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Teora general del derecho constitucional, civil, penal, administrativo, procesal y penal militar
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Partes: 1, 2, 3, 4, 5 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Teora General de Derecho Derecho Constitucional Derecho Civil Derecho Penal Derecho Administrativo Derecho Procesal Derecho Penal Militar

En el afn de mantenerse actualizados en las diversas reas del derecho, la misma que es una preocupacin de todo profesional, y en aras de contribuir con el conocimiento, ante la necesidad imperante de contar con un material en donde se renan o se desarrolle los conceptos bsicos de las diversas reas del derecho, para el suscrito como Abogado es una satisfaccin poder compartir con todos los lectores esta obra humana, especialmente facilitar a los estudiantes de las ciencias jurdicas en la bsqueda de material el mismo que cuenta con el desarrollo de temas bsicos de: TEORIA GENERAL DEL DERECHO, DERECHO CONSTITUCIONAL, DERECHO CIVIL, DERECHO PENAL, DERECHO ADMINISTRATIVO, DERECHO PROCESAL, DERECHO PENAL MILITAR Ello se a desarrollando teniendo en cuenta la legislacin, jurisprudencia, las opiniones vlidas de nuestros doctrinarios, jurisconsultos, etc., y sin caer en vanidades, por la formacin personal, el presente trabajo se ha desarrollado empleando bsicamente material (Libros, Textos, Separatas, Balotarios de EGACAL), del Consejo Nacional de la Magistratura, material destinado a la capacitacin de los seores Magistrado y aspirantes, siguiendo la misma tendencia, y a fin de obtener los mismos criterios que los administradores de la justicia. EMILIANO FERNANDEZ DIAZ ABOGADO CAPITULO I

Teora General de Derecho


1. Justicia, concepto: En los albores del pensamiento jurdico occidental, la justicia hace su aparicin como una acepcin de la divinidad. Remontndonos brevemente en los albores de la mitologa griega, encontramos que Themis es la consejera del dios Zeus y, fruto de la unin de ambos, nace Dike, hermana de la verdad, que compone y resuelve los litigios entre los hombres. Los griegos, al parecer, quisieron expresar que slo con la Verdad se puede realizar la justicia. En Roma se utiliz la palabra latina iustitia para referirse tanto al orden justo como a la virtud en particular, ya que iustitia deriva a su vez de " iustus", y sta de "ius", cuyo significado es "justicia, equidad y conformidad en el derecho".[1] Hoy se puede decir que la justicia es el objetivo primordial del ordenamiento jurdico. La justicia es la finalidad del Derecho, al cual le otorga un sentido. Podemos extraer algunos caracteres o precisar distintas acepciones de cmo se emplea la justicia en el medio en que vivimos: Aplicacin de un castigo merecido. En este caso decimos que se ha hecho justicia. Reclamo de un derecho. Los trabajadores piden justicia. Referencia a la funcin de administrar justicia. Los jueces determinan quien tiene la justicia. Alusin al Poder Judicial, al juez, al tribunal, al juzgador, al rgano estatal que administra justicia. Esto porque la justicia est inmersa en la crisis de un pas. Haber actuado de acuerdo a la Ley o a la Recta Razn. Ha obrado con justicia. Por tal razn se puede decir que justicia es el conjunto de reglas y normas que establecen un marco adecuado para las relaciones entre personas e

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2. Derecho, concepto: En general, cuando recurrimos a la etimologa del trmino Derecho, estamos dando a entender que tiene su origen en la India . As, deriva de la voz en snscrito "iu", cuyo significado es "ligar", "unir", "vincular", "constreir". Desde otra perspectiva, cabe sealar que el significado de la palabra Derecho ha conllevado desde sus orgenes a la idea de rectitud en la conducta social humana por el sometimiento a las normas y leyes. De aqu que se haga necesario, arbitrariamente, conceptuar el Derecho como un sistema de normas coercibles que regulan la convivencia del hombre con sus semejantes y permiten resolver los conflictos interpersonales. Concluido el Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y carcter. En otras palabras, son conductas dirigidas a la observancia de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los conflictos inter subjetivos. Cada individuo de una sociedad posee el derecho de realizar todo lo que quiera siempre y cuando no invada el derecho de otro individuo. 3. Norma jurdica, concepto, elementos: a. Concepto.Entendemos por norma jurdica un precepto de naturaleza imperativa elaborado e instituido por la respectiva autoridad competente con la finalidad de regular la conducta social del hombre. El vocablo "imperativo" implica especficamente una orden de carcter obligatorio que lleva consigo una sancin estatal en caso de que fuese inobservada. La norma jurdica es completamente distinta de la norma comn y corriente (llamada tambin a veces "norma moral") debido a que es heternoma, lo que quiere decir que no requiere, para su validez, de la adhesin ntima del sujeto, sino que impera sobre l. Adems, por lo general, una norma jurdica impone deberes y confiere derechos, aunque es frecuente que ciertas normas determinen slo deberes o slo derechos, en cuyo caso son integradas por otras normas del mismo ordenamiento jurdico al cual pertenecen.[2] Las normas jurdicas constituyen enunciados que correlacionan una conducta con una determinada consecuencia normativa, ya sea como: Una obligacin Una autorizacin o permiso Una prohibicin A manera de ilustracin, y empleando el criterio de la lgica formal, diremos que la norma jurdica asume la forma de un mandato en el que a cierto supuesto debe seguir una consecuencia lgico-jurdica. La norma jurdica se transforma, entonces, en una proposicin implicativa bajo el siguiente enunciado: Por tal razn la norma jurdica es una regla dirigida a la ordenacin del comportamiento humano prescrita por una autoridad cuyo incumplimiento puede llevar aparejado una sancin. Generalmente, impone deberes y confiere derechos Una norma jurdica presenta cuatro caractersticas fundamentales que permite diferenciarla de una norma de conducta: Exterioridad, ya que no alcanza el fuero interno. Heteronoma , pues es de sujecin al querer ajeno. Bilateralidad, dado que impone una obligacin y concede a otro la facultad de exigir el cumplimiento del deber. Coercibilidad, puesto que es posible recurrir a la fuerza socialmente organizada para su cumplimiento. b. Elementos.En general, toda norma jurdica est conformada por tres elementos esenciales: el supuesto, el nexo y la consecuencia. El supuesto consiste en el planteamiento que contiene la norma y cuyo cumplimiento traer consigo la ocurrencia de la consecuencia. El nexo es la vinculacin entre el supuesto y la consecuencia. La consecuencia es el resultado que se atribuye al cumplimiento del supuesto normativo que ocasiona el nacimiento de una situacin jurdica concreta (creacin de nuevas normas jurdicas, una obligacin, un derecho, una modificacin de la norma anterior, etc.) Ejemplo: Un proyecto de ley (supuesto) sobre la conveniencia de reducir el I. G. V. por la importacin de libros y materiales educativos para uso exclusivo de las escuelas nacionales. El posterior debate (nexo) del proyecto en mencin analizar las ventajas y desventajas de su promulgacin. Finalmente, la promulgacin de la ley respectiva puede generar, a futuro, nuevas disposiciones (consecuencia) respecto a la reduccin o eliminacin de gravmenes de otro tipo de rubros (productos alimenticios, frmacos, etc.). 4. Descripcin breve de las teoras del Derecho y sus representantes: Jusnaturalismo, positivismo, historicista, sociolgica, egolgica, tridimensional, pluridimiensional, trialista: a. Aspectos Generales.La Teora General del Derecho es una rama del Derecho cuyo campo de estudio es la propia naturaleza del Derecho, es decir, sus fundamentos bsicos filosficos y las ideas que lo han hecho evolucionar hasta nuestros das. Por ser una ciencia prctica nacida de la reflexin con respecto a la actividad humana, el Derecho necesita de una teora que le sirva de gua, de modelo descriptivo. Estas teoras que intentan explicar la realidad del Derecho constituyen lo que se denomina Teora General del Derecho. La Teora General del Derecho naci como consecuencia de las ideas imperantes del positivismo del siglo XIX, un sistema filosfico creado por el francs AUGUSTE COMTE, quien rechazaba la investigacin metafsica para admitir como nica tcnica vlida el mtodo experimental. La Teora General del Derecho trata de limitar la realidad emprica al estudio del Derecho, lo que trajo como consecuencia reducir su esfera de accin sobre el derecho positivo (es decir, nicamente sobre las normas jurdicas).[3] b. Teoras.La historia del hombre y la del Derecho transcurren de manera paralela desde el momento que el primero es consciente de la existencia de sus

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consideracin su trascendencia histrica-jurdica, las teoras que han abordado sta problemtica son las siguientes: Iusnaturalismo o Doctrina del Derecho Natural.-

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El nombre de "Derecho Natural" o simplemente "Iusnaturalismo" proviene del latn ius = "derecho" y natura = "naturaleza", y constituye la tesis ms antigua de la filosofa jurdica. Dependiendo del autor, esta tesis afirma que el origen de los principios del Derecho est dado por Dios, la naturaleza o la razn. Para el iusnaturalismo, al menos una parte de las normas convencionales del Derecho y la moral estn asentadas en principios universales e inmutables: la justicia, el bien comn, la seguridad jurdica, la libertad, la igualdad, etc. A su vez, el iusnaturalismo admite dos tipos de Derecho: el Derecho Natural, que es el conjunto invariable de normas reguladoras de la conducta humana escritas en su conciencia y en corazn; y el Derecho Positivo, que es el conjunto de normas emanadas de una autoridad que las promulga y tiene la obligacin de hacerlas cumplir y sancionar -tambin se le conoce con el nombre de "Derecho vigente"-. El iusnaturalismo sostiene la primaca primero sobre segundo, ya que en el Derecho Natural se encuentran los valores que el Derecho Positivo tiene que reconocer "si quiere ser Derecho". Son muchos los principales exponentes de esta corriente, pudindose rastrear dignos exponentes de la misma en la filosofa griega clsica (SCRATES , PLATN y ARISTTELES), en el iusnaturalismo cristiano (SAN AGUSTN y SANTO TOMS DE AQUINO su mayor exponente) y en la moderna escuela del derecho natural (HUGO GROCIO, BARUCH SPINOZA, THOMAS HOBBES, SAMUEL PUFENDORF y JOHN LOCKE). Positivismo Jurdico.El Positivismo Jurdico sostiene que el Derecho es una creacin exclusiva del ser humano: el hombre crea el Derecho, las leyes (siendo stas la voluntad del soberano) crean Derecho. El Derecho es, para esta corriente, un conjunto de normas creadas por el hombre a travs del Estado mediante un procedimiento formalmente vlido con la intencin de someter la conducta humana al orden disciplinario por el acatamiento de esas normas. La teora del positivismo jurdico es contraria al iusnaturalismo, que considera al Derecho "existente" desde el principio del mundo, y al que el hombre se limita nicamente a descubrirlo y aplicarlo. Para el positivismo jurdico, el Derecho es una ciencia normativa que pertenece al plano del "debe ser" y no al plano del "ser", como ocurre con las ciencias naturales. La finalidad del Derecho es provocar conductas socialmente deseables y para ello se vale de una tcnica especial como es la de castigar con la coaccin los actos humanos que contravengan las conductas socialmente deseables definidas por las normas jurdicas. El Derecho es considerado, por esta razn, una tcnica social para obtener una conducta socialmente deseable, un medio, y por lo tanto no le incumbe entrar a evaluar si es tica o justa o conveniente la finalidad que se busca con la conducta socialmente deseable. Entre los principales exponentes de esta teora podemos nombrar al jurista austriaco HANS KELSEN su ms clebre representante, ALF ROSS, NORBERTO BOBBIO y HERBERT HART. Historicista.En lneas generales, el historicismo considera que de manera similar a lo que ocurre con el lenguaje y la costumbre, el Derecho se encuentra determinado por el "espritu del pueblo" (Volksgeist), es decir, es un fruto espontneo del alma popular cuyas reglas son fijadas a posteriori. ste enfoque historicista permite discernir que el Derecho se presenta, en consecuencia, como un producto espontneo, necesariamente irracional, que vara en funcin de los cambios de las sociedades. Prioritariamente, el historicismo considera a la costumbre como la fuente "formal" principal y general del Derecho, puesto que traduce la conciencia jurdica de la comunidad; en segundo lugar, considera la legislacin, mediante la cual el Estado, en cumplimiento de su misin, regula las relaciones intersubjetivas; sigue finalmente la obra de los tericos, la doctrina, que recoge los elementos de las anteriores y busca su concordancia o integracin. Concretamente, la concepcin Historicista del Derecho aparece por primera vez con el jurista alemn FRIEDRICH CARL VON SAVIGNY, quien desarroll minuciosamente esta tesis. Savigny es considerado por esta razn como el verdadero iniciador y creador de la "Escuela Histrica del Derecho", cuya manifestacin se encuentra en su opsculo Sobre la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia jurdica. En este libro, Savigny sostiene que el Derecho es un fenmeno ms de la expresin cultural y colectiva de cada sociedad, siendo su fuente originaria el espritu nacional, que se expresa mediante la costumbre, el derecho promulgado y la doctrina. El Derecho no es, para esta escuela, una creacin del legislador sino una elaboracin instintiva del pueblo que se manifiesta en una serie de costumbres que se cumplen por la generalidad de los miembros del cuerpo social con la conviccin de estar cumpliendo un verdadero deber jurdico. Los juristas son los que recogen estas costumbres y les dan un mayor grado de elaboracin para que luego intervenga el legislador, no inventando nada nuevo, sino plasmando dichas costumbres en textos articulados y promulgndolas formalmente como leyes. El Derecho es, en definitiva, el "derecho vivo" del pueblo recogido en leyes, las cuales sern vlidas si se adecuan a ese derecho vivo o costumbres del pueblo. Surgido a principios del siglo XIX como una reaccin natural frente a las ideas del racionalismo metafsico iusnaturalista, el historicismo tuvo pues, como punto neurlgico, Alemania, pas en el que germinaron sus principios fundamentales hasta extenderse por el resto de naciones europeas. Los principales exponentes de esta doctrina fueron los juristas alemanes GUSTAV VON HUGO (1768-1834), FRIEDRICH CARL VON SAVIGNY (1779-1861) y FRIEDRICH PUCHTA (1768-1846). Sociolgica.Se denomina Teora Sociolgica del Derecho a la corriente del pensamiento jurdico que sostiene que el Derecho es un fenmeno social que surgi como consecuencia de la accin de diversos factores de la conciencia colectiva, que evoluciona sobre la base de dichos factores y que mantiene una estrecha relacin con los hechos y las realidades de la vida social. El Derecho es, en consecuencia, un producto de las fuerzas sociales y no una voluntad formal del soberano, siendo su finalidad primordial resolver los conflictos que pudiesen surgir entre sus integrantes. Ms all de sus aportes en el mbito de los Derechos Reales, el jurista alemn RUDOLPH VON IHERING (1818-1892) propuso sustituir la teora de la voluntad por la del inters al decir que: "Los derechos no existen de ningn modo para realizar la idea de la voluntad jurdica abstracta; sirven, por el contrario, para garantizar los intereses de la vida, ayudar a sus necesidades y realizar sus fines". Sostuvo tambin que: "Los derechos no producen nada intil; la utilidad, no la voluntad es la sustancia del derecho, pues los derechos son intereses jurdicamente protegidos". Ihering dio a entender con estas ideas que el destinatario de todos los derechos es el hombre. El objeto es el mismo para todos los derechos. Todos (refirindose a la sociedad) deben procurar un servicio, una utilidad, una ventaja. El contenido de todo derecho consiste, pues, en un bien. A la idea de bien se le unen las nociones de valor e inters. Cualquiera que sea la diversidad del inters que presenten los diversos derechos, todo derecho establecido es la expresin de un inters reconocido por el legislador, que merece y reclama su proteccin. Este fue uno de los mayores aportes de Ihering a la teora sociolgica del Derecho. Otro conspicuo exponente de la doctrina del sociologismo fue el jurista estadounidense OLIVER WENDELL HOLMES JR. (1841-1935), quien es considerado por muchos historiadores del Derecho su verdadero precursor.

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La Teora Egolgica del Derecho es una doctrinaria jurdica que identifica al Derecho como la conducta de los hombres , es decir, la libertad misma con la que unos interfieren o pueden interferir en la conducta de otros (su premisa bsica seala que la legislacin normativa depende directamente de la conducta humana). Esta definicin permite que el Derecho sea considerado, a su vez, como una ciencia de la experiencia del hombre. El sistema egolgico hace uso de la fenomenologa del filsofo alemn EDMUND HUSSERL (1859-1938), as como de la filosofa existencialista de su colega MARTN HEIDEGGER (1889-1976), del cual toma el concepto de libertad metafsica como carcter fundamental del hombre, para sustentar sus ideas. Para el egologismo, el objeto de interpretacin del Derecho no es la norma sino la conducta humana por medio de la norma. El creador de esta corriente, que naci en Argentina a medidos de la dcada de 1940, fue el iusfilsofo CARLOS COSSIO (1903-1987), destacndose entre sus ms fervientes discpulos sus compatriotas JOS VILANOVA y ENRIQUE AFTALION VERA. As, para Cossio, el Derecho, el objeto de estudio de los juristas, no son las normas jurdicas como piensa la doctrina tradicional, sino la conducta humana, la cual es concebida como libertad, vale decir, como libertad metafsica. Es por ello que el Derecho, como objeto, es la conducta humana. Tridimensional.Se conoce como Teora Tridimensional a la tesis que se opone a la concepcin normativista del Derecho al afirmar que ste no slo irradia una realidad conformada por normas sino tambin por la conducta humana, los valores y las normas jurdicas (en otra palabras; " norma, hecho y valor"). El tridimensionalismo rescata, en lneas generales, los aspectos ms destacados del iusnaturalismo, el positivismo y el historicismo para sealar que el Derecho tiene una realidad tridimensional como valor o portador de valores (que correspondera al iusnaturalismo), como norma o como precepto dictado de acuerdo a los requisitos que impone la Constitucin (que correspondera al positivismo), y como hecho social, es decir, como encarnador de las costumbres sociales ms relevantes (que correspondera a la escuela histrica). El creador de esta doctrina terica es el filsofo y jurista brasileo MIGUEL REALE (1910-2006), quien sostiene que en la experiencia jurdica existen tres aspectos o elementos complementarios bsicos: un aspecto normativo, es decir, el Derecho como ordenamiento y su respectiva ciencia; un aspecto fctico, que considera al Derecho como hecho, o en su efectividad social e histrica; y un aspecto axiolgico, o sea, el entendimiento del Derecho como valor de justicia. La tesis de Reale conlleva a que el Derecho sea una forma de conocimiento positivo de la realidad social segn normas o reglas objetivadas en el transcurso del proceso histrico. Pluridimensional.Establece que el derecho se encuentra conformado por muchos elementos, constituyen diferentes teoras que como es lgico sostienen posiciones diferentes, en tal sentido sobre definida debemos decir que para comprenderla y estudiarla debemos dominar las fuentes del derecho. Trialista.La Teora Trialista del Derecho es una tesis elaborada a mediados de 1960 que sostiene, bsicamente, que el fenmeno jurdico es una totalidad compleja integrada por tres elementos: conductas, normas y valores, los cuales forman, en conjunto, lo que se conoce como "mundo jurdico". Al estar plenamente integradas estas tres dimensiones, cualquier rama de la ciencia jurdica debe reflejar esta tridimensionalidad. El creador de esta teora fue el jurista argentino de origen alemn WERNER GOLDSCHMIDT (1910- 1987), quien partiendo de la corriente tridimensionalista del Derecho seala que las conductas son comportamientos humanos, las normas son descripciones y captaciones lgicas de la conducta, y el valor justicia se realiza en el mundo jurdico a travs de los hombres, permitindonos valorar las conductas y las normas. Su tesis presenta, en sntesis, un objeto jurdico compuesto por repartos de potencia e impotencia (es decir, de lo que favorece o perjudica al ser y especficamente a la vida), captados por normas que los describen e integran, siendo la justicia la encargada de valorar dichos repartos y normas. A diferencia del tridimensionalismo, que constituye una fenomenologa, es decir, una descripcin adecuada del mundo jurdico, el trialismo de Goldschmidt exige una frmula de integracin entre las dimensiones que slo puede buscarse a la luz de la filosofa. El trialismo resulta ser, en consecuencia, una filosofa que propone una visin orgnica concreta de esas dimensiones, por lo que puede ser descrita como una teora realista, con primaca del valor objetivo de justicia. Sus diferencias con el positivismo jurdico tambin son evidentes: si ste ltimo cie el Derecho estrictamente al aspecto normativo, la teora trialista brinda un marco mucho ms comprensivo y adecuado que el esquema de aquel, al que supera y enriquece con aportes sociolgicos y axiolgicos fundamentales, lo que le permite visualizar conflictos de intereses y discutir las autnticas metas del Derecho. Aprovechando los aportes normolgicos derivados de la doble purificacin kelseniana y tomando en cuenta las dimensiones sociolgica y axiolgica, el mundo jurdico resulta para el trialismo un conjunto de repartos (dimensin sociolgica ), los cuales son descritos e integrados por normas (dimensin normolgica), siendo la justicia (dimensin dikelgica) la encargada de valorar dichos repartos y normas. 5. Derecho pblico y privado, concepto: a. Derecho Pblico.El Derecho Pblico a aquel ordenamiento jurdico que regula la organizacin y funcionamiento del Estado y sus relaciones con los ciudadanos y entidades privadas. Contiene, en sntesis, normas jurdicas sobre la propia organizacin del aparato estatal y todas sus funciones. b. Derecho Privado.El Derecho Privado es aquel conjunto de normas que regulan los actos y las relaciones de los particulares entre s, de tal manera que entablen las relaciones que mejor convengan a sus intereses. Aqu, las leyes dejan en libertad a los interesados para establecer sus relaciones. c. Diferencias.Derecho Publico Predomina la heteronoma y las normas de acorte imperativo y obligatorio. Derecho Privado

Predomina la autocomposicin de los intereses en conflicto y las normas de corte dispositivo.

Desigualdad en las relaciones entre los sujetos derivada de la posicin Igualdad (al menos terica) en las relaciones entre los sujetos que intervienen soberana o imperium con que aparecen revestido el o los organismos en ella. pblicos (poderes pblicos) que en ella intervienen. Sus normas favorecen los intereses particulares de los individuos. Sus normas favorecen la consecucin del inters pblico

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a. Consideraciones Generales.La promulgacin de una ley no es necesariamente el punto de partida de su vigencia. Si la norma versa sobre un tema novedoso entonces s se podra hablar de un universo que se abre. Sin embargo, las normas jurdicas forman parte, por lo general, de un engranaje en el que una norma da un sesgo que antes no fue igual, cambia una concepcin, plantea otra manera de legislar, innova, vuelve a una etapa anterior y toda una gama de probabilidades que constituyen de la aplicacin de la ley en el tiempo un campo de anlisis que necesita precisiones conceptuales. b. Criterios aplicativos.Los criterios implicados al conflicto de normas en el tiempo son los siguientes: Aplicacin Retroactiva.- Este criterio se aplica para que la norma rija relaciones, situaciones y acontecimientos anteriores a su aplicacin inmediata, o sea, previos a su propia vigencia. A su vez, admite dos modalidades: Restitutiva, pues la modificacin es completa respecto de la citacin normativa antecedente; y Ordinaria, cuando las modificaciones se realizan con la excepcin de las situaciones que hayan sido objeto de sentencias judiciales con calidad de cosa juzgada y en las cuales se aplic la norma que luego fue derogada. La retroactividad de la ley es un posible efecto de las normas o actos jurdicos que implica la extensin de su aplicacin a hechos ocurridos con anterioridad a su promulgacin. Se dice tambin que es un principio del Derecho que consiste en dar efectos reguladores a una norma jurdica sobre hechos, actos o situaciones producidas con antelacin al momento de que entra en vigor, bien sea impidiendo la supervivencia reguladora de una ley anterior, o bien alterando o afectando un estado jurdico persistente, a falta de sta. Se le llama retroactividad porque precisamente se aplica una reforma o un nuevo ordenamiento a una conducta o un hecho ya acontecido. En otras palabras, la retroactividad se manifiesta cuando una ley es aplicada a un hecho que ha ocurrido antes de su promulgacin. Aunque la ley es por principio irretroactiva, lo que quiere decir que rige hacia el futuro, existen excepciones concretas, siendo una de esas excepciones el caso de la retroactividad, que slo se da cuando favorece al infractor de la ley. Aplicacin Ultractiva. En esta situacin se aplica la norma a las relaciones, situaciones y acontecimientos que se producen despus de la derogatoria o modificatoria expresa o tcita de la norma. La ultractividad de la ley al principio jurdico que establece que una ley derogada sigue produciendo efectos y sobrevive para algunos casos concretos. En resumidas cuentas, consiste bsicamente en que la ley derogada se aplica en determinadas circunstancias. Un ejemplo concreto de la ultractividad de la ley podemos observarla en las leyes procesales, puesto que las actuaciones y diligencias deben regirse por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. Aplicacin Inmediata. En este caso se aplica la norma a las relaciones, situaciones y acontecimientos que suceden desde que la norma entra en vigencia hasta el momento de su derogatoria. Aplicacin Diferida. Aqu se aplica la norma en un momento del futuro posterior a la entrada en vigencia de la misma. 7. Teora de derechos adquiridos: La primera hiptesis seala que una vez que adquirimos derechos que luego pasaran a formar parte de nuestra esfera particular, nada ni nadie puede privarnos de ellos. Sin embargo, esta teora no incluye a las facultades (atribuciones genricas para una actuacin conforme a derecho) ni a las expectativas (posibilidades que no se han actualizado).[4] En esencia tal teora sostiene que una vez que un derecho ha nacido y se ha establecido en la esfera de un sujeto, las normas posteriores que se dicten no pueden afectarlo. En consecuencia, el derecho seguir produciendo los efectos previstos al momento de su constitucin, bien por el acto jurdico que le dio origen, bien por la legislacin vigente cuando tal derecho qued establecido. Es de origen privatista y busca proteger la seguridad de los derechos de las personas. Tiende a conservar las situaciones existentes y rechaza la modificacin de las circunstancias por las nuevas disposiciones legales.Los derechos adquiridos fueron definidos de la siguiente manera: Aquellos que han entrado en nuestro dominio, que hacen parte de l, Esta definicin fue asumida expresamente por la jurisprudencia constitucional peruana desde muy temprano y ratificada en tiempos recientes. Al respecto el Tribunal Constitucional ha pronunciado en reiteradas ocasiones que nuestro ordenamiento jurdico se rige por la teora de los hechos cumplidos, consagrada en el artculo 103 de nuestra Carta Magna, por lo que una norma posterior puede modificar una norma anterior que regula un determinado rgimen laboral. As por ejemplo ha sealado que "conforme a la reforma del artculo 103 de la Constitucin, la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. En ese sentido, la Constitucin consagra la tesis de los hechos cumplidos para la aplicacin de las normas". 8. Teora de hechos cumplidos: Es la teora moderna la cual seala que los acontecimientos cumplidos durante la vigencia de la norma anterior se rigen por ella, mientras que la nueva ley rige los hechos cumplidos desde su promulgacin. Esta teora se basa en la creencia de que las normas dictadas con posteridad son mejores a las normas anteriores debido a la aplicacin de nuevas tcnicas y a la asimilacin de las experiencias con la normativa precedente.[5] Sostiene que cada norma jurdica debe aplicarse a los hechos que ocurran durante su vigencia, es decir, bajo su aplicacin inmediata. Entonces, si se genera un derecho bajo una primera ley y luego de producir cierto nmero de efectos esa ley es modificada por una segunda, a partir de la vigencia de esta nueva ley, los nuevos efectos del derecho se deben adecuar a esta y ya no ser regidos ms por la norma anterior bajo cuya vigencia fue establecido el derecho de que se trate. Es una teora fue privilegia la transformacin del Derecho a impulso del legislador (o de los tribunales en el caso de sentencias que crean precedentes vinculantes). Protege la necesidad de innovar la normatividad social a partir de las normas de carcter general. Estas teoras pretenden interpretar cul es la aplicacin correcta de las normas generales en el tiempo. Puede verse que la teora de los derechos adquiridos produce como efecto el aplicar ultractivamente las normas previas, ya modificadas o derogadas, ms all del momento en que tal modificacin o derogacin ocurri. La teora de los hechos cumplidos pretende aplicar siempre de manera inmediata las normas generales. En ese sentido, el Tribunal Constitucional, se ha pronunciado en reiteradas jurisprudencias que nuestro ordenamiento jurdico se rige por la teora de los hechos cumplidos, estableciendo que "nuestro ordenamiento adopta la teora de los hechos cumplidos (excepto en materia penal cuando favorece al reo), de modo que la norma se aplica a las consecuencias y situaciones jurdicas existentes (STC 0606-2004-AA/TC, FJ 2). Por tanto, para aplicar una norma en el tiempo debe considerarse la teora de los

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9. Sujeto de derecho y objeto de derecho, conceptos: a. Sujeto de Derecho.Se considera como Sujeto de Derecho al centro de imputacin de derechos y deberes, adscribible, siempre y en ltima instancia a la vida humana. Aunque esta categora jurdica genrica de sujeto de derecho recae siempre y en ltima instancia en el ser humano, la vida humano no es solamente un dato biolgico: en el caso de los sujetos colectivos, el elemento valorativo est presente, puesto que el fundamento mismo de su organizacin se basa en una unidad de fines de valores que pretenden alcanzar sus integrantes. El sujeto de derecho siempre ser un ser humano o un grupo de los mismos e, ineludiblemente, la estructura axiolgica siempre estar presente en ellos. Los sujetos de Derecho son las personas fsicas y las personas jurdicas. La capacidad para ser titular de Derecho se llama capacidad jurdica y la tiene todo ser humano desde que nace y rene los requisitos exigidos por el Cdigo Civil (tener forma humana y estar 24 horas fuera del seno materno). La capacidad de obrar es la aptitud para realizar vlidamente actos jurdicos. Para las personas fsicas la capacidad de obrar vara a lo largo del tiempo, se tiene capacidad de obrar cuando se alcanza la mayora de edad. Persona jurdica es una aficin legal y surge porque haba determinados objetivos a lograr que no se pudieran conseguir independientemente y era necesario que se reunieran un grupo de personas. El Derecho le otorga una personalidad propia e independiente de los miembros que lo componen. b. Objeto de Derecho.Se entiende por Objeto del Derecho a todo bien, material o inmaterial, sobre el cual recae el poder jurdico del sujeto de derecho. Esta nocin de objeto de derecho debe ser identificada, como puede observarse, con la de bien, es decir, cualquier entidad del mundo exterior, material o inmaterial, que tenga una individualidad propia y sea susceptible de someterse al poder de los sujetos de derecho. El objeto del Derecho, cualquier bien con sustantividad propia (sea que no dependa de otro bien), susceptible de satisfacer un inters jurdico protegible (que puede ser objeto de apropiacin), ser objeto de comercio. Lo Up Supra mencionado conjuntamente con los conceptos que posteriormente se describen integran los conceptos jurdicos fundamentales: La Relacin Jurdica viene a ser la mutua vinculacin entre dos o ms personas regulada por una norma de derecho. De esta definicin se desprenden cinco elementos: Vinculacin recproca, vinculacin entre personas, norma de derecho, objeto y hecho determinante del nacimiento de la relacin. Finalmente, el Deber Jurdico es la conducta que exige la ley. En trminos generales diferenciamos deber jurdico de otro tipo de deberes (como el moral y el de las normas de etiqueta) porque se trata de un deber externo al sujeto (uno mismo no se da normas de derecho, sino que proviene del exterior, de la sociedad), se puede emplear la fuerza para hacer cumplir una norma o castigar su trasgresin, y es bilateral, lo que quiere decir que el derecho de una persona es obligacin para los dems y viceversa. 10. Descripcin breve de las fuentes formales del Derecho, la ley, la jurisprudencia, la doctrina y la costumbre. a. Generalidades.En el sentido amplio se entiende por "Fuentes del Derecho" a todos los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de las normas jurdicas. Se dice tambin, ocasionalmente, que son los rganos de los cuales emanan las normas que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del Derecho. De aqu se desprende, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes formales) y fuentes del derecho en sentido material (o fuentes materiales). Entendemos por fuentes del Derecho en sentido "formal" a todos los modos o formas a travs de los cuales se manifiesta la norma jurdica, es decir, los modos de manifestacin externa y social de la norma. Ejemplos concretos de fuentes formales del Derecho son: la ley, la jurisprudencia, la doctrina y la costumbre. Denominamos fuentes del Derecho en sentido "material" a todos los fenmenos que concurren, en mayor o menor medida, a la produccin de una norma jurdica, y que determinan en mayor o menor grado el contenido de la misma. El vocablo fenmeno debe entenderse como todas aquellas situaciones que hacen posible e influyen sobre la creacin de las normas jurdicas. Ejemplos concretos de dichos fenmenos son: el medio geogrfico, las riquezas naturales, el clima, las ideas jurdicas del pueblo y los legisladores, etc. b. Descripcin breve.La Ley.Pueden definirse como las prescripciones normativas generales y escritas emanadas del Congreso de la Repblica, conforme a un procedimiento prefijado por la Constitucin. Al respecto el Tribunal Constitucional con relacin a la fuente normativa denominada ley, en sentido material, deben tenerse presentes dos puntos. En primer lugar, su expedicin corresponde al Congreso de la Repblica conforme al inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin, que establece que es atribucin del Congreso dar leyes. Atribucin que descansa en los principios de soberana poltica, consagrado en el artculo 45 de la Constitucin, que establece que el Poder emana del pueblo, y en el principio representativo reconocido en el artculo 43 de la Constitucin. Y en segundo lugar, que para la Constitucin la fuente normativa denominada ley comprende a las leyes ordinarias, las leyes orgnicas, las leyes de desarrollo constitucional y las que tienen una denominacin asignada directamente por la Constitucin y cuyas diferencias no radican en su jerarqua ni en el rgano que las expide, sino en su procedimiento de aprobacin y en las materias que regulan.[6] La Jurisprudencia.Partes: 1, 2, 3, 4, 5

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Teora general del derecho constitucional, civil, penal, administrativo, procesal y penal militar (pgina 2)
Enviado por EMILIANO FERNANDEZ DIAZ
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UNIR, Universidad Virtual


www.unir.net Mster Oficiales en Per y Europa. Examen en Lima. Info Descuentos!.

