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Apuntes: Profesor Francisco Talep

DERECHO
CIVIL IV























Apuntes: Profesor Francisco Talep

La cesin de bienes

Concepto de la cesin de bienes.- Si el deudor no cumple sus obligaciones pueden sus
acreedores forzarle a cumplir. A travs de la realizacin de bienes del deudor obtendrn los
acreedores la satisfaccin de sus derechos.

Pero el deudor que no est en situacin de cumplir puede anticiprseles y hacer cesin de
bienes.

El art. 1614 establece: La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de
todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables,
no se halla en estado de pagar sus deudas.

La cesin de bienes se rige por las disposiciones de los arts. 1614 y siguientes del Cdigo Civil
y art. 241 y siguientes de la Ley de Quiebras.

Caracteres de la Cesin .- La cesin presenta estos tres caracteres distintivos: es
irrenunciable, universal y constituye un derecho personalsimo.
a) El carcter irrenunciable de la cesin est consagrado en el art. 1615: el deudor podr
implorarla no obstante cualquiera estipulacin en contrario.

La renuncia de la cesin, de otra manera, habra sido impuesta por el acreedor al deudor.

b) La cesin universal porque comprende la totalidad de los bienes del deudor. El art. 1618
prescribe: La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto
los no embargables.
Abarca aun la cesin los bienes futuros, adquiridos a ttulo gratuito, y los beneficios lquidos de
los bienes futuros, adquiridos a ttulo oneroso (arts. 61, 65 y 255 de la Ley de Quiebras).-
c)La cesin constituye un beneficio personal, otorgado nicamente al deudor que se encuentra
en situacin de invocarlo. El art. 1623 dispone: La cesin de bienes no aprovecha a los
codeudores solidarios o subsidiarios, ni al que acept la herencia del deudor sin beneficio de
inventario.

Si el deudor hace cesin de bienes, esto no significa que sus codeudores o fiadores se
encuentren en situacin de no poder pagar las deudas a menos que en ellos concurran
igualmente las circunstancias que autorizan este beneficio. El art. 2354 dispone que el fiador no
puede oponer al acreedor las excepciones personales del deudor, tales como la cesin de
bienes.

Del mismo modo, el heredero no podr invocar la cesin de bienes hecha por el causante, si l
se encuentra en estado de pagar sus deudas.


Bienes inembargables. La prenda general de los acreedores no se extiende a los bienes
inembargables, que escapan a su persecucin. Por el mismo motivo, la cesin no comprende
estos bienes.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Seala el art. 1618 los bienes inembargables. La disposicin est modificada por el art. 445 del
Cdigo de Procedimiento Civil y complementada por numerosas leyes especiales.
No son embargables:

a) Los sueldos, las gratificaciones y pensiones de gracia, jubilacin, retiro montepo que pagan
el Estado y las Municipalidades (art. 445, N 1, del C. de P. Civil).

Para reforzar esta inembargabilidad, la ley dispone que son nulos y de ningn valor los
contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea
a titulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas (art. 445 del C. de P. Civil).
Pero la inembargabilidad tiene importantes excepciones. Son embargables, hasta en un 50%,
los sueldos y dems prestaciones cuando se trata de deudas que provienen de pensiones
alimenticias decretadas judicialmente (art. 445 N 1 del Cdigo de P. Civil y art. 90 de la Ley
N18.834 que aprob el Estatuto Administrativo).

Son igualmente embargables las remuneraciones a instancias del Fisco o de la respectiva
institucin empleadora para hacer efectiva la responsabilidad civil proveniente de los actos del
empleado realizados en contravencin a sus obligaciones funcionarias ( art. 90 del Estatuto
Administrativo).

Finalmente, son embargables las remuneraciones cuando se trate de deudas contradas por el
empleado pblico, en favor de la Caja de Previsin de Empleados Pblicos y Periodistas. El art.
48 de D. F. L. 1340 Bis, Ley de la Caja Nacional de Empleados Pblicos, dispone que sern
embargables los sueldos o pensiones de los deudores hasta la concurrencia de los dividendos
e intereses adeudados para con la caja, con preferencia a toda otra deuda.
b) El art. 57 del Cdigo del Trabajo dispone que las remuneraciones de los trabajadores y las
cotizaciones de seguridad social sern inembargables. No obstante, podrn ser embargadas
las remuneraciones en la parte que excedan de cincuenta y seis unidades de fomento .
Con todo, tratndose de pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente, de
defraudacin, hurto o robo cometidos por el trabajador en contra del empleador en ejercicio de
su cargo, o de remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a
su servicio en calidad de trabajador, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las
remuneraciones

Con relacin a las pensiones alimenticias la Ley N14.908 haba ya establecido lo siguiente en
su art. 10.
El tribunal no podr fijar como monto de la pensin una suma o porcentaje que exceda del
cincuenta por ciento de las rentas del alimentante.
Las asignaciones por carga de familia no se considerarn para los efectos de calcular esta
renta y correspondern, en todo caso, a la persona que causa la asignacin y sern
inembargables por terceros .
El art. 15 del D. F. L. 150, sobre Asignacin Familiar, dispone que la asignacin familiar y las
dems prestaciones que contempla el sistema, no sern consideradas remuneracin para
ningn efecto legal y estarn exentas de toda clase de impuestos, gravmenes y cotizaciones.
No podr, aun cuando mediare acuerdo entre beneficiario y causante, someterlas a transaccin
ni efectuar retencin de ninguna especie en ellas y sern siempre inembargables.
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c) Las asignaciones familiares ( art. 10 de la ley N14.908). Las asignaciones familiares son
inembargables, pero correspondern a la persona que causa la asignacin de acuerdo al inciso
2 del art. 10 de la Ley N14.908 que se ha citado en la letra anterior.
d) Las pensiones alimenticias forzosas (arts. 1618 N 1 del C. Civil y 445 N 3 del
Procedimiento Civil).

La inembargabilidad se refiere solamente a las pensiones alimenticias que se deben por ley a
ciertas personas .

En concordancia con esta norma, el art. 10 de la Ley N14.908 previene que el tribunal no
podr fijar el monto de una pensin alimenticia en una suma que se exceda del 50% de las
rentas del alimentante.
e) Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de
un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida
del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas (art. 445 N 4 de
C. de P. Civil).
Trtase, esta vez, de alimentos voluntarios; pero la inembargabilidad alcanza slo a los
estrictamente necesarios.
f) Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la ley Orgnica del Banco del
Estado de Chile y en las condiciones que ella determine .

1. Los depsitos de ahorro hasta la cantidad equivalentes a tres sueldos vitales anuales, escala
A del Departamento de Santiago, incluidos sus intereses, o su equivalente en moneda
extranjera, salvo que se trate de deudas que provengan de pensiones alimenticias declaradas
judicialmente (art. 38 del D. F. L. N251, de 4 de abril de 1960, modificado por la Ley N16.840,
de 24 de mayo de 1969).

2. Las cuentas de ahorro contratadas a nombre de dos personas en conjunto, sobre las cuales
podrn girar indistintamente, hasta el mismo monto sealado, salvo que el ttulo que se invoque
para embargarlas provenga de sueldos, salarios u otras prestaciones similares de empleados y
obreros (art. 38 D.F. L. N251, modificado por el art. 156 de la Ley N16.840).
g) Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en
ellas, pague el asegurador. Pero en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas
pagadas por el que tom la pliza (art. 445 N 6 del C. de P. Civil).
h) Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los
trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se le adeude a los artfices u
obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los
materiales u otros artculos los suministrados para la construccin de dichas obras ( art. 445
N 7 del C. de P. Civil).

La disposicin tiene claramente por objeto facilitar la ejecucin de esta clase de obras.

i) El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga avalo fiscal superior a
diez sueldos vitales mensuales, escala a), del departamento de Santiago ; los muebles de
dormitorio , de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del
deudor, de su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas.
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La inembargabilidad no rige para los bienes races respecto de los juicios en que sean parte el
Fisco , las Cajas de Previsin y adems organismos regidos por la Ley del Ministerio de la
Vivienda y Urbanismo (art. 445 N 8 del C. de P. Civil, modificado por la Ley N16.392, de 16
de Diciembre de 1965).

j) Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor que cada ao determina, mediante
auto acordado, la Excma. Corte Suprema y a eleccin del mismo deudor. Dicho valor, segn
auto acordado publicado en el Diario Oficial del da 31 de enero de 1997 asciende a $592.954.

k) Las mquinas e instrumentos de que sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o
arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin (arts. 1618 N 4 del C. Civil y 445 N10
del C. de P. Civil).

l) Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado (arts. 1618 N 5 y 445
N11 del C. de P. Civil).

m) Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o
trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma que cada ao determina,
mediante auto acordado, la Excma. Corte Suprema y a eleccin del mismo deudor.
Dicho valor, segn auto acordado publicado en el Diario Oficial del Da 31 de enero de 1997
asciende a $632.089.

n) Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimentos combustibles que existan en
poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un
mes (art. 445 N 13 del C. de P. Civil).

) La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente(arts. 1618 N 8 del C.
Civil y 445 N14 del C. de P. Civil).
La inembargabilidad se limita a la propiedad; los frutos que la propiedad produzca son, en
consecuencia, embargables.

o) Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin (arts.
1618 N9 del C. Civil y 445 N15 del C. de P. Civil).

p) Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se
haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero
podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran (arts. 1618 N10 del C. Civil
y 445 N16 de C. de P. Civil).

q) Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de
la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las
ciudades, etc. ; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan (art. 445 N 17 del C.
de P. Civil).

En este caso se observar lo prescrito en el art. 444 del Cdigo de Procedimiento Civil.

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r) Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar (art. 445 N 18 del C. de P.
Civil).

Tal es el caso, por ejemplo, de las propiedades hipotecadas en garanta de prstamos
otorgados por la Asociaciones de Ahorro y Prstamo, que son inembargables por deudas de
cualquier origen o naturaleza, siempre que el deudor o su sucesor en el dominio la ocupen
como su habitacin principal (art. 53 de la Ley N16.807).

Requisitos de la cesin de bienes.- Puede hacer cesin de bienes el deudor que no se
encuentra en situacin de pagar sus deudas, a consecuencias de accidentes inevitables. En
otras palabras, la cesin de bienes es un beneficio para el deudor que se halla en la
insolvencia por hechos que no le son imputables, a causa de accidentes fortuitos.

Incumbe al deudor acreditar su inculpabilidad, pero slo a condicin de que algn acreedor lo
exija. As lo establece el art. 1616: Para obtener la cesin, incumbe al deudor probar su
inculpabilidad en el mal estado de sus negocios , siempre que alguno de los acreedores lo
exija.

La circunstancia de que ningn acreedor pretenda que el deudor justifique su inculpabilidad
importa, lgicamente, un tcito reconocimiento de que el mal estado de los negocios del deudor
tiene por causa accidentes fortuitos.

Excepciones.- Pero la Ley de Quiebras establece dos importantes limitaciones o excepciones.
a) No puede hacer cesin de bienes el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial,
minera o agrcola . Este deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran
quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin
mercantil .

b)No puede, tampoco, hacer cesin de bienes el deudor que se encuentre en algunos de los
casos sealados en el art. 43 de la Ley de Quiebra esto es :

1.) Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en
el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo;

2.) Cuando el deudor contra el cual existieren tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos,
provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, no
hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos
requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas;

3.) Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus
oficinas o establecimientos , sin haber nombrado persona que administre sus bienes con
facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas.


4.) Cuando el deudor haya celebrado un convenio extrajudicial con sus acreedores y ste sea
declarado nulo resuelto, sin perjuicio del derecho de los acreedores por obligaciones no
comprendidas en el convenio.
Apuntes: Profesor Francisco Talep


Causales de oposicin a la cesin de bienes .- El art. 1617 dispone que los acreedores
sern obligados a aceptar la cesin; para ellos la cesin es obligatoria y slo pueden
excusarse de aceptarla u oponerse a ella por causas legales.

Las causales de oposicin se consignan taxativamente en el art. 1617:

a) Si el deudor ha enajenado, empeado, o hipotecado, como propios, bienes ajenos a
sabiendas;

b) Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra fraudulenta;

c) Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores;


d) Si ha dilapidado sus bienes; y

e) Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios, o se
ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.

La cesin puede hacerse a uno o varios acreedores.- El art. 1614 deja en claro que el
deudor puede hacer cesin a su acreedor o acreedores; la cesin procede sea que el deudor
tenga varios acreedores o uno solo.

La Ley de Quiebras trata, en sucesivos prrafos, De la cesin de bienes a un solo acreedor y
De la cesin de bienes a varios acreedores. El procedimiento para llevar a cabo la cesin es
diferente en uno u otro caso.

Cesin a un solo acreedor.- En el evento que el deudor tenga un solo acreedor, la cesin de
bienes queda sujeta a las siguientes reglas:

a) La solicitud en que haga la cesin ser puesta en conocimiento de ste para que exprese,
dentro del plazo de seis das, si la acepta o la rechaza.

La oposicin se tramitar conforme a las reglas del juicio sumario.

b) Aceptada la cesin por anuencia del acreedor o por resolucin del tribunal, podr el
acreedor dejar al deudor la administracin de los bienes y hacer con l los arreglos que estime
convenientes.

c) A falta de este acuerdo, se proceder a la realizacin de los bienes cedidos en conformidad
a las reglas del procedimiento de apremio del juicio ejecutivo.

d) El acreedor desempear las funciones de depositario, y tendr adems la representacin
judicial y extrajudicial de los derechos del deudor en todos los asuntos que afecten a los bienes
cedidos; pero no podr celebrar transacciones ni compromisos voluntarios sin la anuencia del
deudor.
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e) Los fondos que se obtengan de la realizacin de los bienes se aplicarn al pago del crdito,
a medida que se perciban, sin ms trmite.

f) El acreedor rendir la cuenta de su administracin como el caso del depositario de los bienes
embargados en el juicio ejecutivo.

Cesin a varios acreedores .- La cesin de bienes hecha por el deudor que tiene varios
acreedores queda sujeta a las siguientes reglas:

a) El tribunal dispondr la designacin, en calidad de depositario, de un sndico de la nmina
nacional, para que se reciba de los bienes y documentos del deudor, bajo inventario
confeccionado ante el secretario del tribunal o l ministro de fe que el juez designare;

b)El sndico debe informar al tribunal sobre las causas del mal estado de los negocios de este
ltimo dentro de los 15 das.

c) El tribunal ordenar que todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica se
presenten, dentro del plazo de treinta das, con los documentos justificativos de sus crditos ,
bajo apercibimiento de proseguirse la tramitacin sin volver a citar a ningn ausente. Adems
dispondr que se despachen las correspondientes cartas areas certificadas para hacer saber
la cesin a los acreedores que se hallen fuera de la Repblica, ordenndoles que en el trmino
de emplazamiento, que se expresar en cada carta, comparezcan con los documentos
justificativos de sus crditos, bajo apercibimiento indicado en el nmero precedente.

d) L a cesin de bienes se notificar al sndico y a los acreedores en la forma dispuesta para la
declaratoria de quiebra;

e) Los acreedores pueden exigir al deudor que dentro de los plazos sealados en los nmeros
3 y 4 del art. 246 de la Ley de Quiebras, aumentados a seis das, pruebe que no tiene
culpabilidad en el mal estado de sus negocios, o rechazar la cesin en alguno de los casos
sealados en el art. 1617 del Cdigo Civil; y

f) La oposicin de los acreedores se sustancia en juicio sumario, con audiencia del
sndico y del deudor.

Efectos de la cesin de bienes.- La cesin de bienes produce importantes efectos.

a) El deudor queda privado de la administracin de sus bienes que pasa al acreedor cesionario
o al sndico de quiebras.

Sin embargo, el acreedor o acreedores podrn dejar al deudor la administracin de sus bienes
y hacer con l los arreglos que estimen convenientes (arts. 1621, 1622 del C. Civil y 215 de la
Ley de Quiebras).

b) Queda el deudor privado de la facultad de disponer de sus bienes y los actos que ejecute
adolecen de nulidad.
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El art. 2467 dispone que son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a
los bienes de que ha hecho cesin.

c) Produce la cesin de bienes la caducidad de los plazos y las obligaciones a plazo se hacen
exigibles; obviamente la cesin implica un estado de notoria insolvencia.
d) El deudor queda libre de todo apremio personal (art. 1619, N1), efecto que carece hoy del
inters que ofreca antao.

e) El art. 1619, inc. final , previene: La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del
deudor a los acreedores, sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta
pagarse de sus crditos.

De esta disposicin fluye, como una consecuencia obligada, que el deudor puede recobrar sus
bienes, satisfaciendo los crditos ntegramente. El art. 1620 consagra esta consecuencia de un
modo expreso: Podr el deudor arrepentirse de la cesin antes de la venta de los bienes o de
cualquiera parte de ellos y recobrar los que existan, pagando a sus acreedores. Si pagados los
crditos con el producto de la venta de los bienes cedidos queda un remanente, pertenecer al
deudor.

f) Las deudas se extinguen nicamente hasta la cantidad en que sean satisfechas con los
bienes cedidos (art. 1619, N2).

Por lo mismo si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de las
deudas, y del deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el pago con
stos ( art. 1619, N3).
La Ley de Quiebras establece para el pago de este saldo un plazo de prescripcin de 5 aos :
La obligacin que el N 3 del art. 1619 del Cdigo Civil impone al deudor, prescribir en el
plazo de cinco aos contados desde que se haya aceptado la cesin (art. 254 de la Ley de
Quiebras).

g) La cesin de bienes autoriza al deudor para impetrar el beneficio de competencia, de
acuerdo con el N 6 del art. 1626.


Efectos del rechazo de la cesin.- El rechazo de la cesin trae como necesaria consecuencia
la declaracin de quiebra del deudor.

El art. 222 de la Ley de Quiebras dispone: La sentencia que rechace la cesin de bienes
declarar a la vez, la quiebra del deudor

La insolvencia es un hecho jurdico, una situacin de hecho que se produce sin necesidad de
sentencia judicial que la declare. Consiste en que el deudor no est en situacin de pagar
todas sus deudas, esto es, que su pasivo supere a su activo. Sin embargo, algunas sentencias
de nuestros tribunales han declarado que es la incapacidad de pagar una deuda, aunque se
tengan ms bienes que obligaciones. Creemos que se ha incurrido en una confusin de
conceptos; lo que ha definido estas sentencias es una incapacidad de pago transitoria, que
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efectivamente puede llevar al deudor hasta a la quiebra. La distincin est claramente sealada
en la ley, pues segn el Art. 37 de la Ley Quiebras puede cualquier acreedor pedir la quiebra
del deudor comerciante que cesa en el pago de una obligacin mercantil. Pues bien, tratndose
de una sociedad annima, si sta ha suspendido sus pagos o se ha pedido su quiebra, la
Superintendencia de Sociedades Annimas deber investigar la solvencia de la empresa
(Arts. 131 y 132 del DFL 251, de 20 de mayo de 1931, sobre Compaas de Seguro,
Sociedades Annimas y Bolsas de Comercio). Si la incapacidad de pago fuere sinnimo de
insolvencia, no se ve a qu ttulo investigara sta la posibilidad de que la Empresa tenga
solvencia.
Y el punto no es indiferente, porque, adems de implcita en las instituciones que estudiamos
en este captulo, la insolvencia produce otros efectos civiles, como ser:

1- Caducidad del plazo.
De acuerdo al Art. 1496, si la insolvencia es notoria, caduca el plazo de que gozaba el deudor
para cumplir su obligacin.

2- Separacin Judicial de bienes.
La mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal puede solicitar la separacin judicial de
bienes de su marido en caso de insolvencia de ste.

3- Disolucin de la sociedad.
De acuerdo al Art. 2106, inc. 1, la sociedad expira por la insolvencia de uno d los socios.

4- Expiracin del mandato.
Segn el n6 del Art. 2163, el mandato expira por la insolvencia de mandante o mandatario.

5- Incumplimiento preventivo.
La situacin del inc. final del Art. 1826, examinada en el N946, tambin implica la insolvencia
del comprador, porque de otro modo no sera justificado el temor del vendedor de no recibir el
precio.

6- Accin oblicua y pauliana.
L a insolvencia es requisito para que el acreedor pueda ejercer tales acciones, segn vimos en
los N.os 760 y 780.

Insolvencia e Incumplimiento Colectivo.

Adems de los efectos especficos sealados en el numero anterior, la insolvencia es requisito
o est presente en la instituciones que estudiamos en este captulo.

Es requisito en cesin de bienes, pues justamente puede efectuarla el deudor que, a
consecuencia de accidentes inevitables. No se encuentra en situacin de pagar todas sus
deudas (Art. 1614), y tambin del beneficio de competencia, que se concede a ciertos
deudores para no pagar ms all de lo que buenamente puedan (Art. 1625); ello supone desde
luego que no estn en condiciones de pagar todas sus deudas.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En cambio, no es la insolvencia un requisito indispensable para la quiebra o prelacin de
crditos: ni se presentan ellas, siempre que hay falta de solvencia, y pueden darse sin que ella
falte.
En efecto, el deudor puede ser insolvente y no ser llevado a la quiebra, y a la inversa, puede
caer en sta quien sea solvente, pero atraviese por dificultad transitoria de caja. Y as, como
decamos, el deudor comerciante puede ser declarado en quiebra por haber cesado en el pago
de una obligacin mercantil. Sin embargo, no ser lo normal, sus bienes pueden ser cuantiosos
y muy superiores a su pasivo, y ser declarado en quiebra si no paga dicha deuda. Tampoco el
acreedor est obligado a declara en quiebra a su deudor para pode cobrar, si ste es
insolvente. Puede cobrar por accin ejecutiva personal y si logra hacerlo antes que los dems
acreedores, conseguir su pago an con anterioridad a los acreedores privilegiados, si stos
no accionaron a tiempo. Todo lo dicho no impide que lo normal ser que la insolvencia del
deudor provoque su declaracin de quiebra.

Finalmente, la prelacin de crditos adquiere toda su trascendencia en el caso de ser
insolvente el deudor, porque entonces tiene importancia determinar que acreedores se pagarn
primero; pero ello no obsta a que se haga valer an al margen de la quiebra, verbi gracia, como
tercera de prelacin en el juicio ejecutivo (Art. 518, N2 del C. P.C. ).

Ahora bien , desde otro punto de vista todas estas instituciones en estudio suponen tambin la
concurrencia de varios acreedores que pretenden cobrar en un patrimonio que se ha hecho
estrecho para responderles a todos ellos. Pero tampoco es indispensable, salvo en la prelacin
de crditos, que no se concibe sin una eleccin de estos. Y as, la cesin de bienes puede
hacerse a un solo acreedor, y la quiebra ya hemos visto que se puede obtener tambin por un
solo acreedor.

Nociones de la Quiebra

Breve Referencia a la Quiebra. Siguiendo la tendencia imperante a la poca, nuestra
legislacin separaba la situacin civil y del deudor comerciante. Respecto del primero proceda
el concurso, al cual an se refieren los Arts. 2467 y 2468 del Cdigo Civil, y que reglamentaba
el C.P.C. en el ttulo 3 del libro 3, Arts. 572 y siguientes, hoy derogados; en cuanto al deudor
comerciante, proceda su declaracin de quiebra, reglamentada en el libro 4 del C. Co.,
tambin hoy derogado
Actualmente, tanto para uno como para otro deudor, rige la Ley de Quiebras, N 4.558, de 4 de
febrero de 1929, cuyo definitivo se fij por Decreto Supremo N1297, de 23 de junio de 1931.
En el N15 destacamos la tendencia del derecho moderno a unificar las instituciones de
derecho civil y comercial, sin perjuicio de mantener las diferencias necesarias entre una y otra
actividad. Ella fue recogida por la ley sealada que, sin embargo, mantiene algunas
distinciones entre el deudor civil y comercial, muchas de ellas injustificadas hoy en da.

Y as, para el deudor comerciante, concurriendo los requisitos legales, es obligacin solicitar su
propia declaracin de quiebra (Art. 35);puede incurrir en ella por el incumplimiento de una sola
obligacin mercantil (Art. 37, N 1|), queda sujeto al procedimiento de calificacin del ttulo 13
de la ley etc.


Apuntes: Profesor Francisco Talep

El estudio de la quiebra se reserva entre nosotros de todos modos para el Derecho
Comercial y en todo caso excede los mrgenes de nuestra obra, por lo que daremos las
nociones ms indispensables al respecto. Los Arts. 1 y 2 de la ley fijan el objeto de la quiebra
que es un juicio universal que tiene por objeto realizar en un solo procedimiento todos los
bienes de una persona, con las excepciones legales, a fin de proveer al pago de todas sus
deudas. Es la caracterstica esencial del juicio ejecutivo, que es una ejecucin individual.

El juicio mismo de quiebras se tramita en dos ramos principales: el de quiebra, en que sta se
declara y concurren los acreedores a establecer sus crditos en lo que se llama procedimiento
de verificacin y el de administracin de los bienes (Art. 4) y en l interviene un organismo del
Estado, que la ley califica de auxiliar de Tribunales de Justicia, denominado Sindicatura
General de Quiebras (Arts. 10 y siguientes ).

Los Arts. 33 y siguientes fijan las causales, y el procedimiento para la declaracin de quiebras,
que produce importantes efectos.

El principal es el desasimiento de los bienes del fallido equivale al embargo individual, pero
referido al patrimonio del deudor y no a bienes determinados (Arts. 61 y siguientes). Por el
desasimiento el fallido queda privado de la facultad de administrar y disponer de sus bienes,
que pasa al Sndico. Por regla general, al de quiebras se acumulan todos los juicios pendientes
contra el fallido (Art. 67).
La quiebra no produce otros efectos que los expresamente fijados por la Ley (Art. 70);de ellos
varios son sealados por la propia Ley de Quiebras, y otros estn establecidos en el mismo
C.C., y en otros Cdigos y leyes.

Entre los del C.C. podemos citar la incapacidad del fallido para ser guardador (Art. 497. N 4),
la expiracin del mandato por quiebra del mandante o mandatario (Art. 2163,N6); de la
sociedad (Art. 2106),la caducidad del plazo, etc.

Finalmente digamos que el ttulo 12 de la ley reglamenta los convenios entre el deudor y sus
acreedores, pueden ser extrajudiciales y judiciales ; estos ltimos, a su vez, preventivos o
anteriores a la declaracin de quiebras y simplemente judiciales cuando el deudor tiene ya la
calidad de fallido .

El Beneficio de Competencia.

Concepto y Reglamentacin. Reglamenta esta institucin el prrafo 10 del titulo 14 del Libro
4, Del pago con beneficio de competencia, Arts. 1625 a 1627.

El primero da un concepto de la institucin: es el que se concede a ciertos deudores para no
ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles, en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, segn clase y circunstancias, y con cargo de
devolucin, cuando mejoren de fortuna.
El Cdigo, al igual que en la cesin de bienes, destaca el carcter de modalidad del pago del
beneficio de competencia, pero la verdad es que constituye una causal de incumplimiento, no
un modo de extinguir la obligacin, o de suspensin del mismo; el deudor se excepta
legtimamente de cumplir, cancela nicamente lo que pueda, y hasta esa cuanta se extingue la
Apuntes: Profesor Francisco Talep

obligacin por pago pero queda subsistente en el saldo ; con cargo de devolucin, dice el
precepto.

En consecuencia, el beneficio de competencia es un derecho del deudor a negar su
cumplimiento, una excepcin suya.

Caractersticas. El beneficio de competencia presenta una gran semejanza con el derecho de
alimentos, a que tienen acceso ciertas personas por ley.

Desde luego hay semejanza en la enumeracin que efecta el Art. 1626 de las personas que
tienen derecho a invocar el beneficio en estudio, con la que el Art. 321, por su parte, efecta de
los sujetos a quienes se deben alimentos, aunque este ltimo es ms amplio.

Su objeto es el mismo: permitir la subsistencia del que invoca el derecho; su fundamento es,
pues, humanitario, un verdadero deber moral.

En seguida, ambos son personalsimos, no pueden cederse, renunciarse, etc.

Finalmente, ambos son esencialmente provisionales: duran mientras subsistan las
circunstancias que los motivaron.

De ah que el Art. 1627 disponga que no se pueden pedir alimentos y beneficio de
competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir.

Es lgico que sea as, pues en caso contrario, el deudor acumulara dos beneficios iguales.


Deudores Con Beneficio De Competencia.- El Art. 1626, complementado por el Art. 208 de la
Ley de Quiebras, sealan a quienes el acreedor es obligado a conceder este beneficio:

1- Familiares. Los N.os 1 a 3 del Art. 1626 enumeran a los ascendientes, descendientes y
hermanos del acreedor, no habiendo irrogado a ste ofensa alguna de las clasificadas como
causales de desheredamiento en el Art. 1208, y al cnyuge que no haya dado lugar al divorcio
por su culpa.

2- Consocios. El N 4 concede el beneficio de competencia a los consocios del acreedor, con
dos limitaciones: que no hayan incurrido respecto a ste en alguna de las causales de
desharedimiento de los ascendientes y descendientes, segn el citado Art. 1208, y que se trate
de las acciones recprocas que nacen del contrato de sociedad.

Estas circunstancias que obstaculizan la concesin del beneficio equivalen en los alimentos a
la injura grave o atroz, que privan de ste o lo disminuyen (Art. 324).

Donante. Corresponde el beneficio de competencia al donante, pero slo en cuanto se le trate
de hacer cumplir la donacin.

Cesionario de bienes y fallido rehabilitado.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El N 6 del precepto concede el beneficio de competencia al deudor de buena fe, con la
concurrencia de tres circunstancias:

a) Que haya efectuado cesin de bienes a sus acreedores:

b)Que la cesin no haya alcanzado a pagar todas las deudas, y el acreedor persiga el pago de
la parte insoluta en los nuevos bienes adquiridos por el deudor, de acuerdo a la facultad que le
concede el N3 del Art. 1619, y

2- Que el cobro lo efecten los acreedores que tenan tal calidad al tiempo de la cesin, y por
las dudas existentes a la sazn.

El Art. 208 de la Ley de Quiebras concede al fallido rehabilitado el beneficio de competencia en
los mismos trminos que el N6 del Art. 1626.

Efectos Del Beneficio De Competencia.-
El beneficio de competencia debe ser declarado a instancias del deudor, quien deber probar
que pagadas las deudas no le quedara lo suficiente para subsistir .

Sin embargo, segn decamos, no es necesario que ste jurdicamente declarado para que el
deudor se excepcione ante la demanda de cumplimiento.

En virtud del beneficio, debe dejarse al deudor lo indispensable para una modesta subsistencia,
segn su clase y circunstancia, lo que equivale al concepto de alimentos congruos (Art. 323,
inc. 2).

Con el resto, el deudor pagar las deudas hasta el monto en que le alcance, y hasta ese monto
se produce la extincin por pago. El saldo lo queda debiendo para pagarlo cuando mejore de
fortuna; al acreedor corresponder probar que ha ocurrido esta circunstancia.
El beneficio se extiende a los nuevos bienes adquiridos si con ellos recin el deudor alcanza
una modesta subsistencia.

La Prelacin de Crditos.

Concepto de la prelacin de crditos .- La obligacin confiere al acreedor la facultad de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes del deudor, exceptuados los no embargables,
con el objeto de realizarlos y pagarse con el producido.
La prelacin de los crditos es el conjunto de normas que determinan la manera y el orden en
deben pagarse los varios acreedores de un deudor.
Consgnase estas normas en el Ttulo XLI del Libro IV y son aplicables cada vez que dos o ms
acreedores pretendan hacer efectivos sus crditos en el patrimonio del deudor.
El problema de la forma y el orden en que debe pagarse a los acreedores cobra vital
importancia cuando el deudor es insolvente y, muy particularmente, en el caso de quiebra.

Principio de la igualdad de los acreedores.- Consagran los arts. 2465 y 2469 el principio de
la igualdad de los acreedores. La facultad de perseguir los bienes del deudor compete a todos
los acreedores en idnticos trminos, de modo que con el producto de la realizacin se
Apuntes: Profesor Francisco Talep

pagarn todos ntegramente, si fueren suficientes los bienes y, en caso de no serlo, a prorrata
de sus crditos .
Entre los acreedores, pues, impera la democracia.

La preferencia: una excepcin al derecho comn.- La igualdad entre los acreedores rige, de
acuerdo con lo prevenido en el art. 2469, cuando no haya causas especiales para preferir
ciertos crditos.
La preferencia, que determina que un crdito se pague con antelacin, constituye, por tanto,
una excepcin al derecho comn
Una lgica consecuencia se sigue: las preferencias son de derecho estricto ; las disposiciones
especiales deben interpretarse restrictivamente y no son susceptibles de aplicacin analgica.
Por este motivo, el art. 2488 expresa: La Ley no reconoce otras causas de preferencia que las
indicadas en los artculos anteriores.

Las preferencias son inherentes a los crditos. Su extensin.- Las preferencias forman
parte del crdito mismo, le son inherentes. Dicho en otros trminos, no estn establecidas en
consideracin a las personas de los acreedores, aunque el legislador haya tenido en cuenta
para establecerlas circunstancias de orden personal.
Como consecuencia, las preferencias pasan con el crdito a la persona que lo adquiera a
cualquier ttulo. El art. 2470 inciso 2 prescribe que las causas de preferencia son inherentes a
los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas
que los adquieran por cesin, subrrogacin o de otra manera.
La preferencia se extiende al crdito y a sus intereses. El art. 2491 prescribe: Los intereses
corrern hasta la extincin de la deuda, y se cubrirn con la preferencia que corresponda a sus
respectivos capitales.
El art. 3 del D. L. N 1.773, de 1997, ampli esta disposicin para la primera categora de
crditos privilegiados, estableciendo: Las preferencias sealadas en el art. 2472 del Cdigo
Civil cubrirn los reajustes, intereses y multas que correspondan a los respectivos crditos.

Causas de preferencia y clases de crditos.- Las causas nicas de preferencia se consignan
en el art. 2470: Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.
Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.

Los crditos pueden ser de cinco clases. Gozan de privilegio los crditos de la primera,
segunda y cuarta clase(art. 2471); la tercera clase comprende los crditos hipotecarios y la
quinta los crditos comunes valistas, que no gozan de preferencia (art. 2489).

Clasificacin de las preferencias.- Las preferencias pueden ser generales o especiales.
Las preferencias generales se hacen efectivas sobre todos los bienes del deudor, cualesquiera
que sean; las preferencias especiales slo afectan determinados bienes del deudor, de modo
que el acreedor no goza de preferencia cuando persigue otros bienes.

As, la preferencia de que gozan los acreedores prendarios e hipotecarios solamente se hace
efectiva en los bienes hipotecados o empeados.

Puesto que las preferencias especiales no afectan sino determinados bienes, si stos resultan
insuficientes, el crdito carece de preferencia por el saldo insoluto.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Esta importante consecuencia se consigna en el art. 2490: Los crditos preferentes que no
puedan cubrirse en su totalidad por los medios indicados en los artculos anteriores, pasaran
por el dficit a la lista de los crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata.

Modificaciones al sistema del Cdigo Civil.-
En el Cdigo Civil se contienen las normas generales que gobiernan la prelacin de crditos;
sobre ellas naturalmente prevalecen las contenidas en leyes especiales.

Numerosas leyes han modificado las reglas del Cdigo. No se han limitado a sealar nuevos
crditos que gozan de preferencia sino que alterando, en gran medida, su sistema y creado
conflictos que el Cdigo no previ.

En el sistema del Cdigo Civil, las preferencias de los crditos de 1 y 4 clase son siempre
generales. Entre tanto, existen hoy crditos de estas clases que recaen sobre bienes
determinados. Las preferencias de 1y 4 clase, en el sistema del Cdigo, son siempre
personales; las hay actualmente que pasan contra terceros poseedores.

Los crditos de la 4 clase prefieren entre s segn la fecha de sus causa ; pero el que se tiene
contra el propietario de un piso o departamento, en razn de expensas comunes, prefiere a los
dems cualquiera que sea su fecha.

El Cdigo no previ la presencia de varios acreedores de la 2 clase porque no era viable su
concurrencia. En la legislacin especial es posible que entren en conflicto, por ejemplo, los
varios acreedores cuyos crditos se garantizan con prenda industrial o prenda agraria, puesto
que es posible la constitucin de varias prendas sobre los mismos bienes.

Tampoco previ el Cdigo la posibilidad de un conflicto entre acreedores de 2 y 3 clase; pero
puede producirse ahora entre acreedores hipotecarios y prendarios, dado que la prenda agraria
puede constituirse sobre bienes a los que se extiende la hipoteca.

En fin, la legislacin minera ha debido prever la concurrencia de acreedores hipotecarios y
aviadores, puesto que el avo genera igualmente una causal de preferencia.

