugerir, o descumprimento ou o menosprezo desses importantes deveres morais, a que o servidor federal se sujeita. Ele deve sim, evidentemente, cumpri-los, tanto quanto possa ou saiba, sendo talvez desnecessrio enumer-los com tal mincia nalgum pas onde o povo seja efetivamente educado. O que

por certo questionvel a sua objetiva exigibilidade, a qual, afora quanto s excees no incio alinhadas, quase nenhuma. Curiosssima, entretanto, a previso do pargrafo nico deste art. 116, quando examinado em conjunto com o inc. XII. Dali se l que dever do servidor representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder, evidentemente por parte de alguma autoridade administrativa, sobretudo aquelas de superior nvel hierrquico. O pargrafo nico informa como dever ser encaminhada aquela representao: pela via hierrquica, e apreciada pela autoridade superior quela contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa(!). Observa-se que a L. 8.112 est neste passo reconhecendo expressamente que o representando, que o autor da representao contra algum, estar sujeito a retaliao, vingana, represlia, perseguio. Por isso assegura ao representando, e no ao representado, como deveria ser, ampla defesa. A lei transformou a pessoa que representa no acusado,

para deferir-lhe ampla defesa! Isto no mnimo profundamente risvel, salvo se tenha havido erro de datilografia (j que em 1990 no era comum a atual digitao em computador) na redao, at hoje no corrigida, da L. 8.112, grafando-se representando em lugar de representado. Seja como for, representao denncia, comunicao de fato irregular. Sabe-se que no nem um pouco comum, na prtica administrativa brasileira, um subordinado representar contra seu superior, sendo mais frequente a representao do superior contra um subordinado, sempre que isso possa produzir algum efeito, desejado pelo representando. Esclarea-se que nem sempre o simples poder hierrquico pode produzir os mesmos efeitos de uma representao. Representa-se, por exemplo, para fins de instaurao de inqurito ou processo administrativo, endereando-se autoridade competente para determinar sua instaurao. Constituindo mera notcia de irregularidade, no precisa a representao, tambm, guardar forma judicial estrita, sendo-lhe suficiente expor o fato irregular, apontar o

fundamento da tipificao e pedir as providncias devidas.

II
O inc. VI deste artigo teve sua redao alterada pela Lei n. 12.527, de 18 de novembro de 2011, que entrar em vigor 180 dias aps sua publicao. Assim, at 18 de maio de 2012 vale a redao anterior do dispositivo, e essa nova redao, acima transcrita, a partir de ento. Em muito pouco contribuiu a Lei n. 12.527/11 com a boa tcnica legislativa e as finalidades da lei, pois permite ao servidor que pretende denunciar irregularidade suspeitar de seu chefe ou entend-lo indigno de ouvir a denncia. Pode com isso eleger outra autoridade, que por vezes ser absolutamente estranha ao mbito da questo envolvida, para receber a denncia, rompendo com isso a hierarquia institucional a que est sujeito. de se imaginar, a essa altura e se concretizada a denncia ao no chefe, quo pssima passar a ser a imagem do denunciante perante o seu verdadeiro superior e que pouca considerao passar a merecer quando no velada, ou mesmo aberta, a perseguio funcional e pessoal. Ainda que compreensvel, no nada tcnica essa alterao da lei, e no ser desse

modo que as denncias no servio pblico havero de atingir seu destino adequado. Pior: a regra parece dar poder ao servidor que pretenda denunciar escolher qual ser a outra autoridade competente para receb-la que no seu superior imediato. Com efeito, se no o seu superior imediato competente para receber a denncia, ento quem ser? A quem cabe dizer no seriam as leis ou os atos de organizao interna de cada rgo? Outra pergunta: se no for o superior imediato, ento acaso existe outra autoridade competente para receber denncia de algum de fora de seu quadro ou de sua carreira? Alguma regra de organizao interna do pessoal acaso estabelecer uma competncia esdrxula e desparametrada como essa? Duvida-se, pois isso no faz sentido, e o direito fica, dessa forma, tremendamente mal parado, estimulando, isso sim, a absoluta conteno da vontade de denunciar o que quer que seja. Captulo II

DAS PROIBIES
Art. 117. Ao servidor proibido:

I - ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato; II - retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartio; III - recusar f a documentos pblicos; IV - opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio; V - promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio; VI - cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado; VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao profissional ou sindical, ou a partido poltico; VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil; IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade

da funo pblica; X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio; (Inciso X com redao dada pela Lei n. 11.784, de 22-9-2008.) XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro; XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em razo de suas atribuies; XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro; XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas; XV - proceder de forma desidiosa; XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares;

XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa, exceto em situaes de emergncia e transitrias; XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho; XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado. (Inciso XIX includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Pargrafo nico. A vedao de que trata o inciso X do caput deste artigo no se aplica nos seguintes casos: I - participao nos conselhos de administrao e fiscal de empresas ou entidades em que a Unio detenha, direta ou indiretamente, participao no capital social ou em sociedade cooperativa constituda para prestar servios a seus membros; e II - gozo de licena para o trato de interesses particulares, na forma do art. 91 desta Lei, observada a legislao sobre conflito de interesses. (Pargrafo nico, com incisos, introduzidos pela Lei n. 11.784, de 22-9-2008.)

I
Se a lista de deveres prevista no art. 116 longa, maior ainda esta, referente s proibies impostas pela L. 8.112 aos servidores federais. Ocorre, entretanto, aqui, uma diferena fundamental: toda e qualquer proibio objetiva, na medida em que o seu descumprimento pode ensejar tipificao ou enquadramento penal do infrator, conforme se observa do disposto nos arts. 129, 132, 137, que so especficos, da L. 8.112, alm de em outros artigos, genricos, porm indicativos de coero contra procedimentos do servidor que afrontem as proibies funcionais contidas neste art. 117. Em primeiro lugar deve ser recordado que, tratando-se de cerceamento de direito, os dezenove incisos do art. 117 constituem um rol taxativo, final, fechado, exaustivo, numerus clausus. Deve-se interpret-lo como contendo todos os procedimentos que ao servidor proibido ter, exceo de qualquer outro, salvo se previsto expressamente em outro momento da lei. Sendo dispositivos que restringem direitos, somente

restritivamente podem ser lidos e aplicados, nos exatos termos escritos na lei, sem a menor possibilidade de se sujeitar a interpretaes ampliativas, analgicas, sistemticas, teleolgicas ou finalsticas, histricas, generalizantes ou difusas. No pode ser lido ampliativamente, di-lo com todas as letras a melhor doutrina e a mais pacfica jurisprudncia, qualquer dispositivo legal que restrinja direito, que cerceie conduta, que delimite campo de atuao, que impea procedimento. A prpria palavra interpretao, para casos assim, de duvidosa propriedade, pois apenas se interpreta o texto que no est meridianamente claro e objetivo, e essa objetividade absoluta simplesmente obrigatria nas regras jurdicas que restringem direitos. Com efeito, no teria qualquer garantia de segurana, no desempenho de suas atribuies regulares, qualquer servidor pblico que sem o saber estivesse proibido de inmeras atitudes, no escritas na lei mas apenas subsumidas ou presumidas na ideia de seus superiores hierrquicos, ou de quem quer que fosse. Assim ocorre tambm na vida civil, quanto s disposies penais que limitam a atuao do cidado comum.

II
Inspirado no art. 195 da antiga Lei n. 1.711/52, foi este art. 117 significativamente ampliado com relao quela fonte. Correndo os olhos por sobre os incisos se observa que dos incs. I e II nenhuma dvida pode restar de ordem interpretativa: proibido ao servidor retirar-se do servio sem autorizao do superior hierrquico durante o expediente, como lhe proibido retirar, desautorizado, qualquer documento ou qualquer objeto da mesma repartio. Tais condutas podem, no caso de retirada de objetos da repartio, ser at mesmo tipificadas penalmente como furtos, o que evidentemente mais grave do que mera infrao administrativa, como parece pretender tipific-las a L. 8.112. vedado ao servidor (inc. III) recusar f a documentos pblicos, ou seja: qualquer documento oficial, que no seja manifestamente adulterado ou falsificado, merece aceitao por todo servidor federal, sem possvel esquiva ou objeo. Este dispositivo traduz obrigao que imposta Administrao por fora da Constituio Federal, art. 19, II.

No pode o servidor, a teor do inc. IV, opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio, vale dizer: sem justificativa plausvel e expressa, veda-se ao servidor denegar seguimento a documento, mas principalmente a processo, ou a execuo de servio a sua conta, sabendo-se que, para esta prestao, existe o prprio servidor. Sendo seu papel institucional dar andamento a tais procedimentos, sem explicar e bem fundamentar as razes de sua negativa em faz-lo, -lhe naturalmente proibida esta atitude. Guarda relao o inc. V com o inc. VII deste artigo. proibido ao servidor manifestar-se publicamente a favor ou em desfavor de algum ou alguma causa, dentro da repartio (inc. V); -lhe tambm proibido (inc. VII) realizar proselitismo poltico, aliciando subordinados para que se filiem a entidades profissionais, sindicais ou polticopartidrias, e desta vez a lei nem sequer restringe a norma proibitiva ao mbito da repartio, generalizando-a para fora dela. Visa com esses dois dispositivos impedir ao superior que exera qualquer sorte de presso ideolgica ou coero sobre seu subordinado no local onde se encontre,

restringindo-lhe a escolha de agremiaes a que pretenda pertencer, e tolhendo-lhe o livre-arbtrio com que deve conduzir sua vida inteira. O inc. VI do artigo probe algo igualmente bvio, ou seja, atribuir funo a algum, servidor ou no, estranho repartio, que deveria pelo prprio servidor ser desempenhada. Seria a proibio de o servidor transferir sua responsabilidade para outrem, de fora da repartio a que pertena, o que significa a mais bvia das vedaes: cada qual est proibido de trespassar sua responsabilidade a quem originariamente no a detenha. O inc. VIII do artigo impede ao servidor manter sob sua chefia imediata, desempenhando cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil. Este dispositivo visa proibir o denominado nepotismo no servio pblico, que se traduz pela nomeao de parente ou afim, com evidente vista apenas ao engordamento da economia domstica custa do errio, como contrapartida o parente, regra geral que comporta excees, oferecendo o pior servio imaginvel. A chancela de parente costuma significar a pior qualificao dentro do que se observa no servio pblico.

Este dispositivo deve estar se dirigindo apenas s mais altas autoridades na organizao do servio pblico federal, pois s estes detm a livre nomeao de cidados para cargos ou funes de confiana. No qualquer servidor que ter sua disposio cargos ou funes abertas, para que indique o escolhido. Trata-se de um dispositivo moralizador, recentemente implementado de forma eficaz no Poder Judicirio e no por fora da L. 8.112, que precisa ter a aplicao estreitamente vigiada.

III
O inc. IX contm norma de cunho moral, sobremaneira subjetiva e dificilmente avalivel quanto aos seus exatos limites. Vai do senso pessoal de cada servidor a avaliao de se o cargo que desempenha lhe est ou no servindo para auferir proveito pessoal, ou de outrem, e se esse proveito est ou no ferindo a dignidade da mesma funo pblica. No resta dvida de que apenas em casos gritantemente lesivos a esta ordem poder haver coibio eficaz contra quem pratique o excesso. O inc. X, na redao dada pela Lei n. 11.784/08, veda ao servidor participar de gerncia ou administrao de

sociedade privada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio. Observa-se que a regra estabelece proibies e em seguida abre excees, tudo no inc. X. Aps isso, o novo pargrafo nico do artigo, com seus incs. I e II, declara inaplicveis as vedaes do inc. X em duas hipteses. Nessa tortuosa tcnica de proibir, excepcionar e depois declarar inaplicveis as proibies em algumas hipteses, ou seja, dispor negativamente, inverter e reinverter, torna-se preciso emprestar bastante cuidado aplicao. Seja como for, aps a modificao havida em maio de 2008, simplificaram-se as proibies que existiam na forma anterior do inc. X que, a seu turno, j no era originria da lei, pois fora dada pela Lei n. 11.094, de 13-1-2005. O que alm do texto atual constava do inc. X passou agora a figurar, com pouca diferena, do pargrafo nico e seus incs. I e II, que a Lei n. 11.784/2008 introduziu neste artigo. E, como o referido pargrafo nico, com seus incs. I e II, se refere ao inc. X, ento todos merecem comentrio neste momento, em seu conjunto.

Registre-se em primeiro lugar que, com a Lei n. 11.784/2008, a L. 8.112, neste momento, deixou de se referir a sociedades privadas personificadas ou no personificadas, atentando, ao que parece, a outra recomendao constante da edio anterior, onde dissemos que: No deixa de ser curiosa a meno a sociedades privadas no personificadas, porque com isso a lei pretende proibir o servidor de exercer qualquer atividade econmica, mesmo que informalmente, como numa fabriqueta de fundo de quintal, o que no deixa de ser ridculo, a par de incontrolvel. Pois bem: a Lei n. 11.784/2008 suprimiu aquela estranha referncia a sociedades no personificadas, e com isso a L. 8.112 no mais se refere quilo e outra vez somente se pode elogiar a interveno do Executivo. Pelo novo inc. X, como se viu, o servidor regido pela L. 8.112 em princpio e prima facie est proibido de participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio. Assim, se no se

encontrar nalguma das excees finais a lei veda que integre aqueles rgos, ou desempenhe aquelas funes nas entidades que menciona. Portanto, se como comerciante for apenas cotista, acionista ou comanditrio, ento nenhum impedimento existir com relao ao exerccio de seu cargo pblico. Quanto gerncia ou administrao, o impedimento, entretanto, evidente, pois que essas so funes autnomas e que em nada dependem de ser a pessoa cotista, comanditria ou gerente. Ao final do rol de incisos, no entanto, o pargrafo nico do art. 117 excepciona a proibio do inc. X (que j tinha sofrido excees ao final do texto do inciso) em mais dois casos: 1 o ) participao nos conselhos de administrao e fiscal de empresas ou entidades em que a Unio detenha, direta ou indiretamente, participao no capital social ou em sociedade cooperativa constituda para prestar servios a seus membros (inc. I), e 2 o ) o servidor fruir licena para tratar interesses particulares, na forma do art. 91 com um curioso adendo: observada a legislao sobre conflito de interesses, algo que jamais constara da lei (inc. II). Nesses casos todos (incs. I e II do par. n. do art. 117),

portanto, no vale contra o servidor regido pela L. 8.112 a proibio constante do caput deste art. 117. Agora, pelo novo pargrafo nico, inc. I, est liberada a participao do servidor, mesmo que remunerada, em conselhos de administrao e em conselhos fiscais de empresas estatais federais, ou de empresas direta ou indiretamente controladas pela Unio, assim como em quaisquer cooperativas (e no mais apenas nas de servidores pblicos, como antes da Lei n. 11.784/08) constitudas para prestar servios a seus membros. E pelo inc. II do mesmo pargrafo nico est liberada a participao mesmo da gerncia e administrao referidas como vedadas no inc. X, na hiptese de o servidor se achar em gozo de licena para tratar interesses particulares (cf. art. 91), mas nesse momento a lei pioneiramente manda observar a legislao relativa a conflitos de interesses. absolutamente lgico que o servidor licenciado para tratar de interesses particulares possa fazer o que bem entenda, ou trabalhar no que lhe parea conveniente se se tratar de atividade lcita e no vedada pela lei, e no haveria sentido em a lei dizer diverso, pois que simplesmente estaria

a negar o livre exerccio de profisses e ofcios, direito garantido constitucionalmente pelo art. 5 o , inc. XIII, da Carta de 1988. At a a lei apenas diz o bvio. O que chama a ateno a ressalva legal, do inc. II, quanto a fazer o servidor licenciado observar a legislao sobre conflito de interesses, sendo porm perfeitamente legtima essa ressalva, uma vez que no se concebe um servidor, mesmo que licenciado para cuidar da vida, nesse perodo passar a patrocinar interesse contrrio ao da Administrao, sua empregadora. Um s exemplo clareia um tal panorama: o servidor que ocupa cargo de advogado ou procurador regido pela L. 8.112 licencia-se para tratar de interesses particulares, e nesse perodo passa a advogar contra a mesma Administrao que o emprega. Se por diversas razes j seria natural, e eticamente inadmissvel tal conduta, mais que isso, a prpria lei regedora da profisso de advogado expressamente o probe, como se l no Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, a Lei n. 8.906, de 4-7-1994, art. 30, I, alm de no Cdigo de tica da profisso, art. 20. substantivamente o que a parte final do inc. II, do pargrafo nico, do art. 117, da L. 8.112 determina, de modo

rigorosamente jurdico e regular. Por fim, e visto em seu conjunto, o inc. X um dispositivo de arcaica e vetusta inspirao, sempre suscetvel de algum questionamento quanto constitucionalidade por limitar a vida profissional do servidor pblico apenas ao exerccio de seu cargo ou de sua funo, sem lhe permitir gerenciar ou administrar empresas privadas, salvo nas excees que enuncia. Mesmo com a simplificadora e racional, e veramente evolucional, alterao da L. 8.112 pela Lei n. 11.784/08, o fato que ainda restou no texto algum casusmo, o qual talvez ainda faa algum entrever restrio ao constitucional direito de livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio e profisso, como assegurado no referido inc. XIII do art. 5 o da Constituio Federal. Se sempre inadmissvel que o Estatuto interfira na vida particular do seu servidor enquanto no estiver em jogo nenhum prejuzo ao desempenho de seu cargo, sobretudo o horrio de trabalho, entretanto igualmente certo que se tornou sensivelmente mais remota a possibilidade que denunciramos na edio anterior, sob a redao antiga do

inc. X de agora, sob a nova redao dada em maio de 2008, vir a triunfar uma tal alegao pelo servidor contra a Administrao pois que a lei efetivamente melhorou com aquela alterao.

IV
No inc. XI se impede ao servidor exercer a chamada advocacia administrativa, que aquela modalidade de trfico ou trnsito de influncia, dentro da Administrao Pblica, a qual pode eventualmente seduzir o servidor amigo de outros servidores com poder decisrio em questes administrativas. Tal conduta tipificada, alis, pelo Cdigo Penal, art. 321, como crime contra a Administrao. Esse modo de proceder, da mais evidente imoralidade, por discriminatrio, excepcionado quando se tratar de pleiteamento, por servidor pblico, em nome de algum seu parente at o segundo grau, ou de cnjuge ou companheiro, de benefcios previdencirios ou assistenciais. A exceo em favor de tais benefcios foi aberta pela lei em razo do induvidoso carter assistencial, social, humanitrio, benemrito, que revestem; dificilmente, com efeito, algum pleitear, de maneira imoral ou

egoisticamente interessada, benefcios previdencirios para seus parentes. Parentesco de at segundo grau, por outro lado, aquele assim definido pelo Cdigo Civil, art. 333, e cada grau de parentesco diferenciado do subsequente pela ocorrncia de uma gerao, seja em linha reta, seja em linha colateral. O inc. XII probe a prtica de corrupo administrativa, consignada na lei como o recebimento de propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie pelo servidor, em razo de sua mera atribuio. Tal significa que no pode o servidor federal receber subornos, peitas, gorjetas, participaes em negcios da Administrao, brindes, mimos, lembranas ou quaisquer outras oferendas, simplesmente porque, com este objetivo ou no, pelo s desempenho de sua funo favoreceu algum. A regra necessria, pela sua evidente funo moralizante, e porque seria inadmissvel o silncio da lei em tema semelhante.