Partes: 1, 2, 3, 4, 5 La Constitucin configura dos rganos jurisdiccionales, que si bien tienen competencias y mbitos propios de actuacin por mandato de la propia norma suprema, cumplen un rol decisivo en un Estado democrtico, que consiste bsicamente en solucionar por la va pacfica los conflictos jurdicos que se susciten entre los particulares y entre stos y el Estado. En efecto, en nuestra poca es pacfico sostener que un sistema jurdico que no cuente con las garantas jurisdiccionales necesarias para restablecer su vigencia cuando haya sido vulnerado, sencillamente carece de eficacia. En ese contexto, cabe sealar que dicha tarea est encomendada fundamentalmente al Poder Judicial, al Tribunal Constitucional y, con sus particularidades, al Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral. As, el artculo 138 de la Constitucin dispone: La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial[7]a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes. Revisando la doctrina se observa que la jurisprudencia proviene de la palabras latinas Ius (derecho) y prudencia (sabidura). Se puede definir como el conjunto de fallos, decisiones de los tribunales sobre una materia determinada, emitidas en ocasiones de los juicios sometidos a su resolucin, los cuales aun no teniendo fuerza obligatoria, se imponen por el valor persuasivo de sus razones y la autoridad del rgano del que emanen. Es un conjunto reiterado de criterios establecidos por los tribunales y en especial por la mxima instancia judicial del pas. La doctrina.Si bien no podemos afirmar que esta fuente derive de la Constitucin, el Tribunal Constitucional y los diversos niveles jerrquicos del Poder Judicial recurren a la doctrina, nacional y extranjera, para respaldar, ilustrar, aclarar o precisar los fundamentos jurdicos que respaldarn los fallos que se sustentan en la Constitucin, en las normas aplicables al caso y en la jurisprudencia. Al respecto, Rubio Correa sostiene que: La doctrina ha sido recogida y citada intensamente por el Tribunal Constitucional, lo que muestra reconocimiento de esta fuente del Derecho. El Tribunal ha aceptado aportes tanto de la doctrina nacional como de la extranjera.[8] Es tal sentido se entiende a la doctrina como el conjunto de estudios de carcter cientfico que los juristas realizan acerca del derecho, ya sea con el propsito puramente especulativo de sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y sealar las reglas de su aplicacin o para criticarlo y proponer nuevas normas en una labor de poltica legislativa. Es el conjunto de las opiniones de los jurisconsultos o estudiosos del derecho. No es ley pero es invocada por las partes en los jueces para avalar sus pretensiones. Tambin la consultan los jueces para fundamentar la sentencia. La costumbre.Esta nocin alude al conjunto de prcticas polticas jurdicas espontneas que han alcanzado uso generalizado y conciencia de obligatoriedad en el seno de una comunidad poltica. Conforme al artculo 139 inciso 8 de la Constitucin, un principio de la funcin jurisdiccional es el de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley, debiendo en tal caso aplicarse el derecho consuetudinario. Los doctrinarios refieren que son determinadas prcticas o usos sociales; en suma que determinados hechos son susceptibles de crear normas, de generar obligaciones (cuando menos, de exteriorizarlas), de manera que quien se aparte de los mismos puede padecer una consecuencia anloga a la que sufrira quien desconoce el mandato contenido en una prescripcin legal; tales prcticas o usos reciben el nombre de costumbre o, mejor, de Derecho consuetudinario.[9] Es la prctica repetitiva de una determinada conducta social, que con el uso reiterado se convierte en norma; un uso implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio; es el derecho nacido consuetudinariamente. CAPITULO II

Derecho Constitucional

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11. Constitucin, concepto: La Constitucin se le define como un conjunto de valores, principios categoras, instituciones, normas y prcticas bsicas que pretenden modelar un tipo de sociedad poltica y que regulan la organizacin, funcionamiento y competencias del poder estatal, as como los derechos y obligaciones de las personas entre s y frente al cuerpo poltico.[10] VANOSSI seala que "la Constitucin es el enunciado institucional de las grandes reglas de juego poltico y social que una comunidad adopta, para un cierto tiempo de su devenir histrico, por medio de un determinado reparto de competencias y con proyeccin u orientacin hacia ciertos fines en los que la sociedad visualiza su porvenir". El Tribunal Constitucional en el EXP. N. 0047-2004-AI/TC (Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don Jos Claver Nina-Quispe Hernndez, en representacin del Gobierno Regional de San Martn, contra la Ley N. 27971, publicada el 23 de mayo de 2003 en el diario oficial El Peruano) ha indicado que son las siguientes consideraciones que debemos tener en cuenta para abordar el tema en cuestin: la Constitucin como norma jurdica, la Constitucin como fuente de Derecho y la Constitucin como norma delimitadora del sistema de fuentes. La Constitucin como norma jurdica vinculante y directamente aplicable constituye la premisa bsica para que se erija como fuente de Derecho y como fuente de fuentes. Si bien este Colegiado le ha reconocido la Constitucin[11]el carcter de norma poltica, tambin ha tenido oportunidad de enfatizar en varias oportunidades su carcter normativo y vinculante. As, en el Caso Alberto Borea Odra y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0014-2003-AI/TC, afirm que: La Constitucin es una norma jurdica. En efecto, si expresa la autorrepresentacin cultural de un pueblo, y refleja sus aspiraciones como nacin, una vez formado el Estado Constitucional de Derecho, ella pasa a ocupar una posicin anloga a la que ocupaba su creador. En buena cuenta, en el Estado Constitucional de Derecho, el status de Poder Constituyente, es decir la representacin del pueblo polticamente soberano, lo asumir la Constitucin, que de esta forma pasar a convertirse en la norma jurdicamente suprema.[12]. Con relacin a la Constitucin como fuente de nuestro "derecho nacional".[13] debe remarcarse que constituye el fundamento de todo el "orden jurdico" y la ms importante fuente normativa. En cuanto a la consideracin de que la Constitucin es considerada como norma delimitadora del sistema de fuentes o "fuente de las fuentes de derecho" y la que regula la produccin normativa[14]o disciplina los modos de produccin de las fuentes, Francisco Balaguer Callejn apunta que sta es, (...) adems, la fuente que incorpora las normas fundacionales del ordenamiento mismo, a partir de las cuales se determinara la legitimidad del resto de las normas del sistema jurdico".[15] En tal razn la constitucin o carta magna es la norma suprema, escrita o no, de un Estado soberano u organizacin, establecida o aceptada para regirlo. La constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los poderes del Estado (poderes que, en los pases occidentales modernos, se definen como poder legislativo, ejecutivo y judicial) y de estos con sus ciudadanos, estableciendo as las bases para su gobierno y para la organizacin de las instituciones en que tales poderes se asientan. Este documento busca garantizar al pueblo sus derechos y libertades. 12. Poder Constituyente, concepto: El Poder Constituyente es una facultad para dictar una Constitucin, estableciendo los poderes constituidos del Estado y las normas que son el fundamento de todas las otras normas integrantes del ordenamiento jurdico, o de reformar o cambiar la Constitucin vigente.[16] Originario.- Porque surge de la autodeterminacin soberana de los pueblos y no de la declaracin de los poderes constituidos que, como tales le son subalternos. No se encuentra sometido a ningn ordenamiento jurdico que limite su accionar en la forma o en el fondo, no necesita estar previsto en Constituciones precedentes. Poder constituyente derivado o constituido.- Denominado Poder Revisor o Poder Constituyente Permanente o Instituido, comprende la potestad de reformar, haciendo modificaciones, supresiones o adiciones a preceptos no esenciales de la Constitucin. El Poder Constituyente Derivado, por ser un rgano constituido por el poder constituyente Originario, no es soberano y su accionar est limitado por la Constitucin previa que lo crea. Sus lmites son formales y materiales; y estn sealados en la propia Constitucin y en las leyes, especialmente en la que declara la necesidad de la reforma. El Poder Constituyente responde, entre otras, a tres caractersticas: es nico, extraordinario e ilimitado. nico como consecuencia de que ningn otro poder o forma de organizacin, puede, en estricto, ejercer la funcin que aqul desempea. Se trata, por consiguiente, de un poder omnmodo, que no admite ningn poder paralelo en el ejercicio de sus atribuciones. Es, a su vez, extraordinario, en tanto que la responsabilidad por l ejercida, no es permanente sino excepcional; como tal, slo puede presentarse en momentos o circunstancias histricas muy especficas (como las de creacin o transformacin de la Constitucin). En conclusin el Poder Constituyente es la denominacin del poder que tiene la atribucin de establecer la norma fundamental de un ordenamiento jurdico, dando origen a un Estado y su sistema poltico y, posteriormente, de modificarla o enmendarla. Esta facultad es ejercida al constituir un nuevo Estado y al reformar la Constitucin vigente. Por lo anterior, habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder constituyente derivado. 13. Estado y Gobierno, concepto: a. Estado.El Estado Constituye una categora histrica singular y distinta a otras formas de denominacin poltica que le precedieron, desarrollada gracias a su configuracin exacta, es decir, la formacin y delimitacin de Estado frente a otros estados, as como a las transformaciones en su existencia interior. El Estado es un concepto poltico que se refiere a una forma de organizacin social, econmica, poltica soberana y coercitiva, formada por un conjunto de instituciones involuntarias, que tiene el poder de regular la vida nacional en un territorio determinado. Usualmente, suele adherirse a la definicin del Estado, el reconocimiento por parte de la comunidad internacional. b. Gobierno.El gobierno es, normalmente, la autoridad que dirige, controla y administra las instituciones del Estado el cual consiste en la conduccin poltica general o ejercicio del poder del Estado. En ese sentido, habitualmente se entiende por tal al rgano (que puede estar formado por un presidente o primer ministro y un nmero variable de ministros) al que la Constitucin o la norma fundamental de un Estado atribuye la funcin o poder ejecutivo, y que ejerce el poder poltico sobre una sociedad. Tambin puede ser el rgano que dirige cualquier comunidad poltica. 14. Poderes del Estado y organismos constitucionales autnomos:

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a. Poderes del Estado.a.1 Poder Ejecutivo.Es la organizacin del gobierno nacional a cargo de aplicar las normas y conducir la accin del gobierno. El sistema de Gobierno Peruano es del tipo presidencial, es decir, que el Presidente de la Repblica es el Jefe del Estado y Personifica a la Nacin. La conforman: La Presidencia de la Repblica, El Consejo de Ministros, La Presidencia del Consejo de Ministros, y los Ministerios, Adems se podra decir que junto a ellos se encuentran las entidades pblicas del Poder Ejecutivo. a.2 Poder Legislativo.El Poder Legislativo est constituido por el Congreso de la Repblica, el cual, en base a su Reglamento, se define como el "rgano representativo de la Nacin", pues sus representantes (los congresistas) son elegidos en votacin popular. Es unicameral y cuenta con autonoma poltica, normativa, administrativa y econmica para el ejercicio de sus funciones. Su funcin principal es legislar (modificacin de la Constitucin, aprobacin de leyes y resoluciones legislativas e interpretacin, modificacin y derogacin de normas), asimismo cumple funciones de control poltico (interpelacin a los ministros, antejuicio, delegacin de facultades legislativas, etc.) y otras funciones especiales especificadas por la Constitucin (como designar al Contralor de la Repblica, elegir al Defensor del Pueblo, a los miembros del Tribunal Constitucional, al Directorio del BCRP). a.3 Poder Judicial.El Poder Judicial es la institucin que tiene como potestad exclusiva la administracin de justicia a travs de sus rganos institucionales, su mximo representante es el Presidente de la Corte Suprema. As pues, cuenta con autonoma poltica, administrativa, econmica e independencia jurisdiccional, pero est sujeta a lo estipulado en la Constitucin y en su Ley Orgnica. Sus rganos institucionales son los siguientes: Juzgados de Paz No Letrados: son creados por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, estn encargados de resolver faltas menores. Juzgados de Paz Letrados: su competencia territorial est establecido por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, se encargan principalmente de resolver las apelaciones hechas a las sentencias de los Juzgados de Paz No Letrados. Juzgados Especializados o Mixtos: Son los Juzgados Civiles, Juzgados Penales, Juzgados de Trabajo, Juzgados Agrarios y Juzgados de Familia. Los cuales tienen su sede en la capital provincial y existiendo mnimo uno por provincia. Cortes Superiores: Sus competencias abarcan a los Distritos Judiciales, con sedes especificadas por ley. Estn conformadas por Salas Especializadas o Mixtas, las cuales resuelven en segunda y ltima instancia, salvo excepciones. Corte Suprema: Su nica sede es en Lima y tiene competencia en todo el territorio nacional. Est constituida por Salas Especializadas Permanentes y Transitorias. b. rganos Constitucionalmente Autnomos.b.1 Consideraciones generales.Se llaman rganos Constitucionalmente autnomos porque cuentan con autonoma econmica, administrativa, funcional, tcnica y financiera, lo que implica que no dependen de otros jerrquicamente. Su condicin les otorga el derecho a iniciativa en la formacin de leyes aplicables a su mbito de competencia. Estos organismos se constituyen como autnomos debido a que sus funciones requieren de autonoma de los dems poderes del Estado y su labor no debe ser interferida de forma alguna por injerencias polticas. b.2 Descripcin y/o desarrollo de dichos rganos.Jurado Nacional de Elecciones.Es el mximo rgano electoral y fiscalizador de la legalidad de los procesos electorales y del ejercicio del sufragio. De competencia a nivel nacional su mxima autoridad es el Pleno, que est integrado por cinco miembros, que son elegidos en diferentes instancias; su misin es "garantizar el respeto de la voluntad popular, manifestada en los procesos electorales, contribuyendo en la consolidacin del sistema democrtico y la gobernabilidad de nuestro pas". Oficina Nacional de Procesos Electorales.Es el organismo especializado en organizar y ejecutar los procesos lectorales en el Per. En poca electoral disea y distribuye la cdula de sufragio, actas electorales y todos los materiales necesarios para las elecciones; asimismo capacita a los miembros de mesa y dems actores electorales. En periodo no electoral, la ONPE brinda apoyo y asistencia tcnica a las organizaciones polticas en sus procesos de democracia interna y supervisa la actividad econmica-financiera de los mismos. Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil.Organismo encargado de mantener actualizado el padrn ciudadano y electoral, que incluye nacimientos, matrimonios, divorcios y defunciones. Consejo Nacional de la Magistratura.Este Organismo, tiene la delicada misin de seleccionar, nombrar y peridicamente ratificar a jueces y fiscales slidamente probos, independientes, provistos de irreductibles valores ticos y morales, idneos para garantizar una correcta administracin de justicia. Tribunal Constitucional.El TC es el mximo ente intrprete de la Constitucin y cuida que las leyes o actos de los rganos del Estado no socaven lo dispuesto por ella. Interviene para restablecer el respeto a la Constitucin en general y de los derechos constitucionales en particular. Ministerio Pblico Fiscala de la Nacin.Este Ministerio tiene la misin fundamental de defender la legalidad y los Derechos Humanos. Defensora del Pueblo.Tiene la misin de proteger los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad, supervisar el cumplimiento de los deberes

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de la administracin pblica y la prestacin de los servicios pblicos a la ciudadana. La titular de la institucin es la Defensora del Pueblo. Su mandato dura cinco aos. La Defensora del Pueblo no desempea funciones de juez o fiscal ni sustituye a autoridad alguna. No dicta sentencias, no impone multas ni sanciones; sus opiniones o manifestaciones de voluntad no cuentan con efectos coercitivos. El cumplimiento de sus recomendaciones y sugerencias se basa en la persuasin, con la cual se busca crear conciencia en los poderes pblicos respecto de que su actuacin debe sujetarse a la legalidad y al respeto de los derechos de los ciudadanos. Contralora Nacional de la Repblica.rgano de control pblico cuyo fin es supervisar la legalidad de la ejecucin del presupuesto del Estado, por parte de las diversas entidades pblicas. Superintendencia de Banca y Seguros.Es el organismo encargado de la regulacin y supervisin de los Sistemas Financiero, de Seguros y del Sistema Privado de Pensiones (SPP), as como de prevenir y detectar el lavado de activos y financiamiento del terrorismo. Su objetivo primordial es preservar los intereses de los depositantes, de los asegurados y de los afiliados al SPP. Banco Central de Reserva del Per.La finalidad del BCRP es preservar la estabilidad monetaria. Adems tiene la tarea de regular la moneda y el crdito del sistema financiero, administrar las reservas internacionales a su cargo, emitir billetes y monedas, e informar peridicamente al pas sobre las finanzas nacionales. 15. Regmenes de excepcin, concepto: a. Concepto.Es la concentracin del poder, con autorizacin constitucional, en un solo detentador (Poder Ejecutivo) mediante la concesin de un conjunto de competencias extraordinarias, a efectos de que la accin estatal sea tan rpida y eficaz como lo exijan las graves circunstancias de anormalidad que pesan sobre la comunidad poltica.[17] Es una medida transitoria que puede tener un alcance nacional, regional o provincial, ante la existencia o peligro inminente de una grave circunstancia de anormalidad, cuyo origen puede ser de naturaleza poltico-social, situaciones de fuerza mayor o crisis econmica. Imposibilidad de resolver las situaciones de anormalidad a travs del uso de los procedimientos legales ordinarios. La cual tiene por finalidad consistente en defender la perdurabilidad y cabal funcionamiento de la organizacin poltico-jurdica. b. Regmenes.La Constitucin en su Artculo 137.- prescribe que el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Ministros, puede decretar, por plazo determinado, en todo el territorio nacional, o en parte de l, los estados de excepcin, bajo dos preceptos: Estado de emergencia; en caso de perturbacin de la paz o del orden interno, de catstrofe o de graves circunstancias que afecten la vida de la Nacin. En esta eventualidad, puede restringirse o suspenderse el ejercicio de los derechos constitucionales relativos a la libertad y la seguridad personales, la inviolabilidad del domicilio, y la libertad de reunin y de trnsito en el territorio. Estado de sitio; en caso de invasin, guerra exterior, guerra civil, o peligro inminente de que se produzcan, con mencin de los derechos fundamentales cuyo ejercicio no se restringe o suspende. El plazo correspondiente no excede de cuarenta y cinco das. Al decretarse el estado de sitio, el Congreso se rene de pleno derecho. La prrroga requiere aprobacin del Congreso. La CIDH ha examinado y analizado regularmente los estados de emergencia y ha reiterado en innumerables oportunidades que toda suspensin de garantas debe cumplir con el criterio de necesidad y proporcionalidad indicandos en el artculo 27 de la Convencin. 16. Control constitucional de las leyes, concepto y clases: a. Concepto.El control constitucional proceso que tiene como finalidad el examen de constitucionalidad del texto legal sometido a jurisdiccin constitucional; funcin de valoracin, pero el efecto ms notorio de dicho proceso es la eliminacin de la norma incoada por inconstitucionalidad (funcin pacificadora) del ordenamiento jurdico; decisin que tiene efectos vinculantes para todos los aplicadores (pblicos y privados) de las normas jurdicas (funcin ordenadora). b. Clases.b.1 Control Concentrado.GARCA BELAUNDE seala que el sistema de jurisdiccin concentrada se caracteriza por entregar el control a "un rgano jurisdiccional especial y concentrado, pero que est fuera de la trada clsica de poderes y sin relacin de dependencia con el Poder Judicial". Este rgano tiene atribuciones exclusivas y excluyentes para determinar la declaracin de inconstitucionalidad de una ley, declaracin que se desarrolla por va principal y sin necesidad de que exista un conflicto previo. Es decir, existe un rgano especialmente encargado de conocer las acciones de inconstitucionalidad. El control concentrado tiene los efectos siguientes: La cosa juzgada.- Que se dan en dos planos formal y material. La aplicacin vinculante.- El carcter vinculante de sus efectos corre a partir de la fecha de su publicacin en el diario oficial "El Peruano". La fuerza de ley.- Dicho concepto hace patente la residual actividad legislativa que tiene privativamente los rganos contraloresjurisprudenciales Dicho Control se caracteriza por lo siguiente: Control condensado.- La declaracin de inconstitucionalidad corresponde ser ejercida nica y exclusivamente por un rgano especializado. Control principal.- El pronunciamiento de inconstitucionalidad se produce cuando se plantea directamente, ante el rgano especializado, un proceso de inconstitucionalidad, no siendo necesaria la preexistencia de un proceso.

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Control abstracto.- Se trata de que un rgano especializado se encarga de analizar una norma cuestionada de inconstitucionalidad, en forma aislada e independiente de la existencia de un caso concreto que afecte intereses particulares. Control con eficacia general.- Ya que el pronunciamiento de inconstitucionalidad opera de manera derogante y genrica, es decir de afectan al Estado y a todos los ciudadanos y adscritos a l. Es por ello que la declaracin de inconstitucionalidad tiene efectos erga omnes y abrogativos. b.2 Control Difuso.Es un control desconcentrado, que se caracteriza por lo siguiente: Todos los rganos judiciales ordinarios pueden pronunciarse sobre la constitucionalidad de las leyes cuando conocen y resuelven las controversias suscitadas ante ellos. La ley sospechosa de inconstitucionalidad no es susceptible de impugnacin directa, pues la presunta inconstitucionalidad slo puede hacerse valer como cuestin incidental, de cuya resolucin depende la decisin que sobre el caso principal ha de adoptar el juez competente. Estn legitimadas para solicitar o promover el control, las partes en litigio, es decir las partes del proceso en el cual se debe aplicar la norma supuestamente inconstitucional. En este sistema, el Juez no anula la ley, sino que declara una nulidad preexistente, inaplicando la disposicin legal al caso que est conociendo. 17. Bloque de constitucionalidad, concepto: Es el conjunto de normas que se desprende de la legislacin constitucional primaria y secundaria, as como de las costumbres constitucionales y la jurisprudencia constitucional. Esta expresin fue adoptada por el Consejo Constitucional Francs mediante una decisin de fecha 16 de junio de 1971, dentro del marco del control previo de constitucionalidad de las leyes y de los reglamentos parlamentarios; establecindose que esta deban adecuarse no solo a la Constitucin, sino tambin a la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, al Prembulo de la Constitucin de 1946, y a los principios fundamentales reconocidos por las leyes de la Repblica. La reciente expedicin del Cdigo Procesal Constitucional (Ley N. 28237) parece haber reordenado el debate en torno al bloque de constitucionalidad en el Per. Y es que si bien puede discutirse si la subtitulacin establecida por el legislador a cada una de sus disposiciones pueda considerarse vinculante o no, una disposicin semejante al ahora derogado artculo 22 de la LOTC (Ley n. 26435), que se ha reproducido en dicho Cdigo Procesal Constitucional, se ha calificado como de un "principio de interpretacin" aplicable en el seno de los procesos de accin popular y de inconstitucionalidad de las leyes (art. 79 del CPC). Al mediar el legislador en el debate en torno a los alcances del llamado "bloque de constitucionalidad", en buena cuenta, ha precisado que all en realidad no se esconda "bloque" alguno y, ni siquiera, una funcin procesal de las normas que la integraban. Como se establece en el artculo 75, in fine, del Cdigo Procesal Constitucional, la eventual colisin de una norma con rango de ley con una ley orgnica no se resuelve en una declaracin de inconstitucionalidad de la primera por afectacin de la ley orgnica, como en determinado momento se insinu, sino, en concreto, en una infraccin directa del artculo 106 de la Constitucin. Evidentemente esta precisin sobre el sentido, los alcances y los lmites que las leyes orgnicas estn llamadas a cumplir en el control de validez constitucional de la ley no ha terminado con desconocer o ignorar que el parmetro del proceso de inconstitucionalidad de las leyes pueda estar integrado por otras fuentes distintas de la Constitucin escrita. Todo lo contrario. A diferencia de lo que suceda con las disposiciones de la LOTGC y de la LOTC, que, salvo esta idea errada del bloque, no admitan formalmente hiptesis de inconstitucionalidad mediata, nuevamente el artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional ha precisado que una infraccin a la Constitucin puede ser "directa" o "indirecta". Esta alusin a la hiptesis de la inconstitucionalidad indirecta, implcitamente evoca la necesidad de comprender en el parmetro del proceso de inconstitucionalidad de las leyes a fuentes distintas de la Constitucin formal; fuentes que, con independencia de su rango, por reenvo de la Norma Suprema son capaces de establecer lmites en el proceso de produccin legislativa y, por tanto, de integrarse al canon con el cual el Tribunal Constitucional cumple su tarea de rgano de control de la constitucionalidad del sistema jurdico peruano. De ah que, en vez del concepto "bloque de constitucionalidad", de equvoco y confuso significado, consideremos que puede ser ms til que se aborde la integracin legislativa del parmetro en la accin de inconstitucionalidad bajo lo que en la doctrina italiana se ha denominado "normas interpuestas". En conclusin se puede entender como Bloque de Constitucionalidad al conjunto normativo que contiene disposiciones, principios o valores materialmente constitucionales, fuera del texto de la Constitucin documental. 18. Proceso constitucional, concepto, clases: a. Concepto de Proceso Constitucional.Segn SAGS es aquel encargado de velar en forma inmediata y directa, por el respeto del principio de supremaca constitucional o por la salvaguarda de los derechos constitucionales, cuyo conocimiento puede corresponder a un Tribunal Constitucional o al Poder Judicial. Se trata de un derecho instrumental destinado a garantizar lo dispuesto por la Constitucin. Tambin hay que tener en cuenta que el derecho procesal constitucional probablemente sea la ms joven de las disciplinas dentro del derecho procesal. De all se desprende su finalidad de dichos procesos que por un lado garantiza la primaca de la Constitucin que se materializa en los procesos de Accin Popular y de Inconstitucionalidad ejerciendo el control concentrado, y en otra dimensin garantiza la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, ejerciendo el control difuso. b. Clases.b.1 Clasificacin segn la doctrina.Segn Samuel Abad se clasifica en: Aquellos destinados a la tutela de los derechos fundamentales, como sucede con los procesos de amparo, habeas corpus y habeas data. Los procesos de control normativo, ya sean de tipo preventivo- es decir- frente a proyectos de ley o de tratados, como ocurre en Espaa y Colombia- , o reparador, tal como sucede tratndose de la denominada accin de inconstitucionalidad y accin popular.