Crditos de grado superior.
Algunos autores propugnan la existencia de ciertos crditos que prefieren aun a los de primera
clase que contempla el Cdigo. Se les denomina, por tal motivo, de grado superior.
Tales seran:

I. El crdito del cargador y el porteador en el contrato de transporte terrestre. El primero goza
de preferencia para ser pagado sobre todo los acreedores del porteador, con el valor de los
instrumentos de transporte, de las indemnizaciones que provengan de retardo, prdidas fallas o
averas (art. 190 de C. del Comercio). El porteador, por su parte, tiene el privilegio de pagarse
con preferencia a todos los dems acreedores que el propietario tenga del porte y gastos que
hubiere hecho (art. 212 del C. de Comercio).

Apuntes: Profesor Francisco Talep

II. El crdito del acreedor en la prenda mercantil, que le confiere el derecho de pagarse con el
valor de la cosa empeada, con preferencia a los dems acreedores del deudor (art. 814 de
C. de Comercio).

III. El crdito garantizado con prenda industrial. El art. 25 de la Ley N5.687 dispone que el
contrato de prenda garantiza al acreedor el derecho de pagarse con preferencia a cualquiera
otra obligacin.

IV. El art. 220 del Cdigo de Minera dispone que salvo estipulacin en contrario, la hipoteca
sobre una concesin afecta tambin a los bienes a que se refiere el art. 3, sin perjuicio del
derecho de prenda que pueda haberse constituido sobre ellos.

Sobre los dems bienes muebles destinados a la exploracin o la explotacin de la concesin
y, en su caso, sobre las sustancias minerales extradas del yacimiento, podr constituirse
prenda y quedar sta en poder del deudor, con arreglo a las disposiciones que rigen la prenda
industrial o la prenda sin desplazamiento, segn se convenga .

Hoy da no hay crditos que prefieran a los del art. 2472 del Cdigo Civil. Ley N19.250 de 30
de Septiembre de 1993 (que modific el art. 148 de la Ley de Quiebras), dispuso que los
crditos privilegiados de la primera clase, preferirn a todo otro crdito preferente o privilegiado
establecido por leyes especiales, zanjndose de esta manera la discusin que se vena
produciendo hace largo tiempo, en orden a que la prenda industrial o la de almacenes
generales de depsito, otorgaban una preferencia excepcional, por sobre las establecidas en el
art. 2472 del Cdigo Civil.

V. El art. 16 de la Ley N 18.690 sobre Almacenes Generales de Depsito dispone que el
acreedor prendario ser pagado con el producto de la subasta con preferencia a cualquier otro
acreedor.

Crtica.- Los diversos textos legales expresan que el acreedor goza de preferencia a los dems
acreedores, a cualquiera otra obligacin, a todo otro crdito.

Pero la generalidad de estas expresiones se encuentra limitada por la especialidad del
privilegio, que recae sobre el valor de la cosa empeada, de los medios de transporte, etc.
De esta manera, por de pronto, estos crditos se pagan prioritariamente con determinados
bienes del deudor.

Deben entenderse estas normas, por otra parte, en relacin con el art. 2476 del Cdigo. En
caso de concurrir crditos de 1y 2 clase, stos excluirn a aqullos, esto es, sobre los bienes
empeados se pagarn primero los de la 2 clase. Y lo propio lo establece el art. 2478, en otros
trminos al expresar que los crditos de la 1 clase no se extienden a las fincas hipotecadas y,
por ende, se pagan primero los acreedores hipotecarios.





Apuntes: Profesor Francisco Talep

I.- crditos de Primera Clase

a).- Costas judiciales.- Gozan de un privilegio de primera clase Las costas judiciales que se
causen en el inters general de los acreedores ( art. 2472, N1).
Comprende el privilegio tanto las costas procesales como personales.
La general utilidad de los acreedores justifica el privilegio; no gozan de preferencia, por lo tanto,
las costas causadas en provecho particular de un acreedor.

b).- Expensa Funerales.- El mismo privilegio de primera clase corresponde a las expensas
funerales necesarias el deudor difunto (art. 2472, N 2).
El privilegio tiene por finalidad asegurar la estipulacin de los difuntos, que no siempre se
obtendra si quien hace los gastos consiguientes no gozara de una garanta para ser
reembolsado. Se justifica por razones tanto de humanidad como de salubridad pblica.
La ley circunscribe el privilegio a los gastos necesarios, esto es, los indispensables para
procurar al deudor sepultura; de otro modo, los gastos excesivos de entierro del deudor
insolvente causaran perjuicio a sus acreedores. Los honores que se hagan a los restos
mortales, no deben ser a expensas de los acreedores.

c).- Gastos de enfermedad.- De primera clase es el privilegio por los gastos de enfermedad
del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia (art. 2472 N 3).
Corresponde el privilegio a los gastos de medicinas, hospitalizacin, atencin mdica. Se
justifica por razones de humanidad, para que el enfermo no sea privado de las atenciones
necesarias por el temor de que los gastos que ocasionen no puedan ser satisfechos. Antes de
su reforma por el D. L. 1.773 esta preferencia cubra los gastos slo de enfermedad de que
hubiera fallecido el deudor.
Toca al juez, cuando estos gastos parecieren excesivos, regular la cantidad hasta que alcanza
el privilegio.

d).- bis. Gastos de la Quiebra.- Constituye crdito de la primera clase, establecido en el N 4
del art. 2472, los gastos en que incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del
fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos
contratados por el sndico para los efectos mencionados .

e).- Remuneraciones.- Gozan de privilegio de primera clase las remuneraciones de los
trabajadores y las asignaciones familiares (N5 del art. 2472).
En conformidad al art. 61 del Cdigo del Trabajo, gozan del privilegio del art. 2472 del Cdigo
Civil, las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones familiares, las
imposiciones o cotizaciones y adems aportes que corresponda percibir a los organismos o
entidades de previsin o de seguridad social, los impuestos fiscales devengados de retencin o
Apuntes: Profesor Francisco Talep

recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a
los trabajadores; todo ello conforme al art. 2473 y adems pertinentes del mismo Cdigo.
Estos privilegios cubrirn los reajustes, intereses y multas que correspondan al respectivo
crdito.
Para los efectos de lo dispuesto en el N5 del art. 2472 del Cdigo Civil, se entiende por
remuneraciones, adems de las sealadas en el inc. 1 del art. 41, las compensaciones en
dinero que corresponda hacer a los trabajadores por feriado anual o descansos no otorgados.

f).- Cotizaciones de seguridad social.- Las cotizaciones adeudadas a organismos de
seguridad social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como
asimismo los crditos del Fisco en contra de las entidades administradoras de fondo de
pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inc. 3 del art. 42 del
Decreto Ley N3.500, de 1980.

g).- Los crditos del Fisco por los impuestos de retencin y recargo.- El art. 2472 traslad
al numeral nueve de los crditos del fisco por impuesto de retencin de recargo.
La antigua redaccin del Cdigo sealaba que eran preferentes los crditos del Fisco por
impuestos de retencin o recargo. Ello ha dado lugar a que se haya discutido durante un
tiempo, que solo eran preferentes los crditos del Fisco que copulativamente reunieran la
calidad de ser retencin de recargo. Hoy en da esa discusin est superada.

Los impuestos fiscales sujetos a retencin son especialmente los impuestos a la renta a que se
refieren los arts. 73y 74 de la Ley de Impuesto a la Renta (D. L. 824 de 1974). Dichas
disposiciones establecen que las personas naturales o jurdicas que paguen por cuenta propia
o ajena determinadas rentas mobiliarias, debern retener y deducir el monto del impuesto al
tiempo de hacer el pago de tales rentas. La prelacin especial se justifica, ya que el sujeto del
impuesto es el que recibe la renta y no el que la retiene; ste est slo cobrando y percibiendo
por cuenta del Fisco una cantidad que pertenece a ste y debe enterar en arcas fiscales.

Los impuestos de recargo son especialmente los que establece la Ley sobre impuesto a las
Ventas y Servicios (D. L. N825 de 1974). El art. 69 de dicha ley dispone que las personas que
realicen operaciones gravadas con los impuestos que ella establece debern cargar a los
compradores o beneficiarios del servicio, en su caso, una suma igual al monto del respectivo
gravamen. La situacin sera muy similar a la anterior si no fuera porque la Ley considera
sujeto del impuesto a las ventas al que las efecta y, en ciertos casos, en el impuestos a los
servicios, al que los recibe y no al que los presta. Al mismo tiempo las sumas a pagarse
pueden compensarse total o parcialmente a un crdito en contra del Fisco por impuestos de
igual naturaleza que el contribuyente haya pagado.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

h).- Crditos por artculos de subsistencia .- Son privilegiados de primera clase los artculos
necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses
(art. 2472 N 7).
Alcanza el privilegio a las provisiones en la medida que son indispensables para el sustento del
deudor y los familiares suyos.
La familia del deudor comprende su cnyuge, sus hijos legtimos o naturales, los sirvientes
necesarios, las personas que vivan en su casa y a su costa y las personas a quienes el deudor
debe alimentos (art. 815).
Pero el privilegio est limitado a los ltimos tres meses. Se ha suprimido la facultad que tena el
juez, en la redaccin anterior de esta disposicin, de tasar el cargo si pareca exagerado.

i).- Indemnizaciones de origen laboral.- El privilegio por las indemnizaciones legales
convencionales previsto en el N8 del art. 2472 del Cdigo Civil, no exceder, respecto de cada
beneficiario, de un monto igual a tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y
fraccin superior a seis meses, con un limite de diez aos; el saldo , si lo hubiere, ser
considerado crdito valista. Si se hicieren pagos parciales, stos se imputarn al mximo
referido.

Slo gozarn de este privilegio los crditos de los trabajadores que estn devengados a la
fecha en que se hagan valer.
Los tribunales apreciarn en conciencia la prueba que se rinda acerca de los crditos
privilegiados a que se refiere el presente artculo.

Caracteres de los crditos de primera clase.
Los crditos de la primera clase ofrecen las siguientes caractersticas generales: el privilegio es
general; el privilegio es personal; se pagan en el orden enumerado; los de cada categora
concurren a prorrata; y, prefieren a todos los dems crditos.

1.- El privilegio es general.- El privilegio de primera clase afecta la totalidad de los bienes del
deudor. El art. 2473 as lo establece: Los crditos enumerados en el artculo precedente
afectan todos los bienes del deudor.

Como el heredero es un continuador de la persona del causante, a quien representa y con
quien se identifica, el art. 2487 agrega: Las preferencias de la primera clase, a que estaban
afectos los bienes del deudor difunto, afectarn de la misma manera los bienes del heredero,
salvo que ste haya aceptado con beneficio de inventario, o que los acreedores gocen del
beneficio de separacin, pues en ambos casos afectarn solamente los bienes inventariados o
separados.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

2.- El privilegio es personal.- El privilegio de primera clase es personal, esto es, no pasa
contra terceros. Dicho en otros trminos, los bienes del deudor estn afectos al privilegio
mientras permanezcan en su patrimonio ; no puede el acreedor pretender pagarse
preferentemente con bienes que salieron de este patrimonio; no puede el acreedor pretender
pagarse preferentemente con bienes que salieron de este patrimonio.
El art. 2473, inc. 2, dispone: Los crditos enumerados en el artculo precedente no pasarn
en caso alguno contra terceros poseedores.

3.- Los crditos de la primera clase prefieren en el orden de su enumeracin.- Los crditos
de esta clase prefieren en el orden en que la ley los enumera, cuestin importante cuando los
bienes del deudor sean insuficientes para satisfacerlos todos.
Ninguna importancia tiene la fecha de origen de los crditos.
El art. 2473 dispone, en efecto, que no habiendo lo necesario para cubrirlos ntegramente,
preferirn unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera que sea su fecha.
4.- Los crditos de cada categora se prorratean.- Dentro de cada nmero los diversos
crditos deben concurrir a prorrata, si los bienes no son bastantes para pagarlos todos .
El citado art. 2473 previene que los comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata.

5.- Los crditos de la primera clase prefieren a todos los dems crditos.- Los crditos de
la primera clase, como su denominacin lo indica, se pagan de preferencia a todo otro crdito.
Pero como la preferencia de primera clase es general, mientras que son especiales las de
segunda y tercera, los arts. 2476 y 2478 consagran una solucin de equidad cuando compiten
acreedores de estas clases.
En suma, los acreedores prendarios y adems de su clase, as como los hipotecarios y adems
de la suya, tienen derecho a pagarse con preferencia con los bienes que les estaban
particularmente afectos, aun respecto de los crditos de primera clase, si el deudor tiene otros
bienes. Por cierto que si el deudor no tiene otros bienes o son insuficientes, los crditos de la
primera clase se pagarn, aun con detrimento de los de la segunda y tercera.

El art. 2476 establece que si concurren crditos de la primera y de la segunda clase, stos
preferirn a aqullos,; pero si fueren insuficientes los dems bienes para cubrir los crditos de
la primera clase, tendrn stos la preferencia en cuando al dficit.

Anloga regla establece el art. 2478: Los crditos de la primera clase no se extendern a las
fincas hipotecadas, sino en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes
del deudor.


Apuntes: Profesor Francisco Talep

No tolera la ley, en fin, que los acreedores con un crdito privilegiado de primera clase
compitan con los de la segunda y tercera, si el deudor dispone de otros bienes. Los de la
primera clase pueden perseguir estos otros bienes y gozan de preferencia; los de la segunda y
tercera clase no gozan de ninguna preferencia si intentan hacer efectivos sus crditos en otros
bienes del deudor.

II. Crditos de la segunda clase

1.- Crdito del posadero y del acarreador o empresario de transportes.- A la segunda
clase de crditos pertenece el que tiene el posadero sobre los efectos del deudor introducidos
por ste en la posada, mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba
por alojamiento, expensas y daos (art. 2474, N 1).

Pertenece igualmente el que tiene el acarreador o empresario de transportes sobre los efectos
acarreados, que tenga en su poder o en le de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia
de lo que se deba por acarreo , expensas y daos (art. 2474, N2).

Para que el posadero, acarreador o empresario de transportes gocen del privilegio del
privilegio, es menester:
a. Que su crdito provenga de gastos de alojamiento, acarreo, expensas o daos. Los crditos
de cualquier otro origen no gozan de ninguna preferencia.
b. Que los bienes estn en poder de posadero, acarreador o empresario de transportes.
El crdito del posadero se ejerce sobre los bienes introducidos en la posada, mientras
permanezcan en ella, y el crdito del acarreador o empresario de transportes, sobre los bienes
acarreados que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes.
c. Que los bienes sean de propiedad del deudor.
El art. 2474 previene que el crdito privilegiado del posadero recae sobre los bienes del
deudor y que el acarreador o empresario de transportes goza de la misma ventaja sobre los
efectos acarreados con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
Pero el inc. 2 del N 3 del art. 2474 dispone que se presume que son de la propiedad del
deudor los efectos introducidos por l en la posada, o acarreados de su cuenta. La presuncin
es simplemente legal.

2.- Crdito del acarreador prendario.- A la segunda clase de crditos pertenece, tambin, el
crdito que tiene el acreedor prendario sobre la prenda (art. 2474,N 3).
La prenda en el sistema del Cdigo Civil, es un contrato real, que se perfecciona por la entrega
del bien empeado al acreedor; por lo mismo, no es posible constituir varias prendas sobre los
mismos bienes .
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Pero numerosas leyes especiales han cambiado la fisonoma jurdica del contrato de prenda;
han quitado a la prenda el carcter de contrato real para atribuirle el carcter de contrato
solemne. La cosa empeada no se desplaza, conserva el deudor su goce y tenencia, y por lo
mismo, es posible la pluralidad de prendas sobre los mismos bienes.
La ley ha decidido, en algunos casos, el orden en que prefieren las diversas prendas. As, el
Art. 42 de la Ley N5.687 previene que las diversas prendas industriales prefieren en el orden
de sus inscripciones.
Pero cuando ha resuelto el legislador la cuestin de un modo expreso, como sucede en la
prenda agraria, es forzoso que los diversos acreedores prendarios deben concurrir a prorrata.
Tal es la consecuencia del principio de que las preferencias son de derecho estricto; slo una
disposicin expresa de la ley puede servir de apoyo a la pretensin de ser pagado un acreedor
preferentemente.

3.- Otros crditos de la segunda clase.- La enumeracin del art. 2474 debe adicionarse con
numerosos otros crditos. Pertenecen a la segunda clase:
El crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre los bienes muebles,
declarado judicialmente (art. 546 del C. de P. Civil );

Caracteres de los crditos de la segunda clase.- Tienen los crditos de la segunda clase
caractersticas comunes.

a. El privilegio que gozan estos crditos es especial.
Recae sobre ciertos bienes muebles del deudor: los bienes introducidos en la posada, los
bienes acarreados, la cosa empeada.
Como consecuencia, si los bienes son insuficientes los crditos no gozan de preferencia por el
saldo insoluto y pasan por el dficit a la quinta clase de crditos.
b. Por regla general no pasan contra terceros; la ley prescribe expresamente que el posadero y
el acarreador o empresario de transportes gozan de preferencia mientras los bienes
permanecen en su poder.
Por excepcin pasa contra terceros el privilegio del acreedor prendario, por el carcter real que
el derecho de prenda tiene.
c. Se pagan con preferencia a los dems crditos, a excepcin de los de primera clase.
El art. 2476 dispone: Afectando a una misma especie crditos de primera clase y crditos de
segunda, excluirn stos a aqullos; pero si fueren insuficientes los dems bienes para cubrir
los crditos de la primera clase, tendrn stos la preferencia en cuanto al dficit y concurrirn
en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el inc. 1 del art. 2472.



Apuntes: Profesor Francisco Talep

III.- Crditos de la tercera clase:

1.- Los crditos hipotecarios (art. 2477). Se incluyen estos crditos los garantizados con
hipoteca de naves y pertenencias mineras.
2.- Los censos debidamente inscritos. El art. 2480 dispone que para los efectos de la
prelacin los censos debidamente inscritos sern considerados como hipotecas.
3.- El derecho legal de retencin que recae sobre bienes races, judicialmente declarado
e Inscrito en el registro de Hipotecas y Gravmenes correspondiente. El art. 546 del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone que los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada
sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los
efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan.
4.- El derecho del aviador, derivado del contrato de avo.

Los crditos de la tercera clase prefieren en el orden de las fechas de su inscripcin.-
Los crditos de la tercera clase prefieren, entre s, segn la fecha de las respectivas
inscripciones (arts. 2477 y 2480).
Si las hipotecas- el censo y el derecho legal de retencin se equiparan a ellas tuvieren la
misma fecha, preferirn en el orden en que materialmente se han practicado las inscripciones.
El art. 2477, inc. 3, previene: Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca
preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin. Las inscripciones deben hacerse en el
orden de la presentacin de los ttulos (art. 27 del Reglamento del Conservador), hecho de que
queda constancia en el Repertorio, que debe expresar la hora de esta presentacin (art. 24,
N4, del mismo Reglamento).

Concurso especial de acreedores hipotecarios.- Los acreedores hipotecarios tienen derecho
para pagarse con las fincas hipotecadas, sin aguardar el resultado de la quiebra.
El art. 2479 dispone: Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a guardar las resultas
del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas fincas:
bastar que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de los crditos de la
primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo que sobrare
despus de cubiertas sus acciones.
De esta manera, los acreedores hipotecarios pueden proceder de inmediato a la realizacin del
inmueble hipotecado, con estas dos condiciones:
a.) que consignen lo necesario para el pago de los crditos de la primera clase o caucionen su
valor; y
b.) que restituyan el excedente a la masa, una vez satisfechos sus crditos hipotecarios
El art. 2477, inc 2, aade: A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los
respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague
inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En este concurso se pagarn primeramente las costas en l causadas (art. 2477, inc. 4).

Caracteres de los crditos de tercera clase.- Ofrecen los crditos de la tercera clase los
siguientes caracteres distintivos:
a. La preferencia de que gozan estos crditos es especial; recae exclusivamente sobre las
fincas hipotecadas, acensuadas o a cuyo respecto se declar el derecho legal de retencin.
Los arts. 2477 y 2479 destacan esta caracterstica.
Como consecuencia, realizado el inmueble sin que su producto sea bastante para pagar a los
acreedores, el dficit pasa a reputarse un crdito de la quinta clase.
b. Se pagan con preferencia a todo otro crdito, a excepcin de los de primera clase.
Solamente en el caso de ser insuficientes los bienes del deudor para el pago de los crditos
privilegiados los de primera clase, podrn stos perseguirse en las fincas hipotecadas (art.
2478, inc. 1).

El art. 2478, inc. 2, determina la forma como los acreedores de la primera clase hacen
efectivos en las fincas hipotecadas sus crditos, que no logren ser satisfechos con otros bienes
del deudor: El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin de los
valores de stas, y lo que cada una quepa se cubrir con ella en el orden y forma que expresan
en el art. 2472.

Por consiguiente, los acreedores de la primera clase, siendo varias la fincas, no pueden
perseguir el pago sobre una sola; habrn de perseguirlas todas y cada finca concurrir,
proporcionalmente a su respectivo valor, al pago de tales crditos.

IV. Crditos de la cuarta clase.
1.- Crditos del Fisco.- A la cuarta clase de crditos pertenecen los del Fisco contra los
recaudadores y administradores de bienes fiscales (art. 2481, N 1).
Alcanza el privilegio a los crditos fiscales contra toda persona, cualquier que fuere su
denominacin, que haya administrado bienes suyos.

2.- Crditos de instituciones pblicas.- Gozan de un privilegio de cuarta clase los crditos de
los establecimientos nacionales de caridad o educacin, y los de municipalidades, iglesias y
comunidades religiosas contra los recaudadores y administradores de sus fondos (art. 2481,
N2).
Ha de tratarse, pues, de crditos de establecimientos educacionales o de beneficencia
nacionales, esto es, del Estado, como la Universidad de Chile, la Universidad de Santiago de
Chile, en contra quienes han administrado sus bienes.




Apuntes: Profesor Francisco Talep

3.- Crdito de las mujeres casadas.- La Ley N 19.335 modific el N 3 del art. 2481.
En conformidad al N3 del art. 2481, las mujeres casadas tienen un crdito de cuarta clase,
por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o en su
caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.

En conformidad al art. 2483, tambin modificado por la ley N19.335, la preferencia se entiende
constituida a favor de los bienes races o derechos reales en ellos, que la mujer hubiere
aportado al matrimonio, y hayan entrado en poder del marido; y a favor de todos los bienes en
que justifique el derecho, por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencia
de adjudicacin, escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta,
permuta u otros de igual autenticidad.

El art. 2481, N3, se refiere a los bienes de propiedad de la mujer que el marido administra.
Entendida literalmente, la disposicin comprendera slo los bienes propios de la mujer, cuyo
dominio ella conserva y que no ingresan al haber de la sociedad conyugal.

Tales bienes deben restituirse a la mujer, una vez disuelta la sociedad conyugal. Pero la mujer
no es acreedora del marido por estos bienes ni requiere, como medida de proteccin, del
privilegio de cuarta clase. La mujer es duea de tales bienes y el derecho real de dominio le
permite rescatarlos de poder del marido y de terceros y no pueden ser perseguidos, por regla
general, por los acreedores del marido (art. 1750).

El privilegio se justifica solamente respecto de los crditos de la mujer casada contra el
marido, provenientes de los precios, saldos y recompensas que se les deban, por ejemplo, por
el dinero o muebles aportados al matrimonio o adquiridos a ttulo gratuito.

El privilegio se extiende a las acciones que le correspondan contra el marido por culpa o dolo
en la administracin de sus bienes (art. 2483, inc. 2).
Aade el art. 248, N3, que el privilegio de la mujer casada en contra del marido recae sobre
los bienes de ste.

Por tales deben entenderse, desde luego, los bienes propios del marido.

Puede la mujer hacer efectivo su crdito privilegiado sobre los bienes sociales?.
Disuelta la sociedad conyugal, slo hay bienes de la mujer y del marido ambos se tornan
comuneros en los bienes que se reputaban sociales. El privilegio se extiende, en consecuencia,
a todos los bienes del marido, sean propios suyos o le pertenezcan por recompensas o
gananciales.
Corrobora esta conclusin el art. 2473; dicha disposicin establece que los crditos de la cuarta
clase afectan todos los bienes del deudor.

Matrimonios que confieren a la mujer el privilegio.- El art. 2484 establece que los
matrimonios celebrados en pas extranjero darn a los crditos de la mujer sobre los bienes
del marido existentes en territorio chileno el mismo derecho de preferencia que los matrimonios
celebrados en Chile

Apuntes: Profesor Francisco Talep

Sin embargo, es menester tener presente la regla del art. 135 inc. 2 del Cdigo Civil, en virtud
del cual los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de
bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la
Comuna de Santiago y pacten, en este acto, sociedad conyugal o rgimen de particin en los
gananciales dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.

Solamente gozar la mujer del crdito privilegiado a condicin de que en Chile no se considere
separada de bienes, ya que, en caso de serlo, el marido no administra sus bienes.

4.- Crditos de los hijos de familia.- Pertenecen ala cuarta clase de crditos los de los hijos
de familia por los bines de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre,
sobre los bienes de stos (art. 2481, N 4).

La patria potestad confiere al padre o madre la administracin de los bienes del hijo. Los
crditos que resulten a favor del hijo de familia, en virtud de esta administracin, estn
amparados por el privilegio que se hace efectivo sobre los bienes del padre o madre que ha
ejercido la patria potestad.

5.- Crditos del pupilo contra su guardador .- Pertenecen a la cuarta clase los crditos de
las personas que estn bajo la tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores
(art. 2481, N 5).

Compete al guardador la administracin de los bienes del pupilo (art. 391); debe conservarlos,
repararlos y cultivarlos; expirada la guarda, debe rendir cuenta de su gestin, pagar los saldos
que resulten en su contra (art. 415) y restituir los bienes (art. 417 ).

Los derechos del pupilo en contra del guardador derivados del ejercicio de la guarda, gozan del
privilegio de cuarta clase.

6.- Crditos del pupilo contra el marido de su madre o abuela .- En fin, el N6 del art. 2481
seala como pertenecientes a la cuarta clase de crditos los de todo pupilo contra el que se
casa con la madre o abuela tutora o curadora, en el caso del art. 511.

Estableca el art. 511 que la madre o abuela , guardadora de sus hijos o nietos, para pasar a
otras nupcias, deba denunciar su propsito al juez para que se diese al pupilo un nuevo
guardado, so pena quedar ella y su marido responsables de las resultas de la omisin.
Pero el art. 511 fue derogado por la Ley N5.521 y su texto actual es radicalmente diferente;
prescribe, simplemente que la mujer ejerce la guarda continuar ejercindola, aunque contraiga
matrimonio, a menos que , como consecuencia de ste, el pupilo deba quedar sometido a
patria potestad.

Por tanto, no adquiere ningn crdito el pupilo, en virtud del actual texto del art. 511, en contra
del marido de su guardadora y, por lo mismo, ha desaparecido el privilegio. El caso del art.
2481, N6, en suma, es hoy inoperante.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

7.- Bis. Crditos del adoptado contra el adoptante .- La Ley N7.613, sobre Adopcin,
confiere al adoptado, en contra del adoptante, un crdito privilegiado de cuarta clase, en los
mismos trminos que al hijo de familia.

En efecto el art. 20 dispone: Los crditos que tenga el adoptado contra el adoptante,
originados por la administracin de sus bienes, o en el caso que prescribe el art. 28 de la
presente ley, se considerarn incluidos en el N4 del art. 2481 del Cdigo Civil, y la fecha de
su causa ser de la inscripcin de la adopcin.

Por su parte, el art. 28 previene que el adoptante que tenga la patria potestad o la guarda del
adoptado y se proponga contraer matrimonio, deber cumplir lo dispuesto en los arts. 124 y
126, y si los infringe deber indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisin del
inventario le irrogue, presumindose culpa en el adoptante por el solo hecho de la omisin.
De este modo, el privilegio del adoptado en contra del adoptante garantiza:
a. los crditos que resulten de la administracin de sus bienes; y
b. el crdito para que se le indemnicen los perjuicios que eventualmente le ocasione la omisin
del inventario.

8.- Otros crditos de la cuarta clase.- Leyes especiales han agregado otros crditos
privilegiados de cuarta clase:

a. Los depsitos de ahorro, verificados en el Banco del Estado de Chile, gozan de preferencia
de todos los dems crditos que puedan existir contra dicha institucin con excepcin de los
que sean de primera, segunda o tercera clase, segn el Cdigo Civil( art. 37 del Decreto con
fuerza de Ley N251, de 4 abril de 1960).
b. El crdito correlativo de la obligacin del propietario de un piso o departamento por
expensas comunes, gozar de un privilegio de cuarta categora ( art. 5 de la Ley N6.071).

Derechos que garantizan los privilegios de los N 3,4 y 5 del art. 2481.- Los privilegios
establecidos a favor de la mujer casada, del hijo de familia y del pupilo garantizan todos los
derechos que le correspondan en contra del marido, padre, madre o guardador, derivados de la
gestin de sus bienes.

La Ley N19.335, del ao 1996, modific el art. 2483 del Cdigo Civil, el cual qued redactado
en los siguientes trminos: La preferencia del N3(del art. 2481 del Cdigo Civil, esto es, de la
cuarta clase de crditos), en el caso de sociedad conyugal, y la de los N 4,5 y 6, se
entienden constituidas a favor de los bienes races o derechos reales en ellos, que la mujer
hubiere aportado al matrimonio, o de los bienes races o derechos reales en ellos, que
pertenezcan a los respectivos hijos de familia y personas en tutela o curadura y hayan entrado
en poder del marido, padre, madre, tutor o curador; y a favor de todos los bienes en que se
justifique el derecho de las mismas personas por inventarios solemnes, testamentos, actos de
particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de
donacin, venta, permuta u otros de igual autenticidad.



Apuntes: Profesor Francisco Talep

Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer
contra el marido, o de los hijos de familia y personas en tutela o curadura, contra sus padres,
tutores curadores por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes, probndose
los cargos de cualquier modo fehaciente.

Con est modificacin legal, ha quedado resuelto con precisin, que el privilegio alcanza a los
bienes propios del marido y los bienes sociales que a ste corresponden a ttulo de
gananciales. La misma regla se aplica, segn se desprende del sealado artculo. Para el hijo
de familia y el pupilo.

Prueba de privilegio.- Ha dictado el legislador normas especiales para la prueba del privilegio
de los crditos sealados en los N 3, 4 y 5 del art. 2481.
Por de pronto, se excluye como medio probatorio la confesin del deudor; la ley no admite este
medio de prueba, porque teme la confabulacin entre acreedor y deudor, en perjuicio de otros
acreedores. Dispone, en efecto, el art. 2485: La confesin de alguno de los cnyuges, del
padre o madre de familia, o del tutor o curador fallidos, no har prueba por s sola contra los
acreedores.

La mujer, el hijo o pupilo debern acreditar el dominio de los bienes que administran el marido,
el padre o guardador por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de
adjudicacin, escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta,
u otros de igual autenticidad. ( art. 2483, inc 1).

En suma, la preferencia debe acreditarse por medio de instrumentos pblicos.
La limitacin no rige para los crditos que provengan de una administracin dolosa o culpable
de los respectivos bienes. Puede justificarse el privilegio, probndose los cargos de cualquier
modo fehaciente.

Caracteres de los crditos de la cuarta clase.- Prestan los crditos de la cuarta clase los
siguientes caracteres generales:
a. corresponden a ciertas personas contra los administradores de sus bienes;
b. el privilegio es general;
c. el privilegio es personal;
d. se pagan despus de pagados los crditos de las tres primeras clase; y
e. prefieren unos a otros segn la fecha de sus causas.

a.- Pertenecen a ciertas personas contra sus administradores.- Los crditos de la cuarta
clase se caracterizan, fundamentalmente, porque corresponden a ciertas personas en contra
de los administradores de sus bienes.
El privilegio es, de este modo, una garanta para estas personas cuyos bienes un tercero
administra, generalmente incapaces, para el reintegro de los bienes sujetos a esta
administracin y el pago de los crditos a que ella haya dado origen.

b.- El privilegio es general.- Los privilegios de la cuarta clase, como los de la primera, recaen
sobre la totalidad de los bienes del deudor. El art. 2486 dispone que las preferencias de los
crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Al igual que los crditos de la primera clase, afectan tambin los bienes del heredero,
continuador del la personalidad del causante: La misma regla se aplicar a los crditos de la
cuarta clase, los cuales conservarn su fecha sobre todos los bienes del heredero, cuando no
tengan lugar los beneficios de inventario o de separacin, y solo la conservarn en los bienes
inventariados o separados, cuando tengan lugar los respectivos beneficios ( art. 2487, inc. 2).

c.- El privilegio personal.- El privilegio de la cuarta clase no pasa contra terceros. Los bienes
que el deudor enajena quedan, pues, fuera del alcance de los acreedores que gozan de esta
clase de privilegios.
El art. 2486 previene expresamente que los crditos de esta clase no dan derecho contra
terceros poseedores.

d.- Se pagan despus de los crditos de las tres primeras clases.- El art. 2486 previene
que las preferencias de la cuarta clase solo tienen lugar despus de cubiertos los crditos de
las tres primeras clases, de cualquiera fecha que stos sean.

Para la recta inteligencia de la disposicin, es menester recordar que los crditos de la segunda
y tercera clase confieren una preferencia especial y que, en caso de no ser suficientes los
respectivos bienes, el dficit no goza de preferencia y pasan a la quinta clase de crditos por
dicho saldo insoluto ( art. 2490).

En suma, los crditos de la cuarta clase se pagan despus de la primera y, tambin de los de la
segunda y tercera, respecto a los bienes especialmente efectos a stos crditos. As, sobre los
bienes empeados, obviamente se pagarn primero los acreedores de la segunda clase; pero
sobre otros bienes del deudor, preferirn los crditos de la cuarta clase a los de la segunda.

e.- Prefieren unos a otros, segn la fecha de sus causas.- Mientras los crditos de la
primera clase prefieren unos a otros en el orden de su numeracin Cualquiera que sea su
fecha, los crditos de la cuarta clase prefieren indistintamente unos a otros segn la fecha de
sus causas( art. 2482 ).
De este modo, como la fecha de la causa tiene decisiva importancia, el legislador se ha
ocupado de fijar cual es la que corresponde a los diversos crditos de la cuarta clase.
La fecha de la causa del crdito del Fisco y de los establecimientos pblicos de caridad o
educacin es la del nombramiento del administrador o recaudador; la fecha del matrimonio lo
es del crdito de la mujer casada en contra del marido, la fecha del nacimiento del hijo es la
que ha de tomarse en cuenta para los crditos de ste en contra del padre o madre de familia,
y la del discernimiento de la guarda, en los crditos del pupilo en contra del tutor o curador ( art.
2482). En los crditos del adoptado contra el adoptante la fecha de su causa ser la de la
inscripcin de la adopcin (art. 20 de la Ley N7.613).

V.- Crditos comunes o valistas.
La quinta clase de crditos est constituida por los crditos comunes o valistas.
El art. 2489 dispone: La quinta y ltima clase comprende de los crditos que no gozan de
preferencia. Esta clase de crditos se pagar ntegramente, si los bienes del deudor son
bastantes; de otro modo se cubrirn a prorrata.
El citado art. 2489, inc. 2 previene: Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre
el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

CUASICONTRATOS Y PRINCIOS GENERALES DE CONTRATACION

LOS CUASICONTRATOS

Generalidades.

Los Art. 1437 y 2284 dan el cuasicontrato un concepto que es tradicional. La primera de estas
disposiciones establece que las obligaciones nacen de un hecho voluntario de la persona que
se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado, y en todos los cuasicontratos. La
segunda aade que las obligaciones que contraen sin convencin pueden tener origen en el
hecho voluntario de una de las partes que, si es licito, constituyen un cuasicontrato.
De tales disposiciones resulta que el Cdigo concibe el cuasicontrato como un hecho
voluntario, no convencional y lcito que produce obligaciones.
El cuasicontrato es un acto voluntario y se diferencia por este carcter de la ley como fuente de
las obligaciones; la ley impone obligaciones independientemente de la voluntad.
Aunque voluntario, el cuasicontrato no es el resultado de un acuerdo de voluntades,
circunstancia que lo diferencia radicalmente del contrato.
En fin, el hecho que le da origen es lcito y por ello se diferencia del delito y del cuasidelito,
hechos igualmente voluntarios, pero ilcitos.

Crtica del Cuasicontrato.

