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Profesor Germn Monsalve Sciaccaluga



CURSO PROCESAL DOS (Primer Semestre)

JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA

INTRODUCCIN

De acuerdo con el programa del curso de Derecho Procesal correspondiente al
segundo ao de la disciplina, nos cabe estudiar, entre otras materias, el Juicio Ordinario de
Mayor Cuanta. El Libro II del CPC est destinado a reglamentar el juicio ordinario, si bien
pudo denominrsele ms exactamente como juicio de mayor cuanta, que es el juicio
ordinario por antonomasia dentro del procedimiento del mismo nombre, ya que es preciso
recordar que el citado Cdigo ha reconocido y reglamentado asimismo otros dos juicios
ordinarios, como son el de menor cuanta y el de mnima cuanta o verbal, de que tratan los
Prrafos 1 y 2 del Ttulo XIV del Libro III, respectivamente. Sin embargo, estos ltimos juicios
tienen una configuracin especial, y tanto es as que, como puede verse, el Cdigo los trata en
el Libro III correspondiente a los juicios especiales, vale decir, que ellos revisten el carcter
de especiales frente al juicio ordinario de mayor cuanta.

CARACTERISTICAS DE NUESTRO PROCEDIMIENTO Y SUS CLASIFICACIONES

El procedimiento, en trminos generales, podemos concebirlo como la forma racional
en que han de actuar los tribunales para hacer justicia y los particulares para obtenerla.
Nuestro procedimiento es escrito, lo que equivale a decir que todos los juicios han de
substanciarse dejndose testimonio literal de las solicitudes que se presenten, de las
actuaciones procesales que se practiquen y de las resoluciones que dicte el tribunal.
En oposicin a este procedimiento, tenemos los de carcter oral, en los cuales, como lo
indica su nombre, los juicios se substancian verbalmente. En la prctica, eso s, no existen ni
procedimientos escritos ni orales qumicamente puros, porque en el procedimiento literal hay
tambin actuaciones orales, y a la inversa. Habr que atender, pues, para calificar un
procedimiento de escrito u oral, al elemento predominante.
En Chile no hay procedimientos orales; en otros pases s, y con buenos resultados.

VENTAJAS DE LOS PROCEDIMIENTOS ORALES

- Dan mayor rapidez al procedimiento;
- Aseguran la publicidad del juicio;
- Obligan a los jueces a imponerse personalmente del asunto sobre el cual deben
pronunciarse;
- Permiten un mayor contacto entre el juez y las partes con los testigos, y
- Representan una economa para los litigantes.

DESVENTAJAS DE LOS PROCEDIMIENTOS ORALES
- Puede ser ms superficial y precipitada la resolucin del tribunal;
- Las partes y sus abogados quedan sujetos a eventualidades sorpresivas;

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- En ellos es ms fcil engaar al juez, an sin el propsito de inducirlo a error, gracias a una
buena y hbil oratoria, del abogado, por ejemplo, y
- Los procedimientos orales adolecen de mucha vaguedad.
- Creemos que el juicio oral en materia civil es absolutamente inadecuado, ms no en materia
criminal.

CLASIFICACIN DE LOS PROCEDIMIENTOS

Los procedimientos pueden clasificarse desde distintos puntos de vista. Nosotros
aludiremos slo a aquellos que tienen importancia en nuestra legislacin.
En razn de la materia sobre que versa el juicio, se dividen en:
- Procedimientos civiles, y
- Procedimientos criminales.
En cuanto al fin que se proponen los procedimientos, se clasifican en:
- Declarativos, y
- Ejecutivos.
Ambos procedimientos (declarativos y ejecutivos) pueden ser, en cuanto a su
aplicacin:
- Comunes, y
- Especiales.
Atendiendo al valor de lo disputado, los procedimientos pueden ser:
- De mayor cuanta;
- De menor cuanta, y
- De mnima cuanta.

PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS

Los procedimientos declarativos son aquellos que tienen por objeto obtener el
reconocimiento o la declaracin de un derecho que ha sido desconocido o del cual se ha
privado su titular.
Son procedimientos declarativos comunes:
- El juicio ordinario de mayor cuanta;
- El juicio ordinario de menor cuanta;
- El juicio ordinario de mnima cuanta, y
- El juicio sumario.
Juicio ordinario de menor cuanta es aquel en que el valor de lo disputado es superior
a $5.734 y no excede de $115.327; de mnima cuanta, aquel en que el valor de lo disputado es
inferior a $5.734, y juicio sumario el que se aplica al ejercicio de aquellas acciones que por su
naturaleza necesitan una tramitacin rpida para ser eficaces y que no estn sometidas a otro
procedimientos diverso.

PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS

Procedimientos ejecutivos son aquellos que tienen por objeto obtener el cumplimiento
de un derecho que ha sido reconocido o declarado en una sentencia anterior, o que consta de
un ttulo al que la ley le da el mismo valor que a una sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada.

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Es procedimiento ejecutivo comn el que se aplica para obtener el cumplimiento de
una obligacin de dar, hacer o de no hacer.
Los procedimientos ejecutivos especiales se encuentran en numerosas leyes y que,
bien mirados, no son sino modalidades del procedimiento ejecutivo comn. Entre estos
procedimientos ejecutivos especiales podemos citar el de la ley N 4.702, de 3 de diciembre de
1929, sobre compraventa de cosas muebles a plazo.


CAPITULO UNO

EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA.

LIBRO II DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

Este Libro est destinado a reglamentar el Juicio Ordinario que, en general, es tpico
de la jurisdiccin contenciosa, esto es, de aquella que se ejerce inter invitos, o sea, entre
personas que se hallan en oposicin frente a determinadas pretensiones jurdicas, en forma
tal que no tienen otro camino para dilucidarlas y obtener el reconocimiento de sus respectivos
derechos que ocurrir a la justicia. Este antagonismo de intereses no existe, como veremos en
otro apartado de este curso, en la jurisdiccin voluntaria desde que sta se ejerce, por el
contrario, inter volentes, es decir, entre personas que no se enfrentan a contradictor alguno.
En buenas cuentas, el juicio ordinario supone necesariamente una contienda, un
litigio o una controversia de dos o ms personas entre s, que son las partes del juicio, una o
unas de las cuales har de demandante o actor y la otra u otras, de demandado: el
primero debe entonces deducir la correspondiente accin con el fin ora de que se condene al
demandado a una determinada prestacin a favor suyo, ora de que se declare la existencia o
inexistencia de cualquiera relacin jurdica entre ellos, ora de que se constituya, modifique o
extinga esta misma relacin por sentencia judicial. De aqu los nombres de condenatorio,
declarativos y constitutivos que toman por igual los juicios, acciones y sentencias que
versan sobre dichas materias, si bien todos estos presupuestos son n el fondo declarativos,
como quiera que siempre se persigue y se obtiene una declaracin judicial sobre la actual
controversia, cualesquiera que sean la naturaleza y forma de las respectivas pretensiones de
las partes.

CARACTERSTICAS

- Es un procedimiento declarativo, porque mediante l se persigue el reconocimiento o la
declaracin de un derecho - patrimonial o de familia - que se le ha desconocido o del que se ha
privado al titular.
- Es un procedimiento comn, ya que se aplica toda vez que la ley no ha sealado a una accin
un procedimiento especial, atendida su naturaleza.
- Es, por ltimo, un procedimiento supletorio, porque sirve de relleno a todos los vacos que
se puedan advertir en otros procedimientos especiales, y an, puede complementar el proceso
que se sigue en los asuntos criminales. Art. 3 C.P.C.




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As, por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen
mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en todo
juicio debe, pues, redactarse en forma prescrita por el art. 254 del C.P.C., ubicado en el libro
II. Las normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se aplican en los juicios
especiales, en cuanto el legislador no las haya modificado en algunos de estos ltimos. De la
misma manera, las medidas precautorias y prejudiciales aparecen tratadas en el Libro II - Del
juicio Ordinario - y no en cada juicio especial, las cuales, en consecuencia, se aplicarn
modificadas por le procedimiento especial de que se trate.

ETAPAS EN QUE SE DESARROLLA EL JUICIO ORDINARIO

Como lo hemos repetido en varias oportunidades, el juicio no se desenvuelve en un
solo acto, sino que, al igual que las batallas, se desarrolla en una serie sucesiva de etapas. En
un juicio ordinario podemos distinguir las siguientes:
- Perodo de discusin:
- Perodo de prueba;
- Periodo de discusin sobre la prueba;
- Perodo de fallo, y
- Perodo de ejecucin del fallo.

El periodo de discusin comprende:
- La demanda y el emplazamiento del demandado;
- La contestacin de la demanda;
- La rplica, y
- La dplica.

El periodo de prueba dura generalmente 20 das, y tiene por objeto acreditar la
existencia de los hechos que sirven de fundamentos a los derechos invocados por las partes.
El trmino de 20 das es de carcter fatal.
Despus del probatorio viene el perodo de discusin sobre la prueba. El expediente
queda a disposicin de las partes en la secretara del tribunal, durante 10 das, para que stas,
si lo estiman conveniente, hagan presentaciones escritas formulando observaciones a la
prueba. Ellas, naturalmente, tratan de demostrar que sus pruebas son las mejor fundadas.
Transcurridos los 10 das, el juez, de oficio o a peticin de parte, cita para sentencia, y
citadas las partes se cierra el debate sin que, por lo tanto, puedan presentarse solicitudes ni
escritos de ninguna especie, salvo las excepciones legales.

DIVERSAS MANERAS DE INICIAR EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA

El juicio ordinario de mayor cuanta por principio general comienza por demanda,
palabra que tiene un doble significad, pues tanto indica la propia accin que se ejercita dentro
de ella como el acto inicial de la instancia, lo cual ha de constituir para nosotros la nica
preocupacin por el momento. En este sentido, la demanda debe ser presentada por escrito
ante tribunal competente para el conocimiento y decisin del negocio que en ella se promueve
y reunir los dems requisitos que la ley exige como indispensables para su admisin, en cuya
virtud el demandante o actor induce a su adversario, el demandado, a comparecer igualmente
ante la justicia, oponiendo su defensa, en vista del objeto y de las razones en que aqul apoya
sus pretensiones.
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Sin embargo, sobre la manera de iniciarse el juicio ordinario, segn lo insinuado,
existe la excepcin constituida por ciertas diligencias que pueden preceder a la demanda y
que el Cdigo designa con el nombre de medidas prejudiciales, excepcin que el propio
artculo 253 reconoce expresamente al decir que todo juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro, o sea, el que
trata precisamente de aquellas medidas preparatorias del expresado juicio.
La circunstancia de que el juicio se inicie por una medida prejudicial no significa que
luego de terminada su tramitacin se omita la demanda correspondiente.
La mejor prueba de ello la tenemos en que las medidas prejudiciales tienen por objeto
preparar la entrada al juicio (tales son las medidas prejudiciales propiamente tales), o bien
asegurar el resultado de la accin antes que aquel se inicie (medidas precautorias
prejudiciales o prejudiciales precautorias).
De modo, pues, que conviene entrar primero a estudiar tales gestiones o diligencias de
carcter previo, aunque extraordinarias, para seguir despus con el juicio ordinario en su
aspecto normal.

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
(Ttulo IV del Libro II del C. P. C.)

CONCEPTO

Son aquellas que tienen por objeto preparar la entrada al juicio.

GENERALIDADES

Recordemos que el juicio ordinario se puede iniciar por demanda o por medidas
prejudiciales, lo cual no quiere decir, por cierto, que, en este ltimo caso, no exista con
posterioridad la demanda pertinente.

CLASIFICACIN

- Medidas prejudiciales precautorias son las que tienen por objeto asegurar el resultado de la
accin.
- Medidas prejudiciales propiamente dichas son aquellas que se refieren a antecedentes
necesarios para la presentacin de la demanda, y
- Medidas prejudiciales probatorias son las que tienen por objeto producir medios de prueba
con antelacin al juicio, por existir fundados temores de que desaparezcan. Este derecho
asiste tanto al demandante como al demandado
Aunque el art. 273 parece dar a entender que la facultad de solicitar medidas
prejudiciales corresponde slo al demandante, la verdad es que el demandado tambin puede
impetrarlas, cuando fundadamente tema que se le demande.
El que intenta obtener una medida prejudicial debe indicar la accin que pretende
deducir y someramente sus fundamentos. Art. 287, de esta manera se reviste a las medidas
prejudiciales de una cierta garanta de seriedad. Por regla general las medidas prejudiciales se
otorgan sin or a la parte en contra de la cual se hace la solicitud o en contra de quien se pide,
de modo que el tribunal las concede o deniega segn sea la solicitud de quien las pide.



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EXCEPCIONES A LA NORMA ANTERIOR

Cuando se pide prejudicialmente la inspeccin personal del tribunal, informe de
peritos nombrados por el mismo tribunal o certificado del ministro de fe, cuando exista
peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente
desaparecer, debe darse previamente conocimiento a la persona a quien se trata de
demandar. Art. 281, y Tambin debe darse conocimiento a la persona a quien se trata de
demandar cuando se solicita antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas
declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan
recibirse oportunamente. Art. 286.
Ello se explica porque, en la generalidad de los casos, especialmente cuando se pide
una medida precautoria, la parte contraria escondera sus bienes, haciendo ilusoria la
peticin.

MEDIDAS PREJUDICIALES QUE PUEDE SOLICITAR EL DEMANDANTE.

- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad del futuro demandado para
parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes;
- La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar;
- La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u
otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas
personas;
- Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante,
sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 42 y 43 del Cdigo de Comercio, que prohben el
reconocimiento total de la contabilidad, salvo excepciones;
- El reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado.

La diligencia expresada en quinto lugar se decreta en todo caso; las de los otros cuatro
slo cuando, a juicio del tribunal sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el
juicio. Art. 273, inc. final. Estas son las medidas prejudiciales propiamente dichas.

SANCIONES

Si decretada la diligencia nombrada en primer lugar, el demandado se rehsa a prestar
la declaracin ordenada o sta no es categrica, en conformidad a lo mandado, puede
imponerse al desobediente multas o arrestos, hasta de dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento. Art.
274.
La exhibicin, nombrada en segundo lugar, se hace mostrando el objeto que debe
exhibirse, o autorizando al interesado para que lo reconozca y dndole facilidades para ello,
siempre que el objeto se encuentre en poder de la persona a quien se ordene la exhibicin.
Art. 275, inc. 1.
Si el objeto se halla en poder de terceros, la persona a quien se ordene la exhibicin
cumple expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el objeto se
encuentre. Art. 275, inc. final.
Si se rehsa hacer la exhibicin en los trminos indicados, puede apremiarse al
desobediente con multa o arresto en la forma establecida por el art. 274, y an decretarse
allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se pide.
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Iguales apremios pueden decretarse contra terceros que, siendo meros tenedores del
objeto, se nieguen a exhibirlo. Art. 276, inc. final.
Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en tercer y cuarto lugar, y la
persona a quien incumba su cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los
instrumentos o libros a que las medidas se refieran, perder el derecho de hacerlos valer
despus. Art. 277.
Si se rehsa el reconocimiento de firma sealado en quinto lugar, se proceder en
conformidad a las reglas establecidas para el reconocimiento judicial de documentos en el
juicio ejecutivo. Art. 278.

MEDIDAS PREJUDICIALES ESPECIALISIMAS REGLAMENTADAS EN LOS ARTS. 282 Y
284

Si la persona a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa de que
procede la accin o que es objeto de ella, puede, tambin, ser obligado:
-A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene, y
- A exhibir el ttulo de su tenencia; y si expresa no tener ttulo escrito, a declarar bajo
juramento que carece de l.
En caso de negativa para practicar cualesquiera de las diligencia mencionadas, se le
puede apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta por el art. 274. Art. 282.
El art. 284 contiene otra medida prejudicial, conocida con el nombre de arraigo.
Dispone que si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo
del pas, puede exigrsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos
calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que, sin ulterior recurso, sealar
da y hora para la prctica de la diligencia.
Si se ausenta dicha persona dentro de los 30 das subsiguientes al de la notificacin sin
absolver posiciones o sin dejar apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes para
hacerlo durante la secuela del juicio, se le da por confesa en el curso de ste, salvo que
aparezca suficientemente justificada la ausencia sin cumplir con la orden del tribunal. Art.
284, inc. final.
En el caso en estudio, puede pedirse, tambin, que aquel cuya ausencia se teme
constituya, en el lugar donde va a entablarse el juicio, apoderado que le represente y que
responda por las costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele
un curador de bienes. Art. 285.

MEDIDAS PREJUDICIALES QUE TIENEN POR OBJETO OBTENER MEDIOS DE PRUEBA
QUE PUEDAN DESAPARECER

Estas medidas las puede impetrar el posible demandante, as como el que
fundadamente teme que se le demande, a fin de preparar su defensa. Art. 288.
Puede pedirse perjudicialmente:
- Inspeccin personal del tribunal;
- Informe de peritos nombrados por el mismo tribunal;
- Certificado del ministro de fe, cuando existe peligro inminente de un dao o perjuicio, o se
trata de hechos que puedan fcilmente desaparecer. Art. 281;
- Examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya
fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente, y
- En el caso de temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas, puede exigrsele
absolucin de posiciones. Art. 284, inc. 1
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LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

DEFINICIN

Medidas precautorias son todas aquellas que tienen por objeto asegurar el resultado
de la accin.
En consecuencia, es el demandante quien las solicita, sin perjuicio de que tambin
pueda impetrarlas el demandado cuando ejercita accin reconvencional al momento de
contestar la demanda.
El legislador ha creado la institucin en estudio para evitar que se eluda el resultado
del juicio o se burle el cumplimiento del fallo.

CARACTERSTICAS

Las medidas precautorias pueden solicitarse en cualquier juicio y cualquiera que sea el
procedimiento a que se sujete, incluso en el ejecutivo.
Es un error creer que ellas slo pueden pedirse en un juicio ordinario, dada su
ubicacin en el Libro II. En efecto, como debe recordarse, el art. 3 dispone que el
procedimiento ordinario se aplica en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn
sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza. Y como en el ttulo
de las medidas precautorias no se habla de las que puedan solicitarse en juicios especiales, no
cabe duda alguna sobre el criterio que hemos apuntado.
- Las medidas precautorias se limitan a los bienes necesarios para responder a los resultados
del juicio. En otros trminos, las medidas precautorias no pueden impetrarse con el nico
propsito de lucrar o molestar a la parte contraria. Las medidas precautorias no deben ser,
pues, ni insuficientes ni exageradas.
- Para solicitar una medida precautoria no es preciso que se halle contestada la demanda. En
consecuencia, pueden pedirse antes de la iniciacin del juicio en el carcter de precautorias
prejudiciales o como simples precautorias, durante el curso de la contienda.
- Para decretar una medida precautoria, el demandante debe acompaar comprobantes que
constituyan, a lo menos, presuncin grave del derecho que se reclama. Art. 298.
Para algunos autores las medidas precautorias se tramitan como incidentes. A nuestro juicio,
el tribunal debe acogerlas o desecharlas, esto es, no est obligado a darles tramitacin;
constituyen una cuestin accesoria.
- Son esencialmente provisionales, al decir del art. 301. en consecuencia, deben hacerse cesar
siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones
suficientes.
De ah que la resolucin que concede una medida precautoria sea un auto, toda vez
que el tribunal puede dejarla sin efecto o concederla, pese a haberla denegado en principio.
La enumeracin que de las medidas precautorias hace el art. 290 no es taxativa, de
suerte que los interesados pueden solicitar otras conducentes al mismo fin. Lo dicho se
desprende claramente de la parte final del art. 298, que expresa que el tribunal, cuando lo
estime necesario, y no tratndose de medidas expresamente autorizadas por la ley, puede
exigir caucin al actor para responder de los perjuicios que se originen.
Aparte de estas exigencias, que son de carcter general, hay otras propias para cada
una de las medidas precautorias que enumera el art. 290, a cuyo estudio nos abocamos de
inmediato.


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MEDIDAS PRECAUTORIAS ENUMERADAS POR EL ART. 290.

1 El secuestro de la cosa es objeto de la demanda.
El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos en
manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. Art. 2249 del
Cdigo Civil.
El art. 290 se refiere, naturalmente, al secuestro judicial, que se constituye por
decreto de juez, y no ha menester otra prueba. Art. 2252, inc. 1, del Cdigo Civil.
La tercera persona en cuyas manos se deposita la cosa disputada toma el nombre de
secuestre. En el fondo es un depositario judicial que debe sujetarse a las reglas que el C. P. C.
da a los depositarios en el juicio ejecutivo.
Segn el art. 291, hay lugar al secuestro judicial:
- Cuando reivindicndose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos del poseedor. Art. 901 del Cdigo Civil, y
- Cuando se entablan otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya motivo de
temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa,
la tenga en su poder.

2 El nombramiento de uno o ms interventores.
El cdigo no define a los interventores. En trminos generales, interventor es la
persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos en que se incurra durante la
administracin de una cosa o negocio, dando cuenta de cualquiera malversacin o abuso que
advierta en dicha administracin.
Las facultades del interventor judicial se limitan a llevar cuenta de las entradas y
gastos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo, para el desempeo de este cargo,
imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
El interventor est obligado, adems, a dar al interesado o al tribunal noticia de toda
malversacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes; y puede en este caso
decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito o
en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las otras medidas ms
rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar. Art. 294.
Casos en que se nombra interventor. Art. 293
- Cuando sea necesario evitar el deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a
ella, y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades
del demandado no ofrecen suficiente garanta. Art. 902, inc. 2, del Cdigo Civil;
- Cuando se reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo indicado en el
nmero anterior;
- Cuando el comunero o socio demanda la cosa comn, o pide cuentas al comunero o socio
que administra;
- Cuando hay justo motivo temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio,
o que los derechos del demandante puedan quedar burlados, y
En los dems casos expresamente sealados por las leyes.

3 La retencin de bienes determinados
La retencin puede hacerse efectiva sobre dinero u otros bienes muebles. No hay que
confundir esta retencin que seala el art. 290 como medida precautoria, con el derecho legal
de retencin, puesto que las diferencias entre ambas instituciones son sustanciales, segn
hemos de ver ms adelante.
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De acuerdo con el art. 295, la retencin de dinero u otras cosas muebles puede
hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de un tercero, cuando las
facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta, o haya motivo racional para creer
que procurar ocultar sus bienes, y en los dems casos que determina la ley.
Hay que distinguir dos situaciones:
- Si la retencin se refiere a bienes que son materia del juicio, ella se concede cumpliendo los
requisitos generales de toda precautoria, y
- Si se refiere a otros bienes del demandado, es necesario, adems, que sus facultades no
ofrezcan suficiente garanta o pueda creerse que ocultar sus bienes. Art. 295.
El tribunal puede ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento
de crdito o de la persona que el tribunal designe, cuando lo estime conveniente para la
seguridad de dichos valores. Art. 295, inc. final.
Diferencias entre la medida precautoria de retencin y el derecho legal de retencin
- La retencin, como medida precautoria, slo procede tratndose de dinero o bienes
muebles; el derecho legal de retencin puede recaer sobre muebles o bienes races;
- La retencin la concede el tribunal, si no se refiere a bienes que sean materia del juicio,
cuando las facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta o hay motivo racional
para creer que procurar ocultar sus bienes; el derecho legal de retencin lo concede la ley,
limitndose el tribunal a reconocer sus existencia;
- El derecho legal de retencin se concede slo en los casos sealados por la ley; la retencin
es una medida precautoria que procede toda vez que las facultades del demandado no
ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio, y
- Los bienes retenidos quedan al margen del comercio humano y sobre ellos no tiene ningn
derecho el demandante. El derecho legal de retencin es un derecho real equivalente al de
prenda o hipoteca, segn sean los bienes sobre que recae, para los efectos de su realizacin y
preferencia en el pago.

4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Esta medida precautoria se refiere tanto a los bienes muebles como a los inmuebles.
La prohibicin de celebrar actos o contratos puede decretarse:
- Con relacin a los bienes que son materia del juicio, acompaado, simplemente, documentos
que constituyen presuncin grave del derecho que se reclama, y
- Respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan
suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio. Art. 296.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren como especies cuya
propiedad se litiga en trminos que su enajenacin constituya objeto ilcito, es preciso que el
tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Art. 1464, N 4, del Cdigo Civil y 296, inc.
final, del cdigo de Procedimiento Civil.
Para los efectos del objeto ilcito, es indiferente que los bienes se encuentren
embargados o sujetos a la prohibicin de enajenar. La prohibicin puede referirse tanto a los
bienes muebles como a los inmuebles. Si recae sobre bienes races, la prohibicin debe
inscribirse en el Registro de Prohibiciones e interdicciones, sin lo cual no produce efecto
respecto de terceros. Art. 297.
Cuando versa sobre cosas muebles, slo produce efecto respecto de los terceros que
tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso
responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. Art. 297, inc. final.



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FORMAS MS USUALES DE SOLICITAR Y CONCEDER LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

-Como simple medida precautoria;

-Como medida precautoria prejudicial;

-Como medida precautoria prejudicial que se concede sin acompaar comprobantes que
constituyan presuncin grave del derecho que se reclama, y

-Como medida precautoria que se concede y lleva a efecto sin previa notificacin de la
persona contra quien se pide.

-Como simple medida precautoria
Debe cumplir slo con las exigencias del art. 298; acompaar documentos que
constituyan presuncin grave del derecho que se reclama, y si no es de las enumeradas en el
art. 290, acompaar, adems, caucin suficiente para responder de los perjuicios que se
causen a la persona en contra de quien se solicita la medida precautoria.

-Como medida precautoria prejudicial
Como su nombre lo indica, esta medida precautoria, como quiera que es prejudicial,
debe interponerse antes que exista el juicio, cumpliendo con los requisitos propios de toda
medida precautoria, y con las exigencias pertinentes para solicitar una medida prejudicial.
Armonizando diversas disposiciones del Cdigo, relativas a la materia, resulta que en
la solicitud de una medida precautoria prejudicial deben cumplirse los siguientes requisitos:
-- Expresar el solicitante la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos.
Art. 287.
-- Acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama. Si la medida que se solicita no es de las que enumera el art. 290, el actor debe
acompaar, tambin, caucin suficiente para responder de los perjuicios que se originen. Art.
298.
-- Existencia de motivos graves y calificados, concurriendo las circunstancias siguientes:
- - Determinar el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias, y
-- Rendir fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los
perjuicios que se originen y multas que se impongan. Art. 279.
-- Si se concede la medida precautoria con el carcter de prejudicial, el que la solicit debe
entablar formal demanda en el trmino de 10 das, pidiendo que se mantenga la medida
decretada. Este plazo puede ampliarse hasta 30 das, por motivos fundados. Art. 280, inc. 1
Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que contine en vigor la medida
precautoria prejudicial decretada, o al resolver esta peticin el tribunal no mantiene dicha
medida, el que la ha solicitado queda, por este solo hecho, responsable de los perjuicios
causados, considerndose doloso su procedimiento. Art. 280.

- Como medida precautoria prejudicial que se conceda sin acompaar comprobantes que
constituyan presuncin grave del derecho que se reclama
En casos graves y urgentes, los tribunales pueden conceder medidas precautorias, an
cuando falten los comprobantes requeridos, por un trmino que no exceda de 10 das,
mientras se presentan dichos documentos.
En todo caso, se exige caucin suficiente para responder por los perjuicios que
resulten a la persona en contra de quien se pide la precautoria.
12
Las medidas as decretadas quedan de hecho canceladas si no se renuevan en
conformidad a lo prevenido en el art. 280. art. 299.

- Como medida precautoria que se conceda y lleva a efecto, sin previa notificacin de la
persona contra quien se pide
Como sabemos, las resoluciones judiciales slo producen efecto a virtud de su
notificacin hecha a las partes en forma legal. Como excepcin a esta norma figura la
contenida en el art. 302, inciso 2, que dice: Podrn, sin embargo, llevarse a efecto dichas
medidas se refiere a las precautorias- antes de notificarse a la persona contra quien se
dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene
Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte, quedan sin valor las diligencias
practicadas, pero el tribunal puede ampliar ese plazo por motivos fundados. Art. 302, inc. 2.
La notificacin en referencia puede hacerse por cdula, si as lo ordena el tribunal.

CONCESIN DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

La medida precautoria constituye un incidente del juicio, pero nos parece inaceptable
el criterio que algunos sostienen en el sentido de que la solicitud debe tramitarse en
conformidad a las reglas de los incidentes.
A nuestro juicio, presentada la solicitud de medidas precautorias, el tribunal debe
examinar dicha peticin y sus antecedentes, procediendo, con el mrito de ese examen, a
admitirla o desecharla.
Naturalmente que si la resolucin que la acepta o deniega causa un perjuicio al
solicitante o a la persona en contra de quien se pide la precautoria, el afectado puede pedir
que se modifiquen aquella resolucin y este reclamo debe tramitarse conforme a las reglas de
los incidentes.
Tal es, en nuestro concepto, el verdadero alcance del inciso 1 del art. 302, que dice:
El incidente a que den lugar las medidas de que trata este ttulo se tramitar en conformidad
a las reglas generales y por cuerda separada.
En efecto, el texto trascrito no dice que siempre las medidas precautorias den lugar a
incidente, toda vez que habla de el incidente a que den lugar. Luego, puede ocurrir que la
solicitud de medida precautoria no origine incidente, lo que acontecer si no hay oposicin a
la resolucin que la admite o deniega.
La resolucin en estudio es un auto.

RESOLUCIN QUE ORDENA ALZAR MEDIDAS PRECAUTORIAS

La resolucin que ordena alzar medidas precautorias es apelable en el slo efecto
devolutivo. Art. 194, N 4.
Si se concede una medida precautoria manifiestamente improcedente la parte afectada
podr recurrir de queja.
Por ltimo, recordemos que la resolucin que ordena alzar medidas precautorias es un
auto susceptible de reposicin y apelable.






13
LA DEMANDA.

GENERALIDADES

Por principio general, el juicio ordinario comienza con la demanda, palabra que tiene
un doble significado, pues tanto indica la propia accin que se ejercita dentro de ella como el
acto inicial de la instancia, lo cual ha de constituir para nosotros la nica preocupacin por el
momento. En una buena y correcta terminologa jurdica se habla entonces de presentar o
entablar la demanda ante la justicia para el conocimiento y decisin por el tribunal
competente del negocio ventilado en ella. Algunos emplean tambin el verbo interponer
pero no lo creemos tan adecuado como los anteriores, por referirse ms bien este ltimo al
acto de proposicin de los recursos procesales. Con todo, naturalmente, la demanda queda
presentada cuando el escrito es entregado en Secretara momento en que esta oficina lo
timbra o pone el cargo correspondiente conforme a lo prevenido en los artculos 30 y 32 si
bien, para los efectos legales, el negocio promovido por ella no estar en realidad
planteado mientras aquel escrito no sea tambin notificado al demandado, es decir, la
respectiva providencia que haya dictado el tribunal.

