I. Generalidades.

II. Parentesco.
a. Cognatio.
b. Agnatio.
III. Patria Potestad.
a. Derechos sobre la persona.
b. Derechos sobre los Bienes.
c. Fuentes de la Patria Potestad.
i. Matrimonio.
1. Los Esponsales.
2. Condiciones de validez para la celebración del
matrimonio.
a. Pubertad de los futuros esposos.
b. Consentimiento de los nuevos esposos.
c. Consentimiento del jefe de la familia.
d. Conubium.
3. Efectos del matrimonio
4. Legislación matrimonial de Augusto.
5. Disolución del matrimonio.
a. Divorcio por mutuo consentimiento.
b. Divorcio por culpa de uno del os conyugues.
c. Divorcio por declaración unilateral.
d. Divorcio Bona Gratia.
ii. Adopción.
1. Adrogación.
2. Adopción.
iii. Legitimación.
1. Matrimonio Subsiguiente.
2. Oblación al a Curia.
3. Rescripto del Emperador.
iv. Extinción de la Patria Potestad.
IV. Otras Uniones De Carácter Marital.
a. Concubinato.
b. Contubernio.
c. Matrimonio sine conubio.
V. Tutela y curatela.
a. Tutela.
i. Tutela de los impúberes.
ii. Tutela perpetua de las mujeres.
b. Curatela.
i. Curatela de los furiosi.
ii. Curatela de los Pródigos.
iii. Curatela de los menores de veinticinco años.
iv. Curatela de los Pupilos.
I. Generalidades.

Desde el punto de vista del lugar que guarda un individuo en la familia, puede ser alieni
iuris (sometido a voluntad del paterfamilias) o un sui iuris (no subordinado a nadie.).

Respecto a los sui iuris, no son sometidos por nadie, pero su capacidad puede estar
limitada, por la edad, lo que ocasionará que esté bajo tutela o curatela, según se
requiera.
El prototipo del sui iuris es el Paterfamilias, el cual puede tener un matrimonio, poseer
propiedades y ejercer las autoridades antes mencionadas sobre los alieni iuris. No
depende de la edad.

Los aliene iuris pueden ser sometidos a cualquiera de estas autoridades:

• Autoridad paternal o patria potestad.

• La autoridad del marido sobre su mujer, llamado manus.
• Autoridad de un hombre libre sobre otro hambre libre, llamado mancipium.

En roma la familia estaba organizada bajo la autoridad patriarcal (paterfamilias)

y la mujer tenía un papel secundario, entendiendo que la familia es un conjunto de
personas sometidas a la autoridad de un jefe único paterfamilias, el cual tenía el señorío
en su casa, para ser un paterfamilias no se requería una cierta edad ni que tuvieran
hijos(as).

II. Parentesco.

La familia se desarrollaba exclusivamente por vía de los varones, la mujer al casarse

salía de su familia civil para pasar a formar parte de la familia de su marido.
Decimos por derecho propio familia a muchas personas que están bajo la potestad de
otro como el paterfamilias, el materfamilias, filiusfamilias, la filiafamilias y los demás
descendientes. Se llama familia a todos loa agnados, pues aunque haya muerto el
paterfamilias, cada uno de ellos tendrá familia, pues los que estuvieron bajo su potestad
se llaman con rectitud de su misma familia, pues salieron de la misma casa y gente.

Los romanos distinguían el parentesco en:

1.- Civil o agnatio (agnación): es el vínculo que une a los parientes por línea
masculina lo cual comprende a todas las personas que se encuentran bajo la potestad
del paterfamilias.
2.- Natural o cognatio (cognación): es el vínculo de sangre que une a las personas
descendientes unas de otras (en línea recta) o que descienden de un mismo autor común
(línea colateral) sin distinción de sexos.
a) Cognatio

Cognatio es el parentesco que une a las personas descendientes unas de otras en línea
recta o que descendían de un autor común en línea colateral, sin distinción de sexo. Y
estaban bajo la patria potestad del hombre con mayor edad de la familia al cual se le
llamaba paterfamilias.