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Aquellos procesos que permiten la solucin de un conflicto de competencias entre dos o ms rganos constitucionales autnomos o entidades descentralizadas respecto a sus atribuciones previstas constitucionalmente. Finalmente existe un conjunto heterogneos de procesos que en algunos pases se incorporan. b.2 Clasificacin segn el Cdigo Procesal Constitucional.Proceso de Habeas Corpus.Es una accin de naturaleza sumaria que es entablada ante el juez penal o ante la Sala Penal de la Corte Superior, dirigida a restituir la libertad que ha sido vulnerada o amenazada, por actos u omisiones provenientes de autoridades, funcionarios o particulares. Tambin procede el hbeas corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se trata del debido proceso y la inviolabilidad del domicilio[18] Huertas Guerrero[19]nos dice que el proceso habeas corpus, es un institucin cuyo objetivo consiste en proteger la libertad personal, independientemente de la denominacin que reciba el hecho cuestionado (detencin, arresto, prisin, secuestro, desaparicin forzada, etc.) Es pertinente mencionar segn la nueva tendencia del Tribunal Constitucional, desarrollada por MUNOZ VILLANUEVA, los habeas corpus se clasifica en once (11) tipos[20]de acuerdo al siguiente detalle: Hbeas corpus reparador hbeas corpus restringido hbeas corpus correctivo hbeas corpus preventivo hbeas corpus traslativo hbeas corpus instructivo hbeas corpus innovador hbeas corpus atpico hbeas corpus excepcional hbeas corpus Residual hbeas corpus conexo Proceso de Amparo.Es una accin se interpone ante el Juez Civil, con la finalidad de restituir cualquier derecho reconocido en la Constitucin que no sea la libertad personal, los mismos que se encuentran descritos en el artculo 37.- del Cdigo procesal Constitucional; vulnerados o amenazados por cualquier autoridad, funcionario o persona. Proceso de Habeas Data.Es un proceso que tiene por finalidad proteger los derechos constitucionales reconocidos en el artculo 2 inc 5) y 6).[21] Proceso de Cumplimiento.El proceso de cumplimiento tiene como finalidad proteger el derecho constitucional de defender la eficacia de las normas legales y actos administrativos.[22] En tal sentido, si dicho proceso conserva su carcter especial (ser un proceso de condena, de ejecucin, breve, sumario, donde la actividad probatoria es mnima), bastar que se acredite el incumplimiento de la norma legal, la inejecucin del acto administrativo, el incumplimiento de la orden de emisin de una resolucin o de un reglamento y la renuencia, consiguindose un proceso rpido y, sobre todo, eficaz. Proceso de Accin Popular.Dicho proceso, tiene por objetivo que las autoridades jurisdiccionales realicen una evaluacin sobre la constitucionalidad y legalidad de las normas administrativas de alcance general. Dada la amplitud de materias que corresponden ser desarrolladas por la Administracin Pblica a travs de su potestad normativa, las demandas de accin popular suelen ser de diverso contenido y alcance. Por ello, en el marco de la poltica de defensa jurdica del Estado, en el ao 2010 fue creada la Procuradura Pblica Especializada en Materia Constitucional, a la cual le corresponde ejercer la representacin procesal del Poder Ejecutivo en los procesos de accin popular y, como consecuencia de ello, defender la constitucionalidad y legalidad de las normas administrativas de alcance general que emiten todos los sectores (ministerios) que lo conforman. En conclusin es una accin de control directo por parte del Poder Judicial sobre la legalidad y la constitucionalidad de las normas administrativas. Siendo su finalidad es la de servir como medio para impugnar aquellos decretos, reglamentos y resoluciones gubernamentales que infrinjan la Constitucin o las leyes. Se habla de un control indirecto en la medida en que las labores contraloras aqu ejercidas no necesariamente tienen como parmetro de evaluacin a la ley, pero que en la medida en que la ley debe ceirse a lo prescrito en los preceptos constitucionales, el control de legalidad efectuado en estos casos implica tambin una evaluacin, o por lo menos, una preocupacin por respetar lo previsto por el texto constitucional. Proceso de Inconstitucionalidad.Ciertamente, todos interpretamos la Constitucin (los ciudadanos cuando ejercitan sus derechos, el Poder Legislativo cuando legisla, la Administracin y el Poder Jurisdiccional en los diferentes casos concretos que deben resolver, etc.). Sin embargo, tal norma suprema ha establecido que los intrpretes especializados de esta sean los jueces ordinarios (artculo 138: en todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera), y que en definitiva, como Supremo Intrprete de la Constitucin se encuentre el Tribunal Constitucional (artculo 201: el Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin, artculo 204: la sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial y al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto, entre otros). [23] Es tal razn es un proceso que es de exclusivo conocimiento del Tribunal Constitucional, prevalece sobre cualquier otra; es decir, se impone a la

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interpretacin que puedan realizar otros poderes del Estado, rganos constitucionales e incluso los particulares Proceso Competencial.El artculo 109 del Cdigo Procesal Constitucional (CPCo.), en lo que ahora interesa, establece lo siguiente: "El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se susciten sobre las competencias o atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o las leyes orgnicas que delimiten los mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos constitucionales, los gobiernos regionales o municipales". el marco normativo que el Tribunal Constitucional debe tener en cuenta como parmetro ltimo en la determinacin de la titularidad de las competencias o atribuciones de los rganos a los que alude el citado precepto, se circunscribe a la Constitucin y a las leyes orgnicas. [24] En tal sentido es un proceso que es conocido por el Tribunal Constitucional, cuando alguno de los poderes o entidades descritas en el artculo 109 del CPCo, estatales adopta decisiones o rehsa realizar deliberadamente actuaciones, afectando competencias o atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas confieren a otro. 19. Medida cautelar, concepto, requisitos para su procedencia: a. Concepto.Son todas aquellas actuaciones o decisiones, que sin prejuzgar el resultado final, de contenido positivo o negativo, el rgano competente adoptar, para que las resultas de la resolucin administrativa o judicial surtan plenos efectos para los interesados o parte procesal. Para ello, se exige la concurrencia de dos requisitos: el fumus boni iuris o apariencia de buen Derecho y el periculum in mora o peligro - riesgo por el paso del tiempo, que segn el CPCo., se dictan sin conocimiento de la contraparte y la apelacin solo es concedida sin efecto suspensivo. b. Requisitos para su procedencia.Dado a su naturaleza estas proceden cuando hay apariencia del derecho, peligro en la demora y que el pedido sea adecuado para garantizar la eficacia de la pretensin [25]proceden en los procesos y estado siguientes: Proceso de amparo.- Se podr solicitar cuando el auto admisorio de la demanda haya sido notificado al demandante. Proceso de Cumplimiento.- Se podr solicitar cuando el auto admisorio de la demanda haya sido notificado al demandante. Proceso de habeas data .- Se podr solicitar cuando el auto admisorio de la demanda haya sido notificado al demandante. Proceso de accin popular.- Procede cuando la Sala Superior ha fallado en primera instancia declarando fundada la demanda. Proceso competencial.- En cualquier momento. 20. Concepto de sentencias: de especie y de principio; estimativas, estipulativas, normativas, aditivas, exhortativas, reductoras, sustitutivas: a. Sentencias de Especie.Se constituyen por la aplicacin simple de las normas constitucionales y dems preceptos del bloque de constitucionalidad a un caso particular y concreto. En este caso, la labor del juez constitucional es meramente "declarativa", ya que se limita a aplicar la norma constitucional o los otros preceptos directamente conectados con ella. b. Sentencias de Principio.Son las que forman la jurisprudencia propiamente dicha, porque interpretan el alcance y sentido de las normas constitucionales, llenan las lagunas y forjan verdaderos precedentes vinculantes. c. Sentencias Estimativas.Mediante las estimativas de simple anulacin el rgano de control constitucional resuelve dejar sin efecto una parte o la integridad del contenido de un texto d. Sentencias Estipulativas.Son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad establece, en la parte considerativa de la sentencia, las variables conceptuales o terminolgicas que utilizar para analizar y resolver una controversia constitucional. e. Sentencias Normativas.Tienen lugar cuando el rgano de control constitucional detecta y determina la existencia de un contenido normativo inconstitucional dentro de una ley impugnada. La elaboracin de dichas sentencias est sujeta alternativa y acumulativamente a dos tipos de operaciones: la ablativa y la reconstructiva. La operacin ablativa consiste en reducir los alcances normativos de la ley. La operacin reconstructiva consiste en consignar el alcance normativo de la ley "agregndosele" un contenido y un sentido de interpretacin que no aparece en el texto por s mismo. Su existencia se justifica por la necesidad de evitar los efectos perniciosos que puedan presentarse como consecuencia de los vacos legales que surgen luego de la "expulsin" de una ley del ordenamiento. Se sustentan en dos principios rectores: el principio de conservacin de la ley y el principio de interpretacin desde la Constitucin. f. Sentencias Aditivas.Se presentan cuando el Tribunal advierte que una parte de la ley impugnada es inconstitucional, en tanto no ha previsto o ha excluido algo, por lo que procede a "ampliar" o "extender" su contenido normativo, permitiendo su aplicacin a supuestos inicialmente no contemplados, o ensanchando sus consecuencias jurdicas. Su finalidad consiste en controlar e integrar las omisiones legislativas inconstitucionales. El contenido de lo "adicionado" surge de la interpretacin extensiva, de la interpretacin sistemtica o de la interpretacin analgica. g. Sentencias Exhonerativas.Son aquellas en donde el rgano de control constitucional declara la incompatibilidad constitucional de una parte o la totalidad de una, pero no dispone su inmediata expulsin del ordenamiento constitucional, sino que exhorta al Parlamento para que, dentro de un plazo razonable, expida una ley sustitutoria con un contenido acorde a las normas constitucionales. h. Sentencias Reductivas.-

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Es aquella que restringe el mbito de aplicacin de la ley impugnada a algunos de los supuestos consecuencias jurdicas establecidas en la literalidad del texto. i. Sentencias Sustitutivas.Son aquellas en donde el Tribunal declara la inconstitucionalidad parcial de una ley y, simultneamente, incorpora un reemplazo o relevo del contenido normativo expulsado del ordenamiento jurdico a travs de la integracin. Dicha accin se efecta excepcionalmente para impedir la consumacin de efectos polticos, econmicos, sociales o culturales gravemente daosos derivados de la declaracin de inconstitucionalidad parcial. CAPITULO III

Derecho Civil
21. Persona, capacidad, incapacidad, conceptos: a. Persona.Hablamos de persona para referirnos a aquel centro de imputacin de derechos y deberes sin limitacin alguna, por ende esta definicin es atribuible a dos situaciones especficas: A la persona natural y/o individual, que es aquel ser humano desde su nacimiento hasta antes que muera, y; A la agrupacin de seres humanos que persiguen un fin u objetivo comn sea o no lucrativo (persona jurdica).[26] En tal razn se entiende a la persona como un sujeto de derecho como todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones. Actualmente se distingue entre personas de existencia visible o fsicas y personas de existencia ideal o jurdica (como las sociedades, las corporaciones, las fundaciones, el Estado y otras). La persona natural, fsica o individual, esto es, el ser humano, capaz de derechos y obligaciones, tiene personalidad jurdica, en el derecho moderno, como atributo de la naturaleza humana. Pero no siempre ha sido as. En Roma era una consecuencia del estado (status) de libertad, ciudadana y de familia. La persona jurdica, ficticias, abstractas, incorporales, morales, colectiva, o sociales, tiene personalidad jurdica porque as se le reconoce en la legislacin. b. Capacidad.La capacidad es la aptitud jurdica para ser titular de situaciones jurdicas. Se podra afirmar que son las personas que gozan del pleno ejercicio de sus derechos, y han cumplido la mayora de edad (18 aos), y no se encuentra inmerso en las causales de incapacidad establecidas en el Cdigo Civil. c. Incapacidad.La incapacidad recada en una persona, puede ser absoluta y relativa: c.1 Cules son los supuestos de incapacidad absoluta? El artculo 43 del Cdigo Civil establece tres supuestos de incapacidad absoluta: a. Los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos determinados por ley.- ste supuesto es considerado dentro de la incapacidad absoluta por considerar que los menores de 16 aos no tienen la madurez adecuada para actuar, salvo en aquellos casos en que se trate de actos de quehacer diario, como la compra de tiles escolares, alimentos, etc. b. Los que se encuentren privados de discernimiento.- Podemos definir el discernimiento como la capacidad de juicio que tiene una persona y que le permite diferenciar una cosa de otra. En ese sentido, una persona puede verse privada de discernimiento debido a una enfermedad mental, situaciones de insana o por senilidad o prdida en el uso de la razn. c. Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable.- En ste caso, la condicin especial es que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable, en caso contrario se tratara de incapaces relativos. c.2. Cules son los supuestos de incapacidad relativa? La norma sustantiva establece ocho supuestos en los que puede configurarse la incapacidad relativa: a. Los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad.- Incapacidad sustentada tambin en la falta de discernimiento. b. Los retardados mentales.- Se refiere aqu a personas que no se encuentran privadas de discernimiento sino que tienen razonamiento, aunque por pasajes se encuentra oscurecido. c. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresa su libre voluntad.- Su estado es intermedio, entre la normalidad y la alienacin, no se han desarrollado en forma normal pero conservan un disminuido uso de razn. d. Los prdigos.- La Real Academia Espaola de la Lengua define a los prdigos como aquellas personas que dilapidan su propio patrimonio, afectando los intereses e incluso alimentacin de su familia; los prdigos deben ser declarados como tales mediante sentencia judicial. e. Los que incurren en mala gestin.- Parecido al tem anterior, se refiere a que la persona no cuenta con suficiente racionalidad para llevar a cabo sus negocios, situacin que debe ser evaluada y declarada judicialmente por un juez. f. Los ebrios habituales.- Referido a las personas que tienen inclinacin por el consumo de bebidas alcohlicas en forma excesiva y permanente, convirtindose ello en un estado patolgico que afecta el entorno personal y familiar. g. Los toxicmanos.- Esta causal de incapacidad relativa se configura debido al consumo de drogas o sustancias alucingenas en forma habitual. h. Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.- La interdiccin es la declaracin de incapacidad de acuerdo a las causas que establece la ley, en ese sentido, una persona que sufre una sancin anexada a la interdiccin incurre en esta causal. c.3 Diferencias:
INCAPACIDAD OBSOLUTA INCAPACIDAD RELATIVA

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Requieren de un representante para celebrar actos jurdicos. Adolece de nulidad absoluta. Los actos celebrados no producen obligaciones. No pueden manifestar su voluntad de manera indubitable. No tienen capacidad de ejercicio a pesar de haber cumplido los 18 aos.

Requieren de un representante o permiso de el para celebrar actos jurdicos. Adolecen de incapacidad relativa. Los actos celebrados si producen obligaciones. Pueden manifestar su voluntad de manera indubitable. Tienen capacidad de ejercicio con algunas restricciones.

22. Hecho jurdico, acto jurdico, negocio jurdico, conceptos: a. Hecho Jurdico.Es aquella alteracin de la realidad que produce efectos jurdicos y que implican al ser humano.[27] Si el hecho produce efectos jurdicos, haciendo nacer, modificando o extinguiendo derechos y obligaciones estamos frente a un hecho jurdico. b. Acto Jurdico.El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas.[28] c. Negocio Jurdico.El negocio jurdico responde por principio y por definicin como el medio idneo para satisfacer necesidades propias de la vida de relacin, produciendo efectos sobre mltiples factores que componen el contexto econmico y social de las personas y de las instituciones privadas y pblicas. Es el instrumento para obtener resultados jurdicamente tutelados, sean tpicos o atpicos. El negocio surte los efectos prcticos que se deriven de la declaracin de voluntad y los jurdicos que la ley atribuye en correspondencia.[29] Segn se desprende del tratado de Len Barandiarn, es el hecho jurdico voluntario, licito con declaracin de voluntad. Se debe precisar que en el ordenamiento civil peruano, el negocio jurdico tiene la misma significacin que el acto jurdico (doctrina alemana y francesa). Los efectos jurdicos derivan de la Ley, pues la voluntad privada no tiene el poder de creacin de los efectos de derecho, pues este poder lo tiene el ordenamiento jurdico de manera directa o indirecta.[30] Ello concilia con lo afirmado por Lohmann al tratar al negocio jurdico como la declaracin de voluntad de derecho privado que por s o en unin de otros hechos, est encaminada a la consecucin de un fin practico, licito, admitido por el ordenamiento jurdico. d. Diferencias.Hecho jurdico Acto jurdico Negocio jurdico Acto de autonoma privada al cual el derecho le atribuye sus efectos jurdicos, se constituye en la manifestacin suprema de la autonoma privada ya que a travs de l se regulan intereses privados. Ejm: Contrato

Es el suceso o situacin, o conjunto de ellos que condicionan la hiptesis jurdica Ejemplo: El nacimiento de un nuevo ser, la muerte, etc.

Hecho jurdico voluntario, no prima la autonoma privada. Ejm: adopcin

23. Acto jurdico, concepto, modalidades, nulidad y anulabilidad: a. Concepto.El acto jurdico o tambin llamado negocio jurdico es una especie del hecho jurdico, que se configura con la manifestacin de voluntad y que tiene como objetivo la creacin, regulacin, modificacin o extincin de las relaciones jurdicas. Len Barandiarn lo califica como: "El hecho jurdico de carcter voluntario y lcito, cuyo efecto es querido directamente por el agente, y en el cual existe una declaracin de voluntad".[31] Tambin se puede definir al acto jurdico como el hecho jurdico humano, voluntario, lcito y con manifestacin de voluntad directamente a producir efectos o consecuencias jurdicas consistentes en crear, modificar, regular o extinguir relaciones jurdicas, es decir, derechos y deberes, u obligaciones. b. Modalidades.Las modalidades del acto jurdico son la condicin, el plazo y el modo o cargo. La condicin est referida a tornar incierta la existencia de los efectos del acto jurdico, existen dos tipos de condicin suspensiva y resolutiva. Condicin suspensiva es aquella por la cual se va a suspender el nacimiento de los efectos del acto jurdico hasta que se produzca un hecho incierto y futuro, es decir, es un acto jurdico vlido pero ineficaz; mientras que la condicin resolutoria es aquella por la cual se va a extinguir los efectos que vena produciendo el acto jurdico cuando se produzca el hecho incierto y futuro. El plazo referido a limitar en el tiempo dichos efectos, y El modo o cargo referido a limitar la ventaja econmica del beneficiario de un acto de liberalidad. c. Nulidad.BIANCA, citado por ESCOBAR ROZAS, seala que "La nulidad es la forma ms grave de la invalidez negocial" (14). Dentro de las finalidades del acto jurdico podemos encontrar la de crear relaciones jurdicas y es en ese sentido los actos o negocios pueden ser objeto de invalidacin cuando falta a los mismos alguno de los requisitos esenciales establecidos en la ley. Concluimos entonces que la nulidad de acto jurdico se constituye en aquel castigo que impone el ordenamiento jurdico a aquel negocio que presenta irregularidades e importa su invalidez. La nulidad puede dividirse en dos tipos o clases: Nulidad absoluta.- Es aquella en que el negocio resulta invalidado debido a que el acto se encuentra comprometido por afectar el inters pblico, afectacin que se puede presentar respecto de sus requisitos esenciales o por que compromete necesidades de terceros o de la colectividad en general, es decir, nos encontramos frente a una nulidad manifiesta. Ejemplo: La celebracin de un contrato de compraventa en que el vendedor es un incapaz absoluto.

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Nulidad relativa.- La nulidad relativa o llamada tambin anulabilidad, a diferencia de la nulidad absoluta, es aquella que invalida el acto debido a que compromete intereses privados, es decir, ste tipo de nulidad se aplica en el caso en que el acto tutele derechos disponibles por las partes, respecto de los cuales tienen autonoma para decidir. Ejemplo: La celebracin de un contrato de compra venta de un bien social por un solo cnyuge. d. Anulabilidad.A lo ya antes acotado se puede decir que es aquel acto que tiene ciertos efectos jurdicos, se le conoce como nulidad relativa o saneable, el motivo principal de anulabilidad de un acto procede de la ausencia de capacidad de la persona que lo firm. En este caso, cuando la persona adquiere capacidad necesaria, puede optar por anular el acto si as lo desea, o mantenerlo como est (subsanarlo). e. Cules son las caractersticas y diferencias bsicas que se presentan en las figuras jurdicas de la nulidad, anulabilidad e ineficacia?
NULIDAD ABSOLUTA O NULIDAD NULIDAD RELATIVA O ANULIDABILIDAD El acto jurdico mantiene en suspenso su validez, dependiendo de que sea o no ratificado. Produce efectos jurdicos frente a terceros que actuaron de buena fe. Afecta intereses de orden privado. Supone un vicio de estructura que se configura en un defecto menor. INEFICACIA El acto jurdico mantiene en suspenso su validez, dependiendo de que sea o no ratificado. Puede producir efectos jurdicos frente al apoderado e incluso frente al poderdante si ste ratifica el acto. Afecta intereses de orden privado. Supone un vicio de estructura. La ineficacia debe ser solicitada por los interesados. Si puede haber confirmacin. Su plazo prescriptorio es de dos aos. La sentencia que la resuelve es constitutiva.

El acto jurdico es invlido desde su celebracin. No produce efectos jurdicos de ningn tipo. Afecta intereses de orden pblico y social. Supone un defecto severo del acto jurdico.

La pretensin sobre nulidad de acto jurdico La pretensin de anulabilidad solo puede ser puede ser interpuesta por cualquier tercero. interpuesta por las partes. No puede haber confirmacin. Si puede haber confirmacin. Su plazo prescriptorio es de diez aos. Su plazo prescriptorio es de dos aos. La sentencia que la resuelve es declarativa La sentencia que la resuelve es constitutiva.

24. Matrimonio y unin de hecho, concepto: a. Matrimonio.El matrimonio es un acto jurdico bilateral y de naturaleza extrapatrimonial; vale decir, el matrimonio es la unin voluntaria entre un hombre y una mujer, libre de impedimentos legales, netamente formal, y con finalidad de hacer vida en comn.[32] "Por el matrimonio, el hombre y la mujer asociados, en una perdurable unidad de vida sancionada por la ley, se comprometen recprocamente y cumpliendo los fines de la especie la perpetan al traer a la vida la inmediata descendencia".[33] Ahora bien, hay diferentes posiciones respecto si el matrimonio es o no un contrato; consideramos que el matrimonio es simplemente un acto jurdico extramatrimonial, mas no un contrato, ya que si bien es cierto en un contrato hay un acuerdo de voluntades al igual que en el matrimonio, lo relevante es que el contrato es de naturaleza patrimonial; por el contrario, la naturaleza del matrimonio es extramatrimonial ya que su fin es social, moral, por eso se seala que la finalidad del mismo es hacer "vida en comn", trmino que principalmente tiene implicancias extraeconmicas; sin embargo, no se va a negar que tambin conlleve asuntos patrimoniales como el rgimen patrimonial en el matrimonio, domicilio conyugal etc. b. Unin de hecho.Conocemos como unin de hecho o concubinato a aquella unin que sin ser necesariamente matrimonial cumple con las caractersticas del matrimonio. Dicho de otro modo, es la unin de un hombre y una mujer que no estn casados pero hacen vida de tales, pudiendo incluir aqu incluso a las relaciones entre una persona casada y una soltera o cuando ambos no tienen impedimento alguno para convivir por ser personas libres. En esta figura existe la confluencia de varios elementos, entre los que encontramos al elemento de hecho (que es la unin propiamente dicha), el elemento temporal (referido a que la unin de hecho debe durar un espacio temporal importante, la ley exige dos aos para el reconocimiento legal), el elemento moral (debe haber una relacin de recproco respeto) y el elemento legal (los convivientes deben tener capacidad legal para que exista la posibilidad de que en cualquier momento puedan convertir su unin de hecho en unin matrimonial). El formar un hogar de hecho comprende compartir habitacin, lecho y techo. Esto es, que las parejas de hecho lleven su vida tal como si fuesen cnyuges, compartiendo intimidad y vida sexual en un contexto de fuerte lazo afectivo. Las implicancias de ello se vern reflejadas en el desarrollo de convivencia, que deber basarse en un clima de fidelidad y exclusividad. Se excluye por lo tanto, que alguno de los convivientes estn casado o tenga otra unin de hecho.[34] 25. Transmisin sucesoria y testamento, concepto: a. Trasmisin sucesoria.La transmisin sucesoria opera a partir de la muerte de una persona y se constituye en el mecanismo jurdico a travs del cual los bienes, derechos y obligaciones de una persona pasan a la esfera jurdica de sus herederos. En ese sentido, a partir de la transmisin sucesoria es que podemos hablar de herencia. Siguiendo a Ferrero, "la herencia se identifica con el patrimonio, concepto al que se adhiere la doctrina moderna. En esta tendencia se encuentra nuestro Cdigo, siguiendo los lineamientos del Cdigo anterior. Sin embargo, notamos la utilizacin equvoca del vocablo en el artculo 875 del actual ordenamiento, cuando se habla del acreedor de la herencia en lugar del acreedor de la sucesin".[35] "Segn el artculo 660 del Cdigo Civil, el contenido de la herencia est constituido por los bienes, derechos y obligaciones, pues en lo atinente a este ltimo concepto cabe precisar que pueden ser materia de herencia aquellas obligaciones que no sean de

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carcter personal (intuito personae), es decir aquellas que solamente pueden ser satisfechas o cumplidas a plenitud por el propio obligado, y no por un sustituto".[36] b. Testamento."El testamento es la declaracin de ltima voluntad que hace una persona disponiendo de sus bienes y de asuntos que le ataen, para despus de su muerte".[37] A travs del testamento, el causante puede disponer de sus bienes total o parcialmente, estableciendo la forma en que se distribuirn a sus sucesores bajo un profundo respeto de los lmites establecidos por la ley y con las formalidades que sta exige. b.1 Cuntas clases de testamento conocemos? De acuerdo a nuestro Cdigo Civil, podemos mencionar las siguientes clases de testamento: Testamento en escritura pblica.- Es aquel testamento otorgado ante la presencia de notario pblico y que debe cumplir con ciertos requisitos esenciales como la presencia de testigos y la escritura con puo y letra. Testamento cerrado.- Es aquel testamento firmado en cada una de sus pginas por el testador, el mismo que entrega en sobre cerrado y en forma personal al notario quien deber emitir un acta en que dejar constancia de la entrega del documento. Testamento olgrafo.- Es aquel testamento escrito, fechado y firmado por el testador, el mismo que debe ser protocolizado. De las caractersticas inherentes a el es que proviene su nombre. Testamento militar.- Es el otorgado por los miembros de las fuerzas armadas o de la Polica Nacional en tiempos de guerra y cuando estn participando en operaciones blicas. Testamento martimo.- Es el testamento otorgado por cualquier integrante de una flota embarcada en un buque de guerra de nuestro pas. Testamento otorgado en el extranjero.- Cuando un peruano se encuentra en el extranjero puede otorgar testamento ante la entidad consular peruana, el mismo que puede ser a travs de escritura pblica o cerrada. 26. Bien y cosa, concepto: a. Bien.La doctrina seala que la diferencia radica en que el "bien" est referido tanto al bienes corporales (materiales) como incorporales (inmateriales), es decir, dependiendo si son o no susceptibles de percepcin por los sentidos de las personas. b.1 Clases de bienes segn nuestro Cdigo Civil? Debemos sealar que la legislacin civil peruana establece que los bienes incorporales son regulados de acuerdo a la ley de la materia, lo que nos lleva a pensar que cuando hablamos de bienes dentro de los derechos reales estamos hablando especficamente de bienes materiales. La legislacin lo divide en dos grupos: Bienes Muebles.- Son aquellos bienes que por su propia naturaleza pueden ser trasladados de un lugar a otro por s mismos o por una fuerza extraa. Ejemplo: Los animales, una mesa, etc. Bienes Inmuebles.- Son aquellos bienes que no pueden ser transportados de un lugar a otro y en todo caso, si pueden ser trasladados, no existe posibilidad de que se haga sin que pierdan su esencia, forma o valor. Ejemplo: El mar, una casa, etc. Con relaciona estos bienes el Inciso 4, del articulo 885.- ha sido derogado por la Ley 28677 "Ley de Garanta Mobiliaria".[38] b. Cosa.En cambio la "cosa" est referida solo a los bienes corporales, por lo que se concluye que hay una relacin de gnero a especie. 27. Propiedad, posesin, formas de adquisicin y transmisin, concepto. a. Propiedad.De acuerdo a nuestro Cdigo Civil, la propiedad es un poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Dicho esto, resulta evidente que no nos encontramos tan slo frente a un poder jurdico sino que estamos frente a varios poderes. Lo cierto es que la propiedad se constituye en un derecho real, "es el derecho real por excelencia", a travs del cual, quien la posee adquiere una serie de facultades sobre un bien, las mismas que deben ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites establecidos por la ley. GONZLES BARRN define a la propiedad como: "un derecho subjetivo, lo cual implica el reconocimiento normativo del inters de un sujeto sobre un bien, mientras que los terceros quedan colocados en situacin de extraneidad total, ya que stos no tienen un deber concreto frente al titular del derecho".[39] a.1 Formas de adquisicin y trasmisin de la propiedad.Segn nuestra legislacin establece las siguientes formas: Apropiacin.- La apropiacin se constituye en aquel acto a travs del cual una persona aprehende u ocupa un determinado bien. Dentro de las modalidades de apropiacin que se pueden presentar tenemos la apropiacin de cosas libres, la adquisicin de caza y pesca, la caza y el hallazgo de objetos perdidos. Especificacin y Mezcla.- La misma que se refiere a aquellos objetos que han sido elaborados de buena fe con materia ajena. En estos casos, el objeto pertenecer a su creador, debiendo conocer ste el valor de la cosa empleada. Cuando se trata de una especie resultante de la unin o mezcla de otras especies de diferentes dueos, el objeto pertenecer a estos en proporcin a sus valores respectivos. Como ejemplo podramos sealar aquel dibujo que se elabor con pintura ajena. Accesin.- En estos casos la propiedad se adquiere en virtud de la atribucin que se hace al propietario de un bien, de aquellos bienes que se unen o adhieren materialmente al suyo. Aqu existen dos bienes el principal y el accesorio, del cual se adquiere la propiedad. La accesin pueden presentarse por aluvin, avulsin, mala fe del propietario del suelo, edificacin de mala fe en terreno ajeno, invasin del suelo colindante, etc.