V
Pelo inc. XIII a L. 8.112 probe ao servidor aceitar comisso, emprego ou penso de Estado estrangeiro. Esta proibio, cuja infringncia penalizada com demisso do

servio pblico, de grave natureza, pois implica, em ltima anlise, o mais escancarado menosprezo ao prprio regime jurdico do servidor, em questo que atinge de perto a noo mesma de respeito nacionalidade e s instituies nacionais. Ser de todo inaceitvel que o servidor federal, sabendo ou no da grave irregularidade desse procedimento, aceite colocao oficial em Estado estrangeiro. Fazendo, sujeitar-se- a processo administrativo com fim de demiti-lo do servio pblico, na forma do art. 132, XIII, da L. 8.112. O inc. XIV deste art. 117 constitui um dos mais ridculos, e a palavra esta, dispositivos de todo o texto: proibido ao servidor federal emprestar dinheiro a juros, para quem quer que seja. No merece muito comentrio, assim como no o mereceria dispositivo que o proibisse de assistir a filmes pornogrficos, entoar canes indecorosas enquanto toma banho, ou fraudar seus companheiros no jogo de baralho. Se a questo de conduta irregular, sua matria para o Cdigo Penal, ou talvez a Lei de Contravenes, mas nunca, jamais, para um estatuto de servidores. Se usura constitui delito, no o no plano administrativo, com o qual nada tem que ver, mas diretamente no plano penal ou contravencional,

de maneira que este arcaico e risvel preceito jamais mereceria figurar na L. 8.112, como constava do antigo estatuto. O inc. XV de uma generalidade to evasiva e difusa que no tem o menor cunho de praticidade, nem com isso a menor exequibilidade objetiva. O que para um julgador desdia para outro estrito cumprimento do dever. Apenas casos extremos sero, na hiptese, apenados ou investigados com detena. Pior: de to subjetivo e mal conformado na sua generalizante abrangncia, este dispositivo se presta a fundamentar perseguies pessoais contra servidores por suas chefias, uma vez que na prtica dos desonestos de propsito ser desidioso o servidor que seu chefe, inimigo pessoal, disser que , e a contraprova sempre injustamente dificultada para o subordinado.

VI
O inciso seguinte do rol deste artigo, o XVI, prev a infrao, de ndole mais penal do que administrativa, que se costuma denominar peculato de uso, ainda que este ttulo no esteja previsto ou tipificado no Cdigo Penal, que apenas refere o peculato, de valor ou dinheiro. O efeito do

peculato de uso o mesmo daquele de valor ou dinheiro, pois causa leso patrimonial ao Estado, sendo correlatas as figuras. De qualquer modo, o castigo para tal infrao a demisso, com fulcro no art. 132. O inc. XVII inicia de modo lgico e termina de modo temerrio. evidentemente irregular que um superior hierrquico atribua a seu subordinado funes prprias de outro subordinado, ou mesmo funes estranhas s atribuies normais do mesmo subordinado. Vale dizer: proibido ao chefe exigir do servidor atribuies estranhas ao cargo deste ltimo. O inciso entretanto abre perigosa exceo, referente a situaes de emergncia, transitrias, quando estabelece que pode o superior designar atribuies estranhas ao cargo do seu subordinado. Para que no se revista a determinao das chefias de arbitrariedade ou abuso de poder, necessrio plena justificativa, escrita e expressa, a cada caso de exerccio da faculdade excepcional prevista no final do dispositivo, por qualquer autoridade pblica: a emergncia ou a transitoriedade da situao precisam estar declaradas, antes que qualquer servidor seja obrigado a desempenhar

atribuies diversas das descritas para seu cargo (sempre que, naturalmente, exista a descrio...). O inc. XVIII probe ao servidor exercer quaisquer atividades incompatveis com o exerccio de seu cargo e com o horrio de trabalho. Tal significa que no se lhe admite executar trabalho estranho s atribuies de seu cargo, voltado a interesses particulares ou meramente de lazer, o qual, se exercido, reduzir as horas de servio efetivamente prestadas pelo servidor, interferindo com isso no seu horrio de trabalho. Nada pode ser mais necessrio Administrao que exigir do servidor integral cumprimento das atribuies de seu cargo, impedindo-o de dedicar-se seno a elas durante o horrio de expediente, e reprimindo conduta que no coadune com esse natural cerceamento. Tal no justifica, no entanto, rigor excessivo contra servidor algum desbordante de um senso mdio de exigibilidade. O ltimo inciso, XIX, introduzido pela Lei n. 9.527/97, probe ao servidor negar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado. Duas observaes so o mximo de que se precisa:

Primeira: se os dados so apenas solicitados e no requeridos ou requisitados, ento o servidor deveria poder negar-se a atender a solicitao, como pode negar qualquer solicitao em sua vida, pois solicitao pedido, que como tal sempre comporta recusa. O que algum est obrigado a fazer no precisa ser simplesmente solicitado, mas pode ser exigido, requerido ou requisitado. J hora de o legislador aprender a diferena entre requerer e solicitar. A palavra foi infeliz, e pode ensejar resistncias judiciais a essa proibio, pelo servidor, de recusar-se a atualizar seus dados cadastrais. O que se pretende com esta advertncia no subverter o sentido organizativo da lei, que se reconhece, porm reclamar do legislador que aprenda a escrever as leis. Segunda: um assunto de to microscpica importncia como esse, a respeito do qual o legislador nem mesmo se preocupou em utilizar o verbo requerer, que daria efetivo direito Administrao contra o servidor, tal insignificncia mereceria figurar na lei do regime jurdico do servidor federal, o seu estatuto laboral? A resposta no, e a Lei n. 9.527/97 outra vez produziu algum estrago na j suficientemente bombardeada L. 8.112.

Captulo III

DA ACUMULAO
Art. 118. Ressalvados os casos previstos na Constituio, vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos. 1 o A proibio de acumular estende-se a cargos, empregos e funes em autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Territrios e dos Municpios. 2 o A acumulao de cargos, ainda que lcita, fica condicionada comprovao da compatibilidade de horrios. 3 o Considera-se acumulao proibida a percepo de vencimento de cargo ou emprego pblico efetivo com proventos da inatividade, salvo quando os cargos de que decorram essas remuneraes forem acumulveis na atividade. ( 3 o includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Este dispositivo verte para o plano da L. 8.112 as

disposies do art. 37, XVI e XVII, da Lei Maior, e o caput remete s alneas a, b e c daquele inciso constitucional. Significa que no pode o servidor federal acumular cargos pblicos, remuneradamente, exceo de dois cargos de professor, ou um de professor e outro tcnico ou cientfico, ou dois cargos ou empregos privativos da rea de sade que pertenam a profisses regulamentadas, que estivessem sendo exercidos na Administrao direta ou indireta. Essas so as hipteses exclusivas de acumulao remunerada, legtima, de cargos pblicos, previstas na Constituio, nos dispositivos citados, e ainda no 2 o do art. 17 do ADCT. Em verdade o que a L. 8.112 visa proibir a remunerao multiplicada de vrios cargos. No haveria qualquer impedimento em eventual acumulao no remunerada de cargos, se isso fosse possvel at mesmo por razo horria. O 1 o do artigo repete, e at estende um pouco, o disposto no inc. XVII do art. 37 da CF/88. F-lo sem muito sentido, porque a Unio, atravs de lei, pode proibir apenas o acmulo de cargos exercidos e pagos pela Unio, nunca por Estados, Municpios ou o Distrito Federal. Quer o pargrafo significar que a Unio no remunerar, alm de

acumulaes federais, vencimentos, se o respectivo servidor for tambm servidor estadual, municipal ou distrital, o que a Constituio veda expressamente. Pelo 2 o , qualquer acumulao de cargos dentro da Unio, ainda que constitucional e portanto legalmente permitida, ficar sempre sujeita a comprovao de horrios compatveis, ou seja: a de que o horrio de um cargo no se sobrepe nem interfere no horrio de outro, permitindo ao servidor desempenhar ambos sem a necessidade de estar em dois lugares ao mesmo tempo, exercitando uma bilocao que muitos telogos afirmam ser apangio exclusivo de Santo Antnio, e no dos demais mortais. evidente que, em se sobrepondo os horrios de dois cargos pblicos, um dos dois haver necessariamente de ser lesado com o exerccio cumulativo pelo mesmo servidor, o que constitui evidente e grave irregularidade, com necessria leso ao errio. Sobre a questo da compatibilidade horria de servidor pblico, e muito coerentemente, assim j decidiu o TRF-5 a Regio: incompatvel a jornada de trabalho de 40 horas semanais em acumulao com outros empregos onde a

funcionria d plantes noturnos de 12 horas. Com apenas duas horas para repouso noturno e alimentao, no se concebe a compatibilidade sem prejuzo da prestao do servio. Constatada a acumulao, cabe administrao decidir pela reduo ou no da jornada de trabalho, de acordo com o interesse do servio (AMS n. 1326-PB, 2 a Turma, DJ, 16-8-1991). O 3 o , introduzido pela Lei n. 9.527, em 1997 tinha alguma utilidade, uma vez que vertia para a lei uma deciso do STF sobre esse assunto de acumulaes permitidas e proibidas de vencimentos com proventos da inatividade, porm essa deciso foi posteriormente adotada pela prpria Constituio, em 1998, com as ECs n. 19 e 20. Toda a matria relativa ao tema, portanto, hoje consta da prpria Constituio, art. 37, 10, e com maior detalhamento do que neste 3 o do art. 118. A fonte do direito a isso relativo, portanto, a Constituio diretamente, no a L. 8.112. Anote-se o seguinte acrdo do STF para o caso de acumulao de cargo por magistrado: Mandado de Segurana n. 25938/DF, relatora Min. Carmen Lcia, j. 244-2008. Pleno, publ. DJe, 172, 12-9-2008: Ementa: Mandado de segurana. Resoluo n. 10/2005,

do Conselho Nacional de Justia. Vedao ao exerccio de funes, por parte dos magistrados, em Tribunais de Justia Desportiva e suas comisses disciplinares. Estabelecimento de prazo para desligamento. Norma proibitiva de efeitos concretos. Inaplicabilidade da Smula n. 266 do Supremo Tribunal Federal. Impossibilidade de acumulao do cargo de juiz com qualquer outro, exceto o de magistrio. 1. A proibio jurdica sempre uma ordem, que h de ser cumprida sem que qualquer outro provimento administrativo tenha de ser praticado. O efeito proibitivo da conduta acumulao do cargo de integrante do Poder Judicirio com outro, mesmo sendo este o da Justia Desportiva d-se a partir da vigncia da ordem e impede que o ato de acumulao seja tolerado. 2. A Resoluo n. 10/2005, do Conselho Nacional de Justia, consubstancia norma proibitiva, que incide, direta e imediatamente, no patrimnio dos bens juridicamente tutelados dos magistrados que desempenham funes na Justia Desportiva e caracterizada pela autoexecutoriedade, prescindindo da prtica de qualquer outro ato administrativo para que as suas determinaes operem efeitos imediatos na condio jurdico-funcional dos Impetrantes. Inaplicabilidade da

Smula n. 266 do Supremo Tribunal Federal. 3. As vedaes formais impostas constitucionalmente aos magistrados objetivam, de um lado, proteger o prprio Poder Judicirio, de modo que seus integrantes sejam dotados de condies de total independncia e, de outra parte, garantir que os juzes dediquem-se, integralmente, s funes inerentes ao cargo, proibindo que a disperso com outras atividades deixe em menor valia e cuidado o desempenho da atividade jurisdicional, que funo essencial do Estado e direito fundamental do jurisdicionado. 4. O art. 95, pargrafo nico, inc. I, da Constituio da Repblica vinculou-se a uma proibio geral de acumulao do cargo de juiz com qualquer outro, de qualquer natureza ou feio, salvo uma de magistrio. 5. Segurana denegada. Art. 119. O servidor no poder exercer mais de um cargo em comisso, exceto no caso previsto no pargrafo nico do art. 9 o , nem ser remunerado pela participao em rgo de deliberao coletiva. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 1012-1997.) Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se

aplica remunerao devida pela participao em conselhos de administrao e fiscal das empresas pblicas e sociedades de economia mista, suas subsidirias e controladas, bem como quaisquer empresas ou entidades em que a Unio, direta ou indiretamente, detenha participao no capital social, observado o que, a respeito, dispuser legislao especfica. (Pargrafo com redao dada pela Medida Provisria n. 2.225-45, de 4-9-2001.) Por este artigo, pelo caput, probe-se que qualquer servidor federal exera mais de um cargo em comisso regido pela L. 8.112, a no ser para exerccio como interino em outro cargo em comisso, ou ainda que seja remunerado pela participao em qualquer rgo de deliberao coletiva. A primeira proibio tem em vista coibir o protecionismo oficial, dentro da Administrao, a certos servidores, a quem as autoridades competentes poderiam aquinhoar com mais de um cargo em comisso, com funo possivelmente premiativa e em detrimento at mesmo da qualidade do desempenho, pois cedio que cargos

acumulados so em geral mal desempenhados. A exceo ocupao interina de outro cargo em comisso por quem j detenha um. Remete-se aos comentrios ao art. 9 o , de qualidade perto de pssima, e que faz retornar cena o interino, categoria de servidor que havia sido extinta h cerca de trinta anos do direito brasileiro. A Lei n. 9.527/97, que deu esta redao ao caput, facilmente reconhecvel no episdio, pela absoluta infelicidade da sua interveno. A segunda proibio, constante do caput, introduz novidade, pois elimina de modo expresso a gratificao at ento existente no servio pblico devida ao servidor que participe de rgos de deliberao coletiva, como comisses de concursos, de licitao, de representao, rgos colegiados temporrios, ou outras funes em que apenas vote como um dos membros do colegiado. Tais atribuies eram em geral desempenhadas cumulativamente com as normais de seu cargo, e em razo dessa duplicidade a Unio institura, no art. 145, IX, do antigo estatuto dos funcionrios civis, a gratificao pela participao em rgo de deliberao coletiva.

Hoje ela est simplesmente extinta, no sendo devidas gratificaes similares aos servidores, ainda que eventualmente desempenhem aquelas atribuies colegiadas. O pargrafo nico excepciona a proibio de o servidor acumular remuneradamente seu cargo e a participao em algum conselho das estatais federais, ou de empresas controladas pela Unio, porm nesses casos remete legislao especfica. A redao foi da MP n. 2.225-45, de 2001, e significa que nesses casos pode haver tanto a acumulao de funes quanto a de remunerao. Casusmo federal de nfima importncia, no fazia a menor falta e consta do estatuto dos servidores por mero capricho do legislador, mas no contribui em absolutamente nada para a tcnica da lei federal, at por colocar lado a lado o regime das empresas estatais, que o da CLT, com o regime estatutrio de que cuida a L. 8.112. Art. 120. O servidor vinculado ao regime desta Lei, que acumular licitamente dois cargos efetivos, quando investido em cargo de provimento em comisso, ficar afastado de ambos os cargos

efetivos, salvo na hiptese em que houver compatibilidade de horrio e local com o exerccio de um deles, declarada pelas autoridades mximas dos rgos ou entidades envolvidos. (Redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) Destina-se este artigo ao servidor que acumule legitimamente dois cargos de carter efetivo. Esse servidor, se acaso nomeado para cargo em comisso, ao aceit-lo, estar expressamente consentindo em afastar-se dos dois efetivos que ocupava, no lhe sendo possvel manter o exerccio sequer de um s deles. Ainda pelo artigo, a exceo a essa regra ocorre quando um dos cargos efetivos for horariamente compatvel com o cargo em comisso, hiptese em que poder existir a acumulao de cargos e de remuneraes. Este artigo, cuja redao foi dada por uma lei anterior EC n. 19/98, no mais tem eficcia por fora da redao que essa emenda deu ao art. 37, XVI e XVII, da Constituio, que d as nicas e estritas hipteses de acumulao lcita de cargos pblicos. Entre aquelas hipteses no figura a deste artigo, que

permite acumular um cargo em comisso que pela Constituio, art. 37, V, s pode ser de direo, chefia ou assessoramento com um cargo de provimento efetivo. O artigo est permitindo portanto algo que a Constituio probe, sem que se possa no caso falar em direito adquirido a permanecer em algum cargo em comisso, o que no existe em direito. Estava constitucional e correta a redao do artigo anteriormente sua modificao pela Lei n. 9.527/97, porm atualmente, com a infeliz interveno dessa lei, seguida logo aps pela EC n. 19/98, o artigo consigna uma hiptese inconstitucional de acumulao de cargos pblicos. Captulo IV

DAS RESPONSABILIDADES
Art. 121. O servidor responde civil, penal e administrativamente pelo exerccio irregular de suas atribuies. Este dispositivo fixa, sem dvida com abuso de competncia, que o servidor responder civil, penal e

administrativamente pelo exerccio irregular de suas atribuies. Que a L. 8.112 pode estabelecer a responsabilidade administrativa de seu servidor lgico e de esperar; que estabelea responsabilidade civil e penal, s ser isso admissvel como lembrete ou recordao s autoridades. No ser nunca a Administrao quem apurar a responsabilidade civil do servidor, nem muito menos penal, mas nica e exclusivamente o Poder Judicirio, por suas sees civil e criminal. Na fixao da responsabilidade civil e criminal do servidor a L. 8.112 pretende apenas recordar s autoridades que, quando a Administrao apurar possvel existncia de crime ou de leso contra seu patrimnio, em procedimentos passveis de aes judiciais reparatrias, dever encaminhar Justia a competente queixa, para possvel instaurao de ao penal, sem se omitir evidentemente o Ministrio Pblico nesta necessria apreciao; ou mover a competente ao civil (Unio versus servidor fulano de tal), de indenizao. Os arts. 122 e 123 esclarecem um pouco mais sobre este tema.

Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. 1 o A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio somente ser liquidada na forma prevista no art. 46, na falta de outros bens que assegurem a execuo do dbito pela via judicial. 2 o Tratando-se de dano causado a terceiros, responder o servidor perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva. 3 o A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. Ao descrever em que consiste a responsabilidade civil do servidor federal, este artigo simplesmente indica s autoridades competentes para apur-la que, em acontecendo algum ato omissivo ou comissivo, de natureza dolosa ou culposa, do qual resulte prejuzo ao errio ou a terceiros, dever a Administrao intentar a competente ao civil indenizatria contra o servidor responsvel.

Ato comissivo aquele praticado ofensivamente, enquanto ato omissivo o mesmo que omisso ou falta de prtica do ato, inrcia, inao, silncio. Quando o servidor deixa de praticar algum ato que deveria ter praticado, estar cometendo irregularidade por omisso; nesse sentido o teor do caput. Ato doloso o revestido de dolo, que significa o desejo de praticar o ato, ou a assuno prvia da responsabilidade de que o efeito seja produzido. Culpa, ao invs, significa apenas a qualidade do ato praticado com imprudncia, negligncia ou impercia, segundo a clssica definio do Cdigo Penal, art. 18, II, referindo-se naturalmente a crimes. Ressalte-se por fim, com base no caput, que a Administrao somente ir acionar civilmente o seu servidor que lhe causar dano, mas no a terceiro, uma vez que no ser a L. 8.112 o fundamento para tanto. A hiptese do 2 o do mesmo artigo diz respeito ao regressiva, e a a lei deixa claro que a Administrao ressarcir o terceiro prejudicado por ato de servidor pblico, hiptese em que dever mover ao regressiva, de carter indenizatrio, contra o mesmo servidor. Tal acontece em funo do

disposto no 6 o do art. 37 da Constituio Federal. O 3 o do art. 122 estabelece que a ao intentada contra o servidor que por ato seu lesou patrimonialmente o Estado estender-se- aos seus sucessores, sendo contra eles executado at o limite do valor da herana recebida. Tratase de disposio eminentemente de direito civil, calcada no princpio da responsabilidade civil do cidado, e, quanto Administrao, no da indisponibilidade dos interesses pblicos. No pode a Administrao, segundo esse princpio, desinteressar-se de manter sempre a melhor cura de todo e qualquer interesse pblico, material ou imaterial. O 1 o do art. 122 cuida de tema diverso, em parte, e por isso somente agora se o comenta: a indenizao, a ser paga Administrao por servidor que dolosamente a prejudicou, ser executada judicialmente de modo integral. Apenas ser o pagamento, na forma do art. 46, efetuado em parcelas, descontadas do vencimento ou do provento, se o servidor executado demonstrar que no possui outros bens que assegurem a execuo. Justifica-se o rigor da lei, quando se sabe que o prejuzo causado foi doloso, ou seja, intencional, ou inteiramente assumido pelo servidor. Um

prejuzo causado dolosamente nunca pode ensejar como atenuante a boa-f, da o duro tratamento dispensado pela lei, inteiramente justo para a hiptese. Art. 123. A responsabilidade penal abrange os crimes e contravenes imputadas ao servidor, nessa qualidade. Este dispositivo, de resto inteiramente despiciendo, relembra as autoridades administrativas que precisaro enderear ao Ministrio Pblico denncias ou queixas, relativas a crimes ou contravenes praticadas por seus servidores, para que, nesta instituio permanente, essencial Justia e contemplada nos arts. 127 e seguintes da Constituio Federal, tome as medidas que julgue cabveis. De resto, no cabe, como nunca coube, a nenhum estatuto de servidores definir responsabilidade penal, matria que por inteiro estranha ao seu escopo. Art. 124. A responsabilidade civil-administrativa resulta de ato omissivo ou comissivo praticado no