La crtica moderan ha sido implacable con la concepcin clsica del cuasicontrato,
someramente expuesta
1
.
Histricamente, la concepcin del cuasicontrato es relativamente reciente. Los jurisconsultos
romanos observaron que cierta obligaciones nacan ex vaiis causarum figuris, esto es, de
diversas causas que o eran ni un contrato ni un delito. Estas obligaciones deban ser
consideradas como si resultaran de un contrato quasi ex contractu- o como si provinieran de
un delito quasi ex delicto.
Pero los juristas romanos solamente intentaron justificar la fuerza obligatoria y el rgimen a que
deban estar sujetas estas obligaciones.
Producto de una equivocada interpretacin de las fuentes romanas, el cuasicontrato ha sido
objeto de agudas crticas de los juristas, entre los que destaca Planiol.
a) La expresin cuasicontrato sugiere la idea de una institucin anloga al contrato,
que casi es un contrato, diferente slo por circunstancias accesorias o subalternas. Entre
tanto, sus diferencias son capitales.
El contrato supone un concierto de voluntades, ausente en el cuasicontrato. Por otra parte, el
acuerdo de voluntades en el contrato crea las obligaciones y determina sus efectos. En el
cuasicontrato, en cambio, si de algn modo interviene la voluntad, no crea la obligacin.

b) Planiol niega que el cuasicontrato sea un hecho voluntario, tanto porque la voluntad
no genera la obligacin que se impone al autor del acto, como porque suele resultar obligado
quien no la ha expresado de ningn modo.

1
Josserand considera el cuasicontrato una especie de monstruo legendario que es menester decidirse a abolir del lenguaje
jurdico:ob. Cit., T.II, N 10
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En la agencia oficiosa, por ejemplo, se obliga el gestor y esta obligacin puede considerarse
como obra de su voluntad; pero tambin puede resultar obligado el interesado o dueo del
negocio.
Ms evidente es esta situacin, todava, en el pago de los no debido. Falta la voluntad del que
paga porque el pago para ser indebido debe se fruto de un error. Est ausente, tambin, la
voluntad del que recibe el pago; si estaba de buena fe, no tiene intencin de restituir lo pagado
y con mayor razn carece de esa intencin si lo recibi de mala fe.

c) Planiol va ms lejos an. El cuasicontrato no es, tampoco, un hecho lcito.

En todos los cuasicontratos se descubre, como rasgo comn, un enriquecimiento sin causa y,
por lo tanto, injusto ilcito. Tal es el motivo por que debe restituirse lo indebidamente pagado o
el heredero satisfacer las deudas hereditarias, etc.
En suma, el cuasicontrato no es ni un hecho voluntario ni un hecho lcito; es un hecho
involuntario e ilcito y las obligaciones que engendra tiene su origen en la ley que, por su
intermedio, procura reparar un enriquecimiento injusto.

Principales cuasicontratos.

El art. 2285 establece que hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de
lo no debido y la comunidad.
La disposicin pone de manifiesto que, adems de los nombrados, existen otros
cuasicontratos:

a) En efecto, el art. 1437 califica de cuasicontrato la aceptacin de una herencia o
legado.

b) El art. 2238 dispone que el depsito necesario de que se hace cargo un incapaz,
que se encuentra en su sana razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la
autorizacin de su representante legal.

c) De conformidad a lo prescrito en el art. 173 del Cdigo de Minera, por le hecho de
que se inscriba un pedimento o una manifestacin formulado en comn por dos o ms
personas, o por el hecho de que, a cualquier otro ttulo, se inscriba cuota de una concesin
minera que estaba inscrita a nombre de una sola persona, nace una sociedad minera que, por
el solo ministerio de la ley, forma una persona jurdica.
Este tipo de sociedades que nacen de un hecho, constituye un cuasicontrato. El Cdigo de
Minera las regula en el Ttulo XI que trata De los contratos y cuasicontratos.


El enriquecimiento sin causa.

Buena parte de la doctrina encuentra el fundamento de las obligaciones cuasicontractuales en
el propsito del legislador de impedir o reparar un enriquecimiento injusto.
Ms an, se considera el enriquecimiento injusto, ilegtimo o sin causa como una fuente
obligaciones. Tal es el criterio de algunos Cdigos modernos.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

A menudo una persona se enriquece en desmedro de otra; pero generalmente el incremento
de un patrimonio, a cosa del empobrecimiento de otro, se opera por un justo motivo, por una
causa legtima, como una venta, una donacin, una asignacin por causa de muerte.
Pero suelo este fenmeno producirse sin causa justificada, sin un motivo valedero, como si una
persona paga lo que realmente no debe. El que recibe el pago se enriquece a expensas del
que lo efecta, sin motivo plausible, injustificadamente.

En tal caso se produce un enriquecimiento sin causa. Para reparar esa injusta lesin, anloga a
la que ocasiona el delito o cuasidelito, slo cabe un remedio; dotar ala vctima de una accin
para obtener la reparacin contra el injustamente enriquecido y reputar el enriquecimiento sin
causa como una fuente de obligaciones. Esta accin se denomina de in rem verso.

Aplicaciones del principio.

Nuestro Cdigo no contiene ninguna disposicin que consagre, con caracteres de generalidad,
el enriquecimiento sin causa como fuente de obligaciones.
Se ha contentado el legislador conreglamentar diversos casos particulares, sin duda inspirados
en el principio del enriquecimiento sin causa.
a) No es otra la razn de ser de las recompensas que, por diversas causas, se deben
por la sociedad conyugal a los cnyuges y por stos a la sociedad. Las recompensas tiene por
objeto evitar un injusto enriquecimiento de un cnyuge a expensas del otro.

b) Al mismo propsito obedecen las prestaciones mutuas que se deben el reivindicante
y el poseedor vencido.


c) Por anlogo motivo los actos ejecutados por el marido dan a los acreedores accin
sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede en utilidad personal de sa y hasta
concurrencia del beneficio que obtenga.

d) En idntico principio se funda la regla del art. 1688, que obliga al incapaz, en caso de
nulidad del acto o contrato, a restituir aquello en que se hubiere hecho ms rico.

e) El principio encuentra una evidente aplicacin en la agencia oficiosa, y
especialmente en el pago de lo no debido.

Legislacin comparada.

Cdigos modernos, como el Alemn y el suizo, consagran formalmente el enriquecimiento sin
causa como fuente de obligaciones.
As el art. 62 del Cdigo Federal Suizo expresa: El que sin cusa legtima se ha enriquecido a
expensas de otro, es obligado a restituir. Vase, tambin el art. 812 del Cdigo Civil Alemn.

Condiciones del enriquecimiento sin causa.

La doctrina ha formulado, a grandes rasgos, las condiciones del enriquecimiento sin causa y los
requisitos que hacen procedente la accin de in rem verso. Estas condiciones son:
Apuntes: Profesor Francisco Talep

a) que una persona se haya enriquecido
b) que haya un empobrecimiento correlativo de otra;
c) que el enriquecimiento sea injusto, ilegtimo o sin causa; y
d) que la vctima no tenga otro medio que la accin de in rem verso para obtener la
reparacin.

Enriquecimiento de la persona obligada a restituir.

Se comprende que es preciso, en primer trmino, un enriquecimiento de la persona que debe
restituir.
Este enriquecimiento puede ser material y tambin intelectual o moral; no es indispensable que
un valor pecuniario se haya incorporado en el patrimonio.
Asimismo, el enriquecimiento podr consistir no slo en la realizacin de una ganancia, sino en
le economa de un gasto o desembolso. Los tribunales franceses han declarado, por ejemplo,
que la ex concubina puede demandar a su ex amante, a quien prest servicios propios de un
empleado, una retribucin por el provecho que obtuvo de su colaboracin que le fue retribuida.


Empobrecimiento correlativo del titular de la seccin de in rem verso.

El enriquecimiento debe verificarse a expensas de otra; por consiguiente, es preciso que una
persona empobrezca y precisamente a consecuencia de que otra se ha enriquecido.
No es menester una prdida material, una disminucin patrimonial, experimentar igualmente
una prdida el que ha prestado un servicio o ejecutado un trabajo que no le ha sido
remunerado.

El enriquecimiento debe ser ilegtimo.

La circunstancia ms tpica es, sin duda, que el enriquecimiento sea injusto, ilegtimo, sin
causa. El enriquecimiento debe carecer de un ttulo que lo justifique; venta, donacin, etc.
Normalmente el enriquecimiento tendr una causa justificada; por otra parte, la causa se
presume. Por esta doble razn la falta de causa debe probarse por quien intenta la accin in
rem verso.

Carcter subsidiario de la accin de in rem verso.

Es preciso que el actor carezca de otro medio para obtener una adecuada satisfaccin. La
accin de in rem verso tiene, en consecuencia carcter subsidiario.
De otro modo, la accin entrara en conflicto con la mayor parte de los dems medios, bajo
cuyo amparo podra obtenerse el resultado perseguido.

Efectos de la accin.

Es obvio que la accin de in rem verso no puede perseguir sino el reembolso de aquello en que
el demandado se ha enriquecido.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Sin embargo, puede suceder que el enriquecimiento supere al empobrecimiento que ha sufrido
el actor; se comprende que, en tal caso, no podr exceder del valor en que el actor se ha
empobrecido.

LA AGENCIA OFICIOSA O GESTION DE NEGOCIOS AJENOS

Concepto.

El art. 2286 dispone: La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente
gestin de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios
de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
Una persona se ha ausentado sin adoptar las medidas necesarias de resguardo de sus
intereses; otra persona asume la tarea de resguardar los intereses del ausente; paga en su
nombre a un acreedor exigente que se dispona a hacer efectivo su crdito, contrata las
reparaciones que reclaman ciertos bienes, etc. Tal es la gestin de negocios o agencia
oficiosa.
Esta intrusin en un patrimonio ajeno se justifica por el fin altruista que la inspira.
La persona que realiza la gestin se denomina agente oficioso o gerente; la persona por cuya
cuenta se verifica se denomina interesado.

La intrusin del gerente debe ser espontnea.

La intervencin del gerente en el manejo de los negocios de otro debe ser espontnea.
De este modo son extraas el cuasicontrato de agencia oficiosa las gestiones realizadas en
cumplimiento de un mandato legal, como las que realicen el padre o madre de familia, los
tutores o curadores.

El gerente debe obrar sin mandato.

No constituyen agencia oficiosa las gestiones que se realicen a instancias del interesado. En la
caso hay un mandato y el art. 2286 requiere que la administracin se verifique sin mandato.

Pero el art. 2123 establece que el encargo que constituye el objeto del mandato puede hacerse
an por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra
La aquiescencia del interesado supone, por cierto, conocimiento de la gestin. Pero el simple
conocimiento del interesado no convertir la agencia oficiosa en mandato; ser menester que
haya podido manifestar su disconformidad y no la haya manifestado.
Las circunstancias revelern si existe mandato o agencia oficiosa y corresponde a los jueces
decidir, en caso de controversia.
Se entender que no hay mandato cuando ste es nulo o el mandatario ha excedido sus
lmites. El art. 2122 dispone que el mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que
por una necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente
oficios.




Apuntes: Profesor Francisco Talep

Prohibicin del interesado.

La gestin de un negocio ajeno, contra la prohibicin expresa del interesado, no constituye un
cuasicontrato de agencia oficiosa. Nuestro Cdigo ha seguido en este punto a Pothier.
El gestor slo tiene derecho a reclamar aquello en que, gracias a su gestin, el interesado se
haya hecho ms rico, con tal que esta utilidad exista al momento de demandarle.
El art. 2291 dispone: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda.
La intromisin en un patrimonio ajeno no es tolerada contra la expresa voluntad del dueo de
ese patrimonio. Pero como, con todo, de la gestin que contraviene su prohibicin expresa
puede seguirse un beneficio para el interesado, la equidad requiere que este enriquecimiento
no se produzca a expensas del gestor.
Por este motivo, la ley otorga al gestor la accin de in rem verso, aunque limita la utilidad
existente al tiempo de la demanda.
Como ejemplo de gestin til que autoriza el ejercicio de esta accin, el art.2291 seala la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pago el interesado.
El art. 2291 concluye: El juez, sin embargo, conceder en esa caso al interesado el plazo que
pida para el pago de la demanda y que por las circunstancias del demandado parezca
equitativo.

Intencin de obligar al interesado.

Si la gestin se realiza sin la intencin de obligar al interesado y de rembolsar de los gastos
que ocasione, los gastos del gestor constituyen una mera liberalidad.
Prev la ley el caso de que una persona crea equivocadamente hacer su propio negocio y en
verdad gestione un negocio ajeno.

Falta igualmente la intencin de obligar al interesado y no hay propiamente, agencia oficiosa.
El art. 2292 dispone: El que creyendo hacer su propio negocio hace el de ora persona, tiene
derecho para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere resultado
a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda.
La solucin es muy semejante al caso de que se gestione un negocio ajeno contra la expresa
prohibicin del interesado.
Dispone el gestor slo de la accin de in rem verso para reclamar aquello en que la gestin
haya hecho ms rico al interesado y con tal que subsista esa utilidad al tiempo de reclamar el
reembolso.
En cambio, hay verdadera agencia oficiosa si alguien cree gestionar los negocios de una
persona y gestiona los de otra. Este error carece de importancia y, sea como fuere, el gestor
ha tenido la intencin de obligar y de que se le reembolse.
Por este motivo, previene el art. 2293:El que creyendo hacer el negocio de una persona, hace
el de otra, tiene respecto de sta los mismos derechos y obligaciones que habra tenido si se
hubiere propuesto servir al verdadero interesado.




Apuntes: Profesor Francisco Talep

Capacidad de las parte.

Sustancialmente diversas son las reglas que reglan la capacidad del agente oficioso y del
interesado.
El gerente debe ser capaz; sera una flagrante contradiccin que un incapaz no pudiera
obligarse en virtud de un contrato y que, en cambio, pudiera resultar obligado en razn de un
cuasicontrato.
De este modo, las obligaciones derivadas de la agencia oficiosa no pueden afectar a un menor
de edad que ha gestionado negocios ajenos, sin autorizacin de su representante.
El interesado, en cambio, no requiere ser capaz. No ejecuta ningn acto voluntario; no se
obliga por un acto suyo sino a consecuencia de los actos de otro.
Por consiguiente, la gestin de una persona capaz de los negocios de un demente dar lugar al
cuasicontrato de agencia oficiosa
2
.

La agencia oficiosa en juicio.

En principio, no puede parecer en juicio por otra persona sino por su mandatario. Sin embargo,
puede admitirse la comparecencia de una persona que obre sin mandato a beneficio de otro.
Para ello es menester que el compareciente ofrezca garanta de que el interesado aprobar lo
que haya hecho en su nombre.
El juez calificar las circunstancias que justifican la comparencia la garanta ofrecida, y fijar un
plazo para la ratificacin del interesado (art. 6, inc. 3, del C. de P. Civil).
El agente oficioso debe ser persona capaz de parecer en juicio, en conformidad a la Ley N
18.120. sobre comparecencia en juicio.

Efectos de la agencia oficiosa.

La agencia oficiosa genera obligaciones para el gerente y suele imponer obligaciones al
interesado.
El art. 2286 destaca claramente que el agente siempre se obliga para con el interesado pero
que el interesado reobliga para con el agente slo en ciertos casos.

Obligaciones del gerente.

La agencia oficiosa tiene parentesco ntimo con el mandato. No es extrao, por consiguiente,
que el art. 2287 disponga que las obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas
que las del mandatario.

a) El gerente, como regla general, debe emplear en la gestin el cuidado de un buen
padre de familia; pero su responsabilidad puede ser mayor o menor, segn las circunstancias
en que se ha hecho cargo de la gestin (art. 2288, inc. 2).
En efecto, el art. 2288 inc, 2, dispone: Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro
inminente los intereses ajenos, slo es responsable del dolo o de la culpa grave, y si ha tomado
voluntariamente la gestin, es responsable hasta de la culpa leve; salvo que se haya ofrecido a
ella, impidiendo que otros lo hicieses, pues en esta caso responder de toda culpa.

2
Baundry-Lacantinerie, ob. Cit., t. II, N 1334
Apuntes: Profesor Francisco Talep


b) El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio. (art. 2289,
inc. 1)
Por consiguiente, no puede limitar su gestin; debe darle la amplitud que corresponde a la
naturaleza del negocio administrado.

c) El gerente pudo no haber tomado a su cargo la gestin; pero una vez que la ha
asumido, debe continuarla hasta que el interesado peda tomarla a su cuidado o encomendarla
a otra persona
El art. 2289, inc. 1 dispone que el agente debe continuar en la gestin hasta que el interesado
pueda tomarla o encargarla a otro.
Muerto el interesado, el agente deber continuar en la gestin hasta que los herederos
dispongan (art. 2289 Inc. 2)

d) Por ltimo, como ocurre con los que administran intereses ajenos, el gerente debe
rendir cuenta de su gestin.
El cumplimiento de esta obligacin de rendir cuenta es previo al ejercicio de toda accin del
gerente en contra del interesado.
El art. 2294 dispone: El gerente no puede intentar accin alguna contra el interesado, sin que
preceda una cuenta regular de la gestin con documentos justificativos o pruebas
equivalentes.

Obligaciones del interesado.

El interesado no se obliga necesariamente como consecuencia de la gestin.
Sus obligaciones para con el gerente estn sujetas a una precisa condicin: que el negocio
haya sido bien administrado o, en otros trminos, que la gestin haya sido til.
No es razonable que una persona se obligue como consecuencia de una gestin
malintencionada o simplemente torpe.
La utilidad de la gestin condiciona las obligaciones del interesado y, a la vez, es la medida en
que se obliga.

a) En este supuesto, en consecuencia, cumplir el interesado las obligaciones que el
gerente ha contrado en la gestin (art. 2290, inc. 1.
En otras palabras, el gerente obliga al interesado ante terceros.

b) Respecto del gerente, el interesado se obliga a reembolsarle las expensas tiles o
necesarias que haya efectuado (art. 2290, Inc. 1)

c) El interesado no est obligado a pagar ningn salario al gerente (art. 2290, inc. 2)
Si el negocio ha sido mal administrado, no se obliga el interesado ni para con el agente ni para
con terceros. Al contrario, el gerente es responsable de los perjuicios (art. 2290 Inc. 3)

La agencia oficiosa y el mandato.

El mandato y la agencia oficiosa se asemejan en que tanto el mandatario como el agente obran
en nombre de otro y no por cuenta personal suya.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Difieren sustancialmente por diversos conceptos.

a) El mandatario acta en virtud de poderes que le ha otorgado el mandante, el
mandato es un contrato. El gerente carece por completo de tales poderes: la agencia oficiosa
es un cuasicontrato.

b) El interesado se obliga slo a condicin de que la gestin le sea til y en la medida
de esta utilidad. El mandante hace, de antemano, suyos los actos del mandatario; se obliga
independientemente del beneficio que le reporten sus actos. El mandatario no se obliga a
conducir al xito los negocios del mandante, sino a hacer cuanto est de su parte para el buen
resultado de su gestin.
El mandante debe ser capaz; el interesad se obliga para con el agente aunque sea incapaz,
puesto que las obligaciones que contrae son ajenas a su voluntad.


EL PAGO DE LO NO DEBIDO

Ideas generales.

Todo pago supone una deuda, una obligacin destinada a extinguirse.
El que paga por error lo que no debe tiene accin para repetir lo pagado. La accin
encaminada a tal fin se designa por la doctrina con el nombre que le daban los jurisconsultos
romanos: conditio indebiti.
La obligacin de restituir lo que se ha recibido indebidamente en pago tiene su origen, segn
nuestro Cdigo en un cuasicontrato.
El pago de lo no debido, en verdad, es un caso calificado de enriquecimiento sin causa; la
obligacin de restituir es impuesta por la ley para impedir el enriquecimiento injusto del que
recibe el pago a expensas de quien lo verifica.

Inaplicabilidad de las reglas del pago de lo no debido en caso de nulidad o resolucin.

Las reglas del pago de lo no debido no son aplicables cada vez que exista un pago indebido,
aunque ello parezca paradojal.
En efecto, no son aplicables estas normas cuando la obligacin existi en el momento del
pago, pero se anul o resolvi el contrato que proceda.
Anulado o resuelto el contrato, las prestaciones de las partes resultarn indebidas y stas
tendr derecho a ser restablecidas al estado en que se encontraran como si el contrato no se
hubiera celebrado.
Pero las acciones encaminadas a este propsito no se regirn por las normas del cuasicontrato
de pago de lo no debido sino por las que gobiernan la nulidad (art. 1687) o la resolucin (art.
1487).
En estas hiptesis, como se comprende, el error no puede ser condicin de la repeticin de lo
que, por efecto de la nulidad o resolucin, resulta indebidamente pagado.




Apuntes: Profesor Francisco Talep

Requisitos del pago de lo no debido.

Enunciacin.

Dos condiciones son necesarias para que exista el pago de lo no debido:
a) que no exista obligacin; y
b) que el pago se haya hecho por error.


Inexistencia de la obligacin.

Diversas situaciones pueden presentarse en que no existe la obligacin.

a) Podr suceder, en efecto, que la obligacin no se haya contrado jams. Tal sera el
caso de un heredero que paga una supuesta deuda de su causante, a quien crea obligado en
virtud de un documento que resulta ser falso.

b) Tambin hay pago de lo no debido cuando la deuda existe realmente, pero el deudor
la paga equivocadamente a otra persona que el verdadero acreedor.
El pago a quien no es el verdadero acreedor deja subsistente la obligacin. El deudor podr
verse en la necesidad de pagar de nuevo al acreedor verdadero, pero le asiste el derecho a
repetir contra el que recibi indebidamente el pago
3
.

c) Hay pago de lo no debido, igualmente, si existe la deuda, pero se paga por otro que
el verdadero deudor; en otros trminos, una persona paga una deuda ajena creyndola suya.
Pero la ley consigna una importante excepcin: Sin embargo, cuando una persona a
consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no tendr derecho de repeticin
contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario para el
cobro de su crdito; pero podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor (art. 2295
Inc. 2).

Aquel a quien se hace el pago es un verdadero acreedor, recibe el pago de lo que realmente se
le debe y, juzgndolo ya innecesario, destruye el ttulo o lo cancela. Destruido o cancelado el
ttulo, si el verdadero deudor se resiste a pagar , le ser imposible constreirle al pago.

Obligaciones condicionales

Es tambin indebido el pago de una obligacin condicional, subordinada a una condicin
suspensiva, que se verifica pendente conditione.
Tal es la regla del art. 1485, inc. 2:Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido.
Mientras pende la condicin, se ignora an si la obligacin llegar a formarse: no hay
obligacin. Pero la facultad de repetir lo pagado slo puede ejercitarse antes que la condicin

3
Vase De las Obligaciones2, N 506
Apuntes: Profesor Francisco Talep

se cumpla. Cumplida la condicin con posterioridad a pago, no puede repetirse lo pagado
porque la obligacin se ha tornado cierta
4
.
Una regla totalmente diversa rige para las obligaciones a plazo; lo pagado antes del plazo no
est sujeto a repeticin porque realmente se deba (art. 1495, inc. 1).

Obligaciones naturales.

Para que se considere indebido el pago es menester que no exista siquiera una obligacin
natural.
Las obligaciones naturales, que no dan accin para demandar su cumplimiento, autorizan a
retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
El art. 2296 reitera lo antes dicho por el art. 1470: No se podr repetir lo que se ha pagado
para cumplir una obligacin puramente natural de la enumeradas en el art. 1470.

Error en el pago.

Para que tenga lugar el pago de lo no debido no basta que no exista una obligacin; es preciso,
adems que el pago se haya verificado por error. Este ltimo requisito se encuentra
formalmente establecido en el art. 2295.
Esta condicin est sobradamente justificada. La accin de pago de lo no debido se justifica
por una razn de equidad; esta no exige que la ley venga en ayuda del que a sabiendas ha
pagado lo que no deba
5
.
Si el pago se hizo para extinguir una obligacin existente, pero de que no era deudor el que la
pag, es necesario concluir que ha querido pagarla por cuenta del verdadero deudor.
Si la deuda no exista, el que pag a sabiendas no ha podido tener otra intencin que donarlo
que dio en pago.

Error de hecho y error de derecho.

El error que determina l pago puede ser de hecho o de derecho. Uno y otro justifican la
repeticin de lo pagado.
A propsito del error de derecho, el art. 2297 dice perentoriamente: Se podr repetir an lo
que se ha pagado por error de derecho, cuando el que paga no tena por fundamente ni an
una obligacin puramente natural.
El error de derecho no justifica la repeticin cuando el pago incide en una obligacin natural.
De este modo, el que cumple una obligacin natural es la equivocada creencia de que el
acreedor poda demandarle el cumplimiento, no puede repetir lo pagado
6
.







4
De las Obligaciones, N 111.
5
Baundry-Lacantinerie, ob.cit.,t.II, N 1342
6
Vase De las Obligaciones N 69
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Prueba de los requisitos del pago de lo no debido.

Para intentar la accin de pago de lo no debido ser menester acredita:
a) el hecho del pago; y b) que el pago era indebido, esto es, que no exista una obligacin ni
an puramente natural, o si exista, el que pag no era el deudor o, en caso de serlo no hizo el
pago al verdadero acreedor.
a) Debe el actor acreditar, en primer trmino, el hecho el pago; la prueba est sujeta a
las reglas generales.
b) Es preciso que el actor acredite, en seguida, que el pago era indebido. El art. 2295
exige esta prueba el art. 2298 aade: Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe
probar que era no debido.
Pero la misma disposicin establece una presuncin de ser indebido el pago, como una justa
sancin al que niega haberlo recibido: Si el demandado niega el pago, toca al demandante
probarlo; probado, se presumir indebido (inc. 2).

Prueba del error.

El error es indispensable para que sea admisible la accin de pago de lo no debido. Qu
debe probar el error?
El pago a sabiendas de una deuda inexistente importa una donacin. El art. 1397 dispone que
hace donacin el que paga a sabiendas lo en realidad no debe.
Pero el nimo de donar no se presume (art. 1393) y debe probarse por quien pretende que hay
donacin. El solo hecho de pagar lo que no se debe no supone el nimo de donar.
El art. 2299 resume estas ideas: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona; a
menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en
el derecho.
Probndose que el solvens tuvo cabal conocimiento de que no deba, el pago importa una
donacin. Naturalmente que esta prueba corresponde al demandado, quien con esta alegacin
pretende excusarse de restituir. Esta prueba excluye el error y hace inadmisible la accin de
pago de lo no debido.

El actor, por lo tanto, no est obligado a probar sino que ejecut el pago y que era indebido;
debe suponerse ejecutado por error. Al demandando corresponde probar que no hubo tal
error, sino cabal conocimiento de las cosas por quien efectu el pago.

Efectos del pago de lo no debido.


Obligacin de restituir y su alcance.

El pago de lo no debido genera la obligacin de restituir lo indebidamente recibido. Pero la
cuanta de la obligacin del accipiens est ntimamente ligada a su buena o mala fe.

Buena fe del que recibi el pago.

Reglamenta la ley minuciosamente el alcance de la obligacin de restituir del accipiens de
buena fe.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

a) Si ha recibido dinero u otras cosas fungibles que no se le deban, es obligado a la
restitucin
7
de otro tanto del mismo gnero y calidad. (art. 2300 In.c 1.
b) No es responsable de los deterioros o prdida de la especie que se le dio en el falso
concepto debrsele, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya (art. 2301, inc. 1).
nicamente es responsable de la prdida o deterioro cuando se haya hecho ms rico (art.
2301, Inc. 1)
c) Si ha vendido la especie que se le dio como debida, es slo obligado a restituir el
precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga contra el comprador que no le haya
pagado ntegramente (art. 2302. Inc. 1

Mala fe del que recibi el pago.

Ms grave es la responsabilidad del accipiens de mala fe, esto es, que ha recibido a sabiendas
lo que se le deba.
a) Si ha recibido dinero u otras cosas fungibles, adems de restituir otro tanto del mismo
gnero y calidad, debe tambin los interese corrientes (art. 2300, inc. 2).
b) Si recibi de mala fe una especie o cuerpo cierto, contrae todas las obligaciones del
poseedor de mala fe (art. 2301, inc. 2)
En consecuencia, es responsable de los deterioros que haya sufrido la cosa por su hecho o
culpa, aunque no le hayan aprovechado (art. 906); debe restituir los frutos percibidos y an los
que pudo percibir el solvens con mediana diligencia y actividad (art. 907), etc.
c) En caso de que haya vendido la especie dada en pago, es obligado como todo
poseedor que dolosamente ha dejado de poseer (art. 2302, inc. 2)
8
.


Acciones contra los terceros adquirentes.

Podr suceder que el accipiens haya enajenado lo que recibi en pago Qu acciones tiene el
solvens contra los terceros adquirentes?.
La solucin depende de dos factores; la circunstancia de que los terceros hayan adquirido a
ttulo gratuito u oneroso y su buena o mala fe.

Adquirentes a ttulo oneroso.

El art. 2303 dispone: El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda por
un tercero de buena fe, a ttulo oneroso.
El adquirente a ttulo oneroso y de buena fe, pues, escapa a la persecucin del que ejecut el
pago indebido.
Por el contrario, si el adquirente est de mala fe, el solvens podr accionar en su contra.





7
En vez de cosas fungibles, la disposicin debi referirse a las cosas genricas
8
Vase el art. 900.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

Adquirentes a ttulo gratuito.

Diversa es la condicin de los adquirentes a ttulo gratuito. El art. 2303 agrega que el que pag
lo que no deba,tendr derecho para que el tercero que la tiene por cualquier ttulo lucrativo, se
la restituya, si la especie es reinvidacable y existe en su poder.
No importa la buena o mala fe del adquirente a ttulo gratuito para los efectos de la restitucin
de la cosa. Pero el art. 2303 concluye: Las obligaciones del donatario que restituye son las
mismas que las de su autor, segn el art. 2301.

LA COMUNIDAD

Nuestro cdigo considea la comunidad como un cuasicontrato, una fuente de obligaciones y
derechos recprocos entre los comuneros.
El art. 2304 traduce a Pothier: La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms
personas sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin
relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.
Para precisar los conceptos, conviene destacar que el cuasicontrato de comunidad supone
ciertamente una comunidad, pero no toda comunidad constituye un cuasicontrato.
No puede existir cuasicontrato de comunidad cuando se ha pactado una sociedad. En tal caso
no hay comunidad puesto que los bienes no pertenecen en comn a los socios, sino a una
entidad diversa, dotada de personalidad jurdica.
Pero el cuasicontrato requiere, adems, que no se haya celebrado, tampoco, otra convencin
relativa a la mima cosa.
De este modo, si los comuneros convienen la forma como dbe administrarse la cosa comn,
como debe distribuirse los autos, la manera como concurrirn a los gastos, no dejan de ser
ciertamente comuneros, pero no hay cuasicontrato de comunidad
9
.
El cuasicontrato de comunidad supone, ues que los comuneros no hayan convenido la manera
como debe administrarse la cosa comn. La ley, en tal caso, establece cmo debe realizarse
esta administracin y cules sern los derechos y obligaciones de los partcipes.

Origen de la comunidad.

La comunidad suele originarse sin que medie ninguna convencin entre los coparticipes. De
este modo se origina la comunidad entre los varios herederos de una persona o entre los
legatarios de una misma cosa.
Pero la comunidad tambin puede originarse de un contrato, como cuando varias personas
compran un bien en comn o un apersona adquiere para s la parte o cuota de un comunero.
El origen de la comunidad es indiferente. La circunstancia de que sea de origen contractual no
excluye la existencia del cuasicontrato, si los contratantes no dictaron las normas a que se
sujetaran en sus relaciones recprocas.






9
Claro solar, ob.cit.,t. VI Ns 375 y sgtes.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

La comunidad no es una persona jurdica.

La sociedad es una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.
La comunidad, en cambio, no s una persona jurdica. Los bienes comunes perteneces a los
comuneros pro indiviso; carece de un patrimonio propio.
El derecho de los comuneros en los bienes comunes ha de ser de la misma naturaleza. No hay
comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario porque, aunque su derecho recae sobre
la misma cosa, es de naturaleza diferente.
Como es natural, el derecho de los comuneros, de idntica naturaleza, se encuentra limitado
por el derecho de los dems,; cada comunero puede usar y gozar de las cosas comuneros,
pero respetando el derecho anlogo de los otros.
De este modo surgen entre los comuneros derechos y obligaciones recprocos, sin necesidad
de un convenio entre ellos, como natural y necesaria consecuencia de la comunin de
derechos que entre ellos existe
10
.
Estas mutuas relaciones, a falta de un convenio expreso, se rigen por las reglas del
cuasicontrato de comunidad.

Derechos de los comuneros en la comunidad.

El art. 2305 establece cules son los derechos de los comuneros en los bienes comunes: El
derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios
en el haber social.
La disposicin no puede entenderse literalmente porque contrara la naturaleza misma de la
comunidad; los bienes comunes pertenecen por indiviso a los comuneros, mientras los bienes
sociales no pertenecen a los socios sino que a la sociedad.

El legislador ha querido referirse a las facultades de los comuneros de usar y gozar de los
bienes comunes y a su administracin. En otro trminos, el art. 2305 se remite a las facultades
que a los socios otorga el ar. 2081.
Estas facultades se refiere:
a) al uso de las cosas comunes;
b) a las expensar de conservacin;
c) a las invocaciones en los bienes comunes;
d) al derecho de oponerse un comunero a los actos administrativos de los otros.

Derecho de uso de los bienes comunes.

Por de pronto, cada comunero puede servirse para su uso personal de las cosas comunes, con
tal que las emplee segn su uso ordinario, y sin perjuicio del justo uso de los tors (art. 2081, N
2).
a) El derecho del comunero tiene una primera limitacin: la cosa debe usarse segn su
destino ordinario. As tratndose de una casa comn, cada comunero tendr el derecho de
habitarla.
b) Tambin se encuentra limitado el derecho de cada comunero por que igualmente
corresponde a los dems.

10
Claro Solar, ob.cit.,T.VI, N 374
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Cualquiera de los partcipes puede pedir que cese el goce gratuito que un comunero tenga de
los bienes comunes a menos que este goce se funde en un ttulo especial (art. 655 del C. de P.
Civil.

Innovaciones en los bienes comunes.

Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes, sin el
consentimiento de los otros (arts. 2078 y 2081, N 4).
Por ejemplo, si el inmueble comn est destinado al cultivo de rboles frutales, se requiere el
asentimiento unnime para destinarlo al pastoreo.

Oposicin a los actos de administracin de los copartcipes.

Cualquier comunero puede oponerse a los actos de administracin de los otros (art. 2081, N
1).
La oposicin impide la celebracin del acto, aunque la mayora de los comuneros sean de
opinin que el acto se lleve a cabo. Este es una los graves inconvenientes de la comunidad.

Por esto el art. 837 del Cdigo de Comercio dispone que la copropiedad de naves no
constituye sociedad, sino una comunidad que se rige por las normas del derecho
comn.

Administracin pro indiviso.

El cdigo de Procedimiento Civil ha previsto la designacin de una administrado pro indiviso.
Esta designacin corresponde a la justicia ordinaria mientras no se ha constituido el juicio de
particin o cuando falta el rbitro y a ste, en caso contrario (art. 653 del C. de P. Civil.
Para resolver todo lo relacionado con la administracin por indiviso, se citar a los interesados
a comparendo. Por acuerdo unnime, o por mayora absoluta de los concurrentes que
representen a lo menos la mitad de los derechos en la comunidad, o por resolucin del juez,
podrn adoptarse todas o algunas de las siguientes medidas:
a) el nombramiento de uno o ms administradores, comuneros o extraos; b) la fijacin
de sus remuneraciones y de sus atribuciones y deberes; c) la determinacin del giro que deba
darse a lo bienes comunes y del mximum de gastos que el administrador o administradores
deban rendir cuenta a los interesados (art. 654 del C. de P. Civil).

Contribucin de los comuneros a las cargas y participacin en los beneficios.

Los comuneros participan de los beneficios de las cosas comunes y soportan las cargas de la
comunidad en proporcin a sus cuotas.
Por lo que toca a los beneficios de los bienes comunes, el art. 2310 dispone: Los frutos de la
cosa comn debe dividirse entre los comuneros a prorrata de sus cuotas.
En cuanto a las cargas, el art. 2309 expresa:Cada comunero debe contribuir a las obras y
reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su cuota.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Para estos fines es de suma importancia conocer cul es la cuota que a cada comunero
corresponde. Nuestro Cdigo guarda silencio; pero no cabe otra solucin que reputarlas
iguales si los comuneros no se han explicitado a este respecto
11
.
Como consecuencia de su obligacin de compartir las cargas, los comuneros deben pagar las
deudas que afectan a los bienes comunes, a prorrata de su inters en la comunidad.
El art. 2306 previene: Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno e los comuneros
es obligado a las deudas de la cosa comn, como los herederos en las deudas hereditarias.

Deudas contradas por un comunero.

La comunidad no es persona jurdica; los comuneros no representan a la comunidad ni se
representan recprocamente.
Por lo tanto, las deudas contradas por un comunero, en inters de la comunidad, gravitan
exclusivamente sobre el comunero que las contrajo. El comunero que contrajo la obligacin es
el nico responsable ante el acreedor, pero tiene accin contra los dems comuneros para que
le reembolsen lo pagado.
El art. 2307, inc. 1, dispone: A las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no
es obligado sino el comunero que las contrajo; el cual tendr accin contra la comunidad para
el reembolso de lo que hubiere pagado por ella.

