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Julio Armando

Ana Mara

GRISOLIA

BERNASCONI

MANUAL
DE

PRCTICA
FORENSE
(PRCTICO

UBA Y FACULTADES PRIVADAS)

FUEROS CIVIL, COMERCIAL, PENAL Y LABORAL


CON LA COLABORACIN DE DIEGO

ORGANIZACION DEL ESTUDIO


EJERCICIO DE LA PROFESION
ETICA PROFESIONAL
LABOR EXTRAJUDICIAL
LABOR JUDICIAL

H.

CANCELA

INFORMTICA JURDICA
PRODUCCION DE LA PRUEBA
CONCLUSION DE LA CAUSA
HONORARIOS
RECURSOS

PRACTICA TRIBUNALICIA
(ubicacin de los juzgados, pago de la tasa, cdulas, oficios,
mandamientos, edictos, testimonios, Registros pblicos, etc)
*JUICIO EJECUTIVO * JUICIO DE DESALOJO * JUICIO DE DIVORCIO Y SEPARACIN PERSONAL *JUICIO DE ALIMENTOS, TENENCIA DE HIJO Y VISITAS
*JUICIO SUCESORIO* CONCILIACIN LABORAL *PROCESO LABORAL EN
CAP. FEDERAL Y PROV. DE BS.AS. * PROCESO PENAL.

MODELOS DE ESCRITOS

JULIO ARMANDO GRISOLIA


- Abogado (UBA). Juez nacional del Trabajo. Ex secretario de primera instancia designado
por concurso abierto de antecedentes y oposicin. Ingres a la justicia del Trabajo en 1982.
- Profesor titular de Prctica Profesional I y II en la Universidad Argentina de la Empresa
(UADE), y docente del Departamento de Prctica Profesional de la Facultad de Derecho y
Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Buenos Aires (UBA).
- Profesor asociado de Proceso Laboral en el posgrado de Especializacin en Derecho Procesal,
dictado en la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad del Salvador (USAL).
- Profesor asociado de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en la Universidad Argentina de la Empresa (UADE) y en la Universidad Argentina John F. Kennedy; profesor titular
en la Universidad Catlica de Salta (educacin a distancia) y adjunto en la Universidad
Catlica Argentina (UCA).
- Profesor de la Escuela de Capacitacin de la Asociacin de Magistrados y Funcionarios de la
Justicia Nacional y vocal de la Comisin de Proyectos Legislativos de dicha entidad.
- Profesor visitante de la Universidad para la Cooperacin Internacional, con sede en San
Jos de Costa Rica.
- Autor de los libros Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Doctrina, Legislacin,
Jurisprudencia. Depalma, Sta. edicin, ampliada y actualizada, junio de 2001 (1.216 ps.) y
Rgimen lndemnizatorio en el contrato de Trabajo. Nova Tesis, agosto de 2001 (372 ps.).
- Coautor de los libros Prctica profesional del abogado. Derecho procesal civil, comercial y
laboral, con Miguel Alfie, Ana Mara Bernasconi y Diego Cancela, Depalma, octubre de 1999
(802 ps.); Leyes del trabajo comentadas, con Jos Alejandro Sudera, David Grimberg Libros
Jurdicos, 2da. edicin, julio de 2001 y La reforma laboral de la ley 25013. Anlisis tericoprctico, con Pedro Fernando Nez, Primo Editora, noviembre de 1998.
- Vicepresidente de la Sociedad Argentina de Derecho Laboral, presidente de la Comisin de
Cursos y Actividades Acadmicas, y director de la revista de la entidad.
- Autor de numerosos trabajos monogrficos presentados en congresos de su especialidad y
de artculos publicados en diversas revistas dedicadas al derecho del trabajo. Desarrolla
actividad acadmica en distintos mbitos profesionales dictando cursos de especializacin,
conferencias y seminarios, participando en congresos y jornadas.

ANA MARIA BERNASCONI


- Procuradora. Abogada (U.B.A., 1987).
- Profesora adjunta del Seminario de Prctica Profesional I y II (Derecho Procesal Civil,
Comercial y Laboral) en la Facultad de Ciencias Jurdicas y de la Comunicacin de la
Universidad Argentina de la Empresa (U.A.O.E.).
- Ex Jefa de Trabajos Prcticos del Departamento de Derecho Procesal y Prctica Forense de
la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires (1991-1997).
- Coautora del libro Prctica profesional del abogado. Derecho procesal civil, comercial y
laboral, con Julio Armando Grisolia, Miguel Alfie y Diego Cancela, Depalma, octubre de
1999 (802 ps.)
-Asesora letrada de la Fundacin Alicia Moreau de Justo ( 1987-1990).
- Colaboradora de publicaciones especializadas. Entrenamiento en Mediacin.
- Desarrolla actividad acadmica en distintos mbitos profesionales, participando en congresos,
jornadas y seminarios.

PALABRAS PREVIAS DE LOS AUTORES


Este libro -que aborda la prctica de la abogaca en los fueros civil,
comercial, penal y laboral- est dirigido a los alumnos de derecho. Contiene los temas de los programas de enseanza de prctica profesional de la
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la UBA y de distintas universidades en que se dicta la materia.
Elaboramos esta obra para los estudiantes prximos a graduarse -a
partir de nuestra vivencias como docentes de la Universidad de Buenos
Aires y de otras universidades privadas, y de la experiencia recogida en el
ejercicio profesional y en el Poder Judicial de la Nacin- con el objetivo de
brindarle a los futuros colegas la mayor cantidad de herramientas posibles
para desempearse en la profesin.
El trabajo tiene un lenguaje sencillo, claro y directo; es esencialmente
prctico y pretende resultar de utilidad para iniciarse en el aprendizaje del
ejercicio de la abogaca. De all que el contenido est ordenado a demostrar cmo ser la vida profesional del futuro abogado.
En primer lugar explicamos qu es ser un abogado, qu trascendencia
y responsabilidad tica conlleva el ejercicio de la abogaca.
En segundo trmino nos referimos a la manera de organizar su futuro estudio jurdico, utilizando las nuevas herramientas de la informtica
jurdica.
Posteriormente analizamos el sinnmero de labores "extrajudiciales"
que realiza un abogado, adems del litigio judicial.
Y por ltimo, explicamos en qu consiste -en su faz prctica- el proceso judicial, desde cmo ubicar los juzgados, cul es el contenido de los
escritos judiciales, hasta cmo ser eficiente a la hora de "probar" los hechos que invoca el cliente.
Por razones didcticas dedicamos un captulo separado para tratar los
honorarios profesionales, porque sabemos cunto inters despierta este
tema en los futuros colegas.
Tambin dedicamos cinco captulos para desarrollar los juicios ms
comunes, como divorcio, sucesiones, cobros ejecutivos, desalojo, etc., y
un captulo para la prctica penal.
Finalmente, dedicamos dos captulos para explicar los aspectos terico-prcticos del proceso laboral en la Capital Federal (las leyes 18.345 y
24.635) -analizando el SECLO y los distintos actos procesales desde el
inicio del litigio hasta la etapa de ejecucin- y resaltamos las diferencias
con el proceso civil y comercial; asimismo, desarrollamos brevemente el
procedimiento laboral de la provincia de Buenos Aires.
Al final del libro -en el captulo XIX- se encuentran agrupados 160
modelos de escritos a los cuales se hace referencia en el desarrollo de la

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLIA-BERNASCONI

obra. Es decir, que cada uno de ellos tienen una explicacin en los captulos
anteriores de forma tal que el lector pueda comprender su objeto y contenido.
Los "modelos" que presentamos deben ser tomados como un ensayo
o sugerencia abreviada del tema tratado y del cual pueden desarrollarse
mltiples versiones posibles y vlidas, de acuerdo a las particularidades de
cada caso, y al estilo de redaccin y creatividad del futuro profesional.
Entendemos que este trabajo debera ser complementado con la lectura del libro "Prctica Profesional del Abogado" (Depalma) -de nuestra
coautora-, que efecta un anlisis profundizado de estos temas y que est
dedicado especialmente al ejercicio profesional de los nuevos abogados.
Asimismo, en dicho libro encontrarn un temario ms amplio, pero con una
ptica terico-prctica similar al presente.
Deseamos que cumpla con el objetivo fijado y se constituya en una
herramienta eficaz para que los alumnos de abogaca se inicien en el conocimiento de la prctica profesional.
Los autores

INDICE GENERAL
Palabras previas ................................................................................ 5

CAPITULO UNO
EJERCICIO DE LA ABOGACIA Y LA PROCURACION
Los diversos roles del abogado ........................................................
El rol del procurador ........................................................................
Funciones, deberes y responsabilidades del abogado y del procurador
El colegio de abogados. La colegiacin obligatoria .............................
Requisitos para ser abogado ............................................................
Derechos del abogado .....................................................................
Composicin del colegio de abogados ...............................................

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CAPITULO DOS
ETICA PROFESIONAL
Aceptacin de causas. Libertad de actuacin .....................................
Relaciones del abogado con el cliente, el colega y el tribunal ..............
Inconducta profesional. Temeridad y malicia .....................................
El Tribunal de Disciplina del Colegio de Abogados ..............................
Las facultades disciplinarias de los jueces .........................................

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CAPITULO TRES
ORGANIZACIN DEL ESTUDIO
Organizacin del estudio .................................................................
Organizacin del tiempo profesional .................................................
Material de consulta permanente ......................................................
La informtica jurdica .....................................................................

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CAPITULO CUATRO
ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO
La consulta jurdica .........................................................................
Asesoramiento profesional. Estrategia ..............................................
Intimaciones previas por medio fehaciente ........................................
Actividad previa al proceso judicial. Contacto con la contraria .............
Preconstitucin de pruebas ..............................................................
La mediacin previa ........................................................................
La negociacin asistida. El mediador ............................................
Registro de mediadores. Requisitos para ser mediador ...................
Procedimiento .............................................................................
El rol del abogado asistente .........................................................
La mediacin privada ..................................................................
Redaccin de contratos y otros documentos ......................................

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INDICE

CAPITULO CINCO
ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO
Introduccin. La recepcin del caso ..................................................
La procuracin ................................................................................
Nace el expediente judicial .........................................................
Foliatura del expediente .............................................................
Actas de audiencia .....................................................................
Presentacin de escritos. Devolucin al interesado .......................
Desgloses .................................................................................
Compulsa del expediente ...........................................................
Prstamo del expediente ............................................................
Fotocopias ................................................................................
Bsqueda del expediente ...........................................................
Reconstruccin del expediente ....................................................
Reserva del expediente ..............................................................
Expediente por cuerda floja (procesos acumulados) .....................
Paralizacin y archivo del expediente ..........................................
Cmo se ubica un expediente .....................................................
Escritos judiciales ............................................................................
Generalidades ...........................................................................
Partes de un escrito judicial ........................................................
Copias ......................................................................................
El cargo .................................................................... , ...............
Escritos de mero trmite .................................................................
Cundo se utilizan .....................................................................
Escritos ms comunes ...............................................................
Solicita desglose ....................................................................
Solicita expediente en prstamo .............................................
Solicita autorizacin para extraer fotocopias .............................
Solicita bsqueda de expediente .............................................
Solicita reconstruccin de expediente ......................................
Solicita reserva de expediente ................................................
Se saque de paralizado ..........................................................
Se saque de archivo ...............................................................
Representacin procesal ..................................................................
Letrado apoderado ....................................................................
Tipos de poder ......................................................................
Acreditacin de la personera ..................................................
Representacin legal o necesaria ............................................
Imposibilidad de presentar la documentacin ...........................
Gestor procesal .....................................................................
Cesacin del mandato ............................................................
Unificacin de la personera ....................................................
Letrado patrocinante ..................................................................

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INDICE

CAPITULO SEIS
PRACTICA TRIBUNALICIA
Introduccin ................................................................................... 81
Organizacin de la Justicia Nacional ................................................. 81
El Poder Judicial ........................................................................ 81
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin .................................. 81
Estructura del Poder Judicial(de la Nacin) .................................. 82
Deberes y facultades de jueces y secretarios ............................... 83
El Ministerio Pblico ........................................................................ 87
Ubicacin de los distintos tribunales ................................................. 89
Pago de la tasa judicial .................................................................... 91
Beneficio de litigar sin gastos ........................................................... 91
Otros escritos usados ...................................................................... 92
Cdula ...................................................................................... 92
Cundo es utilizada ................................................................ 92
Contenido ............................................................................. 93
Domicilio ............................................................................... 94
Diligenciamiento .................................................................... 94
Cdula Ley 22.172 ................................................................ 95
Deberes del oficial notificador ................................................. 95
Notificacin personal .............................................................. 97
Oficio ....................................................................................... 97
Cundo es utilizado ................................................................ 97
Oficio Ley 22.172 ................................................................... 97
Edicto ....................................................................................... 98
Cundo es utilizado ................................................................ 98
Mandamiento ........................................................................... 101
Cundo es utilizado ............................................................... 101
Testimonio ............................................................................... 102
Cundo es utilizado ............................................................... 102
Registros pblicos .......................................................................... 104
Registro de la Propiedad Inmueble de Capital Federal ................. 104
Registro de la Propiedad Inmueble de la Prov. de Buenos Aires .... 105
Registro de la Propiedad Automotor ........................................... 105
Registro de la Propiedad Intelectual ........................................... 106
Registro de Patentes ................................................................. 106
Registro de Marcas y Designaciones ........................................... 106
Registro Pblico de Comercio. Inspeccin General de Justicia ....... 107
Registro de Juicios Universales .................................................. 107
Registro de Prenda ................................................................... 107

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INDICE

CAPITULO SIETE
HONORARIOS PROFESIONALES
Honorarios convenidos y honorarios regulados. Derecho al honorario. 109
Ley arancelaria para la Capital Federal ............................................. 110
Labor judicial ................................................................................. 110
Pactos de cuotalitis ................................................................... 110
Pautas para fijar el honorario. El art. 6 y 7 de la ley arancelaria ... 111
Porcentajes .............................................................................. 111
Limitacin de la ley 24.432,art.l ................................................ 112
La base de clculo .................................................................... 113
Honorarios mnimos .................................................................. 113
Actuacin de varios profesionales .............................................. 114
Etapas del juicio ....................................................................... 114
Cobro del honorario .................................................................. 115
Letrado en causa propia ............................................................ 115
Notificacin de la regulacin judicial ........................................... 115
Labor extrajudicial ......................................................................... 116
Regulacin judicial .................................................................... 116
Proteccin del honorario ................................................................. 117
Recurso de apelacin ................................................................ 117
Medidas cautelares. Falta de pago ............................................. 118
Intereses por mora ................................................................... 118
Ley arancelaria para tribunales de la Provincia de Buenos Aires ......... 119
Diferencias entre las leyes arancelarias de ambas jurisdicciones ........ 121

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL


CAPITULO OCHO
INICIO DEL PROCESO
Medidas cautelares ........................................................................ 127
Utilidad .................................................................................... 127
Procedencia ............................................................................. 127
Caducidad d las medidas cautelares ........................................... 128
Enumeracin de las medidas cautelares ..................................... 129
Embargo preventivo ................................................................. 129
Concepto ............................................................................. 129
Procedencia ......................................................................... 130
Pedido de embargo ............................................................... 131
Trmite ante el Registro de la Propiedad Inmueble .................. 132
Por testimonio ley 22.172 ...................................................... 133
Por mandamiento ................................................................. 133
Inembargabilidad .................................................................. 134
Secuestro ................................................................................ 134
Concepto ............................................................................. 134

INDICE

11

Procedencia ......................................................................... 135


Forma de la traba ................................................................. 135
Intervencin judicial ................................................................. 136
Concepto ............................................................................. 136
Procedencia ......................................................................... 136
Forma de la traba ................................................................. 136
Anotacin de litis ...................................................................... 137
Concepto ............................................................................. 137
Procedencia ......................................................................... 137
Forma de la traba ................................................................. 137
Prohibicin de innovar .............................................................. 138
Concepto ............................................................................. 138
Procedencia ......................................................................... 138
Forma de la traba ................................................................. 139
Prohibicin de contratar ............................................................ 139
Concepto ............................................................................. 139
Procedencia ......................................................................... 139
Forma de la traba ................................................................. 140
Inhibicin general de bienes ...................................................... 140
Concepto ............................................................................. 140
Procedencia ......................................................................... 140
Forma de la traba ................................................................. 141
Proteccin de persona .............................................................. 141
Concepto ............................................................................. 141
Procedencia ......................................................................... 141
Forma de la traba ................................................................. 141
Medidas cautelares genricas .................................................... 142
Concepto ............................................................................. 142
La demanda
Importancia de la demanda ....................................................... 142
Partes y requisitos de la demanda ............................................. 143
Elementos que integran la demanda .......................................... 147
Efecto de la interposicin de la demanda. Impulso de
parte. Caducidad de instancia .................................................... 148
Citacin del demandado. La contestacin de demanda ...................... 150
Citacin al demandado .............................................................. 150
Contestacin de demanda ......................................................... 153
Concepto ............................................................................. 153
Contenido de la contestacin ................................................. 154
En cuanto a los hechos ..................................................... 155
En cuanto a la documentacin ........................................... 155
La reconvencin ............................................................................. 155
Concepto. Requisitos ................................................................ 155
Efectos de su interposicin ........................................................ 157

12

INDICE

Otras actitudes del demandado ....................................................... 157


Introduccin ............................................................................ 157
Rebelda .................................................................................. 157
Comparecencia tarda ............................................................... 159
Allanamiento ............................................................................ 159
Excepciones procesales .................................................................. 159
Nociones genera les ................................................................... 159
Concepto ................................................................................. 160
Excepciones en particular .......................................................... 161
Trmite .................................................................................... 163
Prueba en las excepciones ........................................................ 163
Traslado de las excepciones. Resolucin judicial .......................... 164
Efectos de su admisin ............................................................. 165
Efectos de su rechazo ............................................................... 165

CAPITULO NUEVE
LA PRODUCCION DE LA PRUEBA EN EL PROCESO
La carga probatoria ........................................................................ 167
Medios de prueba .......................................................................... 168
Negligencia y caducidad en la prueba. Replanteo en segunda instancia 168
Cuestin de pu ro derecho ............................................................... 169
La audiencia del art. 360 CPCC ........................................................ 169
Prueba documental ........................................................................ 171
Concepto ................................................................................. 171
Valor probatorio de los instrumentos .......................................... 172
Instrumentos pblicos ........................................................... 172
Instrumentos privados .......................................................... 172
Ofrecimiento ............................................................................ 173
Prueba de informes ........................................................................ 173
Concepto ................................................................................. 173
Caducidad de la prueba informativa ........................................... 174
Prueba de confesin ....................................................................... 174
Concepto ................................................................................. 174
Quines pueden absolver posiciones .......................................... 17 5
Citacin del absolvente ............................................................. 175
Sobre qu se va a absolver posiciones ....................................... 175
Pliego de posiciones ................................................................. 176
Preguntas recprocas ................................................................ 177
Confesin expresa y ficta .......................................................... 177
Absolucin de posiciones por oficio ............................................ 178

INDICE

13

Prueba de testigos ......................................................................... 178


Concepto ................................................................................. 178
Ofrecimiento ............................................................................ 179
Citacin de los testigos ............................................................. 179
Testigo domiciliado a ms de 70 km. del juzgado ........................ 180
Caducidad y desistimiento ......................................................... 180
El interrogatorio de testigos ...................................................... 180
El acto de la audiencia .............................................................. 181
Prueba de peritos ........................................................................... 182
Concepto ................................................................................. 182
El perito .................................................................................. 183
Reconocimiento judicial .................................................................. 185

CAPITULO DIEZ
LA CONCLUSION DE LA CAUSA
El alegato ...................................................................................... 187
Comienzo del plazo para alegar ................................................. 188
La sentencia .................................................................................. 188
Sentencias interlocutorias ......................................................... 189
Sentencias homologatorias ........................................................ 189
Sentencias definitivas ............................................................... 190
Partes de la sentencia ............................................................... 191
Resultandos ......................................................................... 191
Considerandos ...................................................................... 191
Parte dispositiva ................................................................... 191
Efectos de la sentencia ............................................................. 192
La imposicin de costas en la sentencia ..................................... 192
Los recursos .................................................................................. 193
Nociones generales ................................................................... 193
Recurso de aclaratoria .............................................................. 194
Recurso de reposicin ............................................................... 195
Recurso de apelacin ................................................................ 196
Concepto ............................................................................. 196
Forma en que es concedido ................................................... 197
Efectos ................................................................................ 197
El trmite de la apelacin ...................................................... 198
Apelacin libre ................................................................... 198
Apelacin en relacin con efecto suspensivo ........................ 200
Apelacin en relacin con efecto devolutivo ......................... 200
Recurso de nulidad ................................................................... 201
Queja por apelacin denegada .................................................. 202

14

INDICE

PROCESOS CIVILES Y COMERCIALES EN ESPECIAL


CAPITULO ONCE
Juicio ejecutivo
Procesos de ejecucin .................................................................... 205
El juicio ejecutivo ........................................................................... 205
Procedencia ............................................................................. 205
Cobro ejecutivo de expensas comunes ....................................... 208
Preparacin de la va ejecutiva .................................................. 208
Demanda ejecutiva ................................................................... 209
Contenido. Integracin .......................................................... 209
Ampliacin por deudas peridicas .......................................... 210
La intimacin de pago ............................................................... 210
Examen del ttulo .................................................................. 210
El mandamiento ................................................................... 211
Subsidiariedad de las medidas cautelares ................................... 212
Citacin para la defensa ............................................................ 212
Oposicin a la pretensin ejecutiva ............................................ 212
Las excepciones procesales ....................................................... 213
Forma del planteo ................................................................. 213
Enumeracin ........................................................................ 213
Resolucin de las excepciones ............................................... 215
La sentencia de remate ............................................................. 216
Recursos contra la sentencia de remate ...................................... 216
Cumplimiento de la sentencia de remate ................................ 216
Dinero ................................................................................. 217
Ttulos y acciones ................................................................. 217
Bienes muebles .................................................................... 217
Bienes inmuebles .................................................................. 219
El martillero ............................................................................. 219
La aceptacin del cargo ......................................................... 219
La constatacin .................................................................... 219
La desocupacin ................................................................... 220
Los edictos ........................................................................... 220
La rendicin de cuentas ......................................................... 220
Perfeccionamiento de la venta ................................................... 221
Aprobacin del remate .......................................................... 221
Pago del precio ..................................................................... 221
Tradicin del bien ................................................................. 222
Compensacin del precio ....................................................... 222
Pago al ejecutante y a otros acreedores ..................................... 222
El juicio de conocimiento posterior ............................................. 224
El sobreseimiento del juicio ....................................................... 225

INDICE

15

CAPITULO DOCE
Juicio de desalojo
Caractersticas del proceso .............................................................. 227
El procedimiento ............................................................................ 229
Contenido de la demanda ......................................................... 229
Demanda de desalojo anticipado ............................................ 230
Efectos ............................................................................. 230
Citacin al demandado .............................................................. 230
El domicilio .......................................................................... 230
Deberes y responsabilidad del notificador ............................... 321
Notificacin a subinquilinos y ocupantes ................................. 232
La contestacin de la demanda .................................................. 232
La acumulacin de procesos ...................................................... 233
La prueba ................................................................................ 233
El alegato ................................................................................ 234
La sentencia de desalojo ........................................................... 234
Plazo para el lanzamiento. Cmputo ....................................... 234
El mandamiento de lanzamiento ................................................ 234
Los recursos ............................................................................ 235
El convenio de desocupacin ..................................................... 236
Homologacin del convenio ................................................... 237

CAPITULO TRECE
Juicio de divorcio y separacin personal
Disolucin del vnculo matrimonial ................................................... 239
Otros efectos de la sentencia .......................................................... 239
El procedimiento ............................................................................ 240
Causales .................................................................................. 241
Presentacin unilateral o conjunta ............................................. 241
Juez competente ...................................................................... 242
Contenido de la demanda ......................................................... 242
Integracin de la demanda ........................................................ 242
La contestacin de la demanda. La reconvencin ........................ 243
La prueba ................................................................................ 244
Medidas cautelares ................................................................... 245
Con relacin a bienes. Embargo preventivo ............................. 245
Con relacin a personas. Exclusin del hogar .......................... 245
La sentencia. Homologacin de acuerdos ................................... 246
Inscripcin en el Registro ...................................................... 246
Requisitos para poder inscribirla ............................................. 246
El oficio ............................................................................... 246
Conversin de la sentencia ............................................... : .... 247
Los acuerdos ............................................................................ 247
Inscripcin del acuerdo de liquidacin de sociedad conyugal .... 248
La falta de acuerdo. Incidentes de familia ................................... 249

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INDICE

CAPITULO CATORCE
Juicio de alimentos, tenencia de hijo y visitas
Caractersticas comunes ................................................................. 251
El procedimiento ............................................................................ 251
La mediacin previa. Homologacin del acuerdo .......................... 251
Procesos en particular ................................................................ 252
El juicio de alimentos ............................................................ 252
La demanda ..................................................................... 252
El caudal econmico del alimentante .................................. 253
Las necesidades del ali mentado ......................................... 253
El quantum de la cuota alimentaria .................................... 254
Alimentos provisorios ........................................................ 254
Alimentos extraordinarios .................................................. 255
La prueba ......................................................................... 255
La defensa del demandado y la prueba ............................... 256
La audiencia preliminar. El acuerdo ..................................... 257
La sentencia ..................................................................... 258
Recursos .......................................................................... 258
Ejecucin de la sentencia ................................................... 259
Caducidad de los alimentos no cobrados ............................. 259
Modificacin de la cuota fijada judicialmente ....................... 259
El juicio de tenencia de hijo y el juicio por rgimen de visitas ... 260
Objeto ............................................................................. 260
La prueba ......................................................................... 262

CAPITULO QUINCE
El juicio sucesorio
Sucesin ab-intestato ..................................................................... 265
Generalidades ........................................................................... 265
Inicio hasta la declaratoria de herederos ................................ 265
El Archivo de Juicios Universales ............................................ 266
Formulario 3003/56 .............................................................. 266
Publicacin de edictos. Plazos ................................................ 267
Inscripcin de la declaratoria ................................................. 268
Inscripcin por tracto abreviado (art.16, ley 17.801) ................ 269
Sucesin testamentaria .................................................................. 270
Inicio y trmite posterior ....................................................... 270
Particin y adjudicacin ......................................................... 271
Sucesin mixta .............................................................................. 272

INDICE

17

EL PROCESO LABORAL
CAPITULO DIECISEIS
El Servicio de Conciliacin Laboral Obligatoria para conflictos individuales de trabajo. Principales caractersticas del proceso laboral.
El Servicio de Conciliacin Laboral Obligatorio (SECLO) ..................... 273
trmite .................................................................................... 273
acciones excluidas .................................................................... 274
Proceso laboral .............................................................................. 277
generalidades ........................................................................... 277
principales actos procesales ...................................................... 278
principios del proceso laboral .................................................... 281
caractersticas distintivas. Diferencias con el proceso civil:
- impulso de oficio ................................................................ 281
- reclamo previo ante el seclo ................................................ 281
- eximicin del trabajador de pagar tasa de justicia ................. 281
- particularidades en las notificaciones ................................... 282
- conciliacin homologada ..................................................... 282
- intimacin previa al traslado de la demanda .......................... 282
- traba de la litis y ofrecimiento de prueba .............................. 282
- produccin de las pruebas ................................................... 282
- consentimiento de resoluciones ........................................... 283
- perentoriedad e improrrogabilidad de los plazos ................... 283
- domicilios ........................................................................... 283
- representacin en juicio. gestor procesal .............................. 284
- gratuidad del poder ............................................................. 284
- costas y embargabilidad ...................................................... 284
- regulacin de honorarios ..................................................... 285
- capacidad .......................................................................... 285
- nulidades ........................................................................... 285
- competencia ...................................................................... 286

CAPITULO DIECISIETE
Procedimiento laboral en Capital Federal. Tramite
Requisitos de la demanda ............................................................... 287
Intimacin previa al traslado de la demanda .................................... 289
Traslado de la demanda .................................................................. 290
Rebelda ........................................................................................ 290
Contestacin de la demanda ........................................................... 291
Discordancia .................................................................................. 291
Reconvencin ................................................................................ 292
Excepciones .................................................................................. 293
La etapa probatoria ........................................................................ 293

18

INDICE

Apertura a prueba .......................................................................... 293


Conciliacin ................................................................................... 294
Hechos nuevos .............................................................................. 294
Prueba instrumental: reconocimiento ............................................... 294
Prueba confesional ......................................................................... 295
Prueba testimonial ......................................................................... 296
Prueba pericial ............................................................................... 298
Prueba informativa ......................................................................... 299
Alegato ......................................................................................... 300
Sentencias. Medidas para mejor proveer.......................................... 301
Los recursos .................................................................................. 301
consentimiento de resoluciones interlocutorias ........................... 301
revocatoria .............................................................................. 302
recurso de reposicin ................................................................ 302
recurso de aclaratoria ............................................................... 302
recurso de apelacin ................................................................. 303
apelacin de las sentencias definitivas ....................................... 304
apelacin de honorarios ............................................................ 305
recurso de queja por apelacin denegada ................................... 305
recurso de nulidad .................................................................... 306
recurso extraordinario ............................................................... 306
Procedimiento de ejecucion de sentencia ......................................... 306
embargo y remate .................................................................... 307
juicio ejecutivo ......................................................................... 307
Accidentes de trabajo ..................................................................... 308
El procedimiento judicial en la provincia de Buenos Aires .................. 309

EL PROCESO PENAL
CAPITULO DIECIOCHO
El proceso penal segn el Cdigo Procesal de la Nacin
Aclaraciones previas ....................................................................... 311
La prctica procesal penal .............................................................. 311
La denuncia del delito ............................................................... 311
La querella ............................................................................... 311
Presentacin espontnea .......................................................... 312
Nombramiento y facultades del defensor .................................... 312
Suspensin del proceso a prueba (La probation) ......................... 313
El requerimiento fiscal - Elevacin a juicio oral ........................... 313
Auto de procesamiento y de falta de mrito. Recursos ................. 314
Auto de prisin preventiva. Recursos .......................................... 314
Exencin de prisin y excarcelacin ........................................... 314
Breve sntesis del desarrollo de un debate oral ........................... 315

INDICE

19

CAPITULO DIECINUEVE
MODELOS DE ESCRITOS
1) Escrito para tasa judicial ............................................................. 317
2) Intimacin por carta-documento a fiador por deuda de alquileres .. 317
3) Intimacin por carta-documento a locatario por deuda de alquileres 318
4) Oficio con pedido de informes ..................................................... 318
5) Oficio de remisin de expediente ................................................ 319
6) Oficio al Archivo del Poder Judicial .............................................. 319
7) Escrito para notificacin personal ................................................ 320
8) Escrito para notificacin personal y Apelacin ............................... 320
9) Escrito con edicto para publicar ................................................... 321
10) Escrito para acreditar edictos .................................................... 321
11) Mandamiento de secuestro con habilitacin de da y hora ............ 321
12) Mandamiento de intimacin de pago y citacin de remate ........... 322
13) Mandamiento de lanzamiento y habilitacin de das y horas ........ 322
14) Testimonio para inscribir acuerdo liquidacin sociedad conyugal .. 323
15) Escrito de bsqueda de expediente ............................................ 327
16) Escrito de prstamo de expediente ............................................ 328
17) Escrito para desglose ............................................................... 328
18) Escrito para fotocopiar expediente ............................................. 328
19) Escrito para reserva de expediente ............................................ 329
20) Escrito para reconstruir expediente ............................................ 329
21) Escrito para desarchivar expediente ........................................... 330
22) Escrito para desparalizar expediente .......................................... 330
23) Escrito para constituir nuevo domicilio con patrocinio letrado ....... 330
24) Escrito para constituir nuevo domicilio como apoderado .............. 331
25) Escrito de desistimiento ............................................................ 331
26) Convenio de honorarios ............................................................ 331
27) Pacto de cuotalitis .................................................................... 332
28) Escrito clasificando trabajos en sucesorio ................................... 333
29) Escrito oposicin por falta de pago honorarios ............................ 334