desempenho do cargo ou funo. O art. 124 indigno de qualquer comentrio. de uma bisonhice infinita. Repete o art. 122, pela metade. Diz o que j diz, porm de modo truncado e sem a menor utilidade tcnica, prtica ou operacional. Pretende instituir uma quarta espcie de responsabilidade, o que contraria tanto o art. 121 quanto o art. 122 da L. 8.112, como toda a teoria do direito, civil e administrativo. Duvida-se que qualquer autoridade federal, conhecendo o teor do art. 122, seja acometida pela incompreensvel inteno de enquadrar algum servidor neste tipo previsto no art. 124. Art. 125. As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se, sendo independentes entre si. tambm de uma brbara obviedade este dispositivo, que pouco tem com um estatuto de servidores, e muito mais tem com a teoria geral do direito civil, penal e

administrativo. Pretende ensinar ao intrprete que o servidor federal pode ser punido por causar dano ao errio, matar seu chefe e tambm por no ser assduo no trabalho, como se algum no o soubesse, ou como se pudesse ser diferente a realidade, ou o direito. Delitos ou infraes dessas naturezas evidentemente so independentes entre si, e s podem s-lo. Se no se comunicam, a sano a cada qual tambm incomunicvel e distinta uma com relao a outra. O s fato de que uma delas pode agravar a situao do servidor, em outro plano judicial, no significa em absoluto que se podem unificar civil, administrativa ou penalmente os trs cometimentos, em tudo diversos. Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria. Este artigo, diferentemente dos anteriores, traduz um

importante princpio em matria de responsabilidade administrativa de servidor pblico. Sempre que pelo mesmo fato o servidor seja processado administrativa e criminalmente, dever ser a final absolvido no plano administrativo, se no processo criminal ficar enfim estabelecido que o fato imputado no existiu, ou que o servidor processado no foi o seu autor. que, sendo o processo criminal necessariamente acuradssimo e exaustivamente contraditrio, precisa supor a Administrao que ele seja ainda mais aparelhado que o seu processo administrativo para comprovar a realidade, a propsito da existncia do fato ou da sua autoria, at mesmo porque do processo criminal participa o Ministrio Pblico e um Juiz ao menos, e do processo administrativo apenas servidores, sem funo jurisdicional tpica e, com isso, sem a especializao profissional em julgar. Quanto necessria comunicabilidade do processo judicial ao administrativo em determinadas hipteses e circunstncias, assim j decidiu o TRF-3 a Regio: 1. Tendo sido reconhecida pela receita federal e pelo juzo criminal a inexistncia do ilcito, no possvel venha a administrao, com base nesses mesmos fatos que j foram

apreciados, impor a pena de demisso a servidor, posto que assim no o admite o art. 66 do Cdigo de Processo Penal. 2. Ato demissrio a que se reconhece a nulidade, mantida a sentena de primeiro grau em todos os seus termos (AC n. 96030279048-MS, 5 a Turma, DJ, 26-8-1997)[58]. Art. 126-A. Nenhum servidor poder ser responsabilizado civil, penal ou administrativamente por dar cincia autoridade superior ou, quando houver suspeita de envolvimento desta, a outra autoridade competente para apurao de informao concernente prtica de crimes ou improbidade de que tenha conhecimento, ainda que em decorrncia do exerccio de cargo, emprego ou funo pblica. (Includo pela Lei n. 12.527, de 1811-2011.) Este artigo foi introduzido vigorando a partir de 18 de maio de 2012 apenas pela Lei n. 12.527, de 18 de novembro de 2011. Refere-se esse dispositivo matria correlata do inc. VI do art. 116, tambm modificado por essa lei. Revela-se, tal qual ali, uma fixao entre obcecada

e infantil ainda que bem intencionada em princpio em proteger o servidor que, sabendo de irregularidade, pretenda denunci-la a seus superiores. F-lo de modo nada tcnico. O artigo pretende impedir a responsabilizao penal e civil de servidor que denunciar alguma irregularidade de que saiba aos seus superiores, quando se sabe que essa questo no est ao alvedrio ou ao alcance de quem quer que seja, pois ningum pode impedir que alguma pessoa, servidor ou no, chefe ou no, sentindo-se injuriado, caluniado, difamado ou de outro modo ofendido por denncia que entenda injusta preste queixa ao Ministrio Pblico e pea a instaurao de ao penal ou mova diretamente uma ao civil de responsabilidade contra o denunciante. No cabe a autoridade administrativa alguma tentar impedir isso, porque tal no diz respeito aos seus poderes hierrquicos ou internos na repartio. A questo penal e civil est extraestatuto, como todos sabem e no ser a L. 8.112 que modificar esse estado jurdico de coisas. Simplesmente sem sentido a previso. Quanto ao fato de o artigo impedir o processamento administrativo, isso j faz sentido, pois se trata de previso de dentro para dentro da Administrao, regulvel assim por

lei estatutria como a L. 8.112. Nesse caso, bem-vinda a novidade da Lei n. 12.527/11, funcionando como uma garantia a mais de incolumidade funcional ao servidor que pretenda denunciar irregularidades de que tenha notcia ou, desejavelmente, prova e parece que nestes anos que correm no tm faltado nem irregularidades a denunciar nem denunciantes. No preciso delongar sobre a necessidade de qualquer denunciante provar e demonstrar o que denuncia, caso espere algum resultado de sua atitude. Nesse caso, bem se denota que aqui no se cogitam denncias annimas, to comuns alhures contra criminosos e to relevantes para investigaes e processos criminais. Toda denncia ser identificada, e o dispositivo em comento, tanto quanto o inc. VI do art. 116, no cuida de denncias annimas, que, portanto, no esto abrigadas nesses dois preceitos da L. 8.112. Captulo V

DAS PENALIDADES
Art. 127. So penalidades disciplinares:

I - advertncia; II - suspenso; III - demisso; IV - cassao de aposentadoria disponibilidade; V - destituio de cargo em comisso; VI - destituio de funo comissionada.

ou

I
Elenca este dispositivo todas as penalidades disciplinares que a L. 8.112 prev existirem, passveis de ser aplicadas aos servidores federais. Trata-se de um rol tambm necessariamente exaustivo, final, fechado, que jamais se pode ampliar por ao interpretativa, em nenhuma hiptese. Afora, portanto, advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, destituio de cargo em comisso, e destituio de funo comissionada, nenhuma outra penalidade disciplinar poder ser irrogada contra o servidor regido pela L. 8.112. Os artigos seguintes descrevem e minudenciam aquelas

penalidades disciplinares, estabelecendo as condies de sua possvel imposio. Sobre o tema, v. a Orientao Normativa n. 97 do DRH da SAF. Art. 128. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais. Pargrafo nico. O ato de imposio da penalidade mencionar sempre o fundamento legal e a causa da sano disciplinar. (Pargrafo includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Neste artigo, cujo pargrafo nico foi includo pela Lei n. 9.527/97, a L. 8.112 assegura ao servidor a proporcionalidade do castigo irregularidade que tenha cometido. Reflete o art. 128 um tradicional princpio de direito penal, que informa toda e qualquer legislao

punitiva, imprescindvel ministrao da melhor justia, a cada caso de penalizao de servidor. Sendo grave a infrao, proporcionalmente grave ser a penalidade; sendo leve, assim amena ser a penalizao. O princpio envolvido tambm conhecido como o da dosimetria da pena. A gravidade da infrao cometida pelo servidor tem relao direta com os danos que dela provenham para o servio pblico, uma vez que tentativas infracionais de que no redundem prejuzos para a Administrao no podem, evidentemente, ser penalizadas com a mesma virulncia que aquelas exitosas, as quais efetivamente a lesaram. Levam-se em conta tambm, para aquilatar a penalidade mais adequada a cada infrao cometida, circunstncias que agravem ou que atenuem a punibilidade do servidor infrator, sem cujo exame no poderia restar justa e imparcial a aplicao de qualquer penalidade. No sentido da obrigatria observncia da proporcionalidade ou dosimetria das penas assim j decidiu, muito importantemente, o STJ: 1. A aplicao genrica e indiscriminada da sano mxima aos servidores envolvidos em processo

administrativo, sem que observada a diversidade das condutas praticadas, fere os princpios da individualizao e da proporcionalidade da reprimenda. Precedente da eg. 3 a Seo. 2. A deciso que aplica a pena de demisso, no obstante concluso favorvel ao servidor oferecida pela Comisso responsvel h que ser fundamentada, especificando o julgador os motivos que fundamentaram o seu convencimento (Lei n. 8.112/90, art. 168). 3. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provieram para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes, e os antecedentes funcionais (Lei n. 8.112/90, art. 128). 4. direito, seno dever da Administrao, impor sanes a seus funcionrios faltosos, desde que observadas as determinaes legais pertinentes. 5. Segurana concedida (MS n. 7.077-DF, 3 a Seo, DJ, 11-6-2001).

II
Os antecedentes funcionais do servidor, por fim, so tambm considerados no exame da gravidade de sua infrao, servindo, claro, o bom como atenuante, e o mau

antecedente, o passado delitivo, a ficha funcional carregada de precedentes comprometedores, como agravante da infrao atual. Apenas do necessrio exame conjunto e do confronto de todos esses elementos poder a Administrao enquadrar seu servidor em algum tipo penal da L. 8.112, bem como ter os primeiros parmetros ao procedimento punitivo que lhe deve aplicar. Andou bem, neste caso, a Lei n. 9.527/97 ao acrescer o pargrafo nico que nada mais seno o antigo art. 140 da L. 8.112, modificado como foi pela Lei n. 9.527/97 , o qual manda que o ato punitivo indique tanto o fundamento legal quanto a causa da sano disciplinar, uma vez que no apenas durante o procedimento de apurao da irregularidade praticada pelo servidor que a sua ampla defesa deve ser-lhe assegurada, mas tambm depois daquilo, com vista a permitir-lhe, sabendo exatamente por que e com que base foi punido, possa defender-se judicialmente. Decorre portanto a regra do pargrafo nico, e, diretamente, do inc. LV do art. 5 o da Constituio Federal.

Art. 129. A advertncia ser aplicada por escrito, nos casos de violao de proibio constante do art. 117, I a VIII e XIX, e de inobservncia de dever funcional previsto em lei, regulamentao ou norma interna, que no justifique imposio de penalidade mais grave. (Redao dada pela Lei n. 9.527, de 1012-1997.)

I
Neste dispositivo descreve-se a hiptese de aplicao da penalidade mais leve, a advertncia, indicando-se que ser aplicada sempre por escrito, ou ser simplesmente inexistente, j que no h penalidade informal na Administrao. A Lei n. 9.527/97 incluiu tambm o inc. XIX do art. 117 como ensejador de advertncia. J se afirmou que mais objetivo o rol das proibies do que o rol dos deveres, e agora a explicao: qualquer afronta a alguma proibio constante do art. 117, I a VIII, e XIX, todas elas j comentadas, enseja a pena de advertncia. Da a inteira objetividade daquele rol de infraes, as quais, descumpridas, objetivamente ensejam penalizao certa, de

advertncia. Prescreve ainda o artigo que, caso deixe de observar dever funcional previsto em lei, regulamentao ou norma interna, ser o servidor advertido, quando aquela falta no determine imposio de penalidade mais grave. Quem decide se cabe ou no pena mais grave evidentemente a Administrao, por suas autoridades competentes a cada caso, e conforme o critrio estabelecido no art. 128.

II
Advirta-se desde j que no tarefa to simples quanto a L. 8.112 faz crer a imposio de qualquer penalidade a servidor pblico. Caso a Administrao pretenda aplicar pena a seu servidor precisar, antes, acus-lo de alguma infrao. A Constituio Federal estabelece, no art. 5 o , LV, aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Se assim , to logo o Poder Pblico acuse servidor de alguma infrao, precisar, a partir desse momento, instaurar um regular procedimento contraditrio, abrindo

possibilidade de ampla defesa e de completa instruo procedimental, com todos os meios de prova de inocncia do acusado sendo-lhe deferidos. Entre essas provas arrolam-se a oitiva de testemunhas, as percias, os exames, as diligncias, as averiguaes, as acareaes, bem como quaisquer outros meios admitidos juridicamente. Apenas aps encerrada essa completa instruo, para a qual poder o acusado at mesmo nomear advogado, apenas ento, resultando slida a convico do carter infracional da conduta do seu agente acusado, poder a Administrao impor-lhe a pena merecida. Jamais poder ser aplicada ao servidor sequer a pena de advertncia, muito menos as demais, de maior gravidade, se no esgotada inteiramente e a contento toda a fase procedimental que englobe a ampla defesa do acusado, no plano administrativo. Caso a Administrao no promova, em qualquer caso, este procedimento referido, restar lquido e certo ao servidor acusado o direito constitucional de proteger judicialmente sua garantia de ampla defesa, para a qual lhe socorre o mandado de segurana. Pondo cobro a algumas decises verdadeiramente

incompreensveis que se conhecem, validando a sindicncia como processo punitivo em aberrao aos mais primrios cnones do direito, segundo nos parece , assim deliberou o STJ: Administrativo. Servidor pblico. Aplicao. Pena de advertncia. Procedimento administrativo. Ausncia. Nulidade. Desrespeito ao contraditrio e ampla defesa. nula, por desrespeito aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, a aplicao sumria de pena disciplinar a servidor pblico, sem que tenha havido o prvio procedimento administrativo. Recurso provido (ROMS n. 16.807-SC, 5 a Turma, DJ, 24-5-2004). Vale o acima afirmado para toda e qualquer pretenso punitiva da Administrao contra seu servidor, acusado de alguma conduta irregular ou infracional. Art. 130. A suspenso ser aplicada em caso de reincidncia das faltas punidas com advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 (noventa) dias. 1 o Ser punido com suspenso de at 15 (quinze) dias o servidor que, injustificadamente,

recusar-se a ser submetido a inspeo mdica determinada pela autoridade competente, cessando os efeitos da penalidade uma vez cumprida a determinao. 2 o Quando houver convenincia para o servio, a penalidade de suspenso poder ser convertida em multa, na base de 50% (cinquenta por cento) por dia de vencimento ou remunerao, ficando o servidor obrigado a permanecer em servio. Subindo na gravidade das penas previstas no art. 127, este artigo descreve a hiptese de cabimento da suspenso. Ser esta penalidade aplicada quando ocorra reincidncia em faltas leves j punidas com advertncia, bem como se houver violao de qualquer das clusulas proibitivas que no enseje demisso. As infraes que merecem esta grave penalidade so aquelas previstas apenas no art. 132, a ser examinado adiante. O critrio para delimitar a gravidade da infrao punvel com suspenso portanto cumulativo: vrias faltas leves punidas com advertncia, se agora repetidas, ensejaro suspenso. De outro lado, tudo aquilo que no merecer

advertncia nem demisso, enquadrando-se na faixa intermediria de gravidade, ensejar pena de suspenso. No poder a suspenso exceder noventa dias, sendo sustvel por mandado de segurana, igualmente, a pretenso suspensiva maior que esse lapso. O 1 o deste artigo fixa suspenso de at quinze dias para o servidor que, sem justificar-se convincentemente, recusar-se a ser submetido a inspeo mdica determinada pela autoridade competente. Uma vez que se submeta a referido exame enquanto suspenso, nesse momento se extingue a penalidade aplicada. Neste caso evidentemente no existir processo contraditrio, visto que de nada est sendo acusado o servidor; ocorre apenas que ele se nega a submeter-se a exame mdico, o que a Administrao exige para deferir-lhe algum direito anteriormente previsto na L. 8.112, como licena ou readaptao, por exemplo. Ocorrendo a hiptese, recusando-se o servidor ao exame mdico exigido na lei, ser-lhe- simplesmente aplicada penalidade. O 2 o do artigo estabelece uma faculdade para a Administrao, a de, justificando a convenincia para o servio, transformar penas de suspenso em multas

pecunirias ao servidor, razo de 50% de cada dia de servio que duraria a suspenso, mantendo-se o servidor na ativa. A possibilidade de converso, que deve ser entendida em conjunto com o art. 44, III, da L. 8.112, significa que, se o servidor foi, por exemplo, suspenso por dez dias, em vez de afast-lo do servio, pode a Administrao, a seu talante exclusivo, mant-lo trabalhando durante esse perodo, recebendo ele, ao final do ms, apenas metade da remunerao. Neste exemplo perceber o servidor remunerao equivalente a 25 dias, trabalhando o ms completo. No pode o servidor resistir pretendida converso, caso a Administrao a entenda conveniente ao interesse pblico. Dificilmente, alis, o servidor a ela resiste, uma vez que sempre vantajosa a converso para o seu interesse funcional, e at mesmo financeiramente. Atento necessidade de conceder a qualquer servidor acusado a possibilidade da mais ampla defesa, mesmo dentro da Administrao, o DRH da SAF expediu a Orientao Normativa n. 97, atravs da qual recomenda o cuidado de que no seja suprimida aquela fase, em qualquer

procedimento punitivo de servidor. perfeitssima semelhante Orientao, fruto, talvez, de mandados de segurana, ocasionalmente sem conta, impetrados contra a Administrao. Art. 131. As penalidades de advertncia e de suspenso tero seus registros cancelados, aps o decurso de 3 (trs) e 5 (cinco) anos de efetivo exerccio, respectivamente, se o servidor no houver, nesse perodo, praticado nova infrao disciplinar. Pargrafo nico. O cancelamento da penalidade no surtir efeitos retroativos. Nitidamente protetivo e paternalista, este artigo se assemelha hiptese da me que, por alguma falta de seu filho, aplicou-lhe severo corretivo, porm, passado algum tempo, crescentemente enternecida e arrependida, dele se reaproxima para cobri-lo de beijos e do afago mais carinhoso. Aqui a L. 8.112 deve supor que a Administrao se sinta

por vezes pesarosa, de pesada conscincia por ter aplicado penalidades a seus servidores, como a suspenso ou a advertncia. Desse modo determina que, aps decorridos trs anos, ser cancelado o registro de qualquer advertncia e, aps cinco, de qualquer suspenso aplicada a servidor que nesse perodo no haja praticado nenhuma nova infrao disciplinar. Apaga-se o passado, por mais tenebroso que haja sido, do servidor! Mais curiosa ainda se afigura a combinao do caput com o pargrafo nico, onde se l que o cancelamento da penalidade no surtir efetivos retroativos. Torna-se dificilmente compreensvel o que ter passado pela criatividade do legislador ao redigir esta determinao. evidente que cancelar registro de penalidade aplicada no passado tem apenas e to somente efeito retroativo, pois est espraiando para o pretrito sua ao. Se a penalidade pretrita, parece logicamente impossvel cancel-la sem conferir ao ato do cancelamento efeito retroativo, que modifica o passado. Ou, de outra forma, nenhum sentido prtico teria o cancelamento atual do registro de algo pretrito, pois se estaria cancelando sem cancelar... Se a lei quis separar os efeitos do cancelamento, para o

fim de doravante no considerar o servidor outrora punido, porm impedindo que ele se beneficie de um passado todo isento de penalidade o que seria o nico senso lgico deste pargrafo nico , f-lo de modo extraordinariamente ruim, antitcnico, incompreensvel. Trata-se de um dispositivo que parece prejudicar, pela notvel confuso que por certo ir acarretar no mbito do servio pblico, tanto a Administrao quanto o servidor. de conclamar o legislador federal que, em momento de maior lucidez que o que aqui o inspirou, faa desaparecer do ordenamento jurdico este pargrafo nico do art. 131, prodgio de incongruncia lgica e jurdica. Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; II - abandono do cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio;

VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos; IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

I
Neste dispositivo se arrolam as treze nicas hipteses de infraes, de grave configurao, sujeitas a pena de demisso do servio pblico. So elas a prtica de crime contra a Administrao; o abandono do cargo; a inassiduidade habitual; a improbidade

administrativa; a incontinncia pblica e conduta escandalosa, dentro da repartio; a insubordinao grave em servio; a ofensa fsica em servio a servidor ou a particular, salvo na hiptese de legtima defesa prpria ou alheia; a aplicao irregular de dinheiro pblico; a revelao de segredo do qual o servidor se apropriou em razo do cargo; a leso aos cofres pblicos e a lapidao do patrimnio nacional; a corrupo; a acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas, e, por fim, a transgresso das hipteses previstas nos incs. IX a XVI do art. 117. Abrindo o rol, os crimes contra a Administrao. Se so apenados com demisso do servio pblico, antes disso, quando apurados judicialmente em processo-crime, so punidos, conforme sejam de uma ou de outra natureza, com penas privativas de liberdade (recluso ou deteno), segundo previsto no Cdigo Penal, arts. 312 a 327. Nessas previses penais existem recluses de at doze anos, o que indica a extrema gravidade dos delitos. A essas punies somar-se- naturalmente a demisso do servio pblico, que pena administrativa que no se comunica com a criminal, mas se soma a ela, repetimos. s

vezes existe a condenao judicial do servidor pena acessria de perda do cargo pblico; neste caso, no ser administrativa aquela penalizao, mas judicial. Sabe-se que quando o processo criminal concluir pela existncia do crime, ou pela excluso de autoria para o servidor pblico acusado, este resultado se comunicar ao processo administrativo, impedindo a penalizao equivalente.