DEFINICIN

Demanda es la presentacin formal que el actor hace al tribunal para que se pronuncie
sobre la accin o acciones que est ejercitando. El Cdigo no define la demanda.
En una buena y correcta terminologa jurdica se habla entonces de presentar o
entablar la demanda ante la justicia para el conocimiento y decisin por el tribunal
competente del negocio ventilado ante ella. Algunos emplean tambin el verbo interponer,
pero no lo creemos tan adecuado como los anteriores, por referirse ms bien este ltimo al
acto de proposicin de los recursos judiciales. Con todo, naturalmente, la demanda queda
presentada cuando el escrito es entregado en secretara momento en que esta oficina lo
timbra o pone el cargo correspondiente.
En su sentido genrico, demanda es la peticin o pedimento formulado por el actor
ante el tribunal competente para que ste decida en definitiva sobre la cosa o derecho que
reclama para s o para la persona de quien es legtimo representante. Comnmente, la
demanda se presenta por escrito, pero puede serlo verbalmente, como veremos al tratar de
algunos juicios especiales.
Adems, hay demandas simples y compuestas, segn se ejerciten en ella una o varias
acciones, respectivamente, en los casos y en la forma dispuesta por la ley. Tambin pueden
entablarse por dos o ms personas, si deducen unas mismas acciones, pero si stas fueren
distintas podrn obrar separadamente, segn se vio en Procesal I.
Finalmente, por antonomasia, la demanda concierne al escrito inicial del juicio
ordinario, si bien se acostumbra usar esta palabra dentro del juicio ejecutivo, y el escrito
correspondiente toma el nombre de demanda ejecutiva. Lo mismo ocurre en los interdictos
o juicios posesorios, pero en ellos se emplean indistintamente las expresiones demanda,
querella o interdicto.
Eso no obstante, estrictamente considerada, la demanda corresponde al escrito que da
inicio a un procedimiento judicial ordinario o especial y que termina por sentencia
definitiva. En consecuencia, no toda peticin original ni todo escrito en que se reclama un
derecho debern ser estimados como demandas.

14
La explicacin anterior no es insustancial, como puede creerse a primera vista, porque
el hecho de calificarse un escrito como demanda comporta una determinada posicin de
carcter procesal frente a las partes y al tribunal que conoce el negocio, en lo que respecta a
las obligaciones de aqullas y al tratamiento jurdico que al ltimo corresponde adoptar en la
tramitacin del mismo negocio.

REQUISITOS QUE DEBE LLENAR TODA DEMANDA.

Como quiera que la demanda es un escrito que se presenta al tribunal, debe reunir los
requisitos comunes a todo escrito y los propios de la demanda.

- Los comunes a todo escrito.
Esto significa que debe redactarse en papel proceso, escribindose en l slo 30 renglones
y respetando los mrgenes; debe contener una suma que indique su contenido o el trmite de
que se trata; deben acompaarse tantas copias de ella en papel simple como sean las partes a
quienes haya que notificar la resolucin recada en la demanda; y., por ltimo de acuerdo a la
ley, debe designarse abogado patrocinante y conferir poder judicial (Arts. 1 y 2 de la ley N
18.120, sobre Comparecencia en Juicio, de 30 de abril de 1982, publicada en el Diario Oficial
el 18 de mayo de 1982).

- Requisitos propios de la demanda.
De acuerdo con el art. 254, la demanda debe contener:

-- La designacin del tribunal ante quien se entabla. Se entiende cumplida esta exigencia
indicando la jerarqua del tribunal ante el cual se presenta la demanda.

-- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la representacin.

-- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado.
Estas exigencias tienen por objeto individualizar a las partes litigantes. Ello tiene importancia,
primero, para saber a quines se van a notificar las resoluciones dictadas en el curso del
juicio; y, segundo, para determinar a quienes va a afectar la sentencia y, consecuentemente, la
cosa juzgada, una vez que la sentencia definitiva o interlocutoria quede ejecutoriada en
conformidad a la ley.
Si el demandante no da cumplimiento a estas tres exigencias ya sealadas, el tribunal de
oficio puede negarse a darle curso a la demanda expresando el defecto de que adolece. Art.
256

-- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. En otros
trminos, hay que contarle el cuento al tribunal.

-- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se
someten al fallo del tribunal.
Tal es la parte petitoria, y ser ella, precisamente, la que determine la competencia del
tribunal, el cual slo podr pronunciarse sobre los puntos sometidos a su decisin, salvo que
la ley mande o autorice al juez para proceder de oficio.


15
PRESENTACIN DE DOCUMENTOS CON LA DEMANDA

Si el actor presenta documentos con su demanda, sin distincin de pblicos o
privados, el plazo para impugnarlos ser el de trmino de emplazamiento.
Con la sustitucin del art. 255, efectuada por la Ley N 18.705, se eliminaron los
instrumentos fundantes del sistema procesal nacional en el procedimiento ordinario, lo que
no obsta a que el demandante pueda presentar con su demanda los instrumentos que estime
pertinentes.
Con esta modificacin se resuelven los dos graves problemas derivados del antiguo art.
255, a saber: cuales eran los instrumentos fundantes y, una vez presentados, cul era el plazo
para impugnarlos.

MANERA DE ACOMPAAR DOCUMENTOS AL JUICIO

Creemos que cuando los documentos son pblicos, deben agregarse al expediente con
citacin, lo que equivale a decir que la parte contraria tendr 3 das fatales para objetarlos.
Si son instrumentos privados que emanen de la parte contraria, no deben
acompaarse con citacin, como ocurre a veces en la prctica, si no que se debe pedir que se
tengan por reconocidos si no fueren objetados de falsos o faltos de integridad en el trmino
legal de 6 das (art. 346 N 3)

PRESENTACIN DE LA DEMANDA

Determinando cul es el tribunal competente para conocer del negocio de acuerdo a
los factores de la competencia absoluta y relativa y cumplidas las normas complementarias si
fuere necesario, se presenta a l la demanda si es que no era necesario presentarla a la
distribucin de la Corte.
El juez debe admitirla, sin perjuicio de que pueda negarse a darle curso, cuando la
demanda no contiene las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del art. 254, al
tenor de lo prescrito en el art. 256.
En el juicio ordinario de mayor cuanta, corresponde proveer la demanda con traslado
al demandado a quien se le notificar personalmente en caso que la demanda sea el primer
escrito del juicio el escrito que la contenga y la respectiva resolucin del tribunal, lo que
entraa la significacin propia y til de aquella locucin, si bien en un estricto lenguaje
forense, traslado es la comunicacin que se confiere a alguno de los litigantes de las
pretensiones, solicitudes o escritos del otro u otros. A partir de ese momento, comienza la
litispendencia, es decir, se entiende que la accin ha quedado deducida en juicio.

ESQUEMA DEL PROVEIDO

Fecha y lugar en que se expide (con letras).
En lo principal, por interpuesta la demanda, traslado; al primer otros, tngase por
acompaados los documentos, con citacin; al segundo otros, tngase presente la
designacin de abogado patrocinante y el mandato.
Nmero de orden.
Cuanta del juicio.
(Fdo.) Juez y Secretario.

16
Ya tenemos proveda la demanda, y como toda resolucin judicial, para que produzca
efectos legales, debe ser notificada. Al actor se le notifica por el estado diario; y al demandado,
personalmente o con la modalidad que expresa el inc. 2 del art. 44, para el caso en que
buscado en dos das distintos en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesin u oficio no fuere habido.
Tambin puede notificarse mediante la publicacin de avisos en caso que sean muchos
los demandados o bien fueren personas difciles de determinar o se ignora el domicilio que
tienen.

EL EMPLAZAMIENTO DEL DEMANDADO

Desde el momento en que el demandado es notificado en forma legal de la resolucin
recada en la demanda, se produce el emplazamiento de aqul, es decir, queda emplazado
para contestarla, cuyos efectos principales son los de ligar al tribunal y a las partes con l. Se
produce, pues, una relacin procesal entre las partes entre s y con el tribunal.

ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO

El emplazamiento se compone de dos elementos:
- Notificacin de la demanda al demandado, y
- Transcurso del trmino sealado por la ley para que el demandado comparezca al tribunal.
El emplazamiento es la notificacin a la cual se agrega la orden de que el notificado
comparezca al tribunal, dentro del trmino que ste le seala porque se ha interpuesto una
demanda en su contra o se ha deducido un recurso.
Respecto del primer elemento no tenemos ms que decir. Veamos el segundo. No
basta con que se notifique al demandado: es preciso que transcurra el trmino de
emplazamiento sealado por la ley para que aqul concurra al tribunal.
El trmino de emplazamiento vara segn que al demandado se le notifique en el lugar
donde funciona el tribunal; en la comuna donde ste funciona, pero fuera de los lmites
urbanos donde tiene su asiento; en otra comuna distinta de aquella en que se encuentra el
tribunal, o fuera del territorio de la Repblica.
Si el demandado es notificado en la comuna donde tiene su asiento el tribunal, el
trmino de emplazamiento es de 15 das. Si se le notifica en el mismo territorio jurisdiccional
pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal, se aumenta el trmino
de 15 das con tres das ms (18 das).
Si el demandado se encuentra en un territorio jurisdiccional diverso de aquel en que
funciona el tribunal, o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la
demanda es de 18 das, ms el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre. Este
aumento se determina en conformidad a una tabla que cada 5 aos forma la Corte Suprema
con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o las dificultades que
existan para las comunicaciones. Art. 259. inc.1.
La tabla en referencia se forma en el mes de noviembre del ao que preceda al
vencimiento de los cinco aos indicados, para ponerse en vigor, en toda la Repblica, desde el
1 de marzo siguiente. Se publica en el Diario Oficial y se fija a lo menos durante dos meses
antes de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Cortes y Juzgados de Letras.
El trmino de emplazamiento tiene siempre el carcter de fatal.



17
CUANDO SON VARIOS LOS DEMANDADOS

Si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino
para contestar la demanda corre para todos a la vez, y se cuenta hasta que expire el trmino
parcial que corresponda al ltimo notificado. Art. 260. Es un trmino comn.

AMPLIACIN O RECTIFICACIN DE LA DEMANDA

Una demanda despus de presentada, y an despus de notificada, puede ser objeto de
algunas modificaciones, ampliaciones o rectificaciones por parte del actor. Estas
modificaciones, ampliaciones o rectificaciones deben, eso s, hacerse antes de la contestacin
de la demanda.
Las modificaciones formuladas por el actor se consideran como una demanda nueva
para los efectos de su notificacin (se notificar, en consecuencia, personalmente), y slo
desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la
primitiva demanda. Art. 261.

RETIRO DE LA DEMANDA

Una vez presentada la demanda, y antes de que se notifique, puede ser retirada por el
actor, sin que ello tenga consecuencia jurdica alguna. Una vez notificada la demanda, ella no
puede retirarse, porque se ha formado una relacin procesal que vincula al tribunal con el
actor y a ste con el demandado. El actor puede, eso s, desistirse de la demanda lo cual es
muy distinto del simple retiro de ella. En efecto, el desistimiento de la demanda pone trmino
a toda la tramitacin, y la resolucin que la acoge produce cosa juzgada.

ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA QUE LE
HA SIDO NOTIFICADA LEGALMENTE

El demandado frente a la demanda puede asumir dos actitudes:
A.- No contestarla o contestarla.
Si decide contestarla, tiene tres alternativas distintas:
B.- Puede aceptarla lisa y llanamente
C.- Puede no contradecir en forma substancial y pertinente los hechos que le sirven de
fundamento;
D.- Puede defenderse en las siguientes formas:
E.- Oponiendo excepciones dilatorias
F.- Contesta oponiendo excepciones perentorias o alegaciones o defensas
G- Contesta reconviniendo
Veamos cada una de estas posibilidades

A.- NO CONTESTA LA DEMANDA

El demandado puede guardar silencio frente a la demanda o, en otras palabras, omitir
el escrito de contestacin. Se entender realizada esta ocurrencia por el transcurso del
trmino de emplazamiento y por el hecho de pedir el demandante que se tenga por contestada
la demanda en rebelda de aqul y se de inmediatamente curso progresivo a los autos con
arreglo a lo preceptuado en estos casos por el artculo 78. El tribunal luego de verificar la
exactitud y procedencia de dichas peticiones, acceder a ella en una misma resolucin,
18
confiriendo traslado para replicar, porque no cabe prescindir de este trmite por ningn
motivo, salvo acuerdo de las partes, conforme a lo dispuesto en el inciso 21 del artculo 313.
Sin embargo, el demandante puede renunciar a la rplica pero esta renuncia no conseguira
privar al demandado del trmite de la dplica, desde el momento que el artculo 311 no hace
distincin alguna al determinar como obligatorios y esenciales los mencionados escritos.
Si el demandado no dice nada frente a la demanda, no por ello se va a presumir que
todo lo dicho en ella es efectivo. En derecho, quien calla no dice nada y no otorga, como
reza el refrn. El actor deber acreditar, pues, lo hechos que sirven de fundamento a su
demanda pues le corresponde el onus probandi.
De la rplica se da traslado al demandado y si este contina en silencio, y no hay
hechos controvertidos, el tribunal cita para or sentencia. Si hay hechos controvertidos,
recibir la causa a prueba.
Alcance de la rebelda o inactividad del demandado
Debemos distinguir entre plazos legales y plazos judiciales.
En primera instancia la rebelda no existe respecto de los plazos legales. La inactividad
de las partes precluye el derecho por el solo ministerio de la ley, ya que con la reforma
procesal de la Ley N 18.705, todos los plazos que seala el Cdigo de Procedimiento Civil son
fatales, cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un
derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. As lo dice
el art. 64, inc. 1. En cuanto a los plazos judiciales rige el art. 78:
vencido un plazo judicial para la realizacin de un acto procesal sin que ste se haya
practicado por la parte respectiva, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar
evacuado dicho trmite en su rebelda y proveer lo que convenga para la prosecucin del
juicio, sin certificado previo del secretario.
El hecho de haber sido declarado rebelde el demandado en primera instancia no lo
priva de comparecer al juicio en el momento que lo decida, aceptando lo actuado en su
rebelda, puesto que se le han debido notificar todas las resoluciones.
En segunda instancia, en cambio, declarado rebelde el apelado, no se le toma ms en
cuenta, y se procede igual que si no existiese. Esto no quiere decir, naturalmente, que no
pueda comparecer a defenderse en cualquier estado del juicio, reconociendo todo lo obrado
hasta ese instante. Puede hacerlo, pero slo representado por un procurador del nmero. Art.
202.

B.- CONTESTA ACEPTANDO LA DEMANDA

Dice el art. 313 que si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante,
el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia, una vez evacuado el traslado de la
rplica esta actitud se acostumbra denominar como allanamiento.
Cosa diferente sucede si todas las partes, de comn acuerdo, piden que se cite para
sentencia prescindindose de los trmites de rplica y dplica.
En realidad, el allanamiento produce un verdadero contrato judicial en presencia del
cual el tribunal no cumple otro designio que homologarlo mediante su sentencia.
Todo lo hasta aqu dicho se refiere al allanamiento total o absoluto porque en caso de
serlo parcial o relativo la diferencia es notoria porque el juicio debe seguirse hasta su
conclusin respecto de lo aceptado.
De modo que an cuando el demandado acepta llanamente las peticiones del actor, el
juez debe continuar adelante la tramitacin del juicio.
19
Ello se explica porque cualquiera de las dos partes demandante o demandado- puede
formular observaciones en los escritos de rplica y de dplica.
El juez da traslado de la contestacin de la demanda al actor por seis das, para que
replique; con lo que l diga, o en su silencio, se provee traslado, por otros seis das, al
demandado para que duplique, y con lo que el diga o en su silencio, se da por evacuado este
trmite y se cita para sentencia.

C.- CONTESTA NO CONTROVIRTIENDO LOS HECHOS DE LA DEMANDA.

El mismo artculo 313 se pone en el caso que el demandado en su contestacin no
controvierta, en forma substancial y pertinente, los hechos sobre que versa el juicio, situacin
que produce los mismos efectos que el allanamiento pues en su presencia el tribunal citar
para or sentencia una vez evacuado el traslado de la rplica.
Esta admisin de hechos por el demandado es una verdadera confesin de su parte que libera
a la parte contraria de su obligacin de probarlos. Esta confesin tambin puede ser amplia o
total, o condicionada o con reservas, producindose los mismos efectos sealadas para el
allanamiento.

E.- SE DEFIENDE OPONIENDO EXCEPCIONES DILATORIAS.

Desde el momento que se confiere traslado de la demanda al demandado y se le
emplaza para que la conteste, de conformidad a lo provenido en los artculos 257 a 260,
inclusive, queda trabada la litis; existe litis pendencia, la cual permite al demandado realizar
determinadas actividades procesales, la ms corriente, evacuar derechamente el tramite de la
contestacin; pero, en su defecto, mejor dicho, previamente, puede pedir tambin la
acumulacin de acciones, hacer uso del derecho concedido por el artculo 21 y, especialmente,
opo0ner excepciones dilatorias que, como su nombre lo indica, tienden a retardar la entrada
al juicio, mientras no se salven los defectos de la demanda o allanen los requisitos legales para
que la accin tenga cabida y se justifique, a lo menos, aparentemente.
Son excepciones dilatorias aquellas que tienen por objeto corregir un vicio del
procedimiento, sin afectar el fondo do la accin deducida.
La excepcin dilatoria se fundamenta siempre en un defecto de la manera o de la
forma como se ejercita la accin.
La oposicin de una excepcin dilatoria trae como consecuencia el retardo de la
entrada al juicio, ya que mediante ella el demandado pide al tribunal que declare que no est
obligado a contestar la demanda mientras no se subsane el vicio de que adolece.
Las excepciones dilatorias, pues, son aquellas que tienen por objeto la correccin del
procedimiento, el evitar que se cometan vicios procesales que perturben o anulen ms tarde
su desarrollo; y, consecuencialmente, propenden a postergar u obstaculizar
momentneamente el acceso al juicio, la trabazn de fondo de la litis; y es por esto que
constituyen un incidente o artculo de los llamados de previo y especial pronunciamiento.
Para tal efecto, es forzoso que el demandado las oponga todas en un mismo escrito, es decir,
simultneamente, y antes de la contestacin de la demanda pero dentro del trmino de
emplazamiento para evacuar el referido trmite. De consiguiente, desechada alguna o
algunas de las excepciones dilatorias, son inadmisibles cualesquiera otras que se intenten
oponer en nuevo escrito, o dicho de distinto modo, el trmino para oponerlas es nico.


20
Ms sucintamente, las excepciones dilatorias como lo expresaban los romanos
son las que surten efecto si se oponen dentro de cierto tiempo y, en este tiempo, suspenden la
accin. Por lo general, estas excepciones abrazan a determinados presupuestos procesales,
como ser el tribunal ante quien se ocurre; las personas de los litigantes y el modo de
presentacin de la demanda, cuestiones todas que aparecen debidamente reglamentadas por
el Derecho Procesal.
El art. 303, en una enumeracin simplemente enunciativa nos dice que slo son
admisibles como excepciones dilatorias:

1.- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.
Este nmero se refiere tanto a la incompetencia absoluta como a la relativa. La manera de
reclamarse la incompetencia del tribunal se encuentra reglamentada en el Titulo XI del Libro
I, que trata De las cuestiones de competencia.
En el caso de estudio, se reclamara de la competencia del tribunal por la va de la
declinatoria.
La excepcin violatoria de incompetencia en estudio, nada tiene que ver, naturalmente, con la
falta de jurisdiccin de los tribunales para conocer de un determinado negocio, que es una
excepcin de carcter perentorio, puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la
demanda por falta de accin en el demandante para ocurrir a los tribunales de justicia. La
excepcin dilatoria de incompetencia o simple declinatoria de competencia slo tiene por
objeto desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que
se trata, pretendiendo llevar por este medio el conocimiento de la causa a otro tribunal que se
estima competente.

2.- La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que
comparece en su nombre.
Como el CPC no contiene disposiciones relativas a la capacidad, habr que aplicar las normas
del Cdigo Civil sobre esta materia.
Como se desprende del N 2 del Art. 303, el demandado puede oponer como excepcin
dilatoria no slo la falta de capacidad del actor, sino, tambin, la de falta de personera o de
representacin legal del que comparece a su nombre.
Si el demandado es incapaz, podra oponer como excepcin dilatoria su falta de capacidad?
Evidente que no, porque la ley no lo autoriza para ello. Puede defenderse, eso s, pidiendo la
nulidad de todo lo obrado en su contra por ser incapaz para estar en juicio.

3.- La litispendencia.
He aqu una nocin jurdico-procesal que no se halla definida ni reglamentada en los Cdigos,
acaso por ser demasiado comprensible y reconocida por la doctrina y a pesar de su
concatenacin y semejanza con otras instituciones tales como la incompetencia judicial, ka
cosa juzgada y la acumulacin de autos
O sea que si existe un juicio entre las mismas partes cualquiera sea la calidad en que acten, y
sobre la misma cosa, el planteamiento de una nueva controversia, con la concurrencia de las
expresadas identidades, el demandado puede oponerse ejercitando la excepcin dilatoria
referida.
En el juicio ejecutivo puede oponerse, tambin, la excepcin dilatoria de litispendencia, pero
la ley exige que el juicio anterior sea iniciado por el ejecutante. De otra manera, un deudor
inescrupuloso se anticipara a demandar a su acreedor para luego, cuando ste le exija
judicialmente el cumplimiento de su obligacin, oponerle la litispendencia.
21
4.- La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la
demanda.
La jurisprudencia ha estimado que el libelo es inepto cuando carece de algunos requisitos en
trminos que lo hacen vago, ininteligible o susceptible de ser aplicado a diversos casos
distintos.

5.- El beneficio de excusin.
La excusin es el beneficio que definen y reglamentan los artculos 2357 y siguientes del
Cdigo Civil, en amparo del simple fiador.
En efecto, si el actor demanda al simple fiador, ste puede oponerle el beneficio de excusin, a
fin de que se dirija, en primer trmino, contra el deudor principal.

6.- En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la
accin deducida.
De este nmero se deduce, pues, el carcter enunciativo del art. 303.
- Excepciones perentorias que puedan oponerse y tramitarse como dilatorias.
Hay excepciones que, siendo perentorias por su naturaleza, pueden oponerse y
tramitarse como dilatorias. Tal es la excepcin de cosa juzgada, la de transaccin, y la de in
admisibilidad, reglamentadas en el prrafo 2., Ttulo VIII, Libro III del Cdigo de Comercio.
Art. 304.
Si el tribunal estima que estas excepciones son de lato conocimiento, mandar
contestar la demanda y se reservar para fallarlas en la sentencia definitiva. Art. 304. En caso
contrario, el tribunal se pronunciar sobre ellas de inmediato.
- Manera de oponer las excepciones dilatorias.
Las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito, y dentro del
trmino de emplazamiento que, como vimos, es de carcter fatal, entendindose
irrevocablemente extinguidas si no se oponen en o dentro de l.
Hay algunas excepciones dilatorias que pueden oponerse, adems, en segunda
instancia hasta antes de la vista de la causa: tales son las de incompetencia del tribunal y
litispendencia. N 1 y 3 del art. 303. Se tramitan como incidentes. Art. 305, inc. Final.
Si no se oponen las excepciones dilatorias en el trmino de emplazamiento, la ley
permite que puedan oponerse en el progreso del juicio, pero slo por va de alegacin o
defensa, y se estar a lo dispuesto en los arts. 85 y 86, que se refieren a la nulidad procesal. Y
pueden, desde luego, oponerse al contestar la demanda como alegaciones o defensa.
- Tramitacin de las excepciones dilatorias.
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidentes, entendindose por tales toda
cuestin accesoria que requiera un pronunciamiento especial del tribunal.
Este incidente se promueve y tramita en el cuaderno principal, porque es un incidente
de previo y especial pronunciamiento, haciendo excepcin a la regla general que seala que se
tramitan en cuaderno separado.
Ello se explica por que el juicio no se puede seguir tramitando mientras no se resuelva
la excepcin dilatoria.
La resolucin que acepta las excepciones dilatorias es apelable en ambos efectos; la
que las desecha lo es slo en el efecto devolutivo. Art. 307, inc. Final.
El escrito de excepciones dilatorias se provee con traslado, para que el demandante
responda, dentro de tres das; con lo que l diga, o en su silencio, el tribunal dicta resolucin
de inmediato fallando el incidente, a menos que haya hechos controvertidos, caso en el cual se
recibe el incidente a prueba por 8 das.
22
El tribunal tiene que fallar, conjuntamente, todas las excepciones propuestas, pero si
entre ellas el demandado opone la de incompetencia del tribunal, y es aceptada, el tribunal,
como es lgico, se abstendr de pronunciarse sobre las dems. Art. 306.
Falladas las excepciones dilatorias, habr que distinguir segn que ellas se acojan o
rechacen.
Si se acogen, el actor deber corregir el vicio de que su demanda adolece, para lo cual
no tiene plazo, excepto el general de seis meses para el abandono del procedimiento, como se
ver en su oportunidad; si se rechazan, el demandado deber contestar la demanda en el
trmino tambin fatal de diez das, cualquiera que sea el lugar donde le haya sido notificada,
provocando, de esta manera, el cuasicontrato de litis contestatio.
El mismo plazo fatal de diez das tendr para contestar la demanda, una vez que los
vicios de que ella adoleca hayan sido subsanados por el actor. Art. 308.

F.- CONTESTA OPONIENDO EXCEPCIONES PERENTORIAS O ALEGACIONES O
DEFENSAS.

Lo normal y corriente es que el demandado, al contestar la demanda, se defienda
oponiendo las excepciones de carcter perentorio, o bien alegaciones o defensas.
La doctrina, sobre todo la extranjera, y la mayora de los autores, hacen distincin
entre las defensas y las excepciones; pero hay quienes consideran estos conceptos no slo
sinnimos sino hasta idnticos. Entre nosotros, parece que el Cdigo tambin ha considerado
y admitido tal distincin que tiene, innegablemente, aparte de su valor terico o doctrinario,
uno de tendencia prctica; asimismo, en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema, de 30
de septiembre de 1920, sobre la Forma de las Sentencias, resulta fcil verificar que existen
asomos evidentes de la diferencia, respecto de la cual los propios tribunales en ciertas
ocasiones se han encargado de puntualizar.
En unas cuantas palabras, la defensa se limita a refutar o negar sencillamente los
hechos de la demanda, lo mismo que la existencia del derecho reclamado, en s mismo, al
paso que la excepcin no ataca este derecho que reconoce explicita o implcitamente sino
el derecho de accin. En efecto, las alegaciones o afirmaciones que se formulan por va de
excepcin son compatibles con la verdad de los fundamentos de la demanda; pero tienden a
privar a stos de su fuerza jurdica, relativa o absolutamente, sea en razn de los vicios de que
adolece el ejercicio de la accin corresponden en su aspecto de forma (excepcin dilatoria),
sea por estimar improcedente dicho ejercicio en su aspecto de fondo (excepcin perentoria).
Por otra parte, la defensa atiende nicamente a los requisitos del derecho invocado por
el demandante y los desconoce en el caso particular de que se trata, alegaciones estas que el
tribunal deber tomar en consideracin en todo caso, con arreglo a l a ley, aunque no se
formulen y aun cuando las partes las hayan discutido desfavorablemente o con error.
A este respecto, ha habido acuerdo unnime en la jurisprudencia en calificar como una
simple alegacin o defensa la peticin que hace el demandado de que se rechace la demanda
en todas sus partes, en atencin a que para que puedan las defensas considerarse excepciones,
estrictamente hablando, es menester que representen una exclusin, contradiccin o repulsa
de la accin ejercitada, enervndola o destruyndola, como sucede, por ejemplo, con las que el
legislador denomina tales.
Mientras tanto, la excepcin se basa en una situacin de hecho, predominantemente,
ignorada por el tribunal, que enerva o destruye la accin sobre la cual entrar a pronunciarse
frente a los trminos del debate y al mrito que arrojen los antecedentes.
23
La contestacin de la demanda tiene por objeto principal el oponer excepciones
perentorias, lo cual es perfectamente lgico si se considera que mediante ellas, el demandado
va a matar la accin intentada por el demandante.
El C.P.C no enumera las excepciones perentorias. En realidad, dichas excepciones son
infinitas, por que si bien de todo derecho nace una accin, en contra de toda accin hay una
excepcin o defensa. En general, son excepciones perentorias todos los modos de extinguirse
las obligaciones que seala el legislador en el art. 1567 del Cdigo Civil.
La accin que se ejercita en la demanda, y la defensa que a ella se oponga en la
contestacin, viene a fijar la cuestin controvertida, cuya decisin y fallo se somete a los
tribunales.
El tribunal de la causa debe resolver, en la parte dispositiva o resolutiva, el asunto
controvertido, considerando las acciones y excepciones deducidas y opuestas por las partes en
la forma y tiempo debidos, fundndose en el objeto y en la o las causas de pedir invocados por
las partes, actor y demandado. Si no procede as, estara mal fallado el pleito, ya que vendra a
resolver acciones y excepciones que no le han sido sometidas expresamente por las partes. El
tribunal, en el caso propuesto, estara fallando ultra petita, acarreando as la nulidad del
fallo, que sera atacable por la va de la casacin en la forma.
Recordemos que toda accin tiene un objeto y una causa, y que esta ltima es la que
viene a dar fisonoma y estructura jurdica a las acciones y excepciones deducidas y opuestas
por las partes en tiempo y forma.
Si yo pido al tribunal que se me entregue un caballo, porque lo hered, no podra el
juez fundar su sentencia favorable declarando que yo lo compr. En este caso, el tribunal
estara fallando ultra petita.
Pero esto de la oportunidad para oponerse las excepciones no constituye una regla tan
absoluta. As, por ejemplo, en el juicio ejecutivo, el legislador no hace distingo en cuanto a la
oportunidad en que deben oponerse las excepciones dilatorias y perentorias, porque ellas
deben oponerse todas sin distincin, repetimos, en el trmino que la ley seala y en el escrito
denominado escrito de excepciones.
A falta de excepciones dilatorias, admitida que sea la demanda y notificada al demandado,
ste tendr el trmino de emplazamiento para contestarla,. Trmite que se conoce con el
nombre de contestacin. La contestacin de la demanda tanto puede ser expresa como ficta,
es decir, la ley supone evacuado el trmite por su parte si deja transcurrir el plazo que la
misma ley le concede para efectuarlo realmente, de conformidad con la regla comn
establecida en el artculo 78. En este caso, como el tribunal no est facultado para proceder de
oficio, se requerir peticin de la parte contraria y el tribunal dar por acusada la rebelda si
verifica la procedencia de dicha peticin. Luego, el juicio proseguir lo mismo que si hubiese
presentado contestacin expresa.
Sin embargo, la contestacin ficta de la demanda, en manera alguna permite suponer
tambin que el demandado ha aceptado los hechos aducidos en aquel escrito, sino todo lo
contrario
- Requisitos que debe contener el escrito de contestacin a la demanda.
Adems de los requisitos ordinarios a todo escrito, la contestacin a la demanda debe cumplir
con lo exigido por el art. 309, y que son:
-- Designacin del tribunal ante quien se presente; esta exigencia se entiende cumplida,
indicando la jerarqua del tribunal ante el cual se presenta el escrito de contestacin de la
demanda;
-- Nombre, domicilio y profesin u oficio de demandado;
-- Excepciones que se oponen a la demanda y exposicin clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoyan, y
24
-- Enunciacin, precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan
al fallo del tribunal. La parte petitoria viene a fijar la competencia del tribunal.
- Presentacin de documentos con la contestacin de la demanda
Al haberse suprimido, con la reforma de la Ley 18.705, los instrumentos fundantes,
cabe respecto de la contestacin de la demanda el mismo comentario que hicimos al
referirnos a la presentacin de documentos con la demanda, al cual nos remitimos.
- Manera de acompaar documentos con la contestacin a la demanda
Nos remitimos a lo dicho antes, distinguiendo segn que ellos sean pblicos o privados.
- Excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del juicio.
Sin perjuicio de que el motivo principal del escrito de contestacin a la demanda sea el
de oponer excepciones perentorias, el legislador se ha cuidado de sealar algunas que, por su
naturaleza jurdica, pueden oponerse durante el juicio y en cualquier estado de l.
Estas excepciones perentorias son cuatro: prescripcin, cosa juzgada, transaccin y
pago efectivo de la deuda, cuando ste consta en un antecedente escrito. Art. 310.
Estas cuatro excepciones pueden oponerse; en primera instancia, antes de la citacin para
sentencia, y en segunda, hasta antes de la visita de causa. Art. 310.
Si se formulan estas excepciones en primera instancia, despus de recibida la causa a
prueba, o en segunda instancia, deben tramitase como incidentes, los cuales pueden recibirse
a prueba si el tribunal lo estima necesario.
En tal caso se conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas
del art. 90. Cuando, de acuerdo a esta norma, haya de practicarse diligencias probatorias
fuera del lugar en que se sigue el juicio, el tribunal puede, por motivos fundados, ampliar una
sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesario, pero en tal caso el plazo total
se limitar a 15 das. Art. 327.
Si se deducen en primera instancia el tribunal reserva su resolucin para la sentencia
definitiva, puesto que las aludidas excepciones dicen relacin con el fondo mismo de la
cuestin controvertida. Si se deducen en segunda instancia, el tribunal de alzada se
pronunciar de inmediato sobre ellas, pero en nica instancia. Art. 310.
Contestada la demanda o vencido el plazo para hacerlo, se comunica traslado al actor
por el trmino de seis das para que replique. Art. 311. evacuada la rplica, o en el silencio del
demandante, se da traslado, por otros seis das, al demando para que duplique.
En los escritos de dplica y rplica, las partes pueden ampliar, adicionar o modificar
las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestacin, pero sin
alterar las que sean objeto principal del pleito. Art. 312.
Las partes pueden, en consecuencia, hacer, en los escritos de rplica y dplica, nuevas
consideraciones en torno a las acciones y excepciones que hayan deducido u opuesto, pero sin
alterarlas en su esencia, por que la controversia ha quedado determinada por la acciones
deducidas en la demanda por el actor, y por las excepciones opuestas por el demandado en el
escrito de contestacin a ella.
As, por ejemplo, si se interpone una accin resolutoria por el actor, ste no podra, al
replicar, sustituirla por una rescisoria.
Hemos dicho que el demandado, al contestar la demanda puede defenderse oponiendo
excepciones perentorias o alegaciones o defensas. Entre ambas hay diferencias, y numerosos
tratadistas, como Chiovenda, Fbrega y Corts, Mattirolo y otros, sealan el distingo as como
su importancia.
El demandado se defiende con alegaciones o defensa, cuando se limita a negar cada
uno de los hechos que sirven de fundamento a los derechos invocados por el actor.