Deudas contradas por los comuneros colectivamente.

Las deudas contradas colectivamente por los comuneros, en principio, se dividen entre ellos
por partes iguales, a menos que se haya estipulado solidariamente o pactado otra forma de
divisin.
Pero el comunero que ha pagado ms de lo que le corresponde, de acuerdo con su inters en
la comunidad, tiene accin de reembolso contra los otros.
El art. 2307, inc. 2 previene: Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente,
sin expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al
acreedor por partes iguales salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se abone lo
que haya pagado de ms sobre la cuota que lo corresponda.
En suma, ante el acreedor, los comuneros respondern en la forma estipulada y, a falta de
estipulacin, por iguales partes; en definitiva, soportan la deuda, en proporcin a su inters en
la comunidad.

Responsabilidad de los comuneros y compensaciones debidas a la comunidad.

En la administracin de los bienes comunes, el comunero debe conducirse como un buen
padre de familia y emplear, en consecuencia, una mediana diligencia.
Por lo tanto, es responsable hasta de la culpa leve por los daos que haya causado en las
cosas y negocios comunes (art. 2308).
Por otra parte, el comunero adeuda a la comunidad lo que saca de ella y debe pagar
intereses corrientes sobre los dineros comunes que haya empleado en sus negocios
particulares

11
Tal es la solucin que adoptan expresamente los Cdigos espaol, italiano, alemn, suizo. El Cdigo la adopta, tambin
en casos anlogos, en los arts. 1098 y 2367.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

La cuota del comunero insolvente grava a los dems.

El art. 2311 dispone:En las prestaciones a que son obligados entre s los comuneros, la cuota
del insolvente gravar a los otros.
La renga tiene estrecho parentesco con la que consigna el Cdigo para sociedad en el art.
2095. La deuda de la sociedad se divide entre los socios a prorrata de sus aportes y la cuota
del insolvente grava a los consocios.
Pero la regla del art. 2311 se refiere slo a las relaciones entre los comuneros, con motivo de
las prestaciones que recprocamente se deban.

Derecho del comunero para enajenar su cuota.

El socio no puede enajenar su inters en la sociedad e introducir, de este modo, a un extrao
en ella.
El comunero, en cambio, puede enajenar su cuota. El art. 1812 le reconoce el derecho de
vender su cuota, an sin el consentimiento de los restantes comuneros.
Y el art. 1320 establece que si un consignatario vende o cede su cuota a un extrao, tendr
ste igual derecho que el vendedor o cedente para pedir la particin o intervenir en ella.

Situacin de los acreedores del comunero.

Los bienes comunes pertenecen a los comuneros por indiviso; en consecuencia, los
acreedores del comunero pueden perseguir la cuota que le corresponda en la cosa comn y
rematarla para pagarse de sus crditos.

Terminacin de la comunidad.

Seala el art. 2312 las causa que hacen cesar a comunidad. La comunidad termina:
a) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una solo persona;
b) Por la destruccin de la cosa comn;
c) Por la divisin el haber en comn.
La divisin del haber comn se sujeta a las mismas reglas que la particin de la herencia (art.
2313)

Trmino de la comunidad por prescripcin.

La ley mira la comunidad con malos ojos. Por este motivo el art. 1317 establece que nadie est
obligado a permanecer en la indivisin y que la divisin de la cosa comn puede pedirse
siempre, a menos que se haya convenido lo contrario, convencin cuyos efectos no durarn
ms de cinco aos.

Mientras dure la comunidad, pues, tienen los comuneros derecho a pedir la divisin y, en este
sentido, la accin de particin es imprescriptible
12
.

12
El art. 2473 del Proyecto de 1853 deca:Mientras subsiste la comunidad, el derecho de pdir la divisin es
imprescriptible.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

As debe ser necesariamente. Si la accin de particin se extinguiera por prescripcin, los
partcipes se veran forzados a permanecer indivisos, contrariando el propsito del legislador,
claramente manifestado en el art. 1317, en el sentido de que la divisin puede demandarse
siempre.
La prescripcin no puede servir para establecer un estado permanente de indivisin.
La accin de particin, pues, acompaa siempre a la comunidad, pero no podra sobrevivirla.
La comunidad puede tener fin porque un comunero o un extrao adquieren por prescripcin el
dominio exclusivo.
La prescripcin adquisitiva, pues, es un podo de poner fin ala comunidad; la accin de particin
se extinguir por va consecuencial
13


RESPONSABILIDAD CIVIL
Efectos de la revocacin Que sucede si el oferente se retracta?.-

Si el oferente se retracta antes de la aceptacin en forma tempestiva, no podr jams formarse
el contrato, porque an cuando el destinatario acepte, su aceptacin no ha de ser ex
tempornea (fuera de tiempo) y por lo tanto, no nacer el consentimiento, y, lgicamente, sin
este no puede haber contrato.

Pese a que la propia ley permite la retractacin tempestiva del oferente (en tiempo til) ste
tiene una obligacin, que consiste en indemnizar al destinatario los gastos, daos y perjuicios
que el haya sufrido y la nica manera de que el oferente se libere de esta obligacin es
cumpliendo con el contrato prometido.

En la doctrina se ha discutido la fuente de esta obligacin del oferente, la de indemnizar, y para
analizar en que responsabilidad incurre, hay que distinguir; Tradicionalmente los autores
sealan que existen dos grandes grupos de responsabilidad. VER ART. 1437 CC.

1 Responsabilidad Contractual: Es aquella que emana de los contratos y de los
cuasicontratos;

2 Responsabilidad extra contractual: Que se presenta cuando se causa dao como
consecuencia de un hecho ilcito, delito o cuasidelito Civil.

Estos estn divididos en torno a determinar en que responsabilidad incurre al oferente.


13
Vease De las Obligaciones, N 701
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Pothier seala que este sera un caso de responsabilidad extra contractual, porque habr
culpa y por lo tanto un cuasidelito civil, y ello porque el destinatario confa en la seriedad de la
oferta y el oferente al retractarse actuara con imprudencia.

Ramn Domnguez; tambin seala que aqu habra un caso de responsabilidad extra
contractual, pero sostiene que la fuente de esta responsabilidad no sera el cuasidelito civil,
sino que la ley, porque es ella la que obliga a indemnizar.
Sin embargo, la mayora de los autores, considera que este no sera un caso de
responsabilidad extra contractual, porque no es posible hablar de delito o cuasidelito civil cundo
la propia ley autoriza el oferente a retractarse.

Ihering; seala que este es un caso de responsabilidad contractual, sin embargo la mayora de
los autores no comparte este criterio, porque en este caso no hay contrato, ni tampoco cuasi
contrato, ya que no ha nacido la aceptacin.

La mayora de los autores considera que esta responsabilidad no sera contractual, ni extra
contractual, sino que se tratara de una responsabilidad pre- contractual; y as se dice que el
Cdigo de Comercio tiene un gran acierto al consagrar una nueva forma de responsabilidad, la
pre contractual, y sta se presentar, cuando se incumplen algunas de las obligaciones que
estn presentes en la formacin del consentimiento.

Alessandri y Planiol consideran que aqu habr una responsabilidad legal, que obligara a
indemnizar en virtud de la teora del abuso del derecho, porque en este caso, el oferente
estara abusando de su derecho y causando un dao con su conducta al destinatario.

LOS DELITOS Y CUASIDELITOS

El hecho ilcito como fuente de obligaciones

El Art. 1437 previene que las obligaciones nacen de un hecho que ha inferido injuria o dao a
otra persona, como en los delitos y cuasidelitos
14
.
Los delitos y cuasidelitos son, en otros trminos, fuente de responsabilidad.
Esta responsabilidad se traduce, generalmente, en la necesidad en que se encuentra una
persona de indemnizar los daos ocasionados por el delito o cuasidelito. El Art. 2314
establece que el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin.

Concepto del delito y del cuasidelito.

El delito y el cuasidelito se caracterizan porque son hechos ilcitos y causan dao.

14
Sobre esta importante materia, vase Alessandri,La Responsabilidad extracontractual en el Cdigo Chileno
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El art. 2284 advierte que si el hecho es ilcito y cometido con la intencin de daar, constituye
un delito, en tanto que si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar,
constituye un cuasidelito.
Difieren el delito y cuasidelito, en consecuencia, por un elemento o factor de carcter
psicolgico.
En el delito hay dolo, malicia, intencin positiva de inferir injuria a la esota o propiedad de otro
(art. 44), nimo preconcebido de daar.
En el cuasidelito no hay intencin de daar sino descuido, imprudencia, negligencia, falta de
diligencia o cuidado.
En el delito, el autor ha querido precisamente causar el dao que ha ocasionado; en el
cuasidelito, el dao es el resultado de la negligencia o descuido del autor.
El delito, pues, es el hecho daino e intencional; el cuasidelito es el hecho culpable y
perjudicial.
En la vida cotidiana es muchsimo ms frecuente que el dao ocasionado por el hecho ilcito
sea el resultado de la culpa del autor. Por lo mismo, la responsabilidad por los hechos ilcitos,
es por sobre todo, una responsabilidad cuasidelictual.
15


Inters de la distincin:

La distincin entre delitos y cuasidelitos, es prcticamente, ociosa. Sus consecuencias son
idnticas, en principio, y obligan en los mismos trminos a la reparacin del dao causado.
La extensin de la obligacin de indemnizar perjuicios, se mide exclusivamente por la magnitud
del dao. El art. 2329 declara que todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparad por sta.
Delito y cuasidelito civil, delito y cuasidelito penal.

Los conceptos de delito y cuasidelito civil, por una parte, y delito y cuasidelito penal, por la otra,
difieren sustancialmente.

El delito y el cuasidelito civiles son hechos ilcitos, cometidos con dolo o culpa, y que causan
dao. El delito y el cuasidelito penales son igualmente hechos ilcitos, dolosos o culpables,
penados por la ley.

Caracteriza al delito y al cuasidelito penal, en consecuencia, el hecho de encontrarse penados
por la ley. Cada delito se encuentra especficamente definido y sancionado por la ley penal.
La ley civil no es casustica y se contenta con una frmula general; merecen el calificativo de
delito y cuasidelito civil los hechos ilcitos y perjudiciales y se les sanciona, en general, con una
pena nica: la indemnizacin de perjuicios proporcionada el dao causado.

Esta diferencia de criterios se justifica sobradamente. El hecho civilmente ilcito crea un
problema de orden privado y enfrenta al autor del dao con su vctima. El derecho Civil se
preocupa de que la vctima obtenga la adecuada reparacin del dao, esto es, enfoca el delito
y cuasidelito como fuente de obligaciones.
16


15
Josserand, ob. Cit, t, II, N 408
16
Planiol, ob. Cit., t. II, N 818
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El hecho penalmente ilcito pone en conflicto al responsable con la sociedad toda. El Derecho
Penal mira el delito y el cuasidelito como un atentado contra el orden social y le preocupa,
sustancialmente, defender a la sociedad del atentado que importa e hecho penalmente ilcito.

Se sigue como consecuencia que un hecho puede constituir, a la vez, delito o cuasidelito civil y
penal si, penado por la ley, causa igualmente un dao, como el homicidio, el robo, las lesiones.
Pero puede igualmente suceder que el hecho sea solamente delito o cuasidelito penal o
exclusivamente delito o cuasidelito civil.
El hecho ser solamente delito o cuasidelito penal cuando sancionado por la ley penal, no
causa un dao, como la vagancia, la mendicidad, las tentativas.

El hecho constituir nicamente delito o cuasidelito civil si causa dao y la ley penal no le ha
asignado una pena, como la ingratitud del donatario, el fraude pauliano y la general de los
cuasidelitos contra las cosas.

Responsabilidad penal y responsabilidad delictual u cuasidelictual.

La responsabilidad penal resulta de la comisin de un delito o cuasidelito penal. Se ha efectiva
mediante el ejercicio de la accin penal que tiene por objeto el castigo del culpable (art. 11 del
C. De P. Penal), esto es, la aplicacin de sanciones de carcter penal.
La responsabilidad civil es el resultado de que se cometa un delito o cuasidelito civil. Se la
persigue ejercitando la accin civil, encaminada, sustancialmente, a la indemnizacin
pecuniaria del dao.
Como el hecho suele ser, al mismo tiempo, civil y criminalmente ilcito, ambas
responsabilidades pueden coexistir. El homicida, por ejemplo, incurre en responsabilidad penal
y civil porque, adems de indemnizar los perjuicios, se hace merecedor de la pena con que el
Cdigo Penal sanciona el homicidio.

Pero ambas responsabilidades son independientes y su coexistencia resulta slo de que el
mismo hecho, es simultneamente, civil y criminalmente delictuoso. Esta independencia
aparece de manifiesto en el Art. 2314 del Cdigo Civil y en el Art. 11 de Procedimiento Penal.
El primero establece que la obligacin de indemnizar perjuicios del que cometi un delito o
cuasidelito civil es sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito y cuasidelito,
y el segundo dispone que del hecho penalmente ilcito nace una accin penal para el castigo
del culpable, ypuede nacer accin civil para la restitucin de la cosa o su valor y la
indemnizacin establecida por la ley a favor del perjudicado.
Conviene indicar, someramente, las diferencias entre ambas clases de responsabilidad:

a) Por de pronto, las sanciones difieren. Mientras los delitos y cuasidelitos civiles se
sancionan con la indemnizacin o reparacin de los daos causados, los delitos y cuasidelitos
penales acarrean sanciones de carcter represivo como presidio, relegacin, inhabilitacin para
cargos u oficios pblicos, etc., encaminada a proteger a la sociedad de la accin desquiciadora
del delincuente.

b) Diversa es la jurisdiccin llamada a conocer y juzgar de una y otra responsabilidad.
De la responsabilidad penal conocen y juzgan los tribunales con jurisdiccin en lo criminal,
mientras que la responsabilidad civil puede perseguirse ante la justicia civil o criminal, a menos
Apuntes: Profesor Francisco Talep

que la accin civil tenga por objeto la restitucin de la cosa o su valor porque, en tal caso, debe
deducirse ante el juez que conoce del proceso criminal (art. 5 del C. de P. Penal.

c) Distinta es tambin, la capacidad necesaria para incurrir en responsabilidad penal y
civil.

La capacidad para contraer una responsabilidad penal se adquiere a los diecisis aos; los
mayores de esta edad y menores de dieciocho aos, slo son responsable a condicin de que
el Juez de Menores declare que han obrado con discernimiento (arts. 2 y 3 del C. Penal). La
plena capacidad comienza a los dieciocho aos.

La capacidad para ser responsable civilmente se adquiere a los siete ao, los mayores de siete
aos y menores de diecisis son responsable a condicin de que, a juicio del tribunal, hayan
obrado con discernimiento (art.2319). La plena capacidad civil comienza a los diecisis aos.

d) Difieren ambas responsabilidades en cuanto a las personas a quienes afectan.
La responsabilidad penal slo puede afecta a quien ha delinquido; en otros trminos, es
personalsima. Por la naturaleza de las sanciones slo puede recaer en una persona natural
(art. 39 del C. de P. Penal)

e) Distintas son las personas que pueden perseguir la responsabilidad civil y criminal
Puede ejercita la accin penal salvo que se trate de delitos de accin privada- toda persona y
aun de oficio el juez puede perseguir la responsabilidad criminal (art. 11 del C. de P. Penal)
La accin civil slo compete al que ha sufrido el dao, y a sus herederos (art. 2315)

f) Diferentes son las normas que rigen la prescripcin.
La accin penal prescribe en trminos que fluctan entre quince aos y seis meses segn la
gravedad de la pena aplicable al delito o cuasidelito (art. 94 del C. Penal).
La accin civil prescribe en cuatro aos, contados desde la perpetracin del hecho (art. 2332)


Responsabilidad contractual y responsabilidad civil delictual o cuasidelictual.

La responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un contrato y consiste en
indemnizar los perjuicios resultantes de la infraccin.
Supone esta responsabilidad un vnculo jurdico pre-existente entre el autor del dao y la
vctima del mismo; la violacin de esta obligacin anterior genera la responsabilidad.

La responsabilidad delictual y cuasidelictual proviene de la ejecucin de un hecho ilcito, dolo o
culpable.

Ningn vnculo concreto previo ligaba al autor del dao y a quien lo sufre y es el hecho ilcito y
perjudicial el que genera la obligacin.
Autores de la talla de Planiol combaten este concepto dual de la responsabilidad. La
responsabilidad tiene siempre el mismo origen delictual; dejar de cumplir las obligaciones de un
contrato es cometer un acto ilcito.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

Ambas clases de responsabilidad suponen una obligacin anterior; en el caso de los delitos y
cuasidelitos la obligacin violada sera la de no daar a otro.
17


Fcil es percibir hondas diferencias entre ambas clases de responsabilidad.

a) En materia contractual la culpa admite gradaciones; puede ser grave, leve y levsima,
e deudor es responsable cuando incurre en el grado culpa que corresponda, de acuerdo con la
naturaleza del contrato. El deudor responsable de la culpa grave, por ejemplo, no contrae
responsabilidad si slo se le puede imputar culpa leve o levsima.
En materia delictual y cuasidelictual la culpa no admite gradaciones.

b) Sustancial es la diferencia en cuanto al peso de la prueba.
Si se trata de hacer valer una responsabilidad contractual, debe el acreedor simplemente
probar la existencia de la obligacin; el incumplimiento se presume culpable. Toca al deudor,
para exonerarse de responsabilidad, acreditar que ha empleado la debida diligencia o cuidado
(art. 1547)
La regla es diametralmente contraria para la responsabilidad delictual,; el acreedor deber
probar que el dao causado es imputable a culpa del que lo ocasion, salvo calificadas
excepciones.

c) Diversa es igualmente la capacidad, ms amplia en materia delictual.
La plena capacidad contractual se adquiere a los dieciocho aos. La capacidad plena en
materia delictual y cuasidelictual se logra a los diecisis aos; aun el menor de esta edad y
mayor de siete ao, es responsable si el juez estima que obr con discernimiento.

d) Otra importante diferencia dice relacin con la solidaridad.
Los varios deudores que violan una obligacin derivado de un contrato, no son solidariamente
responsables (art. 1511). Los varios autores de un delito o cuasidelito son solidariamente
responsables peldao causado (art. 2317).

e) Diversas son las reglas que rigen la prescripcin de las acciones encaminadas a
hacer efectiva una y otra responsabilidad.
La accin para perseguir la responsabilidad derivada del delito cuasidelito prescribe en cuatro
ao, contados desde la perpetracin del hecho (art. 2332).
En cambio, la accin para hacer efectiva la responsabilidad contractual, prescribe,
regularmente, en cinco ao (art. 2515).
Cmulo u opcin de responsabilidades.

La cuestin de cmulo o, mejor dicho, de la opcin de responsabilidades se traduce en
averiguar si el incumplimiento de la obligacin emanada de un contrato da origen a una
responsabilidad exclusivamente contractual o si, originando igualmente una responsabilidad
delictual o cuasidelictual, puede el acreedor elegir una u otra para obtener la reparacin del
dao.
La opcin permitira al acreedor situar su cobro en el terreno ms conveniente a sus intereses.

17
Con razn dice Alessandri que no es sta jurdicamente una obligacin; antes de la ejecucin del hecho ilcito, no hay
deudor, acreedor, ni relacin jurdica entre determinadas personas: ob. Cit., N 25
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En el terreno de la responsabilidad contractual, gozara particularmente el acreedor de la
inestimable ventaja de no verse obligado aprobar la culpa, pero no podra responsabilizar al
deudor sino de la clase de culpa que corresponda segn la naturaleza del contrato.

En el campo de la responsabilidad delictual o cuasidelictual, el acreedor deber probar la culpa.
La doctrina rechaza el cmulo u opcin de responsabilidades y la jurisprudencia de nuestros
tribunales se inclina en el mismo sentido.
18


Fundamento de la responsabilidad delictual.

Nuestro Cdigo adopta, como fundamento de la responsabilidad delictual y cuasidelictual, la
doctrina que podra denominarse clsica.
El fundamento de la responsabilidad se encuentra en la culpa del autor del dao. La
responsabilidad requiere que el dao sea imputable, si hay culpabilidad hay responsabilidad.
Tal es la teora de la responsabilidad subjetiva o a base de culpa, la culpa aquilina, al decir de
Josserand, es una especie de pecado jurdico.
19

Diversas disposiciones del Cdigo muestran inequvocamente que adopta esta concepcin
clsica.
Por de pronto queda obligado a la indemnizacin el que comete un delito o cuasidelito que se
definen compactos ilcitos, dolosos o culpables, que causan dao (art. 2284)
Responden por los incapaces las personas a cuyo cargo estn si pudiere imputrseles
negligencia (art. 2319); el dueo de un edificio es responsable de los daos que ocasione su
ruina por haber faltado al cuidado de un buen padre de familia (art. 2323); debe ser reparado
todo dao que pueda imputase a malicia o negligencia de otra persona (art. 2929); se
concede accin popular en el caso del dao que por imprudencia o negligencia amenace a
personas indeterminadas (art. 2333).

Crtica de la responsabilidad subjetiva y medios de paliar sus inconvenientes.

La crtica fundamental al sistema de la responsabilidad subjetiva consiste en que no satisface
adecuadamente las necesidades de la hora presente.
Esta concepcin es insuficiente en una sociedad crecientemente compleja, en que el desarrollo
de la industria y el progreso de la ciencia han multiplicado los riesgos de ocasionar y de sufrir
un dao.
La necesidad de probar la culpa del autor del dao plantea a la vctima un arduo problema.
A menudo la vctima es persona de escasos recursos y el causante del dao una gran empresa
industrial. La lucha es desigual entre la vctima y su poderoso contrincante, que dispone de
medios econmicos y tcnicos para su defensa.

Por otra parte, la causa de numerosos accidentes permanece oscura o simplemente ignorada.

En todos los casos en que la vctima no logre probar la cual del autor del dao, ser ella la
responsable, en definitiva, porque habr que soportarlo, sin derecho de reclamar contra el
causante.

18
Vase Alessandri, ob. Cit., N 46
19
Ob. Cit., t. III, N 413
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Para paliar estos inconvenientes, las leyes, la doctrina y la jurisprudencia, sin alterar el
fundamento subjetivo de la responsabilidad, han adoptado diversas medidas o soluciones.

a) Para liberar de la prueba de la culpa, el legislador ha establecido a favor de la
vctima diversas presunciones legales. Tales son, por ejemplo, las presunciones de los arts.
2320,232,2326,2328 y2329.
Gracias a este subterfugio, se mantiene el respecto del principio tradicional, pero, en el hecho,
la responsabilidad se libera de la idea de culpa.

b) Por otra parte, la jurisprudencia ha extendido el concepto de culpa cada vez ms.
De este modo, ha llega a considerar que el ejercicio abusivo de un derecho puede importar
culpa generar responsabilidad y que puede haber culpa en no ponerse a tono con el
progreso.
20


c) En fin, se ha discurrido ampliar el campo de la responsabilidad contractual, ms
favorable a la vctima porque se invierte la carga de la prueba de la culpa
Se supone que, a lo menos ciertos contratos, producen o generan una obligacin de seguridad;
as el contrato de trabajo generara una obligacin de esta ndole porque el patrn quedara
obligado a restituir al obrero sano y salvo al trmino de su trabajo.
El accidente probara la infraccin de esta obligacin de seguridad y posibilitara el cobro de la
respectiva indemnizacin de modo que al patrn incumbira probar que no se ha debido a su
culpa.

Responsabilidad objetiva o sin culpa.

La reaccin contra la concepcin subjetiva de la responsabilidad se inicia a fines del siglo
pasado.

Trtase de eliminar la culpa de la nocin de responsabilidad. La responsabilidad es puramente
objetiva.
Un elemento totalmente diverso sirve de fundamento a la responsabilidad: el riesgo.
La responsabilidad es un problema de causalidad y no de imputabilidad.
21
El autor del dao es
responsable por el solo hecho de haberse causado.

La posesin de ciertos bienes, el ejercicio de determinadas actividades engendra un riesgo o
peligro de casar dao. La posesin de un automvil crea el peligro de accidentes del trnsito;
el ejercicio de un actividad fabril genera el riesgo de accidentes del trabajo.

De esta manera, quien desarrolla una actividad peligrosa y crea un riesgo, debe soportar las
consecuencias, justa contrapartida del beneficio o del agrado que dicha actividad le reporta.
La teora del riesgo inspir en el pasado a la legislacin laboral. Hoy da la ley obliga al
empledor a contratar un seguro de accidentes del trabajo. El artculo 209 del Cdigo del
Trabajo dispone que: El empleador es responsable de las obligaciones de afiliacin y
cotizacin que se originan del seguro social obligatorio contra riesgos de accidentes del trabajo

20
Alessandri, ob. Cit., N 71
21
Alessandri, ob. Cit., N 73
Apuntes: Profesor Francisco Talep

y enfermedades profesionales regulado por la Ley N 16744. En los mis trminos, el dueo de
la obra, empresa o faena es subsidiariamente responsable de las obligaciones que en materia
de afiliacin y cotizacin, afecten a los contratistas en relacin con las obligaciones de sus
subcontratistas.
22


ELEMENTOS DE LA RESPONSBILIDAD

Enumeracin
El Art. 2284 ha dicho que el hecho voluntario y no convencional de que nace la obligacin, si es
lcito, constituye un cuasicontrato y si es lcito, un delito o cuasidelito.

De este modo, la ley caracteriza los delitos y cuasidelitos, en primer trmino, por su condicin
de hechos ilcitos parece lgico , en consecuencia, al precisar los elementos de la
responsabilidad extracontractual, detenerse a examinar, primeramente, el concepto de hecho
ilcito. Puede decirse que hecho ilcito es el contrario a la ley
23
no permitido por la ley
24
, contrario
a derecho
25
.
Pero estos conceptos, extremadamente vagos, carecen de utilidad prctica. En verdad, el
hecho ilcito por sus consecuencias, por la responsabilidad que genera, especialmente como
resultado del dao que causa.

Los arts. 2314 y 2329 destacan dos factores esenciales de la responsabilidad: el dao y la
culpa o dolo.
Es preciso aadir que entre ambos elementos debe mediar una relacin de causa a efecto, y
todava que la persona a quien se trata de hacer responsable por el dao causado por su culpa
o dolo est dotada de capacidad.

As resulta que son cuatro los elementos o condiciones de la responsabilidad delictual o
cuasidelictual:
a) El dao;
b) La culpa o dolo;
c) Una relacin de causalidad entre el dolo y la culpa y el dao; y
d) Capacidad delictual

Reunidas esta condiciones el hecho engrandar responsabilidad delictual o cuasidelictual,
constituye un delito o cuasidelito y, en suma, es ilcito
26


EL DOLO

22
En otras materias, por ejemplo, el artculo 142 del Cdigo Aeronutico dispone que en virtud del contrato de transporte,
el transportador es obligado a indemnizar los daos causados con motivo u ocasin del transporte, en la forma y dentro de
los lmites establecidos en este cdigo. Diversas normas fijan indemnizaciones especiales, para casos que se describen.
23
Barros Errzuriz, ob.cit.,t.IIIN 375
24
Baundry-Lacantinerie, ob.cit.,t II, N 1348
25
Alessandri, ob.cit.,N3.

26
Josserand, ob cit., t II, N 241. El art. 1067 del C. argentino dispone:No habr acto ilcito punible para los efectos de
este Cdigo, si no hubiese dao causado u otro acto posterior que le pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda
imputar dolo, culpa o negligencia.
Apuntes: Profesor Francisco Talep


El dao, elemento esencial del delito y cuasidelito.
Para que el hecho constituya un delito o cuasidelito es menester, en primer lugar, que cause
dao. Los arts. 1437 y 2314 as lo establecen perentoriamente.
La obligacin de indemnizar perjuicios supone necesariamente que se haya ocasionado un
dao.
En suma, el dao es un elemento esencial el delito y cuasidelito civiles.

Concepto de dao

Dao es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la prdida de
un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial es extramatrimonial.
No implica el dao necesariamente la perdida de un derecho. Basta que la vctima haya sido
privada, como consecuencia del hecho ilcito, de una legtima ventaja.
Experimentar un dao el padre legtimo con ocasin de la muerte de un hijo que por la ley le
debe alimentos, pero igualmente sufrir un dao el padre ilegtimo, que carece de este
derecho, pero a quien el hijo, en el hecho, alimentaba.

Caracteres del dao.

Para que el dao merezca ser indemnizado es preciso que sea cierto.
Un perjuicio puramente eventual, un dao meramente hipottico no debe considerarse; mal
podra el juez fijar su cuanta y su duracin.
Por esto no sera indemnizable el dao que se hace consistir en la muerte de una persona de
que quien se reciba ocasional ayuda, tanto porque la ayuda era voluntaria como porque poda
cesar de un momento a otro.
Pero el dao puede ser futuro. El dao futuro se traduce en el lucro cesante. Por esto, a la
vctima de un accidente deber indemnizrsele lo que deje de ganar en el trabajo. El dao,
aunque futuro, es cierto.

Dao material y dao moral

El dao que experimente la vctima puede ser de diversa ndole: material o moral.

a) El dao material consiste en una lesin de carcter patrimonial. La vctima sufre un
perjuicio pecuniario por el menoscabo de su patrimonio o de sus medios de accin.
El dao puede afectar a la persona fsica, como una lesin corporal, o a los bienes de
dicha persona, como la destruccin de una cosa de que es duea.

b) El dao moral consiste en el dolo, la afliccin, el pesar que causa a la vctima el hecho
ilcito, no la lesiona en su patrimonio, sino en sus sentimientos, sus afectos o creencias.

El dao moral puede tener y es lo ms frecuente- proyecciones de orden patrimonial.
Por ejemplo, una persona herida en integridad fsica experimentar un dao moral con el dolor
que le causa la lesin sufrida y un dao material resultante de la disminucin de su capacidad
de trabajo. Del mismo modo, un atentado contra la reputacin el honor de una persona la
Apuntes: Profesor Francisco Talep

afectar en sus sentimientos y seguramente le acarrear una perturbacin en sus negocios con
el consiguiente dao pecuniario
Pero el dao puede ser, tambin, puramente moral, sin consecuencia o proyecciones
de carcter patrimonial. Tal podr ser para un hijo la muerte de su padre de quien no reciba
ninguna ayuda.



Indemnizacin del dao moral.

Alguno autores se pronuncian contra la indemnizacin del dao moral
27
, pero la generalidad
admite que es indemnizable y nuestra jurisprudencia est hoy uniformemente acorde con esta
doctrina.
28


Se afirma que no sera indemnizable el dao moral, porque una indemnizacin pagada en
dinero no reparara un dao de esta clase.
Por otra parte, el precio del dolor de la vctima sera siempre caprichosamente fijado.
Hoy da se piensa que el dao moral, como todo dao, debe probarse . De esta manera, la
muerte del padre con quien no se tena vnculo alguno, no da lugar a indemnizacin por dao
moral. Y no basta para reclamarlo, acreditar la relacin de parentesco.

a) Por de pronto, la ley no distingue; el art. 2314 se refiere al dao2 sin otro calificativo y
el art. 2329, ms explcito, declara indemnizable todo dao que se pueda imputar a malicia o
negligencia de otra persona.

b) La regla del art. 2331, que excluye la indemnizacin del dao moral, carecera de
sentido si tal fuera la regla general.

c) Por su parte, la Constitucin Poltica del Estado, en su articulo 19 dispone, en su letra
i), que una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que no hubiere
sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte
Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por
el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser
determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en
conciencia.
La forma de hacer valer esta indemnizacin est regulada mediante Autoacordado de la Exc..a
Corte Suprema, de fecha 11 de agosto de 1983, modificado mediante Autoacordado de la
misma Corte publicado en el Diario oficial del 24 de mayor de 1996.

d) Por ltimo, el art. 24 de la Ley 16.643 sobre abusos de Publicidad, dispone que la
indemnizacin de perjuicios, provenientes de los delitos sancionados en los artculo 19,.21 y
22, podr hacerse extensiva al dao pecuniario que fuere consecuencia de la depresin
anmica o psicolgica sufrida por la vctima o su familia con motivo del delito y a la reparacin
del dao meramente moral que tales persona auditaren haber sufrido. Si la accin civil fuere

27
Baundry-Lacatinerie y barde, ob. Cit.,t. IV, N 2871
28
Alessandri, ob.cit., N 146
Apuntes: Profesor Francisco Talep

ejercida por ofendido, no podrn ejercerla sus familiares. Si slo la ejercieren stos, debern
ejercerla sus familiares. Si slo la ejercieren stos, debern obrar todos conjuntamente y
constituir un solo mandatario.

El mandatario fijar la cuanta de la indemnizacin tomando en cuenta los antecedentes que
resultaren del proceso sobre la efectividad y la gravedad del dao sufrido, las facultades
econmicas del ofensor, la calidad de las personas, las circunstancias del hecho y las
consecuencias de la imputacin para el ofendido.

Regla especial del art. 2331.

Sin embargo, si se trata de atentados contra el honor o crdito de una persona, esto es, de
calumnias o injurias, que no se han inferido por los medios de publicidad que establece la Ley
N 16.643, sobre Abusos de Publicidad, rige la regla especial del art. 2331.
La disposicin establece Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una
persona no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse
dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendr
lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin.
Por excepcin, en este caso, el dao moral no es indemnizable en dinero.

EL DOLO Y LA CULPA.

Principio General.

El dao no genera responsabilidad sino a condicin de que sea imputable a dolo o culpa.
Ejecutado con dolo, el hecho importa un delito; cometido con culpa, constituye un cuasidelito
(art. 2284).

Concepto del Dolo

El dolo se encuentra definido en el art. 44 como la intencin positivo de inferir injuria en la
persona o propiedad de otro.
El dolo supone, por lo tanto, un propsito preconcebido de daar, el deseo de ver realizado el
dao que es consecuencia de una accin u omisin.
En rigor, si el agente obra a sabiendas de que causar dao, pero sin la intencin de
producirlo, no hay dolo. Pero el acto ejecutado en tales circunstancias ser, sin duda,
gravemente culpable y la culpa grave, en sus consecuencias civiles, se equipara al dolo.

Concepto de Culpa

E Cdigo ha definido igualmente la culpa (art. 44) y aunque hace una clasificacin tripartita y
distingue entre la culpa grave, leve y levsima, se cuida de advertir que culpa o descuido, sin
otra clasificacin, significa culpa o descuido leve.
Y la culpa leve se encuentra definida como la falta de aquella diligencia o cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios.
El forzoso concluir que al hablar el Cdigo de culpa, negligencia o descuido a secas, se ha
referido a la culpa leve, puesto que tal es el significado legal del concepto.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En suma, la responsabilidad cuasidelictual requiere que el autor incurra en culpa leve, no
emplee el cuidado ordinario, la diligencia que los hombres emplean normalmente.
29

Corrobora este aserto el art. 2323, que hace responsable al dueo de un edificio de los daos
causados por su ruina. Si ha omitido las necesarias reparaciones o de otro modo ha faltado al
cuidado de un buen padre de familia.
El que debe actuar como un buen padre de familia responde de culpa leve (art. 44).


Infraccin de leyes y reglamentos.

La apreciacin de la conducta del autor del dao es indispensable para decidir si ha obrado con
culpa.
Pero el examen de esta conducta resulta inoficioso cuando el dao proviene de actos
ejecutados en contravencin a las leyes y reglamentos. Tal es la que suele llamarse contra la
legalidad.
Por ejemplo, la conducta automovilstica, causante de un accidente, ser obviamente culpable
si ste se produjo con infraccin de los reglamentos de trnsito encaminados a prevenirlos.

Ley del Trnsito

La Ley del Trnsito (18.290) en su artculo 170 seala que toda persona que conduzca un
vehculo en forma de hacer peligrar la seguridad de los dems, sin consideracin de los
derechos de stos o infringiendo las reglas de circulacin o de seguridad establecidas en esta
ley, ser responsable de los perjuicios que de ello provengan.

El art. 171 de la misma ley dispone en todo caso que le mero hecho de la infraccin no
determina necesariamente la responsabilidad civil del infractos, si no existe relacin de causa a
efecto entre la infraccin y el dao producido.

Sin embargo, en los artculos 172,173, y 174 se contemplan una serie de presunciones de
responsabilidad de los conductores. As por ejemplo, el art. 172, entre otras presunciones de
responsabilidad del conductor, establece como tales: conducir a mayor velocidad que la
permitida o a una velocidad no razonable y prudente; conducir contra el sentido de la
circulacin; conducir en condiciones fsica deficientes o bajo la influencia del alcohol, drogas o
estupefacientes; negarse sin justa casa a que se le practique el examen de alcoholemia
sealado en el artculo 190 de la mimas ley, etc.