II
Os clssicos crimes contra a Administrao Pblica, capitulados no Cdigo Penal, so o peculato (apropriao de dinheiro pblico por servidor); o peculato culposo (quando o servidor concorre para o crime de outrem); o peculato mediante erro de outrem (quando o servidor se apropria de dinheiro ou utilidade que recebeu por erro de outrem); o extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento; o emprego irregular de verbas ou rendas pblicas; a concusso (exigncia de vantagem indevida, para si ou para outrem); o excesso de exao (exigncia indevida); a corrupo passiva (solicitao ou recebimento de vantagem indevida); a facilitao de contrabando ou

descaminho; a prevaricao (retardamento ou falta de prtica, de modo indevido, de ato de ofcio, ou a sua prtica contra disposio de lei); a condescendncia criminosa; a advocacia administrativa, j descrita anteriormente; a violncia arbitrria; o abandono de funo; o exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado ; a violao de sigilo funcional, e, por fim, a violao do sigilo de proposta de concorrncia. Introduziram-se ainda no direito, mais modernamente, todos os chamados crimes contra as finanas pblicas, aqueles constantes dos tipos que foram introduzidos no Cdigo Penal por fora da lei dos crimes contra as finanas pblicas, a Lei n. 10.028, de 19-10-2000, art. 3 o , que incluiu os arts. 359-A a 359-H ao Cdigo Penal. No existem outros crimes praticados por servidor contra a Administrao, no Cdigo Penal elencados. Ho de se compreender, assim, apenas esses como os indicados no inc. I do art. 132 da L. 8.112. Abandono de cargo o segundo tipo infracional, punvel com demisso, previsto no art. 132. Est definido no art. 138, a cujo comentrio remetemos o leitor.

A inassiduidade habitual o terceiro tipo, significando aquele absentesmo descrito no art. 139 da L. 8.112, a seguir comentado. Improbidade administrativa (quarto tipo) quer dizer desonestidade, imoralidade, prtica de ato ou atos mprobos, com vista a vantagem pessoal ou de correlato do autor, sempre com interesse para o agente. A improbidade sempre ato doloso, ou seja, praticado intencionalmente, ou cujo risco inteiramente assumido. No existe improbidade culposa, que seria aquela praticada apenas com imprudncia, negligncia, ou impercia, porque ningum pode ser mprobo, desonesto, s por ter sido imprudente, ou imperito, ou mesmo negligente. Improbidade conduta com efeitos necessariamente assumidos pelo agente, que sabe estar sendo desonesto, desleal, imoral, corrupto. Chama-se improbidade administrativa aquela havida ou praticada no seio da Administrao, j que pode haver improbidade na esfera civil, na vida particular, ou na militncia comercial de qualquer pessoa; apenas por referir-se a situaes ou fatos ligados Administrao, dentro dela, a L. 8.112, a exemplo de outras leis, denominou aquela improbidade

administrativa.

III
Mauro Roberto Gomes de Mattos, notvel especialista no tema da improbidade administrativa como descrita na legislao, pontifica sobre esse tema: Aps o advento da Lei n. 8.429/92 este inciso IV, do art. 132, da Lei n. 8.112/90, deve ser entendido com moderao, pois a lei geral (Lei n. 8.429/92), revogou tacitamente tal dispositivo legal, por ser a lei responsvel pela aplicao e verificao dos casos de improbidade administrativa, em conformidade com o art. 2 o , 1 o , da Lei de Introduo ao Cdigo Civil[59]. Entende Gomes de Mattos, portanto, revogado este dispositivo da L. 8.112, em discurso que merece toda a ateno, como tambm a merece sua extensa tratativa do tema da improbidade administrativa em outra excelente monografia[60], aps a qual outro se tornou o panorama sobre esse assunto no direito brasileiro. O tipo infracional seguinte no art. 132 a incontinncia pblica e a conduta escandalosa dentro da repartio.

fcil compreender o que tal significa: o servidor que habitualmente provoca escndalos, graves perturbaes da ordem no servio, tumultos injustificados, bem como aquele que se porta de modo imoral, atentatrio ao senso mdio de pudor, desmedido, desbragado, caso o faa dentro da repartio onde esteja lotado, incide na infrao, de grave natureza, prevista no inc. V deste artigo. Comenta-se com frequncia que no Brasil s obtm seu direito quem provoca escndalo, quem procede furiosamente, aquele que no se contm na linha razovel da ponderao, quando pleiteia e no logra de pronto algum direito, certo, junto Administrao. Se essa conduta, quando praticada por particular, apenas desagradvel aos circunstantes, se tida por servidor pblico de modo habitual e rotineiro constituir grave descaminho na sua conduta profissional, passvel de demisso, se e como apurado em procedimento administrativo onde se assegura ao acusado a mais completa defesa.

IV
O inc. VII do artigo prescreve como falta grave, punvel com demisso, a ofensa fsica em servio a servidor ou a

particular, salvo em legtima defesa, prpria ou alheia. No poderia ser diferente, pois virtualmente inadmissvel que servidor pblico, em pleno servio, graciosamente agrida colega ou particular, sem que esteja sendo ele prprio agredido. A legtima defesa prpria ou alheia evidentemente no constitui sequer infrao, mas direito de todo cidado, e, bem configurada, afasta por completo a antijuridicidade da abordagem fsica. A matria toda de natureza penal, e muitssimo frequente na vida daquele direito. A aplicao irregular de dinheiros pblicos , prevista no inc. VIII, constitui antes mesmo o crime de emprego irregular de verbas ou rendas pblicas , tipificado no Cdigo Penal, art. 315. Ao servidor que custodie ou guarde dinheiro impede-lhe a lei, evidentemente, de malbarat-lo, aplicando-o de modo irregular, ainda que disso no tire proveito pessoal, ou de correlato. O simples fato de esse servidor dar destinao indevida a verba pblica sob sua guarda constitui a um s tempo crime e infrao administrativa, esta ltima punvel com demisso. Outro tipo infracional administrativo a revelao de segredo funcional, arrolado no inc. IX deste artigo, mas este constitui tambm o crime de violao de sigilo funcional,

previsto no Cdigo Penal, art. 325. No pode o servidor notificar terceiro, ou fazer pblico fato de natureza sigilosa que em razo de seu cargo conhea. Tal grave cometimento pode prejudicar de maneira decisiva a Administrao, razo por que se cobe a atitude tanto criminal quanto administrativamente.

V
O inc. X, que cuida de leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional, intimamente correlato ao inc. XI, corrupo, bem como, eventualmente, ao inc. VIII, que se refere aplicao irregular de dinheiros pblicos. Tudo isso, pouco mais ou menos, pode constituir o crime de peculato, prescrito no Cdigo Penal (art. 312), podendo essa figura conter as subespcies do peculato culposo e daquele procedido mediante erro de outrem. Definidos que so todos esses crimes no Cdigo Penal, essa matria muito antes criminal que administrativa. A corrupo, por exemplo, referida singelamente no inc. XI, pode revestir formas infinitas, cujo aspecto multifrio a cada dia ampliado pela criatividade humana, que nesse terreno se demonstra mais frtil do que talvez em qualquer

outro. Parece com efeito inesgotvel a imaginao corruptora do homem, muito mais clere em evoluo que aquela voltada a cont-la. Desse fato no pode descuidar a Administrao, mas tambm no o pode com relao ampla defesa que precisa garantir ao servidor dela acusado, antes de poder demiti-lo do servio pblico. Trata o inc. XII da acumulao ilegal de cargos , empregos ou funes. Tal constatao, tambm bastante comum no servio pblico de todo nvel, precisa ser coibida, em primeiro lugar oferecendo-se ao acumulador a opo, expressa, em prazo certo, por um dos cargos ou empregos. Apenas aps transcorrido o prazo sem a opo que, mediante processo sumrio de apurao, dever ser aplicada a demisso do servidor quanto ao cargo federal. Evidente , por outro lado, que a Administrao federal no possa demitir seu servidor de um emprego no Estado, ou de uma funo municipal. Este um tpico estado delitivo que no exige nem comporta grande instruo processual, contraditria, porque a mantena da prpria situao s por si proibida expressamente pelo Texto Constitucional e pela lei, no havendo justificativa ou defesa possvel para o servidor que se encontra nessa condio, uma vez

demonstrada. O ltimo inciso do art. 132 refere-se aos incs. IX a XVI do art. 117, como tipos infracionais sujeitos a demisso. Deixamos de repeti-los, uma vez que j foram comentados quando examinado aquele artigo. Atente-se sempre tambm para os arts. 359-A a 359-H, todos do Cdigo Penal, e introduzidos como se disse pela Lei n. 10.028/2000, e que dizem respeito especificamente a finanas pblicas, e cuja enumerao nessa citada lei decorreu de outra, a chamada Lei de Responsabilidade Fiscal, que a LC n. 101, de 4-5-2000, a qual se refere a crimes que apenas cinco meses depois foram descritos na Lei n. 10.028/2000. Esses crimes relativos exclusivamente a finanas pblicas, por figurarem como crimes no CP, tambm ensejam processo para demisso do servidor que os cometa. O STF decidiu, no RMS n. 24.293/DF, j. 4-10-2005, 1 a Turma, em questo de responsabilidade administrativa e penal do servidor indiciado, que as esferas so independentes, somente repercutindo na primeira o pronunciamento formalizado no processo-crime quando

declarada a inexistncia do fato ou da autoria, e que, apurada a improbidade administrativa, fica o servidor sujeito pena de demisso. E quanto questo da proporcionalidade da pena aplicvel, e da pena menos severa em homenagem a esse princpio, tambm decidiu importantemente no RMS n. 24.901/DF, j. 26-10-2004. Art. 133. Detectada a qualquer tempo a acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas, a autoridade a que se refere o art. 143 notificar o servidor, por intermdio de sua chefia imediata, para apresentar opo no prazo improrrogvel de 10 (dez) dias, contados da data da cincia e, na hiptese de omisso, adotar procedimento sumrio para a sua apurao e regularizao imediata, cujo processo administrativo disciplinar se desenvolva nas seguintes fases: (Artigo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) I - instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso, a ser composta por 2 (dois)

servidores estveis, e simultaneamente indicar a autoria e a materialidade da transgresso objeto da apurao; II - instaurao sumria, que compreende indicao, defesa e relatrio; III - julgamento. 1 o A indicao da autoria de que trata o inciso I dar-se- pelo nome da matrcula do servidor, e a materialidade pela descrio dos cargos, empregos ou funes pblicas em situao de acumulao ilegal, dos rgos ou entidades de vinculao, das datas de ingresso, do horrio de trabalho e do correspondente regime jurdico. 2 o A comisso lavrar, at 3 (trs) dias aps a publicao do ato que a constituiu, termo de indicao em que sero transcritas as informaes de que se trata o pargrafo anterior, bem como promover a citao pessoal do servidor indiciado, ou por intermdio de sua chefia imediata, para, no prazo de 5 (cinco) dias, apresentar defesa escrita, assegurando-se-lhe vista do processo na repartio, observado o disposto nos arts. 163 e 164.

3 o Apresentada a defesa, a comisso elaborar relatrio conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do servidor, em que resumir as peas principais dos autos, opinar sobre a licitude da acumulao em exame, indicar o respectivo dispositivo legal e remeter o processo autoridade instauradora, para julgamento. 4 o No prazo de 5 (cinco) dias, contados do recebimento do processo, a autoridade julgadora proferir a sua deciso, aplicando-se, quando for o caso, o disposto no 3 o do art. 167. 5 o A opo pelo servidor at o ltimo dia de prazo para defesa configurar sua boa-f, hiptese em que se converter automaticamente em pedido de exonerao do outro cargo. 6 o Caracterizada a acumulao ilegal e provada a m-f, aplicar-se- a pena de demisso, destituio ou cassao de aposentadoria ou disponibilidade em relao aos cargos, empregos ou funes pblicas em regime de acumulao ilegal, hiptese em que os rgos ou entidades de vinculao sero comunicados.

7 o O prazo para concluso do processo administrativo disciplinar submetido ao rito sumrio no exceder 30 (trinta) dias, contados da data de publicao do ato que constituir a comisso, admitida a sua prorrogao por at 15 (quinze) dias, quando as circunstncias o exigirem. 8 o O procedimento sumrio rege-se pelas disposies deste artigo, observando-se, no que lhe for aplicvel, subsidiariamente, as disposies dos Ttulos IV e V desta Lei.

I
Dissramos em edies anteriores, sobre a forma anterior deste artigo, que mencionava a figura inexplicvel da acumulao proibida de boa-f: Outra vez aqui a Administrao lembra a figura da me rigorosa e depois terna, que antes castigou e depois se arrependeu. Admite que possa existir acumulao de cargos ou empregos com boa-f, hiptese em que, se demonstrada, possibilitar ao servidor optar por um dos casos. Parece

correta a ideia de opo, mas nunca far sentido aquela referente boa-f do servidor. Se a ignorncia da lei no escusa ningum do seu integral cumprimento, no se h jamais de atribuir boa-f a quem acumule vrios postos de trabalho na Administrao, no se podendo aceitar a argumentao de que simplesmente no conhecia o carter proibido da acumulao. No se concebe ingenuidade tamanha. De qualquer modo, a lei sups poder existir nesse caso boa-f, com o que nenhum intrprete sensato poder concordar. (...) Os 1 o e 2 o do artigo so folclricos. Lembram sesso de circo, e no dispositivos de lei, to austera quanto precisa ser a L. 8.112. Pois bem. Coincidncia ou no, o fato que a Lei n. 9.527/97 agigantou e revirou de pernas para o ar este artigo, e dele extirpou, ao menos com a virulncia e a ostensividade anterior, a rematada sandice da acumulao proibida e de boa-f, um despautrio to despropositado quanto seria algum latrocnio de boa-f, ou alguma organizao de quadrilha de traficantes por ingenuidade, com desconhecimento da natureza desse ato. Os 5 o e 6 o ainda tratam perfunctoriamente desse

infausto tema, mas de modo quase oculto ou dissimulado e podiam, e deveriam, ter sido mais enfticos, pois que, reza a experincia atemporal dos homens, lixo se queima, e no se disfara para guardar. Com a nova redao passou a ser vastssimo o novo art. 133, sem entretanto revestir-se de toda a coerncia que seria de esperar, como se passa a examinar.

II
D o caput, que no muito lgico, se l que se a qualquer tempo qualquer autoridade detectar acumulao de cargos, empregos ou funes pblicas por servidor regido pela L. 8.112, ento notificar o chefe daquele servidor para que esse lhe determine que opte formalmente por um deles em dez dias corridos. Lendo at este ponto, parece claro que j est suficientemente apurada e confirmada a acumulao, ou de outro modo a Administrao no daria prazo para o servidor deixar de acumular. Mas segue o caput informando que, nesse caso, aps dada a opo, em se omitindo o servidor acumulador quanto a deixar um dos cargos, o seu chefe e no outra autoridade, como o caput induz a crer, porque isso no teria

sentido iniciar procedimento sumrio para a sua apurao e regularizao imediata, cujo processo administrativo disciplinar se desenvolver nas seguintes fases:, e as enumera. Ora, ao dar opo ao seu servidor, parece claro que a Administrao j tem a prova da acumulao inconstitucional, porm a sequncia do caput indica outra concluso, pois, se o servidor no exercer a opo por uma das situaes, ento sofrer o processo abreviado, dito sumrio, que a L. 8.112 aqui instituiu e que alis tem a partir de ento servido de inspirao para Estados e Municpios em seus estatutos de servidores. O impasse somente se resolve se, acusado de acumular, o servidor desde logo confessa a acumulao e opta por uma das situaes, evitando o procedimento sumrio; de outro modo, recebendo a acusao e no optando, sofrer o procedimento sumrio previsto neste artigo. Antes de iniciar a anlise do corpo do artigo, duas consideraes: Primeira: os cargos, os empregos e as funes pblicas somente so acumulveis nas estritas hipteses dos incs.

XVI e XVII, ambos do art. 37 da Constituio. Qualquer outra acumulao constitucionalmente proibida, e a L. 8.112, em boa tcnica, no repetiu a Constituio. Segunda: assim sendo, no so apenas cargos ou empregos federais os inacumulveis por servidor federal, mas todos os que a Constituio inadmite, do nvel de governo que for. Com isso, melhor se compreende a ideia dos processos de apurao, porque supostamente, se se tratasse apenas de postos de trabalho federais, de imaginar que qualquer acumulao fosse de fcil e descomplicada apurao pela Administrao federal.

III
O inc. I contm a fase inicial do procedimento sumrio a que se refere o caput, que se resume instaurao, a qual se d pela publicao, na imprensa oficial, do ato que constituiu a comisso, que ser integrada por dois servidores estveis, sendo que o ato tambm dever indicar a materialidade da acumulao. Indica, de um lado, que servidores detentores apenas de cargos em comisso, no estveis portanto, no podero integrar a comisso; quando indevidamente o fazem, isso tem

ensejado a anulao de processos administrativos em todo nvel de governo e em toda esfera da Administrao , mesmo sem a previso da regra legal. portanto importante observar a regra da estabilidade dos membros da comisso, regra essa que no est acompanhada daquela outra frequente proibio de que o nvel funcional dos membros da comisso seja ao menos igual ao do indiciado de modo que nesse caso no precisa, ainda que seja mais do que aconselhvel sob todo ponto de vista. Mas o inc. I informa tambm que a materialidade da acumulao ser indicada no ato, e isso significa a prova da acumulao, que a Administrao tiver. Essa prova pode ser obtida por qualquer meio lcito em direito pois, se o for por meio ilcito, ser provavelmente anulada ou desconsiderada em ao judicial, como amide ocorre , e ao menos em resumo deve constar do ato de instaurao, j que no se admite que a mera publicao do ato contenha toda a prova material da Administrao contra o seu servidor, indiciado por acumulao. Pode referir processos, autos, registros, documentos os mais diversos, mas no exigvel do ato de publicao que contenha toda

essa prova. Assim, publicado o ato, est instaurado o processo, ou procedimento, sumrio para apurao e soluo de acumulao indevida. O inc. II elenca a fase seguinte desse procedimento, seja a instruo sumria, que compreende indiciao, defesa e relatrio. Pela indiciao a Administrao notifica o servidor do que contra ele tem de prova de alguma acumulao inconstitucional, na forma do ato publicado conforme o inc. I, dando-lhe prazo para apresentar sua defesa daquela acusao. Essa defesa poder por ele ser exercida como bem entenda, e do modo mais amplo que lhe seja dado utilizar. A defesa poder ser procedida por advogado ou pelo prprio servidor, e pela leitura do artigo ser nulo o procedimento se no existir defesa, com base no que se l do 2 o do artigo, a seguir comentado. Pelo inc. III, uma vez esgotada, dentro do prazo assinado, a defesa e isso pode incluir prorrogaes a critrio da comisso, desde que no comprometam o prazo mximo para a concluso dos trabalhos , ento a

autoridade instauradora do procedimento, ante o relatrio da comisso, julgar o servidor, sempre fundamentada e detalhadamente, na medida em que casos assim requerem tanto uma quanto outra preocupao da Administrao, j que direitos importantssimos do indiciado esto em jogo e periclitam.