25
En tal caso, corresponde al actor acreditar la existencia y veracidad de los hechos que
sirven de fundamento a sus derechos, y que han sido totalmente negados por el demandado.
Por el contrario, cuando el demandado se defiende oponiendo excepciones perentorias, debe
acreditar los hechos nuevos que l agrega, y que vienen a contrariar lo hechos que sirven de
fundamento a los derechos invocados por el demandante.
Producido el escrito de dplica o en rebelda del mismo, queda terminado el perodo
de discusin, y el tribunal, o recibe la causa a prueba o cita a las partes para or sentencia,
segn sea el caso, como lo veremos ms adelante.

G.- CONTESTA RECONVINIENDO

Con el propsito de seguir un orden lgico en nuestra materia, vamos a preocuparnos
de la reconvencin.
Vale la pena fijar tres ideas fundamentales sobre esta institucin, a saber:
- Lo que debe entenderse por reconvencin;
- Cundo es lcito reconvenir, y
- Trmites de la reconvencin.
La reconvencin es el ejercicio de una accin que tiene el demandado en contra del
actor, y que deduce contra l al momento de contestar la demanda.
O sea que la reconvencin no es sino una contra demanda que el demandado, al
momento de contestar la demanda, deduce contra el actor.
Mediante la reconvencin se tiende a evitar la multiplicidad de los juicios, ya que ella,
como lo dice el art. 316, va a substanciarse y a fallarse conjuntamente con la demanda
principal.
No es preciso que las dos acciones la que se ejercita en la demanda y la deducida en
la reconvencin- tengan una relacin o conexin jurdica. En efecto, ambas acciones pueden
ser perfectamente independientes y ajenas la una de la otra.
Para que opere la reconvencin es preciso que concurran dos requisitos:
- Que el tribunal ante el cual se reconviene tenga competencia para conocer de la
reconvencin estimada como demanda, o que sea admisible la prrroga.
Sin embargo de lo dicho, puede deducirse reconvencin cuando ella por su cuanta, y
estimada como demanda separada, correspondiera al conocimiento de un tribunal inferior.
Art. 315.
- Es necesario que la accin principal y la reconvencin estn sujetas, en cuanto a su
procedimiento, al ordinario. Ello se explica porque la reconvencin es una institucin
caracterstica del procedimiento ordinario, salvo excepciones que contiene la Ley de
Arrendamiento de Inmuebles Urbanos.
Si el demandado reconviene al actor, debe hacerlo en el escrito de contestacin a la
demanda, cumpliendo con los requisitos exigidos en los arts. 254 y 261, que se refieren,
respectivamente, a los requisitos que debe reunir toda demanda, y a las ampliaciones y
rectificaciones que a la demanda pueden hacerse, antes de su contestacin.
Deducida la reconvencin al momento de contestarse la demanda, la accin
reconvencional se sustancia y falla conjuntamente con la accin principal.
De la contestacin a la demanda y de la reconvencin se da traslado, por seis das, al
actor para que ste, en lo principal, replique a la contestacin a la demanda y conteste a la
reconvencin; de los escritos de rplica y contestacin se da traslado al demandado, por otros
seis das, para que duplique en lo principal a la contestacin y replique a la reconvencin. De
la rplica de la reconvencin se da traslado al demandante, por seis das, para que duplique
respecto de ella.
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La accin reconvencional se continuar tramitando en el cuerpo del juicio principal, y
se fallarn, conjuntamente, en la sentencia definitiva. Art. 317.
Contra la reconvencin hay lugar a las excepciones dilatorias que nosotros ya
sealamos al estudiar el art. 303, pero ellas slo podrn oponerse dentro del trmino de seis
das, plazo fatal, y todas en un mismo escrito. Art. 317, inc. 1.
La ley 18.705 agreg un segundo inciso al art. 317, en cuya virtud se pone en el caso de
que sea acogida la excepcin dilatoria promovida por el demandante primitivo demandado
en la renovacin- otorgado al demandante reconvencional demandado primitivo- un plazo
para que solucione el vicio que motiv la excepcin dilatoria acogida. Si no lo hace en el plazo
fatal de 10 das, por el solo ministerio de la ley se tiene por no presentada la reconvencin.
Seguimos con el juicio ordinario.
Dijimos que evacuado el trmite de la dplica o habiendo vencido el plazo para
hacerlo, termina el periodo de discusin.

LA PRUEBA EN EL JUICIO ORDINARIO

Los derechos, contratos y obligaciones y, en general, cualesquiera pretensiones del
orden jurdico invocado en juicio por las partes slo trascienden de un modo efectivo a la vida
del derecho mediante la prueba de los mismos. Es verdad que los hechos y actos jurdicos
vide, se desarrollan y subsisten, a veces, sin necesidad de de su autenticacin y comprobacin;
pero, tan pronto como resulten desconocidos o violados, no podrn hacerse valer ni
aprovecharse de ellos sino por intervencin de la justicia, ante quien se exige probarlos, segn
los medios y en la forma que determina la ley en cada caso. De aqu que perdure como un
axioma el afirmar que de nada sirve un derecho o acreencia cualquiera si se carece de los
elementos de prueba para acreditarlo.
Esta materia de la prueba, como es sabido, ni slo adquiere carcter procesal, que es el
preponderante, sino tambin uno material o positivo, como quiera que el Derecho Civil hace
alusin a ella para determinar los medios de prueba, su admisibilidad y otras
particularidades, tanto en el conocido Ttulo XXI del Libro IV del Cdigo Civil como en
mltiples disposiciones diseminadas en este mismo cuerpo de leyes.
De modo que, en el estudio del tema, no puede prescindirse de las mencionadas reglas
del Cdigo Civil, a lo que cabe agregar, que las contenidas en el citado Titulo XXI, aunque
impropiamente denominadas De la Prueba de las Obligaciones, comprende no slo las
obligaciones sino tambin los hechos y actos jurdicos en general, sin perjuicio de las normas
particulares a que tambin nos referimos. En este sentido, el derecho o sustantivo seala y
autoriza los diversos medios de prueba para cada caso determinado, en atencin a la
naturaleza del acto o contrato, y el principio del onus probandi, consagrado por el artculo
1698 de dicho Cdigo, se vuelca en el Derecho Procesal para diseminarse en un conjunto de
de disposiciones complementarias encaminadas a reglamentar el peso o carga de la prueba en
los juicios, que es la necesidad o el apremio a que las partes se encuentran abocadas en lo
referente al acto llamado de la aportacin de la prueba.
Entre las numerosas acepciones del vocablo, aqu nos interesa, en primer lugar, la
correspondiente a prueba judicial, la cual importa la justificacin ante los tribunales de la
exactitud de una cuestin por los medios legales conducentes para el reconocimiento y
ejecucin del derecho o pretensin correlativos. Acaso con menos y mas precisas palabras, tal
significacin es la misma ya apuntada en las Leyes de Partidas (Partida 3, Ttulo XIV, Ley
Primera): Averiguamiento hecho en juicio en razn de alguna cosa dudosa.

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De este amplio concepto jurdico-procesal nacen las dems acepciones del trmino: derivado
por de prontote su forma verbal, probar, en que va envuelta la idea del peso de la prueba, esto
es, provocarla y rendirla en juicio, del modo conveniente y por quien corresponda; y,
enseguida, como equivalente a todos y cada uno de los propios medios reconocido al efecto, y
as se habla, por ejemplo de la prueba de testigos, la prueba documental, etc.
Dado lo expuesto, resulta innegable que la prueba abarca los puntos de hecho y de
derecho, ya que los unos y los otros comprenden el debate o controversia judicial, y mientras
la prueba de un hecho constituye la demostracin de su existencia o la verdad del mismo, la
del derecho precisa convencer que tal hecho, ya evidenciado o aceptado de contrario, es apto
y responde a determinada exigencia legal. Naturalmente, en la comprobacin de los hechos
operan los medios materiales; en la del derecho, slo el raciocinio, pero, en realidad, la
aportacin de pruebas, en su aspecto tangible, se refiere nicamente a los hechos; el derecho,
mejor que probarse, se invoca y demuestra mediante los razonamientos jurdicos, la
interpretacin legal de los hechos verificados en el proceso, salvo cuando se trata de la norma
de derecho involucrada en la costumbre o de la ley extranjera, con arreglo a lo prevenido en
los artculos 5 del Cdigo de Comercio y 411 del de Procedimiento Civil, respectivamente.
Tambin sera dable exhibir como excepcin a la consideracin anterior relativa a que la
materia probatoria es siempre una afirmacin de hecho, y no lo son las normas jurdicas, las
llamadas mximas de la experiencia, es decir, los principios y conclusiones empricas de toda
ciencia, arte o industria, que ayudan a la comprobacin de los hechos, los explican y
acomodan a la norma jurdica con independencia de las afirmaciones contrarias de las partes.
Con todo, la cuestin precedente precisa ser aclarada en orden a que si bien la prueba,
como elemento abstracto y potencial, comprende el derecho o norma jurdica, ello de ningn
modo significa que, reducida la controversia judicial a esta clase de materia, haya necesidad
de someterla al trmite de l a prueba, supuesto que a esta etapa del juicio slo corresponde
entrar cuando la controversia se extiende a los hechos o cuando se producen en el juicio
hechos dudosos que requieren una comprobacin. Acaso se pudiera ver una excepcin a esta
regla en el hecho jurdico, el cual autoriza la prueba proveniente de la hermenutica legal, con
arreglo a las normas establecidas en los artculos 19 al 24, inclusive, del Cdigo Civil.
En cambio, junto al hecho y al derecho, aunque de ambos equidistante, tenemos
todava los actos jurdicos, que son los actos humanos que, directa o indirectamente, aparecen
encaminados a producir determinadas relaciones de derechos. Tales actos, como es natural,
necesitan probarse en juicio, eso s, de un modo diferente, la ms de las veces, en cuanto a los
simples hechos materiales; por lo general, mediante la llamada prueba preconstituida, de que
hablaremos a su debido tiempo.
La finalidad de la prueba consiste en procurar la conviccin de los jueces sobre la
verdad de los hechos afirmados por las partes, lo que stas realizan a travs de actos que se
traducen en las consabidas aportaciones de pruebas. Sin embargo, en muchos preceptos de la
ley procesal, algunos de los cuales ya hemos mencionado, el tribunal queda en esta materia
casi exclusivamente a merced de las partes, como si fuese a ellas, y no a l, a quienes ms
interesara adquirir aquella conviccin, toda vez que las partes pueden pedir que se falle la
causa sin necesidad de prueba, limitar los efectos y duracin de sta, etc. En reparacin a esto,
como lo veremos a fondo al estudiar los procedimientos posteriores a la prueba, al juez se le
ha concedido la facultad de dictar providencias para mejor resolver y ordenar de este modo
determinadas diligencias probatorias.



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Ahora bien, en la formacin del antedicho convencimiento del tribunal, la ley lo deja
en completa libertad en lo tocante a la apreciacin general de la prueba, salvo las reglas
establecidas por la misma ley respecto de la validez y pertinencia de determinados medios
probatorios con relacin a ciertos contratos o hechos jurdicos, lo mismo que en orden a la
prohibicin o impedimentos probatorios en la recepcin de la prueba testimonial, atendida la
calidad de los testigos.
Entre tanto, el convencimiento del juez deriva de los medios de prueba que hacen
valer los interesados, y estos medios probatorios no son otra cosa que cualesquier actos
susceptibles de ser apreciados por los sentidos, como la inspeccin ocular del tribunal, o que
exciten un juicio de carcter sensorial, como los documentos, la confesin, declaraciones de
testigos, informes periciales, etc. Sobre estos medios probatorios reconocidos por nuestra
legislacin, haremos mas adelante el estudio correspondiente, en general y particular.
Como se ha expresado, al Derecho Procesal corresponde especialmente en materia
probatoria todo lo relativo a la manera y oportunidad de producir la prueba en juicio y a la
apreciacin de su valor probatorio hecho por el tribunal. No obstante, fuerza es admitir que
este no es el nico problema que promueve dicha materia en el terreno procesal, porque
existen otros ms, por lo menos dos, que tambin entran en juego y que, si bien tienen
marcada atinencia con el Derecho Civil, no puede desconocerse su concomitancia y efectiva
influencia en la substanciacin y fallo de los juicios. Estas nuevas cuestiones se reducen a
averiguar a quien corresponde probar o, en otras palabras, sobre quien recae la carga o el peso
de la prueba, y que cosas deben probarse determinadamente en los litigios.
Respecto del primero de los problemas propuestos, el principio dominante lo
proporciona el artculo 1698 del Cdigo Civil, al disponer que incumbe probar las obligaciones
o su extincin a quien alega sta o aqullas, locucin en que la palabra obligaciones se usa o
debe entenderse en un sentido amplio o genrico, segn lo ya dicho. De aqu resulta como
norma general que todo aquel que pretenda hacer valer un derecho o pretensin en juicio,
debe probar los hechos que lo constituyen o que revelan su actual existencia, lo mismo que
todo aquel que invoque la inexistencia de un derecho o su extincin, debe probar los hechos
impeditivos o los extintivos del caso.
De lo precedente se puede fcilmente desprender tambin la conclusin de que es falsa
la creencia de que los hechos negativos no son aptos de probar. Sobre este punto, empecemos
a reconocer que todo aquel que se limita a negar un hecho, lisa y llanamente, no est obligado
a pagar nada; pero, tan pronto como se excepciona del hecho o lo contradice, pasa a adquirir
el mismo papel del actor y, como tal, se aplica la propia carga de ste.
En seguida, la prueba de los hechos negativos no tiene nada de extrao, porque la ms
de las veces una negacin equivale en el fondo a la afirmacin de algn hecho o situacin
opuesta, y tanto es as que en nuestra legislacin se contienen varios ejemplos de tal cosa, a
condicin de que la negativa se resuelva en hechos determinados, capaces de ser probados, si
se quiere, en forma directa. Esta cuestin es la que desde antiguo se conoci con el nombre de
de negativa generatriz.
En resumen, los nicos hechos que no son susceptibles de prueba son los indefinidos,
pagos e imprecisos; pero cuando un hecho negativo, por su naturaleza, puede establecerse
mediante la comprobacin de un hecho afirmativo contrario, la prueba se impone sin
vacilacin alguna; pero es obvio que esta prueba no deber exigirse del modo amplio y
vigoroso que corresponde a la de un hecho positivo.



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La regla del artculo 1698 del Cdigo Civil, con los principios que le sirvieron de
fundamento todo lo cual se conoce con la denominacin onus porobandi puede ser
explicado de una manera ms extensa, prctica y sencilla: quienquiera de las partes que
adelante una afirmacin o formule alguna alegacin dentro del juicio deber probarla, si
mediante ella se contradice o altera el estado normal u ordinario de las cosas, al igual que
cuando se trata de desconocer o negar valor a una situacin ya adquirida o preexistente. En
esta virtud, el tribunal debe colocarse dentro del juicio en el fiel de la balanza, que es la vida
corriente, lo habitual, la normalidad, de manera que este estado de cosas deber admitirlo
siempre, servirse de l como un antecedente cierto para sus futuras resoluciones, a menos que
se le compruebe que ha sido substituido o modificado por otro y que esta nueva situacin
cuenta, a la vez, con la debida proteccin legal.
Por otra parte, el ofrecimiento de la prueba est acondicionado a dos extremos: su
oportunidad y justificacin. Respecto a lo primero, es inadmisible toda prueba que se ofrezca
fuera del lugar o tiempo fijados por la ley; y, a lo segundo, no es acreditativa la prueba
impertinente, impropia o irrealizable; pero el tribunal, en todo caso, no est autorizado para
rechazar de inmediato la prueba que estima inocua, incierta o indigna de crdito, porque esto
lo apreciar en la sentencia definitiva.
Finalmente, tampoco se justifica la prueba ofrecida en las siguientes circunstancias:

a) Cuando se trate de hechos reconocidos por las partes o que se hallen ya probados de ante
mano; en una palabra, relativamente a los hechos no controvertidos. Hay que advertir si, que
la simple confesin de los hechos por las partes no exonera a stas de la obligacin de rendir
prueba sobre los mismos, en aquellos casos en que la ley requiere una comprobacin
determinad ni, mucho menos, cuando la ley rechaza expresamente aqul medio, como ocurre
en los juicios sobre estado civil;

b) Con relacin a los hechos de pblica notoriedad, conforme a lo insinuado en el artculo 89
del C. P. C. , cosa que aparece corroborada en diferentes disposiciones del Cdigo Civil (arts.
309, 313, 937, 1013, 1496, 1637 etc.). Estos hechos se entienden notorios para el tribunal
siempre que sean conocidos de todos de una manera positiva e indudable y que dicho
conocimiento no se base solamente en la observacin o apreciacin de un reducido nmero de
individuos sino de la generalidad. Por consiguiente, el conocimiento privado del juez escapa a
la notoriedad.

c) Siempre que los hechos o proposiciones alegadas sean de naturaleza indefinida, de una
completa indeterminacin, entre los cuales habran de encontrarse los hechos meramente
negativos como: jams he podido prestar dinero.

d) Cuando los hechos que se ofrecen probar son impertinentes, es decir, que carecen de toda
influencia concluyente para el fallo de la causa, y se hallan en esta condicin, por supuesto,
todos los hechos que se apartan de la verdadera y exacta controversia, sin que en manera
alguna requieran de una comprobacin para el xito pretendido por los litigantes, lo mismo
que para la acertada y conveniente decisin del juicio.

e) Lo que se refiere a los actos o contratos que adolezcan de objeto ilcito, como quiera que la
prueba en tales casos, adems de prohibida por la ley, sera innecesaria. Pero la inmoralidad
del hecho no es razn para excluir la prueba, siempre que de l se deriven consecuencias
jurdica o una relacin de derecho terminante con las alegaciones contenidas en la demanda y
contestacin.
30
f) Los hechos que aparecen abonados con una presuncin de derecho, y tambin legal, en
cuyo caso queda eximida de la prueba la parte favorecida con ella, sin perjuicio del derecho
que tiene el contendor de demostrar lo contrario, ya que si es permitido prescindir entonces
de la aportacin de la prueba, eso no indica que haya tambin de descartarse el principio de la
carga de la misma, de conformidad con la ley.

g) En todos los casos en que la ley exime a alguien de la prueba o la repudia como son os que
tratan los artculos 1316 del Cdigo Civil y 33 y 38 del Cdigo de Comercio.

RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA

El Art. 318 nos dice que concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se
proceda con la contestacin expresa del demandado o en su silencio, el tribunal examinara
por s mismo los autos y si estima que hay o pueden haber controversia sobre algn hecho
sustancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin
los hechos sustanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer.
Este primer inciso de la disposicin legal citada entrega al juez la determi9nacin de
recibir o no la causa a prueba, a cuyo efecto debe por s mismo examinar los autos ,paran
convencerse de la justificacin de dicho trmite, pues ya vimos que ste puede omitirse en las
circunstancias previstas en el artculo 313, esto es:
a) Si el demandado acepta llanamente las pretensiones del demandante y siempre que el juez
no encuentre hechos substanciales y pertinentes que esclarecer para dictar fallo, lo mismo que
en los casos en que a la ley no le basta ese allanamiento, como son los artculos 157 y 1793 del
Cdigo Civil, o en que slo ha sido uno solo de los demandado el que lo declara, segn ya se
ha explicado;
b) Si en sus escritos (se alude a los de contestacin y dplica) no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, con la misma salvedad anterior;
y
c) Cuando las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite, regla que prevalece a todo
evento, sin perjuicio de la facultad del juez de rechazar por improbada la demanda en su
sentencia, cuando ello sea legalmente procedente en concepto suyo. Aparte de estos casos, es
indudable que no habr lugar a la recepcin de la causa a prueba cuando el negocio versare
exclusivamente sobre una cuestin o cuestiones de derecho segn cabe deducir de lo
preceptuado por el N 2 del artculo 411.
En consecuencia, el juez debe examinar personalmente si hay o puede haber hechos
controvertidos sustanciales y pertinente. Si existen estos hechos, sustanciales y pertinentes, el
tribunal debe recibir la causa a prueba, dictando una resolucin en este sentido. Debe,
adems, fijar como puntos de prueba los hechos sustanciales controvertidos en los escritos
anteriores a la resolucin que ordena recibirla. Art. 318, inc. final. En otras palabras, el
tribunal tiene que tomar los hechos controvertidos exclusivamente de los escritos anteriores a
la prueba, es decir, demanda, contestacin a ella, rplica, dplica y no otros escritos que se
presenten.
Supuestas las indicaciones precedentes, la facultad del juez para recibir o no la causa a
prueba deja de ser omnmoda, pues entraa una obligacin de su parte, cada vez que este
trmite sea necesario para el esclarecimiento de algn hecho substancial y pertinente en el
juicio, salvo que lo rechacen las partes o la ley, segn se vio, y la resolucin que lo ordena no
slo habr de abarcar los hechos susceptibles de prueba testimonial sino cualesquier otros
que deban o puedan probarse por todos y cada uno de los dems medios probatorios, sin que
valga esta tarea si se le cumpliera de un modo vago o incompleto, como sucedera al remitirse
31
dicha resolucin a ka generalidad de la controversia u omitir algn hecho de la calidad
contemplada por la ley para el trmite en referencia.
Aclarados los puntos anteriores, es indudable que la prueba slo podr recaer sobre
los hechos substanciales y pertinentes que aparezcan controvertidos en los escritos
fundamentales del pleito demanda, contestacin, rplica y dplica - que son los trmites
que deben preceder a la prueba evitando as que se produjera por las partes prueba
inconducente al fallo del negocio.
Antes de proseguir conviene penetrar en los vocablos substancial y pertinente,
usados tan reiterativamente a travs del Cdigo. El primero significa algo de capital
importancia, no aquellos hechos y contradicciones superfluos, de carcter secundario o de
simple detalle, que en nada alteran la cuestin medular de la controversia; y el segundo,
cuando ejerza influencia directa y precisa en la prxima decisin del pleito, en todos sus
aspectos trascendentales, con despego de la controversia impropia, inconducente o
inoportuna. En un sentido inverso, el hecho insubstancial es el anodino, ineficaz e intil, si se
quiere; y el impertinente, el que no se compadece de la cuestin debatida, el extrao a ella, sin
correspondencia o analoga alguna. Por consiguiente, el trmite de la recepcin de la causa a
prueba, concebido y dispuesto en los trminos expuestos, cobra un valor imponderable en la
marcha del proceso y ante el fallo de la causa. Junto a esto, dicha resolucin representa
tambin la pauta que el propio juez o las partes habrn de seguir y respetar para rechazar la
prueba impertinente o innecesaria que intenta cualquiera de estas ltimas en el curso del
juicio, con lo cual se evitan prdidas de tiempo y de dinero.

NATURALEZA JURIDICA DE LA RESOLUCIN QUE ORDENA RECIBIR LA CAUSA A
PRUEBA

Si bien en la jerga judicial a la resolucin que recibe la causa a prueba se le denomina
auto de prueba, ella, jurdicamente, es una sentencia interlocutoria de aquellas que
resuelven un trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o
de otra interlocutoria.
No olvidemos que el tribunal, al expedir la resolucin, debe sealar los hechos
controvertidos en torno a los cuales las partes van a rendir sus probanzas.
Ella se redactar, en consecuencia, de la manera siguiente:

Punta Arenas, tres de marzo de dos mil ocho.
Vistos:
Se recibe la causa a prueba por el trmino legal, y fjanse como hechos sustanciales y
pertinentes controvertidos, los siguientes: ...
La prueba testimonial se recibir los cuatro ltimos das del trmino probatorio, a las diez de
la maana y si alguno fuere sbado, al siguiente da hbil a la hora sealada.
(Fdo.) El juez y el secretario.
La resolucin, como vemos, indica la poca en que se debe rendir la prueba
testimonial, lo cual no obsta a que las partes puedan pedir la ampliacin o la sustitucin de
los das que seala el tribunal por otros.
Esta resolucin se notifica por cdula. Art. 48.





32
RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA

Puede ocurrir que en concepto de cualquiera de las partes la resolucin que recibe la
causa a prueba no se ajuste a derecho, sea porque en ella se omitieron hechos sustanciales y
pertinentes, sea porque se incluyeron otros que no reunan las expresadas condiciones.
En tal evento, las partes pueden intentar, dentro del trmino fatal de tres das de la
notificacin de cada uno, el recurso de reposicin, persiguiendo la modificacin de los hechos
controvertidos fijados o la eliminacin o agregacin de otros. Art. 319, inc. 1.
El tribunal puede pronunciarse sobre la reposicin, de plano, vale decir, sin ms
trmites, o bien darle la tramitacin de un incidente.
Tambin la parte puede interponer el recurso de apelacin, pero slo en el carcter de
subsidiario del de reposicin y para el caso de que ste no sea acogido. Si el tribunal no acoge
la reposicin, entra a actuar la apelacin, que se concede en el solo efecto devolutivo. Art. 319,
inc. Final.
Si el tribunal de alzada, conociendo de la apelacin, modificada, agrega o suprime
hechos controvertidos y cuando falla el incidente ha vencido el trmino probatorio, el tribunal
debe conceder, respecto de los nuevos hechos, un trmino especial de prueba, que correr por
el tiempo que sea necesario.
Por ltimo, la resolucin que acoge la reposicin es apelable en lo devolutivo. Art. 326,
inc. 1.

AMPLIACIN DE LA PRUEBA

El legislador permite que se pueda pedir la ampliacin de la prueba, concurriendo
alguna de las dos circunstancias siguientes:
- Cuando dentro de termino probatorio ocurre algn hecho sustancialmente relacionado con
el asunto que se ventila; o
- Cuando se trata de hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con
tal que quien los aduce jure que slo han llegado a su conocimiento con posterioridad a dicha
recepcin. Art. 321.
Esta solicitud de ampliacin se tramita como incidente. En consecuencia, se da
traslado a la parte contraria, y sta, al responder a la solicitud, puede tambin alegar hechos
nuevos, siempre que presente alguna de las dos circunstancias ya examinadas, o bien, alegar
hechos que tengan relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan. Art. 322
El incidente de ampliacin se tramita, en conformidad a las reglas generales, en ramo
separado, y no se suspende el trmino probatorio. Art. 322, inc. 2.
La alegacin de hechos nuevos no es cuestin que logre proponerse impunemente,
porque en la solicitud de ampliacin de la prueba, desde luego, deben comprenderse los
siguientes requisitos: 1.- Que tales hechos tengan verdadera conexin con la causa
pendiente, 2.- Que en la solicitud respectiva se expresen y especifiquen los hechos sobre los
cuales han de declarar los testigos que se presenten; y 3.- Respecto de los hechos ya
verificados, que del proceso no conste que de los mismos hechos tuvo conocimiento
anticipado el solicitante ni que ste haya practicado una gestin posterior a dicho
conocimiento, pues en cualquiera de estos casos el incidente respectivo slo merecer ser
rechazado de plano, de acuerdo con las reglas dadas en los artculos 83 y siguientes.




33
ACOMPAAMIENTO DE LISTA DE TESTIGOS Y DE MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA

Si las partes estn perfectamente de acuerdo con la resolucin que recibe la causa a
prueba, deben presentar:
- Una nmina de los testigos de que piensen valerse, perfectamente individualizados, y
- Una minuta de los puntos sobre cuya base piensan rendir prueba de testigos, enumerados
con claridad y precisin. Art. 320.
El trmino para la presentacin de la lista de testigos y de la misma minuta, es de
cinco das fatales, contados desde la primera notificacin de la resolucin a que se refiere el
artculo 318 y hasta el quinto da de la ltima cuando no se haya pedido reposicin.
Si las partes no estn de acuerdo con su contenido y piden reposicin, deben
acompaar la lista de testigos y la minuta, en el trmino, tambin fatal, de cinco das,
contados desde que se notifica por el estado diario la resolucin que se pronuncia sobre la
ltima solicitud de reposicin.
Si habindose pedido reposicin ya se hubiere presentado lista de testigos por alguna
de las partes, no ser necesario presentar nueva lista o minuta, salvo que, como consecuencia
de haberse a cogido el recurso, la parte que los presente estime conveniente modificarlas

SANCIONES

Si no se da cumplimiento exacto a la obligacin de presentar lista de testigos, en la
forma que seala la ley, no puede, por ningn motivo y en caso alguno, rendirse la prueba
testimonial.
En cambio, si no se acompaa la minuta, la jurisprudencia ha estimado que las partes
simplemente renuncian al beneficio que dicha minuta representa, y que interrogarn a los
testigos al tenor de los hechos controvertidos que seala el auto de prueba.
Presentadas la lista de testigos y la minuta, el tribunal dicta una resolucin de mero
trmite: tngase presente.

LA PRUEBA EN LOS INCIDENTES

Cuando se debe rendir prueba en un incidente, la resolucin que la ordena debe fijar
los puntos sobre que ella ha de recaer.
La recepcin de la prueba en los incidentes se hace en conformidad a las reglas
establecidas para la prueba principal. Art. 323, inc. 1 y 2.
La resolucin que ordena recibir el incidente a prueba se notifica, simplemente, por el
estado diario. Art. 323, inc. Final.

DE LA MANERA DE ORDENAR LA PRCTICA DE DILIGENCIAS PROBATORIAS

Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de
la causa, y una vez notificadas las partes. Art. 324.
Prctica de diligencia probatoria en los tribunales colegiados
En los tribunales colegiados pueden practicarse las diligencias probatorias ante uno
solo de sus miembros comisionado al efecto por el tribunal. Art. 325.
Este es uno de los pocos casos en que es posible la delegacin de funciones del
tribunal.

34
Apelacin: el art. 326 dice que es apelable la resolucin en que explcita o
implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso
2 del artculo 313.
Son inapelables termina - la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia
probatoria y la que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados
durante el trmino probatorio.