El art. 173 establece la obligacin al participante, de dar cuenta de inmediato a la autoridad
policial ms prxima, de todo accidente del trnsito en que se produzcan daos, se presume la
culpabilidad de los que no lo hicieren y abandonaren el lugar del accidente.

Asimismo, el art. 176 presume la culpabilidad del peatn que cruce la calzada en lugar
prohbido.



29
R. de D. y J., t. XXXIX, i, pg 79.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Gravedad de la culpa.

La culpa contractual puede ser grave, leve o levsima; esta triple clasificacin de la culpa
corresponde a una triple clasificacin de los contratos que atiende a si sus beneficios alcanzan
slo al acreedor, al deudor o a ambos contratantes (art. 1547, Inc. 1).
Nuestro Cdigo sigui a Pothier y se apart, en este punto, del Cdigo Francs.

Es indudable que la culpa extracontractual no admite tales gradaciones. Pero se aade que en
el campo delictual la gravedad de la culpa es indiferente, que la culpa ms ligera genera
responsabilidad
30
.
Esta conclusin, sin embargo, contradice lo dispuesto en el art. 44 que prescribe que culpa o
descuido en general, significa culpa o descuido leve.

Por otra parte, a las personas no puede exigrseles sino un celo, una diligencia, un cuidado
medianos. No es razonable que el ciudadano medio debe emplear en sus actos una actividad
ejemplar, una diligencia esmerada, como la que un hombre juicioso pone en sus negocios
importantes.

Es sabido que el Cdigo Francs no admite la clasificacin tripartita de la culpa.

El deudor debe indemnizar los perjuicios causados por el incumplimiento de una obligacin a
menos que provenga de una causa extraa que no le sea imputable. Es responsable de su
culpa grave, leve o levsima
31
y slo le exime de tal responsabilidad el incumplimiento que no
proviene de fuerza mayor o caso fortuito.

Toda culpa, en suma, genera responsabilidad contractual y es lgico que se considere,
asimismo, que cualquiera clase de culpa produce responsabilidad extracontractual. La solucin
adoptada es la misma en ambos casos.

En nuestro Cdigo si admitimos que toda culpa engendra responsabilidad extracontractual, se
establecera una clara e injustificada diferencia para ambas responsabilidades.

El arrendatario debe cuidar de la cosa arrendada como un buen padre de familia y responde de
los estragos que cause por culpa leve. Porqu el automovilista debera, por ejemplo, manejar
su vehculo con mayor celo y responder de os daos que cause por culpa levsima?


Culpa en el ejercicio de un derecho o abuso del derecho.

Parece evidente, a primera vista, que el ejercicio de un derecho no puede acarrear
responsabilidad y que sta slo puede resultar de la ejecucin de un acto sin derecho.
La ejecucin de un acto, lcito por excelencia, no puede constituir un delito o cuasidelito, esto
es, un acto ilcito: neminen loedit qui jure suo utitur.


30
Alessandri, ob. Cit., N 180
31
Josserand, ob. Cit., t. I, N 611
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Esta conclusin, de una lgica aparentemente irrefutable, es jurdicamente inadmisible.
Supone, implcitamente, el absolutismo de los derechos que el titular de lso mismos los puede
ejercer libremente, a su entero arbitrio.

Pero los derechos no son ni pueden ser facultades arbitrarias; son medios de lograr
determinados fines tiles. El titular debe conformarse en su ejercicio a tales fines que justifican
y legitiman su existencia.
De este modo en suma, el ejercicio de un derecho, desvindolo de su natural destino, importa
un abuso, un acto culpable y capaz de comprometer la responsabilidad del titular.

Histricamente esta concepcin, opuesta al absolutsmo de los derechos, es antiqusima. Ya
los romanos decan summun jus summa injuria.
En lo que va corrido del siglo, la concepcin de la relatividad de los derechos y del abuso que
es una de sus consecuencias, no ha cesado de ganar terreno.

Lo que ella tiene de moderno, como expresa Josserand, no es su existencia, que es de todos
los tiempos, sino los esfuerzos realizados para diagnosticar e identificar el acto abusivo
32
.

Criterio para juzgar del abuso del derecho.

El abuso del derecho es el resultado de una combinacin, en sntesis, de dos factores: un
factor que podra llamarse funcional y otro intencional.
Debe atenderse a la funcin o finalidad del derecho. El derecho debe ejercitarse conforme a su
destino, al espritu de la respectiva institucin, al fin econmico y social que persigue.

Esta finalidad o funcin de los derechos es variable. As, el derecho de propiedad persigue
primordialmente el inters del titular; la patria potestad, el inters de otra persona, como es el
hijo de familia. El propietario obrar en el sentido de su derecho cuando acta en forma
egosta, mientras que el padre o madre procedern en forma abusiva cuando antepongan su
inters al del hijo porque desvirtan los fines de la patria potestad
33
.
Ser preciso atender, igualmente, a los mviles que guan al titular del derecho, a los fines que
se propone conseguir ejercitndolo.

Si estos fines concuerdan con la funcin del derecho, ste se habra ejercitado normalmente; si
no existe tal concordancia, el ejercicio del derecho ser abusivo y podr generar la
consiguiente responsabilidad.

En el primer caso, el mvil era legitimo; en el segundo ilegtimo.

Entre los mviles o motivos ilegtimos debe contarse, en primer trmino, la intencin de daar.
Los romanos decan que el fraude todo lo corrompe, frau omnia corrmpit. Los derechos no se
confieren para daar a terceros y su ejercicio intencionalmente daino no puede constituir un
fin lcito, un motivo legtimo.

32
Ob. Cit., t. II, N 429
33
Josserand, ob. Cit., t. II, N 430
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Pero tampoco es legitimo el ejercicio culpable, esto es, negligente, descuidado, que se traduce
igualmente en una desviacin del derecho de su destino natural.

Derechos absolutos
Se exceptan de lo dicho ciertos derechos de carcter absoluto, que su titular puede ejercer
arbitrariamente, no importa con qu fin.
Pueden sealase, entre tales derechos la facultad de los ascendientes para negar su
consentimiento para el matrimonio del menor, sin expresar la causa del disenso. (art 112); el
derecho del propietario de cortar las races y hacer cortar las ramas del rbol que penetra en su
propiedad (art. 942); el derecho de pedir la divisin de los bienes comunes (art. 1317)
Tales derechos pueden ser ejercitados impunemente, cualquiera que sea el motivo que impuse
al titular.

Derecho comparado.

Los Cdigos modernos consagran, indisposiciones de carcter general, la teora del abuso del
derecho.

Algunas legislaciones dejan el problema por entero al criterio del juez,; otras atienden a la
intencin daina; otras, en fin, tienen en cuenta la desviacin del derecho de su finalidad
natural.
El Cdigo Civil suizo expresa que los derechos deben ejercerse segn las reglas de la buena
fe; el abuso manifiesto de un derecho no est protegido por la ley (art. 2).

El Cdigo alemn dice que el ejercicio de un derecho honesta permitido cuando no puede
tener ms fin que causar dao a otro (art. 226).
El Cdigo sovitico proclama que el ejercicio de los derechos est protegido por la ley, salvo
que se ejerciten en un sentido contrario a su destino econmico y social (art. 1)
El proyecto franco-italiano de las Obligaciones dispone que est obligado a la reparacin el que
causa un dao a otro en el ejercicio de un derecho, excediendo los lmites fijados para la
buena fe o por el fin en vista del cual ese derecho le ha sido conferido. (art. 74).

El abuso del derecho en nuestra legislacin.

Nuestro Cdigo, en cambio, no contiene ninguna disposicin de carcter general que consagre
la teora del abuso del derecho. Solamente se encuentran algunas pocas disposiciones
aisladas, inspiradas en el principio. Una de las normas es el art. 2110, que dispone que la
sociedad expira por la renuncia de los socios, pero no es vlida aquella que se hace de mala fe
o intempestivamente. La renuncia es de mala fe cuando se hace para apropiarse el socio de
una ganancia que debe pertenecer a la sociedad. Es intempestiva si acarrea ejercicio a la
sociedad y resulta, por lo mismo, imprudente o culpable.
Un criterio semejante inspira a la Ley de Quiebras, que en su artculo 45 establece que si la
solicitud de quiebra fuere desechada en definitiva, el deudor podr demandar indemnizacin de
perjuicios al acreedor, si probare que ste ha procedido culpable o dolosamente
34
.


34
Vase tambin el art. 8 de la Ley N 6.071, sobre divisin horizontal del dominio.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

La existencia del dolo y culpa es una cuestin de derecho.

Toca a los jueces del fondo decidir soberanamente acerca de los hechos o circunstancias
materiales de que se hace derivar la responsabilidad. A ellos corresponde decidir, por ejemplo,
si el vehculo que caus el dao marchaba a excesiva velocidad, si la ruina del edificio se
produjo por defecto de construccin.

Tales hechos, a menos que en su establecimiento se violen as leyes reguladoras de la prueba,
son intocables por la Corte Suprema.
Pero la apreciacin o calificacin de estos hechos para decidir si son dolosos o culpables, es
una cuestin de derecho, que cae bajo el control de la Corte Suprema.

El dolo y la culpa son conceptos legales, definidos por la ley; se trata de determinar la
fisonoma jurdica de los hechos establecidos por los jueces del fondo para hacerlos calar con
los conceptos de culpa o dolo
35
.
La Corte Suprema ha manifestado la tendencia a abdicar de estas facultades. Fallos recientes
permiten creer en una evolucin en sentido contrario
36
.

La culpa suele consistir en la infraccin de leyes y reglamentos. El problema, en tal caso, es
tpicamente una cuestin de derecho.

Relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el dao.

La regla general.

No es bastante para incurrir en responsabilidad que el hecho se haya cometido con dolo o
culpa y que haya producido un dao. Es menester, adems, que el dao sea el resultado de la
culpa o dolo, esto es, que medie entre ambos factores de una relacin de causalidad.
Se producir esta relacin de causalidad cuando el dolo o culpa ha sido la causa necesaria del
dao, de manera que si no hubiera mediado el dao no se habra producido.

Consecuencias de la necesidad de una relacin de causalidad.

Interesa examinar algunas consecuencias de la falta de relacin de causa a efecto entre el dolo
o culpa y el dao.
a) La falta de esta relacin de causalidad lleva a la exencin de responsabilidad cuando
el dao es imputable a culpa de la vctima.
La culpa de la vctima hace desaparecer total o parcialmente la relacin de causalidad y exime
la responsabilidad o, cuando menos, la atena.
Se producir la exencin de responsabilidad cuando la culpa de la vctima excluya la de su
adversario; la responsabilidad quedar atenuada si la culpa de ambos ha concurrido a provocar
el dao.

35
Alessandri, ob. Cit., N 136.
36
R. de D. y Jo., t. XXXIX, pg. 544.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

b) Por la misma razn es problemtico obtener la indemnizacin de daos indirectos.
Cuando ms se aleja el dao del hecho inicial que lo origin, ms difcil resulta establecer entre
ambos una relacin causal.
Llega el momento en que es preciso detenerse en la bsqueda de consecuencias perjudiciales
cuya causa primera se hace imposible discernir con certidumbre
37
.

Capacidad delictual

El principio general.
Como consecuencia lgica del sistema subjetivo que el Cdigo adopta, es condicin esencial
de la responsabilidad que el autor del delito o cuasidelito tenga suficiente discernimiento.
Desde que el autor est en situacin de discernir acerca del sentido de sus actos, responde de
sus consecuencias, aunque carezca de la capacidad necesaria para actuar por s solo en la
vida jurdica.
Por este motivo, son plenamente capaces de delito o cuasidelito personas que carecen total o
parcialmente de capacidad para contratar.

Mayor latitud de la capacidad delictual.

La capacidad delictual se rige por reglas propias. En resumen, la capacidad delictual y
cuasidelictual es ms amplia que la capacidad contractual.
Diversas razones justifica sobradamente la mayor latitud de la capacidad delictual.
a) La plena capacidad contractual supone una completa madurez intelectual, mientras
que la plena capacidad delictual requiere solo tener conciencia del bien y del mal, el poder de
discernir entre el acto lcito y el acto ilegtimo y perjudicial.
Como observa con razn Josserand, un sujeto incapaz de participa en una sociedad o
intervenir en una particin, sabe cabalmente que no es lcito romper los vidrios al vecino
38
.
b) El delito y el cuasidelito ponen a la vctima ante un inopinado o imprevisto deudor; se
elige a los deudores contractuales, pero no se tiene ocasin de elegir a los deudores cuya
obligacin arranca de un delito o cuasidelito.
La incapacidad privara de indemnizacin a la vctima y la colocara en la necesidad de soportar
ella misma el dao.

Personas incapaces de delito y cuasidelito.

En materia delictual tambin la capacidad constituye la regla y la incapacidad la excepcin. La
norma del art. 2319, que establece las incapacidades, es de derecho estricto.
Son Incapaces:
a) Los dementes;
b) Los infantes, y
c) Los mayores de siete aos y menores de diecisis que hayan obrado con
discernimiento.



37
Josserand, ob. Cit., t. II. N 449
38
Ob. Cit., t. II. N 455
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Incapacidad de los dementes

No son capaces de delito y cuasidelito, en primer trmino, los dementes (art. 2319, inc. 1)
La expresin demente est tomada en el sentido amplsimo que le atribuye el Cdigo Civil,
como asimismo el Cdigo Penal.
a) La demencia debe ser contempornea de la ejecucin del hecho; la demencia
sobreviviente no exime de responsabilidad.
Ser responsable, el demente que ejecuta el echo en un intervalo lcido, aunque se encuentre
en interdiccin.
La regla del art. 465 no es aplicable, regula slo la capacidad contractual del demente y
resuelve acerca de la validez o nulidad de los actos que celebre, en esta esfera de actividad.
No se concibe la nulidad de un delito o cuasidelito.
Por otra parte , sera absurdo que el demente interdicto que obra en un intervalo lcido sea
penalmente responsable irresponsable civilmente.
b) La privacin de razn ocasionada por la demencia debe ser total
39
.

Responsabilidad del Ebrio.

El ebrio, aunque la ebriedad le prive de razn, es responsable. El art. 2318 dispone: El ebrio
es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito.
La ley supone que el ebrio es culpable de su estado de ebriedad.
La misma regla debe lgicamente aplicarse al morfinmano, cocainmano y a todo el que
delinque en un estado de intoxicacin producido por estupefacientes.

Incapacidad de los infantes

Son igualmente incapaces los menores de siete aos, esto es, los infantes o nios (art.26).
Se presume de derecho que tales personas carecen de suficiente discernimiento.

Incapacidad del mayor de siete ao y menor de diecisis.

Por ltimo, es incapaz el mayor de siete aos y menor de diecisis que ha obrado sin
discernimiento.
El Art. 2319, inc. 2 dispone: Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis
aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento.
Toca al juez, que conoce del litigio en que se persigue la responsabilidad civil, derivad del acto
ejecutado por el menor , decidir si ha obrado con o sin discernimiento.

Responsabilidad del que tiene a s cargo al incapaz.

No responden los incapaces de los daos causados, pero pueden ser responsables, en
cambio, las personas que los tienen a su cuidado. El art. 2319 establece que sern
responsable de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia

39
El art. 10 N 1 del C. Penal exime de responsabilidad al loco o demente y, en general, a los que por causas
independientes de su voluntad, se encuentren privados totalmente de razn
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El guardin del incapaz, quienquiera que sea, es responsable a condicin de que pueda
atribursele culpa, esto es, falta de cuidado o vigilancia del incapaz que tiene a su cargo.
El guardan no tiene derecho a repetir contra el incapaz. Esta facultad se confiere a quien
responde de un hecho ajeno, siempre que el autor del dao estuviere dotado de capacidad (art.
2325).

Tendencia de la legislacin contempornea.

Al influjo de la concepcin objetiva de la responsabilidad, la legislacin contempornea tiende a
abolir, en mayor o menor grado, la irresponsabilidad del incapaz.
En algunas legislaciones el incapaz debe reparar el dao cuando la reparacin no ha podido
obtenerse de quien lo tiene a su cuidado.
40
; otras otorgan al juez la facultad de condenar al
incapaz, cuando la equidad lo exija
41
; el incapaz, en fin, suele ser plenamente responsable
42
.

Responsabilidad de las personas jurdicas.

El Art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que la responsabilidad criminal slo
puede recaer en las personas naturales. Las personas jurdicas, en consecuencia, son
incapaces de delito y cuasidelito penal, sin perjuicio de la responsabilidad de los que hayan
intervenido en el acto punible.
En cambio, las personas jurdicas son plenamente capaces de delito y cuasidelito civil (art. 39
del C. de P. Penal).
Responden las personas jurdicas de los delitos cometidos por sus rganos, esto es, de las
personas a travs de quienes se expresa su voluntad.
Ser obviamente necesario que el rgano obre en el ejercicio de sus funciones.
Las personas jurdicas son igualmente responsables del hecho ajeno o de las cosas, en los
mismo trminos que las personas naturales.

PRESUNCIONES DE CULPA

El sistema que inspira las disposiciones del Cdigo, exige, como condicin de la
responsabilidad, la prueba de la culpa.
Para asegurar a la vctima una justa reparacin del dao, quebrantando el principio la ley ha
vendido en su ayuda y establecido ciertas presunciones de culpabilidad.
Se comprende que la vctima sucumbira en la tarea de acreditar la culpa de un padre por los
daos causados por su hijo, del dueo de un edificio por los perjuicios que produzca su
derrumbe, del dueo de un animal por los estragos que ocasiones.
Las presunciones de culpa, como es obvio, dispensan de la carga de la prueba La vctima debe
acreditar las circunstancias que sirven de fundamento a la presuncin. Probadas estas
circunstancias, queda establecida la culpa y su relacin de causalidad con el dao.
Toca a quien se presume culpable probar que el perjuicio proviene de una causa extraa, que
ha empleado la debida diligencia o que no existe una relacin de causa a efecto entre la culpa
que se le imputa y el dao.

40
Cdigo alemn.
41
Cdigo Suizo de las obligaciones.
42
Cdigo Mexicano.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Distincin

Las presunciones de culpa pueden dividirse en tres grupos:
1) Por el hecho propio,
2) Por el hecho ajeno,
3) Por el hecho de las cosas.

1. Responsabilidad por el hecho propio.

La regla general
El art. 2329, incl 1 consagra la norma fundamental con que debi encabezarse las
disposiciones del Ttulo XXXV: Por regla general todo dao que pueda imputase a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser indemnizado por sta.
La disposicin muestra la concepcin subjetiva de la responsabilidad que inspira nuestro
Cdigo y destaca sus elementos ms salientes: el dao y la culpa o dolo.

No es sta una norma que reproduzca, simplemente, el art. 2314.
El art. 2314 establece que el autor de un delito o cuasidelito que ha inferido dao, es obligado a
la indemnizacin, sin perjuicio de las penas que las leyes le impongan por el mismo delito o
cuasidelito.
En otros trminos, el delito penal, cuando infiere dao, obliga a la indemnizacin, o sea,
constituye igualmente un delito o cuasidelito civil.

Las excepciones.

Sentada la regla general, el art. 2329 aade que son especialmente obligados a esta
reparacin las personas que se encuentran en los casos que enumera.
Los casos enumerados, pues, se apartan del principio consagrado en el primer inciso. As lo
demuestra el trmino especialmente; en efecto, , Especial significa aquello que se diferencia
de lo comn, ordinario o general.
Lo singularidad de estos casos consiste en que la culpa del autor se presume.

a. Se presume la culpa de quien remueve las losas de una acequia o caera en calle o
camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o
de noche (art. 2329 N 2)

b. Se presume, asimismo, la culpa del que, obligado a la construccin o reparacin de
un acueducto o puente que atraviesa un camino, lo tiene en estado de causar dao a los que
transitan por l. (art. 2329 N 3).

Se ha sostenido que el art. 2329 establece una presuncin general de culpabilidad cuando el
dao proviene de un hecho que, por su naturaleza o por las circunstancias en que se realiz,
es susceptible de atribuirse a culpa o dolo del agente.
43

No compartimos esta opinin que altera, en el hecho, los fundamentos de la responsabilidad y
el sistema mismo del Cdigo.

43
Alessandri, ob. Cit., N 195 y sgtes.
Apuntes: Profesor Francisco Talep


Accidentes causados por vehculos de traccin mecnica o animal.

El art. 492 del Cdigo Penal dispone que en los accidentes ocasionados por vehculo de
traccin mecnica o animal de que resultare lesiones o la muerte de un peatn, se presumir al
culpa del conductor del vehculo, dentro del radio urbano de las ciudades, cuando el accidentes
hubiere ocurrido en el cruce de las calzadas o en la extensin de diez metro anterior a cada
esquina.
La presuncin requiere, pues:

a) que el accidente sea ocasionado por un vehculo de traccin mecnica o
animal;
b) que la vctima sea un peatn y el dao consista en lesiones o la muerte.
c) Que el accidente ocurra en el radio urbano;
d) Que se produzca en el cruce de las calzadas o en la extensin de diez metro
anterior a la esquina.
Ocurrido el accidente en otro sitio de la calzada, se presume, al contrario la culpa del peatn
(art. 492, inc. 4, del C. Penal).

Se presume la culpa del conducto, en todo caso cuando contravengan las ordenanzas
municipales con respecto a la velocidad, o al lado de la calzada que debe adoptar.

2) Responsabilidad por el hecho ajeno.

El principio.

Por regla general, es responsable quien caus el dao y sus herederos (art. 2316). Se
responde por el hecho propio y no por el hecho ajeno.
Por excepcin, sin embargo, una persona puede resultar responsable del hecho de otro. El art.
2320 establece esta norma fundamental: Toda persona es responsable no slo de sus propias
acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
El fundamento de esta responsabilidad es manifiesto. La persona que tiene otra a su cuidado,
sujeto a su control o direccin, debe vigilarla para impedir que cause daos. El hecho de que
ocasione un dao es significativo de que no emple la debida vigilancia.
Por lo mismo, no es bien correcto hablar de responsabilidad por el hecho ajeno. La
responsabilidad proviene ms bien de un hecho propio, como es la falta de cuidado o
vigilancia. En verdad, se funda en la propia culpa, que en este caso, se presume.

Generalidad de las normas sobre responsabilidad por el hecho ajeno.

El art. 2320 deja suficientemente en claro que, en nuestra legislacin, la responsabilidad por el
hecho de las personas cuyo cuidado se tiene es de carcter general.
Los casos que enumeran el art. 2320 y los que sealan los arts. 2321 y 2322 son simples
aplicaciones del principio general.
Nuestro Cdigo se apart sustancialmente, en este punto, del Cdigo Francs.


Apuntes: Profesor Francisco Talep

Requisitos de la responsabilidad.

Para que tenga lugar la responsabilidad por le hecho ajeno es menester que concurran los
siguientes requisitos: a) relacin de dependencia entre el autor del dao y la persona
responsable; b) que ambas sean capaces de delito o cuasidelito, y c) que se pruebe la
culpabilidad del dependiente o subordinado.
a) Es necesaria, como se comprende, una relacin de dependencia o subordinacin; la
persona responsable debe estar investida de cierta autoridad y el autor material del dao,
sujeto a su obediencia.
Solamente en estas condiciones puede ejercerse una vigilancia cuya omisin acarree
justificadamente una responsabilidad.
La prueba de esta relacin incumbe a la vctima.
b) Es preciso que ambas personas sean capaces. Si el que tiene a su cuidad a otra
persona es incapaz, lgicamente es irresponsable.
Pero tambin ha de ser capaz el dependiente o subordinado. Si es incapaz no tienen
aplicacin los arts. 232 y siguientes, sino el art. 2319.
Verdad es que por los incapaces responden las personas a cuyo cargo estn, pero si pudiere
imputrseles negligencia. No cabe presumir la culpa del que tiene un incapaz a su cargo: para
hacerle responsable es menester probar su culpa.
c) Por ltimo, es necesario que se pruebe la culpa del subordinado.

La ley presume la culpa de la persona que tiene otra a su cuidado: no se presume y debe
consiguientemente probarse la culpa del subordinado.

Carcter de la presuncin.

La presuncin de culpa es simplemente legal. En otros trminos, la persona civilmente
responsable puede exonerarse de responsabilidad, probando que emple la diligencia o
cuidado debidos.
El art. 2320, inc. Final, previene: Pero cesar la obligacin de esas personas si con la
autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido
impedir el hecho.
Hace excepcin a esta regla el caso previsto en el art. 2321
44
.

Responsabilidad del subordinado.

La responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del autor directo del hecho nocivo. Ambas
responsabilidades coexisten y la vctima puede accionar contra ambos.
Sin embargo, esta doble responsabilidad resulta puramente terica. En el hecho, el autor
directo del dao ser generalmente insolvente. Al perjudicado interesa, en la prctica, la
accin contra el civilmente responsable.





44
Vase el N 429
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Accin de la persona civilmente responsable contra el autor del dao.

La persona civilmente responsable que ha indemnizado el dao tiene derecho para que el autor
del mismo le reintegre lo pagado.
El art. 2325 establece que las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por
las que de ellas dependen, tendr derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si
los hubiere
Este recurso contra el autor del dao no tiene cabida en los dos casos siguientes:
a) si el que perpetr el dao lo hizo por orden de la persona a quien debita obediencia; y
b) si el autor del dao es incapaz, conforme al art. 2319.

Responsabilidad de los padres.

En virtud del principio general de que toda persona responde por los hechos de aquellos a que
tiene a su cuidado. El artculo 2320 del Cdigo Civil dispone que as el padre y a falta de sta
la madres, es responsable deshecho de los hijos menores que habiten en la misma casa.
La Ley N 19.585 introdujo diversas modificaciones al Cdigo Civil, eliminando las diferencias
que existan entre hijos. As, en conformidad al artculo 224 toca de consuno a los padres, o al
padre o madre sobreviviente el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos. El
cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimoniocorresponde al padre
o madre que loa haya reconocido. Si no ha sido reconocido por ninguno de sus padres, la
persona que tendr su cuidado ser determinada por el juez.
Estas normas inciden directamente en la determinacin del responsable a que se refiere el
artculo 2320 del Cdigo Civil.
Dos requisitos condicionan la responsabilidad de los padres.
a) que el hijo sea menor de edad, y
b) que habite la misma casa que el padre o madre a cuyo cuidado se encuentra.

De este modo, los padre son responden de los hechos de los hijos mayores; tampoco son
responsables de los hechos de aquellos que no habiten en la casa paterna, por ejemplo,
porque se encuentran internos en un establecimiento de educacin o haciendo su servicio
militar.
El padre, y a falta de sta la madre, es responsable de todo delito o cuasidelito cometido por
los hijos en las circunstancias anotadas, sea que se cometan dentro o fuera de la casa paterna.

Presuncin de derecho de culpabilidad de los padres.

La presuncin de culpabilidad en que descansa la responsabilidad de los padres es
simplemente legal. Puede desvirtuarse, por lo tanto, probndose que no a habido culpa, esto
es, que con la autoridad y el cuidado que su calidad les confiere y prescribe no hubieren
podido impedir el hecho (art. 2320 inc. Final).
Esta regla tiene una calificada excepcin en el art. 2321: Los padres sern siempre
responsables de los delitos y cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que
conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado
adquirir.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

a) Cuando el delito o cuasidelito proviene de la mala educacin dada al hijo o de hbitos
viciosos que le dejaron adquirir, no ser lcito a los padres eximirse de responsabilidad
robando que emplearon autoridad y cuidado para impedir el hecho.
El art. 2321 es perentorio: los padres son responsables siempre.
b) El delito o cuasidelito debe provenir conocidamente de las causas indicadas.
Incumbe a la vctima la prueba de que el hijo recibi una mala educacin o los padres le
dejaron adquirir hbitos viciosos.
c) Los padres son responsables aunque los hijos no habiten su misma casa; basta que
sean menores de edad. La expresin siempre del art. 2321 conduce a esta conclusin.

Responsabilidad de los tutores o curadores

Por aplicacin de la misma regla general, el tutor o curador es responsable de la conducta del
pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado. (art. 2320 Inc. 3)
a) La responsabilidad del guardador requiere que el pupilo viva bajo su dependencia o
cuidado.
Como consecuencia, no afecta responsabilidad por los hechos de los pupilos a los guardadores
a quienes solamente incumbe la gestin de sus bienes, como los curadores de bienes,
adjuntos y especiales.
La responsabilidad gravita sobre los tutores o curadores generales, siempre que el pupilo no
est al cuidado de bienes, adjuntos y especiales.
La responsabilidad gravita sobre los tutores o curadores generarles, siempre que el pupilo no
est al cuidado de otra persona (art. 428).
b) Si bien el pupilo es incapaz, esto es, demente, infante o menor de diecisis aos que
ha obrado sin discernimiento, no ser responsable el tutor o curador sino probndose culpa,
conforme a la regla general del art. 2319
c) El guardado podr eximirse de responsabilidad probando que no pudo impedir el
hecho, pese a que ejercit la autoridad derivada de su cargo y emple el cuidado a que estaba
obligado.

Responsabilidad del marido.

En virtud de la misma regla general, el marido es responsable de la conducta de su mujer.
a) Es responsable el marido cualquier que sea el rgimen matrimonial adoptado. Pero
no ser responsable de los actos de la mujer divorciad perpetua o temporalmente.
b) La responsabilidad del marido cesa si prueba como en el caso del padre, madre o
guardador- que no le fue posible impedir el hecho.
c) Tiene respectivamente los cnyuges accin de reembolso. El art. 1748 del Cdigo
Civil dispone que cada cnyuge deber asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios
que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que la sociedad conyugal hiciere
de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o cuasidelito.

Responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas.
Tambin, los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras
estn bajo su cuidado (art. 2320, inc. 5)
La responsabilidad afecta a las personas que dirigen un establecimiento educacional,
cualquiera que sea la naturaleza de la enseanza que se imparta, sea gratuita o remunerada.
Apuntes: Profesor Francisco Talep


a) El jefe del colegio o escuela es responsable slo mientras el discpulo est bajo su
cuidado. Responder, por lo tanto, mientras el discpulo permanezca en el establecimiento,
durante los viajes o paseos que realicen bajo su direccin y en otras circunstancias
semejantes.

b) El director del establecimiento educacional es responsable aunque el discpulo sea
mayor de edad. La ley no hace ninguna distincin.

c) Como en los casos anteriores, el jefe del colegio o escuela puede eximirse de
responsabilidad probando que no le fue posible evitar el hecho delictuoso.

Responsabilidad de los artesanos y empresarios.

Los artesanos o empresarios son responsables del hecho de sus aprendices o dependientes,
mientras estn bajo su cuidado (art. 2320, inc. 5)
Se llama artesano a la persona que ejerce un oficio o arte meramente mecnico.
Se denomina empresario a la persona que se encarga de la ejecucin de una obra o
explotacin de un servicio o espectculo pblico.
Aprendiz, como lo indica su nombre, es la persona que aprende un arte u oficio, y dependiente
la persona que est al servicio de otra y sujeta a su autoridad.
a) La responsabilidad de artesanos y empresarios se refiere nicamente a los hechos
ejecutados mientras el aprendiz o dependiente est bajo su cuidado.
b) A la victima incumbe probar que el delito o cuasidelito se cometi mientras helecho se
encontraba al cuidado del empresario o artesano.
c) Cesa la responsabilidad probando la persona civilmente responsable que no pudo
impedir el hecho pese a su cuidado y al empleo de su autoridad.

Responsabilidad de los Amos.

Por su parte, el artculo 2322 establece otra clase de responsabilidad por el hecho ajeno. Los
amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Se trata de otra clase de responsabilidad por le hecho ajeno, distinta a la consagrada en los
artculos anteriores. Se requiere esta disposicin a la responsabilidad del empleador, o
empresario, por hecho de sus dependientes, ya que el concepto amo obviamente no se
emplea hoy da. No es la misma responsabilidad que tienen los padres respecto de los hijos.
As, como se ver a continuacin, las causales para hacer cesar esta responsabilidad son
distintas y propias del caso esto es, del empleador respecto de sus empleados, slo en el
ejercicio de sus respectivas funciones.
Se denomina amo a la persona que tiene a su servicio empleados domsticos, y criados o
sirvientes a las personas empleadas en tales menesteres.
El amo es responsable solamente de los actos ejecutados por el sirviente o criado a condicin
de que le hecho ilcito se verifique mientras desempea sus labores o cumple sus rdenes, en
el ejercicio de sus funciones.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

No cabe al amo responsabilidad por los actos ajenos a las funciones del criado o que importan
un abuso de las mismas, como sera el caso de un chofer que sustrae el automvil del amo,
contraviniendo sus rdenes, y atropella a un transente.

Cesacin de la responsabilidad de los amos.

El art. 2322 inc. 2 prev la forma como los amos pueden eximirse de responsabilidad, algo
diferente de la que contempla el art. 2320 en su inciso final:Pero no respondern de lo que
hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones , si se probare
que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de creer o impedir,
empleando elucidado ordinario, y la autoridad competente.
En tal caso, la responsabilidad recaer exclusivamente sobre el criado o sirviente.
Para que se le exima de responsabilidad, el amo de acreditar:
a) Que el criado o sirviente ejecut sus funciones de un modo impropio;
b) Que no tenia medio de prever o impedir el ejercicio abusivo de sus funciones por
parte del sirviente o criado; y
c) Que emple la autoridad inherente a su condicin y el cuidado de una persona
prudente para lograr que el sirviente o criado ejerciera sus funciones con propiedad.

Responsabilidad del dueo de un vehculo.

A los casos precedentes de responsabilidad por el hecho ajeno debe agregarse la que incumbe
al dueo de un vehculo por los daos que ocasione.
El art. 174 de la Ley N 18.120 (Ley de Trnsito) dispone que las infracciones a los preceptos
del trnsito ser responsable el conductor del vehculo.
El conductor y el propietario del vehculo, a menos que este ltimo acredite que el vehculo fue
usado sin su conocimiento o autorizacin expresa o tcita, son solidariamente responsables de
los daos y perjuicios que ocasionen con motivo del uso del vehculo; todo sin perjuicio de la
responsabilidad de otras terceras personas, en conformidad a la legislacin vigente.
De igual manera, si se otorgare una licencia de conductor con infraccin a alas normas de esta
ley, e o los funcionarios responsables de ello, sena o no municipales, sern solidariamente
responsable de los daos y perjuicios que se ocasionen por culpa del conductor a quien se le
hubiere otorgado dicha licencia, sin perjuicio de las sanciones penales y administrativas que
correspondan.

El concesionario de un establecimiento a que se refiere el artculo 4 de la Ley N 18.696
(plantas de revisin tcnica), ser civil y solidariamente responsable de los daos y perjuicios
originados por un a accidente de trnsito, causado por desperfectos de un vehculo respecto
del cual se hubiese expedido un certificado falso, ya sea por no haberse practicado realmente
la revisin o por contener afirmaciones de hechos contrarios a la verdad.

La Municipalidad respectiva o el Fisco, en su caso, sern responsables civilmente de los daos
que se causaren con ocasin de un accidente que sea consecuencia del mal estado de las vas
pblicas o de su falta o inadecuada sealizacin. En este ltimo caso, la demanda civil deber
interponerse ante el Juez de Letras en lo civil correspondiente y se tramitar de acuerdo a las
normas del juicio sumario.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

a) La responsabilidad del dueo del vehculo es sin perjuicio de la que quepa a otras
personas, en virtud del derecho comn. En otros trminos, puede coexistir con la que establece
el art. 2320, derivada del hecho de las personas como cuidado se tiene.
La vctima, por tanto, podr accionar para obtener la reparacin del dao, a su arbitrio, contra la
persona que tenga al conductor a su cuidado o contra el dueo del vehculo.
b) El propietario del vehculo puede eximirse de responsabilidad, probando que le fue
usado sin su autorizacin expresa o tcita.

Prueba del dominio.

En conformidad al art.38 de la misma Ley N 18.290, se presumir propietario de un vehculo
motorizado la persona a cuyo nombre figure inscrito en el Registro Nacional de Vehculos
Motorizados, salvo prueba en contrario.
Este Registro est a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin, en una base de datos
central, para todo el territorio del pas.
En ese mismo Registro deben anotarse las variaciones a los vehculos motorizados.
Las limitaciones al dominio, como embargos, medidas precautorias, prendas, etc., deben
inscribirse tambin en este Registro, a objeto de hacerlas oponibles a terceros, segn lo
dispone el art. 35 de la Ley N 18.290.
Las inscripciones se realizan por orden de presentacin de la solicitud respectiva, y tendrn la
fecha de anotacin en el Repertorio.

Otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno.