IV
O contedo dos 1 o a 8 o em parte j est compreendido nos prprios incs. I a III do caput, seno vejamos: O 1 o de absoluta obviedade em processo, pretendendo indicar como se prova a autoria e a materialidade da acumulao, e nada diz alm do evidente: o nome e a matrcula do servidor do a autoria, e a prova da dupla vinculao, com todas as indicaes mnimas a demonstr-las, como a indicao das entidades onde se d a acumulao, os respectivos horrios de trabalho e o regime jurdico, do a materialidade. Nunca poderia ser diverso o texto. Pelo 2 o a lei d o prazo de at trs dias corridos para a comisso lavrar o termo de indiciao do servidor,

assim como para dela cit-lo, seja pessoalmente, seja por sua chefia imediata. Nesse termo ir indicado o prazo para defesa, de no mximo cinco dias tambm corridos, garantida vista do processo na repartio, e observadas as regras a) da citao por edital em no se localizando o servidor, e b) da defesa concedida pela Administrao em caso de revelia, conforme se comentar quanto aos arts. 163 e 164. O prazo parece exguo, mas neste caso no , porque no pode ser complicada nem a indiciao nem a defesa de servidor acusado de acumulao, dada a meridiana clareza e objetividade da acusao e do direito, e, evidentemente, da prova. Pelo 3 o , aps apresentada a defesa a comisso produzir relatrio conclusivo quanto procedncia ou improcedncia da acusao, resumindo as peas principais constantes dos autos. Para tanto, se confirmar existir acumulao opinar sobre a sua licitude ou ilicitude, indicar o dispositivo constitucional (e legal, se houver, e no deve haver) que fundamente esse entendimento, e, por fim, encaminhar os autos autoridade instauradora. Esta autoridade, recebendo os autos, proferir o julgamento do servidor indiciado, no prazo de cinco dias

corridos. Se a pena cabvel for a de demisso se de algum modo puder ser , ento apenas a autoridade competente para tanto que poder pronunciar esse julgamento, e para essa dever ser encaminhados os autos se a que receber o relatrio j no for essa mesma. O relatrio da comisso, tanto quanto no processo administrativo tradicional, no vincula a vontade da autoridade julgadora, como jamais poderia vincular, porm, sempre que queira dele divergir, precisar a autoridade julgadora fundamentar acuradamente sua deciso divergente, ou de outro modo a sujeitar a contestao judicial fadada a provvel sucesso. Reza o 5 o que, se o indiciado optar por alguma das duas situaes de acumulao at o ltimo dia de sua defesa, isso configurar sua boa-f, e ser tida essa opo como pedido de exonerao de uma das situaes. A figura da acumulao proibida de boa-f, como se disse, no pode ter lugar em lei sria, mas aqui o caso um pouco diferente, pois a previso de mera atitude de boa-f pelo servidor em dado momento do processo, e nada alm disso. Mas no se pode imaginar que, mesmo aps esgotada a

defesa sem nenhuma opo, fique o servidor impedido de optar por apenas uma das situaes, antes de terminado o processo sumrio. Evidentemente pode faz-lo, no devendo nesse caso a Administrao prosseguir com o processo por perda absoluta de objeto, prosseguindo o servidor a partir de ento com uma nica situao. E, no caso de ele optar por um cargo no federal, ento simplesmente estar-se- exonerando do cargo federal. O 6 o , disfarando um pouco a at ento inaceitvel referncia a acumulao proibida e de m-f como se pudesse no ser de m-f , estabelece que, demonstrada a acumulao proibida, e se o servidor no optar at esse momento por uma s situao, ento a Administrao lhe aplicar a pena de demisso, destituio ou cassao de aposentadoria e disponibilidade em relao aos cargos, empregos e funes pblicas ilegalmente acumulados, hiptese em que os rgos respectivos sero comunicados. O dispositivo incomentavelmente ruim, pois apenas pode estar se referindo a duas situaes no mesmo Poder ou na mesma entidade, j que de outro modo a autoridade de um Poder ou de uma entidade no ter competncia para demitir

servidor de outro ou outra. E muito pior se se tratar de cargos de diferente nvel de governo, um deles acumulado pelo servidor federal, pois apenas a demisso do servio federal poder ser promovida pela autoridade federal. Mas no cessam a as deficincias do pargrafo, uma vez que todo o artigo trata de acumulao de cargos, empregos e funes, o que significa postos de trabalho ativo, e este 6 o menciona cassao de aposentadoria e de disponibilidade, o que pressupe uma situao inativa, a esta altura inteiramente estranha. de temer seriamente o que pode vir a ocorrer se for exercitado em sua plenitude este pssimo 6 o , que no guarda a mnima coerncia nem consigo mesmo nem com o restante do artigo. O 7 o fixa o prazo mximo em trinta dias corridos para a concluso deste procedimento sumrio, prorrogvel por quinze dias quando fundamentadamente as circunstncias, a critrio tanto da comisso quanto principalmente da autoridade instauradora, o exigirem ou recomendarem. Conta-se o prazo da data da publicao do ato de constituio da comisso, maneira da contagem de prazo do processo civil.

O 8 o , que fecha o longo e irregular artigo, manda observar subsidiariamente para o procedimento sumrio, no que a cada caso e a cada momento for julgado pertinente e cabvel, as regras do processo administrativo tradicional. Correta a previso, uma vez que apenas as poucas regras deste art. 133 por certo se demonstraro insuficientes para orientar qualquer procedimento apuratrio de irregularidade funcional, por mais sumrio que seja. Assim, a cada caso de aplicao das regras clssicas a comisso e a autoridade superior, em nome da preciso procedimental, devero indicar o artigo respectivo, constante dos Ttulos IV e V da Lei n. 8.112. Art. 134. Ser cassada a aposentadoria ou a disponibilidade do inativo que houver praticado, na atividade, falta punvel com a demisso.

I
Se o artigo anterior, ainda que imensamente melhor na forma atual do que era na anterior, deixa a desejar, este simplesmente inconcebvel.

Contm um dos mais crassos erros de concepo que se pode imaginar em toda a legislao brasileira, e, mais uma vez, de duvidar que componha lei to importante quanto a L. 8.112. Significa o mesmo que pretender o Estado confiscar o automvel do cidado que agrediu sua me, ou ofendeu gravemente seu gato. Prev que a Unio cassar a aposentadoria ou a disponibilidade do inativo que, enquanto esteve no servio ativo, praticou falta punvel com a demisso! Ignora o artigo que a punio tem de ser proporcional e relativa falta cometida. Se algum rouba, pune-se-o por ter roubado. Se algum pratica concusso, penaliza-se-o por isso, e no por ter falsificado documento pblico, ou difamado autoridade. No se pune ningum inequivalentemente falta cometida. Somente pode ser cassada a aposentadoria de quem a obteve de modo irregular, contra a lei, contra a Constituio, contra o ordenamento jurdico expresso. Ignora o artigo que a aposentadoria um ato jurdico perfeito, que quita de parte a parte Administrao e

servidor todo e qualquer direito pendente, ou expectativa, ou desacerto passvel de regularizao futura. A aposentadoria corrige pendncias at ento existentes, apara arestas, arredonda cantos vivos, elimina descompassos como crditos ou dbitos recprocos. Quando concedida regularmente, a aposentadoria no pode ser prejudicada por atos ou fatos subsequentes, relativos ao servidor, salvo aqueles que indicam fraude, pelo mesmo servidor, na demonstrao de que tinha os requisitos para aposentar-se, ou salvo ainda erros da Administrao, praticados quando da concesso da mesma aposentadoria. Afora nestas hipteses, no ser um fato praticado h quinze anos pelo servidor hoje aposentado que poder, em nenhuma hiptese no universo, prejudicar a atual aposentadoria. Esta constitui um estado definitivo e supostamente correto, estvel, a proteger o ex-servidor. Tal garantia evidentemente jamais ser turbada ou ameaada por algo, ainda que grave, que, praticado no passado pelo mesmo aposentado, no foi apurado tempestivamente, tendo mesmo, s vezes, prescrito, ainda enquanto o servidor era ativo.

Preferiu o autor da L. 8.112, refratrio s regras mais basilares do direito, repetir a estultice espantosa e inacreditvel do art. 212 do antigo estatuto dos funcionrios pblicos civis da Unio, o qual cometeu a heresia de prever a cassao da aposentadoria do servidor que um dia tenha praticado usura! Os humoristas brasileiros no seriam capazes de bravata to engraada! Ousamos advertir a Unio e ainda hoje o ousamos: jamais se rebaixe a aplicar, ou a voltar a aplicar, o histrinico art. 134 da L. 8.112! Nunca a Unio conseguir, se houver o mnimo de segurana jurdica no Pas, cassar a aposentadoria de inativo que enquanto na atividade praticou falta punvel com a demisso.

II
Quanto cassao de disponibilidade, no compreendemos exatamente o que possa significar esta expresso. Revogao da disponibilidade a determinao para que o inativo disponvel retorne ao servio ativo. Cassao, que um castigo, ignora-se o que possa vir a ser quando

aplicada a disponibilidade, pois no tem sentido a figura da cassao de um castigo, por exemplo, a pena de deteno aplicada a algum, que no se imagina como poderia ser cassada. Ser aquela, porventura, a aluso cassao de todo o tempo de servio ativo, que serve de base para o pagamento proporcional do provento do disponvel? Se o for, ento estamos simplesmente diante de outro infeliz gracejo do legislador federal, que talvez imagine poder cassar tempo de servio de algum seu servidor que efetivamente o prestou. Ser, por outro lado, aluso cassao do provento da disponibilidade? Isso seria juridicamente impossvel, pois no existe nenhuma autorizao na Constituio, nem pode hav-la em lei alguma, para tanto, ante os dizeres muito claros do art. 41, 2 o e 3 o , da Constituio. O artigo indica bem, em pleno terceiro milnio, o estgio de penria e degradao tcnica em que ainda se encontra imersa a funo legislativa no Pas, onde os legisladores, como neste caso, no demonstram a mnima conscincia do papel que deveriam desempenhar. Registre-se, malgrado tudo que pensamos sobre a

pssima natureza da pena da cassao de aposentadoria, o seguinte excerto jurisprudencial do STF sobre esse assunto: Mandado de Segurana n. 20882/DF, relator Min. Celso de Mello, j. 23-6-1994, Pleno, publ. DJ, 23-9-1994, p. 25326: Ementa: Cassao de aposentadoria Agente de Polcia Federal Inexistncia de prova da responsabilidade disciplinar Inviabilidade de sua anlise em sede mandamental Inimputabilidade do impetrante Existncia de percia idnea afirmando a sua plena capacidade de autodeterminao Alegao de irregularidades formais Ausncia de demonstrao Desnecessidade de a cassao de aposentadoria ser previamente autorizada pelo Tribunal de Contas da Unio Mandado de Segurana indeferido. (...) A conotao jurdico-disciplinar de que se acha impregnada a cassao de aposentadoria que constitui pena administrativa torna inaplicvel, quando de sua imposio, a Smula n. 6 do STF, que s tem pertinncia nas hipteses de revogao ou anulao do ato concessivo da aposentadoria. O Presidente da Repblica, para exercer competncia disciplinar que privativamente lhe compete, no necessita de prvio assentimento do Tribunal de Contas da Unio para impor ao servidor inativo a pena de cassao

de aposentadoria, no obstante j aprovado e registrado esse ato administrativo pela Corte de Contas. Art. 135. A destituio de cargo em comisso exercido por no ocupante de cargo efetivo ser aplicada nos casos de infrao sujeita s penalidades de suspenso e de demisso. Pargrafo nico. Constatada a hiptese de que trata este artigo, a exonerao efetuada nos termos do art. 35 ser convertida em destituio de cargo em comisso. Este utpico dispositivo pretende obrigar a Administrao a restringir a ampla capacidade que a Constituio Federal atribuiu s autoridades polticas e administrativas de nomear e de instituir livremente quem bem desejarem, desde que suficientemente habilitado, conforme exigncias de lei, para os cargos em comisso do quadro de pessoal da Unio. Com efeito, se o cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, uma ressalva como esta, dada pelo art. 135, cerceia aquele amplo direito de escolha,

discricionria, de cidados para ocupar cargos em comisso; sabe-se que quem livremente escolhe livremente exonera, mas a lei aqui obriga de forma diferente. Sempre que o ocupante de cargo em comisso no for titular de algum cargo efetivo, e sempre que cometa falta sujeita penalidade de suspenso ou de demisso, di-lo o artigo, ser destitudo da posio de confiana. Este um irreal e quixotesco comando, cujo emprego duvida-se que seja procedido ao menos uma vez, durante pelo menos um sculo, em qualquer repartio, autarquia ou fundao pblica federal. O que em vez daquilo ocorre o seguinte: sempre que o ocupante de cargo em comisso cai em desgraa junto ao nomeador, ou, se no tanto, ao menos passa a desagrad-lo, ou a desmerecer sua confiana, convidado a solicitar sua exonerao, diplomaticamente, de modo compadresco, para evitar ao nomeado alguma humilhao ou degradao. Nem teria de fato muito sentido se assim no fosse, pois, se o nomeado mereceu confiana para ocupar o posto em comisso, deve merecer corolariamente ao menos um tratamento amigvel e corts da parte de quem o nomeou, e

no a aplicao de um dispositivo que poderia servir muito bem para ocupante de cargos efetivos, mas que se demonstra por completo arrevesado no tratamento a ocupantes de cargos em comisso. O pargrafo nico prossegue na farsa burlesca, mantendo o pssimo nvel qualitativo dos artigos circunvizinhos. Determina que ser convertida em destituio do cargo em comisso a exonerao efetuada nos termos do art. 35, que cuida exatamente deste tema, e com isso o pargrafo parece indicar que se acontecer alguma regular exonerao ela ser convertida em destituio... to esdrxulo o texto que, alm de nunca possivelmente ser aplicado em um s caso na Administrao federal, no faz nenhum sentido lgico. Mas sensivelmente pior o artigo seguinte. Art. 136. A demisso ou a destituio de cargo em comisso, nos casos dos incisos IV, VIII, X e XI do art. 132, implica a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, sem prejuzo da ao penal cabvel. Se a regra exposta pelo caput aparentemente

moralizadora, s o na aparncia, porque jamais uma lei determinar a disponibilidade dos bens de qualquer cidado, servidor ou ex-servidor, j que to s o Poder Judicirio pode determin-la. Ningum no Brasil tem seus bens declarados indisponveis por lei, que no pode prejudicar o direito de propriedade. Apenas um processo judicial regular pode, ao seu final ou incidentalmente, determinar indisponveis os bens de qualquer pessoa. No tem o menor lastro de factibilidade, portanto, a parte inicial do art. 136. Quanto segunda parte, ressarcimento ao errio, na prtica a simples ideia de sua aplicao causaria tambm hilaridade, pois somente ressarcir o errio quem for condenado num processo judicial, ou, em rarssimos casos, administrativo. Nesta ltima hiptese, apenas ressarcir o errio em processo administrativo quem tiver plena conscincia da leso praticada (que certamente no teve quando a praticou), de que ora se arrepende, de modo que isso parece antes constituir tema de capa e espada do que de possibilidade real, na ltima dcada do milnio, em nosso pas.

A meno a que tudo aquilo ocorrer sem prejuzo da ao penal cabvel simplesmente desnecessria, despicienda, uma vez que as aes so cumulativas e incomunicveis por princpio. Denunciar crime funcional de servidor , por outro lado, dever, e no faculdade, para a Administrao. Em concluso, se porventura a Administrao um dia, em atitude doidivanas, fixar que os bens de algum, por fora de lei, so indisponveis, ter seguramente sua deciso reformada em competente mandado de segurana, interposto pelo servidor prejudicado, e no ser de estranhar ver a medida liminar ser concedida por telefone. E quanto comunicao de instncias jurdicas em processo administrativo assim decidiu o STF, no RMS n. 26.226/DF, j. 29-5-2007, 1 a Turma: Por outro lado, a Lei do Regime Jurdico nico no prev oportunidade para oferecimento de alegaes finais no processo administrativo disciplinar, pelo que no houve cerceamento de defesa. A instncia penal somente repercute na administrativa quando conclui pela inexistncia material do fato ou pela negativa de sua autoria, o que no o caso. Recurso desprovido (Grifo nosso).

Art. 137. A demisso, ou a destituio de cargo em comisso por infringncia do art. 117, IX e XI, incompatibiliza o ex-servidor para nova investidura em cargo pblico federal, pelo prazo de 5 (cinco) anos. Pargrafo nico. No poder retornar ao servio pblico federal o servidor que for demitido ou destitudo do cargo em comisso por infringncia do art. 132, I, IV, VIII, X e XI.

I
Este artigo, ainda que verse sobre hiptese remota, diversamente dos anteriores lgico e racional no caput, mas no no pargrafo nico, como se examinar. O caput estabelece uma restrio legtima e razovel ampla capacidade de escolha de cidados para ocupar cargos em comisso, contra as autoridades administrativas. Fixa que o ex-servidor em comisso que se haja valido do cargo para lograr proveito pessoal, ou que atuou como procurador ou intermedirio exercendo advocacia

administrativa, e por alguma dessas razes foi destitudo de seu cargo, este servidor, por cinco anos, no poder ser investido em qualquer cargo pblico federal, efetivo por concurso ou em comisso por nomeao. Esta a regra do caput, de resto elogivel. Deve-se compreender mesmo que a Administrao federal precisar recusar a inscrio desse ex-servidor em qualquer concurso pblico, para cargo efetivo federal, com base nos seus prprios registros e assentamentos de exservidores. Se acaso, entretanto, aqueles assentamentos no forem facilmente acessveis (considere-se, p. ex., a hiptese de um servidor do Acre, ali demitido por corrupo de uma pequena autarquia federal, estar se candidatando no Rio Grande do Sul a um cargo da Administrao federal direta), ento, se a tempo souber do ocorrido, a Administrao nem ao menos poder aprovar esse candidato no concurso, inabilitando-o em razo de seu passado junto mesma Administrao federal. O fundamento, ento, ser apenas este: a vedao legal expressa. Mas, se fracassar todo controle e aquele candidato for aprovado e tomar posse, ento a nomeao poder ser at

mesmo anulada a teor deste dispositivo, pois no se adquire direito contra expressa e regular disposio de lei.

II
Mais severa entretanto at o ponto de ser inconstitucional a disposio do pargrafo nico, que probe de vez, em carter definitivo e perptuo, que o servidor demitido ou destitudo por infringncia ao art. 172, I, IV, VIII, X e XI, retorne ao servio pblico federal. No admissvel no direito brasileiro a pena perptua, por direta proibio do art. 5 o , XLVII, b, seja a pena no mbito que for, civil, administrativo ou criminal. Neste ponto preciso corrigir a omisso de edies anteriores, as quais, ainda que reconhecendo a dureza do dispositivo, no alertaram para a inconstitucionalidade, de resto patente, do comando deste pargrafo nico, que facilmente derrubado na justia. Mauro Roberto Gomes de Mattos escreveu sobre este artigo: Funciona o art. 137 como uma quarentena para o servidor que demitido ou destitudo de cargo em comisso

quando ele rompe a dignidade da funo pblica para lograr proveito pessoal ou de outrem (art. 117, IX) (...) O presente artigo inconstitucional, pois veda a acessibilidade aos cargos, empregos e funes pblicas em situao no contemplada no art. 37, da CF (grifo original)[61]. E abona a sua tese o STJ, para o qual A vedao s penas de carter perptuo no pode ser interpretada restritivamente, estendendo-se s penalidades de suspenso e interdio de direitos capitulados no inciso LXV, letra e, do mesmo artigo (MS n. 1.119-DF, 1 a Seo, DJ, 1 o -61992). Art. 138. Configura abandono de cargo a ausncia intencional do servidor ao servio por mais de 30 (trinta) dias consecutivos. Define este dispositivo o abandono de cargo como a ausncia intencional do servidor por mais de trinta dias consecutivos. Grifamos a palavra intencional para enfatizar a natureza que precisa ter a ausncia trintenria, a fim de que se a caracterize como abandono de cargo. Se no foi ela intencional, e o servidor ausente puder demonstr-lo

razoavelmente Administrao, no poder esta enquadrlo naquela grave infrao. Caso precise o servidor ausentar-se por razo imperiosa, por mais de trinta dias, de todo curial que desde to logo quanto lhe seja possvel faa saber mesma Administrao, cientificando-a do que se passa e lhe impede o comparecimento. Apenas desse modo poder o servidor escapar ao procedimento que a final dever declar-lo abandonador do cargo, o que lhe acarretar com certeza grave consequncia, uma vez que, independentemente de expressa cominao legal, quem voluntariamente abandona cargo ou emprego sempre, no mnimo, extraordinariamente leviano ou irresponsvel. Art. 139. Entende-se por inassiduidade habitual a falta ao servio, sem causa justificada, por 60 (sessenta) dias, interpoladamente, durante o perodo de 12 (doze) meses. Menos grave do que o abandono de cargo, a

inassiduidade habitual do servidor uma infrao definida neste artigo como sendo a falta ao servio, sem motivo justificado, interpoladamente por sessenta dias a cada ano. Se o servidor falta, portanto, dez dias num ms, cinco em outro, trs em outro, doze no subsequente, e assim por mais de sessenta dias dentro de doze meses, no pode com todo efeito ser considerado assduo, nem muito menos ser tido como normal ou razovel este seu procedimento. Tratar-se- de um servidor relapso, aparentemente desinteressado em manter seu cargo, e mais alheio ainda no cuidado de sua imagem pessoal. A lei admite ao servidor que pelo menos justifique suas faltas ao servio, de algum modo plausvel, para exatamente poupar-lhe a pecha de inassduo, de faltoso habitual. Se assim , deve ele fazer uso desse direito, querendo escapar tipificao infracional deste artigo. evidente que a Administrao precisar registrar minuciosamente, o que neste caso no difcil, todas as ausncias do servidor, antes de sequer dar incio ao procedimento disciplinar respectivo para fim de aplicao da penalidade de demisso, conforme previsto no art. 132.