La línea de la cual provenían podía ser:

• Recta: se constituye entre las personas que descienden unas de otras; pueden ser
ascendente (padre, abuelo etc.) y descendente (hijo, nieto etc.). Cada generación
es un grado, así: Padre e hijo son parientes en primer grado; abuelo y nieto en
segundo, y así sucesivamente.
• Colateral: está formada por la serie de personas que descienden de un tronco
común, pero sin descender unas de las otras (hermanos, tíos etc.). Se cuentan las
generaciones que hay entre dos personas subiendo de la una hasta el tronco
común y descendiendo después de esta hasta la otra persona.

b) Agnatio

Agnatio es el parentesco civil fundado sobre la autoridad paterna o marital, pues del
paterfamilias dependía la composición de la familia, siendo libre de cambiarla a su libre
albedrío (cosa que se fue modificando con el paso de los años). Podía emancipar a sus
hijos, darlos en adopción, también podía ingresar a extraños en su familia ya sea por
medio de la adrogación y la adopción.

Desde este punto de vista una persona sólo podía poseer dos abuelos, los paternos. Por
lo tanto si dos hermanos compartían a la misma madre, pero no al padre no eran
parientes agnáticos. Únicamente se les consideraba agnáticos cuando compartían al
mismo padre a pesar de tener diferentes madres.

Fue hasta la época justinianea que desaparece esta división siendo únicamente suficiente
el parentesco cognático para poder poseer todos los derechos de la familia.

III. Patria potestad

Es la autoridad que el paterfamilias ejerce sobre los hijos legítimos de ambos sexos,
sobre los descendientes y legítimos de los varones, sobre los extraños adrogados o
adoptados y sobre los hijos naturales legitimados.
Esta es creada para proteger los intereses familiares en todos los sentidos. De este
principió derivan las consecuencias siguientes:
• No se deriva por edad, matrimonio.

• Pertenece al jefe da la familia (papá o abuelo paterno)

• La madre careció de autoridad.

La fuente de la potestad paterna son los iustae nuptae, es decir el matrimonio legítimo,
pero cuando de ellas no nacen varones que perpetúen la descendencia, el antiguo
derecho civil permitía la adrogación y después vinieron la adopción y la legitimación.

a) Derechos sobre la persona.

En los primeros siglos en roma, el jefe de familia es un verdadero magistrado

domestico; rinde decisiones y ejecuta sobre sus hijos las penas más rigurosas; tiene
poder de vida y de muerte; podía además venderlos a un tercero (emanciparlo) o
abandonarlos. Esto fue un poco moderado en la época de la república.

b) Derechos sobre los Bienes.

Respecto a los sometidos en la patria potestad, los hijos cuales quiera sean su estado y
condición deben honrar y respetar a sus padres y demás ascendientes. Este deber
predominantemente ético no se extingue con la emancipación. Mientras el hijo esté bajo
la patria potestad no podrá dejar la casa de los que la ejercen sin permiso de ellos o en
virtud de decreto de la autoridad; tampoco puede comparecer en juicios ni contraer
obligación alguna, sin el expreso consentimiento del que o de los que la ejerzan
resolviendo el juez en caso de irracional desacuerdo.

El hijo estuvo primitivamente en una situación comparable al del esclavo. Su

personalidad se absorbe con la del jefe de familia. Por lo tanto no tenía bienes propios.
Todo lo que adquiría, propiedades, derechos de crédito etc. Pertenecen al jefe de la
familia para quien es lo mismo que el esclavo, un instrumento de adquisición; sin
embargo, el derecho civil no permitía que lo hiciera deudor.

En la época de Augusto se crea el Peculio Castrense, en el cual se estipulaba que el hijo

de familia que fuera militar, dándole posesión sobre los bienes obtenidos a raíz de su
profesión, es decir, su sueldo y el botín de guerra.
Y en la época del emperador Constantino es elaborado el Peculio Cuasicastrense,
integrado por todos los bienes que el hijo obtiene en virtud de sus servicios públicos y
eclesiásticos. Más adelante se le concedería la hijo no emancipado derechos sobre los
bienes recibidos por herencia materna, llamados bienes adventicios.

c) Fuentes de la Patria Potestad.