20

INDICE

30) Escrito para apelar honorarios por bajos y altos (como apoderado). 334
31) Escrito solicitando embargo por honorarios ................................ 336
32) Escrito que inicia proceso cautelar antes de demanda ................. 336
33) Oficio notificando medidas cautelares ........................................ 338
34) Escrito que adjunta oficio diligenciado ....................................... 339
35) Testimonio para inscribir medida cautelar en extraa jurisdiccin . 339
36) Escrito pidiendo secuestro ........................................................ 340
37) Mandamiento de secuestro en extraa jurisdiccin (Ley 22.172) .. 340
38) Oficio de secuestro en extraa jurisdiccin con auxilio
de fuerza pblica (Ley 22.172) ................................................... 341
39) Escrito pidiendo embargo e intervencin judicial ......................... 342
40) Mandamiento para intervencin judicial ..................................... 343
41) Escrito pidiendo anotacin de litis .............................................. 344
42) Oficio para traba de "Anotacin de litis" ..................................... 345
43) Testimonio para traba de anotacin de litis en extraa jurisdiccin . 345
44) Escrito pidiendo prohibicin de innovar ...................................... 346
45) Escrito pidiendo inhibicin general de bienes .............................. 347
46) Escrito de demanda en proceso ordinario con patrocinio letrado .. 349
47) Escrito de demanda en proceso sumario como apoderado ........... 351
48) Escrito pidiendo caducidad de instancia ..................................... 353
49) Escrito de contestacin de traslado de pedido de caducidad
de instancia .............................................................................. 353
50) Escrito de contestacin de demanda de divorcio y reconvencin .. 354
51) Escrito pidiendo declaracin de rebelda ..................................... 355
52) Escrito presentndose para tomar intervencin ........................... 355
53) Escrito presentndose para tomar intervencin (y cese rebelda) . 356
54) Escrito de allanamiento ............................................................ 356
55) Escrito oponiendo excepciones procesales .................................. 357
56) Escrito con acuse de negligencia ............................................... 358
57) Escrito contestando traslado del acuse de negligencia ................. 358
58) Escrito pidiendo se abra la causa a prueba ................................. 359
59) Acta de audiencia del art. 360, CPCC ......................................... 359
60) Escrito alegando hechos nuevos ................................................ 359

INDICE

21

61) Pliego de posiciones ................................................................. 360


62) Interrogatorio de testigos ......................................................... 360
63) Escrito de testigo justificando inasistencia a audiencia ................ 360
64) Escrito de perito pidiendo prstamo expediente .......................... 361
65) Escrito de perito solicitando adelanto de gastos .......................... 361
66) Escrito pidiendo remocin y nombramiento nuevo de perito ........ 361
67) Escrito de perito pidiendo ampliacin de plazo ............................ 362
68) Escrito de perito informando cundo har informe ...................... 362
69) Escrito de perito presentando pericia ......................................... 362
70) Escrito de pericia mdica .......................................................... 363
71) Escrito impugnando pericia ....................................................... 364
72) Escrito de ofrecimiento de prueba en proceso ordinario ............... 365
73) Escrito desistiendo de prueba pendiente de produccin ............... 366
74) Escrito pidiendo se clausure perodo de prueba .......................... 366
75) Escrito de alegato .................................................................... 367
76) Escrito pidiendo sentencia ........................................................ 367
77) Sentencia interlocutoria ............................................................ 368
78) Sentencia definitiva .................................................................. 369
79) Escrito interponiendo reposicin y apelacin en subsidio ............. 370
80) Escrito interponiendo apelacin ................................................. 371
81) Escrito pidiendo se conceda apelacin libremente ....................... 371
82) Escrito de expresin de agravios/memorial ................................ 371
83) Escrito interponiendo queja por apelacin denegada ................... 372
84) Escrito solicitando aclaratoria .................................................... 373
85) Escrito que inicia la ejecucin de una sentencia ......................... 373
86) Escrito que ejecuta sentencia a hacer-cumplimiento por otro ...... 374
87) Escrito que ejecuta sentencia a hacer - resolucin en daos
y perjuicios .............................................................................. 375
88) Escrito que ejecuta sentencia a escriturar ................................... 376
89) Escrito que ejecuta sentencia a no hacer .................................... 376
90) Escrito que ejecuta sentencia a no hacer - resolucin en daos
y perjuicios .............................................................................. 377

22

INDICE

91) Escrito ejecutando sentencia a entregar - pide mandamiento


de secuestro ............................................................................ 378
92) Escrito ejecutando sentencia extranjera - pide exequatur........... 379
93) Escrito de demanda ejecutiva - prepara va ejecutiva (cobro
de alquileres) .......................................................................... 380
94) Escrito de demanda ejecutiva - cobro expensas comunes .......... 382
95) Escrito para tener por preparada va ejecutiva ........................... 383
96) Mandamiento para notificar juicio ejecutivo ............................... 384
97) Escrito oponiendo excepciones procesales en juicio ejecutivo ..... 385
98) Escrito contestando traslado de excepciones en ejecutivo ............ 386
99) Escrito pidiendo nulidad de notificacin en ejecutivo ................... 387
100) Escrito pidiendo sentencia en ejecutivo .................................... 389
101) Escrito apelando sentencia de remate ...................................... 389
102) Escrito practicando liquidacin en ejecutivo .............................. 390
103) Escrito impugnando liquidacin ............................................... 390
104) Escrito contestando impugnaciones ......................................... 391
105) Escrito pidiendo cheque judicial ............................................... 392
106) Escrito pidiendo subasta de bien embargado en ejecutivo ......... 392
107) Resolucin judicial en ejecutivo con miras a la subasta .............. 392
108) Escrito pidiendo oficio para obtener ttulo propiedad inmueble ... 393
109) Oficio para obtener segundo testimonio de ttulo de propiedad .. 393
110) Escrito pidiendo martillero ....................................................... 394
111) Escritos del comprador en subasta - pago saldo precio ............. 394
112) Escritos del comprador-acreedor/compensacin ....................... 395
113) Escrito de demanda por ejecucin hipotecaria .......................... 395
114) Escrito de demanda por ejecucin prendaria ............................. 397
115) Escrito pidiendo cancelacin prenda ......................................... 398
116) Oficio para cancelar prenda ..................................................... 398
117) Escrito de demanda de desalojo - falta de pago ....................... 399
118) Escrito de demanda de desalojo - anticipado ............................ 400
119) Convenio de desocupacin ...................................................... 402
120) Escrito pidiendo homologacin judicial de convenio privado ....... 403

INDICE

23

121) Escrito de demanda de divorcio vincular/separacin personal ..... 404


122) Escrito contestando demanda de divorcio/separacin-reconviene . 405
123) Escrito pidiendo medida cautelar en divorcio ............................ 407
124) Escrito para notificacin personal en divorcio ............................ 408
125) Oficio para inscripcin sentencia de divorcio ............................. 409
126) Escrito para convertir separacin personal a divorcio vincular ... 410
127) Escrito presentando acuerdos en divorcio ................................. 410
128) Escrito de demanda por alimentos ........................................... 411
129) Oficio para cobrar en cuenta de alimentos ................................ 414
130) Escrito pidiendo modificar cuota alimentaria ya fijada ................ 415
131) Escrito iniciando sucesorio ab-intestato .................................... 417
132) Escrito pidiendo declaratoria de herederos ............................... 418
133) Escrito para inscribir declaratoria de herederos ......................... 418
134) Oficio para inscribir declaratoria de herederos sobre inmuebles .. 419
135) Testimonio para inscribir declaratoria de herederos
sobre inmuebles ..................................................................... 420
136) Escrito pidiendo inscripcin por tracto abreviado ....................... 420
137) Escrito iniciando sucesin testamentaria .................................. 421
138) Escrito para inscribir testamento .............................................. 422
139) Testimonio para inscribir testamento en extraa jurisdiccin ...... 423
140) Escrito para particin judicial ................................................... 423
141) Escrito para particin judicial - pide subasta ............................. 424
142) Escrito de querella .................................................................. 425
143) Escrito de denuncia ante autoridad judicial ............................... 425
144) Escrito para presentacin espontnea - art. 279 CPP ................ 426
145) Escrito de familiar que designa defensor .................................. 426
146) Escrito pidiendo suspensin de proceso a prueba ...................... 426
147) Escrito que recurre con revocatoria y apelacin la prisin
preventiva .............................................................................. 427
148) Escrito pidiendo exencin de prisin ........................................ 427
149) Escrito pidiendo excarcelacin ................................................. 428
150) Escrito oponindose a elevacin a juicio ................................... 428

24

INDICE

151) Cdula de notificacin de traslado de demanda ......................... 429


152) Cdula ley 22.172 de traslado de demanda .............................. 430
153) Acta poder ............................................................................ 431
154) Minuta - acta poder

.............................................................. 432

156) Escrito de contestacin de demanda


157) Escrito de ofrecimiento de prueba

...................................... 435
......................................... 438

158) Modelo de liquidacin ............................................................ 439


159) Formulario de iniciacin del reclamo al SECLO .......................... 441
160) Acta de cierre en el SECLO ...................................................... 442

25

CAPITULO I
EJERCICIO DE LA ABOGACIA Y DE LA PROCURACIN
LOS DIVERSOS ROLES DEL ABOGADO
El abogado, tiene una amplia gama de posibles actividades profesionales. Puede desempearse en relacin de dependencia (privada o pblica), ejercer en forma independiente o actuar en ambas condiciones a la
vez.
Puede ser un consultor externo -desde su propio estudio jurdico- o
interno de una empresa -integrando, por ejemplo, el Departamento de
Asuntos Legales-.
Puede ser litigante, patrocinando a personas o empresas (personas de
existencia fsica o ideal) ante rganos judiciales o administrativos, iniciando o contestando demandas y otros reclamos.
En todos los casos deber expresarse en forma escrita y tambin oral.
En el primero, redactar cartas, memorndum, informes, telegramas, cartas documentos, escritos judiciales como demandas, cdulas, oficios, mandamientos, testimonios, acuerdos, reconvenciones, pliegos de posiciones e
interrogatorios de testigos, expresiones de agravios y un sinnmero de
escritos ms. An como litigante, y en cualquier instancia del pleito, puede
ejercer el rol de conciliador, buscando llegar a una solucin consensuada y
pacfica que le ponga fin.
Puede ser mediador matriculado, cursando el entrenamiento especfico para ello, y facilitar la comunicacin entre dos partes en conflicto a fin de
que ellas mismas puedan solucionarlo sin llegar a juicio, o bien desempearse como rbitro en cuestiones patrimoniales.
En cualquier caso, deber aplicar sus conocimientos sobre derecho de
fondo y de forma, esto es, derecho civil, comercial, laboral, penal, aduanero, fiscal, etc., y derecho procesal para los distintos fueros y jurisdicciones
(capital y provincias), etc.
Resulta imprescindible, para un buen ejercicio profesional, que el abogado sepa utilizar correctamente la palabra, pues por medio de sta asesorar a sus clientes, negociar con la contraparte, explicar los hechos ocurridos, argumentar sobre los derechos de sus asistidos y convencer al
juez sobre la justicia de su caso. La palabra, para el abogado, es su arma.
De all la importancia del buen uso de ella en su expresin escrita y oral,
cuidando el estilo, la sintaxis y sus formas.

26

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Tiene la obligacin de mantener un estilo adecuado a la jerarqua profesional en todas las actuaciones en que interviene. Debe, por tanto, adquirir un estilo forense claro, persuasivo y respetuoso.
Para quienes deseen mejorar su redaccin y adquirir un estilo ms
fludo, conciso y enftico, recomendamos la lectura del libro del Dr. Clavell
Borrs, "Cmo redactar mejor" Ed.EI Foro.
EL ROL DEL PROCURADOR
Tanto el abogado como el empleado de un estudio jurdico encargado
de hacer la procuracin deben saber cmo leer un expediente judicial y qu
informacin deben registrar.
La prolijidad y minuciosidad con que se registre esta informacin facilitarn la tarea del abogado litigante a la hora de confeccionar los escritos
judiciales que componen un expediente, ahorrndole tiempo y esfuerzo.
La anotacin de fojas, fechas ,resultados de trmites y resoluciones
judiciales, servirn, por ejemplo, para controlar el comienzo y fin de los
plazos procesales a cumplir por ambas partes litigantes, y para concurrir a
todas las audiencias de prueba o conciliacin fijadas por el juez.
La eficacia del procurador en el desempeo de su trabajo es fundamental para la suerte de un juicio.
No basta con que un particular sea titular de un derecho determinado,
sino que es necesario exigir su reconocimiento judicial en tiempo y forma,
de acuerdo a las normas del Derecho Procesal del fuero que corresponda.
FUNCIONES. DEBERES Y RESPONSABILIDADES DEL ABOGADO Y DEL PROCURADOR
La misin esencial de la abogaca es afianzar la justicia y defender el
Estado de Derecho y los derechos humanos.
As lo establece nuestro CODIGO DE ETICA , que ha sido dictado en el
seno del Colegio de Abogados de la Capital Federal.
Entre los deberes inherentes al ejercicio profesional, este cdigo menciona los siguientes:
a) tener un domicilio conocido para la atencin de sus asuntos profesionales;
b) capacitarse profesionalmente en forma permanente;
c) no permitir el uso de su nombre por un estudio jurdico al cual no
est vinculado;
d) no publicitar sus servicios en forma indecorosa, desmesurada o
engaosa;

EJERCICIO DE LA ABOGACA Y DE LA PROCURACIN.

27

e) respetar todo secreto profesional, negndose ante cualquier autoridad a responder preguntas que lo expongan a violarlo, salvo cuando su
cliente lo autorice o en defensa de s mismo;
f ) defender la inviolabilidad de su estudio y de los documentos confiados a l.
Para ilustrar este tema, no encontramos mejores palabras que los Mandamientos del Abogado, escritos por el clebre jurista Eduardo J. Couture:
* ESTUDIA. El derecho se transforma constantemente. Si no sigues sus pasos, sers cada da un poco menos abogado.
* PIENSA. El derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pensando.
*TRABAJA. La abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio de
las causas justas.
* PROCURA LA JUSTICIA. Tu deber es luchar por el derecho, pero
el da en que encuentres en conflicto el derecho con la justicia,
lucha por la justicia.
* SE LEAL. Leal con tu cliente, al que no debes abandonar hasta
que comprendas que es indigno de ti. Leal para con el adversario,
aun cuando l sea desleal contigo. Leal para con el Juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que t dices; y que, en cuanto al
derecho, alguna que otra vez debe confiar en el que t le invocas.
* TOLERA. Tolera la verdad ajena en la misma medida en que
quieres que sea tolerada la tuya.
* TEN PACIENCIA. En el derecho, el tiempo se venga de las cosas
que se hacen sin su colaboracin.
* TEN FE. Ten fe en el derecho, como el mejor instrumento para la
convivencia humana; en la justicia, como destino normal del derecho; en la paz, como sustitutivo bondadoso de la justicia. Y sobre
todo, ten fe en la libertad, sin la cual no hay derecho, ni justicia, ni
paz.
* OLVIDA. La abogaca no es una lucha de pasiones. Si en cada
batalla fueras cargando tu alma de rencor, llegar un da en que la
vida ser imposible para ti. Concluido el combate, olvida tan pronto tu victoria con tu derrota.
*AMA TU PROFESION. Trata de considerar la abogaca de tal manera que el da en que tu hijo te pida consejo sobre su destino
consideres un honor para ti proponerle que se haga abogado.

28

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

EL COLEGIO DE ABOGADOS. LA COLEGIACION OBLIGATORIA


El abogado queda habilitado para ejercer la profesin luego de inscribirse en el Colegio de Abogados de la jurisdiccin en la que va a actuar.
Si va a actuar en el mbito de la provincia de Buenos Aires, bastar
con inscribirse en el Colegio de cualquier Distrito Judicial, por ejemplo, San
Isidro, Morn, Lomas de Zamora, La Plata, etc. para poder actuar en toda
la provincia.
Si va a actuar dentro de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, deber
inscribirse en el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal.
Este Colegio, tras verificar los datos personales del abogado, y que no
est afectado por ninguna incompatibilidad, hace entrega, entonces, de la
credencial de abogado en formal acto pblico, en el cual el profesional
presta juramento de fidelidad a la Constitucin Nacional y a las reglas de
tica profesional.
De ah en ms, la sola exhibicin de su credencial le permitir ejercer
todas las actividades propias de la profesin.
Una vez matriculado, el abogado debe pagar una cuota anual (matrcula) al Colegio y un derecho fijo (bono) al iniciar o contestar cualquier
accin judicial ante los tribunales, uno por cada profesional que intervenga
y por nica vez, en cada expediente. El bono se compra en el Colegio y
actualmente tiene un valor de$ 6,50.
Tanto la matrcula como el derecho fijo integran los fondos del Colegio
y estn previstos en el art. 51 de la ley 23.187.
REQUISITOS PARA SER ABOGADO
En la Capital Federal, el ejercicio de la abogaca est regido por la ley
23.187 (promulgada el 25/6/85), que protege la libertad y la dignidad de
dicha profesin. Los requisitos para ejercerla estn enumerados en el art. 2
de la citada ley:
Art. 2. - Para ejercer la profesin de abogado en jurisdiccin de la
Capital Federal se requiere:
a) poseer ttulo habilitante expedido por autoridad competente;
b) hallarse inscrito en la matrcula que llevar el Colegio Pblico de
Abogados de la Capital Federal que por esta ley se crea. No ser exigible
este requisito al profesional que litigue ante la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin o ante tribunales o instancias administrativas, por causas
originadas en tribunales federales o locales en las provincias.
c) no encontrarse incurso en las incompatibilidades o impedimentos
previstos en el artculo siguiente.

EJERCICIO DE LA ABOGACA Y DE LA PROCURACIN.

29

El art. 3 enumera, en su ap. a, los casos de incompatibilidad para


ejercer la profesin, entre los cuales podemos mencionar:
1) el presidente y el vicepresidente de la Nacin, los ministros, secretarios y subsecretarios del Poder Ejecutivo de la Nacin, el intendente y los
secretarios de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires (hoy, jefe de
Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires);
2) los legisladores nacionales y concejales de la Capital Federal, mientras dure su mandato, en causas judiciales y gestiones de carcter administrativo, en las cuales los particulares tengan intereses encontrados con el
Estado nacional, la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, sus respectivos entes autrquicos o empresas del Estado, excepto en causas penales o correccionales;
3) los magistrados y empleados del Poder Judicial, los del Ministerio
Pblico y los de la Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas,
excepto cuando el ejercicio profesional sea una obligacin legal o se patrocine al Estado nacional, provincial o municipal;
4) los miembros de las fuerzas armadas e integrantes de sus tribunales, autoridades de la Polica Federal, Gendarmera Nacional, Prefectura
Naval, Servicio Penitenciario Nacional y policas provinciales;
5) los abogados jubilados como tales;
6) los abogados que ejerzan la profesin de escribano pblico;
7) los abogados que ejerzan la profesin de contador pblico, martillero
o cualquier otra considerada auxiliar de la Justicia, pero slo en las causas
en que hayan sido designados como auxiliares (peritos);
8) los suspendidos en el ejercicio profesional por el Colegio (como
medida disciplinaria);
9) los excludos de la matrcula, tanto de la Capital Federal como de
cualquier otra de la Repblica, por sancin disciplinaria aplicada por el
Colegio, mientras no sean objeto de rehabilitacin.
Quienes se hallen en alguna de estas situaciones debern denunciarla
al Consejo Directivo del Colegio para que se tome nota. De no hacerlo,
podrn ser sancionados.
No obstante, s pueden actuar en causa propia o en la de su cnyuge,
ascendientes o descendientes consanguneos en lnea recta, pupilo o adoptado, en las causas que sean inherentes a su cargo o empleo, y pueden
devengar honorarios conforme a las leyes.
Dijimos que esta ley protege la dignidad de la profesin de abogado,
para lo cual establece, en su art. 5, que el abogado est equiparado a los
magistrados en cuanto a la consideracin y el respeto que se le debe. Si
alguien afectase su dignidad, el profesional puede reclamar ante el superior jerrquico del infractor y, si lo desea, tambin comunicarlo al Colegio
de Abogados para que se constituya en parte en dichas actuaciones.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLIA-BERNASCONI

DERECHOS DEL ABOGADO


Consecuencia de dicha dignidad son los derechos que tiene el abogado, enumerados en los arts. 7, 8, y 9, y que son los siguientes:
a) evacuar consultas jurdicas y percibir una remuneracin no inferior a
la fijada por las leyes arancelarias;
b) representar judicialmente o extrajudicialmente a sus clientes; guardar el secreto profesional;
c) comunicarse libremente con sus clientes cuando se hallaren privados
de libertad;
d) la inviolabilidad de su estudio profesional, en resguardo de la garanta de la defensa en juicio; en caso de orden de allanamiento, la
autoridad que la dispuso debe avisar al Colegio al realizarla, y el
profesional puede pedir la presencia de un miembro del Consejo
Directivo (respecto de cuestiones de sus clientes, pero no si el
involucrado es el propio profesional);
e) tener libre acceso a archivos y otras dependencias administrativas en
que haya antecedentes relacionados con las cuestiones que sus clientes les han encomendado, salvo aquellos archivos que por ley estn
reservados, en cuyo caso deber pedir el informe por medio del juez;
f) tener informacin sobre los motivos de detencin de sus clientes, y el
nombre del juez interviniente, en dependencias policiales, penitenciarias u organismos de seguridad, con la sola exhibicin de su credencial, y sin lmite horario.
Son prohibiciones para los abogados:
a) asesorar o patrocinar simultnea o sucesivamente, en una misma
causa, intereses contrapuestos;
b) autorizar el uso de su firma o nombre a personas que, sin ser abogados, ejerzan actividades propias de la profesin;
c) disponer la participacin de honorarios con personas que carezcan de
ttulo habilitante para el ejercicio profesional;
d) publicar avisos que induzcan a engao o atenten contra la tica profesional;
e) recurrir a intermediarios remunerados para conseguir asuntos.

COMPOSICION DEL COLEGIO DE ABOGADOS


La ley que rige el ejercicio profesional de la abogaca , en el mbito de
la Capital Federal, tambin establece el modo de constitucin del Colegio,
el cual est integrado por los siguientes rganos:

EJERCICIO DE LA ABOGACA Y DE LA PROCURACIN.

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a) la Asamblea de Delegados;
b) el Consejo Directivo;
c) el Tribunal de Disciplina.
Asimismo, el Colegio cuenta con varios institutos dedicados a investigar temas de derecho, organizar cursos, formar la bibliografa de la biblioteca para el libre acceso de los matriculados, dictaminar sobre el otorgamiento de becas y diplomas, entre otras tareas.
Tambin existen comisiones que cumplen con las finalidades de la ley
23.187; en la actualidad podemos mencionar las siguientes:
1) Defensa del Abogado;
2) Incumbencias Profesionales;
3) Justicia;
4) Publicaciones;
5) Biblioteca;
6) Informtica;
7) Arbitraje y Conciliacin;
8) Relaciones Universitarias;
9) Prestaciones sociales;
10) Previsin Social;
11) Cultura;
12) Relaciones Internacionales e Interprovinciales;
13) Derechos Humanos;
14) Deportes y Recreacin;
15) Honorarios y Aranceles;
16) Seguimiento de la Actividad Judicial;
17) Asuntos Penitenciarios;
18) Mediacin;
19) Juicio Poltico;
20) Discapacidad;
21) De la Mujer;
22) Minoridad, y
23) Jvenes Abogados.
La Asamblea tiene entre sus facultades, la de sancionar un Cdigo de
Etica. Desde el 7 de mayo de 1987 existe uno compuesto por veintiocho
artculos que enumeran los deberes del abogado para con el Colegio, la
profesin en s, los colegas, el cliente y la administracin de justicia, as
como tambin establece las sanciones disciplinarias correspondientes en
caso de que aqullos sean violados.

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CAPITULO DOS
ETICA PROFESIONAL
ACEPTACION DE CAUSAS . LIBERTAD DE ACTUACION
El Cdigo de Etica, en su art. 20, establece la libertad de actuacin del
abogado, que implica la facultad de aceptar o rechazar asuntos en los que
se le solicite su intervencin, sin necesidad de expresar los motivos que lo
determinaron. Tal libertad se ve restringida cuando es nombrado de oficio
para atender a personas sin recursos, o acta en relacin de dependencia,
y puede declinar su intervencin por razones ticas o legales que lo afecten
personal o profesionalmente.

RELACIONES DEL ABOGADO CON EL CLIENTE. EL COLEGA Y EL TRIBUNAL


El Cdigo de Etica menciona, entre los deberes del abogado respecto
de sus colegas los siguientes:
a) respetar la dignidad de ellos, no compartiendo la maledicencia del
cliente hacia su anterior abogado ni respecto del profesional de la
parte contraria, esto es, no dejarse influir por los sentimientos hostiles
de sus clientes en la disposicin de los abogados entre s. En la profesin, los juicios pasan, y los abogados quedan ...
b) avisar fehacientemente al colega que habr de reemplazar, salvo que
ste haya renunciado o se le hubiera notificado la revocacin del mandato o patrocinio. Esto significa enviarle ,por ejemplo, una carta-documento comunicndole que a partir de esa fecha l tomar intervencin
en tal o cual asunto, en representacin del cliente que era considerado
suyo hasta entonces.
c) no tratar de llegar a ningn convenio con personas patrocinadas por
otro colega sin la intervencin o conocimiento de ste;
d) no realizar esfuerzos para captar asuntos o clientes de otro abogado;
e) cumplir estrictamente los acuerdos escritos o verbales que realice con
sus colegas. Un ejemplo podra ser el siguiente: dos abogados, en
forma paralela al trmite del juicio, se encuentran a negociar la posibilidad de una solucin que ponga fin al mismo, y acuerdan que, mientras tanto no impulsarn el expediente judicial. Ese acuerdo verbal
debe ser respetado por ambos colegas, y ninguno de ellos debera

34

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

presentar escritos que modifiquen la situacin procesal de cualquiera


de las partes.
Entre los deberes para con su cliente contempla stos:
a) decirle la verdad, no crearle falsas expectativas, ni garantizarle el buen
resultado de su gestin. El abogado adquiere con su cliente una obligacin de medios, no de resultados. Su obligacin es poner al servicio
de su cliente todos sus conocimientos, experiencia, dedicacin, esfuerzo, y lealtad. Pero no puede asegurarle que va a ganar el juicio
porque no depende de l sino del juez.
b) considerar la propuesta del cliente de hacer interconsultas con especialistas, sin tomarla como falta de confianza, aunque puede negarse
fundada mente;
c) no disponer de los fondos o bienes de su cliente, rindiendo oportuna
cuenta de lo percibido;
d) dar a conocer cualquier relacin de parentesco o amistad con la contraria, que pueda resultar para su cliente motivo suficiente para interrumpir la relacin profesional;
e) no colocar a otro colega en su lugar sin el consentimiento del cliente.
La relacin entre cliente y abogado es personal y de gran confianza: el
abogado debe honrar dicha confianza, y en caso de no poder asistir a
alguna reunin o audiencia, deber avisar a su cliente que ser reemplazado por otro colega (socio, amigo, etc.)
f) informarlo suficientemente acerca del tribunal donde es tramitado su
asunto y del estado y marcha de ste. El cliente tiene derecho a tener
informacin sobre su asunto, que - adems - para l, es "el asunto
ms importante", aunque para el abogado sea uno entre tantos. El
abogado debe comprender y facilitarle informacin entendible a su
cliente: ello crea ms confianza y empata entre ambos.
g) no asesorar o patrocinar intereses opuestos en la misma causa. Podra
patrocinar a dos partes demandantes, pero no a demandante y demandado en la misma causa.
h) no anteponer su propio inters al de su cliente. Por ejemplo: un abogado aconseja a su cliente que rechace una excelente propuesta de
acuerdo, beneficiosa para los intereses de ste, realizada por la otra
parte, porque (secretamente) considera que as va a cobrar menos
honorarios que si siguiera con el juicio adelante por un monto mayor.
Por supuesto que dar a su cliente otras razones, pero en realidad est
anteponiendo sus propios intereses a los de su cliente.
i) cuidar de no perjudicar los intereses de su cliente al renunciar al patrocinio. Por supuesto, si la renuncia obedece a causas imputables al
cliente, no habr obligacin de ser cuidadoso. No olvidemos, por otro

ETICA PROFESIONAL

35

lado, que el abogado tiene libertad de actuacin y puede apartarse de


una causa en cualquier momento, sin mayores explicaciones que" por
motivos personales".
Entre los deberes respecto de la administracin de justicia menciona
los siguientes:
a) guardar un estilo adecuado a la jerarqua profesional en las actuaciones ante la justicia y rganos administrativos;
b) no incurrir en expresiones agraviantes respecto de magistrados o empleados;
c) no efectuar desgloses o retirar expedientes sin autorizacin o recibo;
d) no valerse de pruebas falsas, as calificadas judicialmente;
e) no incurrir en temeridad o malicia;
f) no difundir sentencias que no estn firmes sin mencionar esta circunstancia;
g) no efectuar citas doctrinales inexistentes ni transcribir falsas resoluciones judiciales o escritos del contrario.
Esto significa que en ningn momento debe inducirse a engao al
juez, que debe dictar sentencia en base a los que el abogado le cuenta y le
prueba, ya que el juez no conoce lo que realmente ocurri entre las partes,
sino por intermedio de sus abogados.
Tal es la responsabilidad del abogado de obrar con buena fe y lealtad
procesal hacia la administracin de justicia.
INCONDUCTA PROFESIONAL. TEMERIDAD Y MALICIA
Entre las posibles sanciones por la violacin de los deberes y las obligaciones contenidos en la ley 23.187 y el Cdigo de Etica, dictado por el
Colegio de Abogados, encontramos, segn su trascendencia, el llamado de
atencin, la multa, la suspensin de hasta un ao en el ejercicio de la
profesin y hasta la exclusin de la matrcula. Como ya dijimos, la aplicacin de estas sanciones por el Tribunal de Disciplina es una atribucin exclusiva del Colegio de Abogados, ya que slo ste puede ostentar el poder
disciplinario sobre los abogados, con independencia de la responsabilidad
civil en que incurrieren por su accionar.
El abogado, en su accionar contrario a las leyes que rigen su profesin,
puede agraviar al juez, con palabras ofensivas o actitudes obstruccionistas
de audiencias o del trmite normal de un proceso judicial. Tambin puede
agraviar a la parte contraria, actuando con temeridad o malicia. Para este
supuesto, el CPCC, en su art. 45, establece la posibilidad de una multa, a
favor de la contraria, equivalente al cinco y hasta el treinta por ciento del
monto condenado a pagar.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Transcribimos un fallo que expone claramente ambas situaciones:


SUMARIO: La afrenta, resistencia, alzamiento o contumacia al tribunal,
hallan remedio en la conminacin civil y, en todo caso, en las sanciones
penales por injurias calificadas, o desacato, o resistencia a la autoridad, o
desobediencia. Diferente es la multa que el art. 45 del Cd. Procesal (ADLA,
XLI-e, 2975), contempla, ya que la misma se endereza no al tribunal, sino
a la contraparte, lesionada por malicia (que es litigar con doblez u ocultamiento), o por temeridad (que es litigar con clara conciencia de la sinrazn
que se padece); y buena prueba de que la mira del art. 45 aludido no est
en el tribunal sino en las partes es que dicha multa se establece, precisamente, a beneficio de la parte afectada. Por ello una multa en beneficio de
otro litigante, no remedia agravios a la jurisdiccin o a la investidura, pues
la multa del art. 45 del Cd. Procesal es de naturaleza procesal, antes que
institucional o represiva, obrando fundamentalmente como compensacin
patrimonial, para la parte obligada a litigar con el malicioso o temerario.
(Del voto en disidencia sobre esta cuestin del doctor de Mundo).
TRIBUNAL: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A (CNCiv)(Sala A)
FECHA: 1984/12/10
PARTES: M. de T. S. c. T., A.
PUBLICACION: LA LEY, 1985-B, 61, DJ, 985-44-417

EL TRIBUNAL DE DISCIPLINA DEL COLEGIO DE ABOGADOS


El Tribunal de Disciplina es el rgano encargado de aplicar el Cdigo
de Etica y de velar por el correcto ejercicio de la abogaca.
Para ello recibe, en su mesa de entradas de la calle Juncal 931, Capital
Federal, las denuncias escritas de particulares o abogados sobre supuestas
violaciones a los deberes que impone la normativa.
Instruye, en su caso, las causas, recibe las pruebas aportadas por
denunciante e imputado y, finalmente, dicta sentencia definitiva
condenando al abogado al cumplimiento de alguna de las sanciones
previstas por el Cdigo de Etica, o absolvindolo, en su caso.
La sentencia es apelable ante la Cmara Federal de Apelaciones en lo
Contencioso-Administrativo, con efecto suspensivo. Existe un reglamento
que determina el procedimiento ante el Tribunal de Disciplina.

LAS FACULTADES DISCIPLINARIAS DE LOS JUECES


Durante la tramitacin de un proceso en particular, pueden ocurrir situaciones en que un abogado pretenda obstruir o interferir - abusiva o
ilegtimamente - con la actividad del colega o del tribunal.