Sem tais registros, evidentemente nulo ser todo e qualquer ato punitivo contra o servidor, ainda que se saiba serem verdadeiras as ocorrncias. O conhecimento informal de fatos desabonadores contra servidor pouco aproveita Administrao, que para puni-lo precisar t-los oficialmente registrados em documento hbil. Art. 140. Na apurao de abandono de cargo ou inassiduidade habitual, tambm ser adotado o procedimento sumrio a que se refere o art. 133, observando-se especialmente que: (Artigo com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) I - a indicao da materialidade dar-se-: a) na hiptese de abandono do cargo, pela indicao precisa do perodo de ausncia intencional do servidor ao servio superior a 30 (trinta) dias; b) no caso de inassiduidade habitual, pela indicao dos dias de falta ao servio sem causa justificada, por perodo igual ou superior a 60 (sessenta) dias interpoladamente, durante o perodo de 12 (doze) meses;

II - aps a apresentao da defesa a comisso elaborar relatrio conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do servidor, em que resumir as peas principais dos autos, indicar o respectivo dispositivo legal, opinar, na hiptese de abandono de cargo, sobre a intencionalidade da ausncia ao servio superior a 30 (trinta) dias e remeter o processo autoridade instauradora para julgamento. Este artigo, com a redao dada pela Lei n. 9.527/97, inteiramente novo em relao ao direito anterior. O antigo art. 140 foi transformado, pela mesma lei, em pargrafo nico do art. 128. Pelo caput se informa que tambm para os casos de abandono de cargo e de inassiduidade habitual, que so irregularidades funcionais graves definidas nos artigos imediatamente anteriores, tambm se aplica o procedimento sumrio institudo pelo art. 133, com as modificaes dadas pelos incs. I e II deste artigo. Com isso se abrevia o processo de apurao daqueles procedimentos faltosos, tal qual para a acumulao.

As adaptaes do procedimento sumrio para este artigo so as seguintes: Pelo inc. I, a, a materialidade da falta de abandono de cargo se configura pela indicao precisa do perodo de faltas intencionais do servidor, superior a trinta dias, e, segundo o inc. II, b, quanto inassiduidade habitual, ser configurada pela precisa indicao dos 60 dias descontinuados, no mnimo, de faltas injustificadas dentro de doze meses, e conforme se j comentou. No seria diferente a apurao mesmo que a lei omitisse essas previses, pouco mais que bvias. Pelo inc. II, aps a defesa do indiciado, o circunstanciado relatrio da comisso concluir pela efetiva culpabilidade do servidor, sendo que no caso de abandono de cargo o exame da comisso se deve deter sobre um ponto especfico, o de saber se de fato foram intencionais os mais de trinta dias de faltas consecutivas, ou se no foram. Se o servidor nesse lapso tiver sido preso, por exemplo, ou atropelado e internado em hospital, decerto no ter sido intencional a sua ausncia. Concluindo o relatrio pela intencionalidade das faltas, haver de opinar pela aplicao da sano.

O inc. II no se refere ao que a comisso deve apurar quanto inassiduidade habitual, mas evidente que ser apenas saber se as mais de sessenta faltas dentro dos doze meses foram de fato injustificadas, hiptese em que seu relatrio haver de opinar pelo efetivo apenamento, uma vez que tipificada a falta. A autoridade instauradora, recebendo o relatrio, dever decidir no prazo estabelecido no art. 133, 4 o , que de cinco dias, e no mais valem as previses daquele artigo tambm para estes casos infracionais. Art. 141. As penalidades disciplinares sero aplicadas: I - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da Repblica, quando se tratar de demisso e cassao de aposentadoria ou disponibilidade de servidor vinculado ao respectivo Poder, rgo, ou entidade; II - pelas autoridades administrativas de hierarquia imediatamente inferior quelas

mencionadas no inciso anterior quando se tratar de suspenso superior a 30 (trinta) dias; III - pelo chefe da repartio e outras autoridades na forma dos respectivos regimentos ou regulamentos, nos casos de advertncia ou de suspenso de at 30 (trinta) dias; IV - pela autoridade que houver feito a nomeao, quando se tratar de destituio de cargo em comisso.

I
Aqui se estabelece a graduao das autoridades competentes para aplicar diversas penalidades. Compete privativamente ao Presidente da Repblica aplicar a pena de demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade de servidor vinculado ao Poder Executivo federal. Compete ao Presidente do Senado Federal aplicar as mesmas penas, caso envolvido servidor daquele rgo do Legislativo, e o mesmo quanto ao Presidente da Cmara dos Deputados. atribuio de cada presidente de tribunal federal demitir ou cassar aposentadoria ou disponibilidade

de servidor que lhe pertena. O Procurador-Geral da Repblica, que o chefe do Ministrio Pblico da Unio, por fora do 1 o do art. 128 da CF/88, a autoridade designada pela lei como a nica competente para aplicar qualquer daquelas penas a servidor do Ministrio Pblico da Unio. Ressalte-se que hoje no Brasil o Ministrio Pblico praticamente o quarto Poder do Estado, como a prpria L. 8.112 parece de modo expresso reconhecer, por elencar o seu chefe, separadamente do Presidente da Repblica, como a nica autoridade competente para aplicar aquelas graves penalidades a servidor do Ministrio Pblico da Unio, bem diferenciado na lei do Poder Executivo. O mesmo se afirme do TCU, o (constitucionalmente mal disfarado) quinto Poder da Unio. Sendo a pena aplicvel a alguma daquelas previstas no inc. I do art. 141, portanto, nenhuma autoridade administrativa de graduao menor do que as ali elencadas poder de modo algum aplic-la, constituindo evidente abuso de autoridade o desrespeito a esta norma expressa. O inc. II do artigo determina que incumbe s autoridades administrativas de hierarquia imediatamente inferior quelas constantes do inc. II aplicar a penalidade em caso de

suspenso superior a trinta dias. Aqui cabe lembrar que a organizao administrativa do servio pblico federal continuamente varivel... No existe um s governo federal que mantenha a estrutura ministerial encontrada do governo anterior, modificando-a sempre...

II
Quanto aos tribunais federais, sua organizao mais estvel, porm cada nova Constituio em geral altera-lhes o prprio nmero, exigindo s vezes profundas modificaes organizacionais. Foi o caso, por exemplo, da criao do Superior Tribunal de Justia, em substituio ao Tribunal Federal de Recursos, na Constituio de 1988, e da criao dos Tribunais Regionais Federais como segunda instncia da Justia Federal. Sero apenas, de tal sorte, as normas internas de cada um dos Poderes da Unio, bem como aquelas relativas ao Ministrio Pblico da Unio e ao TCU, alm das normas internas de cada autarquia e de cada fundao pblica federal, os diplomas competentes para determinar quem so as autoridades imediatamente inferiores quelas mencionadas no inc. I deste artigo, no sendo lcito, sequer,

em trabalho como este, indic-las segundo a organizao atual dos mesmos Poderes, rgos ou entidades, j que de nenhuma garantia de permanncia neste momento gozariam. Mas o que deve ficar claro o entendimento de que as autarquias e as fundaes federais no podem sujeitar-se a que apenas o Presidente da Repblica possa demitir seus servidores, ou lhes cassar a aposentadoria, ou de outro caso nenhuma autonomia desfrutariam essas entidades, e nada seriam seno extenses de Ministrios. E pior ainda quando se fala tanto do Ministrio Pblico federal quanto do TCU, entes esses que, se precisarem de que o chefe de outro Poder demita seus funcionrios, merecem simplesmente desaparecer do cenrio da autonomia administrativa e organizacional de que desfrutam algo literalmente impensvel e sem qualquer sentido. Assim como aparentemente, hoje, no caso do Poder Executivo, aquelas autoridades mencionadas no inc. II so os Ministros de Estado, podem de fato no ser, como podem deixar de s-lo em funo de alteraes organizacionais no Executivo federal. Somente a norma interna de cada Poder, rgo ou

entidade, portanto, indicar quais de fato so aquelas autoridades. Sejam quais forem, apenas elas podero aplicar suspenses, a seus respectivos servidores, se superiores a trinta dias. No ser o caso de interveno do Presidente da Repblica, mas no ser caso tambm de delegar a penalizao a autoridade inferior quelas mencionadas no inc. II deste artigo.

III
O DRH da SAF expediu a propsito deste tema sua Orientao Normativa n. 53, atravs da qual expressa a inquietao daquele rgo central de pessoal da Unio quanto ao problema da delegao de competncia punitiva. Referindo-se hiptese de aplicao das penas de cassao de aposentadoria e disponibilidade, e de demisso dos servidores autrquicos e fundacionais, estabelece a Orientao que ser o Presidente da Repblica a autoridade responsvel para aplic-las, se a autarquia ou a fundao pblica estiver vinculada ao Executivo federal. Caso o esteja a outro Poder do Estado, a outro rgo ou a outra entidade que no o Executivo, ser o chefe dessa entidade ou rgo o competente para aplicar aquelas

penalidades. Refere-se a Orientao Normativa n. 53 falta de expressa delegao de competncia pela L. 8.112. Parece-nos exagerado o cuidado da SAF neste caso, uma vez que, por princpio, cada autarquia e cada fundao detm autonomia administrativa, que a exonera de cumprir ordem hierrquica do Presidente da Repblica, ou de outra forma seriam Ministrios e no pessoas jurdicas separadas. A L. 8.112 bem poderia, com efeito, ter previsto a hiptese de aplicao das penalidades dentro das autarquias e das fundaes, indicando a competncia punitiva dos respectivos presidentes ou chefes. No o tendo feito a lei, a regra ora fixada pela SAF desprestigia, e muito, aquelas entidades, quanto ao seu alto governo, desautorizando por completo seus dirigentes mximos em seu poder decisrio. Reconhece-se de outro lado a dificuldade que enfrentaria o rgo central de pessoal da Unio, caso pretendesse prestigiar, de forma no prevista na lei, as diretorias das autarquias e das fundaes, porm no garantido que o Poder Judicirio, caso instado, confirme a diretoria dessa Orientao Normativa n. 53. O inc. III estabelece o terceiro grau hierrquico das

autoridades penalizadoras, fixando que o chefe da repartio ou outras autoridades, conforme definido nos regimentos ou regulamentos respectivos, aplicaro as penas de advertncia ou suspenso de at trinta dias. Tal previso exclui, naturalmente, toda e qualquer outra autoridade inferior da competncia para aplicar essas penalidades. Deve-se sempre ter presente que a autoridade detentora do majus de aplicar graves sanes detm tambm o minus de impor as penas mais leves, ainda que a lei no o preveja expressamente. Quem pode o mais tambm aqui pode o menos. O inc. IV deste artigo, por fim, atribui autoridade nomeadora de servidor para cargo em comisso a competncia de, assim como o nomeou, destitu-lo. Nada mais certo, uma vez que os atos de ingresso e de sada do servidor devem, por princpio, estar afetos mesma pessoa, mesma autoridade. Quem tem competncia para nomear deve t-la sempre para destituir. Observe-se que apenas o inc. IV deste artigo cuida dos cargos em comisso, enquanto os trs anteriores apenas se referem a cargo de provimento efetivo.

Art. 142. A ao disciplinar prescrever: I - em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso; II - em 2 (dois) anos, quanto suspenso; III - em 180 (cento e oitenta) dias, quanto advertncia. 1 o O prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido. 2 o Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam-se s infraes disciplinares capituladas tambm como crime. 3 o A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar interrompe a prescrio, at a deciso final proferida por autoridade competente. 4 o Interrompido o curso da prescrio, o prazo comear a correr a partir do dia em que cessar a interrupo.

Este artigo prev os prazos de prescrio, contra a Administrao, do direito de ao disciplinar, prazos esses de interesse exclusivo da Unio. para ela, com efeito, que se dirige o dispositivo, e apenas ela dever cuidar de processar disciplinarmente seus servidores, quando e conforme for o caso, dentro dos prazos previstos nos incs. I a III do artigo. Tal significa que, se a Unio no processar disciplinarmente seu servidor, acusado de alguma infrao, dentro do prazo respectivo de prescrio (conforme seja a natureza da penalidade respectiva), perder o direito de faz-lo to logo vena aquele prazo. A prescrio, como se sabe, diz respeito ao direito de ao, sendo portanto instituto tipicamente processual. A razo de ser do dispositivo impedir que o servidor permanea eternamente sob a ameaa de ser processado pela Administrao por uma falta que possa ter cometido h vinte anos, ou mais. Tal ameaa permanente pode fazer sentido quando se trata de certos crimes, ou certos procedimentos cuja apurao e penalizao sejam necessariamente judiciais, mas nenhum sentido comporta se dentro do mbito da Administrao Pblica, se envolvida questo puramente

administrativa. Prescrevem em cinco anos todas aquelas infraes punveis com demisso, destituio de cargo em comisso e, afirma-o tambm a lei, cassao de aposentadoria ou disponibilidade. Infraes punveis com a demisso so aquelas previstas no art. 132. Destituio de cargo em comisso matria dos arts. 135 a 137. Cassao de aposentadoria e disponibilidade, matria prevista no art. 134, tema que j mereceu comentrios anteriores, e que extraordinrio cuidado exige sempre que a Administrao pretenda apliclas, isto em razo, conforme se diz, da pssima apresentao do assunto no art. 134. Seja como for, legtima ou no a previso do art. 134 (e no nos parece ser legtima), no poder ser aplicada caso prescrita a respectiva ao administrativa, conforme o prazo estabelecido no inc. I deste artigo. Prescreve em dois anos a ao disciplinar relativa suspenso de qualquer durao. Desse modo, suspenso por um dia ou por noventa dias enseja processo administrativo disciplinar, que no pode ser intentado se decorridos dois

anos da cincia, pela Administrao, da infrao praticada pelo servidor, que ensejaria a penalizao. A pena de advertncia tem a respectiva ao prescrita em cento e oitenta dias. Nenhum servidor federal poder, portanto, ser sequer indiciado em procedimento punitivo de advertncia se o fato que a ensejaria foi conhecido pela Administrao h mais tempo que o acima estabelecido. Observa-se, neste ponto, que a L. 8.112 preocupou-se efetivamente em conceder ao acusado uma ao disciplinar, antes de penaliz-lo mesmo com advertncia. Essa preocupao , mais que apenas salutar, imprescindvel ante o disposto no inc. LV do art. 5 o da Constituio Federal, consoante j se observou.

II
O 2 o estende as prescries da lei penal aos cometimentos que a L. 8.112 considera tambm infraes administrativas. Este pargrafo estabelece, de tal sorte, uma exceo rigidez dos prazos prescricionais constantes dos incs. I a III do artigo, pois, para saber os prazos prescricionais de crimes contra a Administrao (alguns dos quais previstos no art. 132 da L. 8.112), ser necessrio

combinar a aplicao do art. 109 do Cdigo Penal com algum dos arts. 312 a 326 do mesmo diploma, sendo que estes ltimos definem aqueles crimes contra a Administrao, e o primeiro estabelece a relao entre a penalidade a cada um imposta e a respectiva prescrio. O resultado de semelhante procedimento interpretativo far diferir, em alguns casos, daqueles prazos prescricionais previstos nos incs. I a III deste artigo. Apenas por exemplo, a prtica de aplicao irregular de dinheiros pblicos infrao administrativa prevista no inc. VIII do art. 132 da L. 8.112, punvel com demisso, cuja ao disciplinar prescreve em cinco anos. Dentro do Cdigo Penal aquele mesmo tipo previsto no art. 315, como emprego irregular de verbas ou rendas pblicas, sendo que, combinando-se a respectiva penalidade com o disposto no art. 109, VI, a prescrio da ao penal para o caso de dois anos. Nesse caso, como o fato crime, deixa de prevalecer a prescrio da L. 8.112, art. 142, I, para predominar aquela do Cdigo Penal, art. 109, VI. O 3 o do art. 142 cuida da interrupo de qualquer prescrio prevista no mesmo artigo, fixando que processo

disciplinar ou sindicncia instaurada contra o servidor a interrompe, e isso at a deciso final proferida por autoridade competente. Por deciso final deve-se compreender aquela de que no mais caiba recurso, a definitiva. A lei, neste mesmo 3 o , manda interromper a prescrio para o efeito de que, caso eventualmente no se encerre a ao disciplinar dentro do prazo prescricional contado na forma do 1 o do art. 142, possa a Administrao encerr-la quando o for, no lhe sendo tolhido esse direito pela ocorrncia da prescrio. Pode, portanto, a Administrao iniciar seu procedimento disciplinar contra servidor quando bem entender, se dentro do prazo prescricional. Uma vez tendo iniciado aquela ao, no mais poder ser atingida ela pela prescrio, a qual fica interrompida por tempo indeterminado, para possibilitar o processamento regular da mesma ao, e a sua concluso em tempo suficiente. O 4 o deste artigo tem redao tecnicamente ruim, pois no informa se, aps cessada a interrupo, o prazo que fora interrompido recomea a ser contado do zero, ou se continua

a ser computado desde quando foi interrompido; este o principal assunto que justifica a existncia do 4 o , que entretanto no o resolveu de modo razovel. No parece admissvel que algum prazo prescricional, antes interrompido, quando cessada a interrupo volte ao seu marco inicial, estaca zero, visto que este fato permitiria Administrao prorrogar indefinidamente, em direto prejuzo do servidor, os prazos prescricionais legais. Se, por exemplo, uma falta punvel com a demisso, e portanto prescritvel em cinco anos, sabida pela Administrao h quatro, sem nenhuma ao intentada, for objeto de sindicncia mal instaurada e artificial, sem qualquer base de factibilidade, esse s fato serviria para apagar o quatrinio anterior, perodo que, somado a outro antes, faria prescrever a ao administrativa. Tal situao ocorrendo, ao cabo de outros quatro anos poderia ser repetida, e assim indefinidamente, sempre em prejuzo de uma justa expectativa do servidor, e, como se denota, de modo artificial e persecutrio, o que repugna a qualquer tcnica. Resulta claro, portanto, que o prazo prescricional cuja interrupo cesse dever recomear no ponto em que parou

sua contagem, computados em favor do servidor todos os anos e meses j corridos at a interrupo, para apenas ser completado, se for o caso. E, uma vez completado, nenhum direito restar Administrao para penalizar seu servidor, conforme a lei.

III
Suponha-se que um servidor federal cometa crime no relacionado com o exerccio de seu cargo, de cunho inteiramente diverso e apartado da sua condio de servidor. Digamos que cometa um daqueles crimes mencionados na Constituio, art. 5 o , XLIII, e definidos na Lei n. 8.072, de 25-7-1990, art. 1 o , como crime hediondo: extorso mediante sequestro, por exemplo. Extorso mediante sequestro conduta que nada tem com o desempenho de um cargo pblico, podendo ser praticada por qualquer pessoa, servidor pblico ou no. Trata-se no entanto, mais do que qualquer daquelas condutas irregulares elencadas no art. 132 da L. 8.112, de um crime talvez mais grave que o conjunto de todos aqueles incisos. Torna-se, pois, virtualmente insuportvel e insustentvel a manuteno de um servidor, condenado por crime hediondo, ou mesmo

comum, ainda que no tenha sido contra a Administrao, nos quadros do servio pblico. Nenhum cidado consciente pode admitir contribuir com seu trabalho e seu dinheiro para manter o vencimento de um servidor sequestrador, estuprador, envenenador de gua potvel ou praticante de latrocnio, e por isso condenado. A simples ideia repugnante, e por todos os ttulos inadmissvel. O Cdigo Penal estabelece, no art. 92, I, que tambm efeito da condenao a perda de cargo ou funo pblica, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao, quando a pena aplicada for superior a quatro anos. Nesses casos, o Juiz, motivadamente e no de modo automtico, poder determinar, alm da pena privativa de liberdade, a acessria, de perda do cargo pblico. Como, entretanto, so restritas as hipteses mencionadas, e raramente se v aplicada a pena acessria, permanece irresoluto o problema suscitado, na maior parte das vezes de condenao do servidor pblico a penas privativas de liberdade, em razo de crimes comuns ou crimes hediondos.