La fuente de la potestad paterna son los iustae nuptae, es decir el matrimonio legitimo,
pero cuando de ellas no nacen varones que perpetúen la descendencia, el antiguo
derecho civil preemitía la adrogación y después vinieron la adopción y la legitimación.

i) Matrimonio

Se llamado iustae nuptiae o iustum matrimonium a la unión conyugal monogámica

llevada a cabo de conformidad con las reglas del derecho civil romano.
En la sociedad romana, debido al interés religioso y político que entrañaba la familia,
resultaba de suma importancia la conservación de ésta a través de la institución del
matrimonio, cuyo fin primordial era la procreación de hijos.
Modestino define al matrimonio como “la unión de un hombre y una mujer implicando
igualdad de condición y comunidad de derechos divinos y humanos”.
El matrimonio está constituido por dos elementos; uno objetivo, que consiste en la
convivencia del hombre y de la mujer, y otro de carácter subjetivo, que consiste en la
intención de los contrayentes de considerarse recíprocamente como marido y mujer,
elemento que se llama affectio maritalis.
Los affectio maritalis se exterioriza por el honor matrimonii, esto es, el trato que los
esposos se dispensan en público, muy especialmente el que el marido da a la mujer,
quien debe compartir el rango social de aquél y gozar de la dignidad de esposa.
Se consideran como hijos legítimos aquellos nacidos después de 180 días contados
desde la celebración de las iustae nuptiae, o bien dentro de los 300 días contados desde
la terminación del matrimonio.
En conclusión, los hijos nacidos dentro de los plazos señalados quedarían
automáticamente bajo la patria potestad del padre, con todas las obligaciones y derechos
que tal situación implica y que, como ya sabemos, fue adquiriendo cada vez más un
carácter de reciprocidad. En la caso de las hijas, desde la época de Augusto, éstas tienen
derecho a que el padre les dé una dote en el momento de contraer matrimonio, dote que
debe estar en relación directa con la fortuna y el rango social del paterfamilias.

1. Los esponsales

Las iustae nuptiae podían estar precedidas por un acuerdo entre los futuros cónyuges o
sus padres, mediante el que se comprometían a la celebración del matrimonio.
Esta promesa de futuraz nupcias se conoce como esponsales y no daba lugar a acción
alguna para exigir su cumplimiento.
Con el tiempo, en Roma se introdujo la costumbre de origen oriental, de entregar una
cantidad de dinero –arras esponsalicias- para garantizar la celebración del matrimonio.
En caso de que éste no se llevara a cabo por culpa de alguno de los contrayentes, el
culpable perdía las arras entregadas.

2. Condiciones de validez para la celebración de un matrimonio son:

a) Pubertad de los futuros esposos

Con esta palabra se designa en el hombre la aptitud de engendrar y en la mujer la de

concebir. La pubertad se fija en los 12 años para la mujer. Por lo que respecta a los
varones hubo disidencias: los proculeyanos la fijaron a los 14 años; los sabinianos no
estimaban púbero más que a aquel que realmente podía engendrar, el problema para
ellos era entonces una cuestión de hecho que era necesario resolver ex habitu et
inspeccione corporis –por la conformación física y el reconocimiento corporal-,
sistemas a la vez dudoso en sus resultados y poco decente en su ejecución; Priscus no
tenía por púbero más que a aquel que había cumplido 14 años y parecía presentar
aptitudes físicas para la procreación, sistema ecléctico con la desventaja del método
Sabiniano; Justiniano, finalmente sancionó la opinión de los proculcyanos fijando la
pubertad a los 14 años para lo varones. En el hombre, el hecho de llegar a la pubertad
constituía todo un acontecimiento familiar y era un acto social de gran importancia, que
acarreaba consigo la celebración de una serie de ceremonias en la época del año en que
se realizaban la fiestas en honor del dios Baco, permitiéndole por primera vez vestirse
con la toga viril.

b) Consentimiento de los esposos

Las personas que van a contraer matrimonio deben expresar libremente su

consentimiento para llegar a realizarlo. En una primera época, y como es lógico
suponer, este consentimiento era secundario, ya que la autoridad paterna era absoluta;
inclusive se podía obligar al hijo a contraer matrimonio. Pero posteriormente y ya en la
época imperial, este fue un requisito indispensable con independencia de la voluntad
paterna.