EL TRMINO PROBATORIO

DEFINICIN

El Cdigo no contiene una definicin del trmino probatorio como tampoco del gnero
a que pertenece, o sea, el trmino procesal; pero en la rama del Derecho que estudiamos es
corriente hallarlo genricamente definido con estas o parecidas palabras: el lapso en cuyo
transcurso las partes y los terceros en juicio quedan autorizados para evacuar determinada
actuacin o ejercitar algn derecho y respecto del trmino probatorio se puede ensayar la
siguiente: Es el espacio de tiempo concedido a las partes en una causa para ofrecer y rendir
toda clase de pruebas, y de un modo exclusivo, la testimonial, tendiente a justificar y
comprobar legalmente sus particulares pretensiones hechas valer en los autos con la debida
oportuniodad.
Trmino probatorio es el espacio de tiempo que se seala en el juicio ordinario para la
produccin de la prueba, y particularmente para la recepcin de la prueba testimonial, que
slo puede rendirse dentro de dicho trmino.
El trmino probatorio no existe en todos los procedimientos. Hay algunos como los de
los interdictos posesorios y los observados en los juicios especiales que derivan del contrato
de arrendamiento, en que la prueba, cualquiera que sea su naturaleza, se rinde en un
comparendo a que las partes son citadas por el tribunal.
Hay juicios en que el trmino probatorio es ms restringido que el del procedimiento
ordinario. Tal ocurre, por ejemplo, en los juicios ejecutivos, en el juicio sumario y en el
ordinario de menor cuanta.
El trmino probatorio tiene las caractersticas siguientes:
- Es un trmino legal, por que se halla establecido en la ley. Art. 328;
- Es un trmino judicial, en cuanto el tribunal puede conceder un trmino especial de prueba.
Art. 339;
- Es un trmino convencional, desde que las partes, de comn acuerdo, pueden reducirlo. Art.
328, inc. 2.
- Es un trmino comn, atendiendo al momento en que empieza a correr. En efecto, el
trmino probatorio corre desde que se practica por cdula la ltima notificacin de la
resolucin que recibe la causa a prueba, o desde que se notifica, por el estado, la resolucin
recada en la ltima solicitud de reposicin, segn sea el caso. Art. 328. La caracterstica del
trmino comn era definida por el ilustre profesor Miguel Luis Valds como es aquel que
corre conjuntamente para todas las partes, de tal manera que no principia a correr para
ninguna mientras no empieza a correr para todas.
- Es un trmino fatal. Dentro de l debe pedirse toda diligencia de prueba que no se haya
pedido antes de su inicio. Art. 327, salvo las excepciones legales, como la prueba instrumental
que se rige por el art. 348; la confesional que se rige por el art. 385; y la pericial que slo
puede pedirse dentro del trmino probatorio.


35
Clasificacin
El trmino probatorio, como trmino legal, se divide en:
- Trmino probatorio ordinario. Art. 328;
- Trmino probatorio extraordinario. Art. 399;
- Trmino probatorio especial. Art. 339 y 340.

1.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO

Trmino probatorio ordinario es el espacio de 20 das que la ley seala a las partes
para rendir la prueba, y particularmente, la testimonial.
Por eso dice el art. 328: para rendir prueba dentro del departamento en que se sigue
el juicio tendrn las partes el trmino de veinte das.
El expresado trmino (20 das) empieza a correr, para todas las partes, desde que se
practica por cdula, la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba; o
bien, desde que se notifica, por el estado, la resolucin recada en la ltima solicitud de
reposicin.
El trmino probatorio se extingue al vigsimo da, descontndose los das feriados,
durante los cuales se suspenden, por regla general, los plazos de das que seala el Cdigo de
Procedimiento Civil.
Durante el trmino probatorio no slo puede rendirse prueba dentro del
departamento en que se sigue el juicio, sino que tambin fuera de l, dentro del territorio de la
Repblica y an fuera de ste.
Por ello es que el art. 334 declara que se puede, durante el trmino ordinario, rendir
prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella.
Y el hecho de que la prueba vaya a rendirse dentro o fuera del territorio de la
Repblica, tiene inters por razones que ms adelante veremos.

2. TERMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO

Puede ser de dos clases:
- Trmino probatorio para rendir prueba fuera del departamento en que se sigue el juicio,
pero dentro del territorio de la Repblica, y
- Trmino probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.
Composicin del trmino probatorio extraordinario
El trmino probatorio extraordinario est constituido por el trmino ordinario de
prueba (20 das) ms el aumento que corresponda de acuerdo con la tabla de emplazamiento,
al tenor de lo prescrito en el art. 329, dice: Cuando haya de rendirse prueba en otro
departamento o fuera de la Repblica, se aumentar el trmino ordinario a que se refiere el
artculo anterior con un nmero de das igual al que concede el artculo 259 para aumentar el
de emplazamiento. Y el art. 259 expresa: Si el demandado se encuentra en un departamento
diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la demande ser de
dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre.
El aumento extraordinario empieza a correr una vez que se ha extinguido el trmino
ordinario, y slo dura para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva.
Puede solicitarse el aumento extraordinario en cualquier momento del trmino ordinario,
siempre, naturalmente, antes que ste se extinga. Art.333.


36
Durante el trmino extraordinario slo se puede rendir pruebas en aquellos lugares
para los cuales se ha otorgado dicho trmino extraordinario. As lo dice el art. 335: Vencido
el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya
otorgado aumento extraordinario del trmino.
De cmo debe pedirse el aumento del trmino probatorio ordinario.
El aumento extraordinario para rendir prueba debe solicitarse antes de vencido el
trmino ordinario, determinndose el lugar en que dicha prueba debe rendirse. Art. 332.

Diferencias y condiciones
Las diferencias que existen entre la manera de conceder el aumento extraordinario del
probatorio para rendir prueba dentro y fuera de la Repblica, y distintas condiciones que
deben concurrir para que la solicitud de aumento sea operante, son las siguientes:

1.- El aumento extraordinario para rendir prueba fuera del departamento en que se sigue el
juicio, pero dentro del territorio de la Repblica, se concede por la sola circunstancia de
pedirlo. El art. 330 es muy claro al decir: El aumento extraordinario para rendir prueba
dentro de la repblica se conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo para
creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio.
El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la repblica, se concede, previo el
cumplimiento de ciertas exigencias contenidas en el art. 331:
- Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que
los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en
que deben practicarse dichas diligencias, o que all existan los medios probatorios que se
pretende obtener;
- Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa
valerse y el lugar en que se encuentran, y
- Que tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique
algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones.
En sntesis, deben aparecer circunstancias que hagan verosmil la existencia de hechos o
documentos probatorios en pas extranjero, para solicitar el aumento del trmino ordinario.

2.- El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la repblica se otorga con previa
citacin; en cambio, la solicitud para producir la prueba fuera del territorio de la repblica se
decreta con audiencia de la parte contraria, lo que equivale a decir que se proveer traslado de
ella. Art. 336.
Los incidentes a que d lugar la concesin de aumento extraordinario se tramitan en pieza
separada sin que se suspenda el trmino probatorio. Art. 336, inc. 2.
Sin embargo, no se cuentan en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras
dur el incidente sobre concesin del mismo. Art. 336. Inc. final.

3.- Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la repblica, el
tribunal no exige consignacin alguna; en cambio, si el aumento se pide para rendir prueba
fuera del territorio, el tribunal, para dar curso a la solicitud, debe ordenar depsito en la
cuenta corriente del tribunal de la cantidad que determine. Art. 338.
La consignacin se manda aplicar a beneficio fiscal, si resulta establecida en el proceso alguna
de las circunstancias siguientes:
- Que no haya hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;
- Que los testigos sealados, en el caso del art. 331, no tenan conocimiento de los hechos, ni
se han hallado en situacin de conocerlos, y
37
- Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se
practiquen las diligencias probatorias.

3.- TRMINO PROBATORIO ESPECIAL

El trmino probatorio especial tiene su origen en una resolucin del tribunal que lo
concede. Por ello es, generalmente, un trmino judicial, y adems, supletorio, segn veremos
ms adelante.
El trmino especial de prueba se funda en una razn muy simple. Hemos visto ya
como el trmino probatorio no se suspende en ningn caso, ni siquiera cuando se tramitan los
incidentes promovido por la solicitud de ampliacin de la prueba o de aumento
extraordinario. Arts. 322, inc. 2 y 336, inc. 2.
Slo puede suspenderse el trmino probatorio en un caso: cuando las partes,
conjuntamente, as lo soliciten. Art. 339, inc. 1.
Hay tres situaciones caractersticas que permiten la procedencia del trmino
probatorio especial. ellas son:

- Cuando durante el trmino ordinario ocurren entorpecimientos que imposibiliten la
recepcin de la prueba, ya absolutamente, ya respecto de algn lugar determinado, podr el
tribunal otorgar un nuevo trmino especial, por el nmero de das que haya durado el
entorpecimiento. Concedido dicho trmino especial, slo podr rendirse la prueba en el lugar
a que dicho entorpecimiento se refiere. Art. 339. inc. 2
Para usar de este derecho hay que reclamar del obstculo que impide la prueba, en el
momento mismo de presentarse, o dentro de los tres das siguientes. Art. 339, inc. 3.

- Cuando el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria de la solicitud de reposicin
de la resolucin que recibe la causa a prueba, agrega o modifica hechos sustanciales y
pertinentes, y ya ha vencido el trmino ordinario, debe conceder un trmino especial de
prueba por el nmero de das que sea prudente, sin exceder de ocho a fin de producir la
prueba de los hechos controvertidos que se agregaron o modificaron por el tribunal.
Para hacer uso de este derecho no se necesita de reclamacin alguna. Art. 339, inc. final.
La prueba ya producida, y que no resulta afectada por la resolucin del tribunal de alzada,
tiene pleno valor. Art. 339, inc. final.

- El tercer caso dice relacin con la prueba de testigos. Sabemos que ella slo puede
practicarse dentro del trmino probatorio, que es fatal para este efecto.
Sin embargo, cuando la prueba testimonial se ha iniciado en tiempo hbil, esto es, durante el
transcurso del probatorio y no se ha alcanzado a producir totalmente por circunstancias
ajenas a la parte interesada, el tribunal debe sealar un breve trmino, y por una sola vez, a
fin de que dicha prueba pueda rendirse ntegramente.
Para hacer uso de este derecho habr que ejercitarlo dentro del trmino probatorio o de los
tres das siguientes a su vencimiento. Art. 340.

TRANSCURSO DEL TRMINO ESPECIAL DE PRUEBA

El trmino especial de prueba es, adems de judicial, supletorio, porque slo se
concede por un nmero de das igual al que haya durado el entorpecimiento.
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El trmino especial de prueba comienza a correr desde que termina el probatorio
ordinario, o desde que se produce el hecho, segn que se reclame inmediatamente de
producido el entorpecimiento o dentro de los tres das siguientes a dicho evento.

DE LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

Concepto
Para nosotros la prueba es el establecimiento por los medios legales, en el proceso, del
hecho o hechos que sirven de fundamento al derecho que se reclama.
De aqu fluye que la prueba se refiere slo a los hechos, porque el derecho se basta a s
mismo, se prueba por s slo, salvo que se trate de acreditar la existencia de una legislacin
extranjera, que debe probarse por informe de peritos.
El medio de prueba o probatorio es todo elemento o cualquiera cosa que, apreciada
por los sentidos, sirva para despertar la imaginacin y comprobacin de algn hecho. Se
comprenden entonces no solamente las cosas materiales o cuerpos fsicos, como un inmueble,
un caballo, un cuadro, etc. cuya comprobacin se efectuar mediante el reconocimiento o
inspeccin ocular del tribunal o el dictamen pericial sino tambin las cosas incorporales,
tanto en el sentido jurdico como en el vulgar, as las palabras y hasta el propio pensamiento o
intencin de los individuos, en cuyo caso operan la confesin de parte, los instrumentos, la
prueba testimonial, etc.

CRITERIOS SOBRE LOS MEDIOS PROBATORIOS

Existen diversos criterios para apreciar los medios probatorios. Hay legislaciones - las
menos - que toleran la ms absoluta libertad en materia probatoria, porque los litigantes
pueden invocar no slo las sealadas en la ley, sino, adems, todas aquellas pruebas que
estimen conducentes a sus fines.
Otras, por el contrario, y entre ellas est la ley chilena, enumeran taxativamente los
medios de prueba, sealan la forma de hacerlos valer en juicio, el orden de precedencia en
que deben preferir unos a otros cuando concurren varios para acreditar un hecho, e indican,
adems, el mrito probatorio de cada uno de ellos.
Todas estas normas son las que se conocen con el nombre de leyes o reglas
reguladoras de la prueba, las cuales deben observarse, rigurosamente, en todo juicio, porque
si el tribunal falla con infraccin a dichas reglas, la sentencia ser nula, y su nulidad puede
hacerse efectiva por medio de un recurso de casacin en el fondo.
Supongamos, por ejemplo, que los tribunales de primera y segunda instancia dan por
establecido un contrato de compraventa de bienes races por escritura privada. Habra aqu
una evidente infraccin a las reglas reguladoras, procediendo el recurso de casacin en el
fondo.
Cuando se recurre a la Corte Suprema, ella no puede conocer de los hechos del pleito:
debe limitarse a examinar si a ellos, tal cual estn establecidos en el proceso, se les ha
aplicado el derecho o no. Pero s puede hacerlo cuando se recurra de casacin en el fondo por
infraccin a las normas reguladoras de la prueba.
Hay que recalcar que las normas reguladores de la prueba no son frmulas rgidas,
precisas ni concretas, que puedan adaptarse a cada caso particular y dentro de las cuales se
hayan de ver los jueces como aprisionados en un corcelote de hierro; ms bien son meras
indicaciones para que stos se dirijan como mayor comodidad y confianza por el camino en la
verdad en la apreciacin de la prueba.
39
As lo demuestra nuestro propio Cdigo al consignar en el artculo 428, sin hacer distincin
alguna: a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la prueba que crean
ms conforme con la verdad; el 384 cuando aconseja en estos trances la sana razn; y el
425, en cuanto les permite apreciar el dictamen pericial en conformidad a las normas de la
sana crtica
Esa elasticidad si as se puede decir - que la ley consagra a favor de los jueces para
que stos apliquen el cartabn de su mente y de su conciencia, nicamente, en la apreciacin
de la prueba, ni siquiera aparece conculcada por aquellas disposiciones categricas que
reconocen pleno valor a determinados medios probatorios, como son los artculos 1700 y
1713 del Cdigo Civil, 399 y 408 del de Procedimiento Civil, pues siempre les asiste a los
jueces la facultad de decidirse por otras pruebas si estas ltimas, en conjunto o por s solas,
les convencen mejor.

CLASIFICACIONES

- Prueba preconstituida que es la que existe con anterioridad al juicio y prueba actual o
producida en el transcurso del juicio.
- Prueba plena que es la que no deja lugar a dudas y prueba semiplena que es la que deja
algunos puntos dudosos.
- Prueba directa que se produce cuando se prueban los hechos mismos del pleito y prueba
indirecta que es cuando se prueban otros hechos de los cuales se deducen los que dieron
origen al pleito.
- Prueba oral y prueba escrita, bastando su denominacin para reconocerlas.

MEDIOS PROBATORIOS UNICOS DE QUE SE PUEDE HACER USO EN JUICIO

El art. 341 enumera, taxativamente, lo medios de prueba.
Ellos son:
- Instrumentos;
- Testigos;
- Confesin de parte;
- Inspeccin personal del juez;
- Informe de peritos, y
- Presunciones.
El orden en que se sealan en el art. 341 no importa preferencia alguna respecto de
unos sobre otros. El orden de prelacin lo indica el art. 428, ubicado en el prrafo 8 del
Ttulo XI, De la apreciacin comparativa de los medios de prueba.
Los medios probatorios indicados pueden usarse tambin en los asuntos judiciales no
contenciosos.
Siguiendo el orden del Cdigo, nos referimos, primero, a

LA PRUEBA INSTRUMENTAL

CONCEPTO

Instrumento es todo escrito que da testimonio de un hecho.


40
No es preciso que el instrumento aparezca firmado por la o las partes o que sea
manuscrito. El instrumento es, simplemente, como ya lo expresamos, todo escrito que da
testimonio de un hecho. En consecuencia, pueden ser instrumentos una carta a mquina, un
impreso, un papel firmado slo por una de las partes, un documento sin fecha o lugar de
expedicin, etc.

- Instrumentos pblicos, e
- Instrumentos privados.

INSTRUMENTOS PBLICOS

De acuerdo con el art. 1699 del Cdigo Civil, debe entenderse por instrumento pblico
el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
De esta definicin se desprende que para que exista un instrumento pblico es
menester que concurran dos circunstancias:
- Que sea otorgado con las solemnidades legales, y
- Que sea autorizado por el competente funcionario.
Cules son las solemnidades legales? No podramos hacer una enumeracin de ellas,
pues variarn segn sea la naturaleza del instrumento. As, por ejemplo, las escrituras
pblicas, las partidas de nacimiento, matrimonio y defuncin. Las boletas y actas de
exmenes, etc., se sujetan a solemnidades propias y diferentes.
Que significa competente funcionario. La expresin competente funcionario nos
merece una doble significacin. En efecto, es funcionario competente aquel determinado por
la ley para dar fe de un instrumento pblico. As, por ejemplo, un notario ser incompetente
para otorgar una partida de matrimonio o certificar un examen.
En segundo trmino, la expresin competente funcionario significa que ste debe
actuar dentro del territorio jurisdiccional que le haya fijado la ley. As, por ejemplo, el oficial
del Registro Civil de la comuna de Providencia no puede autorizar matrimonios en la de
Quinta Normal.
Dentro de la categora de los instrumentos pblicos hay una especie que es la escritura
pblica.
De acuerdo con el art. 403 del cdigo Orgnico de Tribunales, escritura pblica es el
instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el
competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico.
La escritura pblica, al igual que todos los instrumentos pblicos, lleva en s misa un
sello de autenticidad; se prueba por s sola; se basta a s misma. Quien discuta que un
instrumento pblico no ha sido otorgado por el competente funcionario y con las
solemnidades que prescribe la ley, debe acreditarlo en juicio.
No ocurre lo mismo con los instrumentos privados, los cuales carecen de esa garanta
de autenticidad que distingue a los instrumentos pblicos, sin perjuicio, naturalmente, que
puedan llegar a tener el mismo valor que stos, cuando han sido reconocidos, con las
formalidades que exige la ley.
Por el hecho de que intervenga un notario en el otorgamiento de un instrumento
privado, ste no se eleva a la calidad de pblico; la presencia de aquel ministro de fe no
constituye otra cosa que dotar al instrumento de un testigo muy abonado y veraz. La firma del
notario puede incluso, dar mrito ejecutivo a un instrumento privado, como ocurre, por
ejemplo, con las letras de cambio, las cuales si son autorizadas por dicho ministro de fe no
precisan de requerimiento para su cobro compulsivo.
41
Conviene recordar, antes de continuar adelante, que no es lo mismo escritura pblica
que instrumento protocolizado. Ya hemos definido a la primera. El instrumento protocolizado
es aquel documentado que se agrega a peticin de parte interesada, al final del registro de un
notario.
La protocolizacin trae algunas ventajas. As, por ejemplo, da fecha cierta a los
documentos e incluso, eleva a algunos al carcter de instrumentos pblicos, como ocurre con
los instrumentos otorgados en el extranjero, ciertos testamentos, etc.
La ley no slo les da valor a los originales de los instrumentos pblicos, sino, tambin,
a las copias de ellos, en la forma que indica el art. 342, que dice: Sern considerados como
instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las
disposiciones legales que dan este carcter:

- Los documentos originales;
Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de
toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer;

- Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte
contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ella;

- Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme
con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria, y

- Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su
secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan
condiciones indicadas en el nmero anterior.

DE CMO SE PRODUCE LA PRUEBA INSTRUMENTAL

Lo normal y corriente es que la prueba instrumental se produzca a iniciativa de las
partes, quienes deben acompaar los instrumentos sean pblicos o privados - mediante un
escrito. Pero el tribunal, haciendo uso de la facultad que le confiere el art. 159, puede decretar
de oficio y slo dentro del plazo para dictar sentencia, alguna medida para mejor resolver,
entre las cuales figura la agregacin de cualquier documento que estime necesario para
esclarecer el derecho de los litigantes. N 1 del art. 159.
Las partes no slo pueden acompaar documentos que obren en su poder; existe un
procedimiento especial para pedir la exhibicin en el juicio de documentos que estn en el
poder de terceros, siempre que concurran las circunstancias anotadas en el art. 349, inc. 1,
que dice: Podr decretarse, a solicitud de parte, la exhibicin de instrumentos que existan en
poder de la otra parte o de un tercero, con tal de que tengan relacin directa con la cuestin
debatida y que no revistan el carcter de secretos o confidenciales.
En consecuencia, los documentos que obran en poder de la parte contraria o de
terceros, pueden ser exhibidos, siempre que ellos, tengan relacin directa con el asunto
controvertido y no revistan el carcter de secretos o confidenciales.
Los gastos que demande la exhibicin son de cuenta de la parte que la solicita, sin
perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de costas. Art. 349, inc. 2.
Si la exhibicin se rehsa sin justa causa, puede apremiarse al desobediente con
multas o arrestos; y si la parte misma quien se niega a la exhibicin, se le apercibir con la
prdida de su derecho para hacerlos valer despus. Art. 349, inc. final, 274 y 277.

42
OPORTUNIDAD EN QUE SE PRODUCE LA PRUEBA INSTRUMENTAL

Por regla general la prueba se puede producir hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia. Art. 348,
inc. 1.
No olvidaremos que con la reforma de la ley N 18.705 desapareci la exigencia de
acompaar instrumentos fundantes. sta circunstancia, obviamente, no impide que la parte
contraria demandante o demandado - pueda pedir exhibicin de documentos en cualquier
estado del juicio, notificada que sea la demanda. Art. 207.
La agregacin de los documentos que se presentan en segunda instancia no suspende,
eso s, en ningn caso, la vista de la causa. El tribunal, naturalmente, no puede fallar la causa
sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella. Art. 348, inc.
final. De esta manera el legislador ha querido evitar que se perturbe la marcha regular del
proceso.
El art. 348 se refiere tanto al trmino probatorio ordinario como al extraordinario y
especial. ejemplo: es procedente, vencido el trmino ordinario y estando vigente el aumento
extraordinario, acompaar documentos en los lugares para los que se otorg el aumento.
Del mismo modo, tratndose del trmino especial cabe la posibilidad de rendir prueba
durante l, pero referida solamente al problema que origin la concesin de trmino especial.
Si no es una prueba en las condiciones dichas, ha precluido la facultad de la parte para
acompaar documentos en la instancia.

MANERA DE ACOMPAAR INSTRUMENTOS PBLICOS AL JUICIO

Los instrumentos pblicos deben acompaarse con citacin, lo cual supone un plazo
de tres das fatales para que la parte contraria se los objete o se oponga.
Debe pedirse al tribunal que tenga por acompaados los documentos con citacin, y
si el tribunal resuelve, simplemente, como se pide, sin aadir con citacin, la sentencia
que se dicte ser nula y atacable por la va de la casacin en la forma.
Ello fluye del N 4 del art. 795 que, refirindose a los trmites esenciales de un juicio,
tanto en primera como en segunda instancia, enumera entre ellos la agregacin de los
instrumentos presentados por las partes y el apercibimiento legal de aquella contra la cual se
presentan.

INSTRUMENTOS PBLICOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO

La ley permite que se acompaen al juicio los documentos pblicos otorgados en el
extranjero, siempre que se hallen debidamente legalizados, y se entender que lo estn
cuando constan su carcter pblico y la autenticidad de las firmas de los funcionarios que
aparecen autorizndolos, de acuerdo con las reglas establecidas en su pas de origen y en el
Cdigo de Procedimiento Civil.
Por ello el art. 345 dice los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern
presentarse debidamente legalizados, y se entender que lo estn cuando en ellos conste el
carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas
ambas circunstancias por funcionarios que, segn las leyes o las prcticas de cada pas, deban
acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en
Chile por alguno de los medios siguientes:
43
1 El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el
instrumento procede y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio
de Relaciones Exteriores.

2 El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditando en el
mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto
del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o el Ministro
Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems, por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
Repblica en ambos casos, y

3 El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el gobierno del pas en donde se
otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
Repblica.
Para acreditar, en consecuencia, el carcter pblico de un instrumento y la
autenticidad de las firmas de los funcionarios que aparecen autorizndolo, se desarrollan dos
etapas: una en el pas de origen del instrumento y la otra en Chile.
Pongamos un ejemplo. En Argentina se otorga un instrumento pblico y lo subscribe
el notario. Imaginemos que tambin deba firmarlo el Presidente de la Cmara de Apelaciones.
Su firma deber acreditarla el Presidente de la Corte de Suprema; la firma de ste, el Ministro
de Justicia; la de ste, el Ministro de Relaciones Exteriores; por ltimo, su firma deber
testificarla el Ministro o Agente Diplomtico de Chile en ese pas.
Llega el instrumento a Chile y la firma del Agente Diplomtico de nuestro pas,
acreditado en Argentina, debe contar con el atestado del Ministerio de Relaciones de la
Repblica.

IMPUGNACIN DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS

De acuerdo con el art. 1700 del Cdigo Civil, los instrumentos pblicos hacen plena
prueba en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha. En estos dos aspectos hacen plena
prueba respecto de todo el mundo.
Ahora bien, los instrumentos pblicos tambin hacen fe en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados; pero en este aspecto no obligan a
terceros, sino a los declarantes.
A pesar de este valor absoluto que el art. 1700 les da a los instrumentos pblicos, ellos
pueden impugnarse, por algunos de los medios siguientes:
- Por falta de autenticidad;
- Por nulidad, y
- Por falsedad de las declaraciones hechas en el instrumento pblico.
Examinemos cada uno de estos medios de impugnacin por separado

- Impugnacin por falta de autenticidad
Un instrumento adolece de falta de autenticidad cuando no ha sido suscrito por las
personas que aparecen hacindolo; o no ha sido otorgado por el funcionario que aparece
autorizndolo.
Para probar esta falta de autenticidad se admite cualesquiera medios probatorios,
puesto que se trata de acreditar un hecho. Pero cuando se va a impugnar una escritura pblica
slo por medio de testigos, el art. 429 establece ciertas exigencias limitativas de esta
probanza, y es as que los testigos deben cumplir con los siguientes requisitos, siempre que se
trate de una escritura pblica:
44
Deben concurrir cinco testigos contestes y que den razn de sus dichos;
Deben acreditar alguna de estas circunstancias;
Que cualquiera de los otorgantes (notario, testigos, las partes, etc.) ha fallecido o ha
estado ausente del lugar donde se otorg el instrumento, y
Que dicho fallecimiento o ausencia ha ocurrido antes de otorgarse el instrumento
pblico o ha permanecido fuera el da de su otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes.

Esta prueba, incluso, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la apreciar
segn las reglas de la sana crtica art. 429, inc. 2.
La disposicin del Art. 429 se aplica cuando se trata de impugnar la autenticidad de la
escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica.
Art. 429, inc. final.
Se plantea sobre este punto una interrogante: quiere decir el inciso final del art. 429
que las partes no pueden destruir sus propias declaraciones hechas en una escritura pblica,
por ningn medio de prueba?
Creemos que si bien es cierto que las declaraciones hechas por las partes otorgadas
hacen, en cuanto a su veracidad, plena prueba contra ellas, nada obsta a que esa plena prueba
pueda destruirse por medio de otra plena prueba.
Y eso se presenta con suma frecuencia en la vida prctica, atacndose la veracidad de
las declaraciones hechas por las partes declarantes, en un juicio criminal.

- Impugnacin por nulidad
Puede impugnarse un instrumento pblico por la va de la nulidad, cuando se acredita
que l no ha cumplido con las formalidades y requisitos exigidos por la ley para su validez,
segn su naturaleza, o cuando se sostiene que el funcionario otorgante era incompetente para
actuar en el territorio jurisdiccional en que lo autoriz.
Debemos dejar bien establecidos que aqu se ataca al instrumento pblico por su
nulidad, con independencia de la nulidad que pueda afectar al acto o contrato de que da
testimonio dicho instrumento, o a la nulidad que diga relacin con el contenido mismo del
instrumento.

- Falsedad de las declaraciones
Las declaraciones contenidas en el instrumento pblico afectan slo a las partes, lo
cual no obsta para que pueda acreditarse la falsedad de esas declaraciones, sea en un juicio
criminal o en uno civil.

MANERAS DE IMPUGNAR UN INSTRUMENTO PBLICO

La impugnacin de un instrumento pblico puede hacerse en dos formas:
- Por va principal, y
- Por va incidental.
Se impugna por la va principal cuando la parte demanda en un juicio civil o criminal,
con el objeto de atacar la validez de un instrumento. La sentencia debe declarar si el
instrumento es vlido o nulo, si ha habido falsedad en las declaraciones de los otorgantes, etc.
Se procede por la va incidental cuando, dentro del plazo de la citacin, la parte en
contra de quien se presenta el instrumento lo impugna, dando lugar a un incidente que se
tramita conforme a las reglas generales. La sentencia que falla el incidente debe pronunciarse
aceptando o rechazando el valor probatorio del instrumento pblico presentado al juicio.

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INSTRUMENTOS EXTENDIDOS EN LENGUA EXTRANJERA

Pueden presentarse dos situaciones:
- Que la parte acompae el instrumento y la correspondiente traduccin. En este caso, la
traduccin vale, salvo que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un
perito, al cual lo designa el tribunal y a costa del que solicita su intervencin, o
- Que el instrumento no se acompae traducido. En este caso, se manda traducir el
instrumento por un perito, designado al efecto por el tribunal, y a costa del que presenta el
documento.

II INSTRUMENTOS PRIVADOS

DEFINICIN

Instrumento privado es todo escrito que da testimonio de un hecho y que no tiene los
caracteres de pblico.
La ley no sujeta a los instrumentos privados a solemnidad alguna; no exige que sean
manuscritos ni que deban llevar firma de los otorgantes; pueden, incluso, hasta omitir la
fecha y el lugar en que fueron extendidos.

VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS

La ley no les asigna eficacia probatoria alguna sino una vez que han sido reconocidos,
o mandados tener por reconocidos, por la parte en contra de quien se hacen valer o por quien
los invoca a su favor. Adquieren, entonces, el mismo valor que el instrumento pblico.
Para los efectos de su reconocimiento, vamos a distinguir entre:
- Instrumentos privados que emanan de las partes, sea por la parte en contra de quien se
hace valer el instrumento o por aquella en cuyo nombre aparece otorgado, e
- Instrumentos privados que emanan de un tercero.

INSTRUMENTOS PRIVADOS QUE EMANAN DE UNA DE LAS PARTES

Hay tres maneras de obtener el reconocimiento de un instrumento privado que emana
de una de las partes, a saber:
Reconocimiento expreso N
os
1 y 2 del art. 346;
Reconocimiento tcito N 3 del art. 346, y
Reconocimiento judicial N 4 del art. 346.
Cualquiera que sea el reconocimiento, sus efectos son los mismos: los instrumentos
privados se elevan a la calidad de pblicos.

- Reconocimiento expreso
El reconocimiento expreso tiene lugar cuando la persona a cuyo nombre aparece
otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer lo reconoce en juicio.
Tambin es expreso el reconocimiento cuando cualquiera de las personas ya indicadas
ha hecho anloga declaracin en un instrumento pblico o en otro juicio diverso. N 1 y 2
del art. 346.



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- Reconocimiento tcito
Para que proceda el reconocimiento tcito es preciso que el instrumento se ponga en
conocimiento de la parte contraria, la cual debe alegar su falsedad o falta de integridad,
dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto,
apercibirla con el reconocimiento tcito del instrumento, si nada expone dentro del trmino
indicado. N 3 del art. 346.

- Reconocimiento judicial
El reconocimiento es judicial cuando se declara la autenticidad del instrumento en
virtud de una resolucin del tribunal.
Se efecta este reconocimiento cuando la parte en contra de quien se hace valer el
instrumento privado comparece y alega su falsedad y su falta de integridad. Con la negativa de
la parte se origina un incidente que se tramita en conformidad a las reglas generales. Si
rendidas las pruebas el juez estima que la oposicin no tiene fundamentos, da lugar al
reconocimiento judicial.