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Transmisin de la propiedad.- Estamos frente a la transmisin de la propiedad cuando su propietario decide, en forma voluntaria, transmitir su derecho a un tercero, quien adquirir el ttulo de propietario sobre el bien. Prescripcin Adquisitiva.- Se constituye en uno de los ms importantes mecanismos jurdicos para adquirir el derecho de propiedad. A travs de ella el poseedor de un bien puede ser declarado propietario por el solo transcurso del tiempo. En el caso de inmuebles puede ser 5 o 10 aos y en el caso de muebles pueden ser 2 o 4 aos, dependiendo de que exista buena o mala fe. En el caso de inmuebles adems deben presentarse caractersticas como la continuidad, publicidad y ejercicio pacfico de la posesin a ttulo de propietario. "La institucin de la prescripcin, es la consolidacin de una situacin jurdica por efecto del transcurso del tiempo, convirtiendo un hecho en derecho, como lo es la posesin en propiedad".[40] b. Posesin.Muchos autores han sealado que la posesin es el derecho real que ms parecido tiene con la propiedad y no se equivocan. La posesin se constituye en un derecho real que permite a quien lo ejerce realizar todos los actos inherentes a la propiedad con excepcin de la libre disposicin. Jurdicamente se entiende como el poder de hecho ejercido sobre una cosa, usndola y disfrutndola con la intencin de hacerla como cosa propia. "El artculo ochocientos noventa y seis del Cdigo Civil define a la institucin de la posesin, la cual importa un poder jurdicamente reconocido y protegido por la ley, que al objetivizarse en una situacin de hecho, permite la realizacin de una o ms facultades inherentes al derecho de propiedad, en beneficio de un sujeto y sobre un bien"[41]. b.1 Formas de adquisicin y trasmisin de la posesin.La adquisicin de la posesin se realiza a travs de lo que conocemos como tradicin, la misma que puede ser de tres tipos: Tradicin real.- Es aquella que se materializa a travs de la entrega del bien a quien se encuentra sealado como el destinatario del recibo. Tradicin ficta.- Denominamos tradicin ficta a aquella que sin constituirse necesariamente en un acto expreso, permite presumir su realizacin. Se presenta en los siguientes supuestos: Cuando cambia el ttulo posesorio de quien est poseyendo, y cuando se transfiere el bien que est en posesin de un tercero. Esta forma de posesin ficta se encuentra condicionada a que se le comunique al tercero por escrito. Tradicin documental.- Cuando no se cuenta materialmente con los bienes, se puede configurar la tradicin a travs de la entrega de documentos. 28. Obligacin, contrato, rescisin y resolucin; el pago, sus formas, concepto: a. Obligacin.Jurdicamente la obligacin se constituye en un vnculo jurdico mediante el cual dos partes, a quienes se les conoce como acreedor y deudor, quedan ligados, debiendo la parte deudora cumplir con la prestacin objeto de la obligacin.[42] a.1. Clasificacin o formas.El Cdigo Civil establece las siguientes: Obligaciones de dar.- La obligacin de dar se constituye en aquella obligacin en que la prestacin del deudor consiste en dar algo. La obligacin de dar incluye la de dar bienes ciertos o determinados, bienes inciertos o indeterminados y sumas de dinero. Ejemplo: Un contrato de compra venta, aqu ambas partes tienen obligaciones de dar algo. Obligaciones de hacer.- La obligacin de hacer es aquella en que el deudor se encuentra obligado a ejecutar un hecho para cumplir con la prestacin dentro de los trminos en que fue acordado con el acreedor. Ejemplo: Un contrato de construccin de un edificio o de una obra pblica. Obligaciones de no hacer.- Aquellas en que el cumplimiento de la prestacin consiste en la abstencin de realizar una conducta o de ejecutar un acto. Ejemplo: Un contrato de publicidad en el que se establece como clusula la exclusividad para representar a una determinada firma comercial, debiendo el contratante abstenerse de representar a otras firmas. b. Contrato.Manuel De La Puente y Lavalle define al contrato como: "la declaracin conjunta de la voluntad comn de dos o ms partes que, por permitirlo el ordenamiento jurdico, tiene por efecto crear, regular, modificar o extinguir entre s obligaciones lcitas de carcter patrimonial".[43] La autonoma de la voluntad se refiere a la capacidad residual que permite a las personas regular sus intereses y relaciones coexistenciales de conformidad con su propia voluntad. Es la expresin de la volicin, tendente a la creacin de una norma jurdica con inters particular. Partes: 1, 2, 3, 4, 5

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Teora general del derecho constitucional, civil, penal, administrativo, procesal y penal militar (pgina 3)
Enviado por EMILIANO FERNANDEZ DIAZ
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Partes: 1, 2, 3, 4, 5 El contrato, al expresar la autonoma de la voluntad como fuente de derecho tiene su fundamento en las siguientes disposiciones constitucionales. El inciso 14 del artculo 2. de la Constitucin prescribe que toda persona tiene derecho: A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico. A su turno, el artculo 62 de la Constitucin establece que: La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Por su parte, el inciso 3. del artculo 28. de la Constitucin dispone que: La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de los concertado. Como puede inferirse, las disposiciones constitucionales citadas confirman la tesis de que el contrato tambin es una fuente de derecho que tiene reconocimiento constitucional. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado que: La nocin de contrato en el marco del Estado constitucional de derecho se remite al principio de autonoma de la voluntad, previsto en el artculo 2., inciso 24, literal a de la Constitucin, el principio de autonoma de la voluntad no debe ser entendido de manera absoluta, sino dentro de los valores y principios constitucionales[44] A nivel de la doctrina nacional[45]como extranjera[46]se ha resaltado la importancia del negocio jurdico como fuerza generadora de normas jurdicas, admitiendo que la experiencia jurdica no solamente es regida por normas legales de carcter genrico, sino tambin por normas particulares e individualizadas. Para Reale, lo que caracteriza a la fuente negocial es la convergencia de los siguientes elementos: Manifestacin de voluntad de las personas legitimadas para hacerlo, Forma de querer que no contradiga la exigida por ley, Objeto lcito, y Paridad, o al menos debida proporcin, entre los participantes de la relacin jurdica.[47] b.1 Formas de Contrato.Formalidad ad solemnitatem.- Se presume que la forma que las partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito es requisito indispensable para la validez del acto, bajo sancin de nulidad.[48] Formalidad ad probationem.Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse escritura pblica o cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne prescrita legalmente o la convenida por las partes por escrito bajo sancin de nulidad, stas pueden compelerse recprocamente a llenar la formalidad requerida. La pretensin se tramita como proceso sumarsimo, salvo que el ttulo de cuya formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se sigue el trmite del proceso correspondiente.[49] c. Rescisin y Resolucin.Muchos asocian a las figuras de la rescisin y la resolucin contractual con figuras como la nulidad o anulabilidad, aplicables a los actos jurdicos en general, sin embargo, esto no es cierto. La rescisin [50]se constituye en una forma de extincin del contrato debido a que al momento de su celebracin se haba incumplido con uno de los requisitos esenciales, por ejemplo, el caso de la lesin. En cambio, la resolucin[51]se produce por una causa sobreviviente a la celebracin del contrato, la misma que le hace perder eficacia, un ejemplo sera el incumplimiento. c.1 Diferencias.RESCISION RESOLUCION

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d. El pago.Se entiende efectuado el pago slo cuando se ha ejecutado ntegramente la prestacin. [52] d.1 Clases de pago.Pago por consignacin.- Se constituye en aquel pago efectuado por el deudor a travs de un tercero, depositando ante ste ltimo la prestacin debida. El ofrecimiento del pago por consignacin puede ser judicial o extrajudicial. Ejemplo: El pago de una merced conductiva depositado en el Banco de la Nacin, cuando el arrendador no quiere recibir el pago. Imputacin de pago.- Es aquel realizado por quien tiene varias obligaciones de la misma naturaleza respecto de un mismo acreedor, decidiendo al realizar el pago cul de las obligaciones queda extinguida. Pago por subrogacin.- el pago por subrogacin opera cuando un tercero distinto al deudor cumple con el pago de la obligacin, convirtindose ste en nuevo acreedor del deudor, transmitindosele todos los derechos del primitivo acreedor. Dacin en pago.- La dacin en pago se constituye en el cumplimiento de la obligacin de parte del deudor mediante la entrega al acreedor de un bien o cosa diferente de lo originalmente pactado. "La obligacin de dar un bien determinado, al resultar inejecutable, puede convertirse en obligacin de dar suma de dinero, como expresin equivalente de la primera, a fin que el acreedor quede satisfecho con una prestacin diferente a la que deba cumplirse".[53] Pago indebido.- El pago indebido se constituye en producto de un error de hecho o de derecho en virtud del cual se entrega a otro algn bien o cantidad en pago, pudiendo exigirse la restitucin a quien la recibi. "El pago indebido se cumple entre personas verdaderamente vinculadas por una relacin obligaciones como acreedor y deudor, siendo lo indebido el cumplimiento de una prestacin que no se ajusta a los trminos pactados". [54] 29. Compraventa, prestacin de servicios, concepto: a. Compraventa.El contrato de compra venta se constituye en un negocio jurdico a travs del cual se transfiere la propiedad de un bien a un comprador, quien se obliga a su vez a cancelar el precio en dinero; en ese sentido, para configurar al contrato de compraventa necesariamente debe existir una coincidencia entre el precio de la oferta y la demanda. En cuanto al trmino de compra venta, se debe sealar que el nombre de este tipo de contratos se encuentra configurado por dos aspectos de una misma realidad (tanto la compra como la venta), sin embargo, podra llamarse slo compra o slo venta en virtud de que cualquiera de ellas requiere necesariamente de la otra para configurarse. "En el Derecho Privado, la compraventa es un contrato consensual, que se forma por el slo consentimiento de las partes, esto es cuando se produce acuerdo en la cosa materia de la transferencia y el precio, lo que no se debe confundir con el documento que sirva para probar tal contrato de compraventa".[55] "Por el contrato de compraventa, el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y ste a pagar su precio en dinero, constituyendo un acto obligacional con prestaciones recprocas, oneroso, consensual y conmutativo".[56] b. Prestacin de Servicios.El contrato de prestacin de servicios es un contrato a travs del cual una persona se obliga a prestar sus servicios o el resultado de estos a favor de otra persona. Jorge Beltrn seala que: " El contrato de prestacin de servicios es aquel contrato tpico (regulado por el ordenamiento jurdico nacional) y nominado (que tiene un nomen iuris o nombre jurdico asignado por el Cdigo Civil Peruano), por el cual un sujeto denominado prestador o locador de servicios se compromete a efectuar una prestacin de hacer a favor de otro sujeto denominado comitente o locatario de servicios".[57] b.1 Modalidades.Locacin de servicios; prestacin de servicios por un tiempo determinado a cambio de una retribucin, en el que no media subordinacin. Ejemplo: Un cheff o un carpintero. Contrato de obra; el contratista se obliga a realizar una obra determinada a cambio de una retribucin. Ejemplo: La construccin de un edificio. Mandato; el mandatario se obliga a realizar determinados actos a favor del mandante, por cuenta e inters de ste ltimo. Ejemplo: Mandato de hipoteca. Depsito; el depositario se obliga a recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante. Secuestro; dos o ms personas confan al depositario un bien respecto del cual se ha suscitado una controversia. 30. Responsabilidad extracontractual, concepto: La responsabilidad extracontractual moderna es un mecanismo que persigue reparar econmicamente un dao, es decir, existe un acento en la reparacin de la vctima antes que en el castigo del culpable.[58] Tal como se encuentra regulada en el CC, la responsabilidad se sustenta en dos sistemas: el sistema subjetivo basado en la nocin de dolo o culpa (art. 1969) y el sistema objetivo fundamentado en la nocin de riesgo creado (art. 1970). De esta forma, la responsabilidad extracontractual no slo se refiere a actos ilcitos, sino tambin aquellos actos que siendo lcitos por su peligrosidad y riesgo hacen al causante objetivamente responsable, aun cuando no medie ilicitud ni culpa en su actuar. "La indemnizacin comprende las consecuencias que se deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao producido. [59]

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Adems, deber tomarse en cuenta el respectivo factor de atribucin para que nazca la obligacin legal de indemnizar a cargo del autor de la conducta, debiendo hacer el juzgador total abstraccin de cualquier examen de la intencionalidad del autor del dao injusto. Esto no significa que el factor intencionalidad no se encuentre presente, sino que no se toma en cuenta; es totalmente indiferente para la atribucin de la obligacin legal de indemnizar. Se favorece la situacin de la vctima, por cuanto en el respectivo procedimiento judicial deber acreditarse nicamente el dao, su carcter injusto y, fundamentalmente, la relacin de causalidad, correspondindole al demandado en todo caso intentar demostrar judicialmente que el dao no fue consecuencia de su conducta, sino consecuencia de una causa ajena, es decir, la presencia de una fractura causal y, en todo caso, de ser ello imposible, la existencia de una con causa con el fin de aminorar la indemnizacin que le corresponder pagar a la vctima[60] La jurisprudencia ha sustentado: En el presente caso, la operacin practicada por el mdico es considerada como actividad riesgosa, por lo que se encuadra dentro de los lineamientos del mencionado artculo, por lo que se ha aplicado correctamente.[61] Respecto al sistema subjetivo basado en la nocin de dolo o culpa, adems de los factores objetivos propios a todo sistema de responsabilidad civil extracontractual; ser necesario acreditar el factor subjetivo referido a la culpabilidad del autor del dao, en este supuesto el factor de atribucin es la culpa, no siendo necesaria ninguna referencia al carcter riesgoso o peligroso del bien o la conducta desarrollada por el autor del dao[62] CAPITULO IV

Derecho Penal
31. La ley penal, concepto, elementos: a. La ley penal. La ley penal o derecho penal en sentido normativo, puede conceptualizarse como aquella parte del ordenamiento jurdico que define ciertas conductas como delitos y establece la imposicin de penas o medidas de seguridad a los infractores de las expectativas normativas. El Derecho penal como medio de control social formal, tiende a evitar determinados comportamientos que se estiman indeseables, acudiendo para ello a la amenaza de imposicin de distintas sanciones para el caso de que dichas conductas se realicen. En este sentido el Derecho penal se caracteriza por prever las sanciones en principio ms graves - penas y medidas de seguridad, como forma de evitar los comportamientos que juzga especialmente peligrosos (los delitos). b. Elementos. Se pueden distinguir dos elementos: Los elementos descriptivos apuntan a lograr una definicin del tipo en forma concluyente, absoluta, con exclusin de la valoracin judicial. Son conceptos que pueden ser tomados del lenguaje comn o de la terminologa jurdica y describen objetos del mundo real, por lo que son susceptibles de constatacin fctica. Los elementos normativos se refieren a premisas que slo pueden ser imaginadas y pensadas con el presupuesto lgico de una norma. Estos trminos requieren ser interpretados en el sentido de la ley penal. 32. Delito, concepto, estructura, elementos: a. Delito. La definicin de delito ha sido desarrollada por la doctrina desde tres perspectivas: concepto formal del delito.- segn sta, el delito es toda accin u omisin prohibida por la ley bajo amenaza de una pena o medida de seguridad. Concepto material del delito.- segn sta, el delito es la conducta humana que lesiona o expone a peligro un bien jurdico protegido por la ley penal. Concepto analtico del delito.- segn sta, el delito se encuentra constituido por tres elementos: tipicidad, antijuridicidad, y culpabilidad. En otras palabras, segn el concepto analtico el delito es la conducta tpica, antijurdica y culpable. Por otra parte, nuestro Cdigo Penal lo define como todas aquellas acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por ley (Art. 11 del C.P.). b. Estructura y elementos. Nuestro ordenamiento jurdico se ha inclinado por la doctrina que sostiene que el Derecho penal es de acto, es decir, la accin punitiva tiene como referencia inicial la accin humana. Esta accin se constituye como aquel suceso del mundo externo que materializa la voluntad de una persona.[63] Partiendo de ello, se considera a la Tipicidad, la Antijuridicidad, y la Culpabilidad como caractersticas comunes a todo delito y como elementos que configuran el mismo. El punto inicial es siempre la Tipicidad ya que solo el hecho tpico, puede servir de base a ulteriores valoraciones; posteriormente viene la Antijuridicidad, es decir, la comprobacin de si el hecho tpico cometido es o no conforme a derecho. Finalmente, luego de haber comprobado esto, se verifica si el autor de ese hecho es o no culpable, es decir, si posee las condiciones mnimas e indispensables para atribuirle y hacerlo responsable penalmente por ese hecho. Es necesario sealar, que al ser la accin un rasgo importantsimo dentro del marco del delito, sta puede adoptar dos formas diferentes una positiva y otra negativa; puede consistir en un hacer o no hacer. En el primer caso se tiene la accin y en el segundo la omisin. 33. La accin concepto y teoras (causalista, finalista, concepto social de la accin): a. La accin. Segn la opinin ms extendida, accin es una conducta humana significativa en el mundo exterior, que es dominada o al menos dominable por la voluntad. Por tanto, no son acciones en sentido jurdico los efectos producidos por fuerzas naturales o por animales, pero tampoco los actos de una persona jurdica. No son acciones los meros pensamientos o actitudes internas, pero tampoco sucesos del mundo exterior.[64] Ejemplo: Los movimientos reflejos o los ataques convulsivos - son sencillamente indomables para la voluntad humana. En conclusin es la actividad consciente de una persona, caracterizada por su capacidad de dirigibilidad o finalidad consciente y voluntaria (Finalismo)

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Y, en el caso de los delitos culposos?, Es la causacin del resultado individualmente evitable (Funcional); es comunicacin del ciudadano que defrauda una expectativa normativa de carcter esencial b. Concepto social de la accin. El concepto social de la accin se inicia por Schmidt en 1932, sin embargo, sus orgenes deben ubicarse en la poca anterior a la teora final de la accin, pero solo en los ltimos veinte aos ha adquirido significacin de tal modo que histricamente en sus efectos debe ordenarse con el finalismo[65]de tal modo que la teora social pretendi ser un puente o posicin intermedia entre la teora causal y final[66]el sentido de la accin deba ser siempre determinado de manera objetiva.[67] El concepto social de accin luego es complementado y reforzado por Karl English y Wener Maihofer. Segn el primero la accin es la produccin de consecuencias intencionales por un acto voluntario. Ms tarde definir la accin como produccin mediante un acto voluntario de consecuencias previsibles relevante. La citada teora pone el acento en la relevancia social del comportamiento, tanto en su versin inicial como en su versin ms genrica, pues esta teora se remite a normas y usos sociales para delimitar el concepto de accin y cualquier relevancia jurdico- penal y lo social est representado por varios indicadores a tener en cuenta (costumbres, criterios morales, la influencia del medio ambiente, la adecuacin social, el riesgo permitido, el cuidado objetivo en la imprudencia.[68]) Para la concepcin socimal la accin es la realizacin voluntaria de consecuencias relevantes para el mundo social y voluntariamente realizadas por un ser humano (H. H. Jescheck, Maihofer, A. Kaufmann. Una variante del concepto social de accin desarrolla Jakobs).[69] El Dr. James REATEGUI SANCHEZ, al referirse a la teora social de la accin c. Teoras: En el marco de la evolucin y el desarrollo de las doctrinas jurdico-penales se has percibido las siguientes teoras: Causalistas.- para esta teora la accin era aquel impulso que generaba un cambio o modificacin perceptible en el mundo exterior, es decir, a toda accin le segua un resultado. La crtica a esta teora surga pues, olvidaban que existen comportamientos omisivos muchos de los cuales no son producidos por un impulso de voluntad. Finalista.- segn esta teora, la accin final se constituye como el ncleo central del ilcito. Por tanto, el dolo pasa a formar parte del tipo subjetivo, ya que la voluntad se encuentra orientada hacia un resultado determinado. 34. La tipicidad, la antijuricidad, la culpabilidad: a. La tipicidad. Es elemento o caracterstica que se atribuye a la conducta que se adecua al tipo penal. Por tanto, la tipicidad se constituye como una consecuencia del principio de legalidad, pues por medio de la descripcin de la conductas prohibidas en los tipos penales se cumple con el principio nullum crimen sine lege. Dentro de la tipicidad encontramos el tipo penal definido como la descripcin de la accin humana considerada punible por el legislador. Sin embargo, no solo describe acciones u omisiones, sino tambin describe un mbito situacional determinado. Asimismo tambin cumple una funcin de garanta ya que informa qu conductas se consideran socialmente aceptables y cules se someten al examen de las normas penales. b. Antijuricidad. Es el juicio negativo del valor que recae sobre una conducta humana, en tanto que el injusto es conducta humana desvalorada, es decir es una conducta contraria a la normatividad, se presenta una violacin por parte del comportamiento o se omite actuar conforme establece la norma jurdica. c. La culpabilidad. La culpabilidad es el reproche formulado contra el delincuente por haber cometido un acto ilcito a pesar de haber podido actuar conforme a derecho, el objeto de este reproche es la actitud incorrecta del autor ante las exigencias del orden jurdico, actitud que se concreta en el injusto penal. La culpabilidad es un reproche personal y solo puede hacrsele a aquellas personas poseedoras de capacidad de elegir libremente sus actos conforme con el conocimiento que implican estos, el derecho los llama imputables y por ende la imputabilidad es la capacidad de culpabilidad ellos son quienes tengan la facultad de comprender el carcter delictuoso del acto y quien tenga capacidad de determinarse segn esta compresin. El agente debe conocer que el acto es contrario al derecho es decir conocimiento de la ilicitud del acto. El derecho exige que los comportamientos no sean imposibles. 35. El bien jurdico tutelado, el objeto del delito: a. Bien jurdico. En en nuestro medio puede citarse como seguidores de la teora constitucionalista del bien jurdico, a Hurtado Pozo cuando sostiene que: "Las normas constitucionales y las declaraciones de derechos humanos constituyen punto de referencia esencial para determinar qu bien jurdico merecen proteccin penal"[70]. En esta misma lnea puede ubicarse a Castillo Alva cuando dice que: "La importancia del bien jurdico puede ser obtenida generalmente de la Constitucin Poltica, la cual recoge los bienes y valores ms importantes de la sociedad poltica y sobre los que existe un consenso implcito" [71] El bien jurdico es el inters jurdicamente protegido, es decir, es objeto de proteccin del Derecho Penal. Es fundamento bsico para la sociedad que le permite lograr un desarrollo armnico y pacfico. El bien jurdico debe distinguirse del concreto objeto de la accin. Ej.: en la falsedad documental (427 del Cdigo Penal) el bien jurdico es la pureza del trfico probatorio, pero el objeto de la accin es el documento falsificado en el caso concreto. A veces parecen coincidir objeto de la accin y bien jurdico, como en los delitos de homicidio, en que la vida humana es tanto el objeto de la agresin como el bien jurdico protegido. Pero esto slo es as aparentemente, porque el objeto de la accin es la persona concreta cuya vida individual es agredida, mientras que el bien jurdico protegido es la vida humana como tal. b. Objeto del delito.

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El objeto del delito es aquella persona, cosa o inters que es protegido por las leyes penales y es en base a este que se clasificaran los delitos. Dentro del objeto del delito encontramos el objeto material y el objeto jurdico. Objeto material.- Es la persona o cosa afectada directamente por el dao causado por la conducta delictiva o el peligro en que se coloc a dicha persona o cosa. Cuando la amenaza o dao afecta directamente a una cosa, el objeto material ser la cosa afectada por ejemplo en el robo, la cosa mueble ajena es el objeto material; en el despojo lo son el inmueble, las aguas o los derechos reales; y en el dao o propiedad ajena lo son los muebles o los inmuebles, indistintamente. Objeto jurdico.- Es el inters jurdicamente tutelado por la ley.El derecho penal, en cada conducta considerada como delito, tutela determinados bienes que considera necesario proteger para mantener una armona social como ejemplo tenemos que al derecho le interesa tutelar la vida de las personas; as, el legislador crea los delitos de homicidio, aborto y participacin en el suicidio, homicidios en razn del parentesco o relacin con lo cual pretende proteger la vida humana. Todo delito necesita un bien jurdicamente protegido para poder existir. Es posible confundir el objeto material con bien jurdico, u objeto jurdico, cuando se habla del objeto material del delito, se refiere al objeto corporal externo, sobre el cual se realiza la accin, y cuando nos referimos al bien jurdico lo identificamos como el objeto que intenta proteger la ley. 36. Grados de desarrollo del delito (Iter criminis), concepto, etapas y momentos: a. Iter criminis. Es el proceso de realizacin del delito comprende una serie de etapas de realizacin del hecho punible es decir constituye las etapas de un delito, es un proceso que parte desde un momento mental (se concibe la idea de cometer el delito) hasta llegar a un momento externo (se llega a consumar el delito), la construccin de este proceso delictivo en base a etapas es claro que resulta ser ideal pues en muchos supuestos media solamente un instante entre la concepcin de la idea y su ejecucin. b. Etapas. La doctrina del derecho penal ha reconocido la existencia de dos etapas: a) fase interna y b) fase externa. Se entiende por fase interna a aquella que se encuentra constituida por los momentos del nimo a travs de los cuales se formaliza la voluntad criminal y que preceden a su manifestacin. Por otra parte, se entiende como fase externa a aquella en la cual se comienza a realizar la exteriorizacin de la voluntad. En otras palabras, es la fase la objetivacin del delito. c. Momentos. Cules son los momentos de la fase interna? Se reconoce generalmente tres momentos: a) la ideacin , esto se produce cuando en el sujeto la idea de cometer un delito aparece en su mente; b) la deliberacin , esto se da cuando el sujeto inicia la evaluacin de los pro y los contra que sucederan al momento de ejecutar el delito; y c) la realizacin criminal, que se produce cuando se constituye la firme voluntad de cometer el crimen. Cules son los momentos de la fase externa? En la fase externa la doctrina ha sealado la existencia de tres momentos: a) previa a la ejecucin , aqu se producen los actos preparatorios; b) en el momento de la ejecucin, aqu se ubican la tentativa y la consumacin; y c) posterior a la ejecucin , aqu se produce el agotamiento. El Ms CARLOS VASQUEZ BOYER.[72] establece las siguientes fases: FASE SUBJETIVA: - IDEACIN - DELIBERACIN - RESOLUCIN FASE OBJETIVA: - ACTOS PREPARATORIOS - TENTATIVA - CONSUMACIN - AGOTAMIENTO 37. Concepto breve de todas las formas de intervencin delictiva (autora y participacin); concepto de teora de dominio del hecho, infraccin del deber: a. Generalidades. El Cdigo Penal, reconoce dos formas de intervencin delictiva: la autora y la participacin. Dejando para otro lugar las formas de participacin (induccin: artculo 24, y complicidad: artculo 25), en su artculo 23 el CP distingue, a su vez, tres formas en que una persona puede cometer un delito (realizarlo) en calidad de autor: a) cuando realiza por s mismo el hecho punible, b) cuando realiza por medio de otro el hecho punible, y c) cuando realiza el hecho punible conjuntamente con otro u otros. El Ms El Ms CARLOS VASQUEZ BOYER.[73] Los clasifica en dos grupos a las formas de intervencin delictiva: Autores.- Autor directo (Resulta ser autor directo; aquel que domina la accin tpica de propia mano), autor mediato (Es aquel sujeto que domina el hecho a travs de la voluntad de otro, a quien ha instrumentalizado), y co-autor (Es aquel que conjuntamente con otro u otros co domina funcionalmente el hecho, la co -autoria no es la suma de autorias; es el dominio funcional del hecho). Participes.- El instigador, y los cmplices. b. Autora.

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Autor es aquel que tiene el dominio del hecho, es decir aquel sujeto que tiene un poder de conduccin de todos los acontecimientos de forma tal que le es posible encauzarlo hacia el objetivo determinado. Autor directo o inmediato es quien domina la accin realizada de manera personal el hecho delictivo. Desde otras perspectivas se habla de las siguientes teoras: TEORIA SUBJETIVA: Es autor aquel que acta con nimus autoris y es cmplice aquel que acta como nimus socii. Es autor aquel que quiere el hecho para s y es cmplice aquel que quiere el hecho para otro. LA TEORIA FORMAL OBJETIVA: Es autor aquel que realiza la accin tpica. La consecuencia lgica es la no admisin de la autora mediata. TEORIA DEL DOMINIO DEL HECHO: Es autor aquel que domina el hecho. El dominio del hecho es un concepto normativo no regulativo. Se expresa a travs de: A.- Dominio de la accin. B.- Dominio de la voluntad. C.- Dominio funcional del hecho c. Participacin. Son partcipes aquellos que sin dominar el hecho contribuyen a que ste se produzca, sea determinando a otro para que lo produzca o ayudndolo para que lo produzca. LOS PARTICIPES SON ACCESORIOS RESPECTO DE LOS AUTORES. "EN TANTO TENGAMOS A UN AUTOR, TENDREMOS UN PARTICIPE". .[74] C.1 Clases de participes: Los Instigadores.- Es instigador aquel que persuade a otro para que tome la decisin de cometer la accin tpica. "El instigado es determinado a tomar la resolucin de cometerla. Sin embargo, basta con reforzar la voluntad del agente, hacindole desaparecer las dudas que pudiera tener y que le impidiera pasar al acto".[75] Los cmplices.- Es aquel que brinda un aporte, ayuda, auxilio, contribucin, a otro, para que realice un delito doloso, no hay complicidad a un delito culposo. El cmplice no domina el hecho. Hay complicidad por omisin?. Siempre que tenga el deber de evitar la produccin del resultado y carezca del dominio del hecho. d. Concepto de teora de dominio del hecho. Esta teora fue formulada por Hans Welzel, representante del finalismo, en 1939. Actualmente es la teora dominante pues utiliza como criterio diferenciador aspectos objetivos y subjetivos. Autor es "slo aquel que mediante una conduccin consciente del fin de acontecer causal en direccin al resultado tpico, es seor sobre la realizacin del tipo". Actualmente se identifican tres formas de manifestacin del dominio del hecho.[76] Dominio de la accin , el autor realiza l mismo la accin tpica. Se trata de la autora inmediata, donde se indaga qu influencia ejerce la realizacin del tipo de propia mano sobre la autora. Dominio de la voluntad, se trata de la autora mediata, donde el sujeto realiza el tipo mediante otra persona que le sirve de intermediario; aquel domina la voluntad del otro. Se busca sealar hasta qu punto un individuo, en virtud de su poder de voluntad, puede ser autor sin necesidad de intervenir en la comisin de un delito. Dominio del hecho funcional, se basa en la divisin de trabajo y sirve de fundamento a la coautoria. e. Infraccin del deber. Los delitos de infraccin de un deber estn dirigidos a decidir sobre la autora de un sujeto que ostenta un deber especial. Es decir el deber que constituye la materia de la lesin jurdica en estos tipos penales no es el deber genrico que surge de toda norma y que alcanza tambin a los partcipes. Si no se trata de un deber extra-penal, que no alcanza a todo participe, sino a quienes tienen una determinada posicin respecto de la inviolabilidad del bien jurdico. Por ejemplo, los delitos cometidos por funcionarios pblicos. 38. Error de tipo, error de prohibicin, concepto: a. Error de tipo. Es cuando el sujeto piensa que est realizando un hecho lcito, atpico, pero objetivamente ha realizado un tipo penal. El error de tipo recae sobre un elemento objetivo del tipo. El error de tipo puede ser vencible o invencible. Conforme seala Mir Puig: "Si el dolo requiere conocer y querer la realizacin del tipo de injusto, el error determinar su ausencia cuando suponga el desconocimiento de alguno o todos los elementos del tipo de injusto". Es vencible si el agente, actuando con la diligencia debida, se hubiese dado cuenta de su error, aqu se elimina el dolo pero subsiste la culpa y ser sancionado como un delito culposo, siempre que est contemplado por el Cdigo Penal (Art. 12). Es invencible cuando, aun actuando con la diligencia debida, el sujeto no hubiese podido darse cuenta de su error, aqu el sujeto queda exento de responsabilidad, pues se elimina tanto el dolo como la culpa. Como se afirma, el error de tipo surge cuando se desconoce alguno de los elementos que constituyen el tipo objetivo. Ocurre error de tipo, de acuerdo con el primer prrafo del Art. 14 del Cdigo Penal, cuando en la comisin del hecho se desconoce: "(...) un elemento del tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la pena, si es invencible, excluye la responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la infraccin ser castigada como culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley", Con el trmino "elementos" se alude a los componentes de la tipicidad objetiva del tipo legal elementos referentes al autor, la accin, al bien jurdico, elementos descriptivos y normativos, y la causalidad. b.1 Modalidades.Error sobre curso causal.- Aqu el sujeto se equivoca sobre el curso que realmente sigue el acontecer tpico. Generalmente se parte de la base de que, pese a la desviacin del curso causal, sigue habiendo relacin causal y se sostiene que el error sobre una desviacin no esencial del curso causal es irrelevante y no excluye el dolo. Es decir, se produce cuando entre la representacin del autor de un determinado desarrollo del suceso y el suceso que realmente se produce es a consecuencia de la accin. (v.gr.: A quiere matar a B, en forma instantnea mediante un disparo con