c) Consentimiento del jefe de la familia

El derecho de los ascendientes para consentir o prohibir el matrimonio de sus

descendientes deriva de la potestad paterna, de la cual es un atributo. Puede acontecer
que gracias a la manera en que sea ejercido este derecho redunde en beneficio del hijo,
pero no es menos cierto que está organizado en interés del padre y de aquí las
consecuencias siguientes: a) los ascendientes maternos y la madre misma jamás son con
consultados; b) tampoco lo son los ascendientes paternos que ya no tienen la potestad;
por lo que respecta a las nietas basta con el consentimiento del abuelo, por lo que atañe
a los nietos requiere el consentimiento tanto del abuelo como el del padre, porque un
día estarán bajo su potestad y es un principio establecido que nadie puede tener
herederos suyos a su pesar; c) cualquiera que sea la edad del hijo necesitará el
consentimiento del paterfamilias: d) en sentido contrario, el hijo sui iuris púbero se
casará válidamente sin consultar a nadie.

d) Conubium

Es la aptitud legal para estar en posibilidad de contraer las iustae nuptiae. Gozarán de
este privilegio todos los ciudadanos romanos, quedando exceptuados de él tanto los
peregrinos como los latini salvo los latini veteres, que si gozaban de esta prerrogativa.

La falta de conubium podía ser sustituida por una orden del emperador autorizando la
celebración de las iustae nuptiae.
Cumpliéndose los requisitos anteriores, toda persona era libre de celebrar el iustum
matrimonium, pero podía encontrarse con una serie de impedimentos para llevarlo a
cabo.
Impedimentos que resultan del parentesco. No se puede distinguir aquí entre la agnación
y la cognación. En línea recta o directa el matrimonio esta prohibido in infinitum,
cualquiera que sea el número de grados que separen al ascendiente y al descendiente. En
línea colateral, es decir, entre parientes que descienden de un mismo autor común, el
matrimonio está prohibido entre hermanos sin distinguir si son de los mismos padres o
solamente de uno de ellos; también entre el tío y la sobrina, tía y sobrino, prohibición
motivada porque los tíos están en cierto modo en el lugar de los padres.
Impedimentos resultantes de la afinidad. La afinidad es el lazo que une a un esposo con
los parientes del otro, pero esta prohibición no toma se sentido sino cuando la afinidad
ha sido disuelta por la terminación del matrimonio del cual resulta. El matrimonio está
prohibido entre afines en línea directa in infinitum: “así pues, es ilícito contraer
matrimonio entre los que están como ascendientes y descendientes a causa de afinidad”.
En cuanto a la afinidad por línea colateral, en la época clásica no fue obstáculo para el
matrimonio; posteriormente el emperador Constantino lo prohíbe entre cuñado y
cuñada, sosteniendo Justiniano esta prohibición.

Otros impedimentos. Había otras causas que impedían la celebración del matrimonio,
como el matrimonio anterior no disuelto; el religioso que haya hecho voto de castidad y
los que hayan recibido órdenes mayores.
El adulterio y el rapto. La ley Iulia de adulteriis prohibía el matrimonio entre la mujer
condenada por adulterio y su cómplice, pero esta prohibición perdió su sentido el día en
que Constantino castigó con la pena de muerte el adulterio. Este emperador también
prohibió el matrimonio entre el raptor y la mujer, bien que ella haya resistido o
consentido en el rapto.
Impedimentos por razones políticas y sociales. Independientemente del parentesco y la
afinidad, hay otros casos donde los ciudadanos romanos no podían contraer matrimonio.
Hasta la ley Canuleia del año 455 a. C., estuvo prohibido el matrimonio entre patricios
y plebeyos; esta prohibición fue tan antigua como la misma distinción entre estas dos
clases. El matrimonio entre ingenuos y libertinos estuvo prohibido durante mucho
tiempo, pero fue suprimida esta disposición por las leyes caducarías sin duda porque
éstas, combatiendo al celibato, debían favorecer las uniones; las leyes Iulia y Papia
Poppaea mantuvieron la prohibición del matrimonio entre los manumitidos y los
senadores, sus descendientes en el primer grado y sus demás descendientes per
masculos –por vía de varones–. Estas mismas leyes asimilaron a los libertos, los
comerciantes, a las merctrices, prohibiendo el matrimonio con la clase senatorial.