Diversas leyes especiales han aadido otros casos de responsabilidad por el hecho ajeno:
a) Las empresas ferroviarias son responsables por los daos causados por sus
dependientes, en conformidad al D.F.L. 1 de 1993. Ley Orgnica de Ferrocarriles del Estado..
b) La Ley N 19.733, en su art. 39 hace responsable al directo de los medios de
comunicacin social.
c) La Ley sobre almacenes Generales de Depsito dispone que el almacenista
responder, en todo caso, de la efectividad y veracidad de los hechos y de las declaraciones a
que se refiere el art. 5. Asimismo, responder por las perdidas o deteriores imputables a culpa
suya o de sus empleados o dependientes.

4) Responsabilidad por el hecho de la cosas

Principios.

Se es tambin responsable del hecho de las cosas de que una persona es duea o que estn a
su servicio.
El propietario o la persona que se sirva de la cosa deben vigilarla y mantenerla en estado de
que no cause daos.
El dao que la cosa ocasiones muestra una falta de vigilancia o cuidado y, por ende, la ley
presume la culpabilidad de quien la tiene a su cargo.
Nuestro Cdigo no contiene una norma de carcter general, consagratorio de la
responsabilidad por el hecho de las cosas, anloga a la que formula el inc. 1 del Art. 2320.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Se limita a sealar y reglamente algunos casos concretos que son consecuencialmente los
nicos en que se presuma la culpabilidad del dueo de una cosa o de quien se sirve de ella.
Aparte de estos casos, ser menester probar la culpa del dueo o detentador de la cosa.

Casos en que se presume culpable por el hecho de las cosas.

Los casos que reglamente el Cdigo, de responsabilidad por el hecho de las cosas, son los
siguientes:

a) Dao causado por la ruina de un edificio.
b) Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio; y
c) Dao causado por un animal.

a) Responsabilidad del dueo del edificio.

El art. 2323 establece que el dueo de un edificio es responsable De los daos que ocasione
su ruina acaecida por haber omitido las necesarios reparaciones, o por haber faltado de otra
manera al cuidado de un buen padre de familia
a) Las cosas que cause el dao debe ser necesariamente un edificio, esto es, una obra
levantada por el hombre, destinada a la habitacin o fines anlogos, y que adhiere
permanentemente al suelo.
Tales son las casas, teatros, iglesias, puentes etc.
b) Es preciso que el dao provenga de la ruina del edificio, esto es, de su cada o
destruccin.
c) En fin, es menester que el dueo haya omitido ejecutar las necesarias reparaciones o
dejado de otra manera de emplear el cuidado de un buen padre de familia.
Corresponde a la vctima probar que concurren las tres circunstancias apuntadas.

Pluralidad de dueos del edificio.

En caso de que el edificio pertenezca a varias personas en comn, se dividir entre ellas la
indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio (art. 2323, inc. 2)
La regla indicada constituye una excepcin a la norma del art. 2317, que impone una
responsabilidad de carcter solidario cuando el delito o cuasidelito se ha cometido por dos o
ms personas.

Caso en que la vctima sea un vecino.

El dueo del edificio es responsable a terceros de los daos que ocasione su ruina,; pero la
situacin de los terceros est sometida a reglas especiales cuando invisten la calidad de
vecinos.
El vecino slo puede invocar la responsabilidad del dueo del edificio siempre que el dao
ocurra despus de haberle notificado la querella de denuncia de obra ruinosa.
El art. 932 establece que el que tema que la ruina de un edificio vecino le cause perjuicio tiene
derecho APRA interponer una querella posesoria de denuncia de obra ruinosa.
Si no dedujo esta querella no tiene derecho a indemnizacin, porque el dao se produjo, en
cierto modo, paro su negligencia en acudir a la justicia para evitarlo.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Exencin de responsabilidad.

El dueo puede eximirse de responsabilidad si prueba que la ruina del edifico provino de caso
fortuito, como avenida, rayo o terremoto.
Pero es menester que el caso fortuito sea la causa nica de la ruina del edificio. Ser
responsable aun de la destruccin fortuita, si se demuestra que el caso fortuito, sin el mal
estado del edificio, no lo hubiera derribado. (art. 934.)

Ruina de un edificio por defectos de construccin.

Diversas son las reglas aplicables cuando la ruina del edificio se debe a defectos de
construccin.
El art. 2324 dispone:si el dao causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de
construccin, tendr lugar la responsabilidad prescrita en la regla 3 del art. 2003.
a) Por de pronto, en este caos, el responsable de los daos es no el dueo del edificio,
sino el empresario o arquitecto que tuvo a su cargo la construccin (arts. 2003, N 3 y 2004)
b) La ruina del edificio puede provenir no slo de vicios o defectos de construccin
propiamente tales, sino de vicio del suelo o de los materiales.
El constructor debi adoptar las medidas que aconsejaba la mala calidad del suelo y absenerse
de emplear materiales adecuados.
c) El empresario y arquitecto son responsables siempre que la ruina sobrevenga en el
plazo de cinco aos, desde la entrega del edificio o de la recepcin definitiva del mismo por la
Direccin de Obras Municipales, en su caso.

Daos a terceros.

El art. 18 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones (modificado por la Ley N 19.472)
dispone que el propietario primer vendedor de una construccin ser responsable por todos los
daos y perjuicios que provengan de fallas o defectos en ellos, sea durante la ejecucin o
despus de terminada, sin perjuicio de sus derecho a repetir en contra de quienes sean
responsables de las fallas o defectos de construccin que hayan dado origen a los daos y
perjuicios.
Tambin las proyectistas sern responsables por errores en que hayan incurrido, si de estos se
han derivado daos o perjuicios.
Los constructores son responsables por las fallas, errores o defectos en la construccin, sin
perjuicio de la responsabilidad que establece el art. 2003 del Cdigo Civil.
Todas estas responsabilidades prescriben en el plazo de 5 aos contados desde la fecha de la
recepcin definitiva de la obra por parte de la Direccin de Obras Municipales.

b) Responsabilidad por dao que ocasiones la cosa que cae o es arrojada de la parte
superior de un edificio.

Ideas generales

El art. 2328 dispone:El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de
un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la
indemnizacin se dividir entre todas ellas.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En verdad, solo hay responsabilidad por el hecho de las cosas cuando stas caen y no
cuando se arrojan; en este ltimo caso, como no slo responde el autor del hecho sino todos
los habitantes de la parte correspondiente del edificio, respecto de lo que no lo ejecutaron
existe una responsabilidad por el hecho ajeno.
Ambas situaciones se rigen por las mimas reglas y as se justifica que la ley las trate
promiscuamente.

Personas responsables.

La responsabilidad recae, en principio, sobre todas las personas que habiten la misma parte
del edificio.
La vctima deber obviamente probar que la cosa cay o fue arrojada de una parte del edificio
en que el demandado habita.
Las varias personas que resulten responsables dividirn entre s la indemnizacin.
La ley difunde la responsabilidad por lo difcil que resulta precisar quin es el culpable de la
cada o de haber arrojado la cosa. Pero, como es natural, esta presuncin de responsabilidad
cede ante la evidencia de que el culpable es determinada persona.
Por este motivo, el art. 2328, inc. 1, concluye que el hecho se debe a la culpa o mala intencin
e alguna persona exclusivamente, en cuyo caso ser responsable esta sola.

Accin popular para evitar la cada de una cosa.

Para precaver los daos que pueden ocasionar las cosas expuestas caer d lo alto de un
edificio, la ley otorga una accin popular.
El artculo 2328, en su inc. 2, prescribe: Si hubiere alguna cosa que, e la parte superior de un
edificio o de otro paraje elevado, amenace cada y dao, podr ser obligado a removerla el
dao del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que se
sirviese de ella.
Cualquiera persona del pueblo puede pedir la remocin.
c) Responsabilidad por el hecho de los animales.

Responsabilidad del dueo del animal.
El art. 2326 establece que el dueo e un animal es responsable de los daos causado por el
mismo animal, an despus de que se haya soltado o extraviado.
La responsabilidad del dueo del animal cesar si prueba que tom adecuadas precauciones
para impedir el dao o, en otros trminos, que el dao, soltura o extravo no puede imputarse a
culpa suya o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. (art. 2326, inc. 1)

Responsabilidad del que se sirve de un animal ajeno.

Tambin es responsable del dao causado por un animal quien se sirve de l, aunque no sea
su dueo. El art. 2326, inc. 2, expresa que lo que se dice del dueo se aplica a toda
personas que se sirva de un animal ajeno.
De este modo responde del hecho de un animal el arrendatario o comodatario.
La persona que se sirve del animal puede repetir contra el dueo, si el dao ha sobrevenido
por una calidad o vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi
conocer o prever, y de que no le dio conocimiento (art. 2326, inc. 2)
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Dao causado por un animal fiero.

Una regla especial consagra el art. 2327 para el dao causado por un animal fiero de que no
se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio.
De tales daos responde la persona que tenga el animal, aunque no se su dueo y aunque no
se sirva de l.
La presuncin de culpabilidad, en 3ste caso, es de derecho; si el que tiene el animal alegare
que no le fue posible evitar el dao, o ser odo (art. 2327).

ACCION PARA PERSEGUIR LA RESPONSABILIDAD.

Sancin del delito y cuasidelito.

La sancin ordinaria del delito o cuasidelito consiste en la necesidad en que su autor se
encuentra de reparar el dao causado.
En otros trminos, el delito y cuasidelito producen como efecto normal, la obligacin de
indemnizar perjuicios. El art. 2314 establece que el que ha cometido un delito o cuasidelito es
obligado a la indemnizacin
Pero el acto ilcito suele dar origen a otras sanciones: revocacin de los actos ejecutados por el
deudor con motivo del fraude pauliano; revocacin de las donaciones por casa de ingratitud del
donatario; privacin de la accin de nulidad para el que ejecut el acto absolutamente nulo,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, etc.

Sujeto activo de la accin.

La accin corresponde al que ha sufrido un dao y an al que teme verse expuesto a sufrirlo.
La ley, en efecto, no slo concede una accin cuando el dao se ha producido. Permite
igualmente accionar para impedir un dao posible.

Medidas para evitar un dao contingente.

Para establecer a quin competen las acciones encaminadas a precaver un dao contingente,
es preciso distinguir si amenaza a personas determinadas o indeterminadas. En el primer
caso, slo podrn accionar las personas amenazadas; en el segundo se concede accin
popular.
El art. 2333 formula este principio: Por regla general, se concede accin popular entonos los
casos de dao contingente que por imprudencia o negligencia de alguien amenace solamente
a personas indeterminadas; pero si el dao amenazare solamente a personas determinadas,
slo alguna de sta podr intentar la accin.
45

En caso de ejercitarse las acciones populares referidas, si parecieren fundadas, el actor deber
ser indemnizado de todas las costas de la accin. y se le pagar lo que valgan el tiempo y
diligencia empleados en ella, sin perjuicio de la remuneracin especfica que concede la ley en
determinados casos
46
.


45
Los art. 932, 948 y 2328 inc. 2 son aplicaciones de esta regla general.
46
El art. 948 consulta una remuneracin para el actor.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Daos en las cosas.

Cuando el dao recae sobre una cosa, la accin para reclamar la indemnizacin respectiva
corresponder a todas las personas que tenan derecho en ella o con relacin a ella, que hayan
resultado menoscabados.
El art. 2315 establece: Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de
la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si
el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso.
La enumeracin del art. 2315 no es taxativa; en el mimo caso de que el dueo, el poseedor o
sus herederos se encuentran, por ejemplo, los titulares de un derecho de prenda o hipoteca.
Puede igualmente reclamar indemnizacin, pero en ausencia del dueo, el que tiene la cosa
con obligacin de responder de ella, como el arrendatario, el comodatario, el depositario.

Dao a las personas.

La accin encaminada a la reparacin del dao causado a las personas, sea de carcter
material o moral, puede intentarla, en primer trmino, la vctima principal o directa.
Podrn igualmente accionar las vctimas indirectas del delito o cuasidelito, esto es, aquellos
que sufren un dao material o moral a consecuencia del que ha experimentado la vctima
principal o directa. Tal es el caso de la persona a quien la vctima de un accidente que le
caus la muerte ayudaba o socorra, del empresario que pierde un valioso colaborador etc.
Estas personas accionan por derecho propio; su accin proviene del dao que personalmente
experimentan y es independiente de la que corresponde a la vctima directa.
Tambin podrn intentar la accin lo herederos de la vctima, haciendo valer la que incumba a
su causante.
El art. 2315 autoriza expresamente al heredero del duo o poseedor de la cosa que ha sufrido
un dao para pedir la indemnizacin. Cuando se trata de daos a las personas, el derecho del
heredero resulta de la aplicacin de los principios generales. El heredero representa al
causante y le sucede en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. El derecho de
demandar perjuicios es transmisible, porque la ley no ha proclamando su intransmisibilidad.
El heredero podr accionar de dos maneras, a) invocando la accin que corresponda a su
causante, vctima del delito; y b) haciendo valer la accin que, por derecho propio, le
corresponda, como vctima indirecta del delito o cuasidelito.

Sujeto pasivo de la accin.

La accin de indemnizacin de perjuicios se pueden dirigir:
a) contra el causante del dao;
b) contra las personas civilmente responsables;
c) contra el que se aprovech del dolo ajeno, y
d) contra los herederos de todas esa personas.

Autor del dao.

Como es obvio, la accin se dirige, normalmente, contra el autor del dao. El art. 2316
establece que es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Pero el concepto de autor tiene, en materia civil, un alcance diverso que en materia penal.
Debe considerarse atores a todos lo que han concurrido a provocar el dao, sea como autores
propiamente tales, sea como cmplices o encubridores. Todos ellos concurrieron a causar el
dao, cada cual en su esfera de accin
47
.
La cuestin no ofrece dudas para aquellos delitos civiles que son, a la vez, delitos penales. El
art. 24 del Cdigo Penal previene: Toda sentencia condenatoria en materia criminal lleva
envuelta la obligacin de pagar las costas, daos y perjuicios por parte de los autores,
cmplices, encubridores y dems personas legalmente responsables.
Sera absurdo adoptar un criterio diverso para los delitos y cuasidelitos puramente civiles.
Por otra parte, el art. 2316 hace responsable, hasta concurrencia del beneficio que reporte, al
que se aprovecha de dolo ajeno, sin ser cmplice en l; el cmplice, a contratio sensus,
responde del total de los perjuicios.

Personas civilmente responsables

La accin procede, tambin, contra las personas civilmente responsables, esto es, aquellas que
responden por el hecho ajeno como los padres, guardadores, maridos, amos, etc.

Personas que aprovechan el dolo ajeno.

El art. 2316, inc. 2,, establece: El que recibe procedo del dolo ajeno, sin ser cmplice en l,
slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
La disposicin concuerda notoriamente con el art. 1458. Ser menester que esta persona no
haya tendio conocimiento del dolo. El que conoci la comisin del delito y aproveha de sus
resultados es, cuando menos, encubridor.
La responsabilidad del que se aprovecha del dolo ajeno se extiende slo hasta la concurrencia
del provecho, aunque el dao causado haya sido mayor.

Los herederos

El art. 2316 declara obligados a la indemnizacin al que hizo el dao y a sus herederos. En
verdad, la regla es ms general; la accin puede intentarse contra los herederos del autor, de
la persona civilmente responsable, del que aprovech del dolo ajeno.
El art. 40 del Cdigo de Procedimiento Penal establece:La accin civil puede entablarse contra
el personalmente responsable del delito y contra sus herederos.
La obligacin de indemnizar los daos provenientes de un delito o cuasidelito, en otros
trminos, es transmisible a los herederos.

Responsabilidad solidaria de los varios autores de un delito o cuasidelito.

Como una enrgica medida de proteccin ala vctima, la ley establece que es solidaria la
responsabilidad de los varios autores de un delito o cuasidelito.
El art. 2317 dispone que si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas,
cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo
delito o cuasidelito.

47
Alessandri, ob. Cit., N 396
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Es solidaria la responsabilidad de las varias personas que han intervenido en la perpetracin
del delito, o cuasidelito, como autores, cmplices o encubridores
48
.
Es tambin solidaria la obligacin de indemnizar perjuicios en cso de ser varias las personas
civilmente responsables.

Casos en que no es solidaria la responsabilidad.

Por excepcin no es solidaria la responsabilidad en los casos de los arts. 2323 y 2328 (art.
2317).
a) No es solidaria la responsabilidad de los varios dueos de un edificio que causa un
dao con ocasin de su ruina. Son responsables a prorrata de sus cuotas de dominio2. (art.
2323, Inc.2)
b) Tampoco es solidaria la responsabilidad por los daos que cause una cosa que cae o
es arrojada de la parte superior de un edificio. La indemnizacin se divide por igual entre las
personas que habitan las partes del edificio de donde cay o fue arrojada la cosa (art. 2328,
Inc. 1)

Caso de fraude o dolo.

El art. 2317, inc. 2, establece que tambin se produce una obligacin solidaria de indemnizar
perjulcios todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas.
Para que la regla no se una estril repeticin de las norma del inciso 1, habr de tratarse de
actos dolosos que no constituyan un delito civil.
Ha de referirse necesariamente, por lo tanto, al dolo que incide en el cumplimiento de las
obligaciones. De este modo, si varios contratantes infringen dolosamente una obligacin
comn, son solidariamente responsables de los perjuicios ue su incumplimiento ocasin al
acreedor.


Exencin de la reparacin del dao.
La reparacin depende de la magnitud del dao causado y debe resarcirlo totalmente.
Para que la indemnizacin sea integral debe comprender el dao emergente y el lucro cesante,
esto es, el perjuicio actual que ha experimentado la vctima y a prdida de los legtimos
beneficios que habra obtenido de no mediar el hecho ilcito.
Aunque la regla del art. 1556 se ha dictado para regular la indemnizacin de perjuicios que es
consecuencia del incumplimiento de una obligacin contractual, es aplicable a los perjuicios
resultantes de un delito o cuasidelito para que la reparacin sea verdaderamente completa.
Corrobora lo expuesto el art. 2331, en cuya virtud las imputaciones injuriosas dan derecho a
indemnizacin pecuniaria si se prueba dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse
en dinero.






48
Es solidaria la responsabilidad del autor y del cmplice de un delito; R. de D. y J., t XXXIX , II, pag. 5
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Reduccin de la reparacin por culpa de la vctima.

La reparacin del dao debe reducirse cuando parcialmente se ha producido por culpa de la
vctima.
El art. 2320 dispone: La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se
expuso a l imprudentemente.
El dao no se ha producido por exclusiva culpa del autor; por parte de la vctima ha existido
igualmente descuido, negligencia, imprevisin. Tal sera el aso de dos automovilistas que se
estrellan en circunstancias de que uno conduca por la izquierda y el otro marchaba a excesiva
velocidad
49
.
La culpa de la vctima no exime de responsabilidad al autor del dao, sino que atena esa
responsabilidad. Para el juez es obligatorio, en tal caso, reducir el monto de la reparacin.
La regla del art.2320 muestra que si bien, en principio, la culpa extracontractual no admite
gradaciones y la responsabilidad se mide por la entidad del dao, no es indiferente el grado o
gravedad de la culpa cometida.
En efecto, la muta culpa del autor del dao y del que lo ha sufrido impone una compensacin
de las culpas. La responsabilidad debern compartirla en proporciones diferentes que
dependen de la gravedad de la culpa de cada cual. La culpa ms grave absorber a la ms
leve.
Por otra parte, en el hecho, los jueces acordarn ms fcil y generosamente una indemnizacin
a la victima cuanto ms grave sea la culpa del autor o dao.

Cmulo de indemnizaciones.

La cuestin del cmulo de indemnizaciones consiste en averiguar si es viable acumular la
indemnizacin que se deba por el autor del delito o cuasidelito con las prestaciones que se
deban a la vctima por terceros, en razn del dao que ha recibido.
Puede la vctima reclamar ambas prestaciones? Debe deducirse de la indemnizacin que
adeuda el autor del hecho ilcito la prestacin que la vctima reciba por otros conceptos, hasta
le puntote que si su valor iguala o supera al dao nada se deba por su autor?.
Supngase que la vctima de un accidente automovilstico tiene asegurado su vehiculo: puede
acumular la indemnizacin por el delito con la indemnizacin del seguro?
Una objecin se ofrece de inmediato. Por de poto, la acumulacin importara un
enriquecimiento para la vctima; por otra parte no habra sufrido un dao, puesto que fue
indemnizada; el perjuicio habra desaparecido y con ello un elemento esencial del delito o
cuasidelito.
A esta objecin se contesta que o es de ninguna manera equitativo que el autor del dao
beneficie de la prestacin que haga un tercero a la vctima. En el caso del seguro, el contrato
cedera, prcticamente, a favor de un tercero extrao.
La solucin se encuentra indagando si la prestacin del tercero significa o no una reparacin
del dao causado.
Ante la respuesta afirmativa, no cabra el cmulo que importara una doble indemnizacin o
reparacin del dao.
a) Como explicamos antes, en material laboral, el empleador no es responsable de los
accidentes del trabajo; su responsabilidad est limitada a efectuar las cotizaciones de

49
Josserand, ob. Cit.,t.II, N 427.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

seguridad social pertinentes, entre las que se cuentan las de la Ley de Accidentes del Trabajo
N 16.744.
b) Anloga es la solucin en el seguro de daos, contrato de mera indemnizacin, que
no puede ser jams para el asegurado ocasin de una ganancia (art. 517 del C. de Comercio.
En conformidad al artculo 553 del Cdigo de Comercio, por le hecho del pago del siniestro, el
asegurador se subroga al asegurado en los derechos y acciones que ste tenga contra
terceros, en razn del siniestro.
Si la indemnizacin no fuere total, el asegurado conservar sus derechos para cobrar a los
responsables los perjuicios que no hubiera indemnizado el asegurador.
El asegurado ser responsable ante el asegurador por todos los actos u omisiones que puedan
perjudicar al ejercicio de las acciones traspasadas por subrogacin.
c) En cuanto al seguro de personas, no tiene por objeto reparar el dao que signifique la
muerte u otro accidentes
El asegurado recibir el monto total de la suma asegurada, cualquiera que sea la entidad del
dao y, por consiguiente, no se tiende a repararlo. Esto es particularmente evidente en el
seguro de vida.
El cmulo, por lo tanto, es admisible
50
.

Seguro de accidentes en el transporte pblico de pasajeros.

En el pasado el Estad, a travs del Instituto de Seguros del Estado, estableca un seguro
obligatorio de accidentes de la locomocin colectiva, a favor de sus pasajeros.
Actualmente, la Ley 19.011 establece que el transporte nacional de pasajeros remunerado,
pblico o privado, individual o colectivo, por calles o caminos, se efectuar libremente, sin
perjuicio que el Ministerio de Transporte y Telecomunicaciones establezca las condiciones y
dicte la normativa en que funcionarn dichos servicios, en cuanto al cumplimiento obligatorio de
normas tcnicas y de emisin de contaminantes de los vehculos, as como en los relativo a
condiciones de operacin de los servicios de transporte remunerado de pasajeros y utilizacin
de vas.
El Ministerio de Transporte dict, en el ao 1992, el Reglamento del Servicio Nacional de
Transporte Pblico de Pasajeros, Decreto N 212, publicado en el Diario Oficial del 21 de
noviembre de 1992.

Seguro Obligatorio.

En conformidad a la Ley 18.490, todo vehculo motorizado, que para transitar por las vas
pblicas del territorio nacional requiera de un permiso de circulacin, deber estar asegurado
tanto contra el riesgo de accidentes personas a que se refiere esta ley como con ocasin de un
accidente de trnsito.
Este seguro no exigir a los vehculos de transporte y otros respectos de los cuales se apliquen
normas sobre seguros en virtud de convenios internacionales.
Tampoco se exigir dicho seguro a los vehculos motorizados con matricula extranjera que
ingresen provisoria o temporalmente al pas.



50
Alessandri, ob. Cit., N 493
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Pago de la indemnizacin.

En el seguro de accidentes personales a que se refiere la citada ley, el pago de las
correspondientes indemnizaciones se har sin investigacin previa de culpabilidad, bastando la
sola demostracin del accidente y de las consecuencias de muerte o lesiones que se origin a
la vctima.
En la cobertura de accidentes personales, las vctimas de un accidente de trnsito y sus
beneficiarios tendrn accin contra el asegurador, no sindoles oponibles las excepciones que
ste pueda alegar contra el tomador del seguro que se basen en hecho o circunstancias
imputables a este ltimo.

Contratacin del seguro.

El seguro establecido en la ley se podr contratar en cualquiera de las entidades aseguradoras
autorizadas para cubrir riesgos comprendidos en el primer grupo de acuerdo con el artculo 8
del Decreto con fuerza de Ley N 251, de Hacienda, de 1931.
La contratacin del seguro obligatorio deber constar en certificado que har las veces de
pliza y del cual se entender que forman parte integrante las condiciones y clusulas y la
Superintendencia de Valores y Seguros, deber constar la individualizacin del vehculo, el
nombre del tomador del seguro, el nombre de la entidad aseguradora, el nmero de pliza, el
inicio y trmino de vigencia del seguro y la firma de un apoderado del asegurador que haya
emitido el documento.
El aludido certificado se considerar como prueba suficiente de la contratacin del seguro.

Prescripcin.

Las acciones para perseguir el pago de las indemnizaciones por accidentes personales
contempladas en esa ley, prescribirn en el plazo de un ao o contado desde la fecha en que
ocurri el accidente o a partir de la muerte de la vctima, siempre que aquella haya sucedido
dentro del ao siguiente al mismo accidente.

Beneficiarios.

El derecho que segn la ley corresponda a la vctima o a sus beneficiarios, no afectar al que
pueda tener, segn las normas del derecho comn, para perseguir indemnizaciones de los
perjuicios de quien sea civilmente responsable del accidente.
El pago recibido como consecuencia de este seguro no implica reconocimiento ni presuncin
de culpabildid que pueda perjudicar al propietario o conductor del vehculo asegurado, ni
servir como prueba en tal sentido en caso de ejercitarse acciones civiles o penales.
No obstante, los pagos de indemnizacin efectuados en virtud de este seguro, se imputarn o
deducirn de los que pudiere estar obligado a hacer el propietario o conductor del vehculo
asegurado en razn de la responsabilidad civil que respecto de los mismos hechos y de las
mismas personas, le pueda corresponder segn las normas del derecho comn.
Las municipalidades no podrn otorgar permisos de circulacin provisorios o definitivos a
vehculos motorizados, sin que se les exhiba un certificado que acredite la contratacin del
seguro obligatorio del respectivo vehculo.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El vencimiento de la pliza no podr ser una anterior al trmino del plazo del permiso de
circulacin que se otorgue al respectivo vehculo.

Extincin de la accin.

La accin encaminada a reparar el dao causado por el delito o cuasidelito se extingue por los
modos generales como se extinguen las obligaciones.
Merecen considerase solamente tres modos de extincin de la accin, la renuncia, la
transaccin, y la prescripcin.
a) La accin civil que nace del delito o cuasidelito es renunciable. La renuncia est
expresamente autorizada por la Ley. El art. 28 del Cdigo de Procedimiento Penal dispone, en
efecto, que la renuncia extingue la accin privada y la civil derivada de cualquier clase de
delitos.
b) Tambin se extingue la accin por la transaccin. El art. 2449 autoriza para transigir
sobre la accin civil que nace de un delito.
La transaccin, del mimo modo que la renuncia, afecta nicamente a los que transigieron y no
aprovecha o perjudica a otras personas a quienes competa la accin (art. 2461)
c) La accin para obtener la reparacin del dao prescribe, en general, en cuatro aos
contados desde la comisin del delito o cuasidelito.
El artculo 2332 dispones: Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en
cuatro aos contados desde la perpetracin del acto
51
.

Reglas especiales de prescripcin.

En numerosos casos de excepcin, la accin de perjuicios prescribe en trminos diversos, ms
breves o mayores.
a) La accin contra el empresario o arquitecto por los daos causados por a ruina de un
edificio, a consecuencia de defectos de construccin, prescribe en cinco aos (arts. 2002 N 3 y
2224).
b) En conformidad al art. 12 del Cdigo Aeronutico, en virtud del contrato de transporte,
el transportador es obligado a indemnizar los daos causados con motivo u ocasin del
transporte, en la forma y dentro de los lmites establecidos en ese Cdigo.
Esta responsabilidad tiene plazo de prescripcin de un ao en conformidad al Art.175 del
Cdigo Aeronutico.
c) La Ley Orgnica de Municipalidades (18.695) establece en su artculo 137 que las
municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, la que proceder
principalmente por falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn derecho a repetir
en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal. El plazo de prescripcin
queda regido por las normas generales.
d) El art. 4 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin
en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al
funcionario que los hubiere ocasionado.




51
Vase tambin los art. 105 del C. Penal y 42 del C. de P. Penal.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Reglas especiales de precripcin.

En numerosos casos de excepcin, la accin de perjuicios prescribe en trminos diversos, ms
breves o mayores.
a) La accin contra el empresario o arquitecto por los daos causados por la ruina de un
edificio, a consecuencia de defectos de construccin, prescribe en cinco ao (arts. 2002 N 3 y
2224).
b) En conformidad al art. 142 del Cdigo Aeronutico, en virtud del contrato de
transporte, el transportador es obligado a indemnizar los daos causados con motivo u ocasin
del transporte, en la forma y dentro de los lmites establecidos en este Cdigo.
Esta responsabilidad tiene un plazo de prescripcin de un ao en conformidad al art. 175 del
Cdigo Aeronutico.
c) La Ley Orgnica de Municipalidades (18.695) establece en su artculo 137 que las
municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, la que proceder
principalmente por falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn derecho a repetir
en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal. El plazo de prescripcin
queda regio por las normas generales.
d) El art. 4 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de las Administracin
del Estado dispone que el Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la
Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que
pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
e) En conformidad a lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley 19.733 sobre Libertades de
Opinin en Informacin y Ejercicio del Periodismo, las acciones para perseguir las infracciones
al ttulo III, prescriben en el plazo de 6 meses desde su comisin. Pero, el artculo 40 dispone
que la accin civil para obtener la indemnizacin de daos y perjuicios (incluso morales)
derivada de delitos penados en esta ley se regir por las reglas generales.

5) CAUSAS EXIMENTES Y ATENUANTES DE RESPONSABILIDAD.

Ideas Generales.

El art. 2329 formula el principio que todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona debe ser indemnizado por sta.
El autor del dao, sin embargo puede no encontrarse en la necesidad de repararlo. Ello ocurre.
1) cuando concurre un circunstancia de eximente de responsabilidad; y 2) s se ha estipulado
una clusula de irresponsabilidad.

Eximentes de responsabilidad.

No ha reglamentado expresamente el Cdigo Civil las causas que eximen de responsabilidad
como lo ha hecho, en cambio, el Cdigo Penal.
Por otra parte, la responsabilidad civil es independiente de la responsabilidad penal. As
explica que la sentencia absolutoria en materia penal o el sobreseimiento definitivo, fundados
en circunstancia eximente de responsabilidad, no produzcan cosa juzgada en materia civil (art.
179, N 1, del C. de P. Civil). El fallo no es obstculo para perseguir la responsabilidad civil del
criminalmente irresponsable.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En materia civil hay una sola y genrica causal eximente de responsabilidad: la ausencia de
dolo o culpa del hechor.

Causas que eximen de responsabilidad civil.

Las causales de exencin de responsabilidad tienen lugar, pues, cuando el hecho no es
imputable al agente.

a) Por de pronto, exime de responsabilidad el caso fortuito o fuerza mayor, esto es, el
imprevisto a que no se puede resistir
52
.
Pero del mismo modo que en materia contractual, suele el caso fortuito no eximir de
responsabilidad.

1. El caso fortuito no exime de responsabilidad cuando sobreviene por culpa. El
art. 934 aplica esta norma a la ruina de un edificio; el caso fortuito exime de responsabilidad, a
menos que sin el mal estado del edificio, imputable a culpa del dueo, no lo hubiera derribado.
La regla debe generalizarse. El caso fortuito, en suma, exime de responsabilidad cuando es la
nica causa del dao
53
.

2) Tampoco exime el caso fortuito de responsabilidad cuando la ley as lo
establece. El art. 255 del Cdigo del Trabajo dispone que el patrn responda del accidente del
trabajo, aun fortuito, salvo que provenga de fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con el
trabajo

b) Exime igualmente de responsabilidad, aunque no constituya caso fortuito, la falta de
culpa.
As, el padre o madre estn exentos de responsabilidad por los delitos y cuasidelitos cometidos
por el hijo menor que habita con ellos, si emplearon su autoridad y cuidado para impedir el
hecho, esto es, si no ha habido culpa de su parte (art. 2320, inc. Final)
54
.

c) Es tambin eximente de responsabilidad la culpa de la vctima.
Pero para que constituya una causal de exencin de responsabilidad, la culpa de la vctima
debe ser la causa exclusiva del dao.
Si el dao se debe slo parcialmente a culpa de la vctima, que comparte el autor del mismo, la
responsabilidad nicamente se atena con una reduccin de la indemnizacin (art. 2330).

d) Igualmente exime de responsabilidad el hecho de un tercero extrao, por cuyos actos
no se responde. Tal sera el caso de un vehculo que, estrellado por otro, causa un dao a
personas o cosas.
El hecho del tercero extrao se asimila al caso fortuito
55
.

52
Vase De las Obligaciones, N 456 y sgtes.
53
Alessandri, ob. Cit., N 519.
54
La misma solucin adoptan los art. 2322 y 2326
55
Vase el Art. 1677.



Apuntes: Profesor Francisco Talep


e) Exime de responsabilidad la legtima defensa. Quien acta en defensa de su persona
o bienes, procede como un hombre discreto y prudente, o sea, sin culpa.
Las condiciones que legitiman la defensa, que reglamenta el art. 10. N 4 , del Cdigo Penal,
deben razonablemente regir en materia civil.
En consecuencia, la agresin debe ser ilegtima, el medio empleado para repeler el ataque
debe ser proporcionado y no ha de media provocacin suficiente por parte del que se defiende
y ocasiona el dao
La legtima defensa, en suma, es un caso particular de falta de culpa del agente.

f) Suele eximir de responsabilidad lo que se denomina genricamente estado de
necesidad. As se designa el estado de una persona puesta en situacin apremiante de evitar
un dao y que causa accidentalmente otro.

Ejemplo tpico de estado es el caso de los hombres que daan una propiedad vecina para
impedir que se propague el fuego.
Las reglas del Art. 10 del N 7 del Cdigo Penal deben igualmente aplicarse a este caso. Por lo
tanto, la exencin de responsabilidad requiere.
1. que el dao que se trata de evitar sea actual o cando menos, inminente;
2. que no haya otro medio practicable o menos perjudicial para impedirlo; y
3. que el dao que se trata de evitar sea mayor que el causado para
evitarlo.
Fluye de esta ltima exigencia que el estado de necesidad no puede legitimar los daos a las
personas. El dao que se trata reimpedir no puede ser jams mayor que la prdida de la vida o
integridad personal.

A la postre, el estado de necesidad, en las condiciones anotadas, muestra la falta de culpa del
autor del dao.

g) En fin, eximen de responsabilidad ciertas inmunidades especiales de que gozan
algunas personas.

En conformidad al art. 58 de la Constitucin Poltica de la Repblica, los diputados y senadores
slo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo
de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin. Ningn diputado o senador, desde el da de
su eleccin o designacin, o desde el de su incorporacin, segn el caso, pude ser procesado
o privado de su libertad, salvo el caso del delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la
jurisdiccin respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar
a formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse para ante la Corte Suprema.









Apuntes: Profesor Francisco Talep

En caso de ser arrestado algn diputado o senador por delito flagrante, ser puesto
inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con la informacin sumaria
correspondiente. El tribunal proceder, entonces, conforme a lo dispuesto en el inc. 2 del art.
58, esto es, a solicitar el desafuero parlamentario.
Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber lugar a formacin de causa,
queda el diputado o senador acusado suspendido de su cargo y sujeto al juez competente
56
.

Clusulas de irresponsabilidad.
Es indudable que, una vez cometido el delito o cuasidelito, la vctima puede renunciar
vlidamente al derecho de reclamar las indemnizaciones consiguientes.
Este derecho mira a su particular inters y, a mayor abundamiento, la ley autoriza
expresamente la renuncia.
Las clusulas de irresponsabilidad suponen que el hecho ilcito an no se ha cometido; e futro
autor del dao y la probable vctima convienen que el primero quedar eximido de toda
responsabilidad o sta se ver atenuada o limitada.

Licitud de las clusulas de irresponsabilidad.