ETICA PROFESIONAL

37

En este caso, recordamos que los jueces tienen facultades disciplinarias sobre las partes y los letrados , otorgadas por el Cdigo Procesal, en su
art. 35. Ellas son:
1) mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos
indecorosos u ofensivos;
2) excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso;
Sus facultades disciplinarias, tambin estn previstas por el decretoley 1285/58, sobre Organizacin de la Justicia Nacional, que establece, en
su art. 18, lo siguiente:
"Los tribunales colegiados y jueces podrn sancionar con prevencin,
apercibimiento, multa y arresto de hasta cinco das a los abogados, procuradores, litigantes y otras personas que obstruyeren el curso de la justicia,
o que cometieren faltas en las audiencias, escritos o comunicaciones de
cualquier ndole, contra su autoridad, dignidad o decoro."
Si acaso pareciere haber una superposicin de facultades disciplinarias, entre el Colegio de Abogados y los jueces, el siguiente fallo de nuestra
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha fijado una posicin esclarecedora
sobre el tema.
SUMARIO: Las facultades disciplinarias reconocidas a los jueces por los
arts. 35 del Cd. Procesal y 18 del decreto-ley 1285/58 (Adla, LIIl-C, 2543
-t.a.-), no se superponen ni se confunden con las atribuciones de idntica
naturaleza conferidas al Tribunal de Disciplina del Colegio Pblico de Abogados por la ley 23.187 (Adla, XLV-C, 2006), pues las primeras tienen por
objeto mantener el buen orden y el decoro en los juicios sometidos a la
direccin del juez interviniente, mientras que las segundas persiguen un
objetivo ms amplio que es el de asegurar el correcto ejercicio de la abogaca en todos los mbitos de la actuacin profesional.
TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS)
FECHA: 1995/04/05
PARTES: D. S., P. R.
PUBLICACION: LA LEY, 1996-E, 642 (38.982-S)

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CAPITULO TRES
ORGANIZACIN DEL ESTUDIO
ORGANIZACION DEL ESTUDIO
El abogado que comienza a ejercer su profesin debe saber que existen ciertos elementos indispensables, como la agenda, la carpeta melliza y
el calendario judicial (asuetos, das inhbiles judiciales, etc.).
Existen actualmente sistemas de software especiales para estudios
jurdicos que permiten al profesional organizar la informacin y su agenda,
y contienen un listado de modelos de escritos y textos de legislacin y
jurisprudencia.
El abogado debe poner especial cuidado y atencin en registrar en su
agenda todas las fechas de las audiencias y las de vencimiento de escritos.
Recordamos que en el proceso judicial hay plazos dentro de los cuales
pueden ser ejercidos ciertos derechos o facultades procesales, y una vez
que han transcurrido ya no puede hacrselos valer, con el consiguiente
perjuicio para los intereses del cliente. Se trata del principio de preclusin.
Por ello es tan importante registrarse cuando llega el ltimo da del
plazo: el da del vencimiento.
La agenda debe incluir el calendario judicial, o al menos contemplar
cules han sido das inhbiles judiciales, para calcular correctamente los
plazos procesales.
La carpeta melliza es aquella que el abogado conserva en su estudio
con copias de todos los escritos importantes de los expedientes judiciales
en que interviene, de forma tal de poder recordar y seguir su trmite desde
su escritorio y tener a mano todos los elementos necesarios a la hora de
elaborar un nuevo escrito o peticin en el juicio. Tambin ser muy til esta
carpeta en caso de que se deba reconstruir un expediente judicial extraviado, destruido, etc. (art. 129, C.P.C.C.). El contenido de la carpeta se complementa con la ficha de control de trmite que todo abogado debe llevar
al hacer la procuracin.
ORGANIZACION DEL TIEMPO PROFESIONAL
A esta altura, el alumno puede apreciar el nmero de actividades que
puede desarrollar un abogado al mismo tiempo. Para poder realizarlas con
eficiencia es importante saber organizar su tiempo profesional.
Si realiza la procuracin de sus asuntos (podra encargrsela a un empleado o a otro colega) el horario coincidir con el de los tribunales -lunes

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

a viernes de 7.30 a 13.30-, ms el tiempo que le lleve incluir toda la informacin recogida de cada expediente original en su carpeta melliza y/o en
su sistema informtico.
Para ello podr acelerar sus tiempos con agendas PALM, o
minigrabadores, en lugar de copiar las resoluciones, o bien bajar por Internet
la mayor cantidad de informacin posible.
Tambin deber atender a sus clientes usuales y a los nuevos que le
consulten, tarea para la cual ser conveniente asignarles un horario.
Por supuesto, deber reservarse otra porcin horaria de su jornada
laboral para estudiar los casos que le encomienden y redactar todos los
escritos necesarios, desde los ms simples y de mero trmite hasta los
ms complejos, como la demanda, la contestacin, la expresin de agravios, el alegato, etc.
Por ltimo, deber atender a su permanente capacitacin profesional,
estudiando publicaciones o asistiendo a conferencias, seminarios o cursos
de posgrado, a fin de mantenerse actualizado, y suscribindose a diarios y
revistas jurdicas de actualidad.
MATERIAL DE CONSULTA PERMANENTE
Es aconsejable que los textos legales mencionados a continuacin estn siempre a disposicin del abogado en su estudio, como material de
consulta permanente, sin perjuicio de otros que ste considere tambin
necesarios.
Ellos son los siguientes:
- Constitucin Nacional;
- Constitucin de la Provincia de Buenos Aires;
- Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin;
- Cdigo Civil de la Nacin;
- Cdigo de Comercio;
- Cdigo Penal;
- Cdigo de Minera;
- Ley de Contrato de Trabajo y sus modificatorias;
- Cdigo Aduanero;
- Cdigo Aeronutico;
- convenciones internacionales ratificadas;
- Reglamento para la Justicia Nacional;
- ley 23.502, de aprobacin de la prevencin sobre procedimiento civil;
- ley 48, sobre competencia y jurisdiccin;
- decreto 1285/58, sobre organizacin de la justicia nacional;

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RGANIZACIN DEL ESTUDIO

- ley 23.187, de ejercicio de la abogaca;


- ley 24.573, de mediacin obligatoria, y decreto reglamentario;
- ley 24.579, del Mercosur (Protocolo de Medidas Cautelares);
- ley 24.635, de conciliacin laboral obligatoria, y decreto reglamentario;
- ley 18.340/69, de procedimiento laboral, y sus modificaciones;
- ley 24.522, de concursos y quiebras;
- ley 19.550, de sociedades;
- ley 24.283, de limitacin de liquidaciones judiciales y extrajudiciales;
- decretos 1639/93 y 483/95;
- resolucin C.S.N. 497/91;
- ley 22.172, sobre comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin
territorial;
- decreto 3003/56, sobre Registro de Juicios Universales;
- ley 23.898, sobre tasa de justicia;
- acordadas de la Corte Suprema;
- plenarios de los fueros civil, comercial y laboral, sobre derecho de
y sobre derecho procesal;

fondo

- convenciones internacionales sobre derecho de daos, derechos humanos y otros, y tratados internacionales de derecho procesal internacional (derecho internacional privado);
- resea de fallos sobre inconstitucionalidad de leyes y decretos;
- normas de superintendencia de cmara de cada fuero;
- Reglamento de la Receptora General de Expedientes (Informtica) de
cada fuero;
- ley 22.315, sobre organizacin y atribuciones de la Inspeccin General
de Justicia;
- ley 23.189 y 24.432, de aranceles para abogados y procuradores de la
Capital Federal;
- ley 8940, de aranceles para abogados y procuradores de la provincia de
Buenos Aires;
- leyes arancelarias de contadores, calgrafos, arquitectos y dems peritos;
- diccionario jurdico;
- tratados especializados.
Tambin recomendamos especialmente el acceso a los CD-Room de
jurisprudencia y legislacin, y la consulta a los sitios web como
www.elderecho.com.ar, o el sitio www.laley.com.ar y otros que permanentemente aparecen en el mercado.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLJA-BERNASCONJ

All encontrar el profesional una vasta informacin que ser de gran


utilidad para el ejercicio profesional, y lo mantendr actualizado.
LA INFORMATICA JURIDICA
Ahora es posible consultar los expedientes de algunos fueros en particular desde el propio estudio, con slo tener una PC conectada a Internet.
Tambin puede hacerse desde las terminales de consulta del Colegio de
Abogados: en Lavalle 1220, y en Av. de los Inmigrantes 1950, Planta Baja,
Capital.
En todos estos casos, el abogado o procurador evitar las colas en los
ascensores y en los juzgados, pudiendo ahorrar tiempo profesional.
No toda la justicia permite esta facilidad de acceso electrnico, sino la
justicia civil y comercial ordinarias, a travs de los juzgados de primera instancia y las salas de la Cmara de Apelaciones.
El sitio del fuero civil es : www.ccc.pjn.gov.ar
El sitio del fuero comercial es : www.cncom.gov.ar
Para la consulta del estado de la causa es necesario contar con el
nmero de expediente, el ao de inicio, y la sala o el juzgado interviniente.
Para ver los expedientes reservados de familia, el juzgado brinda un
cdigo de ingreso restringido de seis dgitos.
Se puede ver la resolucin pero no el nmero de foja, ni quien la firma.
Actualmente tampoco pueden verse los contenidos de los escritos presentados por las partes y dems profesionales intervinientes, tan slo puede
leerse el sumario.
PROCESO DIGITALIZADO: Hay un proyecto en plena marcha, de
digitalizar el proceso civil cuyo fundador es el juez a cargo del Juzgado
Nacional de Primera Instancia en lo Civil N55, DR. ERLICH MORENO, sito
en Av. De los Inmigrantes 1950, Capital Federal. Tiene por objetivo digitalizar
todo el expediente judicial, de forma tal que pueda ser visto, en su totalidad ,foja por foja, y acceder a toda la informacin necesaria para el profesional, por pantalla. A tal fin, el juzgado est terminando de escanear todos sus expedientes, y una vez puesto en marcha este proyecto, se invitar
a las partes y los letrados de cada expediente a ser notificados por correo
electrnico.
Hay otros tribunales en el pas que tambin implementaron la mesa de
entradas virtual.
1) http://www.pergamino.com/cap/tribunales.html

RGANIZACIN DEL ESTUDIO

43

Se encuentran los despachos de los ltimos cinco das de los juzgados


civiles y comerciales, del Tribunal de Trabajo y la Cmara de Apelaciones
de Pergamino.
2) http://www.colegiosn.com.ar/bases/despachos.html
La pgina web de San Nicols permite ver los despachos del da y
ofrece un servicio de suscripcin en el que remite diariamente los despachos a la direccin electrnica indicada.
3) http://www.jus.mendoza.gov.ar
En el sitio del Poder Judicial de la provincia de Mendoza se puede
acceder a las listas de despacho y sentencias de sus cuatro circunscripciones judiciales.
4) http://www.scba.gov.ar/default.htm
Es un servicio que brinda la Suprema Corte de Justicia de la Provincia
de Buenos Aires, para todos los profesionales del derecho, con informacin
actualizada de los expedientes que tramitan en los departamentos judiciales de La Plata, Lomas de Zamora, Mar del Plata, Quilmes, San Isidro y San
Martn.
El acceso es a travs de una clave que cada colegio brinda a su matriculado. La consulta se puede hacer por cartula, o nmero de expediente y
la informacin abarca el estado del expediente, el ltimo provedo y si ha
vuelto a la letra.
5) http://www.rionet.com.ar/redjudicial/
Este sitio nuclea a varios juzgados on line, y proporciona acceso a las
listas de despacho de los tribunales de Choele Choel, Bariloche, Cipolletti,
General Roca, Viedma y Neuqun. Tambin se pueden consultar los autos
interlocutorios del Tribunal Oral Federal en lo Criminal de Neuqun y las
listas de despacho y provedos del Juzgado Federal de General Roca.


45

CAPITULO CUATRO
LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO
LA CONSULTA JURIDICA
Cuando el abogado recibe la consulta de un actual o potencial cliente
tiene varias tareas por delante.
Ante todo debe escuchar muy atentamente y probablemente tomar
nota de los hechos relevantes que narra el cliente.
Asimismo el abogado debe guiar la consulta y el relato, interrumpiendo cuando sea necesario para preguntar sobre hechos y cuestiones que
ste considera importantes. El consultante no sabe discriminar cules lo
son y puede detenerse a relatar lo secundario omitiendo lo principal.
Una vez que el abogado tiene claros los hechos ocurridos debe
encuadrarlos jurdicamente, y analizar si le asiste algn derecho, cul es su
alcance y qu posibilidades tiene de exigir su reconocimiento judicial.
Para ello deber evaluar cules pruebas puede aportar el consultante,
y cules podra preconstituir el profesional, utilizando sus conocimientos y
su creatividad. En otras palabras, el abogado debe comenzar a "armar" el
caso.
A veces, el trabajo del abogado termina en la evacuacin de la consulta, ya sea porque el particular slo quera consultar o porque luego de la
consulta , no hubo acuerdo sobre los honorarios profesionales a abonar, o
porque el profesional decidi no tomar el caso.
En todos los casos, la consulta debe resultar lo ms satisfactoriamente clara para el cliente.
Sin olvidar que cada profesional tiene un estilo y un criterio propios
para ejercer la abogaca, hay tambin otras cuestiones que debe analizar al
momento de recibir la consulta y analizar el caso. Por ejemplo:
cul es la versin de los hechos que tiene la contraria, para lo cual hay
que contactarla y escuchar esa versin;
cul es la prueba que la contraria tiene y que se dispone a contar o
exteriorizar;
cul es el costo del futuro pleito que el cliente al cual se representa
tendr que afrontar al inicio;
cul es la posibilidad de ganarlo, teniendo en cuenta que el derecho es
materia opinable;

.....
46

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

cul ser su posible duracin (aunque sea difcil de precisar);


cul es la solvencia del futuro demandado, para saber si podr cumplir
una sentencia favorable, o si se podr hacer cumplir por el tribunal.
Estas cuestiones se desarrollan en el punto siguiente.
Y por ltimo, pero no por ello, menos importante, desde el momento de
la primera consulta, le corresponde observar al abogado todos los deberes
ticos hacia su cliente y la profesin misma, enunciados por la ley 23.187 y
el Cdigo de Etica. Por ejemplo, no debe garantizarle el buen resultado ni
crearle falsas expectativas sobre la suerte de su caso, debe considerar la
propuesta del cliente de una interconsulta con un especialista, y debe evitar actitudes o expresiones que puedan interpretarse como tendientes a
aprovechar toda influencia poltica o cualquier otra situacin excepcional.
ASESORAMIENTO PROFESIONAL. ESTRATEGIA
El asesoramiento profesional brindado al cliente en el marco de la
consulta y la estrategia a seguir, van a girar necesariamente sobre el derecho de fondo, sobre las diversas cuestiones que ya hemos mencionado, y
sobre las siguientes:
a) Costo del litigio: El costo del litigio se calcula, en principio, a partir
del monto a reclamar, que ser el capital histrico ms la tasa de inters
que aplican los tribunales del fuero que corresponda.
b) Tasa de justicia : La ley 23.898, de tasas judiciales, establece como
principio general el pago del 3 % del monto total reclamado (capital e
intereses) para todas las actuaciones judiciales que son tramitadas ante los
tribunales nacionales de la Capital Federal (de todos los fueros, salvo el
laboral, en el cual los trabajadores estn exentos), y excepciones de tasa
reducida al 1,5 % para ciertos casos, como juicios sucesorios, procesos
concursales, terceras, etc. (arts. 2 y 3). Cuando no se puede determinar el
monto del juicio a su inicio, se paga actualmente una tasa por monto indeterminado (art. 5) de aproximadamente 70 pesos.
En algunas demandas por daos y perjuicios, la magnitud de los daos
no puede ser evaluada al comienzo, pues depende del dictamen de los
peritos, mdicos, arquitectos, tasadores, mecnicos, etc., a producirse en
la etapa probatoria. Entonces se paga la tasa por monto indeterminado, y
dentro de los cinco das de dictada la sentencia definitiva o de la transaccin, conciliacin, u otro modo de terminacin del proceso, las partes debern practicar la liquidacin a los fines de pagar la tasa de justicia correspondiente (art. 5).(Este tema se sigue desarrollando en el captulo SEIS,
en el punto sobre "Pago de tasa judicial").
c) Poder judicial: Existen otros gastos, como el otorgamiento de un
poder judicial ante escribano pblico, que el profesional pedir que se le

LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO

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otorgue para realizar su labor con mayor fluidez y eficiencia, pues de lo


contrario necesitar que su cliente le firme cada uno de los escritos que
deba presentar a lo largo del juicio, con los imaginables contratiempos y
peligros para los derechos del cliente, si no puede localizarlo a tiempo. El
poder judicial para asuntos laborales es gratuito y es otorgado por el empleado-cliente mediante su firma en un formulario de Acta-Poder, en Lava lle
1550 en el edificio de la Cmara Nacional de Apelaciones Laboral.
d) Gastos para traba de medidas cautelares: Si se evalu la necesidad
de trabar medidas cautelares, como embargo o inhibicin general de bienes, etc., se debe calcular el costo de su inscripcin en el respectivo registro, ms el costo de honorarios del gestor, si ha de trabrselas en otra
jurisdiccin.
e) Informes sobre la contraria: Tambin existe el costo de diversos
informes que pueden ser pedidos antes de iniciar el juicio, como averiguacin de antecedentes comerciales, de inmuebles o rodados a nombre del
futuro demandado para saber su solvencia (ante los respectivos registros de
la propiedad inmueble de la Capital Federal o de la provincia de Buenos
Aires, con sede en La Plata, o del automotor), y otros que puedan resultar
tiles.
f) Derecho fijo del Colegio de Abogados: No debemos olvidar el costo
del derecho fijo (bono del Colegio de Abogados) y un presupuesto para
fotocopias (recuerden la carga de acompaar tantas copias como partes
haya de todos los escritos y de la documentacin de que se deba dar
traslado y de las copias que integrarn el expediente mellizo del abogado).
g) Gastos para notificar a extraa jurisdiccin: Si existen partes o entidades domiciliadas en una jurisdiccin distinta de la del juzgado donde
quedar tramitado el juicio, a las cuales deba envirseles cdulas ,mandamientos, oficios y/ testimonios, stos tramitarn segn la ley 22.172, y
probablemente, dada la distancia, ser necesario recurrir a gestores para
su diligenciamiento, con el consiguiente costo respectivo.
h) Honorarios de abogados y peritos: El monto de los honorarios de
estos profesionales tambin integra el costo del litigio. Debe ser tenido
muy en cuenta por el abogado, cuidando los intereses de su cliente y los
suyos propios, ya que el honorario debiera guardar alguna relacin con la
extensin y complejidad de su prximo trabajo profesional.
Los honorarios son casi siempre calculados con relacin al monto del
litigio o transaccin (plenario del 2/11/98 de la Cmara Nacional Civil) y,
por tanto, a menor reclamo, menor honorario. Existen montos mnimos
para asegurar la dignidad de la profesin, equivalentes a $ 300 y $ 500,
para juicios sumarios u ordinarios.
Por una parte, estn los honorarios del propio abogado, quien pactar
con su cliente el monto y las condiciones de pago.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Tambin se debe tener en cuenta que, aun ganando un juicio, la parte


vencedora (su cliente) puede ser obligada al pago del SO % de los honorarios de los peritos intervinientes en el juicio, en tanto que la parte perdidosa
ser condenada al pago de todas las costas; entre ellas, los honorarios de
los peritos y consultores tcnicos, que integran la condena en costas.
Limitacin de la ley 24.432. art. 1: Su texto se incorpor al art. SOS,
C.Civ., y dispuso una limitacin de la regulacin judicial de honorarios. Ella
consiste en que las costas (honorarios de todos los abogados y de todos
los peritos intervinientes y gastos causdicos) no pueden superar el 2S %
del monto de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que ponga fin
al diferencio.
Si las regulaciones de honorarios practicadas conforme a leyes arancelarias o usos locales, de todos los profesionales y expertos intervinientes
en un proceso, superan dicho porcentaje, el juez proceder a prorratear los
montos entre los beneficiarios.
Para el cmputo de ese 2S % no se tiene en cuenta la regulacin de
honorarios del letrado de la vencida y condenada en costas.
INTIMACIONES PREVIAS POR MEDIO FEHACIENTE
Si al consultar el cliente al abogado an no le ha enviado ninguna
intimacin a la contraria, tendiente a obtener el cumplimiento de la obligacin en cuestin, resulta conveniente, en la mayora de los casos, enviarle
una intimacin o requerimiento extrajudicial previo.
La intimacin o requerimiento debe hacerse en forma fehaciente: por
carta-documento, telegrama, con intervencin de escribano pblico, u otro
medio epistolar que pueda aparecer en el mercado, con caractersticas
similares a los mencionados. Puede estar firmado por el cliente o por el
letrado, patrocinante o apoderado.
La constitucin en mora mediante carta-documento suspende el curso de la prescripcin liberatoria por un ao, o el trmino menor si as correspondiera (art. 3986, C.Civ., segn ley 17.940), por una sola vez. Por
ello es aconsejable enviar una carta-documento constituyendo en mora al
deudor cuando la prescripcin es inminente.
Si bien la redaccin seguir el estilo propio del abogado, existen elementos indispensables en toda intimacin:
Plazo para el cumplimiento de la obligacin.
Veamos un ejemplo: La ley 23.081, de locaciones urbanas, en su art. S,
dispone que el locador, como requisito previo al inicio del desalojo por falta
de pago, debe intimar fehacientemente a su locatario y darle un plazo (de
gracia) de diez das para cumplir con lo adeudado, bajo apercibimiento de
desalojo. Si no hubiera cumplido con ese requisito la demanda no prosperar, y el proceso de desalojo quedar paralizado, por su culpa, hasta tanto
no cumpla en tal sentido.

LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO

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Fuera de este ejemplo de plazo establecido por ley, existe la costumbre de


otorgar un plazo de 48 horas para el pago de otras sumas de dinero.
Domicilio donde debe ser cumplida la obligacin.
Podr ser el domicilio real del cliente o el del estudio del abogado u otro,
segn la naturaleza de la obligacin.
Mencin de la causa de la obligacin.
Por ejemplo, si se trata de una deuda por cheques impagos, hay que detallar fechas, importes, nmero de cheque y de cuenta, nombre del banco,
motivo del rechazo y cualquier otro dato importante. Si se trata de deudas
por alquileres, mencionar meses adeudados, fecha del contrato y datos del
inmueble locada, como mnimo.
Apercibimiento.
Se advertir que en caso de silencio o negativa se proceder a iniciar las
acciones legales correspondientes, y otras medidas convenientes en cada
caso (denuncias a entidades administrativas, etc.).
Datos del abogado.
De considerarlo pertinente, habr que incluir los datos del abogado y
el domicilio y telfono de su estudio, para facilitar el contacto con la contraria y un eventual arreglo extrajudicial del asunto.
Las intimaciones extrajudiciales, adems de consistir en un intento por
solucionar extrajudicialmente el asunto encomendado, tienen la virtualidad
de ser un tipo de prueba: la prueba documental. De all la importancia de
conservar cuidadosamente la constancia en la carpeta del cliente, esto es,
la copia de la carta-documento que devuelve sellada el correo, al momento
de enviarla, o, en caso de que intervenga un escribano pblico, el acta
respectiva donde conste su actuacin y el resultado.

En los reclamos laborales, el intercambio telegrfico desempea


un papel fundamental, y muchas veces la postura asumida en las cartasdocumento y telegramas resulta definitoria para la suerte del pleito. No se
debe olvidar que resulta de aplicacin, en el mbito del derecho laboral, la
teora de los actos propios, que impone no poder variar la postura asumida
previa mente.
Lo mismo ocurre con la invariabilidad de la causa en el despido. Por
ejemplo, si en un telegrama se consign una causa concreta para despedir
a un trabajador, no puede varirsela o invocar otra al contestar la demanda, ni tampoco, si se despidi sin invocar causa, pretender en el responde
plantear la razn del despido. Del mismo modo, el trabajador que se considera despedido por un incumplimiento concreto de una obligacin del
empleador, tampoco en su demanda puede aducir una causa distinta de la

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLIA-BERNASCONI

alegada en el telegrama, sin perjuicio de la versin pormenorizada de los


hechos.
Resulta tambin trascendental porque la parte que decide despedir o
considerarse despedida es responsable del medio elegido para trasmitir la
noticia, aunque tambin el destinatario tiene una carga de diligencia. La
comunicacin se realiza por telegrama o carta-documento, y su texto debe
expresar en la forma ms precisa posible el hecho que determina la disolucin. La omisin no es subsanable judicialmente.
Tambin la ausencia de reclamo previo por va telegrfica o por cartadocumento, conteniendo las prescripciones de la ley 24.013, impide que el
reclamo posterior del trabajador persiguiendo el cobro de las multas de la
Ley de Empleo prospere en el juicio.
Por eso, la actividad del abogado comienza mucho antes que el inicio
de una demanda o su contestacin.

Ver Cap. Modelos: escritos nro. 2 y 3.


ACTIVIDAD PREVIA AL PROCESO. CONTACTO CON LA CONTRARIA
Entablar algn tipo de contacto personal con la contraria puede resultar muy positivo para conocer otro punto de vista y otros hechos no
narrados por el cliente a quien se representa, o narrados en forma distinta, as como tambin poder conocer qu documentacin u otra prueba
tiene esta contraria en su favor. Toda esta informacin completar el conjunto de datos sobre el asunto encomendado y otorgar el marco jurdico
adecuado.
Ese contacto tambin ser una buena oportunidad para averiguar si es
posible llegar a un acuerdo extrajudicial que ponga fin al conflicto y sea
favorable para los intereses de ambas. Se dice que el abogado es el primer
juez de las partes, porque con su conocimiento del derecho y de los hechos
puede explicarles a stas el verdadero alcance de sus derechos.
Tambin el abogado es un conciliador y, por ende, debe buscar acercar
a las partes en conflicto, proponiendo frmulas de arreglo y negociando.
Dentro de ese rol, puede proponerles concurrir a una mediacin privada,
para que con la ayuda de un mediador puedan encontrar una solucin
pacfica al conflicto.
Una vez descartada la posibilidad del arreglo extrajudicial, el abogado
debe evaluar cul es el costo del futuro litigio, medido no slo en trminos
pecuniarios sino tambin con relacin al tiempo que debern invertir l y su
cliente en l.

LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO

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PRECONSTITUCION DE PRUEBAS
Todo abogado sabe que un juicio se gana, fundamentalmente, cuando
el reclamo tiene andamiaje jurdico y pruebas en su favor. De all que el
profesional deba evaluar con detenimiento cules son las pruebas que tiene su cliente y cules las que podra llegar a reunir o producir antes y
durante el juicio.
Una forma de constituir nuevas y mejores pruebas es enviar cartasdocumento con intimaciones o requerimientos que precisen la postura del
cliente y exijan a la contraria precisar la suya, contestando o no dichas
cartas.
Tambin lo es constatar hechos o circunstancias mediante escribano
pblico, con relevamiento fotogrfico, y la realizacin de informes tcnicos
sobre el tema que ser objeto de la litis.
Otro modo de preconstituir pruebas lo constituyen las diligencias preliminares, mediante mandamientos de secuestro de los protocolos mdicos
y quirrgicos, y tambin el rastreo de publicaciones en diarios o revistas
relacionados con los hechos (p.ej., en casos de accidentes fatales, o dados
a conocer pblicamente) y las causas penales.
En fin, esta tarea de sumar nuevas pruebas a las aportadas por el
cliente depender de las particularidades del caso y de los conocimientos y
la habilidad del profesional.
LA MEDIACION PREVIA
El abogado trabaja con el conflicto: trata de solucionarlo por la va ms
rpida, contactndose con la contraria, y/o el letrado de sta, y busca
arribar a un arreglo. De no ser posible, debe ir a juicio en resguardo de los
derechos de su cliente.
La ley 24.573, a partir del 25/4/95, introdujo la instancia de la mediacin como una instancia procesal, prejudicial, y de asistencia obligatoria,
para que las partes en conflicto la utilicen como una oportunidad para
arribar a una solucin pacfica y amistosa y ms gil que la va judicial.
La mediacin es, en otras palabras, un paso previo a la demanda, en
todos los juicios civiles y comerciales.
El principio general es que resulta obligatorio asistir a una audiencia
de mediacin, antes de iniciar la demanda en el juzgado: la ley fija las
excepciones a dicho principio.
El art. 2 de la ley 24.573 establece expresamente que no ser de
aplicacin el procedimiento de la mediacin cuando se trate de:
1) causas penales;

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLIA-BERNASCONI

2) acciones de separacin personal o divorcio, nulidad de matrimonio,


filiacin y patria potestad, con excepcin de las cuestiones patrimoniales
que de ellas deriven;
3) procesos de declaracin de incapacidad y rehabilitacin;
4) causas en que el Estado Nacional o sus entes descentralizados sean
parte;
5) amparo, hbeas corpus e interdictos;
6) medidas cautelares, hasta que se las dicte, agotando respecto de ellas
la etapa recursiva ordinaria;
7) diligencias preliminares y prueba anticipada;
8) juicios sucesorios y voluntarios;
9) concursos preventivos y quiebras;
10) causas que sean tramitadas ante la justicia nacional del trabajo.
La mencionada ley (art. 3) estableci que ser optativa para el reclamante la mediacin en el caso de:
1) juicios de desalojo;
2) procesos de ejecucin.
Aclaramos que en la resolucin de la presidencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del 25 de junio de 1996 se record a los
juzgados civiles con competencia exclusiva en asuntos de familia que es
aplicable la ley 24.573 cuando la causa versa sobre tenencia de hijos, rgimen de visitas y alimentos, incluso para supuestos de aumento, disminucin y cese de cuota. Esto llen una laguna legal.
Se ha criticado mucho este instituto de la mediacin, especialmente
porque su "obligatoriedad" , dicen , quita toda posibilidad de ser eficaz.
Ahora bien, debemos dejar bien en claro que la obligatoriedad est en
la concurrencia a la audiencia de mediacin, pero no en su permanencia.
Una vez que las partes llegan a la mesa de mediacin, tienen - en
todos los casos - la libertad de intentar negociar o no hacerlo, en cuyo
caso, firman las actas respectivas y dan por terminada la mediacin.
LA NEGOCIACION ASISTIDA.EL MEDIADOR.
La mediacin es una negociacin asistida por una tercera parte llamada "MEDIADOR", que se lleva a cabo en las oficinas de ste.
Las otras partes son: la parte requirente (quien la pide) y la parte
requerida (la contraria).
En la mediacin la asistencia letrada es obligatoria.
El mediador es una persona tcnicamente capacitada para facilitar la
comunicacin (defectuosa, seguramente) de las partes en conflicto.

LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO

53

Un conflicto surge cuando la comunicacin entre dos personas es deficiente, y cuando esa comunicacin es mejorada (con ayuda de un tercero) nace la posibilidad de que el conflicto disminuya hasta desaparecer.
El mediador procura que las partes, en forma personal, y no a travs
de sus abogados, hablen de lo que les pasa, de lo que quieren, y sean
escuchadas por la otra parte.
Se permite ventilar , en un primer momento, las emociones que las
partes traen consigo.
Hay reuniones conjuntas, con todos presentes, y hay reuniones separadas con cada una de las partes: el mediador decide lo que es ms conveniente, segn cada caso y cada momento de la audiencia.
Se trabaja sobre los intereses de las partes, esto es, lo que realmente
necesitan ,ms all de sus posiciones.
Para diferenciar el concepto de intereses y posiciones , recordamos el
ejemplo de las hermanas que peleaban por una naranja. Como no se ponan de acuerdo fueron a un juez quien parti la naranja y les dio mitad a
cada una. Con cada mitad, una hermana hizo jugo. La otra ray la cscara.
En el ejemplo, la decisin del juez fue tomada en base a las posiciones: "quiero la naranja".
Decidir en base a los intereses hubiera significado preguntar lpara qu
quiere Ud. la naranja?
La pregunta lpara qu?,l por qu?, hace salir a la luz los intereses
subyacentes.
Al saber los intereses de cada una (para jugo y para cscara) la decisin hubiera sido distinta, y ambas hubieran ganado el doble ...
Siempre se debe negociar en base a intereses: es ms eficaz y productivo, y la negociacin no se estancar. El mediador est capacitado para
identificar esos intereses.
Para mayores detalles, sobre el arte de negociar, recomendamos leer
el libro "S, de acuerdo", de Ury y Fisher, maestros de la escuela de Harvard.
REGISTRO DE MEDIADORES.REQUISITOS PARA SER MEDIADOR
El Ministerio de Justicia ser el encargado de confeccionar, organizar y
constituir el Registro de Mediadores (art. 15, ley 24.573). Este Registro
depender de la Direccin Nacional de Medios Alternativos de Resolucin
de Conflictos de la Secretara de Asuntos Tcnicos y Legislativos de dicho
ministerio, y tendr a su cargo: elaborar y mantener actualizada la lista de
mediadores habilitados para actuar (remitiendo quincenalmente una copia
a la mesa de entradas de cada cmara); confeccionar las credenciales y los
certificados de habilitacin; llevar un registro de firmas y sellos de los mediadores; el control de su capacitacin, tanto inicial como continua; un

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MANUAL DE PRACTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

registro de sanciones; un archivo de actas donde conste el resultado de la


mediacin; un registro de licencias y de habilitacin de las oficinas del
mediador, y confeccionar los modelos de los formularios necesarios (art.
15, decreto 91/98).
Para actuar como mediador, para la mediacin obligatoria establecida
por ley, es necesario ser abogado (art. 16, ley cit.), con tres aos de ejercicio profesional, haber aprobado las instancias de capacitacin y evaluacin que se disponga, contar con oficinas, adecuadas para llevar a cabo la
tarea, en la ciudad de Buenos Aires, y pagar la matrcula (art. 16, decreto
91/98). No podr serlo quien haya sido inhabilitado comercial, civil o
penalmente, o estuviera condenado a pena de prisin o reclusin por delito
doloso, o est comprendido por el art. 3 de la ley 23.187 -con excepcin
del inc. a, ap. 7-.
Conforme lo dispone el art. 17 de la ley 24.573, la reglamentacin
(decreto citado) establecer las causales de exclusin o suspensin del
Registro mencionado. Entre ellas figuran, en cuanto a la exclusin: el incumplimiento o mal desempeo de sus funciones, rehusarse a intervenir
sin causa justificada en ms de tres mediaciones dentro de los doce meses,
haber sido sancionado por la comisin de falta grave por el colegio a que
perteneciere, no haber cumplimentado la capacitacin continua o no pagar
la matrcula. Por su parte, las causales de suspensin son: negligencia
grave en el ejercicio de sus funciones, violacin de los principios de
confidencialidad y neutralidad, asesoramiento a alguna de las partes que
intervengan en una mediacin a su cargo, o relacin profesional o laboral
con quienes lo hagan.
La excusacin rige bajo pena de inhabilitacin como tal, y deber presentarla en todos los casos previstos por el art. 30, C.P.C.C., para la
excusacin de jueces. La recusacin de un mediador deber ser siempre
con expresin de causa (art. 18, ley cit.). Cuando fuere recusado, si la
causal es admitida (o luego de la resolucin del juez sorteado, si fuere
controvertida la recusacin), el reclamante tendr tres das hbiles para
solicitar un nuevo sorteo, adjuntando nuevamente el formulario de inicio.
En el caso de la excusacin, deber manifestrsela dentro del trmino de
tres das de haber tomado conocimiento de la designacin, entregando
constancia de ello al reclamante, quien solicitar un nuevo sorteo dentro
del tercer da hbil, adjuntando en dicho acto la constancia de la excusacin
y el formulario de inicio.
Conforme al art. 21 de la ley 24.573, el mediador percibir por su
tarea una suma fija, segn lo establecido en el art. 21 del decreto 91/98,
que reglamenta la ley mencionada. El condenado en costas se har cargo
de dichos emolumentos, que sern calculados teniendo en cuenta el tope
del 25 % establecido por la ley 24.432.

LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO

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PROCEDIMIENTO
En aquellos casos en que se impone la mediacin obligatoria, se deber iniciar el trmite ante la mesa general de entradas de la cmara del fuero
que corresponda, con la constancia del depsito de 15 pesos efectuado en
la cuenta oficial (Banco de la Nacin Argentina, sucursal Tribunales) y entregando por cuadruplicado el formulario. Este debe ser firmado por la
parte y por el letrado, si fuera patrocinante, o por el letrado apoderado,
adjuntando una copia del poder en virtud del cual se presenta a la mediacin (es claro que slo a los efectos del trmite, pues a la audiencia deber
comparecer la parte, salvo que se domicilie a ms de 150 kilmetros de la
ciudad de Buenos Aires).
En dicha reparticin (mesa general de entradas) sern sorteados el
juzgado interviniente (aunque se conozca al juez interviniente, la recusacin deber ser planteada al entablar la demanda, y no en este momento),
los funcionarios del Ministerio Pblico y el mediador. Le sern devueltos al
presentante dos ejemplares del formulario, debidamente intervenidos; uno
de esos ejemplares quedar all y el otro ser remitido al juzgado para el
momento en que se presenten algunas de las actuaciones que pudieran
derivar de la mediacin (la cuestin principal, o las ejecuciones del acuerdo
o de los honorarios del mediador).
Con esos dos ejemplares del formulario y el comprobante de pago del
arancel, el reclamante se presentar, dentro del trmino de tres das hbil.es (si no fuera hecho en tiempo oportuno se deber pagar nuevamente el
depsito de 15 pesos y pedir la readjudicacin de ese mismo mediador en
la mesa general de entradas), ante el mediador (en su oficina), y pagar la
cantidad de 20 pesos en concepto de gastos administrativos, ms el costo
que insuma cada notificacin (si no se cumple con ello, se suspender
hasta que se haga efectivo el pago).
El mediador se quedar con uno de los ejemplares y devolver el otro,
con su firma y sello (fecha y hora de recepcin), al presentante (no es
necesario que lo reciba el propio mediador, siempre que haya alguna persona expresamente autorizada a esos fines).
El mediador fijar fecha de audiencia dentro de los diez das de haber
tomado conocimiento de su designacin, y la comunicar a las partes (por
cualquier medio fehaciente de notificacin) al menos con tres das hbiles
de anticipacin (contados desde la fecha de notificacin), con copia del
formulario que le present el requirente para el demandado.
Cuando se trate de una mediacin oficial (no de la privada), se har
dicha notificacin por medio de la cdula que se designa con la letra M,
para cuyo diligenciamiento rigen las disposiciones del Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin y todas aquellas que se refieran a las notificaciones realizadas en sede judicial. Cuando la notificacin sea cursada en los

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

trminos de la ley 22.172, deber intervenir el juzgado sorteado, sellndola, diligenciada por la parte interesada.
En ambas notificaciones constarn el nombre y el domicilio del destinatario, el nombre y el domicilio del mediador y de la parte que requiri el
trmite, y la indicacin del da y la hora en que se celebrar la audiencia,
con la constancia de que deber comparecer con patrocinio letrado y en
forma personal (con transcripcin del 2 y el 3er. prr. del art. 11 de la ley
24.573), y el apercibimiento de multa si no compareciere. Obviamente,
sern firmadas (con sello aclaratorio) por el mediador.
Se celebrar la audiencia en das hbiles, salvo acuerdo en contrario, y
en las oficinas del mediador (salvo que no fuera posible hacerlo en ese
lugar por alguna circunstancia especial, que se har constar en el acta).

A partir de la ltima notificacin empieza a correr el trmino de 60 das


corridos (30 das corridos para los casos del art. 3 de la ley) en el cual
podr desarrollarse la mediacin, que sern prorrogables por acuerdo de
partes (art. 9, ley 24.573), dejando constancia en el acta.
Sin perjuicio de ello, las partes podrn concurrir con anterioridad ante
el mediador a explicarle el alcance de sus pretensiones (art. 7, ley 24.573).
Si el mediador advirtiera, de oficio o a pedido de parte, la necesidad de
citar a un tercero -propiamente dicho, litisconsorte necesario o citado en
garanta-, podr hacerlo, de la misma manera que a las partes.
El mediador podr convocar a las partes a tantas audiencias como
sean necesarias a los fines del cumplimiento de esta ley (claro est que
dentro del plazo de 60 das antes mencionado), conforme lo dispone su art.
10.
En la audiencia, el mediador podr sesionar en forma conjunta o separada con cada parte (no debemos olvidar que la asistencia letrada es
indispensable, y que se tendr por no comparecida a la parte que concurra
sin dicha asistencia, salvo que se acuerde una nueva fecha para subsanar
la falta). Todas las cuestiones all debatidas gozan del deber de
confidencialidad, a cuyo respecto se puede firmar un compromiso que la
garantice, o dejar constancia en el acta si las partes consideran que no es
necesaria su instrumentacin. Dems est decir que el mediador mantendr, en el proceso de mediacin, neutralidad respecto de las partes.
En el art. 11 del decreto 91/98 (reglamentacin de la ley) se menciona
a las personas exceptuadas de comparecer a la mediacin -creemos que en
tanto y en cuanto deban hacerlo en virtud de la funcin que desempean,
pero no as si la causa fuere a ttulo personal-. En estos casos (y cuando la
parte se domicilie a ms de 150 kilmetros), el apoderado que concurra
deber tener la facultad de efectuar transacciones, pues en caso contrario
el mediador podr intimarlos a tal efecto para que en el trmino de 5 das
hbiles subsanen dicha falencia, bajo apercibimiento de considerar que
hubo incomparecencia.

LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO

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Cuando alguna de las partes no concurriera sin causa justificada, deber pagar una multa cuyo monto ser el equivalente a dos veces la retribucin bsica para los mediadores (art. 10, decreto 91/98). En tal circunstancia, el mediador labrar el acta, dejando constancia de las
incomparecencias (comunicando al ministerio para la ejecucin de la multa, con los originales que comprueben la notificacin efectuada).
Si se llegara a un acuerdo, se labrar el acta correspondiente (con
tantos ejemplares como partes haya, ms uno que retendr el mediador),
donde consten los trminos del pacto, que ser firmada por las partes, sus
letrados y el mediador.
Esa acta podr ser ejecutada, en caso de incumplimiento, mediante el
proceso de ejecucin de sentencia, con la consiguiente aplicacin de la
multa establecida en el art. 45, C.P.C.C. (art. 12, ley 24.573, y art. 12,
decreto 91/98).
No se necesita homologacin alguna del acta de mediacin, ya que la
ley le otorga los mismos efectos que a una sentencia. Sin embargo, cuando
estuvieren involucrados intereses de incapaces y se llegue a un acuerdo,
deber sometrselo a la homologacin judicial, que se har ante el juez ya
sorteado (art. 12, decreto 91/98). Por otro lado, si se demandara su cumplimiento y el juez advirtiera que median cuestiones que afectan el orden
pblico, podr declarar la nulidad del acuerdo.
En el supuesto de no llegar a ningn acuerdo, igualmente se labrar
un acta, dejando constancia de ello, con copia para las partes. Tambin se
otorgar el certificado que da cuenta de la mediacin efectuada, para su
presentacin, junto con la demanda, ante el juez que se hubiera sorteado.
EL ROL DEL ABOGADO ASISTENTE
El abogado de parte asiste a su cliente para evaluar cul sera el mejor
acuerdo negociado.
Siempre existe una interaccin que mejora o empeora el proceso por
la actitud que tenga el mediador hacia los abogados de las partes y viceversa, de stos hacia el mediador.
Sobre el rol que debe jugar el abogado de parte, podra decirse lo
siguiente:
1) Su conducta debe ser inspirada por la buena fe.
2) Debe respetar el protagonismo de las partes.
3) Ser solucionador de problemas y no un obstculo para ello.
4) Tendr honestidad para el proceso y para su cliente.
5) Ser un agente pacificador.
6) Tendr profesionalismo e ir preparado a la mediacin como ira preparado a una audiencia ante el tribunal.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

7) Cooperar con el proceso de mediacin.


8) Dar a su cliente la debida asistencia e informacin legal.
9) Contendr a su cliente en sus emociones.
10) Tendr buena comunicacin en general con todas las partes y una
actitud de colaboracin especialmente con los otros abogados y con el
mediador.
11) Mantendr siempre una actitud de respecto hacia las personas.
12) Asumir con responsabilidad y profundo conocimiento el tema de
que se trate y deber conocer el proceso de mediacin y profundizar
sus conocimientos sobre el mtodo.
LA MEDIACION PRIVADA
Hay dos tipos de mediacin, la obligatoria y la privada, pero slo diremos aqu que virtualmente son iguales en lo esencial.
En la mediacin obligatoria, el mediador es designado antes de iniciarse el juicio, por sorteo de un listado de mediadores oficiales, existente en
la Receptora General de Expedientes.
En la mediacin privada, el mediador es propuesto por el requirente,
junto con una lista no menor de ocho, para que la otra parte acepte el
propuesto, o elija otro de la lista, por un medio fehaciente, indicando su
domicilio constituido al efecto y la transcripcin del art. 3, del decreto 91/
98 -anexo-.
El demandado elegir al mediador y comunicar dicha eleccin (en el
lapso de tres das) al requirente en el domicilio indicado, tambin por un
medio fehaciente de notificacin (si fueran varios los accionados y no se
pusieran de acuerdo en la eleccin, lo har directamente el actor; de igual
manera sucede ante el silencio de aqul o aqullos).
Si este mediador elegido tiene matrcula oficial, su gestin tiene tanto
valor como la del mediador oficial .Si la mediacin no resulta positiva, su
certificado de asistencia y resultado servir para tener por abierta la va
judicial.
En sntesis, ambas especies de mediacin son la misma cosa: el mtodo y procedimiento de la mediacin en s, en lo mismo, pero en un caso se
accede por imperio de la norma, y en el otro, se accede por eleccin y
voluntad.
En lugar del arancel de 15 pesos que se paga al solicitar la mediacin
obligatoria, se pagar uno de 5 pesos que se depositarn en la cuenta
oficial, y la constancia de ello ser presentada al mediador elegido.
En la mediacin privada las notificaciones no podrn ser cursadas mediante cdula dirigida a la Oficina de Notificaciones, sino que se lo har por
otro medio fehaciente (carta-documento, etc.).

LA ACTIVIDAD EXTRAJUDICIAL DEL ABOGADO

59

Si se debiera ejecutar un convenio al cual se llegara por la mediacin


privada, se lo har tambin por el procedimiento de la ejecucin de sentencia, ante el juez competente para entender en la materia de que se trate.
La remediacin es utilizada para aclarar lo convenido en una mediacin anterior, a fin de asegurar su cumplimiento.
REDACCION DE CONTRATOS Y OTROS DOCUMENTOS
El abogado, en su rol de asesor, deber saber cmo redactar cualquier
tipo de documentos privados: memorandos, cartas, contratos, convenios,
testamentos, cartas-documento, etc.
Ser necesario que sepa manejar el lenguaje escrito lo mejor posible,
y en todos los casos, un estilo forense adecuado al instrumento de que se
trate.
Resultara fuera del objetivo de esta obra incluir el contenido de los
contratos actualmente en uso en nuestro pas, para lo cual recomendamos
la obra de LA LEY, Digesto Prctico de Contratos, en cuatro tomos, para
aquellos estudiantes ,futuros colegas, que quieran trabajar en este tema.
No obstante lo anterior, enunciaremos un esqueleto bsico del contenido de un contrato, instrumenta ble en forma privada, ya que los contratos
que deben ser hechos en escritura pblica, necesitan del escribano pblico
para su confeccin. Las partes son:
l)encabezamiento, con los datos personales de las partes contratantes (nombre, apellido, documento de identidad, y domicilio real o legal) Si es persona jurdica, deber aparecer el representante legal de
la misma. De acuerdo al tipo de contrato, se designar a cada parte
con el nombre respectivo (locador-locatario; vendedor-comprador,etc.)
2)clusula con el objeto del contrato: la compraventa, la cesin en
usufructo, la cesin del crdito, la formacin de la sociedad civil.
3)clusulas con las obligaciones de cada una de las partes: pago del
precio , entrega de la cosa, derechos y obligaciones de los socios, etc.
Generalmente se trata de no repetir lo que la ley dice, sino slo las
obligaciones complementarias, especialmente fijadas por las partes.
4)clusulas que prevn el incumplimiento de esas obligaciones y los
efectos que producirn: ya sea por cumplimiento imposible, caso fortuito o fuerza mayor, como por incumplimiento culposo o doloso de
cualquiera de las partes. Se prevern las causales de rescisin, el pago
de indemnizaciones, las opciones de una parte a demandar el cumplimiento o dar por rescindido el contrato, la mora automtica, etc.
S)clusulas con la insercin de garantas provenientes de terceros fianzas, u otras, y el alcance de las mismas.

60

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

6)clusulas fijando el procedimiento procesal a seguir en caso de ejecucin del contrato, y renuncia a la interposicin de ciertas excepciones procesales.
?)clusulas con la constitucin de domicilios especiales para ese contrato.
8)clusulas con el sometimiento a una jurisdiccin jterritoria en particular, y el compromiso de arbitraje o mediacin previa, en su caso.
9)frase de cierre: "En prueba de conformidad , ledo el presente, se
firman ....... ejemplares de un mismo tenor y a un slo efecto, en la
ciudad de ................., a los ... das del mes de ............... del ao ........."
Si hay dos propietarios locadores, dos inquilinos y dos fiadores, se
firmarn tres ejemplares, para parte locadora, parte locataria y parte
fiadora.
10) Firmas de todos los presentados en el encabezamiento , en cada
hoja del contrato, sin necesidad de aclaracin.
11) Sellado de ley, si es el mbito de la provincia de Buenos Aires, no
as en Capital Federal.
El abogado, a la hora de confeccionar un contrato, debe tener bien en
claro toda la informacin y las conversaciones que han tenido las partes
contratantes, para volcar en l, lo ms fielmente posible, la voluntad de las
partes, y evitar futuros conflictos. Asimismo, un contrato debiera ser conciso pero claro, y autosuficiente a fin de poder dar solucin a una eventual
divergencia que pudiera nacer en el futuro entre las partes contratantes
El contrato es ley para las partes, y si prev la va para solucionar
eventuales diferencias de interpretacin, les evitar a las partes el tener
que recurrir al juez para que les aclare el vaco, a falta de acuerdo entre
ellas.
En este captulo ya explicamos el contenido que debe tener una intimacin extrajudicial por medio fehaciente, y al final del libro, el alumno
tiene modelos de cartas-documento.
Los memorandos son cartas, probablemente dirigidas a su cliente, o a
otro colega, en el cual se vuelca toda la informacin requerida. Deben ser
claros, y completos. Pueden servir para evacuar por escrito una consulta
profesional.
Para mejorar la redaccin de todos estos tipos de documentos, recomendamos la lectura del libro "Cmo redactar mejor", del autor Javier Clavel Borrs, Ed. El Foro.

61

CAPITULO CINCO
LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO
INTRODUCCION.LA RECEPCION DEL CASO
Una vez finalizada las tareas extrajudiciales detalladas en el captulo
anterior, corresponde analizar la actividad que realizar especficamente
en el mbito judicial.
Como puede verse, el caso ha sido recibido en la consulta, y ya se ha
comenzado a trabajar "extrajudicialmente" en l, analizando todas las cuestiones previas que ya enumeramos, entre ellas, el costo del futuro litigio, si
no se logra arribar a un buen acuerdo negociado.
La actividad judicial, propiamente dicha, comprender la procuracin,
la redaccin de todo tipo de escritos judiciales, y el manejo durante el
proceso judicial de todas las herramientas procesales disponibles, en los
fueros civil, comercial, laboral y penal, entre otros.
LA PROCURACION
NACE EL EXPEDIENTE JUDICIAL
El expediente judicial nace con la presentacin del escrito de DEMANDA, en la Receptora General de Expedientes, del fuero que corresponda:
civil, comercial, penal, laboral, etc.
En el fuero civil y comercial, la receptora confecciona una cartula del
expediente, en computadora, que es entregada al abogado o procurador, y
a sta el profesional debe adjuntarle todos los otros elementos necesarios
en esta etapa de inicio:
fotocopia del D.N.!. del particular actor o su documento original (si
es extranjero, se puede acompaar cdula de identidad);no es necesario si se presenta poder judicial.
formulario de iniciacin facilitado por la propia receptora, llenado a
mquina y firmado por el letrado interviniente.
documentacin original.
comprobante de pago de tasa judicial.
copia del poder, si lo hay.
certificado de mediacin previa negativa.
copias para traslado.
bono del colegio de abogados.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

As armado todo, lo lleva al juzgado que ha salido sorteado.


El juzgado recibe todo esto y arma el expediente con una carpeta de
plstico o de cartulina, y as comienza el expediente judicial.
El expediente es el proceso escrito en s mismo, y en l se irn agregando ( o cosiendo con hilo, en el fuero comercial) todos los escritos que
presenten las partes, los peritos, todas las comunicaciones, y todas las
resoluciones del juez .
Tanto el abogado como el empleado de un estudio jurdico encargado
de hacer la procuracin deben saber cmo leer un expediente y qu informacin deben registrar.
El procurador debe llenar, por cada expediente encomendado, una ficha de control de trmite.
Las hay de tamao pequeo u oficio, preimpresas, o bien pueden ser
diseadas a gusto del procurador.
Sin que importe su origen, toda ficha debe contener los siguientes
casilleros para completar con datos:
fuero;
domicilio del juzgado;
nmero del juzgado y de la secretara;
nombre del juez y del secretario;
nmero de carpeta (interno del estudio);
cartula del juicio;
fecha de iniciacin;
nmero de expediente;
monto reclamado;
fecha (para resoluciones, escritos, etc.);
observaciones (para resoluciones, escritos, etc.);
fecha y tipo de audiencia (slo para stas);
nombre y apellido de la parte contraria;
su domicilio real;
su domicilio constitudo;
datos del abogado de la contraria.
Como todo abogado lleva su carpeta melliza del expediente original
que tramita en el juzgado, el procurador debe extraer fotocopias de aquellas constancias importantes del original, comenzando por su cartula .
Debemos recalcar la importancia de consignar fechas y observaciones.
Resulta de mucha utilidad tomar nota de la foja, la fecha y el contenido textual de cada resolucin. Esto facilitar la tarea del abogado a la hora

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

63

de confeccionar cdulas, oficios, testimonios, mandamientos y cuanto escrito judicial que lleve transcrito todo o parte de una resolucin. De esta
manera no tendr necesidad de volver al juzgado para consultar el expediente y copiar los datos que le faltaban, ahorrando tiempo y esfuerzo.
Tambin resulta til anotar la foja, la fecha y el ttulo de cada escrito
presentado por el cliente y por la contraria.
Estos datos servirn a la hora de confeccionar nuevas peticiones basadas en las anteriores- o alegatos sobre la prueba producida, expresin
de agravios, memoriales o cualquier otra fundamentacin de recursos contra resoluciones judiciales.
La anotacin de fojas, fechas de recepcin y resultado de las cdulas
de notificacin servir, por ejemplo, para conocer los plazos que deben
cumplir ambas partes, o si hay que repetir alguna notificacin de resultado
negativo, y para saber si se ha de celebrar o no una audiencia al comprobar
si todos los citados fueron o no debidamente notificados, en la forma y con
la antelacin correspondiente. Tambin servir para controlar si el escrito
de la contraria fue o no extemporneamente presentado, conforme a la
fecha de notificacin y del cargo.
En fin, resulta claro que el procurador debera recolectar la mayor
cantidad de informacin posible , con la mayor fidelidad posible tambin, al
momento de compulsar un expediente, para facilitar la posterior tarea del
profesional en l.
FOLIATURA DEL EXPEDIENTE
El juzgado rene todos los escritos en una carpeta e inserta la cartula
en la tapa. Luego numera las hojas: a cada hoja del expediente se la llama
foja. Cuando se juntan ms de doscientas fojas, el juzgado forma un
segundo cuerpo (con otra carpeta plstica o de cartulina) del expediente,
sin necesidad de pasar por el centro de informtica; al llegar a las cuatrocientas fojas se abrir un tercer cuerpo, y as sucesivamente. Esto facilita la
conservacin del expediente.
Las hojas son abrochadas con ganchos en los fueros civil y laboral. En
el fuero comercial, an son cosidas con hilo y aguja especiales.
El nmero de foja es escrito en el margen superior derecho, para su
fcil visualizacin.
El Reglamento para la Justicia Nacional, en su art. 54, determina la
forma en que sern compaginados los expedientes.
CUADERNOS DE PRUEBA: En aquellos procesos de conocimiento en que se
abre la causa a prueba, se forman cuadernos de prueba de la actora, o de
la demandada, para agrupar todos los escritos donde se ofrece y se produce la prueba respectiva. Dichos escritos son foliados de manera distinta,

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MANUAL DE PRCTICA fORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

esto es, en el margen inferior. Cuando concluye la etapa de prueba, las


fojas de prueba son agregadas al expediente principal y refoliadas en el
margen superior derecho.
En el proceso laboral no existen los cuadernos de prueba, sino que los
escritos de ofrecimiento de pruebas de las partes y su posterior produccin
se agregan en el mismo expediente -obviamente, con foliatura correlativa-.

ACTAS DE AUDIENCIAS
En un expediente, adems de los escritos presentados por las partes,
se agregan las actas de las audiencias. En un proceso pueden celebrarse
audiencias con diversas finalidades. Por ejemplo, al ofrecer una parte prueba confesional, el juez fijar una audiencia para que la contraria absuelva
posiciones. Por su lado, esta ltima puede haber ofrecido la declaracin de
varios testigos, y entonces el juzgado fijar otra audiencia para tomarles
declaracin, sobre la base de un interrogatorio que la parte interesada le
har. Luego de haberles tomado declaracin, puede llamarlos nuevamente
a dar explicaciones, lo cual es una facultad de los jueces.
Tambin existen audiencias de conciliacin, que el juzgado fija a
pedido de la parte interesada en llegar a un acuerdo, o de oficio, en mrito
de las facultades que el C.P.C.C. le otorga al juez en su art. 36, inc. 2, aps.
a y b, que dice:
Los jueces y tribunales podrn [ ... ] :
2) ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los
hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. A
este efecto, podrn:
a) disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las
partes para intentar una conciliacin o requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito. La mera proposicin de frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento.
b) decidir en cualquier estado de la causa la comparecencia de testigos con arreglo a lo que dispone el art. 452, peritos y consultores tcnicos,
para interrogarlos acerca de lo que creyeren conveniente.
Tambin el art. 558 bis, C.P.C.C., faculta al juez para fijar una audiencia a fin de acordar la forma de satisfacer el crdito reclamado en proceso
ejecutivo, ya sea de oficio o a peticin de parte.
En las audiencias de prueba, el empleado con facultades ( audiencista)
toma nota textual (en mquina de escribir o computadora) de todo lomanifestado por el declarante (absolvente o testigo). En las audiencias de
conciliacin, si no se lleg a ningn acuerdo se deja constancia de ese
hecho, pero si se logr celebrar algn convenio se trascribe el contenido de
todos los trminos del acuerdo. Las actas son firmadas por las partes que
han intervenido en dicho acto procesal, los letrados y, finalmente, el secre-

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

65

tario. El abogado puede pedirle al audiencista que le entregue copia del


acta que ha labrado, o bien fotocopiarla en una oportunidad posterior, para
agregarla a su carpeta melliza.
PRESENTACION DE ESCRITOS. DEVOLUCION AL INTERESADO.
La responsabilidad del abogado y del procurador es la presentacin de
los escritos judiciales, en debida forma y en debido tiempo.
Ello significa que respeten las normas del estilo forense, que contengan los requisitos de validez que exige el ordenamiento procesal, y que
sean presentados en el juzgado correspondiente, dentro del plazo procesal
correspondiente.
Cuando un escrito es presentado sin los recaudos de ley, (sin firma de
letrado, por ej.) o fuera del plazo legal carece de eficacia jurdica.
Por ello, los escritos extemporneos son devueltos a la parte interesada, y en ese sentido el juzgado dicta una resolucin mandando devolverlo al interesado. El escrito en cuestin deber ser desglosado por la parte.
En sentido similar, un escrito dejado por equivocacin en otro expediente ser agregado a ste y despachado con la resolucin de devolverlo
al interesado por esa circunstancia; o tal vez, a criterio del juzgado, no sea
glosado al expediente, sino guardado en la canastilla o carpeta de escritos
sueltos que tiene todo juzgado, con la respectiva orden de devolucin.
Por ltimo, cuando un escrito adolezca de algn defecto de forma falta de firma del letrado, o de la parte, si acta por derecho propio- tambin se ordenar la devolucin por secretara ( conf.: Reglamento para la
Justicia Nacional, art. 50).
DESGLOSES
El desglose es el retiro de alguna foja del expediente, perteneciente a
la copia de algn escrito o documentacin original. Al desglosar copias de
un escrito, la parte queda tcitamente notificada de su contenido. Para
desglosar documentacin original, la parte interesada debe, previamente,
solicitarlo por escrito al juzgado, acompaando copia de dicha documentacin para el expediente, en reemplazo de la que ser retirada. El juez, al
ordenar el desglose, mandar certificar previamente por el secretario las
copias acompaadas. Hecho esto, la parte puede pedirle al empleado de la
mesa de entradas que le desglose las fojas en cuestin, con exhibicin del
documento de identidad -si es el particular- o la credencial -si es el profesional interviniente o autorizado-.
Recordemos que el particular o el letrado patrocinante pueden autorizar a alguna otra persona -profesional o no- a realizar determinados
actos relacionados con el expediente, como, p.ej., efectuar desgloses, consultar el expediente, realizar fotocopias, retirar oficios, etc.

66

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

El empleado debe dejar constancia en el expediente, mediante nota


manuscrita, de todo desglose realizado.
COMPULSA DEL EXPEDIENTE
Cuando se trata de un expediente que el profesional viene tramitando
y ya conoce, la persona que comienza a realizarle la procuracin deber
leer las ltimas novedades del expediente de atrs hacia adelante, desde
la ltima hoja hacia la primera y no a la inversa.
En la ltima hoja se hallar el ltimo acto procesal realizado, es decir,
una resolucin dictada en el expediente, con relacin al ltimo escrito presentado por alguna de las partes. Tambin puede suceder que se halle
agregada alguna cdula diligenciada poco tiempo atrs.
Cuando un profesional o empleado necesita consultar , por primera
vez, un expediente en el cual han intervenido con anterioridad otros profesionales, deber comenzar por las primeras hojas o fojas, para analizar
cmo se entabl la demanda y cul fue su contestacin -si la hubo-, procurando sacar fotocopias de la totalidad del expediente o de las piezas claves. Es decir, deber leer el expediente desde la primera hoja hacia la
ltima, y analizar en qu trminos qued trabada la litis , cules son los
hechos controvertidos, y cul es la prueba ofrecida.
Ha de constatar -segn el estado procesal del juicio- si el juez provey
la prueba y si fue producida total o parcialmente. En fin, comenzar leyendo la primera etapa y seguir el curso del pleito hasta su estado actual, a
partir del cual deber, tal vez, intervenir como nuevo letrado.
PRESTAMO DEL EXPEDIENTE
El profesional puede solicitar el expediente -todos o algunos de sus
cuerpos- en prstamo, y el juzgado, en los casos previstos en el art. 127,
C.P.C.C., debe (o puede, segn el inc. 3 de dicho artculo) concedrselo. En
el juicio ordinario, puede ser retirado de secretara para alegar, para practicar pericias o cotejos de documentos, y cuando el juez lo disponga por
resolucin fundada. Puede ser requerido cuando es muy complejo o extenso, y debe ser estudiado previamente para realizar algn acto procesal.
Una vez solicitado por escrito el prstamo, y ordenado por el juzgado, el
profesional podr retirarlo de la mesa de entradas, previa anotacin en el
Libro de Prstamos de la fecha del retiro, domicilio y telfono del profesional con firma de ste. Cuando el abogado devuelve dicho expediente, debe
asegurarse de que sea dado de baja en el libro mencionado, para evitar
que se lo haga responsable de cualquier deterioro o prdida que pudiera
ocurrir con el expediente.
Tambin puede ser retirado en prstamo por los peritos intervinientes,
a fin de realizar su dictamen.