3. Efectos del matrimonio

Por lo que respecta a los efectos que sobre los cónyuges traía la celebración del
matrimonio, éstos se refieren a los diversos aspectos del mismo; por un lado la mujer
participa en la condición social del marido y pasa a formar parte de la familia de él en
calidad de hija y como hermana de sus hijos, siempre y cuando el matrimonio se
hubiese celebrado cum manu rompiéndose en este momento toda relación agnática con
su antigua familia. Si era sui iuris al celebrarse el matrimonio, los bienes que poseyera
eran adquiridos por el marido, lo mismo que aquellos que ella pudiese llegar a adquirir.
A la muerte del marido, concurría a la sucesión en calidad de heredes sui en igualdad de
condiciones con sus hijos. Si el matrimonio se había celebrado sine manu, no se creaba
por parte del marido la potestas maritalis y la mujer no entraba como agnada a la familia
del marido, conservando por tanto esta situación con su anterior familia. Y seguirá
siendo sui iuris si así era el caso o alieni iuris si ésta era su situación.
En el matrimonio libre, los bienes de la mujer seguían siendo de su propiedad, el marido
no tenía sobre ellos ningún derecho, pero podía administrarlos si ella se lo encargaba. A
la muerte del marido la mujer no tenía ningún derecho a la sucesión salvo aquel
concerniente a la recuperación de su dote, con posterioridad se le concedió a cualquiera
de los cónyuges el derecho recíproco a la sucesión sobre los bienes de cónyuge
premuerto. Entre los cónyuges no se podía efectuar donaciones.
En lo que concierne a los hijos nacidos de matrimonio, ya sabemos que éstos siguen la
condición del padre, estarán bajo su potestad y son, por tanto, agnados de él y
únicamente cognados de su madre.

4. Legislación matrimonial de Augusto

Al asumir el poder, después de la muerte de Julio César, Augusto reglamentó muy

detalladamente algunas cuestiones relativas al matrimonio y sus efectos. Encontramos
estas disposiciones principalmente en dos leyes, una ley Iulia y en la Ley Papia Poppaea
que disponían entre otras cosas, por ejemplo, que las mujeres ingenuas que tuvieran tres
hijos y las libertas que tuvieran cuatro fueran dispensadas de la tutela perpetua a la que
estaba sometida la mujer; esto es, el ius liberorum. También se dispuso que los
matrimonios que no tuvieran hijos no pudieran gozar de las libertades que se les
otorgaran por testamento, en cuyo caso esos bienes caían o caducaban, y pasaban a otros
herederos, de aquí que esta legislación augustea también se conozca con el hombre de
legislación caducaría.

5. Disolución del matrimonio

a) Divorcio por Consentimiento Mutuo. Decisión de los conyugues de no
continuar casados. Durante la época de Justiniano, este impuso sanciones
a las personas que decidían disolver el vínculo marital de esta forma.

b) Divorció por Culpa de uno de los Conyugues. Cuando uno de ellos

alegara la conducta determinada del otro, basándose en los caso
expresamente señalados en la ley. El marido podía acusar a su esposa de
adulterio cuando esta saliera sin permiso del hogar o hablara con
extraños fuera del domicilio conyugal. Por otro lado la esposa podía
repudiar al esposo cuando este intentara prostituirla o cometía adulterio
en la casa común, y también cuando la hay acusado falsamente de
adulterio.

c) Divorcio por declaración unilateral. Y sin existir causa para la disolución

del matrimonio, en cuyo caso, una vez reconocido el divorcio, se
sancionaba al cónyuge que lo había promovido.
 d) Divorcio por bona gratia. Es decir aquella separación que se fundaba en
circunstancias que hiciesen inútil la continuidad del vínculo. Tal sería el
caso de impotencia, cautiverio, castidad o ingreso a órdenes religiosas.

ii) Adopción

Fuente de la patria potestad cuya finalidad es establecer determinadas relaciones de

carácter agnático semejantes al del paterfamilias para con el filium familias,
introduciendo lo a la familia y sometiéndose a la autoridad de su jefe, el cual en la
mayoría de las veces no tenía parentesco cognático.