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arma de fuego; sin embargo B muere, despus de varias horas de agona, circunstancias que no es esencial sino secundaria). Error en el golpe (Aberratio ictus).- En esta modalidad especial de desviacin del curso causal, se incluyen los casos en los que el sujeto dirige efectivamente su conducta contra un determinado objeto que finalmente no consigue lesionar, sino que por un fallo en la ejecucin, el efecto lesivo termina producindose en otro objeto. De inicio, debe aclararse que el yerro no se basa en una confusin sobre la identidad o caractersticas de los objetos, sino en la ejecucin del comportamiento. V.gr.: "Un jugador de ftbol, fuera de s por la marcha del partido, se dirige al rbitro y lanza un puo contra el rostro de ste, pero no resulta lesionado el Juez de la contienda sino otro futbolista que se haba interpuesto para tratar de impedir la agresin". Dolus Generalis.- Un caso especial de desviacin del curso causal es el denominado dolus generalis, en el que el resultado es producto de una accin dolosa anterior o posterior a la que el sujeto atribuye eficacia consumativo.V.gr. "El sujeto activo dispara contra la vctima quien cae inconscientemente, y luego la arroja al mar en la creencia de que se trata de un cadver. Finalmente, sta fallece a causa de la inmersin". En el caso inverso, el sujeto activo planea la muerte de la vctima por ahogamiento, pero sta fallece a causa de la herida que aquel le produjo para inmovilizara. Error sobre el objeto de la accin (error in persona vel in obiecto).- En estos casos, el autor yerra sobre la identidad o caractersticas del objeto de la accin. Aqu, se presentan los supuestos de error in persona, esto es: se confunde a la vctima, tomndola por otra persona. El primer supuesto se configura, cuando el error versa sobre una persona protegida de la misma forma por la ley penal que la que se crea atacar, el error ser irrelevante, porque para el tipo de homicidio, es suficiente que se quiera matar a "otro", y no es preciso conocer la concreta identidad de la vctima; as por ejemplo es irrelevante que Ral mate a Marco creyendo que es Alberto, en este caso no se excluye la responsabilidad por un delito doloso consumado, ya que se ha afectado al mismo y concreto bien jurdico representado y perseguido por el autor. De otro modo, el error ser relevante cuando los objetos confundidos no sean tpicamente equivalentes, de modo que la confusin provoca un cambio de calificacin tpica. Es decir, el hecho equivocadamente realizado puede merecer una calificacin distinta a la que hubiese correspondido al hecho que se quera ejecutar. Por ejemplo, "Pepe" mata a "Luchin", ignorando que se trataba de su hijo. Aqu seala Luzn, que si el error sobre la identidad de la vctima era vencible se apreciar un parricidio imprudente en concurso ideal con un homicidio simple doloso consumado, mientras que si dicha confusin fue producto de un error invencible, slo se apreciar un homicidio simple doloso consumado. b. Error de prohibicin. Es cuando el agente desconoce la antijuricidad o ilicitud del hecho cometido es decir cuando el autor cree actuar con arreglo a derecho por desconocer la norma prohibitiva o conocindola, cree que lo ampara una causa de justificacin permisiva. El error est referido al desconocimiento que tiene el autor de la desaprobacin jurdico penal del acto, por lo que nicamente basta el error sobre la antijuricidad material, no siendo necesario el que pudiera recaer sobre la punibilidad correspondiente al acto. Existen dos tipos de error de prohibicin, el invencible o inevitable que elimina de manera absoluta la responsabilidad (culpabilidad), ya que ocurre cuando el agente actuando con diligencia ordinaria se le es imposible advertir o prever la antijuricidad de su injusto. El otro tipo de error de prohibicin es el vencible o evitable cuando el agente estando en posibilidad real y objetiva de salir de su ignorancia no hace algo al respecto y perpetra el injusto, aqu se le reprocha al autor no salir de su estado de error teniendo la posibilidad, por ello se le atenuar la pena. b.1 Modalidades.Error sobre la existencia de la norma.- El autor desconoce la existencia de la norma y en consecuencia ignora la prohibicin recada en su comportamiento como por ejemplo al extranjero que desconoce la norma que tipifica la tenencia ilegal de armas. Error sobre la eficacia de la norma .- El agente considera inaplicable a su comportamiento por la creencia errnea de estar amparado por una justificacin, la creencia errnea de una norma de mayor jerarqua, la creencia errnea de estar amparado por una causa de inculpabilidad y la creencia errnea de estar amparado por una disposicin autoritativa o por disposicin de la ley. 39. Concurso aparente de leyes penales, concurso real e ideal de delitos, el concurso real retrospectivo: a. Concurso aparente de leyes. Se presenta cuando sobre un hecho punible concurren diversos preceptos penales excluyentes entre si y donde slo uno de ellos debe ser aplicado. a.1 Principios.Principio de especialidad.- cuando un hecho es normado por dos o ms leyes ser aplicable la especial, uno de los tipos penales abarca las mismas caractersticas del otro y adems una caracterstica complementaria. De tal manera que podemos afirmar que un tipo est totalmente contenido en otro, por ejemplo homicidio simple (disposicin general) y parricidio (disposicin especial). Principio de consuncin.- cuando un hecho previsto por una ley se comprende en una disposicin legal de mayor vastedad se aplica en los siguientes casos el delito consumado excluye al frustrado y a la tentativa. Principio de subsidiaridad.- una disposicin legal es subsidiaria de otra cuando la ley prescribe que se aplicara esta, siempre que no se aplique la figura principal, por ejemplo la coaccin es subsidiaria del secuestro. b. Concurso real e ideal de delitos. b.1 Concurso real de delitos.El llamado concurso real de delitos est regulado en el artculo 50 C.P. y se le define como varios hechos punibles que son considerados como otros tantos delitos independientes. A diferencia del concurso ideal que presenta unidad de accin, el concurso real se caracteriza por presentar pluralidad de acciones y por ello constituye la contrapartida del concurso ideal. La pluralidad de acciones se verifica en sentido contrario a la unidad de accin, en el sentido del concurso aparente de leyes. No basta la mera realizacin de varias acciones independientes por parte del autor para configurar el concurso real, sino que es necesario que estas varias acciones independientes representen varios hechos punibles susceptibles de ser valorado de modo independiente. As, la caracterstica de la pluralidad de acciones estriba en que cada una de ellas debe presentar autonoma respecto de las otras. b.1 Concurso ideal de delitos.-

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Nuestro Cdigo Penal define el concurso ideal en el artculo 48[77]: "cuando varias disposiciones penales sean aplicables al mismo hecho" (unidad de accin y pluralidad de delitos). En cuanto a su naturaleza, se entiende que a una misma conducta puede aplicrsele varios tipos penales pero ninguno de ellos por s slo abarcara el injusto de la accin ni lo agotara en todo sentido. Ejemplo: el acto sexual violento de un hombre con su hija menor de diecisis aos, es a la vez, tpico en violacin (artculo 170 CP), abuso sexual de menor bajo tutela (artculo 173 C.P.) y posiblemente lesiones (artculo 122 C.P.). No se requiere que la conducta se subsuma precisamente en varios tipos legales de manera coincidente. Es suficiente que coincidan parcialmente. Ejemplo: pagar con dinero falso (artculo 254 C.P.) est en concurso ideal con estafa (artculo 196 C.P.); falsificacin de documentos con estafa. Se produce una ampliacin que excede al tipo objetivo de estos delitos. c. Concurso real retrospectivo. Se presenta cuando existe una sentencia condenatoria y posteriormente se descubre que el condenado ha cometido otro hecho punible, antes de que se dicte o expida la resolucin. Con la nueva modificacin de la ley 28730 nos seala que le hecho punible ser sometido a proceso y la pena que fije el juez se sumara a la anterior hasta un mximo del doble de la pena del delito ms grave y no puede exceder los 35 aos, si alguno de estos delitos esta reprimido con cadena perpetua, se aplicara nicamente esta sin perjuicio de fijarse la reparacin civil para el nuevo delito. 40. La pena, concepto, objeto, clases, teoras, extincin: a. La pena. La pena es el mecanismo ms idneo para mantener el orden jurdico que ha establecido la sociedad como indispensable para desarrollarse armnicamente en un ambiente de paz social. Aplicar una pena a una persona es disminuirle su capacidad de actuacin dentro de la sociedad (pena privativa de libertad) e incluso puede haber casos en que se la anule totalmente (cadena perpetua). Esto nos hace pensar que la pena es la disminucin o anulacin del bien jurdico "libertad" perteneciente a una persona; en otras palabras, la pena ataca el bien jurdico ms preciado por el hombre -su libertad pero, esto slo se puede dar cuando la sociedad se siente amenazada o lesionada por el comportamiento del individuo. b. Objeto. De conformidad con los principios generales establecidos por el Cdigo Penal en su artculo IX del Ttulo Preliminar, sta tiene por objeto la prevencin, como medio de proteccin de la persona humana y de la sociedad, lo que en cierto modo, se conjuga con la funcin preventiva, protectora y resocializadora que se atribuye a la pena. c. Clases. Nuestro Cdigo Penal en su artculo 28 reconoce como clases de pena: Privativas de libertad.- (En nuestro Cdigo Penal vigente de 1991, estas sanciones se integran a la pena privativa de libertad que va desde los 2 das hasta los 35 aos, e incluso de por vida o conocida tambin como "cadena perpetua"). Restrictivas de libertad.- (A diferencia de la pena privativa de libertad, estas penas no suponen el internamiento en una institucin penitenciaria sino el extraamiento del territorio peruano. Se emplea para el caso de agentes nacionales la expatriacin con una duracin mxima de diez aos. Para el caso de agentes extranjeros se emplea la expulsin.) Limitativas de derechos.- (La aplicacin de estas penas implica una limitacin en el ejercicio de determinados derechos econmicos, polticos y civiles.) Multa.- (Para determinar la cantidad de los das-multa el juez deber tomar en cuenta el menor o el mayor grado de injusto, el grado de responsabilidad ms o menos intenso y las dems circunstancias legales y judiciales. El importe no podr ser menor del 25% ni mayor del 50% del ingreso diario del condenado, cuando viva exclusivamente de su trabajo.) d. Teoras. Teoras Absolutas o Retributivas.- Sus principales representantes son los filsofos alemanes Immanuel Kant y Friederich Hegel. Esta teora nos dice que al sujeto que comete un delito se le aplica una pena como retribucin al hecho que cometi y que no se utiliza para fines utilitarios. Para Kant la pena es un imperativo categrico, pues se basa en el hecho de que el delincuente la merece segn las exigencias de la justicia. Para Hegel la pena es la afirmacin del Derecho que, fue negado por el delito, negacin que slo se contesta con otra negacin, que es la pena; en otras palabras, la pena es la negacin de la negacin del Derecho. De esta manera la pena se libera de toda finalidad y se presenta nicamente como la imposicin voluntaria de un mal para compensar la lesin jurdica cometida culpablemente. Teoras Relativas o Preventivas.- Las teoras relativas son totalmente opuestas a las absolutas. Sealan que la pena no tiene como finalidad realizar la justicia, sino proteger la sociedad. La pena no es un fin en s misma, sino un medio de prevencin de futuros delitos. Es decir, la funcin de la pena es prevenir delitos como medio de proteccin de determinados intereses sociales, se centra entonces en una funcin utilitaria de la pena. Teoras de la Unin.- Se intenta combinar los elementos legitimantes de las teoras absolutas y de las relativas en una suerte de teora unificadora. Se combinan con ciertos matices la retribucin, la prevencin general y la prevencin especial. As Roxin, centra la problemtica en las tres fases esenciales de la vida de la pena: la conminacin legal, la aplicacin judicial y la ejecucin de la condena. e. Extincin. Se consideran como causas de extincin de la pena, la muerte del condenado, la prescripcin, la amnista, el indulto y el perdn del ofendido. CAPITULO V

Derecho Administrativo
41. Administracin pblica y funcin administrativa, concepto: a. Administracin Publica.Por administracin pblica se entiende el conjunto de rganos encargados de cumplir las mltiples intervenciones del Estado y de prestar los servicios que el Estado atiende, por ello, la Administracin Pblica no es representante de la comunidad, sino una organizacin puesta a su servicio.[78]

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El artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 Ley de Procedimiento Administrativo General (vigente desde el 11 de octubre del 2001) establece qu entidades se consideran de la Administracin Pblica: El Poder Ejecutivo incluyendo los Ministerios y Organismos Pblicos Descentralizados, el Poder Legislativo, el Poder Judicial, los Gobiernos Regionales y Locales, los organismos a los que la Constitucin confiere autonoma, los proyectos y programas del Estado cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas, y las personas jurdicas que bajo el rgimen privado prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa por concesin, delegacin o autorizacin del Estado. Podemos concluir entonces que, la administracin pblica es el conjunto de organismos, rganos y personas rganos estatales o no estatales que realizan funcin administrativa. Se debe entender como rganos a entidades independientes equivalentes a personas jurdicas (ejemplo un ministerio), organismo como unidades dependientes de los rganos (ejemplo, una direccin general) y a personas rganos como personas naturales dotadas de facultades de proveniente de la ley. (Se es administracin pblica en la medida que se realice funcin administrativa en forma permanente o espordica. b. Funcin Administrativa.La funcin administrativa constituye el objeto propio del derecho administrativo. Etimolgicamente el vocablo "administrar" significa "servir a" (administrare, ad a ministrare, servir). As la administracin se presenta como una accin encaminada hacia un fin.[79] Cuando la actividad administrativa tiene en vista "el bien comn" y la "justicia", hablamos de "administracin pblica". La funcin administrativa objetivamente, es un conjunto de actividades encaminadas hacia un fin, con prescindencia del rgano o agente que lo realice y que se traduce en una ejecucin concreta y prctica. Cuando la gestin y el servicio lo es en funcin del inters colectivo, estaremos en presencia de la Administracin Pblica. La funcin administrativa implica una estructura orgnica; equivale al aparato administrativo o "Administracin Pblica". Es decir, el conjunto de rganos no solo estatales sino tambin no estatales encargados de la ejecucin concreta y prctica de los cometidos estatales. 42. Acto administrativo, concepto, requisitos de validez: a. Acto Administrativo.Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta.[80] JEAN RIVERA seala que el acto administrativo es "Un acto de voluntad destinado a introducir un cambio en las relaciones de derecho que existen en el momento donde l interviene, o an mejor, a modificar el ordenamiento jurdico". Para RUIZ ELDREDGE el acto administrativo es "una decisin o expresin de voluntad de un funcionario o un ente colegiado de la administracin pblica que, ejercitando las funciones que le son propias crea, genera, modifica o extingue un derecho o inters determinado, o que establece una normatividad administrativa". En esencia, los actos administrativos pueden ser conceptualizados como toda declaracin unilateral efectuada en ejercicio de la voluntad administrativa, en el marco de las normas de derecho pblico, que producen efectos jurdicos individuales en forma directa. b. Requisitos de valides.Son requisitos de validez de los actos administrativos: Competencia.- la competencia es la esfera de atribuciones de los entes y rganos, determinada por el derecho objetivo o el ordenamiento jurdico positivo, es decir, el conjunto de facultades y obligaciones que un rgano puede y debe ejercer legtimamente. La competencia es irrenunciable, debe ser ejercida por el rgano que la tiene atribuida como propia, salvo los casos de delegacin, sustitucin o avocacin, debe ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado, tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y en caso de rganos colegiados, cumpliendo los requisitos de sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin. Objeto.- el objeto del acto administrativo es la materia o contenido sobre el cual se decide, certifica, valora u opina. El objeto tiene que ser lcito, preciso, y posible fsica y jurdicamente, y comprender las cuestiones surgidas de la motivacin. El objeto debe contener comprende: las materias que necesariamente forman parte del acto y sirven para individualizarlo (contenido natural); las cuestiones mandadas a contener por imperio de la ley (contenido implcito); y las clusulas que la voluntad estatal pueda introducir adicionalmente en forma de condicin, termino y modo (contenido eventual). Finalidad Pblica.- Debe adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas en las normas que otorgan facultades al rgano emisor. El acto administrativo no puede perseguir, aun encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otra finalidad pblica distinta a la prevista en la ley. La ausencia de normas que indique los fines de una facultad no genera discrecionalidad. Motivacin. El acto administrativo debe estar debidamente sustentado en proporcin al contenido y conforme al ordenamiento jurdico. Se deben establecer las circunstancias de hecho y de derecho que han inducido a la emisin del acto. En principio, todo acto administrativo debe ser motivado. La falta de motivacin implica no solo vicio de forma, sino tambin, y principalmente, vicio de arbitrariedad. La motivacin puede ser concomitante al acto, pero por excepcin puede admitirse motivacin previa, si ella surge de informes o dictmenes que son expresamente invocados o comunicados, pero este vicio puede excepcionalmente subsanarse por medio de una motivacin ulterior, siempre que sea suficientemente razonada y desarrollada. Procedimiento regular.- antes de su emisin, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento del procedimiento administrativo previsto para su generacin. 43. Contrato administrativo, concepto y elementos: a. Contrato Administrativo.Los contratos administrativos son una de las formas jurdicas por las que se exterioriza la actividad administrativa, es una especie dentro del gnero contrato, cuya especificidad est dada por la singularidad de sus elementos, caracteres y efectos; en suma por su rgimen jurdico. El contrato pblico o negocio jurdico de derecho pblico, es un acuerdo creador de las relaciones jurdicas. Al lado de las declaraciones unilaterales de la Administracin, tenemos otras declaraciones que proceden de la voluntad de la Administracin y a la vez de otros sujetos, no se trata de la superposicin o suma de actos unilaterales, sino de una obra conjunta y que establece un vnculo determinado.

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BIELSA seala que el contrato administrativo es "el que la administracin celebra con otra persona pblica o privada, natural o jurdica y que tiene por objeto una prestacin de utilidad pblica". La caracterizacin del contrato de la administracin resulta: a) del objeto del contrato, es decir, las obras y servicios pblicos cuya realizacin y prestacin constituyen precisamente los fines de la administracin, entre otros; b) de la participacin de un rgano estatal en ejercicio de la funcin administrativa, y c) de las prerrogativas especiales de la administracin en orden a su interpretacin, modificacin y resolucin. b. Elementos.En los contratos administrativos encontramos los mismos elementos que en los actos administrativos: Sujetos.- Los sujetos de los contratos pblicos son la administracin pblica en cualquiera de sus grados o clases y los particulares, individual o colectivos, o tambin la administracin. Competencia y capacidad.- Los conceptos competencia y capacidad integran el elemento sujeto. Ambos ataen a la validez del contrato, pues se exige que los sujetos contratantes tengan aptitud legal para celebrar y ejecutar el contrato por lo tanto como presupuesto de consentimiento, se exige la capacidad jurdica del contratista de la administracin y la competencia del rgano estatal o del ente que ejerce la funcin administrativa. Voluntad consentimiento.- Para que haya contrato se requiere de dos voluntades vlidas y opuestas que concurran a su formacin. Una de ellas es de la administracin y la otra la del contratista. Es decir, que se exige para la validez del contrato, por un lado la competencia del rgano que ejerce la funcin administrativa, y por otro, la capacidad del contratista. Objeto.- Es la obligacin que por l se constituye. Obligacin que tiene por contenido una prestacin de dar, hacer o no hacer, querida por las partes. Forma.- Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. Las formalidades son los recaudos que han de observarse para la celebracin del contrato. La forma es uno de los elementos esenciales. Se refiere al modo concreto de cmo se materializa, exterioriza o instrumenta el vnculo contractual. 44. Funcin pblica, concepto y principios: a. Funcin Pblica.La funcin pblica es la actividad que el Estado realiza a travs de sus rganos y que se manifiesta por conducto de sus titulares. La funcin pblica del Estado, en nuestro pas, es ejercida por la Administracin Pblica o por entes privados para asegurar el cumplimiento de sus fines. GUSTAVO BACACORSO la define como el conjunto de actividades que se realizan para el cumplimiento de las funciones del Estado y las polticas del Gobierno, para lo cual se cuenta con la investidura correspondiente, y que implica deberes y derechos que ejercen los funcionarios y servidores pblicos. b. Principios.Los principios de la funcin pblica son: El principio de Legalidad.- La actuacin de la administracin pblica debe estar adecuada con la Constitucin y las leyes. El principio de Igualdad.- La administracin pblica no debe discriminar en razn de las personas, sino en razn de las situaciones. El principio de Seguridad Jurdica.- La funcin administrativa debe permitir al Estado realizar sus objetivos nacionales, previniendo los conflictos de los administrados dentro de un marco jurdico preestablecido. El principio de responsabilidad por actos arbitrarios.- Los funcionarios y servidores pblicos responden por los actos que realicen y que sean contrarios a la legalidad. En ese contexto, la responsabilidad puede ser civil, penal y administrativa. 45. Servicio pblico, concepto, clases: a. Servicio pblico.Consiste en la actividad que realiza el Estado para la satisfaccin de necesidades colectivas de inters general.[81] Es toda accin o prestacin realizada por la administracin pblica activa, directa o indirectamente, para la satisfaccin concreta de necesidades colectivas, asegurada en accin o prestacin por el poder de justicia. b. Clases.Los servicios pblicos se clasifican en: Servicios Pblicos Puros. Son aquellos que el Estado ejecuta por s mismo y los otorga gratuitamente, porque estn financiados con ingresos propios. Ej. los hospitales estatales, los caminos, las carreteras, la educacin estatal, etc. Servicios Pblicos Propios. Son los que el Estado otorga a travs de sus dependencias y se obtienen mediante el pago de derechos o tarifas. Servicios Pblicos Impropios. Son prestados por entidades particulares, las cuales se interesan y atienden ciertas necesidades de la colectividad. Ej. los servicios de transporte colectivo, el servicio telefnico, etc. 46. Funcionario pblico y servidor pblico: a. Generalidades.Los Funcionarios y Servidores pblicos, son servidores del Estado los mismos que son ciudadanos que prestan su servicio en beneficio de la Nacin, pueden ser elegidos o designados para desempear funciones o cargos pblicos asignados por Ley, remunerados y dentro de una relacin de subordinacin jerrquica. b. Funcionario Pblico.Se considera funcionario pblico al ciudadano que es elegido o designado por la autoridad competente, conforme al ordenamiento legal, para desempear cargos del ms alto nivel en los poderes pblicos y los organismos autnomos, y que legal o administrativamente est facultado para resolver asuntos de su competencia.

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b.1Requisitos para ser considerado funcionario pblico.El ttulo, que puede provenir por eleccin popular directa o indirecta (delegada). El nombramiento (por autoridad, funcionario superior o colegiado) o determinacin legal (Constitucin o Ley Orgnica), accesoriamente por delegacin. La investidura, comprende la adquisicin del cargo, con el consiguiente juramento y la asuncin respectiva. El ejercicio, que supone la dacin y realizacin de actos propios de la funcin. Remuneracin, que se encuentra a cargo del tesoro pblico. c. Servidor Pblico.Se considera servidor pblico al ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la Administracin Pblica con nombramiento o contrato de autoridad competente, con las formalidades de Ley, en jornada legal y sujeto a retribucin remunerativa permanente en perodos regulares. Los ciudadanos pueden ingresar a ser servidores pblicos como: Nombrados.- Son los que han ingresado a la administracin pblica mediante concurso pblico. Contratados.- Son los que se encuentran sujetos a las condiciones de un contrato administrativo, as como a un perodo de duracin. nicamente el servidor pblico nombrado se sujeta a la carrera administrativa. El servidor designado para ejercer cargo de confianza no interrumpe su carrera, en consecuencia, la plaza correspondiente al nivel de carrera de ste no puede ser suprimida ni ocupada mediante nombramiento. Los servidores pblicos estn obligados a desempear sus funciones con la ms absoluta imparcialidad, emitir dictmenes e informes y expedir las resoluciones, cindose a las normas establecidas. 47. Procedimiento administrativo, concepto, fases, clases: a. Procedimiento administrativo.Para BACACORZO, el procedimiento es la secuencia de actos que se ejecutan de modo legal y progresivo, dentro de la poliforme actividad del Estado, pero que se resuelven mediante actos administrativos (resoluciones), obteniendo un pronunciamiento, cuya finalidad es ejecutar la voluntad del Estado. GARCA ENTERRA, sostiene que el procedimiento administrativo es una ordenacin interna de una pluralidad de operaciones, expresada en actos diversos realizados heterogneamente por varios sujetos u rganos, operaciones y actos que, no obstante su relativa autonoma, se articulan en orden a la produccin de un acto final. En nuestra legislacin se entiende por procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la emisin de un acto administrativo que produzca efectos jurdicos individuales o individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados[82] Por lo tanto, podemos manifestar que el procedimiento administrativo es el conducto o va por el que transita o transcurre en trminos de derecho la actividad o funcin administrativa. A diferencia del proceso en donde el producto es una resolucin con la calidad de cosa juzgada, en el procedimiento administrativo el resultado es un acto administrativo que tiene carcter de cosa decidida. b. Fases.Las fases del procedimiento administrativos son b.1 Iniciacin. Los actos jurdicos a los cuales se les da est virtualidad, o bien son actos de autoridad (procedimientos de oficio) o actos de los particulares (peticin en general), pero en cualquiera de los supuestos sirve para fijar los lmites del objeto del procedimiento. De oficio.- se presenta este supuesto cuando una autoridad superior dispone el inicio del procedimiento basndose en el cumplimiento de un deber legal o en mrito de una denuncia. Se notifica a los administrados cuyos intereses o derechos pueden ser afectados. Esta comunicacin debe contener informacin sobre la naturaleza, el alcance y, de ser previsible, la duracin del procedimiento, as como sobre sus derechos y obligaciones en el mismo. Denuncia de parte.- los administrados estn facultados para comunicar a la autoridad competente aquellos hechos que fueran contrarios al ordenamiento sin necesidad de alegar la vulneracin o afectacin de un derecho. Es fundamental indicar claramente los hechos, precisando circunstancias de tiempo, lugar y modo, adems de identificar a los presuntos autores. Ejercicio del derecho de peticin.- cualquier administrado, de forma individual o colectiva, puede promover el inicio de un procedimiento, ejerciendo el derecho reconocido en el artculo 2 inciso 20) de la Constitucin. El derecho de peticin permite presentar solicitudes por un inters particular y legtimo del administrado o por el inters general de la comunidad. b.2 Ordenacin.Comprende el conjunto de figuras y reglas que van a caracterizar el desarrollo de los actos de trmite que van a desenvolverse dentro del procedimiento, desde su iniciacin hasta antes del acto final o resolucin. b.3 Instruccin.Los actos de instruccin necesarios para la determinacin, conocimiento y comprobacin de los datos en virtud de los cuales deba pronunciarse la resolucin, se realizarn de oficio por el rgano que tramite el procedimiento, sin perjuicio del derecho de los interesados a proponer aquellas actuaciones que requieran su intervencin o constituyan trmites legal o reglamentariamente establecidos. Los actos de instruccin necesarios para la determinacin, conocimiento y comprobacin de los datos en virtud de los cuales deba pronunciarse la resolucin, sern realizados de oficio por la autoridad a cuyo cargo se tramita el procedimiento de evaluacin previa, sin perjuicio del derecho de los administrados a proponer actuaciones probatorias.[83]

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b.4 Finalizacin.La conclusin del procedimiento es un momento natural del ciclo vital de la voluntad administrativa del Estado. Pero no aparece de modo nico, sino que existen varios supuestos en los que puede afirmarse que el procedimiento administrativo ha terminado. b.4.1 Formas de conclusin del procedimiento: El modo normal de conclusin de un procedimiento es mediante un acto administrativo que resuelve el fondo del asunto. Los modos especiales de concluir el procedimiento son: El silencio administrativo positivo. El silencio administrativo negativo en el caso a que se refiere el inciso 4) del artculo 188. El desistimiento. La declaracin de abandono. Los acuerdos adoptados como consecuencia de conciliacin o transaccin extrajudicial que tengan por objeto poner fin al procedimiento. La prestacin efectiva de lo pedido a conformidad del administrado en caso de peticin graciable. Tambin pondr fin al procedimiento la resolucin que as lo declare por causas sobrevenidas que determinen la imposibilidad de continuarlo. Las resoluciones que ponen fin al procedimiento son la forma normal de dar por concluido un procedimiento administrativo, y la principal exigencia que deben observar es la congruencia con el pedido del interesado, sin que en ningn caso pueda agravar la situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la administracin de iniciar de oficio un nuevo procedimiento, si procede. c. Clases.Doctrinariamente se admiten tres clases fundamentales: Procedimiento tcnico o de gestin.- actividad trascendente del Estado (preparacin de leyes, reglamentos, proyeccin de obras o servicios pblicos; levantamiento de la Carta Nacional por triangulacin geodsica, astronmica y aerofotogramtrica, etc.) que incluye la actividad de contralor, compleja e importante. Procedimiento administrativo stricto sensu.- relacionado con el vnculo Estado-Administrados en general (derechos y obligaciones entre el Estado y sus trabajadores, entre el Estado y los particulares o entre particulares ante el Estado). Procedimiento disciplinario.- en l se investiga y sanciona infracciones de orden administrativo (sea enteramente, a sus trabajadores; sea al exterior, a los administrados en general, imponindole multa y otros castigos). Hay, pues, presencia de elementos penales, pero no exactamente delictivos, sino de faltas. 48. Proceso contencioso administrativo, concepto, fundamentos, principios, efectos: a. Proceso Contencioso Administrativo. Es el control jurdico de las actuaciones de la administracin pblica, as como la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados, el cual tiene reconocimiento judicial. b. Fundamentos. Sabido es que el proceso contencioso administrativo es uno de los mecanismos de control del poder que se encuentran previstos por el Estado constitucional para evitar que el ejercicio del poder por parte de algunos de los rganos del Estado sea arbitrario y para evitar o reparar la lesin a las situaciones jurdicas de los particulares producidas por las actuaciones de la Administracin Pblica que se encuentren sujetas al Derecho Administrativo.Por ello, creemos que los siguientes son los fundamentos del proceso contencioso administrativo: El Estado constitucional y el principio de constitucionalidadPues conforme al l todos los actos dentro de un Estado deben estar conformes y sometidos a lo dispuesto por la Constitucin y la Ley. De esta forma, cualquier acto administrativo dictado en contravencin de la Constitucin o la Ley debe ser eliminado del mundo jurdico. Partes: 1, 2, 3, 4, 5