A L. 8.112 falhou gravemente ao deixar de prever esta hiptese. Classificar a ausncia do servidor que cumpre pena, por crime no relacionado com seu cargo, como abandono de cargo, previsto no art. 138, parece absolutamente indevido, j que naquele artigo se menciona a ausncia intencional do servidor, e com certeza nenhum condenado cumprindo pena falta ao seu servio pblico intencionalmente. Menos inadequado ser categorizar a falta ao servio, naquela circunstncia, como inassiduidade habitual, irregularidade prevista no art. 139 da L. 8.112, ainda que tambm sobressalte o carter forado dessa tipificao. No se pode considerar causa justificada, ou ao menos justificvel, a ausncia do servidor, por cumprir pena, ainda que disso saiba a Administrao. Se ausncias por essa razo podem ser justificadas por escrito, formalmente portanto, do ponto de vista moral so absolutamente injustificveis, j que nenhuma eventual alegao pode ser aceita pela Administrao como suficiente para excluir o carter de gravssima culpabilidade do servidor faltante. Parece foroso admitir, em concluso, falta de melhor

enquadramento na L. 8.112, que se deve indiciar em processo administrativo por inassiduidade habitual o servidor pblico condenado por crime comum ou hediondo, cumprindo pena, para o fim de, ao trmino do mesmo processo, demiti-lo do servio pblico. A hiptese at mesmo burlesca, pela sua penalidade, mas resta imprescindvel para a autoridade administrativa, caso ocorra no mbito da repartio que administra, resolver pendncias semelhantes. Mauro Roberto Gomes de Mattos escreve no menos que trinta pginas sobre este art. 142, elencando, entre importantes comentrios, copiosa jurisprudncia, num conjunto que vale a pena compulsar[62].

IV
O que se faz necessrio comentar, neste passo, por relacionado com a questo da processual prescrio, o tema da decadncia que limita a possibilidade de anulao de atos administrativos dos quais resultou benefcio a algum, servidor pblico para o que aqui interessa. Diferentemente de prescrio, que voltada perda da ao (judicial ou administrativa) que assegure algum direito, a

decadncia se refere perda do prprio direito , e portanto diz respeito a direito material, substantivo e originrio, e no processual ou adjetivo como a prescrio. Reza o art. 54 da muito importante Lei n. 9.784, de 29-11999, a lei do processo administrativo federal, que O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. To relevante essa disposio por delimitar em definitivo um prazo fatal para a Administrao poder anular seus atos beneficiadores de algum que se impe como marco de obrigatria considerao por todas as entidades da Administrao Pblica, e no apenas federais, mas de todo nvel, como j tm reiteradamente decidido os tribunais. No a ao ou o procedimento que prescreve, como neste art. 142, mas, antes disso, o prprio direito de a Administrao vir a anular administrativamente algum ato seu de que algum se beneficiou. Significa mais do que uma limitao meramente procedimental, porque atinge em seu mago o prprio e substantivo direito de anular, e no apenas o modo ou a forma procedimental que seria utilizada

para anular, matria sujeita a prescrio. Observe-se que mesmo atos inconstitucionais ou ilegais, se beneficiaram algum que no lhes tenha dado causa por comprovada m-f, se sujeitam a esse prazo decadencial, do art. 54 da lei do processo administrativo federal. Apenas a m-f do beneficirio do ato, demonstrada suficientemente, afasta a incidncia deste art. 54 referido, seja qual for o ente federal, ou mesmo estadual, distrital ou municipal. Revelando-se profundamente moralizante da atividade e da organizao administrativa dos entes pblicos brasileiros aquele art. 54 da LPA por limitar objetiva e razoavelmente um Poder Pblico que de outro modo seria quase ilimitado no tempo em prejuzo de terceiros , deve a Administrao manter-se permanentemente atenta a este dispositivo, uma vez que a sua negligncia ou desateno quanto a isso pode ensejar consequncias de todo inesperadas. Quanto ao prazo prescricional e o incio de sua contagem, assim deliberou o STF, no RMS n. 24.737/DF, j. 1-6-2004, 1 a Turma: De acordo com o art. 142, inciso I, 1 o , da Lei n. 8.112/90, o prazo prescricional de cinco anos,

para a ao disciplinar tendente demisso ou cassao de aposentadoria do servidor, comea a correr da data em que a Administrao toma conhecimento do fato quele imputado. O art. 11 da Emenda Constitucional 20/98 convalidou o reingresso at a data da sua publicao do inativo no servio pblico, mediante concurso. Tal convalidao alcana os vencimentos em duplicidade, quando se tratar de cargos acumulveis, na forma do art. 37, inciso XVI, da Magna Carta, vedada, apenas, a percepo de mais de uma aposentadoria. Recurso ordinrio provido. Segurana concedida.

Ttulo V
DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
Captulo I DISPOSIES GERAIS Artigos 143 ao 146 Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa. 1 o e 2 o (Revogados pela Lei n. 11.204, de 512-2005.) 3 o A apurao de que trata o caput, por solicitao da autoridade a que se refere, poder ser promovida por autoridade de rgo ou entidade diverso daquele em que tenha ocorrido a irregularidade, mediante competncia especfica para tal finalidade, delegada em carter permanente ou temporrio pelo Presidente da Repblica, pelos

presidentes das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da Repblica, no mbito do respectivo Poder, rgo ou entidade, preservadas as competncias para o julgamento que se seguir apurao. (Pargrafo includo pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.)

I
Este artigo foi modificado pela Lei n. 9.527/97, que lhe incluiu seu 3 o , e teve revogados seus 1 o e 2 o pela Lei n. 11.204, de 5-12-2005. O art. 116, VI, fixa a obrigao de o servidor comunicar autoridade que lhe seja superior as irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo. Este art. 143 estabelece que qualquer autoridade, ciente de irregularidade no servio pblico, seja por denncia de servidor, seja por qualquer outro meio, ser obrigada a apur-la imediatamente, atravs de sindicncia ou processo disciplinar, garantindo sempre ampla defesa ao acusado. A Orientao Normativa n. 97 do DRH da SAF enfatiza que mesmo para imposio da pena de advertncia faz-se

necessrio processo administrativo contraditrio que assegure ampla defesa ao acusado; isto, conforme j afirmado, imprescindvel correta aplicao de qualquer penalidade. Ou, de outro modo, estaria descumprido o direito constitucional garantido a qualquer acusado de defender-se com todos os meios existentes em direito. O artigo nada mais traduz que a obrigao, imposta a qualquer autoridade administrativa, de apurar regularmente toda irregularidade no mbito de sua repartio, ou das que lhe sejam subordinadas, de que tenha sido noticiada. s vezes caso para mera sindicncia, tratando-se de boatos, fofocas ou mexericos, lamentavelmente frequentssimos no mbito do servio pblico. Semelhantes comentrios, em geral irresponsveis e maledicentes, podem entretanto no o ser, e se referir a fatos graves, os quais, se considerados pela autoridade presente possivelmente comprometedores do bom andamento do servio, ou atentatrios vida regular da Administrao, exigiro dela pelo menos a instaurao de sindicncia para apur-los. Por vezes se comentam fatos simplesmente desairosos a algum, a algum servidor; outras vezes, entretanto, as autoridades tomam cincia de acontecimentos, ainda que no

diretamente vinculados ao servio da Administrao, terrivelmente ruinosos no mnimo reputao da entidade pblica, da repartio. Ainda que no relativos ao trabalho, certos fatos transmitidos aos superiores hierrquicos no podem ficar ao largo de sria apurao, procedida ao menos por sindicncia. Tendo conhecimento desses fatos, cedio que deve a autoridade necessariamente apur-los. To graves e to evidentes so, por outro lado, certas ocorrncias envolvendo servidores que nem mesmo preciso a sindicncia para apontar a necessidade de processo administrativo disciplinar. Nessa hiptese, deve ser logo de incio instaurado aquele processo, convocandose todas as pessoas, bem como invocando-se todos os meios de provas necessrios boa conduo do trabalho e elucidao do fato apontado. A inrcia, a inao da autoridade, a sua omisso, quando ciente de fatos graves envolvendo servidores ou o servio, poder acarretar-lhe mesmo o enquadramento no tipo previsto no art. 117, XV, da L. 8.112, qual seja, proceder de forma desidiosa; tal significa omitir-se ou negligenciar na

defesa dos interesses que lhe compete administrar. Desse enquadramento, em um processo disciplinar, podem, naturalmente, resultar graves consequncias quela autoridade.

II
O 3 o , includo pela Lei n. 9.527/97, prescreve que a apurao da irregularidade de que tenha tido cincia a autoridade poder dar-se no pela autoridade do rgo na qual ocorreu, porm pela de outro rgo, que exercer esse poder por competncia expressamente delegada, seja em carter permanente, seja em carter temporrio ou apenas para aquele ensejo, pelas autoridades que o dispositivo elenca, conforme cada caso. Essas autoridades so o Presidente da Repblica, os presidentes de cada casa do Congresso Nacional, o presidente de cada tribunal federal e o Procurador-Geral da Repblica, sempre dentro de cada respectivo mbito, porm fica sempre preservada a competncia da autoridade hierrquica originria para o julgamento que se seguir quela apurao. Pelo dispositivo pode portanto uma daquelas

autoridades delegar competncia para outra daquelas autoridades, especfica para apurar irregularidades praticadas, dentro da organizao chefiada pelo segundo, por um servidor da organizao chefiada pelo primeiro; uma vez apurada, remetidos os autos primeira autoridade, esta proferir o julgamento, j que o chefe originrio do servidor. Exemplificando, se um servidor do Executivo est emprestado ao Senado e a pratica irregularidade funcional, uma vez disso ciente pode o Presidente da Repblica delegar competncia ao Presidente do Senado para apurar aquela irregularidade praticada no Senado, devendo os autos da respectiva apurao, aps concludos, ser encaminhados, com o conclusivo relatrio da comisso apuradora, ao Presidente da Repblica, para que este julgue o seu servidor at ento emprestado ao outro Poder. Trata-se portanto da mera delegao de competncia para apurar fatos ou denncias, sem implicar o deslocamento da competncia de julgar o servidor indiciado, que por medida de lgica organizacional e de administrao de pessoal permanece atrelada ao chefe de seu Poder originrio.

Observe-se que neste ponto a L. 8.112 no mais admite o procedimento sumrio, indicando em vez dele ou a sindicncia ou o processo administrativo disciplinar tradicional. Art. 144. As denncias sobre irregularidades sero objeto de apurao, desde que contenham a identificao e o endereo do denunciante e sejam formuladas por escrito, confirmada a autenticidade. Pargrafo nico. Quando o fato narrado no configurar evidente infrao disciplinar ou ilcito penal, a denncia ser arquivada, por falta de objeto. Este artigo contraria abertamente o anterior, pois pretende que apenas denncias manifestadas de modo formal e com autenticidade confirmada merecero apurao. profundamente infeliz a ideia, negando de forma evidente a responsabilidade de qualquer autoridade que passe a ter cincia de fato delituoso. Se, apenas por exemplo, um chefe de servio informado por boataria de que um seu servidor praticou

grave descaminho na repartio, da qual ele pode at mesmo ter prova material, mas sem que tenha sido daquilo informado por escrito, a teor deste art. 144 estaria desobrigado de apurar a irregularidade. Tal concluso rematadamente absurda, custando crer possa ter sido to contraditrio neste ponto o legislador federal. Com efeito, demonstrava o legislador saber, a teor do art. 143, que no importa o modo como a autoridade foi cientificada de infrao ocorrida no mbito de seu servio, bastando que dela tivesse tido cincia para precisar apurla. Tal impresso foi desfeita pela leitura do art. 144, que parece exigir seja a denncia formulada por advogado, sob forma peticional, com indicao de vrios requisitos, tudo de modo a dificultar a apurao da infrao, acobertando o servidor faltoso. incompreensvel, assim, a existncia deste art. 144, pela qual os servidores infratores, perniciosos, sero eternamente gratos ao legislador federal. Uma autoridade administrativa sria e idnea jamais observar este art. 144, atuando com fidelidade, isto sim, ao artigo anterior.

Art. 145. Da sindicncia poder resultar: I - arquivamento do processo; II - aplicao de penalidade de advertncia ou suspenso de at 30 (trinta) dias; III - instaurao de processo disciplinar. Pargrafo nico. O prazo para concluso da sindicncia no exceder 30 (trinta) dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, a critrio da autoridade superior.

I
Da sindicncia poder resultar o arquivamento do processo de sindicncia s pode ser esse o efeito pretendido pelo legislador. de m tcnica misturar conceitos como sindicncia e processo, tratando a lei de processo ora com um sentido, ora com outro. No caso do inc. I deste artigo, do procedimento de sindicncia poder, como primeiro resultado, ocorrer seu arquivamento, evidentemente por falta de indcio suficiente para instaurao do processo disciplinar, que poderia ser cabvel. S assim faz sentido o inciso.

O inc. II do art. 145, de outra parte, s pode ser tido como outra infeliz brincadeira do legislador federal. H oportunidades em que a inconsequncia do autor da L. 8.112 faria envergonhar alunos de primeiro ano do curso de direito. No momento em que alguma sindicncia for suficiente para aplicar penalidade a algum, ter-se-, nesse mesmo timo, revogado a garantia constitucional da ampla defesa e do contraditrio aos acusados em geral, o Cdigo de Processo Penal, os princpios de processo e as mais comezinhas garantias, ao cidado e ao servidor, do devido processo legal. Sindicncia jamais condena algum a coisa alguma. Trata-se de um procedimento facultativo, inquisitrio, prvio a qualquer procedimento para pretenso punitiva, que por tudo isso nunca pode ensejar penalizao a quem quer que seja. Ningum pode ser condenado num inqurito policial, como ningum pode ser condenado numa sindicncia administrativa, nem mesmo pena de advertncia, muito menos de suspenso. seguro e pacfico que tantas

penalidades quantas a Unio aplicar em funo do inc. II deste art. 145 sero revogadas, com execrao para a desavisada autoridade que as aplicar, em mandado de segurana. Se pode ser escusada alguma ignorncia por parte de autoridades administrativas, absolutamente inaceitvel a crassa ignorncia jurdica demonstrada pelo legislador ao editar este grotesco e aberrante inc. II do art. 145. Mais um momento desastroso da L. 8.112.

II
O inciso seguinte, III, fixa que da sindicncia pode resultar a instaurao de processo disciplinar, e isso somente ocorrer quando daquele procedimento prvio e inquisitorial ressaltarem indcios de efetiva culpabilidade do agente ali acusado, suficientes para ensejar sua regular apurao num amplo e contraditrio processo administrativo disciplinar. Nesse processo, se formado, inverter-se- o nus da prova, conforme adiante se examinar, passando ele para a Administrao, que dever provar a culpa do acusado, e no este a sua inocncia, como na sindicncia.

No pode ultrapassar trinta dias a realizao de qualquer sindicncia, salvo se autorizada prorrogao por outros trinta pela autoridade superior sindicante. A razo de ser dessa limitao coibir a evidente angstia que qualquer sindicncia provoca, enquanto realizada no ambiente respectivo de trabalho. Parece com efeito uma agonia interminvel, uma espada de Dmocles pendendo sobre a cabea do servidor indiciado, em situao constrangedora e que a ningum favorece no mbito do servio pblico. Como a sindicncia sempre procedimento prvio a qualquer procedimento punitivo, e assim poder ensejar a repetio e a ampliao de todo o seu procedimento, pela simples instaurao do processo disciplinar, natural que a lei limitasse no tempo a sua durao, para evitar a longa e dolorosa via crucis tanto do acusado quanto dos sindicantes. Deve ter-se baseado a lei no conhecido adgio, nem sempre aplicvel a esta hiptese entretanto, segundo o qual prefervel um fim horroroso a um horror sem fim. A prorrogao somente ser deferida, por evidente, se demonstrada cabalmente sua necessidade, no podendo jamais abusar, o sindicante, desse pedido, que prorroga supradito horror.

III
O TJMG j decidiu sobre a insuficincia da sindicncia que, como tal, no observe o contraditrio e a ampla defesa como instrumento apto a aplicar a penalidade, como segue: Processo administrativo-disciplinar. Sindicncia. Inqurito administrativo. Princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Inobservncia. Aplicao de pena. Nulidade. Falta disciplinar. Apurao. Observncia das normas legais. Imprescritibilidade. Com o advento da Constituio Federal de 1988, os princpios do contraditrio e da ampla defesa devem ser observados, tambm, no processo administrativo-disciplinar, e no apenas nos processos judiciais na apurao de falta disciplinar, imprescindvel que sejam observadas as normas legais para caracterizar a legalidade da punio aplicada. A sindicncia um verdadeiro inqurito administrativo que precede o processo administrativo disciplinar. Entretanto, comum a sua utilizao para apurar pequenas faltas dos servidores, o que no afasta a aplicao dos princpios constitucionais da ampla defesa e

do contraditrio, sob pena de nulidade da punio imposta (AC n. 248.267-7-00-7 a Cmara Cvel, DJMG, 510-2002; grifamos). Art. 146. Sempre que o ilcito praticado pelo servidor ensejar a imposio de penalidade de suspenso por mais de 30 (trinta) dias, de demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, ou destituio de cargo em comisso, ser obrigatria a instaurao de processo disciplinar. Temos aqui o remate da insnia constante do art. 144. Eivado dos mesmos vcios insanveis de inconstitucionalidade daquele, este artigo no pode ser tido a srio por qualquer autoridade administrativa federal, caso pretenda que a pena de advertncia ou de suspenso de at trinta dias possa ser aplicada baseando-se em mera sindicncia. Nunca, jamais, em tempo algum sindicncia condena algum sequer pena de advertncia. Existisse a pena de olhar feio, ou de condenar algum a tomar caf sem acar, nem mesmo para isso serviria suficientemente a sindicncia.

sempre imperioso instaurar-se processo contraditrio e com ampla defesa para pretender impor qualquer pena, por mais irrisria que parea, a quem quer que seja. Afirmar diferente simplesmente desconhecer o direito brasileiro, acaso numa de suas mais primrias e meritrias vigasmestras, esteio indispensvel de todo o direito penal. Se qualquer pena somente pode ser aplicada a quem for acusado de alguma irregularidade, servidor pblico ou no, ao seu caso aplica-se a garantia constitucional da ampla defesa, prevista no inc. LV do art. 5 o da Constituio Federal. Sempre que exista algum acusado de alguma coisa, no poder ele ser condenado absolutamente a nada se no se lhe garantir ampla defesa num regular procedimento contraditrio. Assim, por inconstitucional e to absurdo quanto o art. 144, de todo inaceitvel este art. 146 na parte que permite aplicar qualquer penalidade a servidor pblico apurada to somente em sindicncia na suposio de que de fato se esteja tratando de, e lidando com, sindicncia, e no com um verdadeiro e contraditrio processo administrativo apenas rotulado de sindicncia , como de h muito si

ocorrer em inmeros entes pblicos brasileiros. Sirva alis essa assertiva de alerta: pela regra da identidade, segundo a qual cada coisa ela prpria e no outra coisa, uma sindicncia para assim juridicamente se caracterizar no pode ser contraditria mas inquisitria; no pode comportar defesa ao indiciado, como nenhuma inquisio comporta; no pode seno juntar fatos, anotaes, registros, elementos ou fatores de preliminar convico. Caso desse procedimento unilateral de apurao resultar a convico de que existiu irregularidade a ser aprofundada e possivelmente apenada em processo, ou indcio suficiente para determinar sua apurao em contraditrio processo, ou ainda caso exsurja a convico de que nada disso existe, ento ter sido concebida, conduzida e concluda com acerto a sindicncia, que ento nesse momento deve encerrar-se para dar vez ao processo, ou em definitivo deve arquivar-se porque nada de concreto apurou sequer preliminarmente. Mais do que isso, e no se estar lidando com sindicncia. Captulo II

DO AFASTAMENTO PREVENTIVO
Art. 147. Como medida cautelar e a fim de que o servidor no venha a influir na apurao da irregularidade, a autoridade instauradora do processo disciplinar poder determinar o seu afastamento do exerccio do cargo, pelo prazo de at 60 (sessenta) dias, sem prejuzo da remunerao. Pargrafo nico. O afastamento poder ser prorrogado por igual prazo, findo o qual cessaro os seus efeitos, ainda que no concludo o processo. Foi cautelosa a L. 8.112 neste passo, onde no retirou a remunerao do servidor suspenso cautelarmente, indiciado em processo disciplinar, quando a suspenso foi determinada para que aquele no viesse a influir na apurao da irregularidade imputada. Ocorre que inmeros mandados de segurana no Brasil tm deferido o direito ou remunerao ou ao retorno ao servio ativo, com remunerao, a servidores suspensos preventivamente por at noventa dias, entendendo haver abuso de direito, por parte da Administrao suspensora.