Este tipo de filiación fue muy frecuente en las familias romanas, de esta manera
evitaban que la familia desapareciese.

Existían dos clases de adopción:

-La adopción de una persona sui iuris, llamada adrogación.

-La adopción de un alieni iuris, la adopción en sí.

1) Adrogación

Este tipo de adopción data desde los propios inicios de Roma. Con esto, un
paterfamilias podía ejercer patria potestad sobre otro paterfamilias, este proceso era
sometido a minuciosas consideraciones desde el punto de vista religioso, político y
social, debido a que conllevaba consecuencias trascendentales, tales como la
desaparición de una familia.

En la perspectiva religiosa era necesario notificar a los pontífices y así estos la

aprobaran, ya que esto conllevaría a la desaparición del culto familiar determinado.
También se les debía avisar a los comicios por curias para que estos votasen a favor o
en contra de la adrogación, pero antes el magistrado que presidía el comicio tenía que
dirigir tres rogaciones al futuro adrogado para que recapacitase sobre el hecho. Si este
insistía, entonces es cuando se procedía a la votación. Si la votación resultaba a favor, el
adrogado procedía a la renuncia del culto privado, llamado detestatio sacrorum y
aceptaba el pertenecer a su nuevo pater.

En la época de Dioclesiano, se suprimió todas estas formalidades, bastando

simplemente con la resolución del emperador. Los derechos de los bienes del adrogado
pasaban a manos del adrogante. En los inicios de Roma se prohibió la adrogación de un
sui iuris impúber debido a que se consideraba que no poseía aún la madurez para llevar
a cabo tal acto, pero a partir del emperador Antonino el Piadoso fue posible sólo por
características especiales; si al momento de llegar a la pubertad el adrogado decidía que
el acto no era conveniente para sus intereses, se dirigía al magistrado para cancelarla y
volver a ser sui iuris, por lo cual recobraba toda la administración de sus bienes.

2) Adopción

Mediante este un paterfamilias adquiere la patria potestad de un filiusfamilia de otro

paterfamilias, sólo bastaba su consentimiento. No era considerado un acto que tuviera
mucha repercusión.

En un principio era llevado a cabo mediante tres ventas ficticias del adrogado, debido a
que según la ley de las XII Tablas el padre que vendiera tres veces a su hijo perdía la
patria potestad de este. Después, el adoptante exigía ante el pretor el derecho de ejercer
la patria potestad de esa persona.

Durante la época de Justiniano, era suficiente con que ambos paterfamilias expresaran
su voluntad ante el magistrado.

Este acto era riesgoso para el adoptado, puesto que perdía todos los derechos sobre la
sucesión de los bienes del paterfamilias cuando falleciese, así también toda relación con
su familia. Y tomando en cuenta de que su adoptante podría emanciparlo, a
consecuencia este perdía todos los bienes establecidos a consecuencia de la adopción.

Por lo que en la época de Justiniano se presentaron 2 situaciones para que e adoptado no

quedase desprotegido: Cuando el adoptante fuera extraño de la familia, no perdía los
derechos de sucesión de su anterior familia en caso de que hubiese después una
emancipación. Por otro lado, si el adoptante es ascendiente, a pesar de haber sido
emancipado, este no perdía el derecho de sucesión debido a que comparte lazos de
sangre. En la época de Justiniano se modificó que la opinión del adoptado fuera
necesaria para llevar a cabo la adopción, pero era menester que este estuviese de
acuerdo. Y también señalaba que el adoptante por lo menos debía ser 18 años mayor
que el adoptado.

iii) Legitimación

1) Matrimonio Subsiguiente

2) Oblación al a Curia

3) Rescripto del Emperador

vi) Extinción de la Patria Potestad

IV. Otras Uniones De Carácter Marital

a) Concubinato

b) Contubernio

c) Matrimonio sine conubio

V. Tutela y curatela.

a) Tutela.

i) Tutela de los impúberes

ii) Tutela perpetua de las mujeres

b) Curatela.

i) Curatela de los furiosi.

ii) Curatela de los Pródigos.

iii) Curatela de los menores de veinticinco años.

iv) Curatela de los Pupilos.