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Teora general del derecho constitucional, civil, penal, administrativo, procesal y penal militar (pgina 4)
Enviado por EMILIANO FERNANDEZ DIAZ
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Partes: 1, 2, 3, 4, 5 Los derechos constitucionales y el reconocimiento de las dems situaciones jurdicas de los particulares. Si dentro de un Estado se le reconoce a los particulares la titularidad de algunas situaciones jurdicas (constitucionales o legales) se hace preciso que el ordenamiento jurdico prevea mecanismos para poder asegurar la efectiva vigencia de dichas situaciones jurdicas, de lo contrario, el reconocimiento de las mismas sera un acto absolutamente declarativo. Debido a ello es que se hace preciso disear un mecanismo adecuado que brinde una tutela efectiva a las situaciones jurdicas de los particulares que se encuentren amenazadas o lesionadas por una actuacin de la administracin sujeta al Derecho Administrativo. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva precisamente parte de la hiptesis que se hace necesario que la tutela jurisdiccional que brinda el Estado a las situaciones jurdicas de los particulares sea realmente efectiva. Ello quiere decir que se le debe asegurar a los ciudadanos un acceso real a la jurisdiccin para solicitar la tutela jurisdiccional de las situaciones jurdicas que se alegan han sido lesionadas o amenazadas; adems de ello se les debe garantizar que el proceso al cual acceden se desarrolle dentro de las garantas mnimas, y, finalmente, que la sentencia que se dicte al trmino del proceso contencioso administrativo pueda ser ejecutada. La necesidad de control del poder dentro del EstadoDentro de un Estado constitucional, se hace preciso que todos aquellos que ejercen una porcin de poder deban ser controlados de manera efectiva, de lo contrario, dicho poder puede desbordarse, generando con ello un ejercicio arbitrario del mismo. Por ello, el contencioso administrativo se erige como un mecanismo de control del poder que ejerce el Poder Judicial frente a la Administracin Pblica. c. Principios.[84] El proceso contencioso administrativo se rige por los principios que se enumeran a continuacin y por los del derecho procesal, sin perjuicio de la aplicacin supletoria de los principios del derecho procesal civil en los casos en que sea compatible: 1. Principio de integracin .- Los jueces no deben dejar de resolver el conflicto de intereses o la incertidumbre con relevancia jurdica por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos debern aplicar los principios del derecho administrativo. 2. Principio de igualdad procesal.- Las partes en el proceso contencioso administrativo debern ser tratadas con igualdad, independientemente de su condicin de entidad pblica o administrado. 3. Principio de favorecimiento del proceso.- El Juez no podr rechazar liminarmente la demanda en aquellos casos en los que por falta de precisin del marco legal exista incertidumbre respecto del agotamiento de la va previa. Asimismo, en caso de que el Juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la procedencia o no de la demanda, deber preferir darle trmite a la misma. 4. Principio de suplencia de oficio.- El Juez deber suplir las deficiencias formales en las que incurran las partes, sin perjuicio de disponer la subsanacin de las mismas en un plazo razonable en los casos en que no sea posible la suplencia de oficio. d. Efectos. El proceso contencioso administrativo persigue los siguientes efectos: La declaracin de nulidad total o parcial o ineficacia de actos administrativos. Esta es la tpica pretensin del proceso contencioso administrativo, y supone el sometimiento al rgano jurisidiccional la decisin acerca de la validez de un acto administrativo. El reconocimiento o restablecimiento del derecho o inters jurdicamente tutelado y la adopcin de las medidas o actos necesarios para tales fines. Esta pretensin es una manifiesta muestra del hecho que la Ley 27584 ha adoptado un sistema del proceso contencioso administrativo de plena jurisdiccin, pues claramente se establece que el Poder Judicial no slo est facultado a declarar la invalidez de un acto, sino adems, puede

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realizar todos los actos tendientes al reconocimiento o restablecimiento de las situaciones jurdicas de los particulares que hayan sido amenazadas o lesionadas. La declaracin contraria a derecho y el cese de una actuacin material que no se sustente en acto administrativo. Se ordene a la Administracin Pblica la realizacin de una determinada actuacin a la que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativo firme. Esta pretensin se plantea como una va paralela a la accin de cumplimiento prevista por la Constitucin. A pesar de lo que haba sido regulado de manera expresa en el Proyecto, y de la importante opcin por la que ste apost la Ley no ha regulado de manera expresa la posibilidad de plantear en el proceso contencioso administrativo, como pretensin principal, la indemnizacin de daos y perjuicios, aunque, con una equvoca redaccin el artculo 26 de la Ley dispone que la indemnizacin de daos y perjuicios puede ser planteada como pretensin condicional. CAPITULO VI

Derecho Procesal
49. Accin, jurisdiccin, competencia, proceso, concepto: a. Accin. Dentro del derecho procesal civil, el derecho de accin se encuentra concebido como aquella posibilidad que tiene una persona de acudir al rgano jurisdiccional con la finalidad de obtener la solucin a un conflicto de intereses o una incertidumbre jurdica, a esto ltimo se le denomina tutela jurisdiccional efectiva[85] El derecho de accin es reconocido como un derecho fundamental bajo el ropaje de derecho a una tutela jurisdiccional efectiva, en su primera parte de acceso a la justicia. Para CARNELUTTI era el principal Derecho, ya que sin l, la vulneracin del resto de derechos quedara en la orfandad de proteccin. En tal razn la accin es un derecho subjetivo, publico, abstracto, autnomo de que goza toda persona natural o jurdica para postular y poner en actividad al rgano jurisdiccional. b. Jurisdiccin. Es la funcin constitucional del Estado y que su contenido, objeto y fin es aplicar la ley material[86] En tal razn y dado la diversidad de contribucin doctrinaria, se puede describir a la jurisdiccin como la actividad desarrollada por el Estado a travs de una autoridad imparcial que acta independiente mente e imparcialmente dentro de un proceso, a quien se le dota de atribuciones (NATIO, VOCATIO, IMPERIUM, EXECUTIO Y IUDICIUM), siendo el resultado de su labor la produccin de normas jurdicas individuales y colectivas. c. Competencia. En la prctica, la idea de competencia implica la actividad de distribucin de trabajo entre los jueces. Es evidente que nuestro Poder Judicial ha pasado en los ltimos aos por una crisis de la que no puede salir y uno de los problemas bsicos es la dilatacin de los procesos debido a la carga procesal. En ese sentido, la competencia acta como un filtro que establece que procesos debe revisar cada juez o lo que comnmente denominamos jurisdiccin. Por consiguiente, la jurisdiccin (entendida como la facultad de administrar justicia) va a estar condicionada por la competencia. La competencia se puede determinar en virtud de lo siguiente: Competencia por razn de la materia.- Aqu la competencia se determina por el contenido del litigio, la naturaleza de la pretensin y las disposiciones legales que la regulan. Competencia por razn de la cuanta.- La competencia se determina por el valor econmico del petitorio que el recurrente ha expresado en la demanda. Competencia por razn del territorio.- La competencia se establece en virtud del espacio territorial asignado al juez para que ejerza jurisdiccin. Competencia por razn de turno.- Aqu la competencia se encuentra determinada por cuestiones administrativas y en razn de la carga de las instancias judiciales. Competencia por razn del grado.- La competencia se establece en virtud de la jerarqua de los rganos jurisdiccionales. En tal razn se puede ilustrar a la competencia como el conjunto de reglas por las cuales el Estado limita y distribuye el ejercicio de la funcin jurisdiccional entre los diversos rganos jurisdiccionales. La competencia se puede conceptualizar desde dos puntos de vista: objetivo y subjetivo. Objetivamente es el mbito dentro del cual el Juez ejerce vlidamente la funcin jurisdiccional; y subjetivamente la aptitud o capacidad del Juez para resolver los conflictos. d. Proceso. Es el mtodo como se resuelven los conflictos y lo fundamental del mismo es que existen diferentes ramas del Derecho, y que por lo tanto cada una de ellas lleva su forma o manera de desarrollarse. Por lo tanto, se busca, o se pretende que el mismo sea rpido y efectivo. Garca Rada define el proceso penal como el medio que establece la ley para lograr la pretensin punitiva del estado[87]Podemos agregar que es la va ineludible por medio del cual el Estado ejerce el ius punendi, cuando se ha transgredido una norma, para aplicar la pena . En el proceso penal se concentra la mxima de las garantas establecidas en nuestra Constitucin. Por lo indicado se aprecia que la finalidad del proceso es resolver un conflicto de inters o eliminar una incertidumbre jurdica, para lograr la paz social 50. Principios procesales. presupuestos procesales, partes procesales: a. Principios procesales. Institucionalmente discrepamos con el tratamiento que nuestra legislacin da a los "principios procesales" que en el pensamiento de Briseo Sierra y Alvarado Velloso seran en su mayora reglas procesales, para efectos prcticos describimos a continuacin los principios considerados por el Cdigo

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Procesal Civil[88] Derecho a la Tutela Jurisdiccional. La nocin del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva implica, que cuando una persona pretenda la defensa de sus derechos o intereses legtimos, ella deba ser atendida por un rgano jurisdiccional mediante un proceso dotado de un conjunto de garantas mnimas (Expediente N 0004-2006-AI, 29/03/06, P, FJ. 6). Su contenido protegido no se agota en garantizar el "derecho al proceso", entendido como facultad de excitar la actividad jurisdiccional del Estado y de gozar de determinadas garantas procesales en el transcurso de l, sino tambin garantiza que el proceso iniciado se desarrolle como un procedimiento de tutela idneo para asegurar la plena satisfaccin de los intereses accionados Expediente N 0010-2001-AI, 26/08/03, P, FJ.10). Direccin e Impulso Procesal. El principio de direccin representa la parte contraria del Principio Dispositivo, por el cual el Juez era esencialmente pasivo, limitndose tan slo a observar la actividad de los sujetos procesales y resolver en consecuencia. As, el Principio de Direccin se constituye en la manifestacin pura del sistema Inquisitivo, por el que el papel del Juez investiga los hechos valindose de todos los medios a su alcance con dicho propsito; ello a fin de formarse una opinin y resolver el conflicto o la incertidumbre jurdica. En ese sentido, el principio de impulso procesal se viene a constituir como un elemento de dinamicidad dentro del proceso. Esto quiere decir que el Juez tiende agilizar el proceso, y conducirlo en forma independiente a los actos realizados por las partes. Fines del Proceso e Integracin de la Norma Procesal. En sentido concreto, el fin del proceso es el hacer efectivo los derechos sustantivos al momento de la resolucin de un determinado conflicto de intereses o incertidumbre jurdica, Mientras que la finalidad del proceso, en sentido abstracto, ser el logro de la paz social en justicia. En ese contexto, si en el desarrollo del proceso se advirtiera vacos o deficiencias de la ley procesal, dichas falencias sern integradas de tal forma que no se altere la persecucin de los fines antes indicados. De esta forma el Estado mantendr la eficacia del ordenamiento jurdico en general. Principio de Iniciativa de Parte y de Conducta Procesal. El principio de iniciativa de parte representa lo que en doctrina se conoce como condiciones de la accin, que a su se constituye como aquellos presupuestos procesales indispensables para que el juzgador pueda pronunciarse vlidamente sobre el fondo de la cuestin controvertida. Con ello nos referimos a la exigencia que todo justiciable debe cumplir antes de acudir al rgano jurisdiccional y pretender la resolucin de un conflicto de intereses o incertidumbre jurdica, en trminos de un pronunciamiento vlido sobre el fondo del asunto. Nos referimos a inters y legitimidad para obrar. El primero viene a se materializa como la necesidad de solicitar tutela jurdica efectiva al Poder Judicial como nico y ltimo medio vlido para solucionar el conflicto de intereses o la situacin incierta en concreto. La segunda implica que el proceso se lleve a cabo entre los mismos sujetos que integran la relacin jurdica sustantiva o comnmente denominada material. La excepcin de la exigencia de inters y legitimidad, que es la regla general, no es aplicable a las entidades autorizadas para la defensa de intereses difusos o colectivos (el Ministerio Pblico, por ejemplo). De otro lado, el principio de conducta procesal implica aquella imposicin a todos los sujetos que intervienen en el proceso (las partes, sus abogados, etc.), de actuar con lealtad, probidad, veracidad y buena fe. El Juez est facultada para sancionar a los actores procesales que no obren con sujecin a los valores procesales mencionados. Principio de Inmediacin, Concentracin, Economa y Celeridad Procesal. En virtud al Principio de Inmediacin el juzgador se encuentra en la obligacin de mantener un trato directo e inmediato con la actuacin de las partes dentro del proceso (en las audiencias por ejemplo), respecto de los hechos alegados por stos, de los medios probatorios que pudieran ofrecer, y en general, respecto de toda las formas posibles de establecer un medio que permita al Juez arribar a una decisin fundada en la conviccin real y natural como producto de la valoracin de las actuaciones de las partes. Sin que ello signifique el incremento de las actuaciones procesales, en razn a que el Principio de Concentracin postula el desarrollo del proceso en un menor uso posible de actos procesales, concentrndolos o agrupndolos en un solo acto, por reiterativos o intiles. No restringindolos o eliminndolos como propone el Principio de Economa Procesal en razn a la inutilidad o a lo innecesario que pudiera resultar su desarrollo (esto ltimo no debe afectar el derecho de defensa ni a la realizacin de ciertos actos de obligatorio cumplimiento). El Principio de Celeridad Procesal pregona la realizacin de los actos procesales dentro de los plazos establecidos en la ley; de ese modo se constituye como un mecanismo de control frente a las maniobras dilatorias, proponiendo la adopcin de una determinada medida o sancionndolas. Socializacin del Proceso. En virtud del cual el Juez est en la obligacin de cautelar la igualdad entre las partes involucradas en el proceso, evitando as cualquier forma de discriminacin, por religin, idioma, sexo, etc. Juez y Derecho (Iura Novit Curia). Constituye aquella presuncin de derecho segn el cual el Juez conoce mejor el derecho que las partes, razn por la cual el juzgador se encuentra en la obligacin de aplicar la norma jurdica que corresponda a la situacin concreta. Sin que ello signifique un pronunciamiento ultra petita (ms all del petitorio). Su contrapeso resulta ser el principio de congruencia. Gratuidad en el acceso a la Justicia. Por este principio el Estado concede gratuitamente la prestacin jurisdiccional, sin perjuicio de que el litigante vencido totalmente en un proceso, en su caso, el litigante de mala fe, deba abonar las costas, costos y multas, de ser el caso. Principio de vinculacin y de Formalidad. El primero de ellos ensea que las normas procesales, por ser de naturaleza de derecho pblico, tienen carcter imperativo, salvo las excepciones sealadas en la propia ley. No es lo mismo decir de naturaleza de derecho pblico y de orden pblico, pues la segunda de ellas es de carcter absoluto (vinculante), a diferencia de la primera. El Principio de Formalidad por su parte, establece que las -formalidades- previstas en la ley procesal son imperativas, sin embargo el Juez tiene la facultada para adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso. A falta de formalidad establecida, ser vlido cualquiera sea la formalidad empleada. Principio de Doble Instancia. Este principio presta seguridad y garanta a los litigantes, para evitar errores judiciales y las conductas dolosas o culposas de los jueces de primera instancia, en la emisin de las resoluciones judiciales y as mismo, se arguye que la revisin por el superior concede la posibilidad concreta de subsanar los errores procesales. Esto se hace viable, segn nuestra normatividad procesal, a travs del recurso de apelacin, y en algunos casos a travs del recurso de revisin. Principio de Contradiccin. Encuentra su sustento en el principio de bilateralidad, que significa que cada una de las partes debe tener razonable oportunidad de audiencia y de prueba. Esto se manifiesta en la informacin previa y oportuna de un acto procesal, a la parte contraria, a fin de que ste pueda hacer valer su derecho de defensa y rebatir la pretensin. Adquisicin. Significa que todos los instrumentos ofrecidos por las partes, desde el momento en que son admitidos e incorporados al proceso, estos dejan de pertenecer a quienes los ofrecieron; convirtindose de ese modo, dichos instrumentos, en pertenencia del proceso como instrumento pblico del rgano jurisdiccional. Eventualidad. Al estar dividida la actividad procesal, en etapas, los actos procesales de las partes deben corresponder a determinada etapa, fuera del cual (segn los plazos establecidos) carecen de validez dentro del proceso. A este principio tambin se le conoce con el nombre de Preclusin.

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Congruencia. Representa un principio que limita las facultades resolutivas del Juez, al alcance de las peticiones formuladas por las partes; ello a fin de establecerse la existencia de una identidad jurdica entre lo resuelto y las pretensiones, excepciones o defensas deducidas oportunamente. Publicidad. Adems de representar una garanta de la Administracin de Justicia, constituye un medio por el cual la imparcialidad que debe caracterizar al rgano jurisdiccional, ser expuesta de manera pblica. Esto respecto de ciertos actos procesales (las audiencias por ejemplo) en las que cualquier interesado tendr libre acceso. b. Presupuestos procesales. Son elementos bsicos y necesarios para la existencia de una relacin jurdica procesal valida, los mismos que se mencionan lneas abajo: La competencia.- Es una cualidad inherente al rgano jurisdiccional, y consiste en la aptitud para ejercer vlidamente la jurisdiccin. Capacidad Procesal.- Es la aptitud que tienen los intervinientes en el proceso, para realizar actividades jurdicas validas (legitimidad ad procesum). Requisitos de la demanda.- Siendo la demanda el ejercicio activo o la manifestacin concreta del derecho de accin, su actuacin requiere de cumplimiento de ciertas formalidades. Como es el caso de lo prescrito por los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil (Requisitos de la demanda). c. Partes procesales. Son personas (individuales o colectivas) capaces legalmente, que concurren a la substanciacin de un proceso contencioso; una de las partes, llamada actor, pretende, en nombre propio la actuacin de la norma legal y, la otra parte, llamada demandado, es al cual se le exige el cumplimiento de una obligacin, ejecute un acto o aclare una situacin incierta. 51. Sistemas procesales: a. Sistemas procesales penales[89] Sistema acusatorio: Apareci en Grecia, Roma y el Imperio Germnico. En este sistema, las partes llevan a cabo una contienda legal frente a un Juez imparcial. En un principio, se consideraba que el nico que poda ser acusador era el ofendido y sus parientes; posteriormente, esto se ampli, permitiendo que cualquier persona del pueblo, en primera etapa, poda acusar y, en segunda etapa, el Estado deba asumir esta persecucin, conforme al principio de legalidad. Rigen los principios del contradictorio, oralidad y publicidad. Sistema inquisitivo: Surge con los regmenes monrquicos y se perfecciona con el derecho cannico. Centra el poder de acusacin y decisin en la persona del Juez. Sostiene que es deber del Estado promover la represin de los delitos que no pueden se encomendada ni delegada a los particulares. Rigen los principios de escritura y secreto. Sistema Mixto: Surge con el advenimiento del Iluminismo y de la Revolucin Francesa, significando la ruptura de los sistemas anteriores. Este sistema divide al proceso penal en dos etapas , inspiradas en los sistemas anteriores: etapa de instruccin (sistema inquisitivo) y etapa de juicio oral (sistema acusatorio). La persecucin penal es encomendada al Ministerio Pblico y; la instruccin, la seleccin y valoracin de la prueba a cargo del rgano jurisdiccional. b. Sistemas Procesales en materia Procesal Civil[90] Para Juan Monroy Glvez en el derecho procesal civil los sistemas jurdicos existentes son los siguientes: SISTEMAS PUBLICISTAS. (Posicin de Monroy; que se caracteriza por que el Juez conduce el proceso del inicio al fin- autonoma absoluta) SISTEMAS PRIVATISTICOS. (Posicin contradictoria de Eugenia Ariano Deho; la cual considera que el sistema o ideologa del Cdigo Procesal Civil es privatista, porque el proceso se inicia pedido de parte, el juez debe resolver en merito a lo pedido). 52. La pretensin procesal, concepto: La Pretensin procesal es el acto de declaracin de voluntad dirigida al Juez, pidiendo algo a alguien o contra alguien, plasmada en la peticin y dirigida a obtener una declaracin de autoridad susceptible de ser cosa juzgada que se caracteriza por la solicitud presentada. La misma que se invoca luego de haber agotado la pretensin material (reclamo directo). 53. La sentencia, la cosa juzgada, concepto: a. La sentencia. La sentencia es la resolucin judicial dictada por un juez o tribunal que pone fin a la Litis; estructuralmente se encuentra conformada por una parte: EXPOSITIVA, donde se relatan los hechos que dieron lugar a la formacin de la causa; CONSIDERATIVA, donde el Juez o la Sala desarrolla toda su apreciacin sobre lo actuado; RESOLUTIVA, donde queda manifiesta la decisin optada por el juzgador referente al demandado o acusado. En el mbito del derecho penal, se entiende a la sentencia como el acto procesal que contiene la decisin judicial sobre los hechos debatidos en el juicio, es la resolucin jurisdiccional de mayor jerarqua y constituye la decisin definitiva de una cuestin criminal, que contiene un juicio de condena y sanciones o de exculpacin sobre la base de hechos que requieren ser determinados jurdicamente. Debe cumplir con los requisitos de forma y fondo que permitan sostener su validez[91] b. La cosa juzgada. La llamada cosa juzgada constituye un efecto procesal de la resolucin judicial firme que impide que lo que ya se ha resuelto sea nuevamente revisado en el mismo proceso o en otro proceso[92]Este instituto procesal se encuentra reconocido en el artculo 139 inciso 13 de la Constitucin Poltica del Per, en donde se establece "la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada". En consecuencia, la cosa juzgada constituye una garanta constitucional de la Administracin de Justicia, segn la cual el objeto de un proceso que ha concluido con una resolucin firme no puede ser nuevamente juzgado en el mismo proceso o mediante uno nuevo. El fundamento de la cosa juzgada en materia penal se encuentra esencialmente en la seguridad jurdica que se le otorga al ciudadano de que no sufrir una nueva injerencia estatal por el mismo hecho que fue objeto ya de una decisin judicial[93]De esta forma, el ciudadano resulta protegido frente a la arbitrariedad o ligereza estatal en el ejercicio del ius puniendi, por lo que puede decirse, junto con SAN MARTN CASTRO, que "el Estado slo tiene una oportunidad para hacer valer su pretensin sancionatoria, si la pierde, ya no puede ejercerla, as se invoquen defectos tcnicos o diferentes perspectivas

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jurdicas para resolver el caso". Dicha garanta se encuentra contemplada en el artculo 14.7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y polticos, Articulo 8.4 de la Convencin Americana, este principio contempla la prohibicin dela aplicacin de mltiples normas sancionadoras, la proscripcin de ulterior juzgamiento cuando por el mismo hecho ya se haya enjuiciado en un primer proceso en el que se haya dictado una resolucin con efecto de cosa juzgada[94] 54. Los medios impugnatorios, clases: a. Medios impugnatorios. Los medios impugnatorios son los instrumentos que la ley concede a las partes o a los terceros legitimados para que soliciten al Juez, que l mismo u otro Juez de jerarqua superior realicen un nuevo examen de un acto procesal o de todo el proceso, a fin de que anule o revoque ste, total o parcialmente. b. Clases. Estos se clasifican en: los remedios y los recursos procesales. Los remedios.- son aquellos por los cuales el recurrente pide se reexamine todo un proceso o un determinado acto procesal, salvo aquellos que estn contenidos en una resolucin (las cuestiones probatorias, tacha y oposicin y la nulidad de actos procesales). Los recursos.- son aquellos medios impugnatorios que se dirigen exclusivamente contra los actos procesales contenidos en resoluciones a fin de que estas sean reexaminadas por el superior, esto ltimo en virtud al principio de la Instancia Plural. Los mismos que se clasifican en: Reposicin, Apelacin, Casacin y Queja . 55. La nulidad procesal, concepto: La nulidad de un acto procesal significa su ineficacia por devenir dicho acto en invlido; ello debido a vicios o irregularidades que afecten concretamente el derecho a un debido proceso. En la doctrina garantista se conoce como irregularidad procesal. Para efectos de un proceso justo es intrascendente que puedan estar originados en conductas culposas, omisivas o dolosas; tambin se les conoce como remedios procesales[95]La nulidad puede ser absoluta o relativa. En el primer caso se caracteriza porque no es posible de ser subsanado o convalidado. En el segundo caso, ocurre lo contrario, puesto que pueden ser objeto de subsanacin y convalidacin, esto en razn a que no vulneran formalidades esenciales del proceso. El pedido de nulidad deber ser formulado en la primera oportunidad que el perjudicado tuviera para hacerlo, es decir, hasta antes de la emisin de sentencia, puesto que de ser despus, nicamente podr alegarse la nulidad en el recurso de apelacin. En el primer caso resolver la nulidad el Juez de primera instancia, y en el segundo caso la Sala Civil. En ambos casos se resolver previo traslado a la otra parte, en auto de especial pronunciamiento. Las nulidades absolutas son susceptibles de ser declaradas de oficio. La resolucin motivada en ese sentido ordenar que se reponga el proceso al estado inmediatamente anterior a la produccin del vicio procesal. 56. Demanda, contestacin de la demanda, reconvencin conceptos: a. Demanda. La demanda constituye el acto por el cual todas las personas materializan su derecho de accin al solicitar al rgano jurisdiccional la solucin de un conflicto de intereses o una incertidumbre[96]ambas con relevancia jurdica. A su vez, la demanda representa el primer acto con el cual se inicia la etapa postulatoria. La demanda debe acompaar todos los medios probatorios que acrediten la pretensin del accionante y cumplir as con los requisitos de fondo y de forma para su admisin. En ese sentido, el acto procesal en mencin debe plantearse necesariamente por escrito, y respetar la forma establecida en el artculo 130 del CPC, dentro de las cuales tambin se encuentran los requisitos exigidos en los artculos 424 y 425 del CPC. En ese contexto, una demanda ser declarada inadmisible: cuando no rena los requisitos legales, cuando no se acompae los anexos exigidos por Ley, cuando el petitorio est planteada de modo incompleto o impreciso, o la va procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio o al valor de ste, salvo que la ley permita su adaptacin. De otro lado, los requisitos de fondo de la demanda, que determinarn su procedencia, establecen las siguientes exigencias: Que el demandante tenga legitimidad e inters para obrar, que el derecho no se encuentre caduco, la competencia del rgano jurisdiccional ante el cual se interpone la demanda, la conexin lgica entre los hechos y el petitorio (que debe ser fsica y jurdicamente posible), que no se acumule pretensiones indebidamente y que tampoco -la demanda- resulte manifiestamente improcedente. Es posible modificar la demanda hasta antes de la notificacin de la misma, adems de ser pasible de ampliacin, aunque nicamente en la cuanta, y se puede realizar hasta antes de la emisin de la sentencia si se vencieron nuevos plazos o cuotas originadas en la misma relacin obligacional; y siempre que el demandante se haya reservado tal derecho en la misma demanda. b. Contestacin. La contestacin de la demanda est inspirada en los principios de defensa, contradiccin y bilateralidad, que para su admisin (y consiguiente apersonamiento, del emplazado) debe reunir los mismos requisitos exigidos para la demanda. As como, pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda, en forma ordenada, clara y precisa. Reconociendo o negando categricamente la autenticidad de los documentos que se le atribuyen, o aceptando o negando, de igual manera, la recepcin de documentos que se alega le fueron enviados; importando el silencio el reconocimiento o aceptacin de tales cargos. Adems de exponer los hechos en que se funde la defensa. c. Reconvencin. Constituye el acto a travs del cual el emplazado, con las mismas facultades conferidas al demandante, plantea una nueva pretensin y la dirige al demandante. Esto, al momento de contestar la demanda. La reconvencin tambin debe reunir los mismos requisitos de la demanda para los efectos de su admisin y/o procedencia (requisitos de forma y de fondo), no debe afectar la competencia asumida por el Juez ni la va procedimental originariamente, y las pretensiones de la reconvencin deben ser conexas. 57. Resoluciones judiciales, clases: a. Resoluciones judiciales.

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Las resoluciones judiciales son, entonces, aquellos actos que al interior de un proceso son realizados por un Juez; esas resoluciones judiciales son los decretos, los autos y las sentencias; cada una de estas resoluciones cumple una determinada finalidad al interior del proceso y, para su validez deben reunir determinados requisitos de forma y de fondo. b. Clases. Se clasifica en Decretos, Autos y Sentencias.
DECRETOS Tienen por objeto el impulso del proceso. Se caracterizan por la simplicidad de su contenido. Carece de fundamentacin, por ello carecen de parte considerativo o resolutiva. AUTOS SENTENCIAS

Pone fin al proceso. Tienen por objeto resolver la admisibilidad o inadmisibilidad, procedencia o improcedencia de la demanda, reconvencin, entre otros. Deben estar debidamente motivadas, por tanto, cuentan con una parte considerativa y resolutiva. El Juez se expresa en forma expresa, precisa y motivada sobre el litigio, declarando el derecho de las partes, aunque excepcionalmente puede declarar la invalidez de la relacin jurdica procesal. Cuentan con una parte expositiva, considerativa y resolutiva.

58. Formas especiales de conclusin del proceso civil: a. Aspectos generales. La forma comn de llegar a la finalizacin de todo proceso es a travs de la expedicin de la sentencia, que pone fin a la controversia que origin aquellos intereses en conflicto, amparando las pretensiones de una de las partes. Pero la sentencia no constituye la nica forma de dar por terminado un proceso. Puesto que tambin existen otras formas: La conciliacin, el allanamiento, reconocimiento, la transaccin judicial, el desistimiento, y el abandono. La sentencia y algunas de estas formas conllevan una declaracin sobre el fondo de la controversia (la conciliacin, el allanamiento, reconocimiento y la transaccin judicial). Nuestra normatividad adjetiva tambin ha sealado algunos casos en los que tambin concluye el proceso, sin declaracin sobre el fondo: cuando la pretensin de las partes no est dentro de los alcances jurisdiccionales, el conflicto de intereses ya no sea un caso justiciable por haberse establecido legalmente as (declaracin de abandono), al quedar consentida una resolucin que ampar una excepcin o defensa previa sin que el demandante hubiera cumplido con sanear la relacin jurdica procesal en el plazo correspondiente; y en los dems casos que por ley se permita. b. Formas especiales. La conciliacin. Se da cuando las partes aceptan (acuerdo) la propuesta de las pretensiones, es decir, cumple con su fin concreto y es considerada como uno de los medios ms adecuados de difundir su finalidad abstracta. Las partes pueden conciliar en cualquier etapa del proceso. Ello siempre que se trate de derechos disponibles (derechos patrimoniales). La conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de Conciliacin elegido por las partes. Con relacin a ello en el primer trimestre del 2012, se present una iniciativa legislativa, que modifica el artculo 9 de la Ley N 26872 de Conciliacin, seala que no sern sujetos a la exigencia de conciliacin extrajudicial aquellas situaciones que se deriven de la relacin familiar, respecto de las cuales las partes tengan libre disposicin., esta modificatoria beneficia a los demandantes de pensin de alimentos, rgimen de visitas o tenencias, los mismos que no tendrn que cumplir con el requisito de la conciliacin extrajudicial para efectos de la calificacin de su accin legal. El allanamiento. Es aqul instituto procesal por el cual se expresa voluntaria y espontneamente la conformidad acerca de la pretensin del demandante y tambin respecto de algn determinado acto procesal. Reconocimiento. Instituto procesal en virtud del cual el demandado declara en forma expresa y voluntaria estar conforme con la pretensin del accionante y acepta como verdaderos los hechos afirmados por ste en la demanda as como la correspondiente base legal. La transaccin judicial. Es un acto jurdico oneroso y declarativo, de prestaciones recprocas, de carcter comunitario o aleatorio, formal, de contenido patrimonial, indivisible; por el cual las partes se hacen concesiones recprocas y decidan sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando as el pleito que podra promoverse o finalizar el que estuviese iniciado. Se puede dar hasta en el trmite del recurso de casacin a diferencia de la conciliacin. El desistimiento. El desistimiento es el apartamiento expreso de las partes, respecto del proceso, es tambin la renuncia a algn acto procesal e inclusive de la pretensin. El desistimiento de la accin es diferente al desistimiento del derecho (pretensin). El primero, deja subsistente el derecho; el segundo pone trmino a la accin y al derecho. El abandono. Es aqul instituto por el cual se pone fin al juicio, cualquiera sea el estado en que se encuentre, en razn a la inactividad del proceso, por el no impulso de las partes e, inclusive, del Juez; en los actos que son de su entera competencia, en su calidad de director del proceso. Los requisitos para la configuracin del abandono son: la existencia de un proceso instaurado, la inactividad procesal y el vencimiento del trmino fijado por la ley para que se produzca. El abandono ser improcedente, entre otros, en los procesos que se encuentres en ejecucin de sentencia, en los procesos no contenciosos, etc. (artculo 350 del Cdigo Procesal Civil). Contra la resolucin que declara el abandono del proceso slo puede fundarse en el cmputo del plazo o en causas de fuerza mayor (o caso fortuito). 59. Accin penal, concepto, caractersticas: a. Accin penal.