INSTRUMENTOS PRIVADOS QUE EMANAN DE UN TERCERO

El Cdigo no se refiere en parte alguna a los instrumentos que emanan de terceros; el
art. 346 alude slo a los que provienen de una de las partes.
La jurisprudencia ha estimado que no puede obligarse a la parte contraria a tenerlo
por reconocido, si no lo objetare dentro del trmino legal de seis das.
En consecuencia, cuando se acompaa un instrumento privado que emana de un
tercero, debe agregarse al proceso con citacin. Durante el probatorio debe pedirse al
tribunal que haga concurrir como testigo al tercero que lo ha suscrito. La declaracin del
tercero no es ms ni menos que la de un testigo cualquiera.

EL COTEJO DE LETRAS

El cotejo consiste en la confrontacin de las letras que hace un perito, en virtud de
orden judicial, cuando se impugna un instrumento privado o uno pblico que carezca de
matriz.
Y as dice el inc. 1 del art. 350: Podr pedirse el cotejo de letras siempre que se
niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de un documento
privado o la de cualquier documento pblico que carezca de matriz.
El art. 344, por su parte, expresa que el cotejo de instrumentos se har por el
funcionario que haya autorizado la copia presentada en juicio, por el secretario del tribunal o
por otro ministro de fe que dicho tribunal designe.
Y cuando se trate de cotejar un instrumento privado con otro instrumento de la misma
categora, se nombra un perito por el tribunal, y la parte que pide el cotejo debe designar el
instrumento o instrumentos indubitados con que debe hacerse. Art. 351.
La ley ha cuidado de enumerar estos instrumentos, y es as como en el art. 352 dice
que se considerarn indubitados para el cotejo:
- Los instrumentos que las partes aceptan como tales, de comn acuerdo;
- Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados, y
- Los instrumentos privados cuya letra haya sido reconocida de conformidad a los nmeros 1
y 2 del art. 346.
El tribunal hace por si mismo la comprobacin, despus de or a los peritos revisores,
sin que deba sujetarse al dictamen de stos. Art. 353.
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El cotejo de letras no constituye por s solo una prueba suficiente; pero puede servir de
base para una presuncin judicial. Art. 354.
En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas
en l, se admiten como medios probatorios tanto el cotejo de letras como los que las leyes
autoricen para la prueba del fraude.
En la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un
instrumento, el tribunal debe sujetarse a las reglas generales ya estudiadas y, principalmente,
a las consignadas en el Prrafo 8 del Libro II del Titulo XI, que trata De la apreciacin
comparativa de los medios de prueba, art. 355. final.

LA PRUEBA TESTIMONIAL

CONCEPTO

La prueba testimonial consiste en la declaracin que hacen personas extraas al juicio,
siempre que renan las condiciones exigidas por la ley y depongan en la forma que seala el
Cdigo respecto a los hechos que se tratan de establecer en el pleito.
Los testigos son, pues personas extraas al pleito que deponen acerca de los hechos
controvertidos.
El legislador acepta la prueba testimonial, pero se ha cuidado de tomar las
precauciones necesarias en orden a rodearla de las mayores garantas de seriedad posible.
El Cdigo Civil dice cundo procede la prueba testimonial; el de Procedimiento Civil
seala las condiciones que deben reunir las personas que concurran a deponer y la forma o
manera en que han de prestar sus declaraciones.

PROCEDENCIA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

El Cdigo Civil, en su art. 1708, dice que no se admitir prueba de testigos respecto de
una obligacin que haya debido consignarse por escrito; y agrega en el inc. 1 del art. 1709
que debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
De suerte, entonces, que lo que la ley prohbe es acreditar por testigos la existencia de
una obligacin que ha debido constar por escrito.
La ley no prohbe probar por testigos las cosas que valen ms de dos unidades
tributarias; lo que prohbe acreditar por testigos son los actos o contratos que contengan la
entrega o promesa de una cosa cuyo valor exceda de dos unidades tributarias. Se pueden
probar por testigos los hechos, ms no los actos jurdicos.

INICIATIVA Y OPORTUNIDAD DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

La prueba testimonial puede producirse, tanto en primera como en segunda instancia,
a iniciativa de las partes, que ser lo normal y corriente, o a iniciativa del tribunal, como
medida para mejor resolver, al tenor de lo prescrito en el N 5 del art. 159 y art. 207.
El tribunal, en primera instancia, no puede decretar, de oficio, la comparecencia de
testigos nuevos al pleito, como tampoco llamar a deponer a los testigos antiguos sobre
hechos nuevos. Simplemente podr, como medida para mejor resolver, ordenar la
comparecencia de los testigos antiguos para que aclaren o expliquen sus dichos oscuros o
contradictorios.
48
En segunda instancia, el tribunal podr, como medida para mejor resolver, disponer
la recepcin de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos,
siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia y que tales hechos
sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin
del juicio. En este caso, el tribunal deber sealar determinadamente los hechos sobre que
debe recaer y abrir un trmino especial de pruebas por el nmero de das que fije
prudencialmente y que no podr exceder de ocho das. La lista de testigos deber presentarse
dentro del segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva. Adems, en
segunda instancia, los tribunales, para mejor resolver y slo dentro del plazo para dictar
sentencia, podrn de oficio dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: ...5) La
comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliques sus
dichos oscuros o contrarios. Art. 159.

CONDICIONES QUE DEBEN REUNIR LA O LAS PERSONAS QUE DECLARAN EN JUICIO
ACERCA DE LOS HECHOS QUE EN EL SE DISCUTEN

Para declarar como testigo es preciso que la persona sea hbil para tal efecto. En
concepto del legislador, son hbiles todas las personas a quienes la ley no declara inhbiles.
La regla general es, pues, la habilidad para testificar en juicio; lo excepcional, la inhabilidad.
Por tal motivo, el legislador se ha cuidado de enumerar a los inhbiles.
Dos clases o formas pueden revestir las inhabilidades:
- Absolutas: que afectan a todas las personas que seala el art. 357, y
- Relativas: que afectan a las indicadas en el art. 358.
Para apreciar mejor las inhabilidades que el legislador enumera en los arts. 357 y 358,
distinguiremos entre:

- Personas inhbiles para declarar, por falta de capacidad suficiente para percibir los hechos
acerca de los cuales hay que deponer.
Ellas son:
Los menores de 14 aos;
Los interdictos por demencia;
Los privados de razn o ebrios al tiempo de declarar o al de verificarse los hechos;
Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de
verificarse stos, y
Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. Art. 357, N 1 a 5, inclusive.
No obstante, los menores de 14 aos pueden, sin embargo, declarar, sin previo juramento, y
su declaracin se tomar como base para una presuncin judicial, cuando tuvieren el
discernimiento suficiente. N 1 del art. 357.

- Personas inhbiles que no declaran en razn de su parentesco, dependencia, amistad o
enemistad manifiestas con la persona en cuyo favor o contra de quien deben deponer, por
presumir la ley su falta de imparcialidad.
Por eso el art. 358 dice: Son tambin inhbiles para declarar:
1 El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad de la parte que los presenta como testigos;
2 Los ascendentes, descendentes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del
parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin;
3 Los pupilos por sus guardadores por sus guardadores y viceversa;
4 Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente.
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Se entender por dependiente, para los efectos de ese artculo, el que preste habitualmente
servicios retribuidos al que lo haya presentado como testigo, aunque no viva en su casa;
5 Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio;
6 Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener
en el pleito inters directo o indirecto, y
7 Los que tengan amistad ntima con la persona que los presenta o enemistad respecto de la
persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos
graves que el tribunal calificar segn las circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte
a cuyo favor se hallan establecidas presente como testigos a las mismas personas a quienes
podran aplicarse dichas tachas. Art. 358, inc. final
Opera, en tal caso, una compensacin de las inhabilidades.

- Personas inhbiles por su falta de probidad para ser credas bajo la fe de su palabra.
Ellas son:
Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados o hayan cohechado o intentado cohechar a
otros, an cuando no se les haya procesado criminalmente;
Los vagos sin ocupacin u oficio conocido;
Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito, y
Los que hagan profesin de testificar en juicio. N 6 a 9, inclusive, del art. 357.
Estas inhabilidades se hacen efectivas durante el juicio, mediante la tacha de los
testigos, antes de que presenten su declaracin. El que tacha debe invocar la causal de
inhabilidad en que ella se funda, indicando, adems, con claridad los hechos constitutivos de
la tacha.

OBLIGACION QUE LA LEY IMPONE A TODA PERSONA DE DECLARAR COMO TESTIGO

Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a
concurrir a la audiencia que el tribunal seale con ese objeto. Si el testigo se niega a concurrir,
puede ser compelido a ello por la fuerza pblica, apercibindosele con multas y arresto. Art.
380, inc. 2.
El testigo, por su parte, tiene derecho para reclamar de la persona que lo presente el
abono de los gastos que le imponga la comparecencia. Este derecho debe ejercitarse en el
trmino de 20 das, contados desde la fecha en que presta su declaracin, bajo pena de
entenderse renunciando. Art. 381, inc. 1 y 2.
Si no hay acuerdo para apreciar los gastos en que incurri el testigo para comparecer a
declarar, ellos sern regulados por el tribunal, sin forma de juicio y sin ulterior recurso. Art.
381, inc. Final.
Pero la regla del Art. 359 no es tan absoluta, porque hay personas que no estn
obligadas a declarar y otras que estndolo no necesitan concurrir a la audiencia a deponer.
Veamos cada uno de estos grupos de personas, por separado.

PERSONAS QUE NO ESTEN OBLIGADAS A DECLARAR

Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que
se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio;
Las personas relacionadas con la parte que solicita su declaracin, por vnculos de parentesco
o guarda;
50
Los que son interrogados acerca de hechos que afectan el honor del testigo o de personas
mencionadas en la letra b), o que importen un delito de que pueda ser criminalmente
responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas. Art. 360.

PERSONAS QUE ESTAN OBLIGADAS A DECLARAR PERO NO A CONCURRIR A LA
AUDIENCIA

Las personas a quienes la ley les ha conferido el privilegio de no concurrir a la
audiencia estn, sin embargo, obligadas a declarar, y para ello se les enva un oficio con los
puntos de prueba, en torno a los cuales deben prestar su declaracin, previo el juramento de
rigor. El oficio se agrega al proceso.
Estas personas son:

1 El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los
Subsecretarios; los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del
territorio de sus jurisdiccin; los jefes superiores de Servicio, los miembros de la Corte
Suprema o de alguna corte de Apelaciones, los fiscales de estos tribunales, los Jueces
Letrados, los oficiales generales en servicio activo o en retiro, los oficiales superiores y los
oficiales jefes; el arzobispo y los obispos, los vicarios generales, los provisores, los vicarios y
pro vicarios capitulares, y los prrocos, dentro del territorio de la parroquia a su cargo;

2 Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas;

3 Los religiosos, incluso los novicios;

4 Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave molestia,
y

5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen en la
imposibilidad de hacerlo.

Las personas comprendidas en el N 1 del art. 361: Presidente de la Repblica,
Ministros de Estado, parlamentarios, etc.) prestan su declaracin por medio de informes,
expresando que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos. Art. 362.
Los ministros y el fiscal de la Corte Suprema, para declarar, necesitan ser previamente
autorizados para ello por el Alto Tribunal. De la misma manera, los ministerios y fiscales de
las Cortes de Apelaciones precisan del permiso de la Corte respectiva. Los jueces letrados de
asiento de Corte tampoco pueden declarar sin previa anuencia de la Corte de Apelaciones
respectiva.
El permiso en referencia proceder siempre que no parezca al tribunal que slo se
trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de
recusacin. Art. 362.
Las personas comprendidas en el N 2. del art. 361, que son las personas que gozan
en el pas de inmunidades diplomticas, declaran tambin por medio de informes y con el
juramento de rigor, siempre que se presten voluntariamente a declarar. No pueden ser
obligados a testificar, pero los chilenos que ejerzan en el pas funciones diplomticas, por
encargo de un gobierno extranjero, no quedan amparados por este privilegio y no podrn
excusarse de la obligacin consagrada en el art. 359.
51
Las personas a que se refieren los N 3, 4 y 5 del art. 361, esto es, religiosos,
mujeres en los casos, previstos por la ley, enfermos o impedidos por otro motivo, sern
interrogadas en su morada, y en la forma establecida en los arts. 365 a 368.

OPORTUNIDAD EN QUE DEBE RENDIRSE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Las diligencias de prueba de testigos slo pueden practicarse dentro del trmino
probatorio, sea ordinario, extraordinario o especial. art. 340, inc. 1.
El trmino probatorio, en materia civil, es fatal.

TRAMITES QUE DEBEN PRECEDER A LA PRUEBA TESTIMONIAL EN UN JUICIO
ORDINARIO

La parte que desea rendir prueba de testigos debe presentar una lista de ellos,
perfectamente individualizados, y una minuta de los puntos al tenor de los cuales aquellos van
a deponer, en el trmino de cinco das fatales, contados desde la prctica de la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, o desde que se notifica, por el
estado diario, la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin, segn,
naturalmente, que las partes estn conformes con el auto de prueba o pidan reposicin de l.
Art. 320.

ANTE QUIEN SE RINDE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Llegando el da de la audiencia, la prueba de testigos debe producirse antes el juez de
la causa, asistido por un ministro de fe, que para estos efectos, es un Receptor. Las partes
tienen amplia libertad para designar el Receptor, siempre, naturalmente, que ste tenga
competencia en el departamento.
Si los testigos que deben declarar residen fuera del departamento en que se siguen el
juicio, el juez de la causa enviar un exhorto al tribunal del departamento donde aquellos se
encuentran, individualizndolos y precisando los puntos de prueba, al tenor de los cuales los
testigos han de deponer. Art. 371.
La prueba de testigos debe rendirse ante el tribunal exhortado, con las formalidades y
exigencias prescritas por la ley pudiendo las partes hacerse representar por encargados. Arts
73 y 371, inc. final

NUMERO DE TESTIGOS QUE PUEDEN DECLARAR

Se admiten a declarar slo seis testigos, por cada parte, sobre cada uno de los hechos
que deben acreditarse. Art. 372, inc. 1.
Conviene presentar en la lista a que ya hemos aludido un mayor nmero de testigos,
porque algunos de ellos pueden ser tachados por la parte contraria. En tal caso, el testigo
tachado pasa a ser sustituido por otro de los que figuran en la lista.
Conviene tener presente que, conforme lo prescribe el inciso 2 del art. 372, slo se
examinarn testigos que figuren en la nmina a que se refiere el inciso final del artculo 320.
Podra, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados y jurando la
parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina de que trata el inciso
anterior. Art. 372, inc. 3.

52
Como decamos al comienzo, se admiten seis testigos por cada parte, sobre cada uno
de los hechos que deben acreditarse, hechos que, segn sabemos, debe sealar el tribunal en
el auto de prueba. As, por ejemplo, si el tribunal de la causa seala tres hechos en el auto de
prueba, pueden presentarse hasta 18 testigos por cada parte.

CUANDO SE RINDE LA PRUEBA TESTIMONIAL

En la resolucin que recibe la causa a prueba el tribunal puede indicar una o ms
audiencias para el examen de los testigos que se encuentran en el departamento en que se
sigue el juicio. Para fijar los das y horas de audiencias, el tribunal, como es lgico, debe
considerar el nmero de testigos y el de los puntos al tenor de los cuales ellos can a deponer.
Art. 369, inc. 1.
El tribunal debe preocuparse tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de
cada parte sean examinados en la misma audiencia.
Si las partes no estn de acuerdo con los das y horas fijados por el tribunal para las
audiencias, sea porque ellos no les convienen o son insuficientes, pueden pedir al juez de la
causa, por medio de un escrito, que cambie las fechas o aumente las audiencias, segn sea el
caso.

INTERROGATORIO DE LOS TESTIGOS

Los testigos deben ser interrogados personalmente por el juez de la causa. Si el
tribunal es colegiado, el interrogatorio lo har uno de sus ministros. En uno y otro caso, los
testigos deben ser interrogados en presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al
acto. Art. 365.
Pueden previamente formulrseles las preguntas que versen sobre los datos necesarios
para establecer si existen causas que inhabiliten al testigo para declarar luego sobre los
puntos de prueba que se hayan fijado. El tribunal pueda exigir, tambin, que los testigos
rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas. Art. 365, inc. final.
El interrogatorio constituye un solo acto, el cual no puede interrumpirse sino por
causas graves y urgentes. Art. 368.
En la prctica, sin embargo, el juez no puede interrogar personalmente a los testigos,
por razones fcilmente explicables. Las declaraciones las toma el receptor designado para ese
efecto, ministro de fe que debe suscribir el acta en que constan dichas declaraciones. La
autorizacin del Receptor es un trmite esencial para la validez de las declaraciones.
Los testigos de cada parte deben ser interrogados separada y sucesivamente,
principiando por los del demandante, sin que puedan unos presenciar las declaraciones de los
otros. Art. 364.
El tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que
vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan presentado declaracin. Art.
364, inc. final.

JURAMENTO PREVIO

Antes de examinar a cada testigo, se le hace prestar juramento al tenor de la frmula
siguiente: Juris por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?. El
interrogado debe responder: Si juro. Arts. 62 y 363.
53
Despus del juramento se procede al interrogatorio en la forma ya indica:
personalmente por el juez de la causa, y si el tribunal es colegiado, por el Ministro de Semana,
en presencia de las partes y de sus abogados, si concurren a la audiencia.
El interrogatorio debe desenvolverse en un solo acto, a menos que por circunstancias
graves y urgentes deba interrumpirse. El juez debe formular preguntas que digan relacin con
los datos necesarios para establecer: 1) si existen causas que inhabiliten al testigo para
declarar, y 2) las circunstancias contenidas en los puntos de prueba fijados. El tribunal
puede, tambin, exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones
hechas.
Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les
hagan, expresando la causa por que afirman los hechos aseverados. No se les permite llevar
escrita su declaracin. Art. 367, inc. 1.
En una palabra, el testigo debe dar razn de sus dichos. En ese caso pasa a ser un
testigo abonado.
Las partes o los abogados de ellas pueden dirigirle al testigo preguntas o contra
interrogaciones para que explique sus dichos o rectifique, esclarezca o precise los hechos
sobre los cuales se invoca su testimonio. Esta oportunidad de contra interrogar es muy
saludable, porque puede llegar a demostrarse que el testigo no est posesionado de los hechos
sobre los cuales depone, y que slo declara conforme lo que las partes o su abogado le han
enseado.
Y as dice el art. 366: Cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez,
las interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las casuales de inhabilidad
legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que stos rectifiquen, esclarezcan o
precisen los hechos sobre los cuales se invocan su testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas,
resolver el tribunal y su fallo ser apelable en el solo efecto devolutivo. Art. 366, inc. final.
Las declaraciones se consignan por escrito, conservndose, en cuanto sea posible, las
expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras. Despus
de ledas por el Receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, deben firmarse por el juez, el
declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un
Receptor, que tambin sirve como actuario en las incidencias que ocurran durante la
audiencia a prueba. Art. 370.
El receptor, en consecuencia, hace las veces de actuario en todas las incidencias que
ocurren durante la audiencia de prueba, y debe, adems, autorizar las declaraciones hechas
por cada testigo, trmite que, segn hemos expresado, es indispensable para la validez de
aqullas.

LA PRUEBA TESTIMONIAL EN LA PRCTICA

El juez, luego de individualizar a todos los testigos, les toma juramento en coro.
Enseguida se deja en la sala del tribunal a uno de ellos; se le toma declaracin sin que despus
se le permita salir de la audiencia. Luego pasa otro testigo, y as sucesivamente. Antes de
declarar el testigo, la parte contraria puede deducir tachas respecto de l, por alguna de las
causales establecidas en los arts. 357 y 358. interrogados todos los testigos del demandante,
se procede a hacer lo mismo con los que presenta el demandado.
Concluidas las declaraciones se procede a firmar el acta que de ellas debe hacerse, por
el juez de la causa, el testigo y las partes, si saben, y adems por el receptor, requisito sobre
cuya importancia ya hemos insistido.
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Durante la audiencia, sabemos que las partes pueden contra interrogar al testigo. Si las
partes no estn de acuerdo con la conducencia de las preguntas, resolver el tribunal, y de su
fallo verbal podr apelarse, concedindose la apelacin slo en el efecto devolutivo.

DE LAS TACHAS

Concepto
Tachas son los medios establecidos por la ley para hacer efectivas las inhabilidades
que establecen los artculos 357 y 358 del Cdigo del Procedimiento Civil.

OPORTUNIDADES PARA OPONER LAS TACHAS

Las tachas deben oponerse antes de que los testigos presenten su declaracin, an
cuando ya hubieren jurado. Art. 373, inc. 1.
Sin embargo, si el tribunal admite otros testigos por circunstancias calificadas,
jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina a que se
refiere el art. 320 en su inciso final, dichos testigos pueden tacharse dentro de los tres das
subsiguientes al examen de ellos. Art. 373, inc. 1.

COMO DEBE HACERSE LA TACHA

La tacha debe ser calificada, es decir, debe fundarse nica y exclusivamente en algunas
de las causales indicadas en los arts. 357 y 358, expresndose con toda claridad, adems de la
causal, los hechos que la constituyen.
Y as dice la ley: solo se admitirn las tachas que se funden en alguna de las
inhabilidades mencionadas en los artculos. 357 y 358, y con tal que se expresen con la
claridad y especificacin necesarias para que puedan ser fcilmente comprendidas. Art. 373,
inc. final.
Tachado el testigo, la parte que lo present tiene el derecho de reemplazarlo por otro
de los que figuran en la lista, y si ste tambin es tachado, lo sustituir por otro, y as,
sucesivamente, hasta que aparezca uno hbil. Por ello es que sea conveniente designar ms de
seis testigos en la nmina que se presenta al tribunal, de acuerdo con lo que ya hemos
expresado en su oportunidad.
Las tachas opuestas por las partes no obstan al examen de los testigos tachados, a
menos que aparezcan, notoriamente, afectados por algunas de las inhabilidades del art. 357,
caso en el cual los tribunales podrn repelerlos de oficio. Art. 375.
De esta decisin del tribunal puede apelarse, pero la apelacin se conceder en solo
efecto devolutivo. Art. 375, inc. final.

PRUEBA DE LAS TACHAS

Hay veces en que es necesario recibir a prueba las tachas. En tal caso, la prueba debe
rendirse dentro del trmino probatorio. Puede ocurrir que el probatorio ya est vencido o que
de l reste un lapso insuficiente para rendir prueba de las tachas, como acontecera, por
ejemplo, si se interroga a los testigos el ltimo da del trmino. Si esta situacin se presenta,
se ampla el probatorio, para el solo efecto de rendir la prueba de tachas, hasta completar 10
das, sin perjuicio de que tambin pueda solicitarse el aumento extraordinario que concede el
art. 329, para el caso en que la prueba haya de rendirse fuera de la Repblica o en otro
departamento distinto de aquel en que se sigue el juicio. Art. 376.
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MANERA DE RENDIR LA PRUEBA DE TACHAS

A la prueba de las tachas se aplican las mismas reglas que norman la prueba de la
cuestin principal, art. 377, pero con una limitacin: no se admite prueba de testigos para
inhabilitar a los que hayan declarado sobre las tachas deducidas. Art. 378. Esta limitacin no
obsta para que el tribunal acepte otros medios probatorios, sin abrir trmino especial, y tome
en cuenta las incapacidades que contra los mismos testigos aparezcan en el proceso. Art. 378,
inc. final.
Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son inapelables.
Art. 379.
Si el testigo es manifestante inhbil, el tribunal puede pronunciarse sin ms trmite
sobre la procedencia o improcedencia de la tacha. En la mayor parte de los casos, sin
embargo, las tachas hay que probarlas, y el tribunal, en la sentencia definitiva, las aprecia y
resuelve. Art. 379, inc. final.
Si el tribunal no resuelve las tachas en la sentencia definitiva, ella sera nula por falta
de decisin del asunto controvertido. En efecto, la sentencia definitiva debe resolver no slo
las acciones y excepciones deducidas y opuestas por las partes en tiempo y forma, sino,
adems, todas las cuestiones que por va incidental se promuevan en la contienda.

CLASIFICACIN DE LOS TESTIGOS

- Testigos presenciales: son aquellos que declaran acerca de hechos en cuya realizacin o
verificacin han estado presentes;
- Testigos de odas: son aquellos que declaran acerca de lo que no han visto pero s odo, en
cuanto ello dice relacin con el asunto controvertido, y
- Testigos instrumentales: son aquellos que han estado presentes al momento de otorgarse un
instrumento. Tales son, por ejemplo, los testigos de una escritura pblica.

Pueden clasificarse tambin as:

- Testigos singulares: son aquellos que estn de acuerdo en los hechos fundamentales, pero
difieren en las circunstancias, y
- Testigos contestes: son aquellos que estn perfectamente de acuerdo en el hecho y en sus
circunstancias.

El legislador no da un valor probatorio uniforme a las declaraciones de testigos, y
reglamenta, en cada caso, el mrito de ellas, en atencin a la naturaleza de la persona cuyo
testimonio se invoca.

VALOR PROBATORIO DE LOS TESTIGOS DE OIDAS

Los testimonios de odas, esto es, de testigos que relatan hechos que no han percibido
por sus sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas, nicamente pueden
estimarse como base de una presuncin judicial. Art. 383, inc. 1.
Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy
decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se
trata.

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VALOR PROBATORIO DE LOS TESTIGOS PRESENCIALES

Segn el artculo 384:

- La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin judicial, cuyo
mrito probatorio se aprecia en conformidad al art. 426. Comentando este nmero podemos
decir que en realidad el medio probatorio aqu es la presuncin judicial, y basta una sola, la
proveniente de la declaracin de un testigo, para constituir prueba plena Se trata pues, de
una presuncin calificada, siempre que sea suficiente para formar en el juez conciencia cierta
del hecho.

- La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha,
legalmente examinados y que den razn de sus dichos, puede constituir plena prueba cuando
no hayan sido desvirtuada por otra prueba en contrario. Comentando este nmero podemos
decir que un testigo legalmente examinado, sin tacha, y que da razn de sus dichos, se llama
testigo abonado.

- Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los
testigos de la otra, se tendr por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor
nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por hallarse
ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso.
Aqu encontraremos la aplicacin de ese principio que dice que la prueba testimonial debe
ser pesada y no contada. En otras palabras, el tribunal, para apreciar el valor probatorio de
las declaraciones, no debe atender tanto al nmero de los testigos que concurren a deponer
cuanto al conocimiento, fama y prestigio que ellos tienen acerca del hecho controvertido.
El tribunal debe, pues, ponderar y pesar las declaraciones de los testigos; debe, en una
palabra, atender a la calidad de los que deponen, antes que a su nmero.

- Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia de
imparcialidad y veracidad, se tendr por cierto lo que declare el mayor nmero.
Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en nmero, de tal
modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros, el
tribunal tendr igualmente por no probado el hecho.

- Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que
favorezcan a la parte contraria se consideran presentadas por sta, aprecindose el mrito
probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas que venimos de enumerar. Art. 384. en
otras palabras, cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contrarias a lo
expuesto por la parte que lo presente, se sumarn esas declaraciones a la de los testigos de la
parte contraria.
El art. 384, que hemos trascrito, importa una regla reguladora de la prueba, cuya
inobservancia puede autorizar, incluso, la interposicin de un recurso de casacin en el fondo.
El auto acordado de la Corte Suprema sobre la forma de las sentencias impone a los
jueces la obligacin de examinar, apreciar, ponderar y pesar la prueba, especialmente la
testimonial, en los considerandos del fallo.




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LA CONFESIN

La confesin es un medio probatorio de gran importancia que se produce,
generalmente, durante el curso del juicio, ya que no es un medio preconstituido de prueba.
La confesin pude producirse en un juicio como medio probatorio, para dar por
establecido un hecho, o bien para conseguir un ttulo ejecutivo, en gestin preparatoria, en
determinados casos. Naturalmente que en uno y otro caso las reglas son distintas.
Si yo declaro en un juicio ordinario que debo $10.000 a Pedro, esa confesin es un
medio de prueba; pero si digo lo mismo en una gestin preparatoria de la va ejecutiva, dicha
confesin da nacimiento a un ttulo ejecutivo que permitir, por lo tanto, que se despache en
m contra mandamiento de ejecucin y embargo. Sin perjuicio de mi posterior defensa.

DEFINICIN

Puede definirse la confesin como el reconocimiento que la parte hace de un hecho
que producir consecuencias jurdicas en su contra.
Decimos en su contra porque la confesin no favorece a sta sino a la parte que la
solicit.
La confesin debe versar, naturalmente, sobre cuestiones de hecho.
Respecto a su naturaleza jurdica, apuntaremos que ella es un acto unilateral, que no
necesita, por cierto, ser aprobada por la parte contraria.

ADMISIBILIDAD DE LA CONFESIN COMO MEDIO PROBATORIO

La confesin procede como medio de prueba, en todo caso, salvo las excepciones, a
algunas de las cuales pasamos a referirnos:
La confesin extrajudicial puramente verbal no es admisible como prueba en juicio
sino en aquellos casos en que lo sera la prueba testimonial, al tenor de lo prescrito por el art.
398.
Tampoco es admisible la confesin en aquellos casos en que la ley exige, por la va de
solemnidad, un instrumentos pblico. Arts. 1701 y 1703 del C. Civil;
En el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la
confesin de ste no hace prueba. Art. 157 del C. Civil;
No se admite el testimonio de la madre que en el juicio de legitimidad del hijo declara
haberlo concebido en adulterio. Art. 188, inc. final, del C. Civil, y
Ni la declaracin de uno de los cnyuges, ni la de ambos juntas, aunque lo hagan bajo
juramento, hace prueba sobre el dominio de los bienes existentes a la poca de la disolucin
de la sociedad, pues la ley presume que le pertenecen a ella. Art. 1739, inc. 2, del C. Civil.

CAPACIDAD PARA CONFESAR EN JUICIO

Lamentablemente se ha discutido acerca de la capacidad para confesar en juicio. La
dificultad estriba, principalmente, cuando se trata de obtener la confesin de representantes
legales y de mandatarios, a objeto de determinar si las declaraciones de ellos obligan o no a
sus representados o mandantes, respectivamente.
Pongamos por caso que se llame a confesar al Presidente del Consejo de Defensa del
Estado. Creemos que l estara obligado a comparecer al tribunal a prestar su declaracin;
pero obligara esa confesin al Fisco, del cual, segn sabemos, aqul es su representante
legal? En otras palabras, la facultad de obligar por medio de la confesin cae o no dentro de
58
los lmites de la representacin y del mandato? En el caso propuesto estimamos que el
Presidente del Consejo no obliga al Fisco con su confesin, puesto que dicha persona jurdica
slo puede obligarse en virtud de una ley.
Respecto del mandato, el problema es ms simple de resolver, ya que la facultad de
absolver posiciones requiere de expresa mencin al momento de constituirse el mandato para
juicio, conforme lo prescribe el inciso 2 del art. 7.
De estos ejemplos podemos deducir dos conclusiones:
- Toda persona que tiene capacidad para estar en juicio est obligada a prestar confesin, y
- Si el confesante es mandatario o representante legal de otra persona no obliga a su
mandante o representado si con la confesin se excede de los lmites de su mandato o
representacin.

CLASIFICACIN DE LA CONFESIN

I. Atendiendo a la manera de prestarla, la confesin, invocada como medio de prueba, puede
ser:
- Judicial. Es la que se presta en el proceso donde se invoca como medio de prueba.
- Extrajudicial. Es la que se hace fuera del proceso antes aludido, ya en una conversacin, en
una carta y, en general, en cualquier documento
La confesin judicial puede ser, a su vez, de dos clases:
- Espontnea o voluntaria, y
- Provocada.
La confesin provocada se subclasifica en:
- Expresa, y
- Tcita.