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

67

Cuando se trata de una sucesin y el heredero vendedor de algn bien


ha designado a un escribano para realizar la escritura traslativa de dominio, ser este profesional quien solicite el expediente en prstamo. El juzgado le conceder, probablemente, un plazo de diez das, luego de los
cuales deber devolver el expediente al juzgado; el trmite del retiro es el
mismo que el ya expuesto.
Si vencido el plazo no devolviese el expediente, se le impondr una
multa por cada da de retardo, y otra mayor si manifiesta haberlo perdido
(cuando sea por causas imputables a la persona que lo retir). El secretario
intimar la inmediata devolucin a la persona, y si no cumpliera lo mandar secuestrar con el auxilio de la fuerza pblica, y podr remitir los antecedentes a la justicia penal (arts. 128 y 130, C.P.C.C.).
FOTOCOPIAS
Cualquiera de las partes intervinientes puede fotocopiar constancias
de un expediente. Los juzgados tienen la costumbre de establecer un horario (generalmente, las dos primeras horas del da) para su extraccin.
El trmite para fotocopiar todo o parte de un expediente depender de
si est reservado, si es un expediente de familia y tambin del criterio final
del juzgado.
Para poder llevar el expediente a la fotocopiadora, en principio, basta
con concurrir temprano al juzgado, demostrar que se es el abogado
interviniente o la persona autorizada en ese proceso y exhibir la credencial
(que ser retenida por el empleado).
En caso de que el expediente sea reservado o se trate de un expediente de familia (divorcio, tenencia de hijos, alimentos, rgimen de visitas,
etc.), o el juzgado tenga un criterio especial para los expedientes contradictorios, el profesional slo podr llevrselo siempre y cuando sea acompaado a la fotocopiadora por algn empleado del juzgado designado para
tal fin y no ser necesario, en estos supuestos, dejar su credencial en el
juzgado.
Cuando se trata de fotocopiar alguna resolucin, existe en la actualidad -y a partir de la informatizacin de varios juzgados- la posibilidad de
obtener en la Mesa de Entradas de los juzgados civiles una copia de la
resolucin por computadora.
Los consejos y colegios de profesionales brindan acceso a los expedientes mediante sistemas informticos. Tambin puede consultarse el expediente por Internet, visitando los sitios del Poder Judicial.
Ver cap. Tres: la informtica jurdica.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLIA-BERNASCONI

BUSQUEDA DEL EXPEDIENTE


El expediente es ubicado en un casillero, en orden alfabtico, segn la
primera letra de su cartula. Los autos caratulados Prez, Juan, c/ Lpez
de Prez, Zulema, s/ Divorcio vincular estarn ubicados en el casillero de
la letra P.
Se dice, as, que el expediente est en el casillero, o que est en
letra.
El abogado interviniente en un expediente conoce o debe conocer en
qu estado se halla ste en determinado momento, pues debe controlar su
evolucin. Si, tras pedirlo varias veces en mesa de entradas, el expediente
nunca est en letra sin razn aparente, a criterio del profesional, ste puede presentar un escrito solicitando su bsqueda. Lo habitual es solicitarlo
verbalmente, y un empleado de la mesa anotar el pedido para buscarlo
informalmente. Si tras el pedido verbal, el expediente sigue sin aparecer,
hay que dejar el escrito.
Antes de solicitar la bsqueda es preciso consultar los diversos libros
que lleva todo juzgado, siempre y cuando exista alguna posible conexin
entre ellos y el estado de la causa. As, p.ej., si en el expediente hay menores de edad involucrados, ser conveniente consultar el libro de Vistas
para averiguar si fue en vista al asesor de menores. As tambin, si ltimamente alguna de las partes ha apelado alguna resolucin, ser necesario
consultar previamente el libro de Pases a Cmara, para saber si ya fue
remitido a la Cmara de Apelaciones con motivo del recurso de apelacin
interpuesto.
Si el expediente no tuvo ningn movimiento en los ltimos seis meses,
probablemente fue paralizado, debiendo chequear esta posibilidad en el
libro de Paralizados.
Puede llevar varios das ubicar un expediente extraviado. Si al cabo de
una exhaustiva bsqueda y de un tiempo prudencial el expediente no aparece, se resolver su reconstruccin, a criterio de las partes y del juzgado.
RECONSTRUCCION DEL EXPEDIENTE
El C.P.C.C., en su art. 129, dispone:
Art. 129. Procedimiento de reconstruccin. - Comprobada la prdida
de un expediente, el juez ordenar su reconstruccin, la que se efectuar
en la siguiente forma:
1) El nuevo expediente se iniciar con la providencia que disponga la
reconstruccin.
2) El juez intimar a la parte actora, o iniciadora de las actuaciones, en
su caso, para que dentro del plazo de cinco das presente las copias de los
escritos, documentos y diligencias que se encontraren en su poder y
correspondieren a actuaciones cumplidas en el expediente perdido. De ellas
se dar traslado a la otra u otras partes, por el mismo plazo, a fin de que se
expidan acerca de su autenticidad y presenten, a su vez, las que tuvieren

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

69

en su poder. En este ltimo supuesto tambin se dar traslado a las dems


partes por igual plazo.
3) El secretario agregar copia de todas las resoluciones correspondientes al expediente extraviado que obren en los libros del juzgado o
tribunal, y recabar copias de los actos y diligencias que pudieren obtenerse
de las oficinas o archivos pblicos.
4) Las copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al
expediente por orden cronolgico.
5) El juez podr ordenar, sin sustanciacin ni recurso alguno, las medidas que considerare necesarias. Cumplidos los trmites enunciados dictar
resolucin teniendo por reconstruido el expediente.
De la lectura de este artculo surge claramente la conveniencia de que el
profesional conserve copia de todas las actuaciones del expediente original.
La actora, dentro de los cinco das de recibir la cdula, deber presentar -agregadas a un escrito- todas las copias que tuviere. De ellas se dar
traslado a las otras partes, para que puedan controlar si corresponden a
actuaciones cumplidas y, a su vez, agreguen las que tengan stas. As, con
el aporte de todas las partes se podr reconstruir lo ms fielmente posible
el expediente extraviado.
RESERVA DEL EXPEDIENTE
El Reglamento para la Justicia Nacional, en su art. 64, dispone:
Art. 64. Expedientes reservados. - Exceptanse de los incs. b y c del
artculo precedente [personas que sin ser parte o abogado interviniente
pueden consultar un expediente]:
a) los expedientes que contengan actuaciones administrativas que tengan carcter reservado;
b) los expedientes referentes a cuestiones de derecho de familia (divorcio, filiacin, nulidad de matrimonio, prdida de la patria potestad, tenencia de hijos, alimentos, insania, etc.), as como aquellos cuya reserva
se ordenare especialmente.
Estos expedientes son reservados para proteger la privacidad de las
cuestiones de familia.
La reserva significa que los expedientes no sern guardados en los
casilleros de letra comunes, sino en otro lugar del juzgado, dentro de armarios, o de casilleros especiales en una oficina distinta, a la cual podrn
acceder slo las partes, con exhibicin de su documento de identidad, o
sus letrados ya presentados en el proceso, previa exhibicin de su credencial. El letrado que por primera vez toma contacto con dicho expediente,
designado en reemplazo de otro colega, no podr consultar un expediente
reservado sin antes presentarse por escrito y ser tenido como presentado,
y por constitudo su domicilio, mediante la resolucin respectiva.

70

MANUAL DE PRClCA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

Los expedientes tramitados en juzgados de familia son guardados en


casilleros a la vista del pblico, pero para su consulta se debe acreditar la
calidad de parte o de letrado interviniente, con el documento respectivo.
En cambio, en otros juzgados civiles patrimoniales, comerciales o laborales, la reserva s implica guardarlos en un lugar distinto de los casilleros visibles desde la mesa de entradas. Incluso, se forma una cola distinta
para consultar los expedientes reservados; las personas autorizadas pasarn de a uno o de a dos para ver el expediente, y sern controladas
siempre por algn empleado.
La reserva de un expediente, en estos casos, tiene como finalidad
evitar su deterioro, extravo o hurto.
EXPEDIENTE POR CUERDA FLOJA (PROCESOS ACUMULADOS)
Cuando haya dos o ms procesos en los cuales la sentencia que se
dicte en uno de ellos pueda producir efectos de cosa juzgada en otro u
otros, o ser contraria a la dictada en stos, corresponder acumular los
procesos (C.P.C.C., art. 188). Debido al principio de prevencin, sobre el
proceso en que primero se notific la demanda se acumularn los otros.
En otras palabras, los procesos acumulados no terminarn con una
sentencia cada uno, sino que en todos ellos se dictar -en la oportunidad
que corresponda- una sola sentencia, que ponga fin a todas las cuestiones
controvertidas.
En la prctica, la acumulacin de procesos (dictada mediante resolucin del juez ante quien fue pedida la acumulacin) implica el hecho de que
todos los expedientes son unidos por una cuerda floja y guardados en el
casillero de la letra correspondiente al expediente en que la acumulacin
fue resuelta.
En el proceso laboral, la acumulacin es pedida y resuelta en aquel
expediente en que primero se ha interpuesto la demanda, y esto es procedente en cualquier estado de la causa antes de la sentencia de primera
instancia. La resolucin que otorga o deniega la acumulacin es inapelable
(art. 44, ley 18.345). Los expedientes acumulados no tramitan por cuerda
separada, sino que el acumulado queda incorporado al primero, y se le da
numeracin correlativa. Resultan aplicables los arts. 190, 193 y 194, C.P.C.C.
PARALIZACION Y ARCHIVO DEL EXPEDIENTE
En muchos casos, los juzgados aprovechan las ferias judiciales de invierno y de verano para revisar todos los expedientes, y aquellos que no
tuvieron movimiento en los ltimos meses son paralizados. Existe un
libro de Paralizados, donde son anotados los expedientes pendientes en
ese estado, en orden alfabtico, agrupados en un nmero de legajo.

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

71

COMO SE UBICA UN EXPEDIENTE


Puede suceder que al solicitar el expediente en la mesa de entradas
del juzgado, el empleado informe que no est en letra. Esto significa, en
otras palabras, que no est en el casillero que le corresponde.
El expediente puede no estar en el casillero comn porque se halla
reservado o a despacho -del secretario o del juez-.
Tambin hay otras posibles causas, que dependen del estado procesal
del expediente: en vista al Ministerio Pblico, para elevar a Cmara, en
prstamo, etc. (art. 127, C.P.C.C.).
Si est por vencer un plazo para presentar algn escrito deber tratar
de localizarlo, hablando con quien despacha el expediente (los juzgados
suelen repartir los expedientes entre sus empleados segn la terminacin
de su nmero, par o impar). O, an ms, podr pedir hablar con el
prosecretario o el secretario del juzgado, si la urgencia o importancia as lo
requiere.
Por lo general, las resoluciones judiciales simples, en la prctica, son
proyectadas por una persona del juzgado, que las despacha, y otra persona -el funcionario o magistrado- es la que firma ese borrador, confirmndolo o rehacindolo, a su criterio. De ah que el expediente, segn la jerga
de tribunales, puede estar a despacho o a la firma.
Quien ejerza la procuracin deber tambin consultar todos los libros
del juzgado en donde pueda estar anotado el expediente (Cmara, Vistas, Pases a otro Juzgado, Fisco, etc.) conforme al tipo de expediente y al estado en que se hallaba.

ESCRITOS JUDICIALES
GENERALIDADES
Como dijimos, en nuestro ordenamiento procesal los actos son escritos, y si bien hay algunos que son realizados en forma oral, como el interrogatorio de los testigos, no son actos orales, pues quedan constatados
en forma escrita (actas): es un sistema oral actuado.
Entre los actos procesales se hallan los escritos judiciales, que deben
ser redactados en idioma nacional, conforme lo prev el art. 115 del C.P.C.C.,
salvo que se hagan citas -habituales- en latn. Si se acompaan documentos en idioma extranjero, deben estar traducidos por traductor pblico
matriculado (art. 123, C.P.C.C.).
A partir de la generalizacin del uso de computadoras entre los abogados, se admite la presentacin de escritos hechos en formularios impresos,
y tambin en los continuos. De lo contrario, deben ser confeccionados en
hojas roman, respetando ambos mrgenes.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

El Reglamento para la Justicia Nacional (dictado mediante acordada


de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin del 17/12/52, con acordadas
complementarias) establece, en su art. 46, que en todos los escritos se
debe emplear tinta negra. Sin embargo, a partir del uso de formularios
continuos se permite la tinta azul.
No deben contener claros dentro de una oracin; el juzgado proveer
para el escrito que los contenga la siguiente resolucin: Llenado el claro,
se proveer.
El escrito debe ser presentado en la mesa de entradas del juzgado o
tribunal en el cual se tramita el expediente. Quien inicia una demanda
conocer este dato cuando la presente en la Receptora General de Expedientes -del fuero civil, comercial, o laboral correspondiente- y, una vez
sorteado el juzgado, se le entregue la cartula del expediente, hecha por
computadora.
Cuando el demandado reciba la notificacin -por cdula- conocer el
juzgado en que se tramita ese juicio. All deber presentar sus escritos, en los
das y el horario de atencin al pblico: lunes a viernes, de 7.30 a 13.30 hs.
El escrito presentado en un juzgado distinto del correspondiente se
considera no presentado, y no produce ningn efecto en el juicio en
cuestin.
PARTES DE UN ESCRITO JUDICIAL
Cabe aclarar, ante todo, que hay una enorme gama de posibles escritos que un abogado puede presentar, que va desde el ms sencillo hasta el
ms complejo. Pero todos ellos tendrn ciertas partes indispensables, en
comn, a saber: sumario, encabezamiento, objeto, petitorio y firma.
Sumario: Es el ttulo del escrito, que refleja y resume su contenido.
Sirve para que magistrados y funcionarios visualicen y ubiquen con facilidad los escritos que forman un expediente; por ejemplo: Promueve demanda, Reconviene, Impugna pericia, Contesta traslado, Se libre oficio, etc.
Encabezamiento: Debe contener los datos referidos al nombre y apellido del presentante (cualquiera que se presente en el expediente: actor,
demandado, peritos, terceros, etc.), su domicilio real (por nica vez, al
promover demanda o en la primera presentacin del demandado), el domicilio procesal que constituye dentro del radio del juzgado, el nombre del
letrado que lo patrocina, su tomo y folio, y la mencin del expediente en
que se est presentando (autos caratulados ... ).
Cuando el particular litigante se presente por su propio derecho, con
un letrado patrocinante, ser el particular quien encabece el escrito con su
nombre, apellido y domicilio real (presentacin por propio derecho).

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

73

Cuando el particular haya dado poder judicial (especial o general) ante


escribano pblico a su letrado, ser ste quien encabece el escrito con su
nombre y apellido, pero no ser necesario mencionar su domicilio real, sino
tan slo el constituido (presentacin por apoderado). En este segundo supuesto ser necesario, entonces, incluir a continuacin, y slo en la primera presentacin del apoderado, un prrafo subtitulado Acredita personera,
en donde el letrado apoderado mencionar los datos de su mandante (el
particular), esto es, nombre, apellido y domicilio real, y aclarar qu tipo
de poder judicial le ha otorgado. Si el poder es especial, slo le servir para
representarlo en ese juicio o en los que mencione expresamente el poder.
Si es general, podr hacerlo valer para representar a su cliente en cuanto
expediente sea necesario. Reiteramos que para iniciar una querella criminal siempre ser necesario exhibir un poder especial para querellar, aun
cuando se tenga uno general.
Objeto: Es la mencin de la pretensin en s, es decir, el desarrollo de
lo que adelanta el sumario. En los escritos de mero trmite el objeto es tal
vez su nico contenido, y en los ms complejos, como la demanda, la
reconvencin, y otros, es uno de los tantos prrafos del escrito.
Petitorio: Es la ltima parte, antes de la firma, que resume, repite y
recuerda las pretensiones del presentante, facilitando su revisin por magistrados y funcionarios.
Firma: Si se acta por propio derecho, deben firmar el escrito el particular y su letrado patrocinante. El particular que encabeza el escrito firmar al pie, a la derecha, como en cualquier carta, y el profesional, a la
izquierda. Si se acta por apoderado, siendo ste quien encabeza el escrito, debe firmarlo como cualquier carta, al pie, a la derecha.
COPIAS
En algunos casos resulta de vital importancia acompaar copia del
escrito, a punto tal que su omisin puede producir la prdida de facultades
procesales y hasta del pleito en s. Ya que este tema es toda una institucin, recordamos lo que dispone el C.P.C.C. al respecto:
Art. 120. Copias. - De todo escrito de que deba darse traslado y de sus
contestaciones, de los que tengan por objeto ofrecer prueba, promover
incidentes o constituir nuevo domicilio y de los documentos con ellos agregados, debern acompaarse tantas copias firmadas como partes intervengan, salvo que hayan unificado la representacin.
Se tendr por no presentado el escrito o documento, segn el caso, y
se devolver al presentante, sin ms trmite ni recurso si dentro de los dos

74

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

das siguientes al de la notificacin, por ministerio de la ley, de la providencia que exige el cumplimiento del requisito establecido en el prrafo anterior, no fueren acompaadas las copias.
Las copias podrn ser firmadas, indistintamente, por las partes, sus
apoderados o letrados que intervengan en el juicio. Debern glosarse al
expediente, salvo que por su volumen, formato u otras caractersticas
resultare dificultoso o inconveniente, en cuyo caso se conservarn ordenadamente en la secretara. Slo sern entregadas a la parte interesada, su
apoderado o letrado que intervengan en el juicio por nota de recibo.
Cuando deban agregarse a cdulas, oficios o exhortos, las copias se
desglosarn dejando constancia de esa circunstancia.
La reglamentacin de superintendencia establecer los plazos durante
los cuales deben conservarse las copias glosadas al expediente o reservadas en la secretara.
Se trata de aquellos escritos que la contraria debe conocer, o, tratndose de dictmenes emitidos por expertos auxiliares de la Justicia, deben
conocer ambas partes litigantes, esto es, de aquellos de los cuales se debe
dar traslado. Por ello, la falta de agregacin de esas copias producir el
efecto de tener al escrito como no presentado.
La copia puede ser hecha en hoja simple, no roman, o ser una fotocopia, o bien una trascripcin literal de la parte pertinente del escrito o documento, pero en todos los casos tiene que ser legible. Debe estar firmada y
sellada por el letrado interviniente.
Cuando el escrito y su copia son notificados mediante cdula a la contraria, hay que dejar constancia de cules y cuntas copias se acompaan.
As, p.ej., dentro del texto de la cdula se debe mencionar: Se acompaan
copias de demanda, documentacin y poder en trece fojas; o bien: Se
acompaa copia de escrito "PRESENTA PERICIA CONTABLE" en tres fojas.
Si la cdula no menciona que son acompaadas copias, la parte que
debi recibirlas puede solicitar -presentando un escrito- que no le corra el
plazo para contestar el traslado del escrito que se le notific mientras no se
presente dicha copia, o que le corra desde la nueva notificacin acompaando copias.
EL CARGO
El Reglamento para la Justicia Nacional dispone en este sentido:
Art. 45. - Al pie de todos los escritos deber ponerse el cargo de presentacin autorizado por el secretario con indicacin del da y la hora.
El cargo es un sello fechador mecnico, y en caso de desperfecto se
usa un sello manual.

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

75

Contiene el nmero del juzgado y de la secretara, el da y la hora, y un


espacio para que lo llene el empleado que recibe el escrito, referido a si son
acompaadas o no copias de aqul.
El empleado de la mesa de entradas que recibe el escrito original con
sus copias, de ser necesarias, debe ponerle cargo al escrito original y tambin a la copia que conserva el abogado para su carpeta melliza.
El cargo puesto en la copia del abogado acredita, justamente, cundo
ha sido presentado el original en el proceso, y en el supuesto de prdida o
deterioro la parte litigante puede demostrar que lo ha presentado en legal
tiempo y forma. En otras palabras, la imposicin del cargo sobre el escrito
presentado en la mesa de entradas le atribuye fecha cierta a dicho instrumento privado, determinando que ese acto procesal es realizado en forma
tempornea.

ESCRITOS DE MERO TRAMITE


CUANDO SE UTILIZAN
Como dijimos, nuestro sistema procesal es escriturara; por tanto, los
derechos son ejercidos por medio de escritos presentados por las partes y
los terceros, las notificaciones quedan registradas en formularios o textos
escritos, las pruebas son producidas mediante actos escritos (informes,
dictmenes, actas de audiencias, etc.), y las decisiones de los magistrados
son realizadas por escrito y firmadas por ellos. El conjunto de estos escritos forma el expediente judicial. Tambin se lo llama autos, actuaciones o causa.
ESCRITOS MAS COMUNES
Al final del libro, el alumno podr ver todos estos escritos, y aqu
encontrar una breve explicacin de su finalidad.
SOLICITA DESGLOSE: Para desglosar documentacin original, la parte
interesada debe, previamente, solicitarlo por escrito al juzgado, acompaando copia de dicha documentacin para el expediente, en reemplazo de
la que ser retirada. Ver Cap. Modelos: escrito nro. 17.
SOLICITA EXPEDIENTE EN PRESTAMO: El profesional puede solicitar
el expediente -todos o algunos de sus cuerpos- en prstamo, y el juzgado,
en los casos previstos en el art. 127, C.P.C.C., debe (o puede, segn el inc.
3 de dicho artculo) concedrselo. Puede ser requerido cuando es muy
complejo o extenso, y debe ser estudiado previamente para realizar algn
acto procesal. Ver Cap. Modelos: escrito nro. 16.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

SOLICITA AUTORIZACION PARA EXTRAER FOTOCOPIAS: Cualquiera


de las partes intervinientes puede fotocopiar constancias de un expediente. Los juzgados tienen la costumbre de establecer un horario (generalmente, las dos primeras horas del da) para su extraccin. Para poder llevar
el expediente a la fotocopiadora, en principio, habr que solicitarlo por
escrito, y en los juzgados penales, adjuntar la estampilla correspondiente
que se compra en el Banco Ciudad de Tribunales. Ver Cap. Modelos:

escrito nro. 18.


SOLICITA BUSQUEDA DE EXPEDIENTE: Si, tras pedirlo varias veces
en mesa de entradas, el expediente nunca est en letra sin razn aparente,
a criterio del profesional, ste puede presentar un escrito solicitando su
bsqueda, informando al juzgado los ltimos movimientos del mismo para
facilitar su rastreo. Ver Cap. Modelos: escrito nro. 15.
SOLICITA RECONSTRUCCION DE EXPEDIENTE: Comprobada la prdida de un expediente, el juez ordenar su reconstruccin, a pedido de la
parte interesada, quien deber presentar copia de todas las constancias
que tenga del expediente perdido.
De ah que resulte obvia la conveniencia de que el profesional conserve copia de todas las actuaciones importantes del expediente original. Ver

Cap. Modelos: escrito nro. 20.


SOLICITA RESERVA DEL EXPEDIENTE: Los expedientes tramitados en
juzgados de familia son guardados en casilleros a la vista del pblico, pero
para su consulta se debe acreditar la calidad de parte o de letrado
interviniente, con el documento respectivo.
En cambio, en otros juzgados civiles patrimoniales, comerciales o laborales, la reserva s implica guardarlos en un lugar distinto de los casilleros visibles desde la mesa de entradas. Incluso, se forma una cola distinta
para consultar los expedientes reservados; las personas autorizadas pasarn de a uno o de a dos para ver el expediente, y sern controladas
siempre por algn empleado.La reserva de un expediente, en estos casos,
tiene como finalidad evitar su deterioro, extravo o hurto.
Cuando una parte, por seguridad, desea que el expediente sea reservado, debe presentar el escrito correspondiente. Ver Cap. Modelos: es-

crito nro. 19.


SE SAQUE DE PARALIZADO: En muchos casos, los juzgados aprovechan las ferias judiciales de invierno y de verano para revisar todos los
expedientes, y aquellos que no tuvieron movimiento en los ltimos meses
son paralizados. Existe un libro de Paralizados, donde son anotados

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

77

los expedientes pendientes en ese estado, en orden alfabtico, agrupados


en un nmero de legajo.
Para desparalizar un expediente se debe presentar un escrito, previa bsqueda del nmero de legajo, o bien anotar su cartula en un libro
que llevan slo algunos juzgados, y esperar aproximadamente una semana
para que se lo pueda hallar de vuelta en el casillero comn. Ver Cap.

Modelos: escrito nro. 22.


SE SAQUE DE ARCHIVO: Cuando el expediente ha estado paralizado
varios aos el juzgado dispone su archivo. El expediente es enviado al
Archivo de Actuaciones Judiciales del Poder Judicial, con sede en el subsuelo
de Talcahuano 550.
Para sacar del archivo un expediente se debe presentar el escrito correspondiente en el juzgado de origen, y luego se deber confeccionar el
oficio al archivo para que remita el expediente en cuestin al juzgado de
origen. Ver Cap. Modelos: escrito nro. 21.

REPRESENTACION PROCESAL
LETRADO APODERADO
En la representacin voluntaria del abogado respecto de su cliente,
hay un contrato de mandato (arts. 1869 a 1985, C.Civ.), instrumentado en
el poder, entre el poderdante-mandante y el apoderado-mandatario, mediante el cual el primero faculta al segundo para actuar en uno o varios
procesos, en su nombre y con los lmites all establecidos.
El poder debe ser otorgado ante escribano pblico.
Para actuar en el fuero laboral no es necesario su otorgamiento ante
escribano pblico pues se otorga ante la Cmara de Apelaciones del Trabajo, mediante formulario que se compra y el trmite es gratuito a fin de no
perjudiciar al trabajador que debe reclamar sus derechos ante la justicia.
La representacin judicial est regulada por la ley 10.996, modificada
por la ley 22.892 (en la provincia de Buenos Aires rige la ley 5177). La
normativa dispone que la representacin voluntaria podr ser ejercida por
los abogados, los procuradores, los escribanos que no ejerzan como tales
y los que ostenten una representacin legal (art. 1, ley 10.996).
Tioos de poder judicial: El poder puede ser general o especial; en
el primer supuesto, faculta al mandatario para actuar en todo tipo de procesos (excepto el penal), y en el segundo, en un tipo especfico de proceso.
Para querellar es necesario el otorgamiento de poder especial.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Una vez aceptada la personera, el representante obliga al mandante


en cualquier acto procesal que realice, asumiendo desde all todas las responsabilidades que la ley le impone (arts. 1905, 1907 a 1909 y 1918,
C.Civ.; arts. 49 a 52, C.Proc., y art. 11, ley 10.996, modificado por ley
22.982), en el orden civil, comercial, etc.
Acreditacin de la oersonera: En la primera presentacin efectuada
por quien inicia un juicio o es citado a l deben ser acompaados todos
aquellos instrumentos que acrediten tal carcter, salvo, quien comparezca
en virtud de lo dispuesto por el art. 48, C.P.C.C., es decir, como gestor
procesal.
No es necesario acompaar el testimonio original del poder general
(pero s en caso de ser especial), sino slo una copia simple ntegra, firmada por el profesional, responsable de cualquier falsedad o inexactitud de
dicha copia (art. 47, 2 prr., C.P.C.C.), sin perjuicio de intimar al interesado a acompaar el testimonio original si surgen dudas sobre la autenticidad de la copia simple.
El juez, de oficio, verificar la existencia de los instrumentos justificativos del poder que se invoca y podr intimar a su agregacin, sin necesidad de esperar que la parte contraria interponga una excepcin de falta de
personera.
Representacin legal o necesaria: En lo atinente a la representacin
legal o necesaria se ha establecido lo siguiente:
Los menores sern representados por sus padres o tutores (arts. 264
y ss. y 377 y ss., C.Civ.), sin obligacin de presentar las partidas que acrediten el vnculo invocado, salvo peticin de parte. Los tutores deben presentar el testimonio de su designacin. Ser parte necesaria como representante promiscuo, el defensor pblico de menores e incapaces (art. 59,
C.Civ., y ley 24.946).
Los incapaces mayores de edad (dementes) sern representados por
su curador (art. 46, C.Civ.), quien deber presentar el testimonio de su
designacin. Tambin ser parte necesaria como representante promiscuo
el defensor pblico de menores e incapaces (art. 59, C.Civ., y ley 24.946).
Imposibilidad de presentar la documentacin: El art. 46, 2 prr.,
C.P.C.C., ha establecido un plazo de veinte das para acreditar los instrumentos justificativos de la personera, si se ha alegado la imposibilidad de
acompaarlos en su momento, siempre y cuando sean atendibles las razones que se expresen.
El juez, en caso de hacer lugar a la peticin, podr otorgar un plazo de
hasta veinte das, como se seal, bajo apercibimiento de tener por inexistente la representacin invocada.

LA ACTIVIDAD JUDICIAL DEL ABOGADO

79

Este es un caso distinto del que involucra al gestor procesal, pues aqu
ya se ha otorgado el poder, en tanto que en el otro se carece de mandato.
Gestor procesal (art. 48, C.P.C.C.): El Cdigo Procesal autoriza en supuestos de urgencia la participacin del gestor procesal (abogado, procurador o escribano), el cual, careciendo de poder, obra en un juicio determinado por cuenta de otro.
Ello obedece a la necesidad de que aquel que momentneamente no
pueda ejercer actos procesales, no quede indefenso y pueda realizar esos
actos en tiempo oportuno (garanta de defensa en juicio).
Las razones invocadas deben ser expresamente detalladas en el escrito que se presente, de tal magnitud que impidan la actuacin de la parte y
sean realmente insuperables. Ello es as por cuanto la aplicacin de este
instituto es de carcter restrictivo, excepcional y por nica vez.
Dentro de los cuarenta das, el gestor deber acreditar la representacin o acompaar un escrito de su parte donde ratifique todo lo actuado,
bajo apercibimiento de considerar nula su actuacin y de tener que satisfacer las costas y la eventual responsabilidad por los daos y perjuicios que
produzca.
La nulidad se produce por el solo transcurso del tiempo y precluye
automticamente.
Cesacin del mandato: La cesacin de la representacin en juicio se
produce por la revocacin del mandato en forma expresa, oral o escrita, en
las actuaciones (para lo cual deber comparecer el poderdante con otro
apoderado o por s, bajo apercibimiento de continuar el proceso en rebelda); por la renuncia del apoderado, tambin en forma expresa (en cuyo
caso el apoderado tendr que continuar con las actuaciones hasta que
venza el plazo fijado por el juez para reemplazarlo, bajo pena de responder
por los daos y perjuicios; vencido el plazo, se podr seguir las actuaciones
en rebelda del poderdante); por haber concluido la causa para la cual se
otorg el poder; por muerte o inhabilidad del apoderado (en este caso,
sern suspendidas las actuaciones, por un plazo que fije el juez, para que
el mandante comparezca por s o con un nuevo apoderado, vencido el cual
seguir el juicio en rebelda); por muerte o incapacidad del poderdante (en
este caso, el representante debe seguir con las actuaciones hasta que los
herederos tomen la intervencin que les corresponde o haya vencido el
plazo otorgado para comparecer a estar a derecho; se los citar por cdula
a su domicilio real, si fuere conocido, o por edictos, que sern publicados
por dos das; en el caso de incapacidad es importante comunicarlo de inmediato al juez, pues se corre el riesgo de perder los honorarios que de all
en ms se devenguen), conforme lo dispone el art. 53, C.P.C.C.

80

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Unificacin de la personera: Despus de contestada la demanda, el


juez puede intimar a los litisconsortes, tanto a actores como a demandados, para que unifiquen la personera, es decir, se presenten con un nico
representante, siempre y cuando tengan un inters comn -igual objeto y
causa- (art. 54, C.P.C.C.).
El juez es quien amerita la conveniencia o no de la unificacin, as los
litisconsortes no estn de acuerdo en quin ser el nico representante,
para lo cual fijar una audiencia en el lapso de diez das, en que oir a los
concurrentes y los invitar a que designen a su representante.
Si ello no ocurriera, el juez lo nombrar eligindolo entre aquellos que
intervengan en las actuaciones. Igual temperamento adoptar si no concurrieran todos a dicha audiencia.
La revocacin del mandato, una vez unida la personera, podr ser
efectuada slo por el acuerdo unnime de todos los representados (art. 55,
C.P.C.C.).
LETRADO PATROCINANTE
Para ejercer cualquier acto en el proceso, la ley impone a las partes el
patrocinio letrado (art. 56, C.P.C.C.), pues con su asistencia tcnica y jurdica queda asegurado plenamente el derecho de defensa en juicio. Ello
implica que todo escrito y toda actuacin oral -en audiencias- debe ser
realizado con aqul.
A diferencia del letrado apoderado, quien acta es la parte, por su
propio derecho, y el letrado patrocinante es quien lo asiste, es el asesor:
ambos firman cada escrito que se presenta en el expediente.
Si bien la ley se refiere slo a la firma del letrado, se entiende que la
asistencia y la direccin jurdica deben ocurrir a lo largo de todo el proceso.
Los escritos presentados sin firma de letrado son devueltos -por orden
del juez- al interesado firmante cuando, intimado a cumplimentar dicho
requisito, no lo hace dentro del plazo legal -dentro del segundo da de
notificado por ministerio de la ley (art. 57, C.P.C.C.)-.