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Es el poder jurdico, por el cual se pone en movimiento el aparato judicial; solicitando al rgano jurisdiccional un pronunciamiento motivado sobre una noticia criminal especfica[97] Segn la normatividad nacional, el Ministerio Pblico tiene reservado el monopolio de la accin en el ejercicio pblico, al tratarse de una funcin encomendada a rgano constitucional autnomo, por lo que, desde ese enfoque, es un poder -deber de activar a la jurisdiccin penal, para lograr la aplicacin del derecho penal sustantivo a un caso concreto. Tambin, existe la persecucin privada en algunos delitos, se puede definir como un derecho subjetivo, puesto que el afectado acude directamente ante el rgano jurisdiccional. b. Caractersticas. b.1 Caractersticas de la accin penal pblica[98] Publicidad.- Est dirigida a los rganos del Estado y tiene, adems implicancia social, puesto que est orientada a restablecer el orden social perturbado por la comisin de un delito. Evoca el control o monopolio por parte del estado en la aplicacin de la sancin penal como un elemento indispensable del ejercicio de su ius puniendi. Oficialidad.- Por tener carcter pblico, su ejercicio se halla monopolizado por el Estado a travs del Ministerio Pblico, que por mandato del artculo 11 de su Ley Orgnica es el titular del ejercicio de la accin penal y acta de oficio, a instancia de la parte agraviada, por accin popular o por noticia policial; con la excepcin de los perseguibles por accin penal. Indivisibilidad.- La accin penal es nica, si bien en el proceso aparecen actos diversos promovidos por el titular de la accin penal; sin embargo la accin es nica y tiene una sola pretensin: la sancin penal que alcanza a todos los que han participado en la comisin de un delito. Obligatoriedad.- El Dr. Or Guardia distingue dos dimensiones: obligatoriedad extraproceso, que obliga a los funciones, incluidos los del Ministerio Pblico, que por mandado legal deben promover la accin penal; y la obligatoriedad que resulta del imperio estatal en la aplicacin de lo que resulte del proceso. Irrevocabilidad.- Un vez promovida la accin slo puede concluir con una sentencia firme condenatoria o absolutoria o con un auto que declara el sobreseimiento o no haber lugar a juicio oral o declara fundada una excepcin. No hay posibilidad de desistir o transigir, como si sucede en los procesos iniciados por accin privada o en los casos de excepcin en que se introducen criterios de oportunidad. Indisponibilidad.- La ley slo autoriza al que tiene el derecho de ejercer la accin penal, por lo tanto es un derecho indelegable, intransmisible. b.2 Caractersticas de la accin penal privada. Son caractersticas propias de la accin penal privada. La libre disposicin de la persona en el acto de promover la accin penal. Por depender de la voluntad privada, la accin penal es renunciable. Est limitada a unos cuantos delitos, en su mayora en cuanto se refiere al honor personal., como a los bienes jurdicos ntimos. 60. Cuestin previa, prejudicial, excepciones: a. Cuestiones previas. Es un medio de defensa, y se deduce cuando falta algn elemento o requisito de procedibilidad previsto en la ley. Se puede aplicar a instancia de parte o de oficio. No elimina la accin penal. b. Cuestiones Prejudiciales. Se deduce cuando surgen cuestiones extrapenales de cuya apreciacin depende determinar el carcter delictuoso del acto incriminado. Tales cuestiones no integran la instruccin pero requieren ser resueltas previamente en una va diferente, la cual servir de base a la decisin del juez penal. Si se declara fundada la cuestin, el proceso penal se suspende en cuanto se resuelva lo prejudicial en va distinta. Conocida tal decisin, se proseguir con el proceso segn su estado. Favorece a todos aquellos que se encuentren en igual situacin jurdica y no slo a quien la interpuso, siempre que se encuentren en igual situacin jurdica. c. Excepciones. Es un derecho que se contrapone a la accin penal, por el cual se invoca razones que extinguen la accin, la impiden, la modifican o regularizan su trmite. c.1. Qu excepciones contempla el Cdigo de Procedimientos Penales? El Cdigo de Procedimientos Penales, en su artculo 5 contempla las siguientes excepciones: Excepcin de Naturaleza de Accin: Es la que tiende a extinguir la accin penal. Se interpone cuando el hecho no se encuentra calificado como delito en el Cdigo Penal o; cuando el hecho no es justiciable penalmente. En el Nuevo Cdigo Procesal Penal, esta excepcin cambia de nombre; excepcin de improcedencia de accin. Excepcin de Naturaleza de Juicio: Tiene por finalidad la regularizacin del trmite procesal; se interpone cuando la denuncia se ha interpuesto en va distinta a la de su naturaleza. En el Cdigo procesal Penal de 2004, se mantiene su misma figura, siendo que en esta nueva normatividad ya no hablamos de error en cuanto a la va ordinaria y sumaria, sino ms bien entre el proceso penal nico y los procesos especiales (proceso inmediato o querellas). Excepcin de Cosa Juzgada: Se interpone cuando el hecho denunciado ha sido objeto de una resolucin firme nacional o extranjera. Para plantear esta excepcin se debe tomar en consideracin dos presupuesto: - Identidad del imputado - Unidad del delito Excepcin de Amnista: Es el olvido de ciertas clases de delitos que deja a sus autores exentos de pena. Es de carcter general, se otorga

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mediante una ley emanada del Poder legislativo y tiene fundamento poltico. Se interpone ante el Juez Penal que conoce el proceso presentando el instrumento que contiene el derecho de amnista que invoca el imputado. Excepcin de prescripcin: La declaracin de prescripcin implica a todos los procesados que se encuentran en idntica situacin procesal. La prescripcin es un medio de defensa que sirve para poner en cuestin la validez de la relacin jurdica procesal iniciada. Se deduce cuando por el transcurso del tiempo resulta imposible promover la accin penal o continuar tramitndola en virtud de los plazos establecidos en la ley. 61. Detencin preliminar, arresto ciudadano, detencin judicial: a. Generalidades. Siguiendo la normatividad vigente, podemos hablar de la detencin practicada por un particular, por la polica y por orden judicial; por otro lado y, a meros efectos expositivos, agruparemos dos de ellas (la realizada por particulares y por orden judicial) bajo el epgrafe de detenciones no ordinarias, ya que la generalidad de los supuestos en los que se abre un proceso penal siguen el esquema de detenciones gubernativas y presentacin ante el juez, dejando exclusivamente bajo el epgrafe de detenciones ordinarias, las practicadas por cualquier cuerpo policial. El art. 2.24 f) de la Constitucin reconoce dos clases de medidas cautelares de privacin de libertad: 1. La detencin preliminar, realizada por las autoridades policiales. 2. La detencin por mandato judicial, que a la vez presenta los siguientes supuestos: La detencin preliminar a solicitud del Fiscal en aquellos casos de delitos no flagrantes, regulada en la Ley N 27934 La detencin preliminar a solicitud de Fiscal como medida excepcional de limitacin de derechos en la investigacin preliminar, regulada en la Ley N 27379. Detencin judicial o prisin preventiva, regulada en el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal Sin embargo, hay otras situaciones en donde se priva (momentneamente) la libertad personal de un sujeto; as tenemos: 1. Arresto ciudadano 2. La privacin de libertad como ejercicio de la potestad disciplinaria del Juez La Comisin Andina de Juristas[99]manifiesta lo siguiente "La privacin de la libertad de una persona procede, en principio, cuando existe una orden judicial que la autoriza. La excepcin al respecto se presenta en los casos de flagrante delito b. Detencin preliminar. GIMENO SENDRA, comenta que la detencin preliminar policial es una medida cautelar porque es realizada en funcin de la incoacin de un proceso penal, preordenada a garantizar la futura aplicacin del ius puniendi y, de modo inmediato, a proporcionar al Juez el primer sustrato fctico para el inicio de la instruccin formal y la adopcin, en su caso, de las medidas cautelares que correspondan[100] Dicha figura tienen sus antecedentes muy remotos, que a continuacin describo: Con fecha 20 de Octubre del 2000 entr en vigencia la Ley N 27379 "Ley para adoptar medidas excepcionales de limitacin de derechos en investigaciones preliminares". El contexto de esta norma era facilitar la labor del Ministerio Pblico en la investigacin pre - jurisdiccional con relacin a los delitos perpetrados por una pluralidad de personas o por organizaciones criminales, siempre que en su realizacin se hayan utilizado recursos pblicos o hayan intervenido funcionarios o servidores pblicos o cualquier persona con el consentimiento o aquiescencia de stos. Asimismo, esta ley es de aplicacin en los delitos de peligro comn, los cuales estn previstos en los artculos 279, 279-A Y 279-B del Cdigo Penal, en los delitos contra la administracin pblica, en los delitos aduaneros (previstos en la Ley N 26461) Y en los delitos tributarios (previstos en el D. Leg. N 813), siempre que dichos delitos se cometan por una pluralidad de personas o que el agente integre una organizacin criminal. Adems, es de aplicacin para los delitos de terrorismo, previstos en el D. Leg. N 25475, de trfico ilcito de drogas, previstos en los artculos 296-A, 296-B, 296-C, 296-D y 297 del Cdigo Penal, delitos contra la humanidad y contra el Estado y la defensa nacional. Esta norma tiene como objeto la aplicacin de medidas, de usual empleo en el proceso penal, en la etapa de la investigacin pre - jurisdiccional. As, el Fiscal Provincial, en casos de estricta necesidad y urgencia, podr solicitar al Juez Penal las siguientes medidas limitativas de derechos: a.1 Pasos. Una vez ejecutada la detencin, la polica debe poner inmediatamente al detenido a disposicin de la Fiscala que requiri el mandato judicial. El fiscal comunicar por escrito al reo las causas o razones de la detencin (vid.: art. 139.14 Const.). Acto seguido, le tomar su declaracin, siempre que sea posible en ese breve lapso, dado que puede ocurrir -entre otras posibilidades que el reo decida no declarar o que no pueda contar con un abogado de confianza o no sea posible que se le nombre uno de oficio o que lo acepte-o Finalmente, antes de las 24 horas lo pondr a disposicin del juez con todas las evidencias, actas y diligencias realizadas en ese brevsimo lapso. El juez inmediatamente realizar una audiencia de examen de la detencin, con presencia del detenido, su abogado y el fiscal, por lo que tiene un carcter privado, no pblico, con exclusin de toda persona distinta de las autorizadas por la ley. Esta diligencia judicial est destinada de modo obligatorio a verificar la identidad del reo y garantizar el ejercicio de sus derechos, y adicionalmente a examinar y resolver las incidencias que se planteen en su desarrollo. El juez, desde esa perspectiva, est autorizado a: 1) Liberar al detenido si no es la persona contra quien se dict la detencin o cuando -como consecuencia de nuevas evidencias- se enerva el fumus delicti o el periculum in mora; 2) Modificar la detencin por otra medida menos intensa (art. 1430 CPP), segn el tenor de los indicios presentados en orden a la atribucin del hecho punible y al peligrosismo procesal; o, 3) Ratificar la detencin, si los nuevos indicios no enervan el mandato dictado anteriormente [no se puede cambiar de decisin con una nueva valoracin realizada en base exclusiva al material analizado al dictar la medida]. La medida de detencin preliminar, sin embargo, no es definitiva, no causa estado. Est sometida, como toda medida cautelar, a la regla del rebus sic stantibus, por lo que, previa audiencia de reexamen de la detencin, el juez puede variarIa si decaen los presupuestos materiales que en su da justificaron su imposicin, sea imponiendo una medida alternativa (vid.: art. 1430 CPP), o levantarla convirtindola en comparecencia simple o de mera citacin cautelar. c. Arresto ciudadano.

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En 1988, la hermosa cantante Suzanne VEGA difundi la cancin Luca, que versa sobre un nio que es golpeado por sus padres. Si furamos los espectadores de ese maltrato en el mismo momento de su comisin, parece ser innegable que la solidaridad humana impone que se aprehenda a esos padres desnaturalizados y los conduzcan ante la comisara ms cercana[101] El derecho a libertad personal es inherente a la condicin de la persona humana. La Libertad seala el Constitucionalista Espaol FERNNDEZ SEGADO, que la libertad es una dimensin esencial de la persona. Entendida como libertad general de actuacin o si se prefiere, como libertad general de autodeterminacin, segn la Sentencia Tribunal Constitucional Espaol 137/1990, del 19 de Julio[102] El artculo 260 del NCPP, contempla esta figura y/o potestad tan cuestionada por los supuestos constitucionalistas, pero que a mi criterio personal como profesional del derecho puedo considerar que es un medio muy importante de solidaridad, seguridad, colaboracin con el estado constitucional de derecho (la justicia) y proteccin de la vctima, que sopesando la libertad del miserable con otros bienes jurdicos de la sociedad como es la seguridad ciudadana est sera muy proporcional con su detencin y posterior entrega a la autoridad competente, en dicho afn es conveniente enteder lo que el mismo artculo establece con relacin a los alcances de la flagrancia el mismo que es un tema que an se mantiene en debate. De esta manera suele distinguirse 3 supuestos Flagrancia estricta .- cuando el sujeto es sorprendido en el mismo acto de estar ejecutando el delito. Cuasiflagrancia.- cuando ya se ha ejecutado el delito, pero es detenido poco despus ya que no se le perdi de vista desde entonces, y Presuncin de flagrancia .- cuando slo hay indicios razonables que permiten pensar que es el autor del delito. Vctor Garca Toma[103]manifiesta que flagrancia de delito se configura en que: "se trata de un ilcito en el instante en que se comete. El delito se descubre en el momento de su comisin, es decir, cuando se encuentra presente el autor mismo". Constitucionalmente es definida la detencin por VCTOR GARCA TOMA como " el estado de retencin fsica en que se encuentra una persona en el local policial. En buena cuenta, representa la privacin de la libertad a personal con carcter preventivo.[104]. No cabe duda que en el supuesto planteado en el artculo 205 del Cdigo Procesal Penal existe una retencin que le impide transitar libremente. No ha de olvidarse, sobre lo que es y no tanto sobre para qu sirve o debiera servir, la precisin constitucional (art 2.24.f): Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. El texto parece tener la contundente premisa de que ante una situacin de flagrancia, slo la polica puede privar de libertad. De esta manera, darle nombres alternativos a esa privacin de libertad que es el arresto ciudadano, parece un cometido que tiene por fin, antes que descubrir una naturaleza jurdica distinta, permitir un acto inconstitucional (que sean particulares quienes detengan), hacindolo pasar por constitucional (que tal detencin no sea una privacin, sino una mera restriccin de la libertad). d. Detencin judicial. La detencin por mandato judicial es, en principio, una medida cautelar personal. Si bien las medidas cautelares son consideradas medidas que tienden a asegurar los fines del proceso, en materia penal, dichas medidas toman el nombre de coercin procesal, en razn que por dichas medidas se emplea la fuerza pblica (violencia) para lograr garantizar los fines del proceso penal. Las medidas de coercin procesal penal son el ejercicio de violencia estatal formalizada, dirigida a la restriccin de las libertades y derechos de la persona humana del imputado. Su aplicacin est regida por principios de jerarqua constitucional, y bsicamente por el principio de excepcionalidad de la detencin. La detencin judicial se sita entre el deber estatal de perseguir eficazmente el delito y el deber estatal de asegurar el mbito de libertad del ciudadano y por tratarse de una institucin cuyo contenido material coincide con el de las penas privativas de libertad, pero que recae sobre ciudadanos que gozan de la presuncin de inocencia, su configuracin y aplicacin como medida cautelar ha de partir de la existencia de indicios racionales de la comisin de una accin delictiva, ha de perseguir un fin constitucionalmente legtimo que responda a la necesidad de conjurar ciertos riesgos relevantes para el proceso que parten del imputado, y en su adopcin y mantenimiento ha de ser concebida como una medida excepcional, subsidiaria, necesaria y proporcionada a la consecucin de dichos fines. Asimismo, debe ser una medida excepcional, caracterstica que se encuentra remarcada en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 9 inciso 3), el cual establece: "La prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecucin del fallo". Si bien la Convencin Americana sobre Derechos Humanos no establece una disposicin similar a la del Pacto Internacional, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha tenido oportunidad de sealar que como consecuencia de la necesidad de respetar el derecho a la presuncin de inocencia "se deriva la obligacin estatal de no restringir la libertad del detenido ms all de los lmites estrictamente necesarios para asegurar que no impedir el desarrollo eficiente de las investigaciones y que no eludir la accin de la justicia, pues la prisin preventiva es una medida cautelar, no punitiva"[105]. Si bien este criterio, como se ver ms adelante, fue empleado por la Corte para decidir un caso sobre excesiva duracin de un proceso penal, lo consideramos tambin vlido para justificar el carcter excepcional de las detenciones judiciales expedidas en el marco de un proceso penal. La Constitucin de 1993 no contiene disposiciones en relacin a este tema, pero el Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad de sealar la siguiente lnea jurisprudencial: "una interpretacin coherente de la Constitucin Poltica del Estado de conformidad con los tratados y acuerdos internacionales, permite afirmar que la detencin judicial en tanto importa la limitacin ms intensa del derecho fundamental a la libertad personal, slo debe aplicarse excepcionalmente y bajo determinadas circunstancias legalmente configuradas"[106] . 62. Prueba concepto, principios, fuente, objeto, medios de prueba: a. Prueba. Es el conjunto de conocimientos que explican, conceptan y desarrollan a la prueba como institucin procesal, necesaria para lograr la conviccin y fundamentar la decisin del juez. En la teora de la prueba se desarrolla por lo general, el concepto de prueba, la naturaleza de los actos de prueba, su relacin con los fines del proceso, su necesaria observancia a las garantas procesales, y todo lo dems que regule a la prueba como actividad procesal[107] El Nuevo Cdigo Procesal Penal, tiene una seccin ntegramente dedicado a regular la prueba o actividad probatoria, llega a perfilar un modelo garantista de la actividad probatoria lo que resulta de suma importancia para la aplicacin interpretativa, sistmica y funcional de la prueba penal. En cada etapa procesal; desde la investigacin preliminar hasta la sentencia la prueba tiene distintas connotaciones que nos permiten identificar diferentes categoras de pruebas, Los medios de bsqueda de pruebas, que son actos investigativos, consentidos a las partes en el curso de las

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investigaciones preliminares para adquirir las fuentes de prueba; Las fuentes de prueba que son elementos adquiridos en el curso de la investigacin preliminar que obligan a las partes a demandar su admisin, se forman luego delante del Juez a travs de los medios de prueba. Los medios de prueba que son instrumentos a travs de los cuales las pruebas son aportadas al conocimiento del juez Las pruebas que son elementos adquiridos delante del juez en contradiccin entre las partes en la audiencia oral y puestos de base de la sentencia", aparte de estas categoras tambin solemos referirnos como pruebas a otras actividades procesales como la admisibilidad de las pruebas, la pertinencia de las pruebas, la carga de la prueba, la valoracin de la prueba entre otros. A diferencia del Cdigo de 1940 donde hay un tratamiento disperso de la prueba en el Nuevo Cdigo Procesal Penal se sistematiza de algn modo el rgimen de pruebas en una seccin aparte, pero no obstante el esfuerzo sistemtico queda claro que la solucin legalista de la prueba es siempre insuficiente. Esta sistematizacin legalista lo encontramos en el Libro segundo II, en la seccin II del Nuevo Cdigo Procesal Penal con el ttulo: la prueba. Desde el artculo 155 al artculo 252 del texto legal antes referido; consta de cinco Ttulos: ttulo I preceptos generales; ttulo II los medios de prueba; ttulo III La bsqueda de pruebas y restriccin de derechos; ttulo IV la prueba anticipada; ttulo V las medidas de proteccin. Entonces se puede afirmar que la prueba es una verificacin de afirmaciones que se lleva a cabo utilizando los elementos de prueba de que disponen las partes y que se incorporan al proceso a travs de medios de prueba y con arreglo a ciertas garantas. La prueba no consiste en averiguar sino en verificar. La prueba en el nuevo proceso penal nicamente tiene lugar en la etapa del juicio oral. Es aqu donde el tribunal verifica las afirmaciones en las cuales se basan la acusacin y la defensa. Como veremos, toda la actividad que precede al juicio oral y que se lleva a cabo durante la etapa de investigacin no constituye propiamente actividad probatoria destinada a verificar hechos sino actividad de instruccin destinada a averiguarlos, lo que nos exigir reconocer las diferencias existentes entre los actos desarrollados en cada una de dichas etapas. a.1 El documento como prueba preconstituida Este medio probatorio (documento) pertenece a los preconstituidos, o sea a aquellos que crean las partes, al momento de la celebracin de un negocio jurdico, con el objeto de proporcionarse de antemano un elemento de conviccin para el evento de una contienda judicial posterior. Al respecto, Mximo Castro refiere que: "la prueba instrumental es de carcter preconstituido. Los actos jurdicos se hacen constar por escrito en el momento de realizarlos, con el fin de obtener una prueba que sirva en caso de litigio, para demostrar la forma en que los hechos se han desarrollado, y tambin en muchas ocasiones, para que los terceros conozcan la verdadera situacin de las relaciones de derecho entre las partes"[108] a.2 Distincin entre documento y acto contenido en l Al respecto se debe sealar: "Debe distinguirse en el documento el contenido y el continente. La distincin es fcil de entender, recordando que el acto de declaracin es cosa diversa de la declaracin misma. La declaracin es un acto, mientras que el documento es una cosa. La declaracin es el contenido, el documento es el continente. El documento puede ser verdadero y la declaracin falsa, y viceversa "[109]. "Una cosa es el documento, nstrumentum y otra el acto que se estampa en el mismo, negotum. Los profanos suelen hablar de contrato como expresin del medio material donde el negocio jurdico se incorpora o refleja, pero para los juristas el contrato no es el papel firmado que llevamos en la cartera, sino el fenmeno intelectual previo de un acuerdo de voluntades. El contrato (contenido) es, pues, anterior al documento (continente), pero con una anterioridad no solo dialctica sino biolgica, queriendo significar con ello que cuando el documento se forma, el negocio est ya formado"[110]. "La aplicacin de la norma del art. 225 (del Cdigo Civil) est referida a slo los actos jurdicos con forma ad probationem y no ad solemnitatem pues en estos ltimos el acto y el documento son consustanciales y forman una sola entidad jurdica, por lo que la nulidad del documento acarrea la nulidad del acto jurdico que contiene. Por eso, cuando la nulidad del documento acarrea la nulidad del acto se habla de una nulidad refleja. La nulidad del documento sin afectar la validez del acto es slo posible cuando el documento ha sido utilizado mediante una formalidad ad probationem en la que el acto y el documento no son consustanciales y no forman una sola entidad jurdica, siendo por tanto, separables. Por lo que queda expuesto, y hecho el deslinde conceptual, esta nulidad constituye tambin un caso de nulidad parcial"[111]. b. Principios. Principio de inocencia : Impone la obligacin de no tratar como culpable al imputado durante el proceso. Este principio se destruye con la demostracin plena de la culpabilidad, a travs de la sentencia condenatoria firme. Principio de indubio pro reo: Es el principio que obliga al proceso penal a absolver al acusado, en caso que no se llegue a demostrar plenamente su culpabilidad. Dicha falta de certeza debe reflejarse en una duda razonable. Principio de legalidad: Orienta a los funcionarios que tienen a su cargo la funcin probatoria, ha obtener la prueba con observancia a las formalidades previstas en la Ley y sin emplear ningn tipo de violencia fsica o moral contra las personas sometidas a investigacin penal. Principio de libertad probatoria : Es el que afirma que el delito puede ser demostrado (verdad de los hechos) valindose de todo medio de prueba que existe actualmente o que en el futuro sea descubierto en razn al avance de la ciencia o la tcnica. Su lmite lo constituye la dignidad de la persona humana. c. Fuente. Es todo hecho, acontecimiento, declaracin, en fin, todo aquello que da origen a la necesidad de la prueba. d. Objeto. Es aquel hecho que requiere ser probado, y en donde va a incidir de forma concreta la actividad cognoscitiva del Juez. El objeto de prueba especfico lo constituye no el hecho en s, sino la afirmacin que sobre l realizan las partes del proceso. Por ltimo el objeto de prueba es aquello susceptible de ser probado, y sobre lo que debe o puede recaer la prueba. Es el tema o la materialidad en que recae la actividad probatoria. Es aquello que requiere ser averiguado y demostrado. El propsito de la prueba en base a la doctrina no pretende arribar a la verdad sino slo crear certeza (convencimiento) en el Juez. El fin de la prueba es, pues, dejarle al Juez el convencimiento o la certeza de los hechos, que, a su vez, es la creencia de conocer la verdad o de que el conocimiento se ajusta a la realidad, lo que le permitir adoptar su decisin. La justicia humana no puede aspirar a ms, la infalibilidad es una utopa. e. Medios de prueba. Es el procedimiento previsto en la Ley, por la cual se debe incorporar una prueba al proceso. 63. Etapas del proceso penal en el modelo acusatorio:

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a. Etapas. a.1 Modelo acusatorio (antiguo proceso) En este antiguo modelo, que felizmente ha sido reemplazado por el nuevo modelo en casi todo el territorio nacional a excepcin de lima, se distingue tres etapas: Investigacin policial/fiscal, Instruccin, y Juzgamiento:
INVESTIGACION POLICIAL Y FISCAL Polica dirige la investigacin. INSTRUCCIN JUZGAMIENTO

Juez dirige las diligencias. M.P. dirige la investigacin; anticorrupcin, Juez dicta medidas cautelares. TID y Terrorismo. Juez resuelve las excepciones. No hay plazo. Plazo: 24 hrs. Con detenido. 4 meses con posible prrroga de 2 meses. 15 das en caso de TID y Terrorismo. Complejos 8 meses. Se recaban elementos probatorios. Se repiten diligencias anteriores. Fiscal pide medidas preliminares.

Juicio oral, pblico y contradictorio. Anlisis de pruebas. Intervencin de la Sala Penal. Debate, alegatos. Sentencia. Impugnacin; Corte Suprema.

a.2 Modelo acusatorio adversarial (Nuevo proceso) Segn la revisin de la doctrina y la interpretacin terica del NCPP, con relacin a las etapas del nuevo proceso, se identifica tres (3) etapas como son: Investigacin preparatoria, fase intermedia y Juzgamiento. (Posiciones de los Dres. William Quiroz Salazar, Neyra Flores, etc.) Pero ello en la realidad prctica se identifica cinco (5) etapas bien marcadas, posicin asumida por el investigador la misma que es corroborada con la posicin del Dr. Pablo SANCHEZ VELARDE[112]que a continuacin se describen: Investigacin preliminar, Investigacin preparatoria, Etapa intermedia, Juzgamiento, y Ejecucin. Investigacin preliminar. En su desarrollo se realizan actos urgentes o inaplazables destinados a determinar si han tenido lugar los hechos y su contenido penal, as como asegurar los elementos materiales de su comisin, individualizar a las personas involucradas, incluyendo a los agraviados, y, dentro de los lmites de la ley, brindarles la debida seguridad. La finalidad de estas diligencias es determinar si debe o no formalizar investigacin preparatoria. El plazo es de 20 das, salvo que exista persona detenida. Es pertinente indicar que dicho plazo se puede ampliar en merito a la Casacin N 02-2008 de fecha 03-06-2008, en la cual se ha establecido que los plazos para las diligencias preliminares, es de veinte das naturales, pero que el Fiscal como titular de la accin penal, tiene la facultad de fijar un plazo distinto segn las caractersticas, complejidad y circunstancias de los hechos objeto de investigacin, el cual no pueden ser superior a los ciento veinte das naturales. La polica elabora el Informe Policial. Se abstiene de formular conclusiones. El Fiscal puede dirigir su propia investigacin sin auxilio de la polica. Culminada la investigacin se define la situacin jurdica del investigado. Investigacin preparatoria. Esta fase es de carcter preparatorio; esto es, permite a los intervinientes prepararse para el juicio. As, esta etapa tiene por finalidad: a) Reunir los elementos de conviccin, de cargo y de descargo, que permitan al Fiscal decidir si formula o no acusacin y, en su caso, al imputado preparar su defensa b) Determinar si la conducta incriminada es delictuosa, las circunstancias o mviles de su perpetracin, la identidad del autor o partcipe y de la vctima, as como la existencia del dao causado. El plazo de la investigacin preparatoria es de 120 das naturales, prorrogables por nica vez en 60 das . En caso de investigaciones complejas el plazo es de 8 meses, prorrogable por igual trmino slo por el Juez de la Investigacin Preparatoria. Culminada la investigacin, el Fiscal pide el sobreseimiento o se decide por la acusacin. La autoridad judicial emite la resolucin que corresponda. Etapa intermedia. La fase intermedia se basa en la idea de que los juicios deben ser preparados y se debe llegar a ellos luego de una actividad responsable. Ac tambin se deducen excepciones y medios de defensa, pedir la variacin o imposicin de la medida cautelar, prueba anticipada, aplicacin del principio de oportunidad, ofrecer pruebas para el juicio oral, objetar la reparacin civil, saneamiento de pruebas. Juzgamiento. Esta etapa se caracteriza por el dominio del acusatorio, oralidad, contradiccin, igualdad de medios, intervencin excepcional del acusador, el juez controla la legalidad del acuerdo, se puede formular acusacin complementaria (nuevos hechos), se puede retirar la acusacin, examen directo del acusado, testigos y peritos, examen de la prueba instrumental, alegatos y termina con la sentencia. Ejecucin. Comprende: Necesidad de cumplimiento de la sentencia, intervencin del Ministerio Publico. CAPITULO VII

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Derecho Penal Militar


64. Derecho Penal Militar, concepto: Es el conjunto de normas que tipifican las conductas ilcitas infringidas por militares en el ejercicio de sus funciones. Se encuentran contenidas en un cuerpo normativo denominado Cdigo de Justicia Militar. Comprende adems de las leyes penales, la organizacin y atribuciones de los tribunales militares y su procedimiento respectivo. Partes: 1, 2, 3, 4, 5

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Teora general del derecho constitucional, civil, penal, administrativo, procesal y penal militar (pgina 5)
Enviado por EMILIANO FERNANDEZ DIAZ
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www.unir.net Mster Oficiales en Per y Europa. Hasta 65% de Descuento para Per!