Por de pronto, no es dudosa la ineficacia de la estipulacin de irresponsabilidad por actos
dolosos. La condonacin de dolo futuro no vale (art. 1465)
Tal estipulacin, manifiestamente contraria a las buenas costumbres, adolece de nulidad
absoluta por ilicitud en el objeto (arts. 1466 y 1682)
Por otra parte, se concibe apenas que una persona, en su sano juicio, consienta en ponerse de
este modo a merced de otra
57
.
La misma solucin debe adoptarse para las clusulas de irresponsabilidad cuando el dao
proviene de culpa grave; la culpa lata equivale al dolo (art. 44).
En suma, la cuestin de la validez de las clusulas de irresponsabilidad no se plantea sino
cuando el dao es resultado de una culpa que no merezca el calificativo de grave o lata.
La doctrina se muestra hondamente dividida; pero nos inclinamos francamente por la validez de
las clusulas de irresponsabilidad.
Desde luego, la ley no las prohbe; adems, sus consecuencias suelen ser saludables. Dos
propietarios rurales convienen, por ejemplo, que no se harn recprocamente responsables por
los daos de los animales de uno que suelen penetrar el predio del otro. Como observaron
razn Josserand, no se puede sostener que lesiona el orden pblico un modus vivendi
semejante, que tiende notoriamente a asegurar la paz y la cordialidad entre vecinos
58
.








56
Vase el art. 324 del C. Orgnico de Tribunales que establece una inmunidad semejante para los miembros de la Corte
Suprema.
57
Josserand, ob. Cit., t.II, N 472.
58
Josserand, ob. Cit., t. II, N 474. En el mismo sentido, Alessandri, ob. Cit., N 548
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Criterio para juzgar la validez de las clusulas de irresponsabilidad.

El criterio ms certero para decidir acerca de la validez de las clusulas de irresponsabilidad se
encuentra en la distincin acerca de la naturaleza del dao,; si recae en las cosas o en las
personas.

a) Si el dao recae en las cosas, nada obsta a la eficacia de la clusula.
El art. 1558 proclama su validez para eximirse de una responsabilidad contractual. Ninguna
razn justifica que el mismo criterio no sea aplicable a la responsabilidad extracontractual.

b) Distinta ha de ser la solucin si el dao recae en las personas.
La vida, la integridad fsica, el honor de las personas estn fuera del comercio. No es posible
conferir a otro el derecho de matarnos, herirnos o difamarnos impunemente
59
.
Inspirado en este orden de ideas, el art. 300 del Cdigo del Trabajo establece que los derechos
de las vctimas de un accidente del trabajo, las indemnizaciones y rentas a que den lugar, no
pueden renunciarse, cederse o compensarse que es nulo todo pacto en contrario.

Seguro de responsabilidad.

El seguro de responsabilidad es aquel en que el asegurador toma a su cargo el riesgo de las
responsabilidades pecuniarias, en que puede incurrir el asegurado por los daos que cause l
o las personas por quienes responde.
El asegurado no pretende, en tal caso, eximirse de responsabilidad: solamente adopta medidas
de precaucin para que las consecuencias de su responsabilidad no graviten exclusivamente
en su patrimonio.

Atenuantes de responsabilidad.

La responsabilidad proveniente de un delito o cuasidelito ser atenuada por alguna de estas
dos circunstancias:

a) porque el dao se ha debido parcialmente a culpa de la vctima; y
b) por la estipulacin de una clusula atenuante de responsabilidad.


PRINCIPIOS GENERALES DE CONTRATACION


INTRODUCCIN

1. Fuentes de las obligaciones.- Precisado el concepto de la obligacin, analizadas sus
diversas clases, sus efectos generales y la manera como se extinguen, es menester examinar
concretamente las causas que las generan.

59
Josserand, ob. Cit.,t. II., N 475.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

En otros trminos, al estudio de las obligaciones en general debe, lgicamente, seguir el
estudio particular de sus fuentes.

El art. 1437 seala cuales son las fuentes de las obligaciones: Las obligaciones nacen, ya del
concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin
de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria y dao a otra persona, como los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la
ley, como entre los padres y los hijos de familia.

Divisin de la materia .- La Fuente normal y ms fecunda de obligaciones es el contrato, esto
es, el concierto de voluntades encaminado a crearlas.

La preeminencia del contrato como fuente de obligaciones se refleja en el articulado del Cdigo
Civil, que destina a los principios generales que lo gobiernan y a las reglas que regulan los
contratos ms importantes, la casi totalidad de las disposiciones del Libro IV.

Las restantes fuentes de las obligaciones tienen un carcter excepcional. Destina el Cdigo a
los cuasicontratos y a los delitos y cuasidelitos solamente los Ttulos XXXIV y XXXV. De las
obligaciones legales no se ocupa sistemticamente

Es natural, por lo tanto, al abordar el examen particular de las fuentes de las obligaciones,
iniciarlo con el estudio de los contratos.

Los actos ilcitos tienen como fuente de obligaciones, una importancia considerable y creciente.
Las cuestiones relacionadas con la responsabilidad que resulta de comisin de un delito o
cuasidelito son de las ms delicadas y de mayor actualidad en el Derecho Civil. Su estudio
debe venir inmediatamente a continuacin.

Al tercer trmino quedar relegado el estudio de los cuasicontratos y al cuarto el de la ley como
fuente de obligaciones.

TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS EN GENERAL
GENERALIDADES

Concepto del Contrato.- Acto Jurdico es la manifestacin de voluntad realizada con la
intencin de producir efectos jurdicos.

El acto pude ser la manifestacin de una sola voluntad o el resultado de un acuerdo de
voluntades. En este ltimo caso se denomina convencin.

Convencin es, por tanto, una declaracin bilateral de voluntad tendiente a producir
determinadas consecuencias de derecho.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

Pero nuestra atencin deber orientarse hacia una clase o tipo de convencin: aquella que
tiene por objeto crear obligaciones. A est convencin generadora de obligaciones se le
denomina tradicionalmente contrato.

El contrato es, pues, la convencin destinada a producir obligaciones. El art. 1438 lo define de
este modo: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa.

En doctrina, contrato y convencin son conceptos claramente diferenciados. La convencin es
el gnero y el contrato la especie. Ante la ley positiva, en cambio, las expresiones son
sinnimas, como claramente se advierte de los trminos de los arts. 1437 y 1438.


Campo de accin del contrato.- El concepto de contrato abarca todo concierto de voluntades
tendiente a crear obligaciones, tanto en el campo de los derechos patrimoniales como los
derechos de familia, sin atender a sus resultados transitorios o perdurables.
El dominio del contrato no se limita a los bienes; se extiende tambin a las personas. El
matrimonio y la adopcin son contratos.

Para ciertos autores, el concepto de contrato comprende slo los actos destinados a producir
obligaciones de carcter transitorio. Desde que se trata de establecer un estatuto de carcter
permanente, un modus vivendi, el acto dejara de ser un contrato para convertirse en una
institucin.

Como observa con justicia Josserand, la gama de los contratos es rica y variada; junto a las
transacciones ms humildes y fugitivas se encuentran las ms importantes y permanentes.
Pero todas ellas presentan, aparte de sus inevitables particularidades, rasgos generales
comunes.

Elementos del contrato .- Segn el art. 1445, para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad, es menester: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta
en el acto o declaracin y que el consentimiento no adolezca de vicios; 3 que recaiga sobre un
objeto lcito, y 4 que tenga una causa lcita.

En los contratos solemnes otra condicin o requisito es an indispensable: la observancia de
las formas prescritas por la ley.

La disposicin legal citada ha omitido este requisito, porque ha sealado las condiciones
generales que debe reunir todo contrato y porque la observancia de las solemnidades legales
se confunde con el consentimiento. En los contratos solemnes, el consentimiento de las partes
se manifiesta o exterioriza a travs del cumplimiento de las formalidades legales.






Apuntes: Profesor Francisco Talep

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS.


Diversas clases de contratos .- El cdigo ha formulado una clasificacin de los contratos: 1
contratos unilaterales y bilaterales; 2 contratos gratuitos y onerosos; 3 contratos conmutativos y
aleatorios; 4 contratos principales y accesorios, y 5 contratos consensuales, solemnes y reales.
A esta clasificacin legal pueden agregarse: 6 contratos nominados e inominados; 7 contratos
de libre discusin y de adhesin, y 8 contratos individuales y colectivos.


Contratos unilaterales y bilaterales.- El art. 1439 previene El contrato es unilateral cuando
una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando
las partes contratantes se obligan recprocamente.
Esta clasificacin de los contratos no se atiende al nmero de las obligaciones que se originan,
sino a la circunstancia que se obligue una parte o ambas mutuamente.
Ejemplo tpico de contrato bilateral es la compraventa, en que una de las partes se obliga a dar
una cosa y la otra a pagarla en dinero. Tales son. tambin, la permuta, el arrendamiento, la
sociedad.

Tpico ejemplo de contrato unilateral es el mutuo; el mutuario se obliga a restituir otras tantas
cosas del mismo gnero y calidad de las que recibi en prstamo, mientras que el mutuante no
contrae ninguna obligacin.
A la misma categora de contratos pertenecen el comodato, el depsito, la prenda.
La distincin entre contratos unilaterales y bilaterales es la ms fecunda en consecuencias
jurdicas.

a) Con arreglo a lo prevenido en el art. 1489, en los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado.
Segn los trminos de la disposicin, la condicin resolutoria tcita sera inoperante en los
contratos unilaterales.

b) Solamente en los contratos bilaterales se plantea el problema de los riesgos, que consiste
en determinar s la extincin por caso fortuito de la obligacin de una de las partes extingue
igualmente o deja subsistente la obligacin de la otra.
En los contratos unilaterales el caso fortuito extingue, como es lgico, las obligaciones de la
nica parte obligada.

c) En fin, la regla del art. 1552 establece que en los contratos bilaterales la mora purga la mora,
o, en otros trminos, ninguna de las partes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras la otra no cumpla o este pronta a cumplir sus obligaciones recprocas.

Contratos sinalagmticos imperfectos.- Ciertos contratos generan obligaciones solo para
una de las partes contratantes, pero circunstancias posteriores a su celebracin determinan
que se obligue tambin aquella parte que inicialmente no contrajo ninguna obligacin.
As ocurre en el comodato, en la prenda, en el depsito. En el momento de perfeccionarse el
contrato se obligan nicamente el comodatario, el depositario, el acreedor prendario,
sustancialmente, a resistir la cosa que les ha sido entregada.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

A posteriori, sin embargo, pueden resultar obligados el comodante, el depositante y el deudor
prendario, especialmente a reembolsar los gastos que haya ocasionado la conservacin de la
cosa (arts. 2191, 2235, 2396).

El Cdigo no conoce esta distincin entre contratos bilaterales o sinalagmticos imperfectos
son, en el criterio del legislador, contratos unilaterales.
Para apreciar la naturaleza del contrato es menester situarse en el momento en que se
perfecciona; s, entonces, slo una de las partes se encuentra obligada, el contrato es
unilateral. Del contrato no nacen obligaciones sino para una de las partes, aunque pueden
llegar a nacer obligaciones recprocas.


Contratos gratuitos y onerosos.- Conforme al art. 1440, el contrato es gratuito o de
beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose
cada uno a beneficio del otro.

Contrato oneroso o a ttulo oneroso, como sostena Baudry Lacantinierie, es aquel en que
cada parte paga la ventaja que reporta del contrato, es decir, recibe un beneficio a cambio de
una contraprestacin actual o futura.
La compraventa es un contrato oneroso. Procura al vendedor una suma de dinero a cambio de
desprenderse de una cosa, y al comprador le brinda las ventajas de una cosa a cambio del
desembolso de una suma de dinero.

Contrato gratuito, en cambio, es aquel en que una de las partes se procura una ventaja sin que
ello le demande un sacrificio, porque no debe suministrar una contraprestacin a cambio del
beneficio que recibe. Son contratos gratuitos la donacin y el comodato.

De lo dicho resulta que los contratos bilaterales son siempre onerosos; al obligarse ambas
partes reportan un beneficio y soportan el gravamen que significa la obligacin recproca.

Los contratos unilaterales son generalmente gratuitos. En el comodato, por ejemplo, la
gratuidad es de la esencia del contrato. Pero el contrato unilateral puede ser, tambin, oneroso;
tal es el caso del mutuo inters.

La clasificacin de los contratos en gratuitos y onerosos ofrece, igualmente, considerable
importancia prctica.

a) La circunstancia de ser gratuito u oneroso el contrato determina las condiciones en que es
atacable por medio de la accin pauliana .
Para que sean revocables los actos gratuitos ejecutados por el deudor, en perjuicio de los
acreedores, basta la mala fe del deudor; los actos onerosos son revocables a condicin de que
estn de mala fe el otorgante y el adquiriente, esto es, que ambos conozcan el mal estado de
los negocios del deudor (art. 2468).



Apuntes: Profesor Francisco Talep

b) Importa la distincin para determinar el grado de culpa de que responde el deudor.
En los contratos onerosos, puesto que ambas partes obtienen mutuo beneficio, el deudor
responde de la culpa leve. En los contratos gratuitos responder de la culpa grave o levsima,
segn si la gratuidad cede en provecho del acreedor (depsito) o del deudor (comodato).

Contratos onerosos conmutativos y aleatorios .-Esta clasificacin es, en verdad, una
subdivisin de los contratos onerosos.

Dispone el art. 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o
hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida,
se llama aleatorio.

En el contrato conmutativo, el beneficio que cada parte persigue se mira como equivalente al
gravamen que soporta; las partes estn en situacin de apreciar de inmediato la ventaja o la
prdida que el contrato les acarrea.
El arrendamiento, por ejemplo, es un contrato conmutativo. La obligacin de pagar el precio
que pesa sobre el arrendatario se considera como equivalente de la que el arrendador contrae
de procurar el goce de la cosa arrendada, y las partes pueden apreciar, desde que el contrato
se celebra, sus mutuos beneficios y sacrificios.

En el contrato aleatorio, el beneficio y el gravamen recproco de las partes depende de un
acontecimiento incierto, de modo que no es posible apreciar su magnitud hasta que el
acontecimiento se verifique.
Son contratos aleatorios la renta vitalicia, el juego, la apuesta, el seguro, entre otros.

La distincin entre contratos conmutativos y aleatorios tiene importancia para la rescisin por
causa de lesin.
En efecto, la rescisin por lesin enorme slo tiene cabida en los contratos conmutativos, como
que consiste en una grave desproporcin de las prestaciones que las partes miraron como
equivalentes.

Los contratos onerosos, que excepcionalmente son rescindibles por causa de lesin, dejan de
serlo cuando, en vez de ser conmutativos, revisten el carcter de aleatorios.
Tal es el caso de la compraventa de minas (art. 77 del C. de Minera ).

Contratos principales y accesorios.- Distingue an el Cdigo entre contratos principales y
accesorios.

Dice el art. 1442;El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.

El contrato principal, por tanto, es el que tiene una vida propia e independiente, como la
compraventa, la sociedad, el arrendamiento.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

El contrato accesorio, por el contrario, se caracteriza porque su finalidad es garantizar el
cumplimiento de una obligacin y por su situacin de dependencia con respecto a la obligacin
garantizada.
Los contratos accesorios se denominan, en general, cauciones (art. 46).

El inters de esta clasificacin deriva de la aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. El contrato accesorio no puede subsistir sin una obligacin principal: por
consiguiente, las causas que extinguen la obligacin principal extinguen igualmente las que
provienen del contrato accesorio.

Por esto, la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal (art. 1536); la
fianza se extingue total o parcialmente por la extincin de la obligacin principal en todo o
parte (art. 2381, N3); se extingue la hipoteca junto con la obligacin principal (art. 2434,
N1).

Con todo, el contrato accesorio no puede subsistir sin obligacin principal, pero puede existir
sin ella. En otro trminos, se concibe el contrato accesorio sin que exista an la obligacin
principal; pero es inconcebible que sobreviva a la extincin de la obligacin principal. La
caucin puede constituirse pata garantizar una obligacin futura y, en tal caso existir la
obligacin accesoria antes que la principal. (art. 2339 y 2413 CC)

Contratos dependientes.- Ciertos contratos no caben en la definicin legal de contratos
accesorios, porque su finalidad no es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
pero manifiestamente dependen de otro contrato. Como respecto de los contratos accesorios,
no se concibe su existencia independiente.
Tal es el caso de las capitulaciones matrimoniales, cuyos efectos slo habrn de producirse
cuando se celebre el matrimonio.


Contratos consensuales, solemnes y reales.- Por ltimo, el art. 1443 establece: El contrato
es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es
solemne cuando esta sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera
que sin ellas no se produce ningn efecto civil; y es consensual, cuando se perfecciona por el
solo consentimiento.

a) La regla general es que los contratos sean consensuales, esto es, que se perfeccionen por
el solo acuerdo de voluntades, solo consensu, con prescindencia de todo requisito de forma.

El otorgamiento de un instrumento que constate el acuerdo de voluntades puede tener
importancia desde el punto de vista de la prueba. La falta de un acto escrito, en caso de
discusin, dificultar ciertamente la prueba pero no obsta a que el contrato se encuentre
perfecto.
Para el perfeccionamiento del contrato es indiferente que se hayan puesto en ejecucin las
obligaciones resultantes. As, una compraventa ser perfecta aunque el comprador no haya
pagado el precio o el vendedor entregado la cosa.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

b) El contrato solemne requiere la observancia de ciertas formas; no basta el consentimiento de
las partes para que se repute perfecto. El consentimiento de los contratantes debe
manifestarse o exteriorizarse mediante la observancia de las formas legales.

El cumplimiento de determinadas formas se justifica por diversos motivos. Pone a las partes a
cubierto de un malentendido, atrae su atencin acerca de la gravedad del contrato que
concluyen y les suministran una prueba preconstituida en caso de controversia.
Son contratos solemnes el matrimonio, la adopcin la hipoteca, la compraventa de bienes
races.

c) En los contratos reales tampoco es suficiente el slo consentimiento de las partes; es
menester, adems, la tradicin o entrega de la cosa que es objeto del contrato. (el art. 1443
declara que es necesaria la tradicin de la cosa; as ocurre en el mutuo. Pero en otros
contratos reales, como la prenda y el comodato, la entrega de la cosa no tiene el significado de
una tradicin).
La existencia de esta clase de contratos est subordinada al cumplimiento de una prestacin
previa de parte del futuro acreedor, y puesto que consiste en la entrega de una cosa se les
denomina reales.
A esta categora de contratos pertenecen el comodato, el depsito, el mutuo, la prenda comn.

Contratos nominados e innominados.- Los primeros son aquellos que tienen una
individualidad acusada y, por lo mismo, un nombre y una reglamentacin legal.

Los contratos innominados, menos frecuentes en la prctica, carecen de una denominacin y,
sobre todo, de una especial reglamentacin. Son creaciones de las partes que usan de su
libertad de contratacin.
Tales contratos son regidos por las estipulaciones de las partes, por los principios generales
que gobiernan los contratos y por las reglas legales dictadas para los contratos afines.

Contratos de libre discusin y de adhesin.- El primero supone que las partes concluyen
sus condiciones como resultado de una libre deliberacin. El contrato verdaderamente resume
las voluntades convergentes.

Junto a este tipo, como deca Josserand venerable de contrato, ha adquirido creciente auge
el contrato denominado de adhesin. Una de las partes formula las condiciones del contrato y
la otra se limita a prestar su aprobacin o adhesin a dichas condiciones en block.
Esta forma revisten hoy el contrato de seguro, el de transporte, los de suministros de luz, agua,
telfonos, etc.

Contratos individuales y colectivos.- El primero es aquel que requiere el consentimiento
unnime de las partes a quienes dejar vinculadas. El individual es el tipo normal de contrato.

Ni el nmero de las partes, ni la naturaleza de los intereses en juego determina que el contrato
deba reputarse colectivo. Este se caracteriza porque afecta a una colectividad o grupo de
individuos, aunque no hayan concurrido a su celebracin, por el hecho de pertenecer a ese
grupo o colectividad.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El ejemplo ms tpico es el contrato colectivo de trabajo es el celebrado por uno o ms
empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para
negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes
de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. (art. 6 inciso 3, del Cdigo del
Trabajo).

COSAS QUE SE DISTINGUEN EN LOS CONTRATOS.


Cosas de la esencia de los contratos, de su naturaleza y accidentales.- Nuestro Cdigo,
siguiendo a Pothier, ha distinguido entre cosas que son de la esencia de los contratos, cosas
que son de su naturaleza y meramente accidentales.

El art. 1444 dispone: Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que
son de su naturaleza y las puramente accidentales.

a) Son de la esencia del contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente.
Las cosas de la esencia del contrato le dan su fisonoma propia y caracterstica, le
individualizan y distinguen de los dems. La cosa y el precio son esenciales en la
compraventa. A falta de cosa y precio, no hay contrato; si el precio no consiste en dinero, el
contrato ser de permuta.

b). Son cosas de la naturaleza del contrato las que no siendo esenciales en l se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial.
Las cosas de la naturaleza del contrato pueden ser suprimidas o alteradas sin que pierda su
fisonoma caracterstica; para ello hace falta una clusula formal. A falta de una expresa
estipulacin, tales cosas se subentienden y reputan incorporadas al contrato.
De esta clase de cosas es la obligacin de garanta que pesa sobre el vendedor. Las partes no
necesitan estipular que el vendedor est obligado al saneamiento y pueden convenir que no lo
est. Habr siempre compraventa, pero una compraventa sin garanta.

c) En fin, son cosas accidentales del contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se les agregan por medio de clusulas especiales.
Las cosas accidentales, por lo tanto, slo pertenecen al contrato por acuerdo especial de las
partes contratantes. Por ejemplo, es cosa accidental del contrato la estipulacin de un plazo
para efectuar el vendedor la entrega de la cosa vendida o facultad del comprador de pagar el
precio por cuota.


EFECTOS DE LOS CONTRATOS

Distincin.- El contrato arranca su fuerza obligatoria de la voluntad de las partes. Es lgico,
por consiguiente, que sus efectos queden limitados o circunscritos a las personas que
consistieron.


Apuntes: Profesor Francisco Talep

El viejo adagio res inter alios acta, aliis nec nocere nec prodesse potest resume estas ideas.

No ha establecido nuestro Cdigo, como lo hace el Cdigo Francs, una disposicin expresa
que consagre el principio de que los contratos no aprovechan ni perjudican a terceros.

No es dudoso, sin embargo, que el Cdigo admite el mismo principio; se encuentra implcito en
el art. 1545, que atribuye al contrato legalmente celebrado el carcter de ley, pero slo entre
los contratantes.

En principio, el contrato no genera derechos ni impone obligaciones a terceros; nadie puede
resultar acreedor o deudor sin haber consentido.

Sin embargo junto a las partes se encuentran ciertas personas que aprovechan de los efectos
del acto o sufren sus consecuencias. Por esto es, menester enfocar los efectos del contrato
desde el punto de vista de las partes y de los terceros, esto es, de los que han sido partes en el
acto.

I. Efectos entre las Partes

Concepto de partes.- Son partes en un contrato las personas que intervinieron en su
celebracin, cuyo consentimiento le dio vida.

Debe considerarse tambin como partes a aquellos que, sin intervenir personalmente en el
contrato, actuaron debidamente representados.
El mandante, por ejemplo, es parte en el contrato concluido por su mandatario, porque lo que
una persona ejecuta a nombre de otra, facultada por ella para representarla, produce los
mismos efectos que si hubiere contratado el representado en persona (art. 1448).

La Ley del contrato.- El art. 1545 precisa cual es la fuerza que el contrato tiene entre las
partes: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Las expresiones del art. 1545, tomadas del Cdigo francs, indican de manera singularmente
enrgica la fuerza obligatoria del contrato.

Para los contratantes, el contrato constituye una verdadera ley particular, a la que deben
sujetarse en sus mutuas relaciones del mismo modo que a las leyes propiamente dichas.

Pero, al atribuir al contrato el carcter de una ley para los contratantes, el legislador no ha
querido slo valerse de una frmula vigorosamente expresiva de su fuerza.

Ha significado, adems, que el legislador deja a las partes en libertad para sealar las normas
que han de regir sus relaciones y que tales normas tiene para ellas la fuerza de una verdadera
Ley.

Por lo mismo, las estipulaciones del contrato se imponen tambin a los jueces, quienes deben
respetarlo para que sea acatada la voluntad contractual
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El Juez no puede, por tanto, alterar lo estipulado en el contrato celebrado legalmente,
eximiendo a las partes de las obligaciones que les impone, o atribuyndole un diverso
significado del que los contratantes le atribuyeron.

Limitaciones al principio.- Tiene el carcter de ley para los contratantes el contrato
legalmente celebrado. Por lo tanto, el contrato debe ser vlido para que tenga la fuerza
obligatoria de una ley particular entre los contratantes.

El contrato vlido debe respetarse y cumplirse con dos nicas excepciones; a)que las partes
acuerden abolirlo; y b) que la ley autorice expresamente dejarlo sin efecto por determinadas
causas.

Infraccin de la Ley del contrato.- Corresponde a los jueces interpretar el contrato, en caso
de controversia.
En uso de esta facultad, les incumbe determinar su sentido y sealar el alcance de sus
estipulaciones.

Pero la clasificacin jurdica que corresponde atribuir al contrato, dados los hechos acreditados
en el juicio y cuya apreciacin corresponde soberanamente a los jueces del fondo, es problema
de derecho.
Los jueces del fondo no pueden desconocer los efectos legales de una convencin cuya
existencia han constatado; la calificacin jurdica de un contrato y la determinacin de sus
obligadas consecuencias caen dentro del control de la Corte Suprema.

Del mismo modo, no es lcito a los tribunales, con el pretexto de interpretarlo, desnaturalizar las
estipulaciones del contrato, desconocer lo pactado por los contratantes y hacerle producir
efectos no queridos por las partes o contrarios a los preceptos legales que lo rigen

Al proceder de esta manera, se viola la ley del contrato o, mejor dicho, se infringe el gran
principio que consagra el art. 1545 de que los contratos legalmente celebrados son una ley
para las partes contratante.

Ejecucin de buena fe .- El art. 1546 establece otra regla fundamental relativa a los efectos
del contrato entre las partes contratantes: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella.
La ejecucin de la buena fe del contrato significa que debe cumplirse conforme a la intencin
de las partes y a las finalidades que se han propuesto al contratar.

La buena fe contractual tiene como natural corolario que el contrato no slo obliga a aquello
que fue materia de una expresa estipulacin.

Sin que sea necesario un expreso acuerdo de voluntades, se entienden incorporadas al
contrato las cosas que son de su naturaleza, aquellas que la ley indica supliendo el silencio de
los contratantes y las que la costumbre considera inherentes a la clase de contrato de que se
trata.
Apuntes: Profesor Francisco Talep


Se comprende que la conclusin de un contrato sera un problema extremadamente complejo
si las partes hubieran de prever todos sus efectos y todas las consecuencias de su
incumplimiento.

La regla del art. 1546 simplifica la tarea de las partes que contratan y hace posible que
concreten su atencin a las estipulaciones fundamentales del contrato.

El art. 1546 establece, en suma, el gran principio de que las leyes relativas a los contratos son
supletorias de la voluntad de las partes.

Principio de la autonoma de la voluntad.- El Cdigo consagra el principio de la autonoma
de la voluntad. Las partes son libres de sealar las proyecciones del contrato, su duracin y, en
general, sus efectos. El legislador sanciona el acuerdo de voluntades, reputndolo una ley para
los contratantes.

La libertad de contratacin no tiene ms limitaciones, en general, que las que imponen las
leyes en defensa de las buenas costumbres y del orden pblico.

Esta tendencia, que atribuye a la libertad un vasto poder creador de relaciones jurdicas, se
refleja en mltiples aspectos.

Por de pronto, los particulares pueden celebrar toda suerte de contratos, aunque no sean
aquellos que la ley ha dotado de una especial reglamentacin, esto es, de contratos
innominados.

Los contratos son generalmente consensuales; el solo consentimiento es bastante para que se
perfeccionen, independiente de la observancia de formas externas.

Las partes pueden hacer solemnes aquellos contratos que son naturalmente consensuales y
revestirlos de las solemnidades que juzguen convenientes (arts. 1802 y 1921 del Cdigo Civil).

En la interpretacin de los contratos debe atenderse en primer trmino, a la intencin o espritu
de los contratantes.

En suma, las disposiciones legales que rigen los contratos son regularmente supletorias de la
voluntad de las partes y pretenden interpretar esta voluntad que no ha llegado a manifestarse.
Del mismo modo, las reglas de la sucesin intestada constituyen el testamento tcito del
causante. La ley regla la sucesin cuando el testador no dispuso o, por diversas causas, se
frustra la manifestacin de voluntad.

Limitaciones al principio de la autonoma de la voluntad.- Se percibe ntidamente una
tendencia creciente de la legislacin a limitar el poder creador de la voluntad individual.

El principio de la autonoma de la voluntad descansa en la hiptesis optimista de la igualdad de
los contratantes; stos, libremente, formularn las normas ms adecuadas para satisfacer sus
necesidades.
Apuntes: Profesor Francisco Talep


Pero desde que se reconoce que el contrato no es el fruto de un acuerdo de voluntades en que
las partes actan un pie de igualdad, el principio ha debido sufrir considerable descrdito.

Una materia de tanta envergadura como el contrato de trabajo escapa a la libre discusin de
los contratantes.

La ley reglamenta una duracin del trabajo, la remuneracin y dems condiciones generales en
que debe realizarse. El Cdigo del Trabajo proclama la irrenunciabilidad de los derechos que
confiere (art. 5 inciso 2, del C del Trabajo).

Mltiples leyes regulan el precio de venta y arrendamiento de ciertos bienes, reglamentan las
condiciones en que pueden introducirse al pas determinadas mercaderas, etc.

La estabilidad del contrato tiende a hacerse ms precaria. El concepto de la lesin adquiere un
desarrollo creciente y de causal que justifica la invalidacin de muy contados actos jurdicos,
tiende a convertirse en una causal capaz de invalidar toda relacin jurdica que ocasione a una
de las partes un grave dao pecuniario.

La teora de la imprevisin plantea la posibilidad de que los Tribunales puedan alterar o
modificar las condiciones de un contrato, cuando circunstancias posteriores a su celebracin,
imprevistas e imprevisibles, hacen variar las circunstancias vigentes al tiempo de su
celebracin y originan un grave desequilibrio en las prestaciones de las partes.

II Efectos respecto de terceros.

Quines son terceros. El principio de que el contrato no afecta a terceros, tan simple en su
enunciacin, plantea el problema de averiguar quines son terceros.

Entre los no contratantes hay personas cuya situacin es radicalmente diversa. Preciso es
distinguir a.- Los herederos o sucesores a ttulo universal; b.- Los sucesores a ttulo singular; c.-
Los acreedores de las partes; y, d.- Los verdaderos terceros que la doctrina llama, parea
distinguirlos con nitidez, penitus extranei.

a.- Los herederos o sucesores a ttulo universal. Los sucesores a ttulo universal no pueden
considerarse extraos al contrato, pese a que no intervinieron en su celebracin.

Los herederos representan a su causante, se identifican con l, le suceden en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles artculo 1097 C.C.

Por lo tanto, los herederos se convertirn en acreedores o deudores, en los mismos trminos
que lo era su causante, de cuya personalidad son la continuacin y cuyo patrimonio recogen.

Para expresar sintticamente estas ideas se dice que quien contrata lo hace para si y para sus
herederos. As lo establece expresamente el artculo 1112 del Cdigo Civil Francs.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

Los contratos, pues, aprovechan y perjudican a los herederos de modo que sus efectos pueden
invocarse por ellos y contra ellos. Pero esta regla tiene excepciones. 1.- Se exceptan, desde
luego, aquellos contratos que se celebran intuito personae, como el mandato, la sociedad. La
muerte del contratante pone fin a los efectos del contrato.
2.- Exceptanse, asimismo los contratos de que derivan derechos personalsimos, como los de
habitacin y uso.
El derecho de usufructo tampoco es transmisible a los herederos del titular.
3.- Puesto que la ley no ha vedado una estipulacin semejante, se exceptan tambin los
contratos en que las partes han convenido expresamente que sus consecuencias no ligarn a
sus herederos.

b.- Sucesores a ttulo singular.- Los sucesores a ttulo singular adquieren de su causante
determinados bienes o derechos; no le suceden en el todo o en una cuota de su patrimonio.
Tales son el legatario, el cesionario, el comprador, el donatario.

El derecho del causahabiente a ttulo singular se mide exactamente por el de su causante, de
acuerdo con la regla de que nadie puede transferir ms derechos de los que posee, nemo plus
iuris in alienum transferre potest quam ipse habet.

En otros trminos, el sucesor a ttulo singular adquiere el bien tal como se encontraba en virtud
de los contratos que, respecto de dicho bien, haba celebrado el causante.


Por consiguiente, y en palabras del tratadista francs Baudry-Lacantinerie, los contratos por los
que el autor haba consolidado, transformado, aumentado o disminuido su derecho,
aprovecharn o perjudicarn al causahabiente a ttulo singular.

El sucesor hace suyas las ventajas atribuidas por su causante al derecho que adquiere. As, el
cesionario de un crdito se beneficia con la fianza, prenda o hipoteca que lo garantiza, y
aprovecha de los contratos celebrados por el cedente para obtener estas cauciones que
mejoran o robustecen su derecho.

Por la inversa, debe el sucesor soportar las consecuencias de las limitaciones impuestas por el
causante con anterioridad, como una hipoteca o una servidumbre. El comprador de un
inmueble, por ejemplo, quedar ligado por la transaccin que antes de la venta celebr su
vendedor que limit su dominio del predio.

Pero los contratos que no afectan al derecho mismo, ni para mejorarlo, disminuirlo, consolidarlo
o transformarlo, no pueden ser opuestos al causahabiente ni invocados por ste. Supngase
que se vende y transfieren un predio arrendado. Ni el arrendatario podr prevalerse de los
derechos derivados del contrato contra el adquirente, ni ste podr invocar el contrato contra el
arrendatario.
Dos condiciones deben reunir los contratos que han de afectar a los sucesores a ttulo singular:
1) Deben ser anteriores a la adquisicin, y
2) Deben referirse al bien mismo adquirido

Apuntes: Profesor Francisco Talep

c.- Acreedores de las partes. El deudor conserva la facultad de gestionar libremente su
patrimonio sobre que recae el derecho de prenda general de los acreedores.

La prenda general se ver incrementada por las adquisiciones que haga el deudor y
experimentar una disminucin con las nuevas obligaciones que contraiga.

En este sentido, los contratos celebrados por el deudor afectan a los acreedores y les son
oponibles; los acreedores, en suma, no son partes pero tampoco se les puede considerar por
completo terceros.

Estos principios sufren importantes excepciones.
1.- La confianza ilimitada que los acreedores han puesto en su deudor, supone que ste les
pague con la misma moneda. Deben sufrir los resultados de sus negocios desafortunados, pero
no las consecuencias de sus actos fraudulentos.
Los acreedores, reputados en tal caso terceros, pueden impugnar los actos ejecutados por el
deudor por medio de la accin pauliana o revocatoria.
2.- Asimismo, los acreedores pueden desconocer los actos simulados del deudor.
Considerados para estos efectos como terceros, pueden optar por atenerse a las apariencias
del contrato ostensible o impugnar, demostrando la simulacin.

d.- Los terceros extraos.- Los verdaderos terceros penitus extranei, son aquellos a quienes
no liga, ni ligar en el futuro ninguna relacin con los contratantes.
Para estos terceros rige plenamente el principio de la relatividad de los efectos del contrato. El
contrato no puede conferirles o quitarles un derecho, convertirles en acreedores o deudores.
De acuerdo con el art. 1815, la venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los derechos del
dueo. Para el propietario, tercero totalmente extrao al contrato, no produce ste ningn
efecto, no puede menoscabar su derecho. Por esto podr accionar, con completa
prescindencia del contrato, en contra del comprador y adquirente.

Excepciones al principio de la relatividad de los efectos del contrato.- El principio de la
relatividad de los efectos del contrato tiene diversas excepciones.
Merece citarse, como ejemplo, el contrato colectivo de trabajo, constituye una excepcin tpica,
porque se celebra con el propsito deliberado de crear derechos y obligaciones para terceros.
El Cdigo del Trabajo declara que las estipulaciones del contrato colectivo se convertirn en
parte integrante de los contratos individuales que se celebren durante su vigencia.

Con todo, merecen un prrafo aparte la estipulacin a favor de otro y la promesa por otro.