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CAPITULO SEIS
PRACTICA TRIBUNALICIA
INTRODUCCION
Resulta til recordar cmo est compuesto el entorno del futuro abogado, esto es, el Poder Judicial, cules son los deberes y facultades de
jueces y secretarios, y tratar brevemente la composicin y funciones del
Ministerio Pblico, para entonces adentrarnos en lo que es la prctica
tribunalicia en s misma.
ORGANIZACION DE LA JUSTICIA NACIONAL
EL PODER JUDICIAL
Una de las funciones indelegables del Estado, impuestas por la Constitucin Nacional, es la jurisdiccional (adems de la legislativa y la administrativa), la de administrar justicia, que se presenta como un deber del
Estado de prestar esa tutela y como un derecho de los justiciables a obtenerla.
La jurisdiccin es el poder pblico que una rama del gobierno ejerce,
de oficio o a peticin del interesado, instruyendo un proceso, para esclarecer la verdad de los hechos que afectan el orden jurdico (facultad de documentacin), actuando la ley en la sentencia (facultad de decisin) y haciendo que sta sea cumplida (facultad de coercin) .
Para ello, nuestra norma fundamental, como consecuencia del sistema
federal, organiz, teniendo en mira el modelo norteamericano (1787), un
doble orden judicial: por un lado, la justicia nacional (con competencia
federal) y, por el otro, la justicia provincial o local, que por medio de los
rganos creados por cada provincia tiene conocimiento en todas aquellas
cuestiones de derecho comn y normas locales (art. 75, inc. 12, C.N.) que
caigan bajo su jurisdiccin.
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION.
Es el rgano cabeza del Poder Judicial, con asiento en la ciudad de
Buenos Aires (Capital Federal), y se halla compuesta por nueve jueces ministros-, de los cuales uno de ellos es el presidente -elegido por mayora
de votos de sus miembros (art. 79, R.J.N.)- y tiene a su cargo la representacin del tribunal en todas sus relaciones, con otros poderes o en actos
protocolares, y las dems facultades establecidas en los arts. 80 a 87 del
R.J.N. Las decisiones son tomadas por mayora de votos.

82

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Ejerce la superintendencia de todos los tribunales inferiores, sin perjuicio de aqulla que corresponde en forma directa a las cmaras de cada
fuero, tanto en el aspecto reglamentario como en el disciplinario y el administrativo.
Entiende en forma originaria y exclusiva (competencia que no es pasible
de modificaciones, ampliaciones o restricciones, y es excepcional y de interpretacin restrictiva) en las cuestiones planteadas entre dos o ms provincias; en las causas que versen sobre privilegios y exenciones de los
cnsules extranjeros en su carcter pblico; en las concernientes a embajadores y otros ministros diplomticos, a su legacin y a los individuos de
su familia; en los asuntos civiles entre una provincia y algn vecino o vecinos de otra; en los asuntos civiles entre una provincia y ciudadanos o
sbditos extranjeros, y en las causas suscitadas entre una provincia y un
Estado extranjero (art. 24, decreto-ley 1285/58).
Tambin es competente en el caso del recurso extraordinario (art. 14,
ley 48) y del ordinario de apelacin de las cmaras nacionales de apelaciones, slo en determinadas cuestiones, y en los recursos de aclaratoria de
sus propias resoluciones.
ESTRUCTURA DEL PODER JUDICIAL (DE LA NACION).
El decreto-ley 1285/58, en su art. 32, que fue modificado por el art. 51
de la ley 24.050, establece que los tribunales nacionales de la Capital Federal estarn integrados de la manera siguiente:
1) Cmara Nacional de Casacin Penal;
2) cmaras nacionales de apelaciones de la Capital Federal:
a) en lo Civil y Comercial Federal;
b) en lo Contencioso-Administrativo Federal;
c) en lo Criminal y Correccional Federal;
d) en lo Civil;
e) en lo Comercial;
f ) del Trabajo;
g) en lo Criminal y Correccional;
h) de la Seguridad Social;
i) Electoral;
j) en lo Penal-Econmico;
3) tribunales orales:
a) en lo Criminal;
b) en lo Penal-Econmico;
c) de Menores;
d) en lo Criminal Federal;
4) jueces nacionales de primera instancia:

PRCTICA TRIBUNALICIA

83

a) en lo civil y comercial federal;


b) en lo contencioso-administrativo federal;
e) en lo criminal y correccional federal;
d) en lo civil (arts. 4, 43 y eones., ley 23.637, y art. 1, ley 24.290);
e) en lo comercial (art. 62, ley 1893, y art. 10, ley 23.637);
f) en lo criminal de instruccin;
g) en lo correccional;
h) de menores;
i) en lo penal-econmico;
j) del trabajo;
k) de ejecucin penal;
1) en lo penal de rogatorias;
m) de la seguridad social (ley 24.655).
DEBERES Y FACULTADES DE JUECES Y SECRETARIOS
En el Poder Judicial existen tribunales de segunda instancia (constitudos
por tres jueces de sala), llamados cmaras de apelaciones, que entienden
en las causas mediante los recursos de apelacin o de queja por apelacin
denegada. Son tribunales colegiados que revisan los pronunciamientos de
los tribunales de primera instancia, conforme al tema planteado en los
recursos.
El abogado debe conocer, en su rol de auxiliar de la justicia, claramente cules son los deberes y las facultades de los jueces y los secretarios.
El art. 34 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, establece
como deberes de los jueces los siguientes:
1) asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de nulidad en los supuestos en que la ley lo establece o cuando cualquiera de las partes lo
pidiere con anticipacin no menor de dos das a su celebracin, y realizar personalmente las dems diligencias que este Cdigo u otras leyes ponen a su cargo, con excepcin de aqullas en las que la delegacin estuviere autorizada.
En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio, en la providencia que ordena el traslado de la demanda se fijar una audiencia a
la que debern comparecer personalmente las pa:tes y el representante del Ministerio Pblico, en su caso. En ella el juez tratar de reconciliar a las partes y de avenirlas sobre las cuestiones relacionadas con la
tenencia de hijos, rgimen de visitas y atribucin del hogar conyugal.
2) decidir las causas, en lo posible, de acuerdo con el orden en que hayan
quedado en estado, salvo las preferencias establecidas en el Reglamento para la Justicia Nacional;
3) dictar las resoluciones con sujecin a los siguientes plazos:

84

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

a) las providencias simples, dentro de los tres das de presentadas las


peticiones por las partes o del vencimiento del plazo conforme a lo
prescrito en el art. 36, inc. 1, e inmediatamente, si debieran ser dictadas en una audiencia o revistieran carcter urgente;
b) las sentencias definitivas en juicio ordinario, salvo disposicin en
contrario, dentro de los cuarenta o sesenta das, segn se trate de juez
unipersonal o de tribunal colegiado. El plazo se computar, en el primer caso, desde que el llamamiento de autos para sentencia quede
firme; en el segundo, desde la fecha de sorteo del expediente.
c) la sentencia definitiva en el juicio sumario, salvo disposicin en contrario, dentro de los treinta o cincuenta das, segn se trate de juez
unipersonal o de tribunal colegiado. El plazo se computar en la forma
establecida en la letra b.
d) las sentencias definitivas en el juicio sumarsimo, dentro de los quince o veinte das de quedar el expediente a despacho en el caso del art.
321, inc. 1, y de los diez o quince das en los dems supuestos, segn
se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado;
e) las sentencias interlocutorias y las sentencias homologatorias, salvo
disposicin en contrario, dentro de los diez o quince das de quedar el
expediente a despacho, segn se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado.
En todos los supuestos, si se ordenase prueba de oficio, no se computarn los das que requiera su cumplimiento.
4) fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria, bajo pena de nulidad,
respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia;
5) dirigir el procedimiento, debiendo, dentro de los lmites expresamente
establecidos en este Cdigo:
a) concentrar, en lo posible, en un mismo acto o audiencia todas las
diligencias que sea menester realizar;
b) sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin, los defectos u
omisiones de que adolezca, ordenando que se subsanen dentro del
plazo que fije, y disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria
para evitar nulidades;
c) mantener la igualdad de las partes en el proceso;
d) prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe;
e) vigilar para que en la tramitacin de la causa se procure la mayor
economa procesal;
6) declarar, en oportunidad de dictar las sentencias definitivas, la temeridad o malicia en que hubieren incurrido los litigantes o profesionales
intervinientes.

PRCTICA TRIBUNALICIA

85

Para mantener el buen orden y decoro en los juicios, los jueces y tribunales tienen facultades disciplinarias, previstas en el art. 35 del citado
cdigo:
1) mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos
indecorosos u ofensivos;
2) excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso;
3) aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo, la
ley orgnica y el Reglamento para la Justicia Nacional. El importe de las
multas que no tuviesen destino especial establecido en este Cdigo, se
aplicar al que le fije la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Hasta
tanto dicho tribunal determine quines sern los funcionarios que debern promover la ejecucin de las multas, esa atribucin corresponder
a los representantes del Ministerio Pblico Fiscal ante las respectivas
jurisdicciones. La falta de ejecucin dentro de los treinta das de quedar
firme la resolucin que las impuso, el retardo en el trmite o el abandono injustificado de ste, ser considerado falta grave.
Para impulsar y dirigir el proceso judicial, los jueces tienen facultades
ordenatorias e instructorias, previstas en el art. 36 de dicho cdigo:
1) tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal
efecto, vencido un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasar a la etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas necesarias.
2) ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los
hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes.
A este efecto, podrn:
a) disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las
partes para intentar una conciliacin o requerir las explicaciones que
estimen necesarias al objeto del pleito. La mera proposicin de frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento.
b) decidir en cualquier estado de la causa la comparecencia de testigos con arreglo a lo que dispone el art. 452, peritos y consultores
tcnicos, para interrogarlos acerca de lo que creyeren necesario;
c) mandar, con las formalidades prescritas en este Cdigo, que se
agreguen documentos existentes en poder de las partes o de los terceros, en los trminos de los arts. 387 a 389;
d) ejercer las dems atribuciones que la ley les confiere;
3) corregir, en la oportunidad establecida en el art. 166, incs. 1 y 2,
errores materiales, aclarar conceptos oscuros, o suplir cualquier omisin de la sentencia acerca de las pretensiones discutidas en el litigio,
siempre que la enmienda, aclaracin o agregado no altere lo sustancial
de la decisin.

86

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Para hacer cumplir sus mandatos, los jueces tienen facultades para
imponer sanciones conminatorias, otorgadas por el art. 37.
" Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias
compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento.
Podrn aplicarse sanciones conminatorias a terceros, en los casos en
que la ley lo establece.
Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien
deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder."
En cuanto a los deberes que se les impone a los secretarios, nuestro
ordenamiento ritual establece lo siguiente:
Art. 38. Deberes. - Adems de los deberes que en otras disposiciones de
este Cdigo y en las leyes de organizacin judicial se imponen a los secretarios, las funciones de stos son:
1) comunicar a las partes y a los terceros las decisiones judiciales, mediante la firma de oficios, mandamientos, cdulas y edictos, sin perjuicio de las facultades que se acuerdan a los letrados respecto de las
cdulas y oficios y de lo que establezcan los convenios sobre comunicaciones entre magistrados de distintas jurisdicciones.
Las comunicaciones dirigidas al presidente de la Nacin, ministros y
secretarios del Poder Ejecutivo y magistrados judiciales, sern firmadas
por el juez.
2) extender certificados, testimonios y copias de actas;
3) conferir vistas y traslados;
4) firmar, sin perjuicio de las facultades que se confieren al oficial primero o jefe de despacho, las providencias de mero trmite, observando,
en cuanto al plazo, lo dispuesto en el art. 34, inc. 3, a;
5) devolver los escritos presentados fuera de plazo.
Adems de los deberes que en otras disposiciones de este Cdigo y en
las leyes de organizacin judicial se impone a los oficiales primeros o jefes
de despacho (actualmente prosecretarios), las funciones de stos son:
1) firmar las providencias simples que dispongan:
a) agregar partidas, exhortos, pericias, oficios, inventarios, tasaciones, divisin o particin de herencia, rendiciones de cuentas y, en
general, documentos o actuaciones similares;
b) remitir las causas a los ministerios pblicos, representantes del
fisco y dems funcionarios que intervengan como parte;
2) devolver los escritos presentados sin copias.

PRCTICA TRIBUNALICIA

87

Dentro del plazo de tres das, las partes podrn requerir al juez que
deje sin efecto lo dispuesto por el secretario o el oficial primero o jefe de
despacho. Este pedido se resolver sin sustanciacin. La resolucin es inapelable.
EL MINISTERIO PUBLICO
Conforme lo dispone la ley 24.946 el Ministerio Pblico es un rgano
independiente del Poder Judicial , con autonoma funcional y autarqua
financiera, que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en
defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad.
Ejerce sus funciones con unidad de actuacin e independencia, en
coordinacin con las dems autoridades de la Repblica, pero sin sujecin
a instrucciones o directivas emanadas de rganos ajenos a su estructura.
El principio de unidad de actuacin debe entendrselo sin perjuicio de la
autonoma que corresponda como consecuencia de la especificidad de las
funciones de los fiscales, defensores y tutores o curadores pblicos, en
razn de los diversos intereses que deben atender como tales.
Su organizacin jerrquica exige que cada miembro del Ministerio Pblico controle el desempeo de los inferiores y de quienes lo asistan, y
fundamenta las facultades y responsabilidades disciplinarias que en esta
ley se les reconoce a los distintos magistrados o funcionarios que lo integran.
El Ministerio Pblico est compuesto por el Ministerio Pblico Fiscal y
el Ministerio Pblico de la Defensa.
El Ministerio Pblico Fiscal est integrado por los siguientes magistrados:
a) procurador general de la Nacin;
b) procuradores fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
y fiscal nacional de Investigaciones Administrativas;
c) fiscales generales ante los tribunales colegiados, de casacin, de
segunda instancia, de instancia nica, los de la Procuracin General de
la Nacin y los de Investigaciones Administrativas;
d) fiscales generales adjuntos ante los tribunales y de los organismos
enunciados en el inc. c;
e) fiscales ante los jueces de primera instancia, los fiscales de la
Procuracin General de la Nacin y los fiscales de Investigaciones Administrativas;
f ) fiscales auxiliares de las fiscalas de primera instancia y de la
Procuracin General de la Nacin.

88

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCON!

El Ministerio Pblico de la Defensa est integrado por los siguientes magistrados:


a) defensor general de la Nacin;
b) defensores oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin;
c) defensores pblicos de menores e incapaces ante los tribunales de
segunda instancia, de casacin y ante los tribunales orales en lo criminal y sus adjuntos, y defensores pblicos oficiales ante la Cmara de
Casacin Penal, adjuntos ante la Cmara de Casacin Penal, ante los
tribunales orales en lo criminal, adjuntos ante los tribunales orales en lo
criminal de primera y segunda instancia del interior del pas, ante los
tribunales federales de la Capital Federal y los de la Defensora General
de la Nacin;
d) defensores pblicos de menores e incapaces adjuntos de segunda
instancia, y defensores pblicos oficiales adjuntos de la Defensora General de la Nacin;
e) defensores pblicos de menores e incapaces de primera instancia y
defensores pblicos oficiales ante los jueces y cmaras de apelaciones;
f) defensores auxiliares de la Defensora General de la Nacin.
Integran el Ministerio Pblico de la Defensa en calidad de funcionarios
los tutores y curadores pblicos cuya actuacin regula la presente ley.
Los magistrados del Ministerio Pblico no podrn ser arrestados excepto en caso de ser sorprendidos en flagrante delito.
Tambin estn exentos del deber de comparecer a prestar declaracin
como testigos ante los tribunales, pudiendo hacerlo. En su defecto debern responder por escrito, bajo juramento y con las especificaciones
pertinentes.
Las funciones fundamentales del Ministerio Pblico son :
a) promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de
los intereses generales de la sociedad;
b) representar y defender el inters pblico en todas las causas y asuntos que conforme a la ley se requiera;
c) promover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y
correccionales, salvo cuando para intentarla o proseguirla fuere necesario instancia o requerimiento de parte conforme las leyes penales;
d) promover la accin civil en los casos previstos por la ley;
e) intervenir en los procesos de nulidad de matrimonio y divorcio, de
filiacin y en todos los relativos al estado civil y nombre de las personas, venias supletorias, declaraciones de pobreza;
f ) en los que se alegue privacin de justicia;

PRCTICA TRIBUNALICIA

89

g) velar por la observancia de la Constitucin Nacional y las leyes de la


Repblica;
h) velar por el efectivo cumplimiento del debido proceso legal;
i) promover o intervenir en cualesquiera causas o asuntos y requerir
todas las medidas conducentes a la proteccin de la persona y bienes
de los menores, incapaces e inhabilitados, de conformidad con las leyes
respectivas, cuando carecieren de asistencia o representacin legal; fuere
necesario suplir la inaccin de sus asistentes y representantes legales,
parientes o personas que los tuvieren a su cargo; o hubiere que controlar la gestin de estos ltimos;

j) defender la jurisdiccin y competencia de los tribunales;


k) ejercer la defensa de la persona y los derechos de los justiciables
toda vez que sea requerida en las causas penales, y en otros fueros
cuando aqullos fueren pobres o estuvieren ausentes;
1) velar por la defensa de los derechos humanos en los establecimientos
carcelarios, judiciales, de polica y de internacin psiquitrica, a fin de
que los reclusos e internados sean tratados con el respeto debido a su
persona, no sean sometidos a torturas, tratos crueles, inhumanos o
degradantes y tengan oportuna asistencia jurdica, mdica, hospitalaria
y las dems que resulten necesarias para el cumplimiento de dicho objeto, promoviendo las acciones correspondientes cuando se verifique
violacin;
11) intervenir en todos los procesos judiciales en que se solicite la ciudadana argentina.
En principio, a los miembros del Ministerio Pblico se les da vista de lo
actuado en los expedientes judiciales, envindoles el expediente a travs
de un ordenanza, a sus respectivos despachos. Estos funcionarios agregan
sus dictmenes al final de lo actuado y por la misma va vuelve el expediente al juzgado de origen para que el juez y las partes tomen conocimiento de
los mismos y resuelvan y/o peticionen - respectivamente - de acuerdo a
derecho.
UBICACIN DE LOS DISTINTOS TRIBUNALES
Para que el futuro abogado tenga una nocin de dnde encontrar los
juzgados existentes en la actualidad , explicamos que existen varios edificios que alojan a juzgados y tribunales en distintos lugares de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires.

1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION: Talcahuano 550 - Piso 4.


2) JUSTICIA CIVIL ORDINARIA:

*
*

CAMARA DE APELACIONES: LAVALLE 1220


DEFENSORIA DE MENORES DE CAMARA: LAVALLE 1220

90

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLJA-BERNASCONI

* JUZGADOS DE PRIMERA INSTANCIA ( HAY 110) : LAVALLE 1220 Y


1212, TALCAHUANO 550 Y 490, AV.DE LOS INMIGRANTES 1950.
* DEFENSORIAS DE MENORES E INCAPACES( HAY 7): TUCUMAN 1393,
URUGUAY 714.
3) JUSTICIA COMERCIAL ORDINARIA:
* CAMARA DE APELACIONES: AV. PTE. ROQUE SAENZ PEA 1211
* JUZGADOS DE PRIMERA INSTANCIA( HAY 26, CON DOS SECRETARIAS CADA UNO): AV. ROQUE SAENZ PEA 1211, AV.CALLAO 635,
MARCELO T. DE ALVEAR 1840, TALCAHUANO 550.
4) JUSTICIA LABORAL ORDINARIA:
* CAMARA DE APELACIONES: LAVALLE 1564.
* JUZGADOS DE PRIMERA INSTANCIA: ( HAY 80): AV. PTE. ROQUE
SAENZ PEA 760, LAVALLE 1268, J. D. PERON 974/ 990.
5) JUSTICIA ORDINARIA CRIMINAL Y CORRECCIONAL:
* CAMARA DE APELACIONES CRIMINAL Y CORRECCIONAL: VIAMONTE

1147/55.
* JUZGADOS EN LO CRIMINAL DE INSTRUCCIN (HAY 49): LAVALLE
1171, TALCAHUANO 550, AV.COMODORO PY 2002.
* TRIBUNALES ORALES EN LO CRIMINAL (HAY 30): PARAGUAY 1536,
AV. COMODORO PY 2002, LAVALLE 1171, TALCAHUANO 550.
* FISCALES DE PRIMERA INSTANCIA DE INSTRUCCIN: CERRITO 536
Y 550, PARAGUAY 1536, LAVALLE 1638, PARANA 425, JUAN D. PERON

2455.
* JUZGADOS DE MENORES (HAY 7): TALCAHUANO 550.
* FISCALES DE JUZGADOS DE MENORES: VIAMONTE 1147, PARANA
425, CERRITO 536.
* TRIBUNALES ORALES DE MENORES (HAY 3) : AV. COMODORO PY

2002.
* FISCALES DE TRIBUNALES ORALES DE MENORES: COMODORO PY

2002.
*JUZGADOS EN LO CORRECCIONAL (HAY 14): LAVALLE 1638- M.T.DE
ALVEAR 1490 - JUNCAL 941 - AV. DE LOS INMIGRANTES 1950.
* FISCALES DE PRIMERA INSTANCIA CORRECCIONAL: LAVALLE 1171CERRITO 550 - AV. DE LOS INMIGRANTES 1950.
* JUZGADOS DE EJECUCION PENAL( HAY 3): LAVALLE 1171.
* CAMARA NACIONAL DE CASACION PENAL: COMODORO PY 2002.
* FISCALES DE CAMARA DE CASACION: COMODORO PY 2002.
* DEFENSORIA PUBLICA OFICIAL: VIAMONTE 1147.

PRCTICA TRIBUNALICIA

91

6) JUSTICIA EN LO PENAL ECONOMICO:

*
*
*

CAMARA DE APELACIONES: AV. DE LOS INMIGRANTES 1950.


TRIBUNALES ORALES: AV. COMODORO PY 2002.
JUZGADOS DE PRIMERA INSTANCIA (HAY 8): AV. DE LOS
INMIGRANTES 1950, AV. COMODORO PY 2002.

7) JUSTICIA CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA FEDERAL:

* CAMARA DE APELACIONES: TALCAHUANO 550.


* JUZGADOS DE PRIMERA INSTANCIA (HAY 12): TUCUMN 1385, CARLOS PELLEGRINI 685.

PAGO DE LA TASA JUDICIAL.- Ver Cap. Modelos: escrito nro. 1.


La tasa es calculada en un formulario que se retira en la planta baja
del Palacio de Justicia -(Talcahuano 550)- y se la paga en las ventanillas
del Banco de la Ciudad de Buenos Aires, ubicadas en el centro de la planta
baja, conservando parte del formulario sellado como constancia de pago,
el que se agregar al expediente junto a un escrito. Si dicho comprobante
acompaa a la demanda, bastar con incluir un prrafo referido a tasa de
justicia; de lo contrario, ser agregado con el escrito judicial correspondiente.
BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS
Cuando el monto de la tasa y de los otros gastos causdicos es demasiado elevado para las posibilidades econmicas del accionante, el abogado deber iniciar, antes o al mismo tiempo que la demanda, el beneficio de
litigar sin gastos. Este se inicia mediante otra demanda, la cual dar comienzo a otro expediente, que tramitar ante el mismo juez del expediente
principal -cuyos gastos son altos-, siendo ste un incidente de aqul. Tambin se inicia en la receptora general de expedientes.
Decimos antes o al mismo tiempo que la demanda principal porque
el trmite del incidente no suspende el trmite del proceso principal; por
tanto, no bien se inicie este ltimo habr que pagar la tasa de justicia que
corresponda, para que el proceso siga su curso.
No tiene efecto retroactivo, permite el acceso a la jurisdiccin y puede
ser concedido total o parcialmente. Es apelable y se lo sustancia con la otra
parte.
Tiene carcter declarativo su otorgamiento o su rechazo: puede ser
solicitado nuevamente con nuevos elementos probatorios.

92

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GR!SOLIA-BERNASCONI

OTROS ESCRITOS USADOS

CE DULA
CUANDO ES UTILIZADA
La cdula es el instrumento por el cual se notifican las resoluciones
judiciales que establece el art. 135 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin.
Ellas son:
- la que dispone el traslado de la demanda, de la reconvencin y de los
documentos que se acompaen con sus contestaciones;
- la que dispone correr traslado de las excepciones;
- la que cita a absolver posiciones, salvo para el rebelde;
- la que declara la cuestin de puro derecho y la que ordena la apertura a
prueba;
- las que ordenan intimaciones, o apercibimientos no establecidos directamente por la ley, o la reanudacin de plazos suspendidos por tiempo
indeterminado, aplican correcciones disciplinarias o hacen saber medidas precautorias o su modificacin o levantamiento;
- la que hace saber la devolucin del expediente a primera instancia;
- la primera providencia dictada al volver un expediente del archivo o tras
estar paralizado o fuera de secretara por ms de tres meses;
- las que disponen el traslado de liquidaciones;
- la que ordena el traslado del pedido de levantamiento de embargo sin
tercera;
- la que dispone la citacin de personas extraas al proceso;
- las dictadas como consecuencia de un acto procesal realizado antes de
la oportunidad legal;
- las sentencias definitivas y las interlocutorias, excepto las que resuelvan
la caducidad de la prueba por negligencia;
- la que deniega el recurso extraordinario;
- la que hace saber el juez o tribunal que va a conocer una vez recusado
o excusado el anterior o admitida la incompetencia;
- la que dispone el traslado del pedido de caducidad de instancia;
- la que dispone el traslado de la prescripcin;
- cuando el juez lo disponga por resolucin fundada;
- cuando la ley lo mencione expresamente.
Recordamos que en materia de notificaciones procesales, rige el principio de la notificacin por ministerio de la ley, y excepcionalmente, cuando la
ley as lo establece, se notifica mediante cdula a las partes interesadas.
La cdula es un escrito -actualmente viene en formulario impreso, y
son admitidas tambin las realizadas con la computadora en programas
especiales para abogados- que tiene como finalidad hacer conocer una resolucin judicial, y si sta ordena un traslado, el escrito en traslado tambin.

PRCTICA TRIBUNALJCIA

93

En el dorso de la cdula hay una parte preimpresa, que llena el oficial


notificador encargado de diligenciarla, donde deja constancia de la entrega
al interesado y del da y la hora en que lo hizo. Esa parte es un acta que,
firmada por el oficial, reviste el carcter de instrumento pblico y hace
plena fe del acto de la notificacin.
Hay distintos formularios segn el fuero, con una sigla diferente en el
ngulo superior izquierdo; asimismo, se diferencian entre las dirigidas a
domicilios situados dentro del radio de la Capital Federal y las dirigidas a
otros distritos judiciales, como, p.ej., San Isidro o La Plata. Para aquellas
que van fuera de la Capital Federal, o sea, a extraa jurisdiccin, la ley
22.172 ha creado un trmite diverso, y tambin son confeccionadas en un
formulario diferente (letra LY).
CONTENIDO: Ver Cap. Modelos: escritos nro. 151 y 152
La cdula que va dirigida a la misma jurisdiccin debe contener:
1) nombre y apellido de la persona a notificar y su domicilio (se indicar si
es denunciado, real o constitudo);
2) juicio en que se la practica - cartula del mismo;
3) juzgado y secretara en que se tramita el juicio;
4) transcripcin de la parte pertinente de la resolucin (se omitir aquella
parte que no habr de interesarle al destinatario);
5) objeto, claramente expresado, si no resultare entendible de la propia
transcripcin;
6) mencin de las copias de los escritos o documentos acompaadas .Siempre que con la cdula se est dando "traslado" de alguna presentacin
de las partes o de los profesionales intervinientes, a la otra parte, deber acompaarse al juego de las dos cdulas, "inexorablemente" copia de
ese escrito, y detallarse el sumario del mismo y la cantidad de hojas que
tiene, en el cuerpo de la cdula, pues su constancia escrita hace plena fe
de su entrega al destinatario, ya que el informe del oficial notificador
transforma a la cdula en instrumento pblico.
7) firma del patrocinante, apoderado, sndico, tutor o curador, en su caso,
aclarndola con su sello. Tendr firma del secretario cuando notifique
medidas cautelares o se entreguen bienes, o cuando el juez as lo ordene por razones de urgencia o por el objeto de la providencia. Pero normalmente, las cdulas son firmadas por los abogados que intervienen
en el proceso. Si no intervienen, no pueden hacerlo, sin presentarse
antes en debida forma escrita.

94

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOUA-BERNASCONI

DOMICILIO
DOMICILIO DENUNCIADO: Cuando una parte promueve una demanda debe
denunciar el domicilio conocido de la contraria. Si esta ltima es una
persona de existencia fsica, el domicilio ser su domicilio real; si es una
persona de existencia visible o jurdica (p.ej., una sociedad), el domicilio
ser el legal (art. 90, C.Civ.).
En ambos casos, ser el domicilio denunciado, al cual irn dirigidas
todas las notificaciones por cdula hasta el momento en que el destinatario
se presente en el expediente.
DOMICILIO CONSTITUIDO: Cuando una persona litiga por su propio derecho, o en representacin de tercero, debe constituir -en su primera presentacin- un domicilio dentro del permetro de la ciudad que sea asiento
del juzgado. Esto vale para todas las partes intervinientes -actora, demandada, o tercero-. La parte actora deber constituirlo en su escrito de demanda. La parte demandada, al contestarla, o, si no lo hace, en su primera
presentacin, mediante escrito, o en una audiencia que se celebre por otro
motivo, y las siguientes notificaciones por cdula le sern practicadas en su
domicilio constituido.
Mientras alguna de las partes no presente un escrito constituyendo
nuevo domicilio o no haya notificado por cdula esta circunstancia a su
contraria, persistir el ltimo constituido, aun cuando el expediente haya
sido paralizado, o quedado inactivo por un tiempo largo. Si ya no existiese
el edificio, o se alterara su numeracin, a falta de otro domicilio constituido
con posterioridad, la parte que deba hacerlo ser notificada por ministerio
de la ley, por aplicacin de los arts. 41, 42 y 133, C.P.C.C. Solamente se le
enviar cdula a su domicilio real para notificarle la audiencia para absolver posiciones y la sentencia.
Si alguna de las partes no denunciase su domicilio real, las cdulas
que deban ser dirigidas a ste lo sern al constituido.
El domicilio contractual (especialmente constituido a los efectos de
ejecutar determinado contrato, segn la clusula que se incluye usualmente) no es eficaz para notificar a la parte contraria con motivo de un proceso
judicial (excepto que surja de un instrumento pblico). Debe ser notificada
en su domicilio real, o legal (p.ej., si es una sociedad).
DILIGENCIAMIENTO
Las cdulas son confeccionadas por los abogados de la parte interesada, que tiene la carga de notificar a la contraria determinada resolucin.
Son firmadas por stos -y, en algunos casos, por el secretario del juzgadoY dejadas en original y copia en el juzgado para que sean selladas e incluidas en la lista de ste. Al da siguiente, estimativamente, sern llevadas
por el ordenanza a la Oficina de Notificaciones para ser entregadas al oficial notificador de la zona del domicilio al cual van dirigidas. La Ciudad

PRCTICA TR!BUNALICIA

95

Autnoma de Buenos Aires se encuentra dividida en 130 zonas, de acuerdo


a las calles y su numeracin, dentro de cada una de las cuales se desempean un oficial notificador (encargado de entregar cdulas) y un oficial de
justicia (encargado de entregar mandamientos de intimacin de pago y de
realizar otras diligencias, como embargos, secuestros, constataciones, lanzamientos, etc.). El abogado puede consultar el libro de zonas en el juzgado y en la Oficina de Notificaciones y Mandamientos, para saber a qu
oficial deber consultar en caso de surgir inconvenientes o dudas con dichas diligencias, o para combinar da y hora de la diligencia a realizar junto
con el profesional (embargos, secuestros, lanzamientos, etc.).
CEDULA LEY 22.172
La cdula que contempla la ley 22.172 debe contener, adems de los
elementos ya mencionados, dos requisitos propios:
- mencin de la persona autorizada para diligenciarla, y
- mencin del distrito judicial a donde va dirigida (p.ej.: Para su
diligenciamiento, pase a la Oficina de Notificaciones del Distrito Judicial
de Avellaneda).
La cdula regida por la ley 22.172 tambin es confeccionada por el
abogado, pero a diferencia de la otra, no es dejada en el juzgado para que
pase directamente a la Oficina de Notificaciones -va ordenanza-, sino que,
una vez confeccionada, es presentada en la mesa de entradas del juzgado
interviniente, para que en el momento sea cotejada por el empleado respectivo y sellada con el sello del juzgado. En caso de acompaar copias de
escritos y la documentacin, tambin se debern sellar stas. En el mismo
momento, el abogado la retira para llevarla -l o la persona autorizada a
diligenciarla- a la Oficina de Notificaciones del distrito judicial correspondiente al domicilio al cual va dirigida. Cuando es dejada la cdula en la
oficina respectiva, a la persona autorizada se le entrega una constancia de
su recepcin, para que aproximadamente en quince das pueda retirarla de
dicha oficina, ya diligenciada por el oficial notificador. Luego debe ser agregada al expediente con un escrito (Acredita diligencia miento de cdula ley
22.172), para que quede constancia de la notificacin hecha en legal forma, de su resultado y del comienzo del plazo para su destinatario.
DEBERES DEL OFICIAL NOTIFICADOR
Dentro del mbito de la provincia de Buenos Aires, los deberes del
oficial notificador estn regidos por el Cdigo de Procedimientos Civil y
Comercial de esa provincia, cuyo contenido es muy similar al del C.P.C.C.
Recordemos lo que dispone el C.P.C.C., en cuanto al tema:
Art. 140. Entrega de la cdula al interesado. - Si la notificacin se hiciere
por cdula, el funcionario o empleado encargado de practicarla dejar al
interesado copia de la cdula haciendo constar, con su firma, el da y la
hora de la entrega. El original se agregar al expediente con nota de lo

96

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

actuado, lugar, da y hora de la diligencia, suscrita por el notificador y el


interesado, salvo que ste se negare o no pudiere firmar, de lo cual se
dejar constancia.
Art. 141. Entrega de la cdula a personas distintas. - Cuando el notificador
no encontrare a la persona a quien va a notificar, entregar la cdula a otra
persona de la casa, departamento u oficina, o al encargado del edificio, y
proceder en la forma dispuesta en el artculo anterior. Si no pudiere entregarla, la fijar en la puerta de acceso correspondiente a esos lugares.
La notificacin por cdula es realizada en el domicilio de la parte o de
su representante. El notificador debe llamar insistentemente en dicho domicilio, y en diversas oportunidades, si no halla a nadie.
Si falta la chapa municipal que indica la numeracin mas sta es legible, aunque se la haya realizado en cualquier otro material, el oficial igualmente debe notificar. Pero si no existe la numeracin, deber devolver la
cdula al expediente.
La parte interesada -presentando un escrito- podr ofrecer nueva informacin (nmeros linderos, descripcin precisa del inmueble) y solicitar
que se practique una nueva notificacin.
Cuando se trata de citar al demandado por primera vez, el C.P.C.C., en
su art. 339, dispone que en caso de no hallarlo el oficial notificador deber
dejar aviso para que lo espere al da siguiente, y si tampoco entonces lo
hallara deber entregar la cdula a otra persona de la casa, o al encargado
del edificio (art. 141, C.P.C.C.). La falta de cumplimiento de este recaudo de cuya observancia se dejar constancia en el acta que el oficial labrar al
dorso de la cdula- ha motivado con frecuencia la nulidad del acto de notificacin.
Como la tarea del oficial se realiza en hora hbil, si tras haber ido
varias veces no pudo notificar, la parte interesada -presentando un escritopuede solicitar que se practique nueva notificacin con habilitacin de
das y horas inhbiles.
Cuando el oficial notificador es informado de que el destinatario de la
cdula no vive en el domicilio denunciado por la parte interesada, y a sta
le consta que s vive, puede solicitar -presentando un escrito- que se practique nueva notificacin al mismo domicilio bajo responsabilidad de la
actora. Si el destinatario, as notificado, se presenta luego en el expediente y prueba que su domicilio era otro, dicha notificacin y todo lo actuado en consecuencia ser nulo.
Est admitido notificar bajo esta modalidad el traslado de demanda,
sin pedirle a la actora que pruebe cmo le consta ese domicilio, o qu
diligencias realiz para insistir en l, pues se entiende que ella es la principal interesada en extremar las precauciones y evitarse una eventual declaracin de nulidad y pago de las costas procesales.