II. Atendiendo a sus efectos, y particularmente a su divisibilidad, la confesin puede ser:
- Pura y simple;
- Calificada, y
- Compleja

CONFESION JUDICIAL

Confesin judicial es aquella que se presta en el proceso y ante el tribunal que conoce
del pleito en que se invoca la confesin. Para que exista confesin judicial es preciso, pues,
que se preste ante el tribunal que est conociendo del juicio. No tendra el carcter judicial, en
consecuencia, la que se presta ante cualquier juez. De ah que el art. 398 considere confesin
extrajudicial la que presta ante un juez incompetente o en un juicio diverso, aunque sea entre
las mismas partes.
La confesin judicial puede ser, segn hemos expresado, espontnea o provocada.

LA CONFESION ESPONTANEA

Confesin voluntaria o espontnea es la que hacen las partes en sus escritos durante el
juicio. No olvidemos, pues, que todas las declaraciones que las partes hacen en sus escritos,
son confesiones de las cuales no podrn retractarse con posterioridad. Sin embargo, es
frecuente que en la prctica se crea que las declaraciones en referencia no constituyen
confesiones y que, por lo tanto, la parte que las hizo podr destruirlas despus.
59
Esta creencia constituye un error, porque, como hemos dicho, las declaraciones expresadas en
los escritos constituyen una confesin espontnea.

LA CONFESION PROVOCADA

La confesin provocada es la que se produce en el juicio a iniciativa de una de las
partes contendientes, mediante el mecanismo de la absolucin de posiciones.
Las posiciones son preguntas que una parte formula a la contraria para que declare
sobre ciertos hechos controvertidos en el juicio.
Ambas confesiones, la voluntaria y la provocada, se sujetan a las mismas reglas, en
cuanto dicen relacin con su valor probatorio.

DE COMO SE OBTIENE LA CONFESION EN UN JUICIO

Por regla general, la confesin se produce a iniciativa del contendor. Si hay varios
demandantes o varios demandados, no podran, entre ellos, pedirse confesiones porque lo
que la ley quiere es que la confesin se solicite de una parte a otra y no entre los colitigantes.
Art. 385, inc. 1.
Tambin puede producirse la absolucin de posiciones a virtud de decreto judicial,
como una medida para mejor resolver, al tenor de lo prescrito en el N 2 del art. 159, que
dice:
Los tribunales, para mejor resolver y slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn
de oficio dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:...2) La confesin judicial de
cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no
resulten probados.

OPORTUNIDAD PARA PRESTAR LA CONFESIN

De acuerdo con lo prescrito en el art. 385, la confesin puede prestarse durante todo el
juicio, desde que sea contestada la demanda, sin que por ella se suspenda el procedimiento.
Se podr solicitar por las partes hasta el vencimiento del trmino probatorio en
primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda; este derecho slo lo
podrn ejercer hasta por dos veces en primera instancia y una vez en segunda; pero si se
alegan hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse una vez ms. Art. 385.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE PRESTA LA CONFESIN

La confesin puede prestarse ante el tribunal que conoce de la causa o ante otro
diferente cuando el litigante se encuentra fuera del territorio de aqul, conforme lo prescrito
en el art. 388. Por cierto que si la confesin se produce ante un tribunal distinto del que
conoce de la causa, por la circunstancia anotada, ello no le quita su carcter judicial, pues el
tribunal exhortado acta a virtud de una delegacin de atribuciones de que lo hace objeto el
exhortante.
Si el confesante se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa,
ste debe remitir un exhorto al tribunal que corresponda, de acuerdo con las reglas generales.




60
QUIEN DEBE RECIBIR LA CONFESIN

En principio, es el juez de la causa o el exhortado, segn el caso, quien recibe la
confesin. Sin embargo, el juez puede cometer esta diligencia al secretario o a otro ministro
de fe. En los tribunales colegiados corresponde recibir la confesin al Ministro de Semana.
Pero si alguna de las partes litigantes lo pide, el tribunal debe recibir por s mismo las
declaraciones del confesante. Art. 388, inc. 2.
Para la produccin de la prueba confesional el tribunal debe citar al confesante para
da y hora determinados, notificndosele la resolucin por cdula.
Para pedir la absolucin de posiciones debe solicitarse en un escrito al tribunal que
cite a la parte contraria. Con tal motivo se redacta el pliego de posiciones, se guarda en un
sobre y se acompaa con un escrito en el cual se pide la comparecencia de la parte contraria a
absolver dichas posiciones.
Las posiciones pueden redactarse de dos maneras: en forma asertiva o interrogativa,
es decir, haciendo afirmaciones o interrogaciones. As, por ejemplo, la posicin: diga cmo es
efectivo que recibi de mi la suma de $50.000, es asertiva; la posicin: No es efectivo que
usted recibi de mi la suma de $50.000?, es interrogativa.
Tiene mucha importancia la forma en que estn redactadas las posiciones, porque
como lo veremos ms adelante, si la parte no concurre a absolver posiciones en los das que
haya fijado el tribunal, se le da por confeso en todos aquellos hechos que estn
categricamente afirmados en el pliego acompaado al escrito en que se pidi la declaracin.
En otras palabras, se le da por absuelto, tcitamente, en todas las posiciones asertivas.
Si las posiciones son interrogativas se sanciona al litigante rebelde con multas o
arrestos. De ah, pues, que sea ms conveniente redactar las posiciones en forma asertiva.
La parte que redacta el pliego de posiciones debe expresar los hechos acerca de los
cuales quiere obtener confesin, en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser
entendidos sin dificultad. Art. 386.
El tribunal fija da y hora para que comparezca el confesante. El escrito se agrega al
expediente y el sobre, si as lo pide el litigante, se guarda en la caja de fondos del secretario.
Ello se explica porque, como lo dice el art. 387, mientras la confesin no sea prestada, se
mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer.
Al absolvente se le notifica por cdula, toda vez que se est exigiendo su
comparecencia personal al juicio.

Veamos, ahora, las actitudes que puede adoptar el confesante:
Si concurre a confesar, debe hacerlo en el da y hora fijados por el tribunal
Antes de interrogarlo se le toma el juramento de decir verdad, en conformidad al art.
363. Es el mismo juramento que se les toma a los testigos.
La declaracin debe presentarse inmediatamente, de palabra y en trminos claros y
precisos. Si el confesante es sordomudo, puede escribir su confesin delante del tribunal o
ministro de fe encargado de recibirla. Art. 391, inc. 1.
Si se trata de hechos personales, la confesin debe presentarse afirmndolos o
negndolos. Sin embargo, el tribunal puede admitir la excusa de olvido de los hechos, en
casos calificados, cuando ella se funda en circunstancias verosmiles y notoriamente
aceptables. Art. 391, inc. 2.
En todo caso, el confesante puede aadir las circunstancias necesarias para la recta y
cabal inteligencia de lo declarado. Art. 391, inc. final.


61
Las declaraciones del confesante deben consignarse por escrito, conservndose en
cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el absolvente, reducidas al menor
nmero de palabras. Despus de ledas en alta voz por el receptor y ratificadas por el
confesante, deben firmarlas ste, si sabe; el juez de la causa; las partes, si se hallan presentes y
saben, autorizando las declaraciones el Receptor, que sirve, tambin, como actuario en todas
las incidencias que ocurran durante la audiencia de posiciones. Arts 395 y 370.
El litigante puede presenciar las declaraciones de su contendor y hacer al tribunal las
observaciones que se estime conducentes, para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que
han de dirigirse. Art. 392. inc. 1.
Puede tambin, antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin,
pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algn punto oscuro o dudoso que aclarar.
Art. 392, inc. final.
Como puede advertirse, para el mejor xito de estas verdaderas contra interrogaciones
que dirige el contendor al confesante, es muy saludable que se haga acompaar por su
abogado. Sin embargo, sobre la concurrencia del abogado a la audiencia de posiciones se
suscitan opiniones contradictorias. Desde luego, el Cdigo no dice nada acerca de si la parte
que va a absolver posiciones puede ir o no asistida por su abogado.
Algunos fallos se han inclinado por la negativa, argumentando que la confesin puede
versar sobre situaciones personalsimas del absolvente, que no conviene hacer or a extraos.
Algunas sentencias ms recientes se pronuncian en contrario.
A nuestro juicio, no hay inconveniente alguno para que el abogado acompae a su
cliente a la absolucin de posiciones, ya que, por lo delicado de este trmite, no conviene que
el absolvente incurra en errores o deslices de consecuencias perjudiciales para l.
El profesor Alessandri apoya nuestra tesis, ya que como dice muy bien, el Cdigo
Orgnico de Tribunales declara que el papel del abogado es asistir a las partes en todas las
diligencias que se practiquen en presencia de los tribunales.
La confesin que hace el litigante en la forma ya indicada es expresa.

Veamos, ahora, la otra actitud que puede asumir el confesante.
Si el litigante citado ante el tribunal para presta declaracin no comparece, la contraria
debe pedir al tribunal que se le cite por segunda vez bajo apercibimiento de las sanciones que
contempla el art. 394, a que pasamos a referirnos. Art. 393.
Dice la ley: Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si, compareciendo, se
niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dar por confeso, a peticin de parte, en todos
aquellos hechos que estn categricamente afirmados en el escrito en que se pidi la
declaracin.
Si no estn categricamente afirmados los hechos, podrn los tribunales imponer al
litigante rebelde multas o arrestos hasta por treinta das, sin perjuicio de exigirle la
declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la
sentencia hasta que la confesin se preste. Art. 394, inc. 2.
Si el interrogado solicita un plazo razonable para consultar sus documentos antes de
responder, se le puede otorgar, siempre que haya fundamento plausible para pedirlo y el
tribunal lo estime indispensable, o consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal
que conceda plazo es inapelable. Art. 394, inc. final.
En el caso propuesto la confesin del litigante sera tcita.
Conviene tener presente que se puede pedir, tambin, no slo la comparecencia de la
parte misma, sino, adems, la del mandatario autorizado para absolver posiciones y la del
representante legal.
62
Sabemos que los mandatarios no pueden absolver posiciones si no estn expresamente
facultados para ello, conforme lo prescribe el inciso 2 del art. 7. Sin embargo, puede exigirse
confesin al procurador de la parte sobre hechos personales de l mismo en el juicio, aun
cuando no tenga poder para absolver posiciones, al tenor de lo indicado en el art. 396.
An ms, el litigante puede exigirle al procurador la comparecencia de su mandante
para absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe, y bajo el
apercibimiento que indica el art. 394, a que ya hemos hecho referencia. Art. 397, inc. 1.
La comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en
el lugar del juicio; en el caso contrario, ante el juez competente del departamento en que
resida o ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno, si ha salido del territorio de
la Repblica. Art. 397, inc. final

PERSONAS EXENTAS DE LA OBLIGACIN DE LA OBLIGACIN DE COMPARECER AL
TRIBUNAL A PRESTAR DECLARACIN.

1 El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los
Intendentes, dentro de la provincia en que ejercen sus funciones, los miembros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, el Arzobispo, los
Obispos, los Vicarios Generales, los Provisorios y los Vicarios Capitulares;
2 Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se
hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que se hayan de prestar la
declaracin;
3 Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia. Art. 389.

MANERAS COMO PRESTAN SU DECLARACIN LAS PERSONAS CITADAS

Dice la ley: Cuando halla de prestar esta declaracin alguna de las personas
exceptuadas en los nmeros precedentes, el juez se trasladar a casa de ella con el objeto de
recibir la declaracin o comisionar para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionar para esta diligencia a alguno de los
ministros del mismo o al secretario.
Si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo se
encuentra fuera de territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la diligencia
al juez competente de la residencia actual del litigante. El juez exhortado practicar por si
mismo la diligencia o la cometer a su secretario.
No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando la parte haya
solicitado que se preste ante el tribunal. Art. 389.

CONFESIN EXTRAJUDICIAL

CONCEPTO

Confesin extrajudicial es la que se produce fuera del proceso donde sirve como medio
de prueba.
Ser confesin extrajudicial, por ejemplo, la que se produzca ante el tribunal
incompetente o distinto de aquel que conoce de la causa, o bien, ante un particular cualquiera.
La confesin extrajudicial puede ser verbal o escrita, y a ambas se refiere el art. 398.

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La confesin en estudio es necesario acreditarla en el juicio en que se invoca como
medio probatorio. Si ella es verbal, se transforma en una declaracin de testigos de odas; si es
escrita se convierte en una prueba instrumental y habr que acompaar el instrumento
pblico o privado que da testimonio de la confesin que se invoca.

VALOR DE LA CONFESIN EXTRAJUDICIAL COMO MEDIO DE PRUEBA

Sobre este punto debemos adelantar que la confesin extrajudicial no tiene un valor
probatorio uniforme, y es as como puede constituir base de una presuncin judicial, y an
puede llegar a construir plena prueba, en los casos previstos por el art. 398, que dice: La
confesin extrajudicial es slo base de presuncin judicial, y no se tomar en cuenta, si es
puramente verbal, sino en los casos en que sera admisible la prueba de testigos.
La confesin extrajudicial que se haya prestado a presencia de la parte que la invoca, o
ante el juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin, se estimar siempre como presuncin
grave para acreditar los hechos confesados. La misma regla se aplicar a la confesin prestada
en otro juicio diverso; pero si ste se ha seguido entre las mismas partes que actualmente
litigan, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para
estimarlo as.
En consecuencia, el legislador ha establecido una verdadera gradacin en cuanto al
mrito de la confesin extrajudicial.
Constituye, por la regla general, base de una presuncin judicial. Art. 398, inc. 1.
Constituye presuncin judicial para acreditar los hechos confesados cuando ella se presta en
presencia de la parte que la invoca o ante un juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin.
Art. 398, inc. 2. Por ltimo, la confesin extrajudicial puede construir plena prueba si ella se
ha producido en un juicio diverso, pero seguido entre las mismas partes que actualmente
litigan. Art. 398, inc. 2.

VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN JUDICIAL

Es necesario distinguir segn que ella verse sobre hechos personales del confesante o
no.
Si los hechos confesados son personales del confesante, la confesin constituye plena
prueba y no puede destruirse por ningn medio probatorio, al tenor de los arts. 1713 del C.
Civil, y 399 y 402, inc. 1, del C. P. C. como lo dice el art. 402, no se recibir prueba alguna
contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. Se aplica
aqu, pues, el aforismo de que a confesin de parte, relevo de prueba.
Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien
representa, tambin produce plena prueba la confesin. Art. 399, inc. final.
En realidad, la distincin entre uno y otro caso es tan sutil, que no vale la pena insistir
ms en ella.
En consecuencia, resumiendo lo dicho, si la confesin se refiere a hechos personales
del confesante, ella constituye plena prueba y no puede destruirse su mrito probatorio a
menos que el absolvente alegue, para revocar su confesin, que ha padecido de error de hecho
y ofrece justificar tal circunstancia. Art. 402, inc. 2. Si el tribunal lo estima necesario, puede
admitirse prueba en este caso, abrindose un trmino especial si ya ha expirado el probatorio
de la causa.
En cambio, cuando se trata de hechos no personales del confesante, la confesin hace
plena prueba, pero puede destruirse el mrito de ella con prueba en contrario.

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DIVISIBILIDAD DE LA CONFESIN

El contendor del confesante que quiera servirse de la confesin de ste como medio de
prueba, debe aceptarla tal como ella se ha producido, sin que le sea posible admitirla en la
parte que le sea favorable y rechazarla en la que sea adversa.
Ello porque, en general, el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del
confesante, conforme lo prescribe el art. 401. Aceptar lo contrario importara desnaturalizar
la institucin jurdica de la confesin.
As, por ejemplo, si Pedro declara que ha recibido $10.000 de Juan, pero no en mutuo,
sino en pago de una deuda, no podra el tribunal dar por establecido el hecho material de
haberse recibido el dinero, pero no el de haberse entregado para solucionar una obligacin.
Este principio de la indivisibilidad de la confesin encuentra excepciones en los
nmeros 1 y 2 del art. 401, a que luego nos referiremos.
Atendiendo a su divisibilidad o indivisibilidad la confesin puede clasificarse en:
- Pura y simple;
- Calificada, y
- Compleja.

CONFESIN PURA Y SIMPLE

La confesin pura y simple es el reconocimiento del hecho litigioso, tal como ha sido
alegado por la parte contraria, sin modificaciones, restricciones ni adiciones de ninguna
especie.
Ejemplo: Diga cmo es efectivo que recibi de Juan la suma de $10.000. El absolvente
responde:Si, los recib.

CONFESIN CALIFICADA

Se produce cuando la parte reconoce el hecho declarado por la contraria, pero agrega
ciertas modalidades o circunstancias que alteran su esencia o naturaleza jurdica, y lo
transforman en un hecho diverso, desde el punto de vista legal.
Ejemplo: Es efectivo que usted recibi de Juan la suma de $10.000 en mutuo. El
absolvente responde: Si, es efectivo que recib la suma de $10.000, pero no en mutuo sino en
donacin.
En este ejemplo las partes estn de acuerdo en el hecho mismo: haber recibido los
$10.000, pero el absolvente agrega a su confesin una circunstancia que altera la naturaleza
jurdica del hecho confesado: declara haber recibido el dinero en donacin y no en prstamo.

CONFESIN COMPLEJA

Es aquella en que el absolvente reconoce, sin ninguna variante, el hecho material, pero
le agrega un hecho nuevo, distinto de aqul, que destruye, en todo o parte, las consecuencias
jurdicas del hecho primitivo confesado.
Ejemplo: Es efectivo que usted recibi de Juan la suma de $10.000 en prstamo. El
absolvente responde: Es efectivo que recib los $10.000, pero esa suma se compens con la
obligacin que Juan tena para conmigo.
En el ejemplo propuesto el confesante reconoce el hecho material de haber recibido los
$10.000, pero le hace un agregado que altera las consecuencias jurdicas de aqul: la
existencia de un crdito contra la otra parte.
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No hay, pues, como es fcil advertir, relacin alguna entre ambos hechos.

Veamos, ahora, el problema de la divisibilidad e indivisibilidad de las confesiones
propuestas.
Desde luego, la confesin pura y simple no puede dividirse, por que se trata de una
confesin categrica que constituye un solo todo.
La confesin calificada tampoco puede dividirse, porque la circunstancia constitutiva
de la calificacin forma parte del hecho confesado.
Llegamos, as, a la confesin compleja, que es la nica que admite divisin, en los
casos previstos por el art. 401.
En un tiempo se discuti, si el art. 401 se aplicaba o no a la confesin compleja.
Origin la controversia un ejemplo poco feliz que se propuso en el seno de la Comisin
Redactora del Cdigo de Procedimiento Civil. Hoy ya nadie discute que el art. 401 se refiere a
la confesin compleja.
Dice el precepto citado: En general el mrito de la confesin no puede dividirse en
perjuicio del confesante.
Podr, sin embargo, dividirse:
1 Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s, y
2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los
otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado.
Examinemos estos casos de acuerdo con el nmero sealado.
- Puede dividirse la confesin cuando ella comprende hechos diversos enteramente desligados
entre si.
Tal ocurre, por ejemplo, cuando el absolvente reconoce haber recibido una suma de dinero de
su contendor, pero ella se ha compensado con una obligacin que ste tena para con aqul.
Los dos hechos, el mutuo y la compensacin, estn completamente desligados entre s, puesto
que ninguno de ellos supone el otro para subsistir.
- Tambin puede dividirse la confesin cuando ella comprende varios hechos ligados entre si,
o que modifican los unos a los otros, y el contendor justifica con algn medio legal de prueba
la falsedad de las circunstancias que segn el confesante modifican o alteran el hecho
confesado.
Tal ocurre, por ejemplo, si el absolvente declara haber recibido una suma de dinero de su
contendor que ya la pag. Ambos hechos, la deuda y el pago, estn ligados entre s y se
modifican recprocamente; pero para que la confesin pueda dividirse el contendor deber
justificar, en el caso propuesto, que el confesante no pag la deuda.

REVOCACIN O RETRACTACIN DE LA CONFESIN

La revocacin o retractacin es otra limitacin del valor probatorio de la confesin.
Recordemos que la confesin judicial, sea provocada o espontnea, expresa o tcita,
cuando recae sobre hechos personales del confesante no puede destruirse, a menos que el
absolvente alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrece
justificar esta circunstancia. Art. 402.
La confesin que versa sobre hechos no personales, en cambio, puede destruirse con
prueba en contrario. Art. 402, inc. Final.
El valor de la confesin se aprecia en la sentencia definitiva; por eso es que ella tiene
considerandos, en los cuales se expresa, analiza y pondera la prueba rendida.

66
LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL.

A diferencia de las dems, en la produccin de esta probanza interviene en forma
directa y principal el juez pero su campo de accin es muy limitado porque fuera de los casos
expresamente sealados por la ley que son pocos la inspeccin personal del tribunal
slo se decretar cuando ste la estime necesaria. En consecuencia, no hay obligacin alguna
de practicar esta diligencia, aunque haya acuerdo de las partes, si el tribunal no lo juzga
conveniente, salvo que un precepto legal expreso disponga su realizacin.
El reconocimiento judicial es el examen que hace el tribunal, por s mismo, de la cosa
litigiosa para determinar la verdad de los hechos controvertidos.
Tiene especial importancia en aquellos juicios en que se suscitan cuestiones de hecho,
como ocurre, por ejemplo, en los de servidumbres, en juicios posesorios, en los de medianera
en aquellos derivados de arrendamiento, en los que hay perjuicios, etc.
Para que la inspeccin personal tenga valor probatorio se necesita, al decir del art.
403, que sea decretada por el tribunal. Ello se explica por que los hechos que el tribunal haya
observado, como simple particular, no tienen ningn mrito probatorio, toda vez que debe
fallar conforme al mrito del proceso y no de acuerdo con el conocimiento privado que tenga
de los hechos controvertidos.
El decreto que ordena la inspeccin personal debe designar el da y hora de su
prctica, con la debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus
abogados. Art. 403.
Se puede decretar la inspeccin a peticin de parte o de oficio, como medida para
mejor resolver, al tenor de lo prescrito en el N 3 del art. 159.
En conformidad al inciso final del art. 403, la inspeccin podr verificarse aun fuera
del territorio sealado a la jurisdiccin del tribunal. Esta es una excepcin al principio de que
el juez de la causa no puede actuar fuera del territorio de su jurisdiccin.
Decretada la inspeccin personal, fijados el da y hora de su prctica y precisados los
hechos que van a ser objeto de la observacin de tribunal, las partes pueden pedir que en el
acto de reconocimiento se oigan informes de peritos. Si las partes han solicitado con la
anticipacin conveniente la presencia de peritos, el tribunal se har asesorar por ellos cuando
la medida sea necesaria para el xito de la inspeccin. La designacin de los peritos se hace en
conformidad a las reglas ordinarias. Art. 404.
La inspeccin ocular se lleva a efecto con la concurrencia de las partes y peritos que
asistan, o slo por el tribunal en ausencia de aquellas. Si el tribunal es colegiado, puede
designar para que practique la inspeccin a uno o ms de sus miembros. Art. 405.
Por cierto que si las partes no asisten a la inspeccin no podran alegar que ella es
nula. Naturalmente que si a ellas no se les notifica la inspeccin, pueden atacarla por la va de
la casacin en la forma.
La parte que solicita la inspeccin debe depositar, antes de proceder a ella, en manos
del secretario del tribunal, la suma que ste estime necesaria para costear los gastos que se
causen. Cuando la inspeccin sea decretada de oficio u ordenada por la ley la consignacin se
har por mitades entre demandante y demandado. Art. 406.
De la diligencia de inspeccin se levanta un acta, en la cual deben expresarse las
circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas
observaciones reputarse como una opinin anticipada sobre los puntos que se debaten. Art.
407. De no ser as, podra recusarse al juez por manifestar su dictamen sobre la cuestin
pendiente, con conocimiento de los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia. Art.
195, N 8 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
67
El acta debe ser firmada por el juez y por el secretario, toda vez que se trata de una
actuacin procesal.
La inspeccin personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o
hechos materiales que el tribunal establece en el acta como resultado de su propia
observacin. Art. 408.

JURISPRUDENCIA.

La inspeccin del tribunal slo constituye prueba en cuanto a las circunstancias y
hechos materiales que el tribunal establezca como resultado de su propia observacin, pero
no en cuanto a las deducciones y a los hechos de carcter cientfico que establezca (Gaceta de
los Tribunales, Tomo I, Pg. 419, seccin 962).
El acta que se levante de la vista ocular deber ser puesta en conocimiento de todas
las partes, bajo sancin de nulidad de la sentencia que se dicte en consideracin a los hechos
materiales en ella consignados (Gaceta de los Tribunales, tomo I, pg. 1077, seccin 670).

INFORME DE PERITOS

CONCEPTO

En algunos juicios, para la debida apreciacin de los hechos, se necesita tener
conocimientos tcnicos de alguna ciencia o arte, y cuando esto ocurre la ley exige o aconseja
decretar, como medio probatorio el informe de peritos.

DEFINICIN

Peritos son terceros ajenos al pleito que informan al tribunal acerca de ciertos hechos
para cuya debida apreciacin se requiere tener conocimientos tcnicos sobre alguna ciencia o
arte.
La ley ha establecido algunos casos en que necesariamente debe orse informe pericial;
en otros, el dictamen de peritos en meramente facultativo.

CASOS EN QUE DEBE OIRSE A PERITOS
Debe orse informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que
se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones
periciales. Art. 409.
As, por ejemplo, debe reglarse por peritos el importe de la indemnizacin de los perjuicios
que sufra el dueo de un predio por la constitucin de una servidumbre. Art. 848 del Cdigo
Civil; tambin debe consultarse informe pericial en las particiones. Art. 1335 del mismo
Cdigo, y en la apreciacin del monto de la renta de arrendamiento, cuando surgieren
dificultades entre las partes. Art. 1943 del Cdigo Civil.
Si no se oyen peritos cuando la ley lo ordena, la sentencia que se pronuncie ser nula, nulidad
que se har efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el recurso en la omisin
de una diligencia probatoria que acarrea la indefensin.

CASOS EN QUE PUEDE OIRSE A PERITOS

Dice el art. 411 que puede orse el informe de peritos:
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1 sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos tcnicos
especiales de alguna ciencia o arte, y
2 Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
Sobre el particular recordemos que el informe pericial es el nico medio probatorio que puede
emplearse para acreditar la existencia de una legislacin extranjera.
Los gastos y honorarios que se originen por el informe de peritos, as como los que
resulten de la comparecencia misma de la otra parte al lugar donde debe practicarse, son de
cargo del que haya solicitado la intervencin pericial; salvo que el tribunal estime necesaria la
medida para el esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se
resuelva sobre pago de costas. Art. 411, inc. final. De oficio o a peticin de parte se puede
ordenar que se consigne una cantidad prudencial para esto efectos y se sanciona el hecho de
no haber efectuado la consignacin.
Cuando la ley ordena que se resuelva algn asunto en juicio prctico o previo informe
de peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y
dictamen pericial en conformidad a la reglas del prrafo 6 del Titulo XI (Del informe de
peritos), al procedimiento que corresponda usar segn la naturaleza de la accin deducida.
Art. 410.

INHABILIDADES QUE AFECTAN A LOS PERITOS

Salvo acuerdo expreso de las partes, no pueden ser peritos:
- Los que sean inhbiles para testificar en juicio, y
- Los que no tienen ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte
cuyo conocimiento se requiere est reglamentada por la ley y hay en el departamento dos o
ms personas tituladas que pueden desempear el cargo. Art. 413.
A fin de no incurrir en errores, advertimos que no siempre se requiere la intervencin
de peritos poseedores de un ttulo universitario. As, por ejemplo, es frecuente la designacin
de peritos calgrafos, ciencia o arte que no se contempla en el plan de estudios universitarios.

OPORTUNIDAD DEL PLEITO EN QUE PUEDE DECRETARSE EL INFORME PERICIAL

El reconocimiento de peritos puede decretarse de oficio por el juez en cualquier estado
del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio.
Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento. Art. 412.

NOMBRAMIENTO DE PERITOS

Para proceder al nombramiento de peritos el tribunal cita a las partes a una audiencia,
la cual se realiza slo con las que asisten a ella. Esta audiencia tiene por objeto procurar que
las partes se pongan de acuerdo en los tres puntos siguientes:
- Numero de peritos que deben nombrarse;
- Aptitudes o ttulos que deben tener, y
- Punto o puntos materia del informe. Art. 414.
Recordemos que la resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes a
nombrar peritos debe notificarse por cdula. Esto significa que debe entregarse al notificado
copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia.
Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la designacin de las personas, hace el
nombramiento el tribunal, no pudiendo recaer, en tal caso, en ninguna de las dos primeras
personas que haya sido propuestas por cada parte.
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Una forma prctica de inhabilitar a un perito, a un partidor o a un rbitro es,
precisamente, proponindolo, ya que, como hemos visto, el tribunal por ningn motivo puede
designar las dos primeras personas que cada parte haya indicado.
La apelacin que se deduzca en estos casos no impide que se proceda a la designacin
de los peritos por el tribunal. Slo despus de hecha esta designacin se lleva adelante el
recurso. Art. 414, inc. final.
Se presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la
audiencia, y, en tal caso, el tribunal hace la designacin de los peritos. Art. 415.
Cuando el nombramiento se hace por el tribunal, debe ponerse en conocimiento de las
partes para que dentro de tercer da deduzcan su oposicin, si tienen alguna incapacidad legal
que reclamar contra el nombrado. Art. 416, inc. 1.
Vencidos los tres das sin que se formule oposicin, se entiende aceptado el
nombramiento. Art. 416, inc. final.

OBLIGACIONES DEL PERITO

El perito que acepta el cargo debe declararlo as, jurando desempearlo con fidelidad.
De esta declaracin, que debe hacerse, verbalmente o por escrito, en el acto de la notificacin
o dentro de los tres das inmediatos, se deja testimonio en autos. Art. 417, inc. final.
Adems, el perito encargado de practicar un reconocimiento debe citar previamente a
las partes para que concurran, si quieren. Art. 417, inc. Final.

PLURALIDAD DE PERITOS

Cuando sean varios los peritos, pueden proceder unidos a practicar el reconocimiento,
salvo que el tribunal los autorice para obrar de otra manera. Art. 418.

INTERVENCIN DE LAS PARTES

Las partes pueden hacer en el acto del reconocimiento, todas las observaciones que
estimen oportunas. Pueden, tambin, pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias
que estimen pertinentes; pero no tomarn parte de las deliberaciones de los peritos, ni
estarn en ellas presentes. Art. 419, inc. 1

ACTA

De todo lo obrado se levanta un acta, en la cual se consignan los acuerdos celebrados
por los peritos. Art. 419, inc. final.

PLAZO PARA EVACUAR EL INFORME PERICIAL

Los tribunales sealan, en cada caso, el trmino dentro del cual los peritos deben
evacuar su encargo; y pueden, en caso de desobediencia, apremiarlos con multas, prescindir
del informe o declarar el nombramiento de nuevos peritos, segn los casos. Art. 420.
Junto con evacuar el perito su informe, en un otros del escrito debe fijar su honorario.




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DISCORDIAS DE LOS PERITOS

Cuando los peritos discuerden en sus dictmenes, el tribunal puede disponer que se
nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones que
debe resolver.
El nuevo perito ser nombrado y desempear su cargo en conformidad a las reglas ya
examinadas. Art. 421.
Si no resulta acuerdo del nuevo perito con los anteriores, el tribunal apreciar
liberalmente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del
juicio. Art. 422.

EMISION DEL INFORME E INCIDENTES

Los peritos pueden emitir sus informes separada o conjuntamente. Art. 423.
Los incidentes a que d lugar el nombramiento de peritos y el desempeo de sus
funciones se tramitan en ramo separado. Art. 424.

IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

Para inhabilitar a los peritos, la parte a quien pueda perjudicar su intervencin debe
expresar y probar alguna de las causas de implicancia o recusacin determinada para los
jueces, en cuanto sean aplicables a aquellos. Art. 113, inc. final.

VALOR PROBATORIO DEL INFORME DE PERITOS

Los tribunales aprecian la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a
las reglas de la sana crtica. El informe pericial, pues, no los obliga.

LAS PRESUNCIONES

CONCEPTO

Las presunciones constituyen un medio indirecto de prueba, de enorme importancia
en materia civil y penal, especialmente en esta ltima, donde se rige por principios de
caractersticas diferentes a los estatuidos en el C. Civil y en el C. De P. Civil.

DEFINICIN

Presunciones son las consecuencias que la ley o el tribunal infieren de ciertos
antecedentes o circunstancias conocidos, para dar por establecida la existencia de un hecho
que se desea conocer, y que es invocado por una de las partes en el pleito como fundamento
de sus derechos.

CLASIFICACIONES

Las presunciones se agrupan en dos grandes categoras:
Presunciones legales, y
Presunciones judiciales.

71
LAS PRESUNCIONES LEGALES

Presunciones legales son las que establece la ley, y se subclasifican en:
Presunciones de derecho o absolutas, y
Presunciones legales propiamente tales

PRESUNCIONES DE DERECHO

Son presunciones de derecho aquellas que no admiten prueba en contrario. Como lo
dice el inciso final del art. 47 del Cdigo Civil, si una cosa, segn la expresin de la ley, se
presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los
antecedentes y circunstancias.
Ejemplos: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no
menos de ciento ochenta das cabales, y no ms de trescientos, contados hacia atrs, desde la
medianoche en que principie el da del nacimiento, conforme lo prescribe el art. 76 del cdigo
Civil; el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite
prueba en contrario, segn expresa el inciso final del art. 706 del citado Cdigo.

PRESUNCIONES LEGALES PROPIAMENTE TALES

Son aquellas que admiten prueba en contrario. La ley permite que se acredite la no
existencia de un hecho que, en concepto de ella, se presume.
En el fondo las presunciones, especialmente las de derecho, constituyen una dispensa
de prueba.
Como dice el art. 47, inciso 3, del Cdigo Civil, se permitir probar la no existencia del
hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de
que lo infiere la ley, a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos
los antecedentes o circunstancias.
Ejemplos en el Cdigo Civil:
El hijo que nace despus de expirados los ciento ochenta das siguientes al matrimonio se
reputa concebido en l y tiene por padre al marido. Art. 180, inc. 1. El poseedor es reputado
dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Art. 700, inc. final. Hay remisin tcita
cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye
o cancela, con nimo de extinguir la deuda. Art. 1654, inc. 1. Todos los bienes que existieran
en poder de los cnyuges al tiempo de disolverse la sociedad se presumen pertenecer a ella, a
menos que aparezca o se pruebe lo contrario. Art. Art. 1739, inc. 1, del Cdigo Civil.

LAS PRESUNCIONES JUDICIALES

Presunciones judiciales son las que hace el juez fundndose en los hechos que
aparecen acreditados en el proceso.
La presuncin judicial presenta ciertas modalidades. El Cdigo Civil art. 1712, inc.
final- dice que ellas deben ser graves, precisas y concordantes; el Cdigo de Procedimiento
Civil, art. 426, inc. 2 orientando el criterio del tribunal, exige slo que ellas sean graves y
precisas, y dice: Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del
tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento.
72
Que la presuncin sea grave significa que debe tener fuertes probabilidades de verdad;
que sea precisa quiere decir que no sea vaga o susceptible de ser aplicada a distintas
situaciones o circunstancias diferentes.
Si las presunciones son dos o ms, deben ser concordantes, es decir, compatibles entre
s. El Cdigo de Procedimiento Civil no exige que las presunciones sean concordantes, puesto
que una de ellas pueda llegar a constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tiene
caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.
El establecer si una presuncin es grave y precisa constituye una cuestin de hecho
que, naturalmente, queda entregada al criterio del tribunal. No hay una regla que nos permita
decir cundo una presuncin es grave y precisa. Corresponde, pues, al tribunal de primera y
segunda instancia apreciar estas exigencias, sin que dicha apreciacin pueda atacarse por la
casacin en el fondo. Los tribunales, por ejemplo, pueden inferir presunciones de otros
medios probatorios producidos imperfectamente. En todo caso, deben deducir las
presunciones fundndose en hechos establecidos en el proceso.
Puede darse por establecida, en virtud de presunciones que se funden en
declaraciones de testigos, la existencia de un hecho respecto del cual la ley rechaza la prueba
testimonial?
La jurisprudencia, en un comienzo, declar que no era admisible la presuncin en ese
caso, toda vez que se infringa un texto expreso de ley.
Con posterioridad, la jurisprudencia reaccion en sentido contrario, y hoy se estima
que si bien directamente no se puede dar por establecido un hecho por medio de testigos,
cuando la ley lo rechaza, no hay inconveniente para que el tribunal pueda, a base de
presunciones, fundarse en prueba de testigos para acreditar la verdad de un hecho, aunque la
ley rechace esa probanza.
Es claro que no se prueba por testigos la existencia del hecho, pero se burla la ley
reguladora respectiva.

LAS PRESUNCIONES DEL ARTCULO 427

Sus dos incisos constituyen sendas presunciones legales, no slo porque as lo rebela
su propio texto sino, adems, porque en su historia se dej de ello constancia fehaciente.
Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos
los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden del tribunal
competente, salvo prueba en contrario. Art. 427, inc. 1.
Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las
mismas partes. Art. 427, inc. final.
Con esto terminamos el estudio de los medios de prueba en particular.

REGLAS PARA LA APRECIACIN COMPARATIVA DE LAS PRUEBAS

APRECIACIN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Ningn problema puede presentrsele a un tribunal cuando para dar por establecido un
hecho no hay sino un medio de prueba, y ste es admisible en conformidad a la ley. El
conflicto surge cuando el juez se encuentra frente a un hecho con pruebas contradictorias. En
este caso entran a jugar las reglas del art. 428.


73
- Primera regla
Si hay una ley que resuelve el conflicto, debe estarse a lo por ella dispuesto.
As, por ejemplo, si la ley exige instrumento pblico, no podra darse por establecido el hecho
prescindirlo de ese medio probatorio.

- Segunda regla
A falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn las que crean ms conformes
con la verdad. Art. 428.
Entran aqu a actuar el buen criterio y la prudencia del tribunal, que deber apreciar, pesar y
ponderar las probanzas producidas en el juicio.

TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA

Recordemos que en la fase del conocimiento en un juicio ordinario pueden
distinguirse, fundamentalmente, tres perodos o etapas: discusin, prueba y discusin sobre
la prueba.
El periodo de discusin sobre la prueba aparece reglamentado en el titulo XII y ltimo
del Libro II...
Vencido el trmino de prueba, sea ordinario, extraordinario o especial, los autos pasan
a la secretara del tribunal, para que los litigantes, dentro de 10 das fatales, hagan, si quieren,
observaciones a la prueba rendida. El expediente, eso s, no puede retirarse del oficio del
secretario.
En este lapso el actor tratar de demostrar que con sus probanzas aparecen
claramente establecidos los hechos que fundamentan sus derechos, procurando, as, destruir
las producidas por la contraria. El demandado, por su parte, dir que sus excepciones son
fundadas y atacar la prueba rendida por el demandante.
No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin
del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, como tampoco
el no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente.
Si el tribunal estima que alguna de estas pruebas es estrictamente necesaria para la
acertada resolucin de la causa, dictar una resolucin fundada, reiterando la diligencia. En
este caso se estar a lo que dispone el art. 159, es decir, y de acuerdo a esta disposicin, el
tribunal debe citar para or sentencia y dentro del plazo que tiene para dictar fallo reiterar la
diligencia probatoria, pero ahora como medida para mejor resolver.
Si la diligencia de prueba se recibe por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella se
agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiera lugar a sta.
Art. 431.
Vencidos los 10 das, se hayan o no presentado observaciones a la prueba y existan o
no diligencias pendientes, el tribunal cita para or sentencia. Esta resolucin es inapelable.
Art. 432.
La resolucin que cita para or sentencia se notifica por el estado diario.
Citadas las partes se cierra el debate y, consecuencialmente, no se admiten escritos ni
pruebas de ninguna especie, salvo las siguientes excepciones:
- Incidente sobre nulidad procesal. Art. 83;
- Decreto de una medida para mejor resolver. Arts. 159 y 431, y
- Solicitud de medidas precautorias. Art. 290.



74
LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER

Segn el artculo 159, los tribunales pueden - esto es, es una facultad propia del
tribunal y una de las pocas en que puede actuar de oficio y slo dentro del plazo para dictar
sentencia, decretar medidas para mejor resolver.
Las que se dicten fuera de ese plazo se tienen por no decretadas. Sin perjuicio de lo
establecido en el inc. 1 del artculo 431 podrn dictar algunas de las siguientes medidas:
- La agregacin de cualquier documento que se estime necesario para esclarecer el derecho de
los litigantes.
- La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia
en la cuestin y que no resulten probados.
- La inspeccin personal del objeto de la cuestin.
- El informe de peritos.
- La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen
sus dichos oscuros o contradictorios.
- La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta medida
se cumplir de conformidad a lo establecido en el inc. 3 del artculo 37 En este caso, no
quedarn los autos presentados en poder del tribunal que decrete esta medida sino el tiempo
estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das este trmino si se
trata de autos pendientes. Normalmente, el tribunal de la causa ordena agregar fotocopias
autorizadas de les piezas del expediente a la vista que le interesan y ordena devolver ste.
La resolucin que ordena la prctica de alguna de las medidas sealadas, se notificar
a las partes por el estado diario y se aplica lo dispuesto por el artculo 433 (no admitir escritos
ni pruebas de ninguna especie), salvo en lo estrictamente relacionado con dichas medidas.
Las decretadas deben cumplirse dentro del plazo de veinte das contados desde la fecha de la
notificacin de la resolucin que las decrete. Vencido tal plazo, las medidas no cumplidas se
tendrn por no decretadas y el tribunal debe proceder a dictar sentencia sin ms trmite.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, puede el tribunal abrir un
trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los
puntos que el mismo tribunal designe. En este caso, se aplicar lo establecido en el inciso
segundo del artculo 90 (lista de testigos). Vencido el trmino especial, el tribunal debe dictar
sentencia sin ms trmite.
Las providencias que se dicten en relacin con este tema, sern inapelables, salvo las
que dicte un tribunal de primera instancia, disponiendo informe de peritos o abriendo el
trmino especial de prueba sealado. En estos casos proceder la apelacin slo en el efecto
devolutivo.
En la prctica un tribunal, al decretar alguna medida para mejor resolver al mismo
tiempo ordena suspender el plazo para dictar sentencia y al ser cumplidas stas o quedar sin
efecto por el cumplimiento del plazo, ordena continuar corriendo el plazo para dictar
sentencia. Obviamente que los das transcurridos entre ambos puntos no se computan como
plazo para dictar la sentencia.
El tribunal de primera instancia tiene un plazo de 60 das para dictar el fallo. Art. 162.
La sentencia de primera instancia se notifica por cdula.





75
FORMAS DE TERMINAR EL JUICIO ORDINARIO

Estas formas pueden ser:
- Normal o
- Extraordinaria.

NORMAL

El juicio ordinario de mayor cuanta normalmente termina por la sentencia definitiva,
toda vez que ella pone fin a la instancia resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto
del juicio.

EXTRAORDINARIA

Hay, adems algunas formas especiales o extraordinarias de concluir y a ellas pasamos
a referirnos.

EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

Antes de notificada la demanda el actor puede retirarla sin trmite alguno,
estimndose no presentada. Pero si ya ha sido notificada la demanda, se produce la relacin
procesal y el actor slo puede desistirse de ella, ms no retirarla. Art. 148.
El demandante puede desistirse de la demanda en cualquier estado del juicio, y la
resolucin que la acoge produce cosa juzgada, no slo respecto de las partes litigantes sino de
todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin. Art. 150.
La resolucin en referencia es una sentencia interlocutoria, de aquellas que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.

EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el
juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima
resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. Art. 152.
El abandono podr hacerse valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta
que se haya dictado sentencia de trmino en la causa. Art. 153, inc. 1.
El abandono no hace perder las acciones y excepciones deducidas y opuestas por las
partes en tiempo y forma; pero s el procedimiento que se haba llevado a cabo en el juicio.
Como dice muy bien don Humberto Trucco, es una especie de prescripcin procesal.
Y as lo dice el art. 156 en su inciso 1: No se entendern extinguidas por el abandono
las acciones o excepciones de las partes; pero stas perdern el derecho de continuar el
procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.
Sin embargo, subsisten con todo su valor los actos y contratos de que resulten
derechos definitivamente constituidos.

LA CONCILIACIN

En todo juicio, salvo las excepciones legales (juicios ejecutivos, efectos del derecho
legal de retencin, citacin de eviccin, juicios de hacienda, aceptacin de la demanda, no
contradiccin en forma substancial, o pedida citacin para sentencia de comn acuerdo), el
76
juez puede, una vez agotados los trmites de discusin, llamar a las partes a conciliacin y
proponerles bases de arreglo. Art. 262. Ese llamado no obsta a que el juez pueda, en cualquier
estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de
contestacin a la demanda.
En el fondo la conciliacin es un acuerdo entre las partes, que se produce a iniciativa
del juez.
En la conciliacin el juez obra como amigable componedor. Tratar de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio. Las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir
conociendo de la causa. Art. 263.
A los comparendos de conciliacin deben concurrir las partes por s o por apoderado.
No obstante, el juez puede exigir la comparecencia personal de las partes, sin perjuicio de la
asistencia de sus abogados. En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia
se llevar a efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la
acuerden y continuar el juicio con las que no hubieren concurrido o no hubieren aceptado la
conciliacin. Art. 264.
Si los interesados lo piden, la audiencia se suspender hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario, puede postergar la audiencia para dentro de
tercero da, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, dejndose de ello constancia. A la
nueva audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin. Art. 265.
De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las
especificaciones del arreglo, la cual suscribirn el juez, las partes que lo deseen y el actuario, y
se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales. Art. 267.
Si se rechaza la conciliacin o no se verifica el comparendo, el secretario debe certificar
este hecho, y entregar la causa al juez para que ste, examinndola por si mismo, proceda
enseguida a dar cumplimiento a lo sealado en el artculo 318 (recibir o no a prueba). Art.
268.

EL AVENIMIENTO

En una audiencia ante el juez, las partes de comn acuerdo expresan su deseo de
poner trmino al juicio en los trminos que sealan y piden la aprobacin del juez. De todo
ello se levanta un acta que firma el juez, las partes y autoriza el recetario. En el fondo es lo
mismo que la conciliacin, pero, en este caso particular, la iniciativa parte de las partes y no
del juez.

LA TRANSACCIN

La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual. Art. 2446 del Cdigo Civil.
Para transigir en un pleito puede presentarse un escrito de comn acuerdo, en el cual
los litigantes expresan su convenio; o bien, puede celebrarse el contrato de transaccin ante
notario, acompandose al juicio copia de la escritura respectiva.

EL COMPROMISO

Las partes pueden, tambin, poner trmino al juicio retirando de los tribunales el
conocimiento del asunto controvertido, para entregrselo a un rbitro, con las facultades que
estimen convenientes.
77
La celebracin de un contrato de compromiso puede traducirse, naturalmente, en una
mayor celeridad en el procedimiento.

DE LOS INCIDENTES
(Ttulo IX del libro I del C. P. C.)

IDEAS GENERALES

Durante la tramitacin de un juicio surgen o pueden surgir cuestiones accesorias
relacionadas con la cuestin principal, que requieren un pronunciamiento especial del
tribunal, y que se conocen con el nombre de cuestiones incidentales o incidentes.

DEFINICIN

Incidente es toda cuestin accesoria del pleito, que requiere un pronunciamiento
especial del tribunal, con o sin audiencia de las partes (esto es, escuchando o no a la parte
contraria). Art. 82.
Es indispensable que se trate de una cuestin accesoria distinta de la principal.
Hay quienes piensan que es indispensable que el tribunal oiga a la parte contraria;
pero ello no es efectivo, porque si el incidente no tiene conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio, puede ser rechazado de plano. Art. 84, inc. 1.
El tribunal que es competente para conocer de la cuestin principal lo es igualmente
para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan de acuerdo a la regla de la
extensin contenida en el art. 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

CLASIFICACIONES

Existen varias, a saber:

Primera:
- Incidentes que tienen conexin con el asunto principal del juicio, que se llaman conexos.
- Incidentes que no tienen relacin con el asunto controvertido y que son los inconexos.
Respecto de estos ltimos el tribunal los rechaza de plano, sin necesidad de or a la parte
contraria. Art. 84.

Segunda:
- Incidentes que se producen antes del juicio
- Incidentes que se producen durante el juicio, y
- Incidentes que se producen despus de enunciado el fallo.
Los autores denominan a estos incidentes, respectivamente, anteriores, simultneos y
subsiguientes al pleito.
Entre los incidentes anteriores podemos mencionar, como ejemplo tpico, las medidas
prejudiciales. Los incidentes simultneos se producen durante el curso del juicio y son de muy
variada naturaleza y nmero. Los incidentes subsiguientes se producen con posterioridad al
juicio, y entre ellos merecen citarse por va de ejemplo, el que da lugar al cumplimiento del
fallo, pago de las costas, etc.



78
Tercera:
- Incidentes ordinarios, y
- Incidentes especiales.
Incidentes ordinarios son aquellos que se tramitan en conformidad a las reglas del ttulo IX
del Libro I.
Incidentes especiales son los que tienen una tramitacin especfica, sealada en cada caso por
el legislador. A ellos se refiere el libro I, entre los Ttulos X a XVI, inclusive. Estos son: Ttulo
X, De la acumulacin de autos; Ttulo XI, De las cuestiones de competencia; Ttulo XII, De las
implicancias y recusaciones; Titulo XIII, Del privilegio de pobreza; Ttulo XIV, De las costas;
Ttulo XV, Del desistimiento de la demanda, y Ttulo XVI, Del abonado de la instancia.

Cuarta:
- Incidentes de previo y especial pronunciamiento, y
- Incidentes que no tienen este carcter.
Incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos que suspenden la tramitacin
del juicio principal. Tales son por ejemplo, los incidentes sobre cuestiones de competencia,
implicancias, recusaciones, incapacidad del demandado, etc.
De aqu surge otra clasificacin:

Quinta:
- Incidentes que se tramitan en el cuaderno principal, y
- Incidentes que se tramitan en cuaderno separado.
Los incidentes que no son de previo y especial pronunciamiento no paralizan la tramitacin
del asunto principal. Se tramitan en cuaderno separado (cuaderno de incidentes). Por
ejemplo: las medidas precautorias, los incidentes sobre capacidad, etc.
Los incidentes de previo y especial pronunciamiento, esto es, aquellos sin cuya previa
resolucin no puede seguir sustancindose la causa principal, se tramitan en la misma pieza
de autos. Art. 87.

Sexta:
- Incidentes de carcter dilatorio, y
- Incidentes que no tienen este carcter.
Los incidentes de carcter dilatorio tienen por finalidad corregir vicios del pronunciamiento.
En la prctica se traducen en un retardo en la entrada al juicio.
Si el incidente tiene por objeto la nulidad procesal, podr ser declarada, de oficio o a peticin
de parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista
un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de
nulidad.
La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se
acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se
trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no
podr demandar la nulidad.
La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al
declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su
conexin con el acto anulado. Art. 83.
Si la parte que promueve un incidente dilatorio no obtiene resolucin favorable, es
precisamente condenada con el pago de las costas. Art. 147.

79
OPORTUNIDAD EN QUE DEBE PROMOVERSE EL INCIDENTE

Todo incidente originado de un hecho que acontece durante el juicio debe promoverse
tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva. Art. 85, inc. 1.
Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como
defecto legal en el modo de proponer la demanda, debe promoverlo la parte antes de hacer
cualquier gestin principal en el pleito. Art. 84.
Los incidentes cuyas causas existen simultneamente deben promoverse a la vez. Art.
86.
Si se promueven despus, son rechazadas de oficio por el tribunal, salvo que se trate
de un vicio que anula el procedimiento o de una circunstancia esencial para la ritualidad o la
marcha del juicio.
En el primer caso se estar a lo que establece el art. 83, o sea, la nulidad puede
impetrarse slo dentro de cinco das, plazo que se cuenta desde que aparezca o se acredite que
quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo cuando se trate de la
incompetencia del tribunal.
En el segundo caso el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias
para que el proceso siga su curso legal. Art. 84. inc. 3.
El juez puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso;
puede, asimismo, tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento. No puede, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse
realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley. Art. 84, inc. final.

TRAMITACIN DE LOS INCIDENTES ORDINARIOS

Promovido un incidente pueden presentarse dos situaciones, o mejor, el tribunal
puede sumir dos actitudes:

- Puede rechazarlo de plano
Ello ocurrir si el incidente no tiene conexin alguna con el asunto que es materia del juicio.
Art. 84. de la misma manera el tribunal puede resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo
se pueda fundar en hechos que consten del proceso o sean de pblica notoriedad, lo que el
tribunal consignar en su resolucin. Art. 89.

- Puede darle tramitacin
Si el tribunal admite el incidente, da traslado por tres das a la parte contraria plazo legal,
individual y fatal - y con su respuesta o en su silencio el tribunal puede:
- Fallar el incidente, por medio de un auto o de una sentencia interlocutoria, segn proceda, o
- Recibirlo a prueba, si hay hechos sustanciales controvertidos que deben acreditarse en el
proceso. Art. 89.
La resolucin que ordene recibir el incidente a prueba debe determinar los puntos
sobre que debe recaer, y su recepcin se hace en conformidad a las reglas establecidas para la
prueba principal. Art. 323.
La referida resolucin se notifica por el estado diario. Art. 323, inc. final.
El probatorio es de ocho das, y dentro de l debe producirse la prueba y justificarse las
tachas de los testigos, si hay lugar a ellas. Art. 90, inc. 1.
Dentro de los dos primeros das cada parte debe acompaar una nmina de los
testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre, apellidos, domicilio y profesin u
oficio.
80
Slo se examinan testigos que figuren en la lista.
Cuando haya de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el
juicio, el tribunal puede, por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino probatorio
por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo fatal de
30 das, contados desde que se recibi el incidente a prueba. Art. 90, inc. 3. Excepcin: en los
casos que establecen los arts. 310, 321 y 322, el plazo mximo ser de 15 das. Art. 327.
Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido las partes, y aun cuando stas no
lo pidan, el tribunal debe fallar inmediatamente o, a mas tardar, dentro de tercero da, la
cuestin que haya dado origen al incidente. Art. 91.
La resolucin que dicta el tribunal puede ser una sentencia interlocutoria o un auto,
segn si ella produzca o no efectos permanentes en relacin a las partes. Ejemplo de auto es el
que se pronuncia sobre medidas precautorias. El fallo es susceptible de apelacin y de
casacin en la forma; esta ltima cuando estamos frente a una sentencia interlocutoria que
pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin.
A fin de evitar que se exagere el uso de incidentes dilatorios, la ley dispone que la parte
que haya perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio no puede promover ningn otro
sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad qu ste
determine dentro de los mrgenes que le fije la ley, la cual se aplica a beneficio fiscal, por va
de multa, si se desecha el nuevo incidente.
Esta materia la regla el art. 88, que dispone: la parte que haya promovido y perdido
dos o ms incidentes en un mismo juicio, no podr promover ningn otro sin que
previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije. El tribunal,
de oficio y en la resolucin que deseche el segundo incidente, determinar el monto del
depsito. Este depsito fluctuar entre una y diez unidades tributarias mensuales y se aplicar
como multa a beneficio fiscal, si fuere rechazado el respectivo incidente.
El tribunal determinar el monto del depsito considerando la actuacin procesal de la
parte y si observare mala fe en la interposicin de los nuevos incidentes podr aumentar su
cuanta hasta por el doble. La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio, no estar
obligada a efectuar depsito previo alguno.
El incidente que se formule sin haberse efectuado previamente el depsito fijado, se
tendr por no interpuesto y se extinguir el derecho a promoverlo nuevamente.
En los casos que la parte no est obligada a efectuar el depsito previo en razn de
privilegio de pobreza interponga nuevos incidentes y stos le sean rechazados, el juez, en la
misma resolucin que rechace el nuevo incidente, podr imponer personalmente al abogado o
al mandatario judicial que lo hubiere promovido, por va de pena, una multa a beneficio fiscal
de una a diez unidades tributarias mensuales, si estimare que en su interposicin ha existido
mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso.
Todo incidente que requiera de depsito previo deber tramitarse en cuaderno
separado, sin afectar el curso de la cuestin principal ni de ninguna otra, sin perjuicio de lo
que se pueda resolver en el fallo del respectivo incidente.
Las resoluciones que se dicten en virtud de las disposiciones de este artculo, en
cuanto al monto de depsitos y multas se refiere, son inapelables.







81
INCIDENTES ESPECIALES
Ttulo X De la acumulacin de autos;
Ttulo XI De las cuestiones de competencia;
Ttulo XII De las implicaciones y recusaciones;
Ttulo XIII Del privilegio de pobreza;
Ttulo XIV De las costas;
Ttulo XV Del desistimiento de la demanda, y
Ttulo XVI Del abandono del procedimiento.

DE LA ACUMULACIN DE AUTOS

GENERALIDADES

Hay un inters evidente en disminuir el nmero de proceso ante los tribunales, toda
vez que ello se traduce en una economa para los litigantes, en un ahorro de tiempo y trabajo
y, lo que es ms importante, en la posibilidad de evitar que se pronuncien resoluciones
contradictorias.
Estas ventajas se obtienen reuniendo en un mismo proceso diversos juicios que se
tramitan ante distintos tribunales, mediante la institucin que se conoce con el nombre de
acumulacin de autos.

CONCEPTO

La acumulacin de autos tiene por objeto obtener que se tramiten en un solo juicio dos
o ms procesos y que se fallen por una sola sentencia, a fin de mantener la continencia o
unidad de la causa.
La acumulacin de autos tiene lugar siempre que se tramiten separadamente dos o
ms proceso que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia. Art. 92.
Advertimos que esta acumulacin de autos es totalmente diversa a la que hace
referencia el art. 93 tratndose de la quiebra. En efecto, la acumulacin de autos en la quiebra
slo tiene por objeto, obtener que los diversos juicios pendientes que existan contra el fallido
desde antes de la quiebra, se lleven ante el mismo juez que conoce de la quiebra, quien conoce
de ellos por separado, segn la naturaleza de la accin deducida. Hay un slo juez el que
conoce de la quiebra -, pero de los procesos conoce por separado.
En esta forma se hace excepcin al principio de la inavocabilidad , toda vez que el juez
que conoce de la quiebra se avoca el conocimiento de causas pendientes ante otros tribunales.

Casos en que procede la acumulacin de autos

- Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido
en otro, o cuando unas y otras emanan directa e inmediatamente de unos mismos hechos. Art.
92, N 1.
Lo nico que tienen igual estos juicios es la accin; de ah que slo dos elementos les sean
comunes: el objeto y la causa de pedir.
Este caso se presentar, por ejemplo, si varias personas afectadas por un cuasidelito
demandan indemnizacin de perjuicios.
- Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones
sean distintas. Art. 92, N 2.
82
Tal ocurre, por ejemplo, si el comprador pide la resolucin del contrato de compraventa y la
ejecucin forzada del mismo.
- En general, procede la acumulacin de autos cuando la sentencia que haya de pronunciarse
en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro. Art. 92, N 3.
No quiere decir esto que sea absolutamente necesario que entre los dos juicios exista la triple
identidad de cosa juzgada; si as fuera, la contienda sera una sola y, en consecuencia, no
procedera la acumulacin de autos.
Este caso, que es el de mayor importancia, se presentar por ejemplo, si se inician,
separadamente, diversos juicios en contra de otros tantos codeudores solidarios. La sentencia
que se dicte en uno producir cosa juzgada en los otros; de ah, pues, que proceda la
acumulacin de autos.

Requisitos que deben cumplirse para que proceda la acumulacin de autos:

- Que se trate de dos o ms proceso sometidos a tramitacin separada, siempre que la
sentencia pronunciada en uno de ellos produzca la excepcin de cosa juzgada en los
dems;
- Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento. Art. 95, y
- Que la sustanciacin de los juicios se encuentre en instancias anlogas. Art. 95.

De quin puede pedir la acumulacin de autos

La acumulacin de autos puede decretarse de oficio por el tribunal y a peticin de
parte. Art. 94. la acumulacin se decreta de oficio cuando los proceso se encuentran radicados
ante un mismo tribunal.
Lo normal es que se decrete a solicitud de parte, pero si el tribunal advierte que dos o
ms proceso que ante l se tramitan renen las caractersticas ya apuntadas, puede ordenar
de oficio su acumulacin.
Se considera parte legtima para solicitarla todo el que haya sido admitido como parte
litigante en cualquiera de los juicios cuya acumulacin se pretende. Art. 94, inc. final.

Oportunidad para pedir la acumulacin de autos

- La acumulacin se puede pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de
trmino. Art. 98.
- Si se trata de juicios ejecutivos, debe solicitarse antes del pago de la obligacin.

Tribunal ante el cual se solicita la acumulacin

La acumulacin debe solicitarse ante el tribunal a quien corresponda continuar
conociendo, en conformidad al art. 96, que dispone: si los juicios estn pendientes ante
tribunales de igual jerarqua, el ms moderno se acumular al ms antiguo; pero en el caso
contrario, la acumulacin se har sobre aquel que est sometido al tribunal superior.

Tramitacin

Este incidente se tramita en conformidad a las reglas generales.

83
Pedida la acumulacin, se concede un plazo de tres das a la otra parte para que
exponga lo conveniente sobre ella. Pasado este trmino, haya o no, respuesta, el tribunal
resuelve, haciendo traer previamente a la vista todos los proceso cuya acumulacin se solicite,
si todos estn pendientes ante l. En caso contrario puede pedir que se le remitan los que se
sigan ante otros tribunales. Art.99.
Siempre que tenga lugar la acumulacin, se suspende el curso de los juicios que estn
ms avanzados, hasta que todos lleguen a un mismo estado. Art. 97.
Tengamos presente, por ltimo, que de las resoluciones que niegan la acumulacin o
dan lugar a ella. Slo se concede apelacin en el solo efecto devolutivo. Art. 100.

DE LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA

GENERALIDADES

Competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios
que la ley a colocado dentro de la esfera de sus atribuciones. Art. 108 C. O. De T.
Incompetencia absoluta es la falta de aptitud jurdica para que un tribunal conozca de
un asunto. Esta falta de aptitud jurdica se produce en virtud de la cuanta, de la materia o de
la persona del litigante.
La incompetencia relativa slo puede producirse en virtud del territorio.
Cuando uno estima que un tribunal no es competente para conocer de un asunto, debe
reclamar de esa falta de aptitud jurdica, provocando una cuestin de competencia sea por
declinatoria o inhibitoria de competencia.
Cuando se reclama por inhibitoria, la cuestin de competencia puede transformarse en
contienda de competencia. Ambas situaciones no pueden confundirse. En efecto, se promueve
una cuestin de competencia cuando uno de los litigantes reclama de la competencia de un
tribunal por medio de la inhibitoria o declinatoria de competencia. La contienda de
competencia, en cambio, se produce cuando hay dos o ms tribunales que creen tener o creen
no tener competencia para intervenir en un asunto dado.
El litigante puede promover la cuestin de competencia por inhibitoria o por
declinatoria; pero si opta por uno de esos medios, no puede despus abandonarlo para
recurrir al otro. Tampoco puede emplear los dos simultnea ni sucesivamente. Art. 101.