La estipulacin a favor de otro
Precedentes histricos.- El derecho romano no admiti la estipulacin a favor de otro,
atendindose rgidamente al principio de que los contratos no producen efectos sino entre las
partes. Nadie poda estipular por otro, alteri stipulari nemo potest.
Sin embargo, la presin de las necesidades temper el rigor de la regla; excepcionalmente se
admiti que la donacin con gravamen otorgaba al beneficiario una accin para reclamar la
prestacin impuesta por el donante al donatario.
La tendencia romnica adversa a la estipulacin y la tendencia favorable del derecho
germnico, culminan en una transaccin que, a travs de Pothier, adopt el Cdigo francs.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En efecto, el art. 1119 del Cdigo francs establece que no se puede, en general, estipular a
nombre propio sino por s mismo. Pero el art. 1121 aade que se puede estipular en provecho
de un tercero, cuando tal es la condicin de una estipulacin que se hace por s mismo o de
una donacin que se hace a otro.
La jurisprudencia ha interpretado estas disposiciones del modo ms liberal, admitiendo la
estipulacin en todos los casos en que se evidencia su utilidad prctica y dejado en el olvido la
regla caduca alteri stipulari nemo potest.
Asimismo, nuestro Cdigo se apart de su modelo y consagra ampliamente el derecho de
estipular a favor de otro.
Importancia de la estipulacin a favor de otro.-
El inters de la estipulacin a favor de otro deriva de que importantes contratos adoptan la
forma de tal estipulacin.
a).Adopta esta forma el contrato de seguro de vida. Asegurador y asegurado convienen que en
caso de fallecimiento del segundo, el primero pague una indemnizacin que a tercero que se
designa.
El beneficiario del seguro es un extrao al contrato y, sin embargo, a favor suyo ceden sus
estipulaciones.
b).La forma de una estipulacin a favor de otro toma, tambin, el contrato de transporte, cada
vez que el consignatario sea una persona jurdicamente extraa al consignante.
El contrato, celebrado entre el acarreador y el consignante, cede a favor de un tercero como es
el consignatario.
c). El mismo carcter reviste la estipulacin que celebren el comprador y el vendedor de un
establecimiento de comercio por la que el segundo se obliga, por ejemplo, a conservar a su
servicio al actual personal.

Personas que intervienen la estipulacin.-
Intervienen en la estipulacin tres personas: estipulante, promitente y el tercero beneficiario.
En el contrato de transporte, por ejemplo, el estipulante, el promitente y el tercero beneficiario
estn representados, respectivamente, por el consignante, el acarreador y el consignatario. En
el seguro, el asegurado es el estipulante, el asegurador es el promitente y el tercero
beneficiario es la persona a quien debe pagarse la indemnizacin convenida.

Nuestra ley positiva.- El Cdigo Civil, como se dijo, reconoce valor a la estipulacin a favor de
otro, sin restricciones. El art. 1449 dispone: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera
persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable
el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
La disposicin destaca con nitidez los caracteres de la estipulacin, a saber:
a) Una de las partes el estipulante- que no tiene la representacin del tercero, conviene que
la otra el promitente realizar a favor de dicho tercero una determinada prestacin.
b) El contratante no puede reclamar el cumplimiento de lo estipulado, derecho que slo
compete al tercero en cuyo beneficio se ha celebrado la estipulacin.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

c) La voluntad del tercero no interviene para adquirir el derecho, sino para hacer definitiva e
irrevocable la estipulacin que, mientras no es aceptada, puede revocarse por las partes
contratantes.

Es menester que el tercero sea extrao a la convencin.- La estipulacin a favor de otro
requiere que el tercero beneficiario sea realmente extrao a la convencin de que arranca su
derecho.
Por esto resulta indispensable que el estipulante no tenga derecho para representar al tercero.
Si la persona que estipula a favor de otra es su mandatario o representante legal, el
beneficiario no es un extrao, sino que parte en el contrato. No intervendran jurdicamente sino
dos personas.
Tampoco podr considerarse al beneficiario como un extrao cuando invista la calidad de
heredero. Tal sera el caso del seguro en que el beneficiario fuera la sucesin del estipulante.
Los herederos debern invocar su calidad de tales para reclamar los beneficios de la
estipulacin y dicha calidad los identifica con el estipulante.

Es preciso que el estipulante obre a nombre propio.- Pero no basta que el estipulante no
tenga derecho para representar al tercero. Es preciso que obre a su propio nombre.
En caso de obrar sin poder, pero a nombre del tercero, el estipulante ser un agente oficioso.
Jurdicamente no estipula para otro, sino a nombre de otro.
Se aplicarn entonces, las reglas de la agencia oficiosa.
Mientras el tercero no ratifique que se convertir en acreedor; desde que ratifica, deja de ser un
tercero y el acto se reputa ejecutado por l, porque el estipulante se considerara
retroactivamente como su mandatario.

Solo el tercero puede demandar lo estipulado.-
El art. 1449 es terminante en el sentido de que nicamente el tercero podr demandar lo
estipulado.
La particularidad de la estipulacin a favor de otro consiste, justamente, en que crea para el
tercero un derecho exclusivo y directo.

Revocacin de las partes.- De acuerdo con el art. 1449, mientras no intervenga la aceptacin
del tercero, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
La disposicin deja en claro que la revocacin es el resultado de un acuerdo de voluntades y
no un acto unilateral del estipulante.
Los efectos de la revocacin variarn segn el acuerdo de las partes. Podr dejar sin efecto
ntegramente el contrato o slo alterarse sus trminos, como si en el seguro se conviene que
sea otra persona el beneficiario.
La revocacin puede ejercitarse libremente, aunque no siempre en forma impune para el
estipulante. Es evidente que ste ser responsable ante el tercero si, obligado a entregar
ciertas mercaderas, revoca la estipulacin celebrada con un acarreador por la que este se
obliga a entregar dichas mercaderas. Pero, en verdad, la responsabilidad no resulta
propiamente de la revocacin, sino del incumplimiento de la obligacin de entregar que haba
contrado el estipulante.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

Aceptacin del tercero.- La facultad de las partes de revocar la estipulacin dura hasta que
interviene la aceptacin del tercero.
Esta aceptacin puede ser expresa o tcita. El art. 1449 establece que constituyen aceptacin
tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
La aceptacin puede prestarse en todo tiempo, mientras las partes no hayan revocado la
estipulacin. Pero la aceptacin no es una condicin para la adquisicin del derecho por el
tercero. El derecho nace directamente de la estipulacin.
La aceptacin, pues, no condiciona la incorporacin del derecho al patrimonio del tercero, sino
que se hace irrevocable el contrato. Por la aceptacin, el derecho revocable del tercero se
torna irrevocable.

Naturaleza jurdica de la estipulacin.- La importancia creciente de la estipulacin a favor de
otro ha movido a la doctrina a buscar una explicacin de sus peculiares efectos, que derogan el
principio general de la relatividad de los contratos.
Tres explicaciones o doctrinas principales se han formulado: a). la de la oferta; b). La de la
agencia oficiosa, y c). la del derecho directo o creacin directa de la accin.
A) Doctrina de la oferta.- La doctrina de la oferta supone que el estipulante ofrece al tercero el
derecho de que se trata y ste lo incorpora a su patrimonio por medio de la aceptacin. Por
este motivo, aceptada la oferta, prometiente y estipulante no puede echar marcha atrs.
El estipulante adquiere para s el derecho y lo incorpora a su patrimonio; luego ofrece al tercero
transmitirle el derecho, traspasarle los beneficios de la estipulacin, que le sustituya cono
acreedor del prometiente.
Aceptada la oferta, interviene un segundo acuerdo de voluntades para transferir el derecho del
estipulante al tercero.
La teora de la oferta ha sido abandonada por las graves consecuencias prcticas a que
conduce:
1.- Por de pronto, el derecho del tercero no nacera sino al intervenir su aceptacin; mientras
tanto, habra una simple oferta sujeta a todas las contingencias de una policitacin.
La oferta est expuesta a caducar, entre otras causas, por la muerte del proponente,
circunstancia que sera fatal para el tercero. Pinsese en el seguro de vida. La aceptacin se
presta ordinariamente despus de la muerte del estipulante, esto es, cuando ya habra
caducado la oferta.
2.- Por otra parte, el trnsito del derecho por el patrimonio del estipulante puede ser igualmente
fatal para el beneficiario.
Los acreedores podrn hacer valer sus crditos en el derecho nacido para el estipulante de la
estipulacin, por ejemplo, en la suma asegurada.
Los herederos del estipulante podrn considerar el derecho como parte del patrimonio
hereditario y reputndolo una liberalidad, exigir que se colacione o reduzca.
Los propsitos del estipulante obviamente se frustran; su intencin, en el caso del seguro de
vida, fue que el tercero recibiera, en todo caso, el capital asegurado y he aqu que este
resultara la presa de sus acreedores o sus herederos.

B) Doctrina de la agencia oficiosa.- La doctrina de la agencia oficiosa considera al
estipulante como un gestor de negocios y reputa interesado al tercero.
El estipulante gestiona intereses ajenos y no los suyos propios. La aceptacin no es otra cosa
que la ratificacin del interesado de una gestin que le resulta beneficiosa.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Los efectos de la ratificacin se retrotraen al momento del contrato; la ratificacin convierte la
gestin en un mandato y, en suma, se considera que el tercero ha tratado directamente con el
prometiente.
La doctrina de la agencia oficiosa posee, con relacin a la anterior, una doble ventaja. En
primer lugar, la operacin no tiene ya el carcter precario que resulta de la teora de la oferta; la
gestin puede ser ratificada aun despus de la muerte del gestor. En segundo lugar, el derecho
no permanece en el patrimonio del estipulante, antes de la aceptacin, expuesto a la accin de
acreedores y herederos.
Pero la verdad es que median entre la estipulacin a favor de otro y la agencia oficiosa,
diferencias profundas; la agencia oficiosa es excluyente de la estipulacin.
Por de pronto, el estipulante acta a nombre propio, mientras que el gestor es un mero
intermediario y obra a nombre del interesado. Como consecuencia, permanece dueo de la
situacin, por lo menos mientras no intervenga la aceptacin del tercero.
Por otra parte, no media entre el estipulante y el tercero ninguna relacin; ste no podra
reclamar cuentas a aqul. Entre tanto la gestin de negocios crea entre el gerente y el
interesado un conjunto de relaciones jurdicas.

C) Doctrina de la creacin directa del derecho .- La doctrina de la creacin directa del
derecho considera la estipulacin a favor de otro, definitivamente, como una derogacin del
principio general en cuya virtud los contratos no aprovechan a terceros.
Por excepcin al principio, el contrato crea directamente un derecho para el tercero, como los
que genera para las partes.
La doctrina as enunciada, ms bien constata que explica el resultado de la estipulacin.
El crdito del tercero tiene su origen en una declaracin unilateral de voluntad. Solamente el
prometiente ha consentido en obligarse. El derecho del tercero, antes que el futuro acreedor
manifieste su voluntad, se origina en una declaracin unilateral de la voluntad del estipulante.

Efectos de la estipulacin.- Los efectos de la estipulacin han quedado anteriormente
expresados. Para una mejor comprensin, convienen estudiarlos desde un triple punto de vista:
a) entre el prometiente y el tercero; b) entre el estipulante y el tercero, y c) entre el estipulante y
el prometiente.
a). Relaciones entre el tercero y el prometiente .- El tercero beneficiario, desde el momento
de la estipulacin, queda convertido en acreedor del prometiente.
Como consecuencia, puede el tercero reclamar del prometiente el cumplimiento de la
prestacin debida. Todava ms, el art. 1449 es concluyente en el sentido de que solamente el
tercero puede demandar lo estipulado.
Pero, aunque el investido del derecho de demandar el cumplimiento de la estipulacin, el
tercero no es parte en el contrato. No podra demandar su resolucin por incumplimiento de las
obligaciones del prometiente. Es ste un derecho que compete slo a los contratantes.
b) Relaciones del tercero con el estipulante.- El estipulante y el tercero permanecen
extraos; no media entre ellos ninguna relacin jurdica derivada de la estipulacin.
El derecho del tercero nace directamente de la estipulacin, sin que primeramente se radique
en el patrimonio del estipulante.

c) Relaciones del estipulante con el prometiente.- Estipulante y prometiente son las partes
contratantes, y de ah se derivan las siguientes consecuencias:
Apuntes: Profesor Francisco Talep

1.- La estipulacin ofrece la peculiaridad de que el estipulante, pese a su condicin de parte, no
puede demandar el cumplimiento de lo convenido. Este derecho corresponde slo al tercero
beneficiario.
Sin embargo, por una va indirecta, puede el estipulante compeler al prometiente al
cumplimiento de su promesa. En efecto, el art. 1536 dispone que es eficaz la clusula penal en
que el prometiente se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.
El estipulante que no est autorizado para reclamar el cumplimiento de lo estipulado puede, en
cambio, demandar el pago de la pena y compeler al prometiente a cumplir.
2.- Pero no es dudoso que el estipulante tiene derecho a pedir la resolucin del contrato. Las
reglas generales no han sido derogadas a este respecto y, por lo mismo, conservan su imperio.

La promesa por otro.

Concepto.- En la estipulacin a favor de otro, un tercero adquiere un derecho en virtud de un
contrato a que permanece extrao, y el principio de la relatividad de los contratos sufre una
importante excepcin.
En cambio, el principio no admite derogaciones cuando, en vez de la adquisicin de un
derecho, se trata de la creacin de una obligacin.
En suma, se puede ser acreedor sin haber consentido; pero sin haber expresado el propsito
de obligarse no es posible convertirse en deudor.
El art. 1450 dispone: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una
tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse
alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo
la promesa.
La promesa no es una excepcin al principio de la relatividad de los contratos.- La promesa por
otro no constituye una derogacin al principio de la relatividad de los efectos de los contratos.
El tercero no contrae ninguna obligacin sino en virtud de su ratificacin, esto es, si no acepta
imponrsela. Si el tercero ratifica, quedar obligado a dar, hacer o no hacer aquello que
constituye el objeto de la promesa. Ala vez, el que prometi por otro habr cumplido su
promesa de hacer que el tercero asuma la obligacin. En caso contrario, si el tercero rehsa
ratificar, no contrae ninguna obligacin. Y el prometiente habr violado su promesa de obtener
que el tercero se obligue e incurrir en la responsabilidad consiguiente. Esta infraccin dar al
otro contratante accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.(Art.1450).

Estipulacin de una clusula penal.- El art. 1536 establece que si se promete por otra
persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse lo prometido,valdr la pena,
aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
La disposicin es defectuosa, porque sugiere que es eficaz la pena sin que haya una obligacin
principal. La verdad es, entre tanto, que si bien la obligacin del tercero no llega a formarse, por
falta de su consentimiento, la obligacin del prometiente existe y, si no obtiene que el tercero
d, haga o no haga lo prometido, infringir su obligacin y deber indemnizar perjuicios. Estos
perjuicios pueden ser avaluados por medio de una clusula penal.



Apuntes: Profesor Francisco Talep

Teora de la inoponibilidad

Concepto.- La inoponibilidad puede definirse como la ineficacia, respecto de terceros, de un
derecho nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico.
Puesto que el contrato no liga sino a los contratantes, parece ocioso que el legislador se
preocupe de proteger a los terceros. Pero la gama de los terceros es variada y su respectiva
situacin radicalmente diversa.
Los sucesores a ttulo universal de las partes, sus herederos, no son propiamente terceros y,
salvo excepciones, les afectan activa y pasivamente las consecuencias del contrato celebrado
con el causante.
Igualmente clara es la situacin de los terceros extraos, penitus extranei. El contrato no les
afecta y seran inoficiosas las medidas de proteccin que se adoptaran a su respecto.
Dichas medidas de proteccin se justifican respecto de los terceros que suelen ser alcanzados
por los efectos del acto jurdico; tales seran los sucesores a ttulo singular de las partes y sus
acreedores.
Estas medidas de proteccin consisten en la observancia de ciertas reglas de forma y de fondo
para que el acto sea oponible a terceros. La inobservancia de estas reglas determina que el
acto no les sea oponible. Plenamente eficaz entre las partes, no empecer a terceros, como si
no se hubiera celebrado.
Pero la inoponibilidad tambin protege a los terceros de las resultas de la declaracin de
nulidad de un acto, cuya vigencia les interesa. La inoponibilidad, en tal caso, tempera el rigor
de la nulidad. El acto es nulo entre las partes, pero plenamente eficaz respecto de terceros.

Clasificacin de las causas de inoponibilidad.-
Las causas que determinan la inoponibilidad son numerosas y variadas y no resulta sencillo
reducirlas a un sistema general.
En lneas generales, la inoponibilidad puede perseguir dos finalidades: a) la proteccin de los
terceros de los efectos de un acto vlido; y, b) la proteccin de los terceros de los efectos de la
declaracin de nulidad de un acto.
La inoponibilidad que protege a los terceros de los efectos de un acto vlido, proviene de
circunstancias formales o de fondo.
Entre las primeras, merecen mencionarse la inoponibilidad por falta de publicidad y por falta de
fecha cierta.
Entre las inoponibilidades de fondo, pueden sealarse la inoponibilidad por fraude, por lesin
de derechos adquiridos, por lesin de las asignaciones forzosas, por falta de comparencia.

Inoponibilidad por falta de publicidad.- Los requisitos de forma de que est revestido un acto
jurdico se exigen regularmente erga omnes y su omisin acarrea nulidad.
Pero la ley suele exigir la observancia de determinadas formas con el solo propsito de
proteger a terceros; tales formas tienden a dar publicidad al acto para hacerlo conocido de
stos.
La omisin de estas formalidades o medidas de publicidad no anula el acto, solamente lo hace
inoponible a terceros.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

a) El art. 1707 del Cdigo Civil, establece que las escrituras privadas que hacen los
contratantes para alterar lo pactado en una escritura pblica, no producirn efecto contra
terceros.
Y aade la disposicin: Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran
en la contraescritura , y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
Las alteraciones a lo pactado tienen plena eficacia entre las partes, bien se hagan por escritura
pblica o privada. Pero son inoponibles a terceros las alteraciones que constan de escritura
pblica cuando no se han adoptado las medidas de publicidad previstas.
Para los terceros no existirn sino las estipulaciones de la primitiva escritura.
Supngase que en la compraventa de un bien raz que A hizo a B se estipul que se quedara
adeudando un saldo de precio de $ 120 y que por escritura posterior los contratantes declaren
que el precio se pag de contado.
Omitidos los requisitos del art. 1707, para los terceros no existe sino el texto primitivo del
contrato y, por ejemplo, los acreedores de A podrn embargar el crdito contra B por $120.

b) La cesin de crditos nominativos se perfecciona entre el cedente y el cesionario por la
entrega del ttulo; pero no produce efecto contra el deudor ni contra terceros sino notificada al
deudor o aceptada por ste (art. 1902 C. C).
La falta de notificacin o aceptacin hace la cesin inoponible a terceros y al propio deudor.
Como dice el art. 1905, No interviniendo la notificacin o aceptacin sobredichas, podr el
deudor pagar al cedente, o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general, se
considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros.
c) La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros, a menos que haya expirado
por la llegada del plazo para que tenga fin, sino cuando se ha dado noticia de la disolucin por
medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la capital de la
provincia si en aqul no lo hubiere, o se probare que el tercero ha tenido conocimiento de ella
por cualquier medio (art. 2114).
La omisin de estos requisitos de publicidad o la falta de prueba, har que los terceros
consideren la sociedad como vigente .

d) Con arreglo a lo dispuesto en el art. 2513, la sentencia judicial que declara una prescripcin
adquisitiva de bienes races o derechos reales constituidos en ellos no valdr contra terceros
sin la competente inscripcin.

Inoponibilidad por falta de fecha cierta.- La inoponibilidad puede producirse por falta de
fecha cierta. El art. 1703 establece que la fecha de un instrumento privado no se cuenta
respecto de terceros, sino desde que han ocurrido hechos tales como el fallecimiento de
algunas de las personas que los subscribieron, su presentacin en juicio, etc.
El instrumento privado, reconocido o mandado tener por reconocido, hace fe de su fecha
respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito y de aquellos a quienes se han
transferido sus derechos y obligaciones.
Pero para que adquieran fecha cierta respecto de terceros, para que les sea oponible en este
aspecto, es menester que ocurra alguno de los hechos que seala el art. 1703.
Apuntes: Profesor Francisco Talep


Inoponibilidad por fraude.- El deudor conserva la libertad de gestionar su patrimonio; el
acreedor debe soportar las consecuencias de las alternativas que experimente el
patrimonio del deudor y, en consecuencia, en este sentido, sus actos le son oponibles.
Pero los acreedores no estn obligados a soportar las consecuencias de los actos de fraude de
el deudor y pueden impugnarlos por medio de la accin pauliana o revocatoria.
En verdad, la accin pauliana o revocatoria es una accin de inoponibilidad. El acto no es
invalidado, sino respecto del acreedor que dedujo la accin y en la medida que lesiona sus
intereses.

Inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos.- La inoponibilidad opera igualmente
como una medida de proteccin para impedir la lesin de derechos adquiridos e incorporados
en el patrimonio de una persona.
En este sentido, y a modo de ejemplo, podemos citar el art. 94 (Ttulo III, Libro II C.C.), en
virtud del cual se establece que las personas en cuyo favor se rescinde del decreto de
posesin definitiva, recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos.
La rescisin no afecta a los derechos adquiridos por terceros.


Inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas.- El testador debe respetar las
asignaciones forzosas esto es, aquellas que est obligado a hacer y que se suplen aun con
perjuicio de sus expresas disposiciones testamentarias.
Para obtener que se respeten las legtimas y la porcin conyugal no resulten vulneradas.
En definitiva, el testamento no es oponible al cnyuge y a los legitimarios, en cuanto atenta
contra las asignaciones forzosas que le corresponden. La accin de reforma es, pues, una
accin de inoponibilidad.

Inoponibilidad por falta de concurrencia.- La inoponibilidad puede originarse en la falta de
concurrencia de una persona.
a) El art. 1815 declara vlida la venta de cosa ajena; pero se cuida de aadir que esto se
entiende sin perjuicio de los derechos del dueos de la cosa venida, mientras no se extingan
por el lapso de tiempo.
La venta es vlida entre el comprador y el vendedor; el contrato es inoponible al dueo y , con
prescindencia absoluta de la venta, puede reivindicar la cosa.
b) El mandante debe cumplir las obligaciones que el mandatario contraiga en su nombre,
dentro de los lmites del mandato (art. 2160).
Pero, excediendo el mandatario la rbita de sus atribuciones, sus actos son inoponibles al
mandante; ste no puede considerarse presente en el acto.


Inoponibilidad de la nulidad de un acto.- La ley ha protegido igualmente a los terceros,
mediante a la inoponibilidad de las consecuencias de la nulidad de ciertos actos. El acto ser
vlido para los terceros, aunque entre las partes carezca de valor El art. 2058 establece que la
nulidad de contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de
buena fe contra todos y cada uno de los asociados, cuando la sociedad existiere de hecho.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En otros trminos, para terceros la sociedad es vlida y la nulidad slo puede ser invocada por
los socios entre s.


Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad.- Importa sealar, en trminos generales,
quienes pueden prevalerse de la inoponibilidad y contra quienes puede invocarse.
a) La inoponibilidad protege a una multitud de terceros: los sucesores a ttulo singular, los
acreedores, el deudor cedido.
Podrn invocar la inoponibilidad slo aquellos terceros a quienes la ley a intentado proteger,
esto es, aquellos a quienes perjudican los efectos del acto de la nulidad del mismo.
b) La inoponibilidad puede esgrimirse contra toda persona que pretenda prevalerse del acto o
de la nulidad.
El beneficiario queda amparado contra toda tentativa de oponerle el acto o la nulidad de ste,
tanto por las partes como por otros terceros.
Esta regla tiene algunas excepciones. As la inoponibilidad por fraude no alcanza a los terceros
adquirentes a ttulo oneroso, que estn de buena fe.
Del mismo modo, la inoponibilidad de la nulidad de la sociedad slo puede alegarse a los
socios. Los terceros entre s, pueden oponerse a la nulidad (art. 362 del C. de Comercio).

Forma de hacer valer la inoponibilidad.- Es de suma importancia establecer cmo el tercero
puede hacer valer la inoponibilidad que le ampara.
Desde luego, conviene dejar en claro que la inoponibilidad es un beneficio concedido a los
terceros que stos pueden aprovechar o renunciar.
Por regla general, la inoponibilidad se har valer como una excepcin. Esta regla es aplicable
sin duda a las inoponibilidades de forma, por falta de publicidad o de fecha cierta. El tercero
contra quien se invoque el acto se defender de sus efectos con la inoponibilidad.
Asimismo, la inoponibilidad se har valer como accin cuando el tercero pretenda eludir las
consecuencias de la nulidad de un acto.
En cuanto a las inoponibilidades por fraude o por lesin de las asignaciones forzosas, es
igualmente obvio que deben hacerse valer como accin. El tercero deber deducir la accin
pauliana o de la reforma de testamento, en su caso.
Por ltimo, en las inoponibilidades por falta de concurrencia, no es posible formular una regla.
Queda de manifiesto que el mandante podr invocarla como excepcin; sin embargo en la
venta de cosa ajena la excepcin no es suficiente, el propietario debe ejercer directamente una
accin, que no ser otra que la reivindicatoria.

Efectos de inoponibilidad.- Los efectos de la inoponibilidad se traducen en que el acto no
puede perjudicar a terceros, pero s aprovecharles.
La proteccin de terceros se logra privando al acto de los efectos que les sean perjudiciales,
pero slo en esta medida.
No se concibe que el tercero pueda tener inters en perjudicarse de los efectos del acto o de la
nulidad. Pero nada obsta para que reporte el consiguiente beneficio y renuncie a la
inoponibilidad.

Extincin de la inoponibilidad.- La inoponibilidad se extingue por diversas causas.
La inoponibilidad de forma se extingue por cumplimiento de las formalidades omitidas.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Asimismo, se extingue la inoponibilidad por la renuncia del tercero, ya que mira a su personal
inters.
En fin, la inoponibilidad se extinguir por prescripcin en todos aquellos casos en que debe
hacerse valer como accin; las excepciones son generalmente imprescriptibles y, en
consecuencia, no se extinguir por la prescripcin la inoponibilidad que deba hacerse valer de
este modo.

Inoponibilidad y nulidad.- Difiere la inoponibilidad de la nulidad en que no ataca el acto
mismo sino sus efectos. El acto es vlido, produce efectos entre las partes, pero tales efectos
no alcanzan a los terceros.
La nulidad destruye el acto erga omes; la inoponibilidad, entre tanto, deja subsistente el acto en
la medida en que no lesiona a terceros.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

Concepto.- Interpretar un contrato es determinar el sentido y el alcance de sus estipulaciones.
La interpretacin del contrato tiene lugar cuando los trminos de que las partes se han servido
son oscuros o son ambiguos; cuando, a pesar de su claridad, son inconciliables con la
naturaleza del contrato o con la evidente intencin de las partes; cuando, en fin, la comparacin
de las diversas clusulas, consideradas en conjunto, hace surgir dudas acerca de su particular
alcance .
Corresponde al juez interpretar el contrato para asignar a la convencin los efectos que las
partes han querido atribuirle.
El juez en esta tarea debe poner a contribucin la lgica, el buen sentido, la experiencia; a la
vez es una tarea de conciencia y buena fe.

Carcter de las reglas legales de interpretacin.- Para orientar la labor del juez, el legislador
ha formulado las reglas de interpretacin de los contratos de los arts. 1560 a 1566.
La interpretacin del contrato corresponde soberanamente a los jueces del fondo y escapa al
control de la Corte Suprema. Si el juez se equivoca al interpretar el contrato, ms bien de las
normas de que se trata, infringira el contrato mismo.

Misin de la Corte Suprema .- Los jueces del fondo son soberanos para interpretar la
voluntad de los contratantes, indagar cual ha sido su intencin y el sentido que debe darse a
las clusulas de la convencin.
La Corte Suprema slo interviene cuando hay violacin de ley, que se cometera en las
siguientes hiptesis:
a) Los jueces del fondo establecen la existencia de un contrato determinado, pero le atribuyen
consecuencias o efectos diversos de los que prev la ley.
De este modo, desconociendo las necesarias consecuencias del contrato, los jueces del fondo
infringen la ley que le atribuyen tales efectos.
b) Los jueces del fondo, a pretexto de interpretar el contrato, no pueden desnaturalizarlo y
rehacerlo. La Corte Suprema est autorizada para actuar y hacer respetar el principio de que el
contrato es ley para las partes contratantes.

Apuntes: Profesor Francisco Talep

Mtodos de interpretacin.- Dos mtodos se conciben para interpretar los contratos: uno
subjetivo y otro objetivo.
El primero de estos mtodos se preocupa de indagar cul es la voluntad real de los
contratantes. Suelen las partes emplear en la manifestacin de su voluntad trminos
inadecuados; la forma de la declaracin traiciona, a menudo, su pensamiento ntimo. Trtase
de establecer el verdadero pensamiento de los contratantes que debe prevalecer sobre la
voluntad declarada.
Tal es el sistema que adopta nuestro Cdigo, tomado del Cdigo Francs.
El segundo sistema adopta un criterio radicalmente diverso. La declaracin de voluntad tiene
un valor en s, independientemente de la intencin de sus autores.
Para interpretar el contrato no debe indagarse, por lo tanto, cul ha sido la intencin de los
contratantes sino el alcance que corresponde atribuir a la declaracin, segn el uso corriente,
las costumbres, las prcticas admitidas en los negocios.
Tal es el sistema del Cdigo alemn.

La Intencin de los contratantes.- Consecuente con su sistema el Cdigo establece, como
regla fundamental de interpretacin, que la voluntad real de los contratantes prevalece sobre
los trminos en que se ha formulado dicha declaracin.
El art. 1560, en efecto dispone: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
La disposicin no significa que el intrprete debe desentenderse de los trminos del contrato.
Debe admitirse que las palabras, por regla general, traducen con fidelidad el pensamiento. Si
los trminos son claros, lo ser igualmente la intencin de las partes.
Slo est autorizado el intrprete para apartarse del tenor literal del contrato, cuando contrara
la intensin de los contratantes conocida claramente.
Para conocer la intencin de los que contratan, el cdigo ha sealado diversas normas de
interpretacin.

Alcance de los trminos generales del contrato.- El acuerdo de voluntades no puede
referirse sino a la materia que es objeto del contrato. A esta materia debe restringirse el
alcance de las clusulas contractuales, aunque estn concebidas en trminos amplios o
generales.
El art. 1561 dispone: Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a
la materia sobre que se ha contratado.
De este modo, si las partes transigen un juicio y expresan que finiquitan toda dificultad entre
ellas, actual o futura, la generalidad de los trminos de la transaccin no hace que se entiendan
transigidas sino las cuestiones planteadas en el juicio.

Interpretacin del contrato en el sentido de que sus clusulas produzcan efectos.- En
esta investigacin del verdadero pensamiento de las partes, es razonable suponer que no han
querido insertar en el contrato clusulas intiles y carentes de sentido.
Por este motivo, el art. 1562 dispone: El sentido en que una clusula puede producir algn
efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.

Interpretacin conforme a la naturaleza del contrato.- Las clusulas ambiguas de un
contrato deben entenderse del modo que est ms acorde con su naturaleza.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

El art. 1563 establece: En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber
estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las cosas que son de la naturaleza de un contrato se entienden pertenecerle sin necesidad de
estipulacin si las partes no han expresado lo contrario, se entiende que han querido incluir
todas aquellas cosas que naturalmente pertenecen al contrato.
El art. 1563, inc. 2, previene: Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se
expresen.
Es clsico el ejemplo de Pothier. Supngase que se arrienda un predio rstico por cinco aos
en $1.000; debe entenderse que el precio es de $1.000 anuales, por que es de la naturaleza
del arrendamiento que el precio se pague por aos (art. 1944, inc 2).

Interpretacin armnica de las clusulas del contrato.- El contrato constituye un todo
indivisible. Sus clusulas se encadenan unas a otras y es irracional considerarlas
aisladamente.
El art. 1564, inc. 1, previene: Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras,
dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.

Interpretacin de un contrato por otro.- Las clusulas de un contrato podrn tambin
interpretarse por las del otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia (art.
1564, inc, 2).
Puede el juez, por lo tanto, buscar fuera del contrato mismo que se trata de interpretar
elementos para precisar su alcance. De otros contratos que anteriormente ligaron a las partes
fluir con claridad cul ha sido su intencin al vincularse por un nuevo contrato.
Concuerdan estas reglas con las que el cdigo seala para la interpretacin de la ley en su
artculo 22

Aplicacin prctica del contrato.- La aplicacin prctica que los contratantes han hecho de
las estipulaciones del contrato, antes de que surgieran discrepancias entre ellos, es decisiva
para precisar su genuino sentido y alcance.
El art. 1564 . inc. 3, establece que las clusulas contractuales podrn tambin interpretarse O
por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con
aprobacin de la otra.
Tal es la interpretacin denominada autntica, cuya importancia real no destacan
suficientemente las disposiciones del Cdigo.

Casos especiales previstos en el contrato.- Para explicar el alcance de las obligaciones de
las partes o para evitar dudas, suele el contrato prever determinados casos o situaciones.
Por este solo hecho, no se entiende que las partes han querido limitar los efectos del contrato
al caso o casos especialmente previstos. El art. 1565 dispone: Cuando en un contrato se ha
expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido
restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se entienda.

Interpretacin de las clusulas ambiguas cuando son inaplicables otras reglas
interpretativas.- Prev la ley, por ltimo, que resulten inaplicables todas las dems reglas de
interpretacin.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

Las clusulas ambiguas deben interpretarse en contra de aquel de los contratantes que las
dict y a quin, en suma, pude imputarse esta ambigedad.
El art. 1566, inc 2, establece que las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre
que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
Pero si la ambigedad no es imputable a ninguna de las partes, se interpretarn las clusulas
ambiguas a favor del deudor (art. 1566 inc. 1).


DISOLUCION DE LOS CONTRATOS

Causas de disolucin de los contratos.- El artculo 1545 establece que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por
consentimiento mutuo o por causas legales De este modo, el contrato puede tener fin por un
acuerdo de las voluntades que concurrieron a generarlo y por diversas causas que seala la
ley.

Consentimiento mutuo o resciliacin .- Por regla general, todo contrato se disuelve por un
acuerdo de voluntad de las partes. Es natural que la misma voluntad que le dio origen pueda
ponerla fin.
Con todo, esta regla tiene excepciones en un doble sentido: a.- A veces la voluntad de los
contratantes es importante para disolver el contrato, como en el caso del matrimonio.
b.- Otras veces, es suficiente para poner fin al contrato la declaracin unilateral de voluntad de
los contratantes, como ocurre en el mandato(art. 2163, N 3 y 4), en el arrendamiento (art.
1951), en la sociedad (art. 2108).

Efectos de la resciliacin.- Los efectos de la resciliacin se extienden nicamente hacia el
futuro, ex nunc. Como consecuencia de que no opera retroactivamente, la resciliacin no afecta
a terceros. Los derechos que stos adquirieron, mientras el contrato se mantuvo vigente,
subsisten en su integridad.
De este modo, la circunstancia de sin efecto que se deje sin efecto un contrato de
compraventa, a que sigui la correspondiente tradicin, no afectar a los terceros a quienes el
adquirente enajen la cosa o a los terceros en cuyo favor constituy una hipoteca u otro
derecho real.
Cuando el acuerdo de voluntades interviene antes que las estipulaciones de las partes se
hayan cumplido, las obligaciones que generan se extiende. Suprimida la fuente de que
emanan, las obligaciones no pueden subsistir. A este caso se refiere el art. 1567 que, entre los
modos de extincin, seala la convencin en que las partes interesadas consienten en darlas
por nulas.
Pero si el contrato se ha cumplido, el mutuo disenso no produce el efecto de extinguir las
obligaciones que ya se haban extinguido mediante el pago. La ejecucin del contrato libera a
las partes de sus obligaciones. En tal caso, la abolicin del contrato hace surgir nuevas
obligaciones: las que sean menester para deshacer lo hecho.
Resolucin del contrato.- La resolucin del contrato es el efecto de una condicin resolutoria
cumplida, especialmente de la llamada condicin resolutoria tcita.
La condicin resolutoria opera retroactivamente; suprime los efectos del contrato para el
pasado y para el porvenir.
Apuntes: Profesor Francisco Talep

En los contratos de tracto sucesivo, la resolucin recibe el nombre especial de terminacin; por
la peculiar naturaleza de estos contratos, la terminacin produce nicamente efectos para el
futuro.

Nulidad y rescisin.- La nulidad y la rescisin suponen que el contrato adolece de vicios que
lo hacen sucumbir.
La nulidad y rescisin suprimen los efectos del contrato en el pasado y en el porvenir.
Anulado o rescindido el contrato, deben volverse las cosas al estado anterior, como si
no se hubiera celebrado jams.
Mientras la resolucin afecta slo, por regla general, a los terceros de mala fe, la nulidad y
rescisin afectan a los terceros sin consideracin a esta circunstancia y sus efectos, por lo
mismo, son mucho ms radicales.

Otras causas legales.- Merecen sealarse, todava como causas de disolucin de los
contratos, la muerte y el trmino extintivo:
a) la muerte de uno de los contratantes es un modo excepcional de disolucin de los contratos;
en principio, quin contrata lo hace para s y para sus herederos.
La muerte disuelve los contratos intuito personae, como el mandato (art. 2163, N5) y la
sociedad (art. 2103).
b)tambin el plazo extintivo es causal de disolucin.
As ocurre en la sociedad (art. 2098) y en el arrendamiento (art. 1950, N2).