PRCTICA TRIBUNALICIA

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NOTIFICACIN PERSONAL - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 7 y 8


Es la ms efectiva de todas, pues se produce cuando el litigante, o su
apoderado, deja nota en el expediente de que se ha notificado de determinada resolucin.
La nota dir, sencillamente: En el da de la fecha, ... / .. ./ ..., me notifico de la resolucin que antecede (o de la resolucin de fecha ..., o de la
resolucin de fojas ...). Luego llevar firma y sello del profesional, o
firma de la parte.
Otra posibilidad es que la parte -por derecho propio o por apoderadopresente un escrito manifestando lo mismo que la nota. Se suele utilizar la
presentacin de escritos cuando las partes desean notificar y consentir una
sentencia definitiva a fin de poder inscribirla rpidamente (en juicios de
divorcio, p.ej.).Se trata de casos en que procedera enviar cdula, pero de
esta manera se ahorra el tiempo que lleva el diligenciamiento de la misma.

OFICIO
CUANDO ES UTILIZADO: Ver Cap. Modelos: escritos nro. 33, 34, 42,
109, 116, 125, 129 y 134.
El oficio es una comunicacin escrita que los jueces ordenan dirigir a:
a) otros magistrados, p.ej., para solicitarles que les remitan un expediente en trmite ante su juzgado, que resulte til como prueba instrumental;
b) funcionarios del Poder Ejecutivo, para solicitarles informes o la
remisin de expedientes administrativos, como medio de prueba informativa;
c) entidades pblicas o privadas, para comunicarles que deben inscribir alguna medida cautelar dictada en el expediente, o una sentencia de
divorcio, o una declaratoria de herederos, etc., o bien para solicitarles
informes obrantes en sus archivos relacionados con los puntos controvertidos en el expediente como medio de prueba informativa.
Los oficios , con sus diversas utilidades, son ofrecidos o solicitados por
las partes, en sus escritos de demanda y contestacin.
Luego, si son procedentes, el juez ordena que sean librados, mediante
resolucin pertinente: Lbrese el oficio solicitado.
Entonces, son confeccionados por los abogados y, en el caso de los
pedidos de informes, tambin son firmados por los abogados.
En el supuesto que comuniquen la traba de medidas cautelares, o sentencias, son firmados por el secretario del juzgado.
En el supuesto que contengan la disposicin de fondos depositados en
un expediente judicial a la orden del juez, o el pedido de remisin de un
expediente, son firmados por el juez.
Finalmente, una vez retirados del expediente aquellos oficios que debieron ser firmados por juez o secretario, por el abogado, el procurador o

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

la persona autorizada para su retiro, los oficios deben ser llevados en original y copia al lugar de destino, dejando original en el lugar, y hacindose
sellar y fechar la copia, para constancia de su recepcin, la que ser agregada posteriormente al expediente con un escrito "ACOMPAA OFICIOS
DILIGENCIADOS".
En todos los casos, salvo cuando los firma el juez, los oficios deben
contener la transcripcin textual de la resolucin judicial que los ordena.
OFICIO LEY 22.172: Ver Cap. Modelos: escrito nro. 38
Cuando el oficio va dirigido a un domicilio de extraa jurisdiccin a la
jurisdiccin donde se encuentra el juzgado que lo libr, debe cumplir con
los recaudos de la ley 22.172, que son:
1) Mencin de la competencia del juez.
2) Firma del secretario y del juez, en los casos en que correspondiera la
sola firma del secretario.
3) Mencin del ttulo: OFICIO LEY 22.172.

EDICTO
CUANDO ES UTILIZADO - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 9 y 10.
Es una notificacin que se realiza mediante la publicacin -de la resolucin que se intenta comunicar- en el Boletn Oficial y en un diario de los
de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio conocido del destinatario o, a falta de l, del lugar del juicio. As lo dispone el art. 146, C.P.C.C. El
juzgado cuenta con un listado de diarios en los cuales se puede publicar
edictos.
El costo de la publicacin depender del tamao del texto, de la cantidad de das que deba ser publicado y del tipo de diario elegido. Publicar en
un diario privado, como La Nacin, Clarn, Ambito Financiero, etc.,
es mucho ms costoso que hacerlo en el Boletn Oficial o en La Ley,
p.ej.
Cuando este costo no guarde proporcin con el contenido econmico
del proceso, la parte podr solicitar la eximicin de publicar en diarios y
que el edicto slo sea publicado en las tablas del juzgado. En el proceso
sucesorio, como siempre hay bienes de contenido patrimonial en juego, la
parte interesada podr pedir que slo sea publicado en el Boletn Oficial,
o en La Ley (por su bajo costo), o similares (conf. art. 146, in fine,
C.P.C.C.).
Este tipo de notificacin procede en dos casos:
a) cuando la persona del destinatario es conocida pero su domicilio es
desconocido; o bien

PRCTICA TRIBUNALICIA

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b) cuando la persona del destinatario es desconocida pero su domicilio es


conocido.
Veamos esto con un ejemplo:
En el caso a), una persona quiere iniciar una demanda de daos y perjuicios contra el titular de dominio del rodado que lo embisti y le provoc
lesiones, pero no consigue averiguar cul es su domicilio actual, a pesar de
haber realizado gestiones para descubrirlo (pedido de informes a la Secretara Electoral y a la Cmara Nacional Electoral, a la Polica Federal Argentina, etc.). El actor, previo juramento de haber realizado gestiones tendientes a conocer el domicilio, solicitar al juzgado que se ordene notificar el
traslado de la demanda (en el ejemplo) por edictos.
En el caso b), una persona inicia una demanda por usucapin, para
hacer valer sus derechos de posesin respecto de un inmueble, contra el
titular del dominio de dicho inmueble, quien al tiempo fallece. Al ignorar el
actor si aqul dej sucesores, o sabiendo que s los dej desconoce sus
nombres, debe solicitar al juzgado que la citacin a presentarse en el juicio
sea notificada por edictos a los sucesores de XX, para que el proceso pueda
continuar.
Si bien es improbable que el destinatario del edicto se notifique real y
efectivamente de la resolucin publicada en l, la ley ha creado este sistema de comunicacin presumiendo que la informacin llegar al interesado, al estar dirigida al grupo social al cual pertenece.
Damos a continuacin un ejemplo, dentro de un proceso sucesorio, de
cmo se inicia el trmite de publicacin de edictos.
La resolucin del juzgado, en su parte pertinente, dir lo siguiente:
Buenos Aires, ... de ... de ... Se declara la apertura de su juicio
sucesorio ab intestato, debiendo publicarse edictos por tres das en el Boletn Oficial y en La Nacin, citando por el trmino de treinta das a herederos y acreedores del mismo. (Firmado: ...... Juez).
El abogado debe redactar, en la misma hoja en que presenta sus otros
escritos judiciales, el texto del edicto, que dir as:
EDICTO
LA NACION
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil n 27, Secretara
Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de
don .................................. Publquese por tres das.
Buenos Aires [espacio que llenar quien firme] ........... de ......... ..
de .......... .
[Espacio donde firmar el secretario del juzgado.]

100

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GR!SOLIA-BERNASCONI

Se entrega original y copia en el juzgado para confronte y firma (un


juego para el Boletn Oficial y otro para La Nacin, sustituyendo slo
el nombre del diario).
Una vez confrontado y firmado por el secretario, el abogado debe retirar el original del expediente y llevarlo a las agencias, o bien a las oficinas
respectivas de los diarios ordenados por el juez. All le extendern un recibo que debe conservar, en el cual se menciona el primero y el ltimo da de
publicacin. El abogado debe comprar el ejemplar del peridico el ltimo
da de publicacin y remarcar en forma visible el texto del edicto.
Para acreditar la publicacin de los edictos deber presentar un escrito, al
cual abrochar el recibo de pago y la hoja en que fueron publicados aqullos
(con su texto remarcado en forma visible), un juego por cada diario.
Dentro de la hoja del diario no oficial, el edicto se ver como lo mostramos a continuacin. Con respecto a la forma de publicar los edictos en el
Boletn Oficial, por acordada 41/79 se ha permitido, por razones de economa, publicar las tres primeras lneas de ellos, y en una lista siguiente,
mencionar la cartula de cada sucesorio y los datos del juzgado interviniente.

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil n 27, Secretar/a


Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de
.. . . .. .. .. .. . .. .. .. .. .. .. .. . .. .. .. . Publquese por tres das.
Buenos Aires, . .. .. .. . .. . de .. . .. . .. . .. de .......... ..
Roberto Farreli, Secretario.
La Ley, 1: 16/5/01; V: 19/5/01, 13.765.
Este edicto deber ser remarcado en forma visible dentro de la hoja del
diario original, acompaando a sta el recibo de pago, tanto del Boletn
Oficial como de La Nacin.
Otro edicto podra tener como finalidad la notificacin de un primer
provedo, dando traslado de la demanda al destinatario con domicilio desconocido. El edicto, publicado, se leera ms o menos as:

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial n 11,


Secretara n 22, de la Capital Federal, sito en Av. Callao 635, piso
so, Capital Federal, cita por cinco das a .. .. .. ... ... .. ... .. .. ... .. ........,
para que comparezca a constituir domicilio y oponer excepciones, si
las tuviere, de la demanda entablada por .. .. . .. . .. . .. .. .. .. . . ........... ..
S.A. CI.A. Financiera en autos caratulados.................. .............. ..
S.A. CI.A. Financiera c/ .. .. .. .. .. .. .. .. .. . .. . .. .. .. . .. . .. Enrique s./
............................. , bajo aperctbimiento de designar defensor oficial. Publquese por dos das en el Boletn Oficial y en La Ley.
Buenos Aires, ... .. .. .. . de .......... de ......... ..
(Firma del secretario.)
La Ley, I: 22/10/00; V: 23/10/00.

PRCTICA TRIBUNALICIA

101

El plazo para que se presente a estar a derecho el destinatario del


edicto comienza a contarse desde el ltimo da de publicacin. En el ltimo
ejemplo, los cinco das comienzan el 24 de octubre de 2000. Una vez transcurridos cinco das hbiles judiciales, ms el plazo de gracia de las dos
primeras horas hbiles del sexto da hbil, el citado no podr presentarse
vlidamente a ejercer sus derechos, en virtud de la perentoriedad de los
plazos procesales.

MANDAMIENTO
CUANDO SE UTILIZA.- Ver Cap. Modelos: escritos nro. 11, 12, 13,
37, 40 y 96.
El mandamiento es un escrito que lleva transcripta textualmente la orden de cumplir con determinada decisin judicial.
La orden est dirigida al Oficial de Justicia que es el funcionario encargado de diligenciar el mandamiento, adems del abogado, procurador o
persona, que se encuentre autorizado a su diligenciamiento, junto con dicho Oficial.
Se trata del oficial de la zona que corresponde al domicilio del mandamiento.
Recordamos que la Capital Federal se encuentra dividida en zonas, tanto para los oficiales notificadores como para los oficiales de justicia.
Existen diversos tipos de mandamientos, por ej.:
1) de intimacin de pago y citacin de remate: va dirigido a la parte
ejecutada, equivale a la cdula, notifica el traslado de la demanda de
un juicio ejecutivo, y va acompaado de las copias de demanda, poder
y documentacin.
2) de secuestro y otras medidas cautelares: va dirigido al demandado en
un juicio en etapa de ejecucin, cuando se est haciendo efectivo el
secuestro de bienes previamente embargados, o el embargo de bienes
muebles en el domicilio del demandado. Si se tratare de bienes
inmuebles, se librara oficio al Registro de la Propiedad Inmueble.
3) de lanzamiento: va dirigido al ocupante de un inmueble, y contiene la
orden de desocupar el mismo. Es usado en el juicio de desalojo para
hacer cumplir en forma forzosa la sentencia de desalojo, que no fue
cumplida en tiempo y forma.
4) de constatacin: tiene como objeto que el oficial de justicia deje constancia, en el reverso del mandamiento, y lo agregue al expediente, el
estado fsico en que se encuentra el bien objeto del litigio, que puede
ser el inmueble, en un juicio de desalojo, por ej.
5) de posesin: tiene por objeto poner a determinada persona en posesin de bienes que han sido objeto del litigio,, como por ej. el inmueble en un juicio de desalojo, una vez que ha sido entregado libre de
ocupantes, entregndole al locador las llaves del mismo por parte del
oficial de justicia.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Podemos distinguir, con fines pedaggicos, tres grandes partes en todo


mandamiento de embargo.
La primera contendr:
- la orden al oficial de justicia de embargar;
- el domicilio donde se har la diligencia;
- el monto total por el cual se embarga;
- la cartula del expediente (el proceso cautelar, si se inici en forma
autnoma, o el propio proceso principal, si el embargo se pidi durante su curso);
- el juzgado donde tramita ese expediente y su ubicacin.
La segunda contendr:
- la obligacin del oficial de preguntar sobre el estado jurdico de los
bienes embargados;
- la obligacin del oficial de prevenir al embargado para que evite el
deterioro de los bienes embargados;
- las facultades otorgadas al oficial (siempre y cuando estn dispuestas
por resolucin judicial);
- las personas autorizadas a diligenciar el mandamiento y a denunciar
los bienes a embargar.
La tercera contendr:
- la trascripcin literal de la parte pertinente de la resolucin judicial que
ordena el embargo y el mandamiento;
- el cierre, comn a todos los mandamientos (Dado, sellado y firmado,
en la sala de mi pblico despacho ........... ), con fecha y lugar de
libramiento;
- espacio en blanco al final para firma y sello del secretario (quien firma
siempre todos los mandamientos).
MANDAMIENTO LEY 22.172: Ver Cap. Modelos nro. 37.
Cuando va dirigido a un domicilio en extraa jurisdiccin, debe titularse
Mandamiento Ley 22.172, y deber contener, adems, los mismos requisitos que esta ley dispone para la Cdula Ley 22.172:
a) Mencin de la persona autorizada para diligenciarlo.
b) Mencin de la oficina de Mandamientos del Distrito Judicial de ...... al
cual deber pasar el mandamiento para su diligenciamiento.
Deber ser firmado por secretario y por juez.

TESTIMONIO
CUANDO ES UTILIZADO: Ver Cap. Modelos: nro. 14, 35, 43, 135 y 139.
El testimonio es un escrito que lleva la transcripcin literal de una resolucin importante, como por ej. la autorizacin para salir del pas, o la
designacin de un tutor. Hace de copia fiel del original, y tiene la misma
validez.

PRCTICA TRIBUNALICIA

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Se confecciona para que la parte interesada lo lleve consigo, y lo presente en la ocasin y el momento que lo necesite.
A fin de inscribir un inmueble , hasta entonces ganancial pero ahora
adjudicado a uno de los ex-cnyuges, una vez decretado el divorcio, el
testimonio contendr: la transcripcin de la demanda de divorcio, el acuerdo sobre liquidacin de sociedad conyugal, la sentencia de divorcio y la
orden de inscribir los inmuebles adjudicados a cada cnyuge con motivo de
aquel acuerdo. Deber ser presentado ante el Registro de la Propiedad
Inmueble para que tome razn de dicha adjudicacin y transfiera el inmueble a nombre del cnyuge, ahora divorciado.
Tambin puede contener la transcripcin ntegra de una declaratoria de
herederos, o de un testamento, a fin de proceder a la inscripcin de la
nueva titularidad de dominio del inmueble, en cabeza del heredero.
El testimonio es siempre firmado por el secretario del juzgado, pero
cuando debe ser presentado en extraa jurisdiccin, tambin es firmado
por el juez, y lleva la constancia de la competencia del juez, al igual que el
oficio, de acuerdo a lo dispuesto por la ley 22.172.
Tiene como particularidad en su formato, que en la parte que transcribe
las constancias pertinentes, se omiten nmeros, abreviaturas, y espacios
en blanco. En su lugar, van letras y palabras completas.
El testimonio es siempre confeccionado por el abogado o el procurador
y es dejado a la firma para luego retirarlo del expediente y presentarlo
donde corresponda, o bien entregrselo a su cliente.
El contenido de todo testimonio puede ser dividido, con fines pedaggicos, en seis partes, a saber:
1) trascripcin textual de la resolucin judicial en cuestin y otras constancias del expediente si correspondiere, entre comillas, sin abreviaturas,
nmeros, espacios en blanco, raspaduras ni enmiendas, y de la resolucin que ordena el testimonio, si no est includa en la primera;
2) explicacin de que lo trascrito es copia fiel de su original, con mencin
de la foja en que se halla y del expediente, y del juzgado y la secretara
intervinientes, con mencin del domicilio;
3) objeto para el cual es librado o expedido el testimonio (Inscripcin de
.......... ), con mencin del lugar donde debe ser presentado y, si se
trata de medidas cautelares, de los datos del bien objeto de la medida;
4) para cumplir con los requisitos de la ley 22.172, se debe dejar constancia de cmo surge la competencia del juez interviniente (en razn de la
materia) y de las personas autorizadas para diligenciar el testimonio;
5) cierre de todo testimonio, similar a todo mandamiento, que dir: Dado,
sellado y firmado, en la sala de mi pblico despacho, a los ........... das
del mes de .......... de ..........., en la ciudad de Buenos Aires. El espacio
en blanco de la fecha ser llenado por quien firme, en forma manuscrita.
6) firma y sello del secretario. (Como excepcin, el juez tambin firma
cuando se trata de la ley 22.172.)

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REGISTROS PUBLICOS
A continuacin mencionaremos algunos de los registros ms conocidos
a los cuales tendr que concurrir el abogado en el ejercicio de su profesin.
Explicamos su funcin y, en algunos casos, los posibles trmites a realizar
dentro de ellos.
REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE CAPITAL FEDERAL
En este registro se toma nota del status jurdico de cada inmueble
ubicado dentro del radio de la Capital Federal. Su existencia obedece a la
necesidad de publicidad de los actos relacionados con bienes inmuebles.
Mediante seis tipos de formularios, cualquier persona puede obtener
la siguiente informacin:
a) Formulario 1: quines son los titulares del dominio, y si ste tiene
algn embargo, hipoteca u otro gravamen, respecto de un inmueble determinado. Para obtener esta informacin se debe conocer la ubicacin exacta
del inmueble, y si es una propiedad horizontal, la unidad funcional del
departamento, as como tambin la matrcula o el folio real del inmueble,
para consignarlo en el formulario.
b) Formulario 2: si una persona est o no inhibida para disponer de
sus bienes. Se debe consignar la mayor cantidad de datos personales posible, para individualizar al sujeto y evitar errores por homonimia (el nmero
del documento de identidad es imprescindible y, si es posible, el nombre
del padre y el apellido materno, la fecha de nacimiento, etc.).
c) Formulario 3: si una persona posee inmuebles a su nombre en la
Capital Federal (tanto persona fsica como jurdica), consignando la mayor
cantidad de datos personales posibles.
d) Formulario 4: quines son los titulares del dominio de un inmueble
determinado. Para obtener esta informacin slo hay que conocer la ubicacin exacta del inmueble y el nmero de unidad funcional (si es propiedad
horizontal). No es necesario conocer la matrcula o el folio real. Generalmente, se comienza pidiendo este informe, en virtud del cual se obtiene el
nmero de matrcula, y luego se ingresa el formulario 1 para el resto de la
informacin.
e) Formulario 5: con qu frecuencia son requeridos informes sobre
determinado inmueble. Es una informacin esencialmente til para locadores
que necesitan analizar el inmueble ofrecido como signo de solvencia por
los garantes de una locacin. Con este informe sabr si ha sido ofrecido
pocas o muchas veces a otras personas, segn la cantidad de veces que se
haya pedido informes sobre l. Un gran nmero de pedidos de informes
har sospechar a los locadores que se trata de garantas compradas, y
los ayudar a tomar sus recaudos.

PRCTICA TRIBUNALICIA

105

f ) Formulario Minuta de inscripcin: mediante este formulario es


posible inscribir, respecto de un inmueble determinado: compraventas,
embargos, anotacin de litis, inhibiciones generales de bienes, hipotecas,
declaratorias de herederos, testamentos, cesiones de derechos, donaciones,
usufructos y otros derechos reales y afectaciones del dominio. Estos formularios slo pueden ser firmados por los escribanos intervinientes o por
los abogados autorizados por los jueces que ordenaron dicha inscripcin.
Recordamos que para la inscripcin se deber acompaar oficio, o testimonio-ley 22.172, en su caso.
Todos estos pedidos de informes pagan dos timbrados: uno para el
registro y otro para la AFIP. Cuando adems son diligenciados con carcter
urgente, pagan un tercer timbrado.
Se aconseja al profesional informarse, antes de dar a su cliente un
presupuesto de gastos causdicos, sobre el costo definitivo de estos trmites, sobre todo cuando hay un monto considerable en litigio, ya que el
timbrado establecido para la AFIP es un porcentaje de dicho monto total.
REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE LA PROV. DE BUENOS AIRES
Todos los inmuebles ubicados dentro de la provincia de Buenos Aires,
pero fuera de la Capital, estn asentados en este registro, cuya sede est
en la ciudad de La Plata. Tiene como finalidad la publicidad de los actos
sobre bienes inmuebles, y brinda informacin al pblico en general, por
medio de formularios similares a los de la Capital.
Recordamos que para inscribir trasmisiones o modificaciones de derechos reales o medidas cautelares, se deber presentar, junto con la minuta
de inscripcin, el oficio (si procede de un juzgado de la misma jurisdiccin
del registro), o testimonio ley 22.172 (si procede de otra jurisdiccin).
REGISTRO DE LA PROPIEDAD AUTOMOTOR
En la Direccin Nacional de la Propiedad Automotor, con sede en Capital Federal, se puede averiguar en qu agencia del registro est radicado
cualquier rodado con slo tener el nmero de patente (Dominio).
Luego, en la agencia que se informe, se podr obtener la siguiente
informacin adicional y precisa:
- quin es el titular del dominio de determinado rodado (conociendo la
patente o el dominio);
- si se halla embargado;
- si se halla prendado;
- si una persona determinada posee algn automotor a su nombre.
Los profesionales autorizados pueden inscribir: trasferencias del dominio (para este trmite no se necesita ser profesional: puede hacerlo el
propio interesado), embargos, inhibiciones respecto de una persona en
particular, prendas, declaratorias de herederos, testamentos, etc. Recorda-

l 06

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

mosque la inscripcin se har presentando oficio o testimonio ley 22.172,


en su caso, y la minuta de inscripcin respectiva.
REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
La ley 11.723, de propiedad intelectual, ha sido modificada por las
leyes 17.753, 17.567, 18.453, 20.098, 22.936, 23.077, 23.479, 23.741 y
24.249.
En su art. 1 dispone que se debe considerar obras cientficas, literarias
y artsticas a todos los escritos de cualquier naturaleza y extensin; las
obras dramticas, composiciones musicales, dramtico-musicales, cinematogrficas, coreogrficas y pantommicas; las obras de dibujo, pintura, escultura, arquitectura, modelos y obras de arte o ciencia aplicadas al comercio o a la industria; los impresos, planos y mapas; los plsticos, fotografas,
grabados y fonogramas; en fin, toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, incluyendo el software, sea cual fuere el procedimiento de
reproduccin.
En el Registro Nacional de la Propiedad Intelectual se debe presentar,
para su inscripcin, toda obra comprendida en el art. l. Dicha entidad lleva
los libros necesarios para que toda obra inscrita tenga su folio correspondiente, donde constar su descripcin, ttulo, nombre del autor, fecha de
presentacin y dems circunstancias atinentes a ella, como los contratos
de que fuera objeto (edicin, traduccin, cesin, participacin, venta, representacin, etc.) y las decisiones de los tribunales que a ella se refieran.
REGISTRO DE PATENTES
Cualquier persona que desee registrar una patente de invencin (de
productos o procedimientos, con aplicacin industrial) debe presentar una
solicitud ante la Administracin Nacional de Patentes, del Instituto Nacional de la Propiedad Industrial. La ley 24.481 y su decreto reglamentario
590/95 crean dicha entidad, y establecen sus funciones y el procedimiento
a seguir para registrar una patente.
REGISTRO DE MARCAS Y DESIGNACIONES
Segn la ley 22.362, de marcas y designaciones, quien desee obtener
el registro de una marca debe presentar una solicitud ante la Direccin
Nacional de la Propiedad Industrial, y si estn cumplidas las formalidades
legales y no hay oposicin de terceros (luego de la publicacin en el Boletn de Marcas), la marca ser registrada.
El certificado de registro ser un testimonio de la resolucin de concesin de la marca, acompaado del duplicado de su descripcin, y llevar la
firma del jefe del Departamento de Marcas de la Direccin Nacional de la
Propiedad Industrial.
La negativa de esta Direccin a conceder su registro puede ser impugnada ante la justicia federal en lo civil y comercial.

PRCTICA TRIBUNALICIA

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Los expedientes de marcas registradas o en trmite son pblicos. Cualquier interesado puede pedir, a su costa, copias de un expediente en el cual
haya recado resolucin definitiva.
REGISTRO PBLICO DE COMERCIO. INSPECCIN GENERAL DE JUSTICIA
El Registro Pblico de Comercio est a cargo de la Inspeccin General
de Justicia, segn lo dispone la ley 22.316. La ley orgnica de la segunda
es la ley 22.315, publicada en el Boletn Oficial del 16/12/82.
La I.G.J. tiene funciones relativas a la fiscalizacin de sociedades comerciales, fundaciones y asociaciones civiles, y funciones registrales. En
ejercicio de estas funciones, la I.G.J.:
- organiza y lleva el Registro Pblico de Comercio;
- inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxiliares del comercio
(corredor pblico, martillero pblico, despachante de aduana), y toma
razn de los documentos y de los actos correspondientes segn la legislacin comercial;
- inscribe los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la
disolucin y liquidacin de sta;
- lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones;
- lleva el Registro de Sociedades Extranjeras;
- lleva los registros nacionales de asociaciones y de fundaciones.
REGISTRO DE JUICIOS UNIVERSALES
Los procesos sucesorios, los concursos y las quiebras son juicios universales, pues comprenden la universalidad de los bienes de una persona:
causante, concursado o fallido.
Este Registro, que actualmente funciona en el subsuelo del Palacio de
Justicia, sito en Talcahuano 550 de la Capital Federal, lleva nota de la
existencia de todo juicio universal iniciado y de su radicacin, e informa a
toda persona que inicia uno nuevo si se ha promovido otro con anterioridad, para evitar la existencia de dos juicios universales respecto de una
misma persona.
El informe es obtenido mediante la tramitacin del formulario 3003/
56, y es uno de los primeros trmites a realizar luego de presentado el
escrito inicial de un juicio universal.
REGISTRO DE PRENDA
El contrato de prenda sobre un bien mueble o semoviente, o sobre los
frutos o productos, puede ser constitudo para asegurar el pago de una
suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las
cuales las partes atribuyen un valor pecuniario, y le da al acreedor un
privilegio especial sobre ellos. El contrato produce efectos entre las partes
y frente a terceros desde su inscripcin.

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La prenda con registro est regida por el decreto 897/95, que ordena
y modifica el texto del decreto-ley 15.348/46, ratificado por ley 12.962 y
modificado por el decreto-ley 6810/63.
Los contratos de prenda con registro son realizados en formularios
facilitados por el Registro de Prenda, y registrados en las oficinas nacionales, provinciales o municipales de dicho Registro correspondientes al domicilio del deudor.
Esta entidad proporciona informacin a pedido de un juez, un banco,
un escribano, o de quien acredite un inters.

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CAPITULO SIETE
HONORARIOS PROFESIONALES
HONORARIOS CONVENIDOS Y HONORARIOS REGULADOS. DERECHO AL
HONORARIO
Antes de adentrarnos en las leyes que regulan la materia, tanto para
Capital Federal como para la provincia de Buenos Aires, hacemos la siguiente distincin.
Cuando el abogado decide tomar un caso, que llevar a los tribunales,
el tema queda as planteado:
a) Entre el cliente y el profesional se conversa y se acuerdan honorarios, durante la consulta o con posterioridad, firmando o no un convenio o un pacto de cuotalitis.
b) Al finalizar el juicio, el juez dicta una resolucin por la cual regula
los honorarios de los letrados intervinientes, conforme a pautas legales. A la parte vencida en el juicio le impone las costas y, entre ellas, el
pago de dichos honorarios regulados.
Como consecuencia de ello, aquel profesional que tiene honorarios
convenidos con su cliente podr cobrarle a la contraria vencida -si es que
ha ganado el pleito- los honorarios regulados a su favor.
Por otra parte, el abogado de la vencida probablemente tambin tenga
acordados sus honorarios con su cliente, pero al perder el juicio slo le
cobrar lo acordado y no las costas cargadas a su propio cliente.
Toda tarea profesional da derecho a cobrar honorarios. As lo dispone
el art. 3 de la ley arancelaria de Capital Federal, ley 21.839 (8:0:20/7/
78):"La actividad profesional de los abogados se presume de carcter oneroso, en la medida de su oficiosidad, salvo en los supuestos en que conforme a excepciones legales pudieren o debieren actuar gratuitamente. Se
presume gratuito el patrocinio o representacin de los ascendientes, descendientes o cnyuge del profesional."
Se considera que existe intervencin profesional que otorga derecho a
cobrar honorarios desde el primer escrito con la firma del abogado y hasta
el da en que ste renuncia al patrocinio o lo hace su cliente en forma
expresa en el expediente. Aun cuando existan escritos posteriores sin su
firma, se presume que sigue interviniendo mientras no haya renuncia expresa.
Cuando la persona encomienda trabajos profesionales que no son judiciales, tambin acuerda con el profesional el monto de los honorarios, en
cuyo caso pueden o no firmar un convenio. Estos trabajos pueden abarcar

11o

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desde una simple consulta profesional, verbal o escrita, hasta la confeccin


de contratos u otros documentos privados. Se trata de trabajos
extrajudiciales.
Para la estipulacin del monto y de las modalidades de pago de honorarios por labores extrajudiciales y judiciales , entre cliente y abogado, y a
cargo del propio cliente, el abogado se vale de su propio criterio y toma en
cuenta los usos y costumbres, pudiendo tomar tambin las pautas de las
leyes arancelarias, de Capital o de provincia de Buenos Aires.
En tanto, para la regulacin de los honorarios por labores judiciales, el
juez toma como base las pautas de la ley arancelaria, en un marco de
discrecionalidad, pero debiendo respetar los mnimos y mximos legales.
LEY ARANCELARIA PARA LA CAPITAL FEDERAL
Para la actividad profesional judicial o extrajudicial, cuya competencia
corresponda a tribunales nacionales con asiento en la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires o con asiento en las provincias, rige la ley 21.839 (B.O.,
20/7/78), modificada por la ley 24.432 (B.O., 10/1/95).
La ley establece dos grandes divisiones: labor judicial y labor
extrajudicial.
Para la fijacin (entre cliente y abogado, o por parte del juez) de los
honorarios por labor judicial determina varias pautas, que ya explicaremos,
y respecto de los honorarios por labor extrajudicial los reduce al 50 % de
los que hubieran correspondido si la labor hubiese sido judicial.