Temendo, ou no, a lei semelhantes resultados, o fato que o servidor, ainda que suspenso cautelarmente enquanto respondendo a processos disciplinares, receber sua remunerao integral, sem qualquer prejuzo, no curso da suspenso. Trata-se, assim, de uma exceo regra clssica da irremunerabilidade nas suspenses disciplinares. O pargrafo, bem maneira brasileira, faculta Administrao prorrogar por outros sessenta dias a suspenso cautelar do servidor indiciado em processo. Quase nunca a Administrao conclui seus processos administrativos no prazo que originariamente lhe deferido, ou naquele recomendvel. O usual nesses casos uma protelao incrivelmente longa do angustiante processo, da qual resultam malefcios, para todos os servidores envolvidos, de um como de outro lado do balco de julgamento. Desnecessrio enfatizar que todo e qualquer procedimento disciplinar, desde que se garanta ao acusado a mais ampla e completa defesa, deve ser tanto quanto possvel abreviado no tempo. despiciendo reiterar quo desgastante se torna ver correr, no seio de qualquer

repartio pblica, por s vezes anos a fio, um cansativo, burocrtico e volumoso processo punitivo. Existe desgaste fsico, material e moral para todas as partes, acrescido crescentemente medida que o processo no conclui. Deve a Administrao, portanto, evitar manter a humilhante suspenso cautelar a seu indiciado, sempre que possa, e apenas o poder se for clere na apurao dos fatos de que se o acusa. De qualquer modo, 120 dias ser sempre o prazo mximo admissvel para a suspenso cautelar do servidor indiciado em processo, sendo que, aps expirado esse prazo, estar ele autorizado automaticamente a regressar ao servio ativo, proibida a Administrao de mant-lo suspenso, ainda que o processo continue em tramitao. Ressalte-se que 120 dias constituem j prazo exageradamente dilatado para qualquer suspenso preventiva ou cautelar de servidor; quase sempre se pode classificar, at mesmo, como persecutria a suspenso por quatro meses[63]. Dificilmente um servidor dar motivo a suspenso disciplinar to longa, salvo em caso de extrema periculosidade em sua conduta no seio da Administrao,

sobretudo em certas carreiras dotadas de poderes especiais sobre os cidados administrados. Neste caso, porm, aquele comportamento incontido, por vezes at escandaloso, j teria sido causa para outro anterior processo por incontinncia pblica e conduta escandalosa na repartio, na forma do inc. 5 o do art. 132, falta essa punvel com a demisso do servio pblico. Nesse sentido, sobre o abuso pela Administrao daquela faculdade de suspender o servidor enquanto se o processa, assim j decidiu o TRF-1 a Regio: Constitui ofensa a direito lquido e certo do impetrante, bem como, ilegalidade e desvio de poder, a manuteno do afastamento do servidor do exerccio de seu cargo posteriormente ao esgotamento do prazo legal da medida cautelar e sem que haja sido concludo o processo disciplinar (REO n. 01337006-DF, 1 a Turma, DJ, 5-11-2001). Captulo III

DO PROCESSO DISCIPLINAR
Art. 148. O processo disciplinar o instrumento destinado a apurar responsabilidade de servidor por

infrao praticada no exerccio de suas atribuies, ou que tenha relao com as atribuies do cargo em que se encontre investido.

I
Esta uma definio eminentemente utilitria, excessivamente lacnica e sinttica, voltada antes aos servidores incumbidos de conduzir processos administrativos do que para efeito externo Administrao. O tema mereceu vasta literatura no Brasil[64], com obras s vezes de grande indagao e farta riqueza de detalhes. Sempre que se menciona processo administrativo, ou processo disciplinar, em primeiro se indica a diferena clssica entre processo e procedimento, e aqui vale rapidamente relembr-la. Processo um conjunto de procedimentos, predeterminados na lei e executados em ordem certa e necessria, tendentes a dirimir alguma lide ou pendncia. Procedimento, como se denota, cada um dos atos que em seu conjunto iro compor o processo. O processo pode ser judicial ou administrativo; em

sendo judicial, ser civil ou penal, e regido respectivamente pelo Cdigo de Processo Civil e pelo Cdigo de Processo Penal. Existe ainda o processo penal militar, que nada mais seno o conjunto das regras processuais dentro do mbito especfico das foras armadas, e regido por diplomas prprios. Processo administrativo , como a expresso indica, aquele desenvolvido apenas dentro do mbito da Administrao Pblica, podendo revestir diversas naturezas, como, por exemplo, disciplinar, punitivo, tributrio, fiscal. No se deve empregar a expresso processo administrativo em excesso, pois mesmo apenas dentro da Administrao ela possui duplo significado, muito frequente: o de processo disciplinar, como no sentido ora visto da L. 8.112, e, na segunda acepo, como mero expediente administrativo, para o fim que for, originrio de um ato interno da Administrao, ou de um protocolamento de documento oriundo de fora dela. Esses expedientes administrativos, encapados, numerados e rubricados, tenham a natureza que tiverem, so igualmente denominados, com pouca ateno, processos administrativos. No nesse sentido ltimo, em absoluto, de modo algum, que a L. 8.112 emprega a expresso que

denomina o Ttulo V (Do processo administrativo disciplinar).

II
Sempre que algum servidor for acusado de haver cometido irregularidade, ser o processo disciplinar o instrumento hbil para apurar a verdade, para o fim especfico de puni-lo ou inocent-lo. O artigo estabelece que tanto as irregularidades praticadas, pelo servidor, no exerccio das atribuies especficas do seu cargo quanto aquelas no especficas, mas apenas indiretamente com elas relacionadas, ensejam formao e conduo de processo disciplinar. Natural que assim seja, porque irregularidades o servidor pode praticar no s no exerccio prprio de seu cargo, como tambm desempenhando funes apenas eventualmente relacionadas com aquelas. Esta ltima hiptese figura na lei, mas no deve nem sequer sugerir que a Administrao possa designar atribuies diversas do respectivo cargo ao servidor, ou lhe estaria impondo obrigao indevida, desviando-o de sua funo. Deve-se compreender a parte final do artigo como a

indicar que o servidor poder praticar irregularidade em atribuies estritamente correlatas s suas prprias , quando as exercer por legtima determinao da autoridade. Art. 149. O processo disciplinar ser conduzido por comisso composta de 3 (trs) servidores estveis designados pela autoridade competente, observado o disposto no 3 o do art. 143, que indicar, dentre eles, o seu presidente, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado. (Caput com redao dada pela Lei n. 9.527, de 10-12-1997.) 1 o A Comisso ter como secretrio servidor designado pelo seu presidente, podendo a indicao recair em um de seus membros. 2 o No poder participar de comisso de sindicncia ou de inqurito, cnjuge, companheiro ou parente do acusado, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau.

Cuida este dispositivo, alterado pela Lei n. 9.527/97, da denominada comisso processante, que aqui, estabelece a L. 8.112, ser composta por trs servidores estveis designados pela autoridade competente, que indicar tambm, dentre eles, qual ser o presidente. Dissramos em edies anteriores que a L. 8.112 curiosamente desleixou quanto a estabelecer que a hierarquia dos comissrios dever ser no mnimo igual, mas muito desejavelmente superior, do indiciado, como em boa tcnica outras leis fixam. Isso evitaria naturais constrangimentos de um superior ser julgado por um inferior, ou de um servidor ser julgado por outro de igual hierarquia. Recomenda-se, nesse sentido, inobstante a lacuna da lei, este cuidado, profiltico e salutar para qualquer processamento disciplinar de servidor. Por outra coincidncia ou no, a Lei n. 9.527/97 passou a determinar que a hierarquia dos membros da comisso processante haver de ser no mnimo de mesmo nvel funcional do indiciado, ou ao menos que tenham nvel pessoal de escolaridade igual, podendo ocasionalmente no o exercer por ocupar cargo que no o exija.

O caput manda ainda que a autoridade, para designar a comisso, observe o disposto no art. 143, 3 o , o que significa apenas que, por delegao expressa de competncia, a comisso pode ser designada pela chefia de um Poder para apurar falta de servidor pertencente a outro Poder, ou seja, no apenas dentro de cada Poder que se apuram faltas funcionais dos seus respectivos servidores.

II
Apenas servidores podem ser comissrios, e nunca cidados estranhos Administrao, como s vezes se denota de leis oriundas de pequenas esferas de poder. O secretrio da comisso, que o redator das atas de reunies e responsvel pelos registros de tudo quanto ocorra no processo, poder ser um dos membros, se designado pelo Presidente, bem como um servidor estranho comisso, mas jamais, repita-se, um cidado estranho ao servio pblico. A lei aqui no fez distino entre secretrio-membro, com direito a voto, e mero secretrio administrativo, em geral um escriturrio que apenas datilografa o que se lhe determina. Ambos so apenas um, aqui. Fica claro na lei, no entanto, que todas as comisses processantes sero

especiais, ou seja, designadas, uma a uma, a cada caso, sem permanncia no tempo (cf. art. 151, I). O 2 o estabelece um impedimento, por suspeio, seja o de que cnjuge, companheiro, parente, consanguneo ou afim ao acusado, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, esto proibidos de participar, quer de comisses de sindicncia, quer daquelas de inqurito. Observar-se- a seguir que essa palavra inqurito outra vez foi pessimamente empregada na lei, neste caso no art. 151. Quando a L. 8.112 se refere a comisso de inqurito, em oposio a comisso de sindicncia, quer apenas e to somente significar a prpria comisso processante, referida neste art. 149. Assim se deve concluir, pois no possvel admitir a existncia de uma comisso de instaurao, outra de inqurito e uma terceira de julgamento, conforme a distino de etapas a que procede o art. 151. Para os efeitos do artigo, cnjuge o marido ou a mulher legalmente constitudo, diferentemente de companheiro, que o marido ou a esposa informal, figura cada dia mais comum na sociedade, e no apenas na brasileira. Parente aquele assim definido pelo Cdigo Civil, seja por consanguinidade, seja por afinidade; as linhas reta e

colateral, bem como o terceiro grau mencionados, so aquelas expresses referidas no Cdigo Civil de 2002, a partir do art. 1.591. Art. 150. A Comisso exercer suas atividades com independncia e imparcialidade, assegurado o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da administrao. Pargrafo nico. As reunies e as audincias das comisses tero carter reservado. Fixa este dispositivo nada mais que princpios de administrao, sobressaindo: imparcialidade, ou observncia do princpio da isonomia ou da igualdade (ou ainda da impessoalidade), e independncia funcional, segundo o qual ficaro isentos de presses hierrquicas ou mesmo polticas os membros das comisses, no curso de seus trabalhos de apurao. A garantia de sigilo referida no artigo diz respeito ao carter reservado dos trabalhos executados, expressamente assegurado pelo pargrafo nico. No significa isto violao

ao princpio da publicidade, que uma garantia do servidor e do cidado e no implica devassa dos trabalhos da comisso, enquanto se realizam. Sendo concludos esses trabalhos, o seu resultado ser sempre passvel de ser fornecido por certido, para esclarecimento de situao e para defesa de direito, quer no plano administrativo, quer naquele judicial. Tal garantia no interfere com a outra garantia que a lei confere, desta vez Comisso, para que, sem tumultos, perturbaes ou quaisquer ansiedades ou sobressaltos, possa conduzir e concluir seus trabalhos. Nenhuma autoridade, alis, que precise decidir e organizar servio trabalha em local devassado, sujeito s turbaes naturais do atendimento ao pblico, ou da movimentao indiscriminada de pessoas; isso no furtar ao pblico o direito de informao, mas resguardar o ambiente de trabalho necessrio prestao de qualquer servio, pblico ou privado. Toda tentativa de interferncia hierrquica ou de cunho marcadamente poltico sobre o trabalho e as deliberaes da comisso precisa ser por ela denunciada, para os fins de eliminar a injusta coero, inaceitvel sob qualquer ponto de

vista. Art. 151. O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases: I - instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso; II - inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio; III - julgamento. Neste artigo, a L. 8.112 procedeu a uma diviso arbitrria e antitcnica das fases sucessivas do processo disciplinar. No existe, com efeito, razo tcnica alguma, consultada a teoria geral do processo, que indique a necessidade dessa separao, sabendo-se que na verdade as fases se sucedem natural e espontaneamente, sem momentos mais rigidamente estanques, e em geral com poucas etapas preclusivas de direitos (como a diviso parece querer indicar). Piora ainda o quadro quando se examina que a expresso inqurito administrativo foi tomada como sinnimo do prprio corpo principal do processo, onde se renem a

instruo, a defesa e o relatrio da Comisso. Inqurito, como se sabe no direito brasileiro, exatamente o mesmo que sindicncia, quer dizer, um procedimento de natureza inquisitorial, no contraditria, onde se acusa algum de algo, cabendo ao acusado demonstrar sua inocncia a fim de evitar o processo. Se a demonstrar, convencendo os sindicantes, nesse caso, com o arquivamento da sindicncia, encerra-se a pretenso punitiva da Administrao. Mas no aqui. Outra vez uma lei de natureza administrativa empregou m acepo ao instituto, querendo similariz-lo com o prprio processo administrativo. Se assim foi, entretanto, necessrio delimitar o exato alcance do dispositivo. Instaura-se, ou abre-se, o processo pela fase de comunicao do ato que constituir a comisso processante, ato esse de responsabilidade da autoridade competente para nomear os membros de cada qual (que sempre especial para cada caso). Tal publicao se d no Dirio Oficial da Unio, e a partir dela, conforme prescreve o artigo seguinte, inicia-se o prazo para concluso do processo. O ato publicado deve indicar os membros da comisso,

e j ento seu presidente. Esse ato dever tambm indicar sucintamente dados essenciais ao processo, como o seu nmero, eventualmente o servidor envolvido, a acusao que se lhe faz e o seu enquadramento legal, o nome da repartio, a data e a assinatura da autoridade responsvel. A segunda fase do processo a L. 8.112 fixou denominarse inqurito administrativo, terminologia condenvel, conforme j foi declinado. Compe-se essa fase da instruo da defesa e do relatrio, ou seja: a instruo processual para a L. 8.112 um conjunto dos atos de notificao do acusado, interrogatrios, oitivas de testemunhas, produo de provas e contraprovas, tanto pela Administrao quanto pelo indiciado, at o ltimo ato compreendido no conceito de ampla defesa, constitucionalmente assegurada. Desnecessrio recordar que qualquer cerceamento de defesa, ou de produo de meio de defesa, ilegtimo de pleno direito, devendo ensejar, em juzo, a anulao de todo o procedimento, sempre que comprometida aquela. P o r defesa quer significar a lei, seguramente, aquela defesa final, escrita, referida nos 1 o a 4 o do art. 161, que deferida ao indiciado, aps o encerramento da instruo processual, para possibilitar comisso apresentar,

compulsando-a com as provas colhidas, seu relatrio final autoridade julgadora. O julgamento, por fim, ato que no mais pertence alada da comisso, mas afeta autoridade que a nomeou. Trabalho da comisso, alis, apenas aquele referido no inc. II deste artigo, sendo que compete autoridade superior desincumbir-se daqueles referidos nos incs. I e III (nomear a comisso e, depois, julgar). Com base em todo o bojo do processo, e apenas na documentao que nele se contiver, a autoridade competente proferir seu julgamento, condenatrio ou absolutrio ao indiciado. Desnecessrio enfatizar tambm que precisa ser rigorosamente fundamentado aquele julgamento, pois para divergir das concluses do relatrio precisar a autoridade julgadora embasar extensamente, sensivelmente mais que se as acolhesse, sua deciso final. de esperar que aquele relatrio venha robustamente alicerado num vasto rol de provas, e embasado no direito correto. Para isso trabalhou, quase sempre de modo exaustivo, a comisso.

Art. 152. O prazo para a concluso do processo disciplinar no exceder 60 (sessenta) dias, contados da data de publicao do ato que constituir a comisso, admitida a sua prorrogao por igual prazo, quando as circunstncias o exigirem. 1 o Sempre que necessrio, a comisso dedicar tempo integral aos seus trabalhos, ficando seus membros dispensados do ponto, at a entrega do relatrio final. 2 o As reunies da comisso sero registradas em atas que devero detalhar as deliberaes adotadas. de sessenta dias o prazo mximo para a concluso de processo disciplinar, contados da publicao na imprensa do ato que constituiu a comisso, a qual poder solicitar a dilao desse prazo por igual perodo (necessariamente fundamentando suas razes), quando as circunstncias, a juzo da autoridade nomeadora, o exigirem. Quase sempre, na prtica da Administrao, acontece a prorrogao, sobretudo quando se cuida das penalidades de

demisso ou suspenses graves. Durante toda a realizao do processo pode o servidor ser suspenso, sem prejuzo de sua remunerao, conforme se examinou na anlise do art. 147. Conhecem-se entretanto decises judiciais que entenderam abusivas ao direito do servidor indiciado semelhantes suspenses, determinadas como so muitas vezes com carter nitidamente persecutrio e nada tcnico, nem muito menos necessrio[65]. Decorrido o prazo mximo previsto no caput, tem direito o servidor ao arquivamento do processo, exigvel at por mandado de segurana, no mais cabendo Administrao, sob nenhum argumento, punilo ou prejudic-lo, ou mesmo simplesmente prosseguir o processo, aps exaurido. Uma nica exceo comporta isso afirmado, alis: a suspenso da contagem do prazo por medida judicial, como, por exemplo, uma liminar. No seria, com efeito, justo nem aceitvel que uma liminar suspensiva de processo administrativo no suspendesse tambm o prazo respectivo inerente ao prprio processo. Assim, pode ser legitimamente, conforme tm reconhecido os Tribunais, suspenso o prazo mximo previsto no art. 152, se pela

exclusiva hiptese de medida judicial. O 1 o estabelece uma desejvel dedicao integral dos membros da comisso aos seus trabalhos apuratrios, quando dispensa do registro de ponto os membros da comisso, at o ltimo ato que lhes cabe executar, qual seja, o relatrio final. Trata-se de dispositivo salutar que evita dispersar-se o trabalho da comisso com atividades estranhas s de apurao, e que evita tambm a reduo do tempo que os comissrios tm para desincumbir-se da misso. Sabe-se que trabalho acumulado trabalho mal desempenhado, de modo que a lei possibilitou, e a autoridade administrativa deve ater-se em boa tcnica a esse autorizativo, que os comissrios se dediquem exclusivamente aos trabalhos apuratrios. Entregue o relatrio, entretanto, exaure-se o trabalho da comisso, devendo os servidores comissrios retornar a suas atribuies originrias. O 2 o menciona a principal atribuio do secretrio da comisso, que pode ser seu membro ou no, seja o de registrar em ata todo o andamento dos trabalhos da

comisso, como as deliberaes tomadas, sempre que esta se rena para deliberar ou dar alguma continuidade ao processo. Tais atas constituem documento pblico que, se requerido, precisar ser fornecido ao cidado interessado, servidor ou no, caso observado em seu pedido o requisito constitucional de fundamento (CF/88, art. 5 o , XXXIV, b defesa de direitos ou esclarecimentos de situaes de interesse pessoal). Sobre esse tema decidiu interessantemente o TRF-4 a Regio: 1. A aplicao isolada do art. 172 da Lei n. 8.112/90 pode encerrar injustia, razo pela qual recomendvel uma exegese sistemtica que leve em considerao tambm os arts. 152 e 167 do mesmo diploma legislativo, os quais estipulam, respectivamente, um prazo de 60 (sessenta) di