I. LA DECLINATORIA

Se reclama de la competencia por declinatoria cuando se pide al tribunal a quien se
cree incompetente para conocer de un negocio que se abstenga de dicho conocimiento,
indicndose cul es el que se estima competente. Art. 111.
La solicitud de declinatoria se tramita en conformidad a las reglas de los incidentes.
Art. 111, inc. 1, p. final.
De ella se da traslado por tres das a la parte contraria, para que exponga lo que tenga
que decir en defensa de sus derechos. Con el mrito de su respuesta, o en su rebelda, se falla
el incidente o se recibe a prueba.

- Oportunidad para reclamar de la incompetencia por declinatoria.
Esta cuestin de competencia hay que promoverla antes de practicar cualquier
diligencia; de lo contrario, tratndose de incompetencia relativa, se entender prorrogada la
competencia.
84
En el juicio ordinario, como debe recordarse, la incompetencia debe oponerse como
excepcin dilatoria, art. 303, N 1, dentro del trmino de emplazamiento. En el juicio
ejecutivo dicha excepcin debe oponerse, generalmente, dentro del plazo de cuatro das
fatales.
El incidente que se promueve por la declinatoria es de previo y especial
pronunciamiento. De ah que mientras se halle pendiente, se suspende el curso de la causa
principal, sin perjuicio de que el tribunal pueda librar aquellas providencias que tengan el
carcter de urgentes. Art. 112, inc. 1. As, por ejemplo, el tribunal podr decretar medidas
precautorias, pese a encontrarse pendiente el incidente provocado por la solicitud de
declinatoria.
En contra de la resolucin que desecha la declinatoria de jurisdiccin se concede
apelacin en el solo efecto devolutivo. Art. 112, inc. 2. A contrario sensu, la que acoge la
declinatoria es susceptible de apelacin en ambos efectos.
Efectos que se producen cuando se acoge la declinatoria
Si se acoge la declinatoria, todo cuanto se haya actuado ante el tribunal incompetente
ser nulo y carente en absoluto de valor.
En materia criminal, sin embargo, todo lo actuado ante un tribunal incompetente, sea
absoluta o relativamente, tiene valor.

II. LA INHIBITORIA

Se promueve una cuestin por inhibitoria cuando la parte interesada se presenta ante
el tribunal que cree competente, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio
para que se inhiba y le remita los autos. Art. 102.

Tribunal ante el cual se intenta la inhibitoria

Segn se desprende del concepto apuntado, la inhibitoria debe intentarse ante el
tribunal a quien se cree competente.
Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho, debe acompaarlos a
la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella los testimonios correspondientes. Art. 102, inc. 2.
El tribunal requirente, frente al que conoce del asunto, puede dictar una de estas dos
resoluciones: aceptar o rechazar la solicitud de la parte interesada. De ah que el art. 103 diga
que con slo el mrito de lo que exponga la parte y de los documentos que presente o que el
tribunal de oficio mande agregar, si lo juzga necesario, se acceder a la solicitud o se negar
lugar a ella.
Si el tribunal accede, dirige al que est conociendo del negocio la correspondiente
comunicacin, con insercin de la solicitud de la parte y de los dems documentos que estime
necesarios para fundar su competencia. Art. 104.

Actitudes y resoluciones del tribunal requerido

Una vez que el tribunal requerido recibe la comunicacin del requirente, debe or a la
parte que ante l litigue, y con lo que ella exponga y el mrito que arrojen los documentos que
presente o que el tribunal mande agregar de oficio, accede a la inhibicin o niega lugar a ella.
Art. 105.
Si el tribunal requerido accede a la inhibicin y esta sentencia queda ejecutoriada,
remite los autos al requirente. Art. 106, inc. 2.
85
Si la niega se promueve una contienda de competencia y, de acuerdo con lo previsto en
el inciso 2 del art. 106, ambos tribunales, con citacin de la parte que ante ellos gestiona,
deben remitir los autos a aquel que corresponda resolver la contienda.

Tribunal llamado a resolver las contiendas de competencia

- Si los tribunales son de anloga jerarqua, la contienda de competencia la resuelve el
superior comn;
- Si los tribunales en contienda son de distinta jerarqua, la resuelve el tribunal superior de
aquel que tenga ms alta jerarqua, y
- Si los tribunales dependen de diversos superiores, resuelve la contienda el que sea superior
del tribunal que haya prevenido en el conocimiento del asunto. Art. 190 C. O. De T.

Apelaciones

Es apelable nicamente la resolucin que niega lugar a la solicitud de inhibicin,
pronunciada por el tribunal requirente; y la dictada por el requerido accediendo a ella. Art.
107.
Se explica esta apelacin, porque si el requirente niega lugar a la solicitud de
inhibicin o el requerido accede a ella, se producir la indefensin del demandado o del
demandante, respectivamente.
La apelacin, en estudio, se lleva ante el tribunal a quien corresponde conocer de la
contienda de competencia. Si los tribunales dependen de diversos superiores, iguales en
jerarqua, conoce de aquel recurso el superior del tribunal que haya dictado la sentencia
apelada. Art. 108.

Efectos que se producen cuando se acoge la solicitud de inhibitoria

- Se paraliza el procedimiento, y
- Lo actuado ante el tribunal incompetente es nulo.

Actitudes del tribunal que conoce de la apelacin y de la contienda de competencia.

El tribunal superior a quien corresponda conocer de la apelacin o resolver la
contienda de competencia, debe declarar cul de los tribunales inferiores es competente o que
ninguno de ellos lo es. Art. 109inc. 1.
Para pronunciar su resolucin debe citar a uno y otro litigante, sin perjuicio de pedir
los informes que estime necesarios y aun recibir a prueba el incidente. Art. 109, inc. 2.
Si los tribunales de cuya competencia se trata ejercen jurisdiccin de diferente clase,
debe orse, tambin, al Ministerio Pblico. Art. 109, inc. final.

DE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

GENERALIDADES

Las implicancias y las recusaciones son ciertos hechos que inhabilitan a los jueces, y a
los dems funcionarios del orden judicial, para intervenir en un asunto dado, por presumir la
ley que carecen de la debida imparcialidad para actuar en l.
86
Las causales de implicancia y recusacin se refieren, exclusivamente, a la persona del
juez; no tienen atinencia alguna con la competencia. De ah que algunos autores las llamen
causales de incompetencia accidental.

CARACTERSTICAS

La implicancia es una prohibicin establecida por la ley, por razones de inters
pblico, en virtud de la cual se le impide al juez o a un funcionario auxiliar de la
administracin de justicia que intervenga en un negocio determinado.
Como quiera que las implicancias se encuentran establecidas por razones de orden
pblico, son irrenunciables por las partes, quienes no podrn convenir en que un juez o
funcionario auxiliar, impedido por implicancia, intervenga en un negocio dado.
Las recusaciones son meros arbitrios que la ley concede a las partes, a fin de
inhabilitar a un juez o a un funcionario auxiliar de la administracin de justicia para
intervenir en un asunto, por presumir que carecen de la debida imparcialidad.
Las partes pueden renunciar a las causales de recusacin, porque ellas se encuentran
establecidas en su exclusivo beneficio.
El juez debe hacer constar en el proceso la causal de implicancia que lo afecta; si es
unipersonal declara su inhabilidad de oficio; si es colegiado, pedir que ste declare su
inhabilidad. Art. 199, inc. 1. C. O. T.
El juez recusado debe dejar constancia de la causal en el proceso, pero no puede
declarar de oficio su inhabilidad. De las recusaciones conoce el superior jerrquico, salvo el
caso que aquellas se refieran a uno o ms miembros de la Corte Suprema, de las cuales
conocer la Corte de Apelaciones de Santiago. Art. 203, inc. 5, C. O. T.
De las recusaciones que afectan a un juez rbitro conoce el juez ordinario del lugar
donde se sigue el juicio. Art. 203, inc. final, C. O. T.
Las inhabilidades, ante nuestra legislacin, deben ser siempre fundadas. En otros
trminos, en Chile no existen las inhabilidades con carcter perentorio, vale decir, sin
expresin de causa. Es as que, de acuerdo con el art. 113, slo puede inhabilitarse a los jueces
y a los funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, en los casos y por las causas de
implicancia o recusacin que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Para inhabilitar a los peritos, la parte a quien pueda perjudicar su intervencin debe
expresar y probar, tambin, alguna de las causas de implicancia y recusacin determinadas
para los jueces, en cuanto sean aplicables a aquellos.
Hacen excepcin a este principio los abogados Integrantes, que pueden ser recusados,
sin expresin de causa, pagando en estampilla un impuesto especial. art. 198, inc. final. C. O.
T.
Cualquiera que sea el nmero de litigantes, no puede recusarse a ms de dos
abogados.
Si la recusacin afectare a un abogado integrante, el Presidente de la respectiva Corte
proceder de inmediato a formar sala, salvo que ello no fuera posible por causa justificada.
Art.113, inc. 3.
Oportunidad en que debe pedirse la declaracin de implicancia o recusacin
La declaracin de implicancia o recusacin debe pedirse antes de toda gestin que
ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la persona contra quien se dirige,
siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte. Art. 114, inc. 1.


87
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, debe proponerla tan
pronto como tenga noticia de ella. Si no justifica esta ltima circunstancia, se desecha la
solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso el tribunal puede imponer
una multa que no excede de un sueldo vital a la parte que maliciosamente haya retardado el
reclamo de la implicancia. Art. 114, inc. final.

- Requisitos que debe reunir la solicitud de implicancia o recusacin

La solicitud debe expresar la causal legal que sirve de fundamento a la inhabilidad,
acompandose, u ofreciendo presentar, las pruebas necesarias. Art. 115.
Si el tribunal es unipersonal, la implicancia se hace valer ante l mismo, pidindole
que se inhiba del conocimiento del negocio.
La recusacin debe hacerse valer ante el tribunal que deba conocer del incidente,
conforme ya lo hemos dicho. De la misma manera, la implicancia y recusacin de un tribunal
colegiado debe hacerse valer ante el que, segn la ley, corresponde conocer del incidente. Art.
116.
A la solicitud de implicancia o recusacin debe acompaarse, a menos que el ocurrente
haya sido declarado pobre, una boleta de consignacin en la cuenta corriente del tribunal, por
un valor variable: implicancia o recusacin del Presidente, Ministros o fiscales de la Corte
Suprema, una unidad tributaria mensual. En la del Presidente Ministros o fiscales de las
Cortes de Apelaciones, media unidad tributaria mensual. En la de un Juez Letrado, de un
subrogante legal, rbitro de nica, de primera o de segunda instancia, defensor pblico,
relator, perito, secretario o receptor, un cuarto de unidad tributaria mensual. Art. 118, inc. 2.
La consignacin se eleva al doble cuando se trate de la segunda solicitud de
inhabilitacin deducida por la misma parte al triple en la tercera y as sucesivamente. Art. 118,
inc. 3.

-Tramitacin de la solicitud de implicancia o recusacin

Frente a la solicitud de implicancia el tribunal tiene que examinar:
- a) si a causal es legal o no (ser legal si es de aquellas que enumeran los arts. 195 y 196 del C.
O. T.);
- b) si la constituyen o no los hechos en que se funda, y
- c) si se especifican o no con claridad.
Si no concurren estos requisitos el tribunal debe desechar la solicitud; en caso
contrario declarar bastante la causal, y si los hechos en que se funda constan al tribunal o
resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo tribunal de oficio mande agregar,
debe declarar, sin ms trmites, la implicancia o recusacin. Art. 119, inc. 2.
Cuando no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causa alegada, se proceder
en conformidad a las reglas generales de los incidentes, formndose pieza separada. Art. 119.
inc. final.
Una vez que se declara la implicancia o recusacin, o declarada como bastante la
causal de inhabilitacin, se pone en conocimiento de ello al funcionario inhabilitado para que
se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata, mientras se resuelva el incidente Art.
120.



88
Si la inhabilitacin se refiere a un juez del tribunal unipersonal, el que debe subrogarlo
contina conociendo en todos los trmites anteriores a la citacin para sentencia, y en este
estado se suspende el curso del juicio hasta que se declare si ha o no lugar a la inhabilidad. Si
sta se pide para un juez de tribunal colegiado, contina funcionando el mismo tribunal,
constituido legalmente, con exclusin del miembro o miembros que se intente inhibir, y se
suspende el juicio como en el caso anterior.
Cuando se trate de otros funcionarios, los reemplazan, mientras dura el incidente, por
los que deben subrogarlos segn la ley. Si se rechaza la inhibicin, el que la haya solicitado
debe pagar al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones
practicadas por el subrogante, sin prejuicio de que ste tambin los perciba. Art. 121.

III. LA RECUSACIN AMISTOSA

Para obviar dificultades en el procedimiento, el art. 124 dispone que el recusante,
antes de pedir la recusacin de un juez al tribunal que debe conocer del incidente, puede
ocurrir al mismo recusado, si funciona solo, o al tribunal de que forme parte, exponindole la
causa en que se funda la recusacin y pidindole la declare sin ms trmite.
Si se rechaza esta solicitud podr, como es natural, deducir la recusacin ante el
tribunal correspondiente. Art. 124, inc. final.

Regla del art. 125
Producida alguna de las situaciones previas en el art. 199 del Cdigo Orgnico de
Tribunales respecto de las causales de recusacin, la parte a quien, segn la presuncin de
la ley, pueda perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez, deber alegar la
inhabilidad correspondiente dentro del plazo de cinco das contados desde que se notifique
la declaracin respectiva. Si as no lo hiciere, se considerar renunciada la correspondiente
causal de recusacin. Durante este plazo el juez se considerar inhabilitado para conocer de
la causa y se estar a lo dispuesto en el art. 121 de este Cdigo.

Reglas de los Arts. 127 y 128
La recusacin y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las
mismas partes pueden hacerse valer en una sola gestin. Art. 127.
Cuando son varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin
deducida por alguno de ellos no puede renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna
causal personal del recusante. Art. 128.

- Prescripcin de las implicancias y recusaciones

Como las implicancias y recusaciones perturban la buena marcha del juicio, el
legislador ha dispuesto que si se paraliza el incidente por ms de 10 das, sin que la parte que
lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el
tribunal debe declararlo de oficio abandonado, con citacin del recusante. Art. 123.
Recordemos, tambin, que si el tribunal inhabilitado, sigue conocindolo del negocio,
se produce una causal de casacin en la forma.





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- De la apelacin

Las sentencias que se dictan en los incidentes sobre implicancias o recusacin son
inapelables, salvo la que pronuncie el juez del tribunal unipersonal desechando la implicancia
deducida ante l aceptando la recusacin amistosa o declarndose de oficio inhabilitado por
alguna causal de recusacin. Arts. 124 y 126

DEL PRIVILEGIO DE POBREZA

CONCEPTO

En virtud de sus facultades conservadoras los tribunales adoptan medidas de carcter
general, encaminadas a proteger los intereses de personas que han merecido una especial
atencin al legislador, y dictan las normas necesarias para que ellas puedan cumplirse. En
este ejercicio de la jurisdiccin conservadora halla su origen el privilegio de pobreza,
reglamentado en los Ttulos XVII del C. O. T. y XIII, Libro I, del C. P. C.
El privilegio de pobreza es un beneficio que el juez o la ley otorgan a ciertos litigantes y
que se traduce en las siguientes regalas:

Facultad para litigar en papel simple;
Defensa, representacin y atencin gratuita de abogados, procuradores y receptores de turno,
y
Exencin del pago de multas, a menos que aparezca que el litigante pobre obra con notoria
malicia. Art. 591 C. O. T.

La ley exige una pobreza relativa, estimando pobre a una persona que, atendidos sus
entradas y gastos, no cuenta con lo suficiente para litigar.
Categoras de privilegio de pobreza
- Privilegio de pobreza legal, y
- Privilegio de pobreza judicial.

Privilegio de pobreza legal
Es el que otorga la ley en favor de ciertas personas e instituciones, sin que se necesite
declaracin de la autoridad judicial. As, por ejemplo, la Beneficencia Pblica y la Universidad
de Chile gozan de privilegio de pobreza legal.
Hay personas que usufructan de esta regala, en virtud de una presuncin legal de
pobreza. Tal ocurre, por ejemplo, con los procesados, los condenados en causa criminal y con
las personas asistidas por consultorios gratuitos para pobres. Arts. 135 del C. P. C. y 593 del C.
O. T.

Privilegio de pobreza judicial
Es el que tiene su origen en una declaracin del tribunal.
Es conveniente no confundir el privilegio de pobreza propiamente tal con las
franquicias de que gozan para litigar el Fisco y las Municipalidades. Las referidas
instituciones no gozan de privilegio de pobreza, si bien litigan en papel simple. La Sindicatura
de Quiebras, en un tiempo, tambin usufructu de anloga regala.



90
Representacin del litigante pobre
Si el litigante declarado pobre no gestiona personalmente ni tiene en el proceso
mandatario constituirlo en forma legal, entra a representarlo el procurador de pobres, sin que
sea necesario mandato expreso. Art. 137.
A virtud de esta representacin automtica, al litigante pobre no se le puede declarar
desierta la apelacin ni declarar rebelde, toda vez que, segn jurisprudencia uniforme, se
presume que lo representa el procurador de pobres, durante todo el curso del juicio.

Solicitud de privilegio de pobreza
La solicitud basta presentarla en papel simple. En virtud de la modificacin
introducida por el art. 10 del D. L. 3.454, de 16 de julio de 1980, en la actualidad se utiliza
papel proceso simple.
El privilegio de pobreza puede solicitarse en cualquier estado del juicio, aun antes de
su iniciacin.
Debe, eso s, pedirse siempre al tribunal a quien corresponda conocer en nica o
primera instancia del asunto en que haya tener efecto. Art. 130. el tribunal de segunda
instancia no puede, en consecuencia, conceder el privilegio en estudio.
Puede tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las
mismas partes, siempre que el conocimiento de todas corresponda al mismo tribunal en
primera instancia.

Tramitacin de la solicitud
El privilegio de pobreza se tramita en cuaderno separado; al solicitarlo, el peticionario
debe expresar los motivos en que se funda. Art. 131.
En estas gestiones sobre concesin del privilegio hay que or a ciertas personas que no
son parte en el juicio. Es as que el art. 133 dispone que debe orse a los funcionarios judiciales
a quienes pueda afectar la concesin del privilegio, siempre que se opongan antes que el
incidente se resuelva. Si son varios los que deducen oposicin, deben litigar por una cuerda en
los trmites posteriores a la presentacin.
Ser materia de la informacin, o de la prueba en su caso, las circunstancias invocadas
por el que pide el privilegio, y adems, la fortuna del solicitante, su profesin o industria, sus
rentas, sus deudas, las cargas personales o de familia que le graven, sus aptitudes
intelectuales y fsicas para ganar la subsistencia, sus gastos necesarios o de lujo, las
comodidades de que goce, y cualesquiera otros que el tribunal juzgue conveniente averiguar
para formar juicio sobre los fundamentos del privilegio. Art. 134.
En estricto derecho, la solicitud debera proveerse as: Recbase la informacin
sumaria ofrecida con citacin de la parte contraria. En la prctica, generalmente los
tribunales conceden traslado a la parte contraria y con lo que sta diga, o en su silencio, se
ordena tramitar la solicitud.
Pero el Cdigo no prescribe esta norma; es muy claro cuando expresa: El tribunal
ordenar que se rinda informacin para acreditarlos (los motivos en que se funda la solicitud)
con slo la citacin de la parte contra quien litigue o haya de litigar el que solicite el
privilegio. Art. 131.
Si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la concesin del privilegio, se
rinde la informacin y se resuelve con el mrito de ella y de los dems antecedentes
acompaados o que el tribunal mande agregar. Art. 132.
Si hay oposicin, el incidente se tramita en conformidad a las reglas generales.
La apelacin de la sentencia que acepta el privilegio de pobreza se concede slo en el
efecto devolutivo. Art. 132, inc. final.
91
Puede dejarse sin efecto el privilegio despus de otorgado, siempre que se justifiquen
circunstancias que habran bastado para denegarlo.
Puede tambin otorgarse el privilegio despus de rechazado, si se prueba un cambio de
fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesin. Art. 136.
En consecuencia, la resolucin que concede o deniega el privilegio es un simple auto,
toda vez que falla un incidente del pleito, pero no establece derechos permanentes en favor de
las partes. Hay autores que sostienen que es una sentencia interlocutoria que pone trmino al
juicio, ya que deja al peticionario en la imposibilidad material de litigar cuando lo deniega.
Recordemos, por ltimo, que si el litigante pobre obtiene sentencia favorable en el
juicio, est obligado a destinar una dcima parte del valor lquido que resultare a su favor
para el pago de los honorarios y derechos causados, distribuyndose esta suma a prorrata
entre todos los interesados, si no alcanzan a ser cubiertos ntegramente en lo que se les
adeudare. Art. 594 del C. O. T.

DE LAS COSTAS

GENERALIDADES

Si bien la administracin de justicia es gratuita, en cuanto los litigantes no deben
pagar a quienes administran justicia, toda vez que los jueces son remunerados con cargo al
erario nacional, no es menos efectivo que el litigar impone ciertos desembolsos pecuniarios,
ya sea para el pago de arancel a los funcionarios auxiliares y de honorarios a los abogados.
El Cdigo ha reglamentado en un incidente la manera de regular las costas, ya que el
obligado a pagarlas debe hacer cancelacin de ellas, pero no en forma arbitraria, segn la
cuanta que determine la otra parte, sino de acuerdo con lo que prescriben las normas legales.

DEFINICIN

Costas son los gastos inmediatos y directos que origina una gestin judicial y que
deben ser soportados por las partes en conformidad a la ley.

CLASIFICACIN

- Costas procesales
Son costas procesales las causadas en la formacin del proceso, y corresponden a servicios
especficamente estimados en los aranceles judiciales. Por ejemplo: papel proceso, honorarios
de receptores y procuradores, tanto del nmero como ordinarios, etc.

- Costas personales
Son las provenientes de los honorarios de los abogados y dems personas que hayan
intervenido en el negocio y de los defensores pblicos, cuando asumen la representacin de
incapaces ausentes fundaciones de beneficencia u obras pas. Art. 139, inc. 3, del C. P. C. y
367 del C. O. T.

Las costas procesales las tasa el secretario; las personales son reguladas por el tribunal
de la causa, considerando la cuanta del juicio, su duracin, la naturaleza del trabajo que se
encomienda al abogado, etc.

92
Cuando una de las partes resulta condenada al pago de costas, sean del juicio o de un
incidente, ellas deben ser previamente tasadas por el tribunal. Pero no todas deben ser
previamente tasadas por el tribunal, porque ello podra dar margen a situaciones injustas. De
ah que el art. 140 diga que slo deben tasarse las costas procesales tiles, eliminndose las
que correspondan a diligencias innecesarias o no autorizadas por la ley, y las de actuaciones o
incidentes en que haya sido condenada la otra parte.
El tribunal de la causa en cada instancia debe regular el valor de las personales y
avaluar, tambin, las procesales con arreglo a la ley de aranceles.
Esta funcin puede delegarla en uno de sus miembros, Ministro de Semana, si es
colegiado, y en su secretario respecto de las costas procesales. Art. 140, inc. 2.
En consecuencia el tribunal debe regular siempre las costas personales, si es colegiado
puede delegar esta facultad en el Ministro de Semana. Las costas procesales tambin debe
avaluarlas el tribunal, de acuerdo con los aranceles, pero puede delegar esta facultad en el
secretario; si es colegiado, la delegar en uno de sus ministros.

- Pago de las costas
Se condena el pago de las costas a la parte que sea vencida totalmente en juicio o en un
incidente. El tribunal puede eximirla de ellas cuando aparezca que ha tenido motivos
plausibles para litigar, sobre lo cual debe hacer declaracin expresa en la solicitud, sin
perjuicio de lo establecido en otras disposiciones establecidas en la ley.
Sin embargo, en el juicio ejecutivo, por ejemplo, la parte vencida debe ser siempre
condenada al pago de costas. Otro tanto ocurre en los interdictos o juicios posesorios y en el
recurso solidariamente con su abogado.
El art. 147 dispone, adems, que la parte que promueve un incidente dilatorio ser
precisamente condenada en las costas si no obtiene resolucin favorable.
El tribunal de segunda instancia puede eximir de las costas causadas en ella a la parte
contra quien se dicte la sentencia, sea que mantengan o no las que en primera instancia se
hayan impuesto, expresndose en este caso los motivos especiales que autoricen la exencin.
Lo dicho tiene una limitacin, que puede ir en beneficio del litigante. En efecto, de acuerdo
con el art. 146, no puede condenarse al pago de costas cuando se hayan emitido, por los jueces
que concurren al fallo en un tribunal colegiado, uno o ms votos favorables a la parte que
pierde la cuestin resuelta.

-Tasacin de las costas
Las costas deben ser tasadas por funcionario competente en la forma que determina la
ley de aranceles o el tribunal, segn que se trate, respectivamente, de costas procesales o
personales.
La parte interesada puede solicitar al tribunal que se tasen las costas a que ha sido
condenada la contraria. El secretario tasa las costas procesales y devuelve el expediente al
tribunal para que regule las personales. Hecho, el tribunal ordena poner la tasacin en
conocimiento de las partes, bajo apercibimiento de tenerse por aprobada si ellas nada
exponen dentro de tercero da. Art. 141.
Si alguna de las partes formula objeciones, el tribunal puede resolver de plano la
oposicin o darle la tramitacin de un incidente. Art. 142.
La resolucin que aprueba las costas sirve de ttulo ejecutivo para obtener el pago de
ellas.


93
En cuanto a la regulacin de los honorarios de los abogados, los jueces no gozan hoy
de la amplitud con que la ley les permita actuar antes. En efecto, el inciso final del art. 139, en
forma imperativa, dice que el honorario de los abogados, que debe regularse de acuerdo con el
arancel fijado por el respectivo Colegio Provincial de Abogados, y a falta de ste por el consejo
General del Colegio de Abogados, pertenecer a la parte a cuyo favor se decret la
condenacin en costas; pero si el abogado lo percibe por cualquier motivo, se debe imputar al
que se haya estipulado o al que deba corresponderle.
Lo dicho se explica porque el art. 143 dispone que la tasacin de costas, hecha segn
las reglas que ya conocemos, se entiende sin perjuicio del derecho de las personas cuyos
honorarios se hayan tasado, para exigir de quien corresponda el pago de sus servicios en
conformidad a la ley.
La resolucin que regula las costas es apelable. El incidente sobre costas puede
producirse con posterioridad al juicio.

- De quin responde de las costas
Segn sabemos, los procuradores judiciales responden personalmente del pago de las
costas que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. Art.
28.
De ah que, por regla general, todo mandatario exija al litigante que lo expense con los
fondos necesarios para atender al pago de las costas.
Por su parte, el art. 27 expresa que si varias personas litigan conjuntamente, cada una
de ellas responde solidariamente de las costas, sin perjuicio de que reembolsen al que las haya
pagado, a prorrata de su inters en el juicio.

EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

El desistimiento de la demanda es una institucin propia del demandante

DEFINICIN

Es un acto procesal en cuya virtud el demandante manifiesta su propsito de no
continuar la accin, una vez que la demanda ha sido notificada al demandado.
Antes de crearse la relacin procesal entre actor y demandado a virtud de la
notificacin, el demandante puede retirar la demanda, retiro que no est sujeto a
formalidades de ninguna especie. A lo ms podr suceder que en el juzgado respectivo se exija
al actor que firme un certificado en que acredite el retiro de su libelo.
Pedido el desistimiento, puede no hacerse oposicin por la parte contraria. En tal
evento, no se presenta problema alguno. Pero si el demandado formula oposicin al
desistimiento, o slo la acepta condicionalmente, el tribunal debe resolver si contina o no el
juicio o la forma en que debe tenerse por desistido al actor. Art. 149.
Lo ms importante que hay respecto del desistimiento de la demanda es el contenido
en el art. 150, que seala los efectos que se producen cuando el tribunal la acoge. En efecto, la
sentencia que acepta el desistimiento, haya o no habido oposicin, extingue las acciones a que
l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra
afectado la sentencia del juicio a que se pone fin. En otros trminos, se produce cosa juzgada,
extinguindose todas las acciones materia de la demanda, no slo respecto del litigante sino,
adems, respecto de todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que
se pone fin.
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Para desistirse en primera instancia el mandatario debe estar expresamente facultado
para ello.

- Desistimiento de la accin reconvencional
El desistimiento de la accin reconvencional se entiende aceptado, sin declaracin
expresa, por el hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de
tercero da despus de notificada. En este caso se tramita la oposicin como incidente y su
resolucin puede reservarse para la sentencia definitiva. Art. 151.

EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

GENERALIDADES

El abandono es una institucin propia del demandado.
En nuestro concepto es una prescripcin de carcter procesal. Una vez abandonado se
pierde todo lo actuado, pero las acciones y excepciones que hayan sido materia del juicio
quedan inclumes.

CONCEPTO

Es la extincin o prdida total del procedimiento, que se produce cuando todas las
partes que figuren en el juicio han cesado en su prosecucin, durante un determinado espacio
de tiempo.
Abandono es la situacin que se produce cuando todas las partes que figuran en el
juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima
resolucin, recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. Art. 152.
Advirtase que el trmino de seis meses se cuenta desde la ltima resolucin, no desde la
notificacin de la ltima providencia.
An ms, si el tribunal de oficio ha dictado algunas providencias de orden
administrativo o econmico durante el proceso, ellas no interrumpen esta prescripcin.
Slo la interrumpen aquellas resoluciones que recaen en una gestin til, es decir,
que la gestin tienda a dar curso progresivo a los autos.

- Oportunidad en que puede valer
El abandono puede hacerse valer por el demandado tanto en primera como en
segunda instancia, pero no hay lugar a alegarlo una vez dictada sentencia de trmino en la
causa. Art. 153, inc. 1.

- Interrupcin del abandono del procedimiento
Segn previene el art. 155, si renovado el procedimiento hace el demandado cualquiera
gestin que no tenga por objeto alegar el abandono, se considerar renunciado este derecho.

- Manera de alegar el abandono del procedimiento
El abandono del procedimiento slo lo puede alegar el demandado, sea por va de
accin, sea por va de excepcin.



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Lo alegar por va de accin cuando pide que se declare abandonado por haber
concurrido todos los requisitos que prescribe la ley; lo alegar por va de excepcin cuando
transcurridos seis meses sin que se practique ninguna gestin til en el proceso, se excepciona
de practicar nuevas diligencias o trmites solicitados por el actor; en este ltimo caso se
opone, alegando abandono.
Y as dice el Cdigo en su art. 154: Podr alegarse el abandono por va de accin o de
excepcin, y se tramitar como incidente.

- Efectos que produce el abandono del procedimiento
Por el abandono no se extinguen las acciones o excepciones de las partes; lo que stas
pierden es el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un
nuevo juicio. Art. 156.
Subsisten, eso s, con todo su valor, los actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos. Art. 156, inc. final.
Pongamos un ejemplo. Si en el pleito se obtienen una condenacin a costas, una
confesin y el reconocimiento de un instrumento privado y las partes celebran una
transaccin, todos estos actos y contratos pueden invocarse en un nuevo juicio por los
litigantes, toda vez que de ellos resultan derechos que se incorporan definitivamente al
patrimonio de aquellos.

- Juicios en que no procede el abandono del procedimiento
No puede alegarse el abandono en los juicios de quiebras, ni en los de divisin o
liquidacin de herencias, sociedades o comunidades. Art. 157.

- Paralelo entre el abandono del procedimiento y el desistimiento de la demanda
Mientras el desistimiento de la demanda es una institucin propia del actor, el
abandono del procedimiento lo es del demandado.
El desistimiento de la demanda produce cosa juzgada; el abandono hace perder slo el
procedimiento actuado, pero subsisten las acciones y excepciones, as como los derechos
definitivamente constituidos a virtud de actos o contratos celebrados.