Partes: 1, 2, 3, 4, 5 Para Edgar Pea Velsquez el derecho penal militar "es la normatividad especializada que se encarga de proteger bienes jurdicamente tutelados, en funcin del correcto funcionamiento de la disciplina militar y el juzgamiento de los militares o de quienes cumplan funciones inherentes a los mismos reglamentos y jerarqua, mediante la tipificacin de delitos propios y el establecimiento tanto de una jurisdiccin especializada, como de procedimientos y ritualidades probatorios especficos." Juan PABLO RAMOS[113]afirma que el Derecho Penal Militar, constituye una herramienta jurdica indispensable para subsistencia de la disciplina que rigen en las filas de los cuarteles y dems reparticiones de sus Fuerzas Armadas y Polica Nacional. En la actualidad dicha conceptualizacin tiende a apreciarse ms amplia, la misma que se puede entender como rea del derecho especializado con base constitucional, que tiene como base la normatividad el novsimo Cdigo Penal Militar Policial, en la cual se contempla delitos de funcin estrictamente militares o policiales y delitos de funcin militarizados (ver infra), sobre la base de una concepcin funcional de este tipo especial de ilcito y su conexin con la defensa y seguridad de la Repblica, siendo su fin tutelar bienes jurdicos militares o policiales as como bienes jurdicos de naturaleza comn que tengan relacin directa y prxima con las funciones de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional, de conformidad con la citada jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Caso Radilla Pacheco vs. Mxico) 65. Delito de funcin, concepto, elementos: a. Concepto. El presente Cdigo Penal Militar Policial, en el artculo II de su Ttulo Preliminar, acoge la definicin de delito de funcin (triple identidad)[114] plasmada en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos[115]y del Tribunal Constitucional[116]"Ttulo Preliminar Artculo II.- Son delitos de funcin los cometidos por un militar o polica en situacin de actividad, en el ejercicio de sus funciones o con ocasin de l, y que atentan contra bienes jurdicos vinculados a la existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional." Este concepto de delito de funcin cumple con las tres caractersticas que debe tener y con su finalidad intrnseca de tutelar de forma integral las funciones, existencia, organizacin y operatividad de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional. Del mismo modo, constituye un lmite claro y preciso del accionar de la justicia militar policial, pues excluye de su jurisdiccin a los civiles, al personal militar o policial en situacin de retiro y a los delitos de lesa humanidad y comunes. b. Elementos. Se puede distinguir los siguientes: Bien jurdico: Institucionales (vinculados con la existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional). Sujeto pasivo: Estado FFAA y PNP Sujeto activo: Efectivo militar o policial en actividad, que comete el hecho en cumplimiento de su servicio o con ocasin de l. Tipificacin: Decreto Legislativo 1094 "Cdigo Penal Militar Policial". 66. Delito de traicin a la patria, desercin, concepto: a. Traicin a la patria. Tradicionalmente, el nombre de traccin se aplica a conductas de ruptura de la fidelidad del ciudadano respecto al Estado[117] El delito de Traicin a la Patria se encuentra previsto en el artculo 58[118] y 59[119] del NCMP.

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http://www.monografias.com/trabajos94/teoria-general-del-derecho-const...

En primer lugar, hay que sealar que el bien jurdico vulnerado en un caso de traicin a la patria es la "defensa nacional", que al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado que " el bien jurdico "defensa nacional", de acuerdo al artculo 163 de la Constitucin, es integral y permanente; por tanto, involucra al conjunto de acciones y previsiones que permiten la subsistencia y permanencia del Estado, incluyendo su integridad, unidad y facultad de actuar con autonoma en lo interno, y libre de subordinacin en lo externo, posibilitando que el proceso de desarrollo se realice en las mejores condiciones Es "integral" porque abarca diversos campos, como el econmico, poltico, social, cultural, militar, etc.; y "permanente", debido a que se trata de una actividad constante que se relaciona con sus sentidos preventivo y represivo" (Exp. 0012-2006-AI/TC) En ese marco general, el TC consider que en un contexto de conflicto armado internacional, algunos aspectos de la "defensa nacional" s podan ser considerados bienes jurdicos castrenses. b. Desercin: El delito de DESERCIN ha sido modificado sustancialmente. La desercin de los Oficiales, Tcnicos y Sub Oficiales u Oficiales de Mar tiene una penalidad mayor. Este delito se encuentra tipificado en el Captulo II, artculo 105.-, 106.- y 107.-, del Cdigo Penal Militar Policial, es un trmino vinculado al verbo desertar: abandonar, dejar, alejarse. Para los fines nuestros entendemos desercin como la sustraccin, no presentarse a su unidad, base o buque o establecimiento militar o policial, subsumindose los hechos a la norma exige un periodo determinado de tiempo de ocho (08) das siguientes al vencimiento del plazo (caso de los dos primeros supuestos del artculo 105). Por lo dems se establece otros supuestos a lo largo de los artculos en mencin (vase articulo 105.-, 106, y 107.-). 67. La pena en el derecho penal militar, concepto, clases, fines: En trminos generales las penas mnimas y mximas han sido aumentadas, particularmente en las formas agravadas de los delitos. a. Concepto. La pena es una sancin personal y/o consecuencia jurdica recada en un efectivo militar o policial, por la comisin de un delito de funcin, que previo un debido proceso se le acredita su responsabilidad penal. b. Clases. El Cdigo de la materia en su artculo 17.-, establecindose las siguientes clases de penas: De muerte, por traicin a la patria en caso de conflicto armado internacional. Privativa de libertad Limitativas de derechos; y, Multa. c. Fines. Segn el artculo IX, inc. 1., del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal Militar Policial, establece que la Pena tiene los siguientes fines: sancionadora y preventiva. 68. Jurisdiccin militar, fundamentos, mbito de aplicacin: a. Antecedentes y fundamentos. Antecedentes.A fin de adecuar la LOJM y el CJM a la Constitucin de 1979, se dan los D. Leyes 232001 y 23214 del 19 y 24 Jul 1980. Al igual que antes, la jurisdiccin militar se sigue ejerciendo por razn del delito, del lugar y del estado de guerra (Art. 319), no obstante que el Artculo 282 de la Constitucin haba introducido el concepto de delito de funcin. Artculo 282.-"Los miembros de la FFAA y FFPP en los casos de delitos de funcin estn sometidos al Fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar, cuyas disposiciones no son aplicables a los civiles, salvo lo dispuesto en el Artculo 235" (Traicin a la patria, en caso de guerra exterior). El aspecto ms notorio, fue sin duda, la afirmacin de que el CJM no era aplicable a los civiles, con la salvedad hecha en el Artculo 235.- que estableca que la jurisdiccin militar es competente para conocer las causas contra civiles por el delito de traicin a la patria, en caso de guerra exterior, y por infracciones en la aplicacin de la Ley del Servicio Militar." "Artculo 324.- La jurisdiccin militar conoce de los delitos comunes cometidos en acto del Servicio cuando agraviado e inculpado son militares , aplicndose las normas del Cdigo Penal Comn". El Colegio de Abogados de Lima impugn la constitucionalidad del Decreto Legislativo N 961. El Tribunal Constitucional en el Expediente N 0012-2006-PI/TC: Declar inconstitucionales gran parte de los tipos penales tipificados en dicho Cdigo (35 artculos), con el argumento de que stos tutelaban bienes jurdicos que ya estaban protegidos por el Cdigo Penal (comn). La declaracin de inconstitucionalidad de estos tipos penales dej a las FFAA y la PNP desprotegidas y al Fuero Militar Policial limitado en el cumplimiento de su misin de mantener la disciplina y el orden en dichas fuerzas. Dada esta situacin, resulta evidente la necesidad de un nuevo Cdigo Penal Militar Policial que se ajustara a los nuevos criterios jurisprudenciales del Tribunal Constitucional y el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos sobre delito de funcin. A lo largo de la historia nuestra legislacin interna (derecho penal), siempre ha sido cuestionada y en muchas ocasiones declarado inconstitucional, las razones podran ser dos; ganar protagonismos los que la cuestionan o en su defecto promulgacin de leyes aparto de los lineamientos constitucionales, del derecho internacional y no observancia de las reglas tcnicas- jurdicas de cada supuesto, que en relacin con las teoras que rigen nuestro sistema se puedan subsumirse a los hechos. Por ello es pertinente que antes de remitir un proyecto para su aprobacin y/o promulgacin, con la humildad que debe tener el sector (FUERO MILITAR POLICIAL), sera pertinente que se ha puesto a consideracin de los expertos, a fin de evitar inconstitucionalidades que de seguro este nuevo Cdigo Penal Militar Policial (Decreto Legislativo 1094), va a ser objeto acciones legales.

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Fundamento.La base y fundamento constitucional lo encontramos en el artculo 173 de la CPE que establece: "En caso de delito de funcin, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar ()". Segn la referida disposicin los nicos casos que puede conocer el Fuero Privativo Militar se encuentran limitados a los delitos relacionados nica y exclusivamente con conductas de ndole militar que afectan bienes jurdicos que la Constitucin le ha encomendado proteger a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional Siguiendo los lineamientos de la CIDH[120]sobre el fuero militar indica: Que en un Estado Democrtico de Derecho la jurisdiccin penal militar ha de tener un alcance restrictivo y excepcional y estar encaminada a la proteccin de intereses jurdicos especiales, vinculados con las funciones que la ley asigna a las fuerzas militares . As, debe estar excluido del mbito de la jurisdiccin militar el juzgamiento de civiles y slo debe juzgar a militares por la comisin de delitos o faltas que por su propia naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden militar. Justicia Militar Policial implica normas especiales que regulan la administracin de justicia a las FFAA y PNP para delitos de funcin, siendo procesados por autoridades de carcter especfico dentro del Fuero Militar. La Justicia Militar Policial est respaldada por los DDHH, siendo favorable la opinin de la Comunidad Internacional. La base de la Justicia Militar es el Derecho al Juez Natural de los militares para casos de delito de funcin (acto de servicio), sustentado por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y la Convencin Americana de DDHH (Garanta del Debido Proceso). Para terminar puedo decir que segn las ltimas tendencias y obstculos que ha superado el fuero, en la actualidad la Justicia Militar policial tiene fundamentos tanto en el Derecho nacional[121]como Internacional[122]aceptada y establecida en la Constitucin y leyes especiales, que han dado origen a un Fuero Militar Policial debidamente constituido. mbito de aplicacin.Su alcance es aplicable estrictamente a Policas y Militares en actividad, quedando expresamente prohibido juzgar a civiles y a militares en situacin de retiro; asimismo, se establece la prohibicin de juzgar delitos comunes que son competencia de la jurisdiccin ordinaria. 69. El proceso penal militar etapas, tipos: a. Generalidades. El proceso penal militar existe porque es necesario que est presente el poder coercitivo del Estado en este caso aplicado a los miembros de las FFAA y PNP, para imponer una pena. Sin embargo, la imposicin de una pena no puede ser de modo alguno irracional en un Estado Constitucional de Derecho, es necesario el establecimiento de medios que canalicen la vigencia del poder punitivo, esto implica el irrestricto respeto al debido proceso, sin mutilar ninguna etapa (como es el caso en la actualidad que se quiere mutilar la etapa preliminar, convalidando con la investigacin administrativa de los institutos o si ellos fueran la primera instancia de calificacin fiscal) y mucho menos limitar derecho y otras garantas propias del debido proceso. b. Etapas. En este caso describir las etapas del proceso comn prescritas en el cdigo de la materia, y por cuestiones didcticas, siendo el objetivo no solo cumplir con la presentacin del presente trabajo, sino que dicho material sea entendido y/o utilizado almenos por suscrito como herramienta de consulta en el trabajo diario, y que para tal efecto plasmare dichas etapas en formato diapositiva, de autora del suscrito; en la que se resaltan tres etapas: Etapa preparatoria, intermedia y juicio oral; como se observa:

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c. Tipos. El Cdigo distingue dos tipos de procesos: c.1 Proceso Comn: Up Supra descrito. c.2 Proceso Especiales: Proceso en tiempo de Conflicto Armado Internacional. Procesos Abreviados Procedimiento para Asuntos Complejos Procedimiento para la aplicacin de Medidas de Seguridad. 70. La revisin de sentencia firme en el proceso penal militar, concepto. La revisin es un recurso extraordinario, para rectificar una sentencia firme, ante pruebas que revelan el error padecido[123]tutela jurisdiccional que se puede invocar en cualquier tiempo y nicamente a favor del condenado, recurso que se encuentra establecido en el artculo 453 del Cdigo Penal Militar Policial. Y como tendencia general de nuestro sistema jurdico, siendo el nuestro parte integral del mismo (no considerndose la jurisdiccin militar policial una isla aparte), los errores judiciales tienen que indemnizarse, tal como lo prescribe el ltimo prrafo del artculo 457.- del cdigo de la materia.

Autor: Emiliano Fernandez Diaz ABOGADO [1] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Teora General del Derecho, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, Pag. 11 - 12. [2] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Teora General del Derecho, Op. Cit., P. 18. [3] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Teora General del Derecho, Op. Cit., P. 13. [4] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Teora General del Derecho, Op. Cit., P. 27. [5] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Teora General del Derecho, Op. Cit., P. 27. [6] Caso Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N. 008-2005-PI/TC, fundamento 9. [7] Caso Poder Judicial contra Poder Ejecutivo, Exp. N. 0004-2004-CC/TC, fundamento 32. [8] RUBIO CORREA, Marcial. La interpretacin de la Constitucin segn el Tribunal Constitucional. Lima: Fondo Editorial, PUCP, 2005, p. 36. [9] BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Lecciones de Teora del Derecho, p. 307. [10] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Constitucional y Derechos Humanos, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, Pag. 36. [11] Caso Alberto Borea Odra y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0014-2003-AI/TC, Fundamento 2, prrafos 1 y 2, Caso Miguel Angel Mufarech y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0002-2005-AI/TC, fundamento 7. [12] Caso Alberto Borea Odra y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0014-2003-AI/TC, fundamento 2, prrafo 3. [13] Artculo 55. de la Constitucin. [14] BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Ob. Cit. p. 285. [15] BALAGUER CALLEJN, Francisco. Ob. Cit., p. 28 [16] ABAD YUPANQUI, Samuel B. Derecho Procesal Constitucional, Lima, Gaceta Jurdica, Primera Edicin.

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[17] POWER MANCHEGO-MUOZ, Jorge.-Constitucin y Estados de Excepcin. Lima. [18] LEY N 28237 Cdigo Procesal Constitucional, articulo 25, ltimo prrafo. [19] HURTADO GUERRERO, Luis Alberto. Libertad personal y habeas corpus, Comisin Andina de juristas, Lima, 2003, P. 47. [20] MUOZ VILLANUEVA, Mario Alfredo. Fiscal Adjunto Provincial del pool de Fiscales Penales de Lima Gaceta Jurdica, Tomo 33, Marzo 2012, P. 285 - 296. [21] CONSTITUCION POLITICA DEL PERU DE 1993, artculo 2.- inc 5) A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. CONCORDANCIA: LEY N 27806, Ley N 27927 Ley que modifica la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica y su Reglamento el DS N 072-2003-PCM. 6) A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar. [22] EXP. N. 0168-2005-PC/TC, Fundamento 10. . [23] SENTENCIA DEL PLENO JURISDICCIONAL DEL TC 00005-2007-PI/TC, Fundamento 25. . [24] Ley N 28237, Op. Cit., Art. 15-, primer prrafo. . [25] SENTENCIA DEL PLENO JURISDICCIONAL DEL TC 00005-2007-PI/TC, Fundamento 25. . [26] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Civil, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, P. 135. [27] MANUEL BORJA ALCALDE El Acto Jurdico Instrumento Conceptual del Derecho Civil, Primera Edicin 2005, Editorial Dr. Manuel Borja Alcalde, P. 23. [28] CODIGO CIVIL, Articulo 140. [29] MANUEL BORJA ALCALDE, Op Cit., P. 58. [30] DIEZ PICAZO Y ANTONIO GULLON, Sistema de Derecho Civil, Volumen I. [31] LEN BARANDIARN, Jos. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica Editores. Lima Per. 1997. Pg. 38. [32] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Civil, Op. Cit., P. 143. [33] Casacin N 3006 2001 Lima. [34] EXP. N 6572-2006-PA/TC, Caso: Janet ROSAS DOMINGUEZ Trascendencia de las Uniones de Hecho, Piura. [35] FERRERO, Augusto. Tratado de Derecho de Sucesiones. Sexta Edicin. Editora Jurdica Grijley. Lima Per. 2002. Pg. 115. [36] Casacin N 2823 98 - Hunuco. [37] FERRERO, Augusto. Op. Cit. Pg. 325. [38] LEY 28677 Ley de Garanta Mobiliaria, Articulo 2 Inc. 4, al referirse a los bienes muebles; indica que son cualquier bien mueble o conjunto de bienes muebles, de acuerdo a la enumeracin que contiene el Cdigo Civil y la presente Ley. Para efectos de esta Ley, tambin se consideran bienes muebles las naves y aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes, las locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio de ferrocarriles. [39] GONZALES BARRN, Gnther. Curso de Derechos Reales. Jurista Editores. Lima Per. 2003. Pg. 384. [40] Casacin N 264 98 Hunuco. [41] Casacin N 3584 00 Lima. [42] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Civil, Op. Cit., P. 169. [43] DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General Tomo I. Palestra Editores. Lima Per. 2003. Pg. 38. [44] Caso Fernando Cantuarias Salaverry, Exp. N. 6167-2005-PHC/TC, fundamentos 16 y 17. [45] RUBIO CORREA, Marcial. El sistema jurdico: introduccin al derecho. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 8 edicin, 1999, pp. 223 y ss. [46] REALE, Miguel. Ob. Cit., p. 136. [47] Ob. Cit., p. 137. [48] CODIGO CIVIL Artculo 1411 [49] dem Artculo 1412 [50] dem Artculo 1370 [51] dem Artculo 1371 [52] dem Artculo 1220 [53] Casacin N 2134 97 Cono Norte. [54] Casacin N 1496 98 Lima. [55] Casacin N 1368 99 Junn. [56] Casacin N 1462 98 Huaura.

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[57] BELTRN PACHECO, Jorge. En Cdigo Civil Comentado por los 100 Mejores Especialistas Tomo IX. Gaceta Jurdica Editores, Lima Per. 2007. Pg. 129. [58] TRAZECNIES GRANDA, Fernando de: La responsabilidad extracontractual, 5' ed., Lima, Pontificia Universidad Catlica del Per, 1995, t. 1, p, 47. [59] Exp. N 775-95, Quinta Sala Suprema. Vid. LEDESMA, M..Ejecutorias, Lima, Cultural Cuzco, 1995, t. 2, p. 148. [60] TABUADA CRDOVA, Lizardo: La responsabilidad civil por aplicacin defectuosa de las tcnicas de reproduccin humana asistida, en: Revista jurdica del Per, Ao XLVII, N 13, octubre-diciembre, Trujillo, 1997, p. 79. [61] Cas. N 1135-95. Cfr. Pioner de Jurisprudencia 2003-2004, mayo, 2004, ao 1, N 11, publicacin de Dilogo con la jurisprudencia, Lima, Gaceta Jurdica, p. 22 [62] TABUADA CRDOVA: La responsabilidad civil por aplicacin defectuosa de las tcnicas de reproduccin humana asistida, cit., p. 80. [63] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Penal, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, P. 254. [64] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Penal, Op. Cit. P. 254. [65] ROXIN, Claus. La evolucin poltico criminal, el Derecho Penal y el proceso penal. Traduccin de Carmen Gmez Rivero y Mara del Carmen Garca Cantizano, Valencia, 2000. Pg. 40. [66] ZAFFARONI, Eugenio Ral Ob. Cit. Pag. 353. [67] VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Lecciones de Derecho Penal. Parte general. Lima 199. Pag. 123. [68] JAMES REATEGUI SANCHEZ Derecho Penal- Parte general, Gaceta Jurdica, Primera Edicin, Editorial el Buho E.I.R.L, Pg. 126. [69] www.google.com, Apuntes Jurdicos. Concepcin de la accin penal. [70] HURTADO POZO, Jos. Manual de Derecho Penal, Parte general I, Lima 2005, Pg. 27. [71] CASTILLO ALVA, Jos Luis, Principios de Derecho Penal- Parte general, lima, (reimpreso), 2004. Pg. 258. [72] Ms. CARLOS VASQUEZ VOYER, Prof. de Derecho Penal en la Universidad Nacional de Trujillo, y Escuela de Post Grado de la UNPRG, "Separata de Derecho Penal- Parte General". [73] Ms. CARLOS VASQUEZ VOYER, Prof. de Derecho Penal en la Universidad Nacional de Trujillo, y Escuela de Post Grado de la UNPRG, "Separata de Derecho Penal- Parte General". [74] Ms. CARLOS VASQUEZ VOYER, Prof. de Derecho Penal en la Universidad Nacional de Trujillo, y Escuela de Post Grado de la UNPRG, "Separata de Derecho Penal- Parte General". [75] HURTADO POZO, JOSE: Manual de Derecho Penal Parte General Tomo I; 3era. Edicin; Editorial Grijley;, Lima, Per, 2005; Pg. 889. [76] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Penal, Op. Cit. P. 268. [77] Segn el artculo 48 del Cdigo Penal modificado por la ley 28726 establece que el tratamiento jurdico del concurso ideal establece que se reprimir hasta con el mximo de la pena ms grave y puede incrementarse hasta en una cuarta parte, sin que en ningn caso pueda exceder de los 35 aos. [78] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Administrativo, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, P. 99. [79] dem, p. 100. [80] LEY 27444 Ley de Procedimiento Administrativo General, Articulo 1, inciso 1). [81] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Administrativo, Op. Cit., P. 107. [82] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Procesal Administrativo, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, P. 113. [83] LEY 27444 Ley de Procedimiento Administrativo General, Articulo 159, inciso 1). [84] LEY 27584 Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, Articulo 2. [85] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Procesal Civil, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, P. 191. [86] Dr. JUAN R. HURTADO POMA - Fiscal Provincial Titular Penal en el Distrito de Huara Actos Jurisdiccionales de los Fiscales Penales- Una tentativa de enfoque Publicacin en la Revista Vista Fiscal, Ao V N 4, P. 1. [87] GARCA RADA, Domingo. Manual de Derecho Procesal Penal. Octa edicin. Eddili: Lima, P. 18. [88] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Procesal Civil, Ob. Cit P. 189. [89] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Procesal Penal, EGACAL Escuela de Altos Estudios Jurdicos (Balotaro desarrollado para el Examen del Consejo Nacional de la Magistratura), Primera Edicin 2010, Editorial San Marcos E.I.R.L, P. 312. [90] JUAN MONROY GALVEZ La ideologa en el Cdigo Procesal Civil del Per. La formacin del proceso civil peruano, escritos reunidos. Comunidad, Lima, 2003, Ps. 407- 425. [91] FIDEL ROJAS VARGAS/ALBERTO INFANTES VARGAS Cdigo Penal- Parte General, 16 aos de jurisprudencia sistematizada, Tomo I, Tercera Edicin, Editorial Moreno S.A. Ao 2007, P. 41. [92] SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, 2 ed., Lima., 2003, p. 388.

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[93] PABLO SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, Lima, 2004, p. 354. [94] PABLO SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, Lima, 2004, p. 354. [95] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Procesal Civil,Ob Cit. P. 197. [96] dem P. 203. [97] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Procesal Penal. Ob. Cit. P. 320. [98] CUBAS VILLANUEVA, Vctor. El Procesal Penal. Tomo I. Editorial Palestra. Quinta Edicin. Lima Per, 2003. P. 105 106. [99] La Comisin Andina de Juristas. En: http://www.cajpe.org.pe/guia/s12.htm#S12b [100] GIMENO SENDRA, VICENTE. / MORENO CATENA, VCTOR / ALMAGRO NOSETE, JOS. / CORTS DOMINGUEZ, VALENTN. Derecho Procesal Penal, 4ta Edicin, Tomo II, Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia Espaa, 1992, p. 354. [101] ALCIDES CHINCHAY CASTILLO, La naturaleza del arresto ciudadano, con cierta mirada sobre alguna Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, Instituto de Ciencia Procesal Penal, P. 1. [102] FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO, en El Sistema Constitucional Espaol, Editorial Dykinson, Madrid, Espaa, 1992. pg. 236. [103] Garca Toma, Vctor. Los Derechos Humanos y la Constitucin. Editorial Grafica Horizonte, Edicin febrero 2001, p. 186. [104] GARCA TOMA, VCTOR Anlisis sistemtico de la Constitucin Peruana de 1993, Universidad de Lima, Fondo de Desarrollo Editorial, Lima Per 1998, Tomo I, pg. 121 [105] Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Surez Rosero. Sentencia del 12 de noviembre de 1997, prrafo 77. [106] Sentencia del Tribunal Constitucional (Expedientes 33-2000-HC/TC, 70-99-HC/TC y 43-2000-HC/TC acumulados-), del 13 de abril del 2000 y publicada el 17 de mayo del 2000. [107] MG. ANA CALDERON SUMARRIVA/GUIDO AGUILA GRADOS, Derecho Procesal Penal. Ob. Cit. P. 335. [108] CASTRO, Mximo. Curso de procedimientos civiles. Tomo segundo. Biblioteca jurdica Argentina. Buenos Aires. Pg. 7 [109] PALALRES, Eduardo. Derecho Procesal Civil. Octava edicin. Editorial Porra S.AMxico D.F.1979. Pg. 382-383. [110] MUOZ SABATE, Luis. Tcnica probatoria. Estudios sobre las dificultades de prueba en el proceso. editorial Temis S.A. santa f de BogotaColombia .1997 Pg. 368. [111] VIDAL RAMIREZ, 1998: 536). [112] SANCHEZ VELARDE, Pablo El Nuevo Cdigo Procesal Penal, Idemsa, Lima, 2009, Pg. 157 219. [113] Juan Pablo Ramos Espinoza - Derecho Penal y Procesal Militar [114] Corte IDH el delito de funcin debe presentar las caractersticas siguientes: a) El agente activo del delito de funcin es un efectivo FFAA o PNP en situacin de actividad, b) El delito de funcin debe ser cometido en acto de servicio o con ocasin de l. c) El delito de funcin, est dirigido a proteger bienes jurdicos vinculados con las funciones de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional, corroborado con el Artculo II.- Decreto Legislativo 1094. [115] Corte IDH sostiene que la sancin de los delitos de funcin, en la jurisdiccin militar, es vital para preservar el orden y la disciplina en las fuerzas del orden y est encaminada a la proteccin de intereses jurdicos especiales, vinculados con las funciones que la ley asigna a las fuerzas militares (Caso L. Berenson vs. Per.) [116] Tribunal Constitucional seala que la sancin de los delitos de funcin incide en la seguridad del estado, el orden constitucional y la disciplina de las instituciones castrenses. (Expediente N 00454-2006-HC/TC). [117] MUOZ CONDE Francisco. Derecho Penal- Parte especial, 18 Edicin, Valencia- 2010 P. 795. [118] Decreto Legislativo 1094 Cdigo Penal Militar Policial Artculo 58.- Traicin a la patria, prescribe que ser sancionado con pena no menor de treinta aos y hasta pena perpetua, el militar o polica que durante conflicto armado internacional cometa alguna de las acciones siguientes: 1. Tomar las armas contra el Per o sus aliados o formar parte en la organizacin militar de la parte adversaria. 2. Inducir a personal militar o policial para pasarse al adversario o favorecer dicha accin. 3. Atentar contra la defensa nacional, favoreciendo al adversario, potencia extranjera u organizacin internacional o intentando favorecerlo, en los siguientes casos: a. Entregando tropas, territorio, plaza, puesto o posicin, construccin, edificio, armamento o cualquier otro recurso humano o material de la defensa o induciendo u obligando a otro a hacerlo. b. Inutilizando, impidiendo o entorpeciendo el funcionamiento o utilizacin, de forma temporal o permanente, de cualquier recurso o medio necesario para la defensa nacional. c. Proporcionando cualquier informacin, procedimiento, asunto, acto, documento, dato u objeto cuya reunin o explotacin sirva para tal fin. d. Proporcionando informacin falsa u omitiendo la exacta respecto del adversario. e. Difundiendo noticias desmoralizadoras o ejecutando cualquier accin derrotista, entre el personal militar o la poblacin. f. Sosteniendo inteligencia con el adversario. g. Negndose a ejecutar o dejando de cumplir, parcial o totalmente, una orden militar o alterndola arbitrariamente. 4. Conspirar o inducir para que otro Estado u organizacin extranjera entre en conflicto armado internacional contra el Per. 5. Ejecutar cualquier acto dirigido a favorecer las operaciones militares del adversario o a perjudicar las operaciones de las Fuerzas Armadas peruanas. En caso de guerra exterior podr aplicarse la pena de muerte, acorde con nuestra legislacin. [119] dem. Artculo 59.- Traicin a la patria en tiempo de paz, establece que cuando no exista conflicto armado internacional, las conductas del artculo anterior sern sancionadas con pena privativa de libertad no menor de veinte aos, con la accesoria de inhabilitacin.. [120] caso Durand y Ugarte vs. Per. [121] Exp. N 00001-2009-PI/TC de fecha 04.DIC.2009, contra la Ley N 29182, de Organizacin y Funciones del Fuero Militar Policial. Exp. 0012-2006-PI/TC, Proceso de Inconstitucionalidad artculos del Cdigo de Justicia Militar Policial (D.Leg. N 961). [122] Comisin Interamericana de Derechos Humanos: La Justicia Militar es una instancia especial exclusivamente funcional para mantener la disciplina de las FFAA, Comisin y Corte IDH: Los tribunales militares slo estn limitados a miembros FFAA por delitos de funcin (servicio), excluyndose los de lesa humanidad y las violaciones a los Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966) y Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos, 1969) Derecho a ser juzgado por un tribunal competente, independiente e imparcial,

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