Labor judicial
Entre cliente y profesional puede haber convenios o pactos de cuotalitis,
como ya dijimos. Las estimaciones en sumas fijas se vuelcan en convenios;
cuando se acuerdan participaciones en un cierto porcentaje del resultado,
se firman pactos de cuotalitis.
Pactos de cuotalitis - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 26 y 27
El pacto de cuota litis significa que el abogado cobrar un porcentaje
de lo que cobre su cliente, al momento que ste lo cobre, si gana el juicio.
De lo contrario, no cobrar nada, salvo que haya convenido otra cosa. Es
de uso corriente en temas de daos y perjuicios y ejecuciones comerciales,
como as tambin en juicios laborales.
La ley 21.839, antes de la sancin de la ley 24.432, dispona que estos
pactos no podan exceder del 40 % del resultado econmico obtenido,
entre los honorarios del abogado y los del procurador y si se trataba de
juicios laborales el lmite era del 20%.
Ahora bien, la ley 24.432, por su art. 14, derog las escalas arancelarias y permite a los profesionales y expertos de cualquier actividad pactar
con sus clientes la retribucin de sus honorarios, sin sujecin a aqullas.

HONORARIOS PROFESIONALES

111

Pautas para fijar el honorario. El art. 6 y 7 de la ley arancelaria.


Ante todo, debemos aclarar que en este tema hay dos cuestiones:
cul ha de ser la base de clculo
qu porcentaje ha de aplicarse sobre esa base
Porcentajes: Para la labor en primera instancia, el art. 7 establece porcentajes mnimos y mximos, del 11 al 20 % del monto del proceso, por la
actividad del abogado de la parte vencedora del juicio, siempre que se
trate de sumas de dinero o bienes pasibles de apreciacin pecuniaria. Fija
un mnimo y un mximo del 7 al 17 % para el abogado de la parte que
pierda el pleito.
En cambio para la labor en segunda o ulterior instancia corresponde
regular entre el 25 y el 35 % de la cantidad que se fije para los honorarios
de primera instancia (art. 14).
Al trabajo realizado en un incidente se le regular entre el 2 y el 20 %
de la cantidad que se fije para los honorarios del juicio principal, segn la
vinculacin mediata o inmediata con dicho proceso (art. 33).
Para las tareas realizadas en procesos de ejecucin se regularn honorarios reducidos en un 10 % de la cantidad que deba fijarse aplicando el
art. 7, cuando el ejecutado opuso excepciones. Si no las hubiere opuesto,
se reducir un 30 %.
Si las tareas fueron realizadas en procesos cautelares se establecern
honorarios reducidos a un 33 % de la cantidad que deba fijarse por aplicacin del art. 7.
Para guiar al juez en la eleccin de un porcentaje en particular, y adecuado a cada caso concreto, dentro de los mnimos y mximos, la ley
arancelaria le brinda varias pautas.
El art. 6 de la ley 21.839 establece las siguientes:
Art. 6. - Para fijar el monto del honorario, se tendrn en cuenta las siguientes pautas, sin perjuicio de otras que se adecuaren mejor a las circunstancias particulares de los asuntos o procesos:
a) el monto del asunto o proceso, si fuere susceptible de apreciacin pecuniaria;
b) la naturaleza y complejidad del asunto o proceso;
c) [texto segn ley 24.432] el resultado que se hubiere obtenido y la relacin entre la gestin profesional y la probabilidad de efectiva satisfaccin de la pretensin reclamada en el juicio por el vencido;
d) el mrito de la labor profesional, apreciada por la calidad, eficacia y
extensin del trabajo;
e) la actuacin profesional con respecto a la aplicacin del principio de
celeridad procesal;
f ) la trascendencia jurdica, moral y econmica que tuviere el asunto o
proceso para casos futuros, para el cliente y para la situacin econmica
de las partes.

112

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Limitacin de la ley 24.432. art. 1: Su texto se incorpor al art. 505, C.Civ.,


y dispuso una limitacin de la regulacin judicial de honorarios. Ella consiste en que las costas (honorarios y gastos causdicos) no pueden superar el
25 % del monto de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que
ponga fin al diferencio.
Si las regulaciones de honorarios practicadas conforme a leyes arancelarias o usos locales, de todos los profesionales y expertos intervinientes
en un proceso, superan dicho porcentaje, el juez proceder a prorratear los
montos entre los beneficiarios.
Para el cmputo de ese 25 % no se tiene en cuenta la regulacin de
honorarios del letrado de la vencida y condenada en costas.
La base de clculo: El monto del proceso es la base de clculo sobre la cual
se aplica un porcentaje determinado. Consiste en la suma de todos los
rubros reclamados, a su valor histrico, con ms los intereses a la tasa
solicitada por la parte o fijada por el juez y la actualizacin monetaria, si
correspondiere.
cmo se calcula el monto del proceso? Un juicio puede terminar sin
que se dicte sentencia, o el abogado renunciar antes de sta; hay pautas
para saber cul es el monto que servir como base de clculo en cada
situacin. Veamos:
Cuando hay sentencia: el monto del proceso surge de la sentencia, que
determina el capital y los intereses que corresponde abonar (art. 19).
Cuando no hay sentencia ni transaccin (y hay que regular honorarios)
el monto del proceso es aquel por el cual, a criterio del juez, hubiera razonablemente correspondido condenar al vencido, sin que este monto pueda
superar nunca el 50 % del total reclamado en la demanda y reconvencin,
a valores actuales al momento de la regulacin, o incluidos los intereses
devengados hasta entonces (art. 20).
Si luego de regulado el honorario se dicta sentencia (aumentando el
monto del proceso), el juez practicar otra regulacin de honorarios - esta
vez definitiva- que complemente la anterior (provisional) (art. 21).
Cuando hay bienes (muebles o inmuebles) objeto del litigio, el profesional interesado en la regulacin debe presentar un escrito - como primer
paso- estimando los valores de dichos bienes. Se le da traslado a los obligados al pago para que dentro del tercer da de notificados por cdula
objeten esa estimacin. Si la impugnan, debern calcular valores segn su
criterio. En caso de desacuerdo sobre los valores, el juez designar un
perito para que tase los bienes. La parte que ms se haya alejado de dicha
tasacin ser condenada en costas, debiendo abonar los honorarios del
experto. A falta de clculo, en oportunidad de impugnar la estimacin, se
considera aceptada la del abogado (art. 2023).

HONORARIOS PROFESIONALES

113

Para estimar valores de inmuebles se pueden adjuntar tasaciones de


dos inmobiliarias zonales reconocidas o de martilleros pblicos. Si se trata
de bienes registrables (automotores, embarcaciones, etc.), constancias del
valor por el cual se hallan asegurados o publicaciones de peridicos que
mencionen su valor.
En las sucesiones, el monto del proceso es el valor total del acervo
hereditario. Cuando hay bienes en otras jurisdicciones (extraas a la del
juez del sucesorio), tambin se debe computar su valor (art. 24).
En los juicios por alimentos, el monto del proceso es el equivalente a un
ao de cuota fijada por sentencia. Si es un incidente de aumento de cuota,
el monto ser la diferencia con la mayor cuota, por un ao (art. 25).
En los desalojos, el monto ser el equivalente a un ao del alquiler
pactado (art. 26).
En las consignaciones de alquileres, ser el total que se deposite (art. 26).
En las medidas precautorias, el monto ser el valor a asegurar (art. 27).
En los procesos de expropiacin, el monto ser la diferencia entre el
importe depositado al momento de la desposesin y el importe fijado en la
transaccin o por la sentencia en concepto de indemnizacin (art. 28).
En los procesos concursales y las quiebras, el monto del litigio sobre la
base del cual se regularn los honorarios del profesional ser: a) el monto
a cobrar por su cliente en caso de haber acuerdo preventivo homologado;
b) el valor de los bienes que se le adjudicaren al cliente, o la suma que se
le liquide; o c) el monto del crdito verificado al cliente en el incidente
respectivo.
En los procesos de mensura, deslinde, divisin de cosas comunes, interdictos, posesin y escrituracin, el monto ser el valor de los bienes objeto
del litigio, o de la cuota-parte perteneciente al cliente defendido, si nicamente se actu en beneficio de ste.
En las terceras el monto ser del SO al 70 % del que se reclame en el
principal.
En la liquidacin de la sociedad conyugal, el monto del litigio ser el
valor de los bienes existentes al momento de la disolucin de dicha sociedad, con ms sus incrementos ocurridos durante el proceso (art. 35, ley
arancelaria).
Honorarios mnimos: Cuando el monto del proceso es pequeo y el honorario resultante segn estas pautas no guarda proporcin con la ndole de los
trabajos, atentando contra la dignidad de la profesin, hay que atenerse al
honorario mnimo, que se fija en:

- $ 200, para procesos voluntarios;


- $ 300, para procesos de ejecucin;
- $ 500, para procesos de conocimiento;

f 14

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- $ 500, para procesos correccionales;


- $ 1.000, para procesos penales;
- $ 50, para incidentes;
- $ 500, para hbeas corpus, amparo y extradicin;
- $ 500, para divorcios por presentacin conjunta.
Dado que la ley diferencia el honorario como letrado del honorario
como procurador para el profesional que realice ambas tareas, le corresponder el que resulte de la aplicacin de los arts. 6 y 7, ms un 30 a un 40
% en concepto de honorario del procurador (art. 9).
Actuacin de varios profesionales: En el caso de que acten varios abogados, la ley distingue diversas situaciones:
Cuando varios letrados patrocinan a una misma parte, se considera
como uno solo a los fines de regular sus honorarios (art. 10).
Si un abogado sucede a otro en el patrocinio de una persona, el honorario se divide en proporcin a la labor desarrollada por cada uno (art. 10).
Si se trata de un litisconsorcio activo (varios actores) o pasivo (varios
demandados) en el que actuaren varios profesionales, el total de honorarios de los profesionales de las partes actora y demandada no puede exceder
del 40 % de los honorarios calculados segn las pautas del art. 7 (art. 11).
En las sucesiones, hay actuaciones profesionales que slo benefician
al cliente patrocinado y otras que benefician a todos los herederos (porque
tienen que ver con el progreso del juicio sucesorio en s). Por ello, a cada
uno de los varios abogados que hayan realizado trabajos comunes se les
regular un honorario, en proporcin a la extensin y utilidad de su tarea,
y debern pagarlos todos los herederos, hayan o no elegido al abogado,
por el solo hecho de haberse beneficiado con su labor.
Ver modelo de escrito CLASIFICA TRABAJOS al final del libro.
A cada abogado cuya labor slo haya beneficiado a su cliente se le
regular un honorario en proporcin a su tarea y a cargo exclusivo de su
patrocinado (art. 24).
Etapas del juicio: lCmo se calculan los honorarios en proporcin a la
tarea realizada? Para ello, la ley ofrece ciertas pautas, como la de dividir a
los procesos en etapas, y segn cul haya sido la etapa en que intervino el
profesional ser su honorario.
Se aconseja la lectura de los arts. 37 a 46 de la ley 21.839, donde
puede verse toda la casustica. Por ejemplo, si de la aplicacin de todas las
pautas y porcentajes resultare un honorario total a regular entre $ 1000 y
$2000, si el abogado slo actu en la primera etapa de las dos en las que
ese proceso en particular est dividido, entonces el honorario final a regular oscilar entre $ 500 y $ 1000.

HONORARIOS PROFESIONALES

115

Cobro del honorario: Cuando termina su intervencin por renuncia o cuando el cliente decide prescindir de su patrocinio, y no hay sentencia que
condene en costas a una de las partes, el abogado puede cobrar la regulacin a su cliente (art. 48). Esto implica que el abogado "puede" solicitar al
juez la regulacin de sus honorarios, al apartarse del juicio en el estado en
que est, y el juez "debe" regular provisoriamente un honorario mnimo, y
al finalizar el juicio - por sentencia o transaccin - el abogado puede pedir
una regulacin definitiva, debiendo el juez proveer a este pedido.
El abogado que no cobr sus honorarios del condenado en costas,
lpuede cobrarle a su propio cliente? Cuando se ha dictado sentencia, imponiendo el pago de las costas a la contraria de su cliente, si sta no paga
dentro de los 30 das de notificado (salvo plazo menor fijado por el juez), el
abogado puede reclamrselo a su cliente. Para ello deber notificarle por
cdula el reclamo y, en caso en que el cliente no pague, deber iniciar un
incidente de ejecucin de sentencia (arts. 49 y SO).
Qu proteccin tiene el abogado que ces en su intervencin pero el
juicio sigui con otro profesional y no cobr sus honorarios? El juez, antes
de dar por terminado un juicio, debe citar por cdula a los abogados que
han intervenido en l cuando del expediente surja que sus honorarios no
han sido regulados ni abonados. La cdula es enviada al domicilio que el
profesional ha dejado constitudo en el expediente a los fines arancelarios al cesar en su actuacin.
En consecuencia, cuando una parte solicita el archivo, o la aprobacin
de una transaccin, o la admisin del desistimiento, subrogacin o cesin,
o el levantamiento de medidas cautelares y entrega de fondos, el juez
dictar una resolucin que consignar:

Buenos Aires, ................................. de 2001.


Previo a lo solicitado, ctese a los profesionales intervinientes.
Notifquese por cdula. Firma y sello del magistrado.
Dentro de los cinco das de recibida la cdula, el abogado deber presentar un escrito oponindose a la medida solicitada hasta tanto no se le
hagan efectivos sus honorarios y solicitando su regulacin. Cuando hay
regulacin en el expediente, el juez no lo cita.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 29.


Letrado en causa propia: El abogado que acta en causa propia lpuede
reclamar honorarios si gana el juicio? Si la contraria es vencida y condenada en costas, debe pagar los honorarios de la parte litigante profesional
que se patrocina a s misma.
Notificacin de la regulacin judicial: Si son honorarios a pagar por la contraria vencida en costas, la regulacin se notifica al domicilio constituido
por sta. Si son l1onorarios a pagar por el cliente, la cdula debe enviarse

116

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al domicilio real de ste (ya que el constituido probablemente coincida con


el del estudio del abogado en cuestin) o al domicilio que hubiere constituido a estos efectos.

Labor extrajudicial
Cuando se trata de trabajos extrajudiciales, que se realizan a favor del
cliente, el abogado pacta con ste su monto, ya sea en forma verbal o por
escrito (convenio de honorarios, carta-convenio, etc.).
En el caso de haberse realizado la tarea y existir desentendimiento, por
falta de acuerdo escrito, entre profesional y cliente por el monto de los
honorarios, aqul puede solicitar su regulacin judicial.
La ley establece pautas mnimas a partir de las cuales pueden acordarse dichos honorarios. El art. 58 de la ley 21.839 (sustitudo por ley 24.432)
dice:
Art. 58. - Los honorarios de los abogados por su labor extrajudicial, podrn
convenirse con el cliente, pudiendo observarse las siguientes pautas:
a) por consulta oral, no menos de $ 20;
b) por consulta evacuada por escrito, no menos de$ 50;
c) por estudio de ttulos de dominio respecto de inmuebles, no menos de

$ 60;
d) por proyecto de estatuto o contrato de sociedad, del 1 al 3 % del
capital social, y no menos de $ 500;
e) por redaccin de contratos que no fueren de sociedad, y de otros
documentos, del 1 al 5 % del valor de los mismos, y no menos de $ 100;
f) por la particin de herencia o bienes comunes, por escritura pblica o
por instrumentos privados, se fijar sobre el caudal a dividir, de acuerdo
con la siguiente escala:
f ') hasta $ 12.500, el 4 %;
f ) de $ 12.501 a $ 75.000, el 3 %;
f ') de $ 75.001 en adelante, el 2 %;
g) por redaccin de testamento, el 1 % del valor de los bienes y no
menos de $ 300.
Regulacin judicial: El abogado podr pedir la correspondiente regulacin
judicial, mediante el procedimiento establecido para los incidentes, en el
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
En el supuesto en que el abogado desee que el juez regule sus honorarios por la labor realizada extrajudicialmente, deber iniciar un incidente de
regulacin de honorarios extrajudiciales mediante la presentacin de un
escrito con caractersticas similares a toda demanda, en el cual explique en
qu consistieron los trabajos en cuestin (hechos), ofrezca toda la prueba

HONORARIOS PROFESIONALES

117

para acreditar los extremos invocados (prueba) y base su peticin y la


competencia del juez en lo dispuesto por los artculos de la ley arancelaria.
Tambin podra citar jurisprudencia dictada en supuestos similares.

PROTECCIN DEL HONORARIO


Desde el punto de vista del profesional, este tema comprende la posibilidad de asegurar su cobro mediante la traba de medidas cautelares y
tambin la de apelar el honorario regulado, cuando el profesional lo considera bajo, conforme lo permite el art. 244, C.P.C.C.
Recurso de apelacin: En cuanto a la apelacin del honorario, recordamos
que el interesado puede apelarlo por estimarlo bajo, pero el obligado a su
pago tambin puede hacerlo por apreciarlo alto.
El letrado que acta como apoderado, si considera baja la regulacin
de sus honorarios, puede apelarla por baja, pero en cumplimiento de su
deber como apoderado tiene la obligacin de apelarla por alta, ya que
existe la posibilidad de que su cliente se vea obligado a pagar dicha regulacin. Ambas apelaciones las efectuar en un mismo escrito. Por derecho
propio apelar por honorarios bajos. Como apoderado, en un otros digo,
los apelar por altos.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 30.


Ambas partes tienen cinco das desde la notificacin para interponer el
recurso, y en ese mismo escrito tienen la facultad de fundamentar o no el
recurso, esto es, de expresar los motivos por los cuales lo consideran alto
o bajo. De no hacerlo en esa oportunidad, no podrn hacerlo despus (art.
244, C.P.C.C.).
Al escrito interponiendo el recurso de apelacin, el juez resolver: Buenos Aires, ............ de ............ de ............ Concdese en relacin el recurso de apelacin interpuesto contra la regulacin de f. ............ Fdo.:
................................. Juez.
Si en aquel escrito tambin se hubiera fundado el recurso, la resolucin
tambin dir: ............ De los fundamentos, traslado a los interesados.
Fdo.: ................................. Juez.
En el proceso laboral, para apelar los honorarios tampoco se requiere
fundamentacin, es decir, expresar agravios. Basta con interponer el recurso dentro de los tres das en caso de resolucin simple, o seis das si se trata
de una sentencia definitiva, o en el mismo momento si la regulacin se realiza en audiencia con la presencia del profesional. Vencidos estos plazos sin
que el interesado recurra, queda firme la regulacin de honorarios.
La notificacin del traslado a las partes interesadas y obligadas al pago
de la resolucin transcrita es realizada en forma automtica, por ministerio
de la ley, salvo que por circunstancias particulares de dicho expediente el
juez ordene notificar por cdula (p.ej., que la regulacin no provenga de

118

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

una sentencia definitiva, conocida por todas las partes, sino a pedido del
abogado que ha renunciado al patrocinio y la parte obligada al pago an no
se ha notificado de la regulacin apelada por el profesional).
La parte obligada al pago puede contestar el traslado de los fundamentos de la apelacin mediante un escrito en el cual deber explicar por qu
el tribunal de alzada debe confirmar la regulacin apelada.
Una vez que todas las partes han sido notificadas de la regulacin,
operado el traslado de los fundamentos y vencido el plazo para contestarlo,
el expediente est en condiciones de ser enviado a la alzada (o tribunal
superior, o Excma. Cmara del fuero) para que los jueces de la segunda
instancia confirmen, rebajen o aumenten los honorarios recurridos segn
lo peticionado por las partes.
Cabe recordar que en virtud del principio de congruencia procesal, los
jueces no pueden expedirse sobre cuestiones no planteadas por las partes.
Si en una apelacin de honorarios, las partes interesadas slo plantean que
son altos, la alzada nicamente podr confirmarlos o bajarlos, pero no
subirlos, aun cuando lo considere justo. Para poder subirlos debe haber
una parte apelante por bajos.
Algunos jueces aplican a la apelacin de la regulacin de honorarios la
inapelabilidad segn el monto, conforme a lo previsto por el art. 242, C.P.C.C.
Pero tambin hay otra postura que considera que dicho artculo, incluido
por la ley 23.850, ha sido dejado sin efecto en cuanto a honorarios por el
especfico art. 244 del mismo cdigo, que no ha sido derogado por la ley
citada, y que dispone que toda regulacin es apelable.
Esta ltima actitud coincide con la elaborada y sostenida, a lo largo de
dos aos, por la Comisin de Honorarios y Aranceles del Colegio Pblico de
Abogados de la Capital Federal.
Medidas cautelares. Falta de pago: Recordamos, en primer lugar, que la ley
arancelaria ordena un plazo de treinta das para el pago, contados desde la
notificacin de la regulacin, salvo que el juez establezca un plazo menor
en el auto regulatorio (que usualmente es de diez das) (art. 50).
Transcurrido dicho plazo, a falta de pago, el abogado tiene el derecho
de solicitar medidas cautelares para asegurar el cobro, aun cuando l o la
otra parte haya apelado dichos honorarios, es decir: aun no estando firmes.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 31.


Intereses por mora: La ley arancelaria, en su art. 61, dispone que cuando
el deudor de los honorarios -ya sean los pactados entre cliente y profesional, o los regulados judicialmente- no los paga, cayendo en mora, se aplica
la siguiente tasa de inters:

HONORARIOS PROFESIONALES

119

- las sumas de fecha anterior a la entrada en vigencia de la Ley de


Convertibilidad (1/4/91) sern actualizadas -para compensar la depreciacin monetaria- con el ndice de precios al por mayor, nivel general, publicado por el INDEC (Instituto Nacional de Estadstica y Censo) y se les
aplicar tambin una tasa de inters anual del 6 % (seis por ciento), en
concepto de intereses moratorias, hasta el 1/4/91;
- desde el 1/4/91, a dichas sumas -y desde el da de la mora, a las que
tengan fecha posterior- se les aplicar la tasa pasiva promedio utilizada por
el Banco Central de nuestro pas hasta el da del efectivo pago de los honorarios.
En otras palabras, para las deudas viejas, anteriores al 1/4/91, corresponde aplicar la tasa del 6 % anual adems de la actualizacin monetaria,
hasta el 1/4/91, y tanto para stas como para las que fueron exigibles
luego de esa fecha, la tasa pasiva del B.C.R.A., como inters compensatorio y moratoria.
Este sistema est dispuesto por la ley 24.432, segn el nuevo texto del
art. 61 de la ley arancelaria.
Los profesionales pueden adquirir la planilla de tasas (que es distinta
cada da) en el Colegio de Abogados de la Capital Federal, cuya revista
contiene tambin tablas con las tasas. Tambin pueden adquirir en el mercado informtico programas de actualizacin de deudas que incluyen este
tipo de tasa y un servicio de actualizacin de sta, o bien contratar, para un
caso concreto, el servicio de actualizacin de deudas brindado por el Colegio de Abogados de Capital Federal.
lCundo entra en mora el obligado al pago de honorarios? La deuda se
hace exigible y opera la mora al da siguiente de vencido el plazo para el
pago, que ser de 30 das (segn la ley) o el menor fijado por el juez.
Obviamente, dicho plazo comenz el da siguiente al de recepcin de la
cdula que notific al obligado del auto regulatorio firme.
Se considera auto regulatorio firme al dictado por el juez de primera
instancia, si ha sido consentido. Si ha sido apelado, ser firme la resolucin
de la cmara del fuero que decida dicho recurso, confirmando, elevando o
disminuyendo los honorarios en cuestin.
LEY ARANCELARIA PARA TRIBUNALES DE LA PROV. DE BUENOS AIRES
Se trata del decreto-ley 8904/77, modificado por ley 11.593 (Boletn
Oficial del 21/10/77).
Esta normativa tambin permite la celebracin de convenios de honorarios y pactos de cuotalitis. Para los segundos, el art. 4 establece los
siguientes requisitos:
Art. 4.- Los abogados y procuradores matriculados podrn celebrar con sus
clientes pacto de cuotalitis, con sujecin a las siguientes reglas:

120

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

a) se redactarn en doble ejemplar, antes o despus de iniciado el juicio;


b) no podrn exceder de la tercera parte del resultado lquido del juicio,
cualquiera fuese el nmero de pactos celebrados;
c) el profesional podr tomar a su cargo los gastos correspondientes a la
defensa del cliente y la obligacin de responder por las costas causdicas
del adversario, en cuyo caso el pacto podr extenderse hasta la mitad
del resultado lquido del juicio;
d) los honorarios que se declaren a cargo de la parte contraria correspondern exclusivamente a los profesionales;
e) el pacto deber -si lo exige el tribunal- ser presentado por el profesional o por el cliente en el juicio a que el mismo se refiere;
f ) no podrn ser objeto de pactos de cuotalitis los casos de trmites y
procesos previsionales y aquellos que versen sobre derechos de sustancia alimentaria.
En cuanto a la validez de los contratos y pactos, el art. 6 dispone que,
si el cliente revoca el poder dado al abogado, el contrato no se anula y
permanece vlido. Esto siempre y cuando la revocacin no obedezca a
culpa del profesional, en cuyo caso tendr slo derecho a que le regulen
honorarios pero el contrato ser nulo.
La renuncia del abogado durante el juicio hace perder efecto al contrato, y aqul slo podr reclamar regulacin de honorarios.
El abogado que celebr convenio puede ejercer una facultad unilateral
de aniquilarlo, esto es: quitarle efecto, solicitando la regulacin judicial de
sus honorarios (art. 8).
Esta ley introduce un elemento novedoso en materia de honorarios,
que es una unidad de medida del honorario llamada jus, que representa
el 1 % de la remuneracin total asignada al cargo de juez letrado de primera instancia de la provincia de Buenos Aires.
Los topes mnimos y mximos estn dispuestos en el texto legal en jus,
y no en pesos, de forma tal de tener una medida de valor constantemente
actualizada.
As, el art. 9, detalla los mnimos en jus, como por ej.:
Para divorcios contenciosos: 60 jus.
Para divorcios por presentacin conjunta: 30 jus.
Para tenencia y rgimen de visitas: 10 jus.
Para pedido de excarcelacin: 10 jus.
Excarcelacin concedida: 12 jus.
Se aconseja leer el art. 9 completo, por su casustica.

HONORARIOS PROFESIONALES

121

DIFERENCIAS ENTRE LAS LEYES ARANCELARIAS


DE AMBAS JURISDICCIONES
Adems de la creacin del IUS como medida de valor constante para la
fijacin del honorario del abogado, el decreto-ley 8940, en su art. 16, establece algunas novedosas pautas para fijarlo como:
- la responsabilidad que de las particularidades del caso pudiera haber
derivado para el profesional;
- las actuaciones esenciales establecidas por la ley para el desarrollo
del proceso;
- las actuaciones de mero trmite;
- el tiempo empleado en la solucin del litigio, siempre que la tardanza
no fuera imputable al profesional.
En su art. 21 establece otras pautas, fijando porcentajes mnimos y
mximos, de entre el 8 y el 25 % del monto del proceso, para la labor
judicial por actuaciones de primera instancia o tribunales colegiados de
nica instancia. Determina un honorario mnimo, en su art. 22, que en
ningn caso ser menor a 4 jus, cualquiera sea el tribunal donde haya
actuado.
Tambin ordena un porcentaje mayor para los honorarios del procurador, en su art. 14, fijndolo en un 50 % de los que por ley corresponda a los
abogados patrocinantes. Y dispone expresamente que cuando el abogado
actuare en carcter de apoderado sin patrocinio, percibir la asignacin
total que hubiere correspondido a ambos. Si bien la ley arancelaria de la
Capital Federal no lo dispone as, se suele solicitar la regulacin en favor
del apoderado en estos trminos.
Adems menciona expresamente la posibilidad de que el juez haga
regulaciones parciales y provisorias, en su art. 17. El requisito es que
se hayan cumplido cada una de las etapas en que se divide el proceso en
cuestin. El honorario es regulado en su escala mnima (porque es provisorio)
y debe ser pagado por la persona patrocinada por el abogado.
En su art. 19 dispone el contenido que debe tener el recibo por honorarios. Cada vez que el abogado reciba bienes o dinero en pago de honorarios o cualquier otro concepto de su cliente, debe extender un recibo que
contenga:
- apellido, nombre, direccin y matrcula respectiva del profesional otorgante;
- apellido, nombre o razn social de quienes efectan el pago o a nombre de quien se efecta el pago;
- cartula, juzgado y departamento judicial de radicacin de la litis,
objeto del pago, o enunciacin del asunto extrajudicial que motiv la intervencin del profesional;

122

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- rubro al cual se imputa el pago (honorarios, capital, intereses, gastos


del estudio, gastos causdicos, gastos por diligenciamientos extrajudiciales);
- fecha y monto del pago, con aclaracin de si es parcial o total y si
debe imputarse al cumplimiento de un pacto sobre honorarios o de cuotalitis;
- firma y sello aclaratorio del profesional.
Como medida de proteccin del honorario, el decreto-ley dispone
en su art. 20 que en los casos de trasmisin de bienes por tracto abreviado,
el Registro de la Propiedad no proceder a la inscripcin si no se acredita
haberse abonado los honorarios por la labor judicial de los abogados y
procuradores intervinientes o encontrarse suficientemente garantizado su
pago. Esta disposicin es un verdadero freno a la inscripcin de bienes y
una real proteccin para el abogado, con o sin honorarios regulados, an
ms fuerte que el art. 54 de la ley de Capital Federal (citacin a los abogados intervinientes que no tengan honorarios regulados).
Para calcular el monto del proceso los arts. 23 y 27 disponen lo
siguiente:
Art. 23. - En los juicios por cobro de sumas de dinero, la cuanta del asunto
a los fines de la regulacin de honorarios ser el monto de la demanda o
reconvencin; si fuere mayor, el de la liquidacin que resulte de la sentencia, por capital -actualizado si correspondiere-, intereses y gastos.
Cuando fuere ntegramente desestimada la demanda o reconvencin,
se tendr como valor del pleito el importe de la misma, actualizado al
momento de la sentencia en base a los ndices de depreciacin monetaria,
si ello fuere pertinente.
Art. 27. - El monto de los juicios se determinar:
a) cuando se trate de juicio sobre bienes inmuebles o derechos sobre los
mismos, si no han sido tasados en autos, se tendr como cuanta del asunto la valuacin fiscal al momento en que se practique la regulacin
incrementada en un 20 %. No obstante, reputndose a sta inadecuada al
valor real del inmueble, el profesional estimar el valor que le asigne, de lo
que dar traslado por cdula a quienes se encuentren obligados al pago de
honorarios a regularse. En caso de oposicin el juez designar perito de la
lista oficial. La pericia se pondr de manifiesto por cinco das, por auto que
se notificar a las partes. Si el valor que asigne el juez fuera ms prximo al
propuesto por el profesional, que el fiscal o el que hubiere propuesto el
obligado, las costas de la pericia sern soportadas por este ltimo; de lo
contrario, sern a cargo del profesional. Este procedimiento no impedir que
se dicte sentencia en lo principal, difirindose la regulacin de honorarios.
b) cuando se trate de juicios sobre muebles, semovientes o automotores, se tomar como cuanta del asunto el valor que surja de autos, sin
perjuicio de efectuarse la determinacin establecida en el inciso anterior y
por el mismo procedimiento;

HONORARIOS PROFESIONALES

123

c) en juicios de cobro de sumas de dinero, si el reclamo se ampliare con


posterioridad a la sentencia, por haber vencido nuevos plazos, o cuotas de
la obligacin en cuya virtud se procede, se tendr como valor del pleito el
total de lo reclamado;
d) derechos creditorios: el valor consignado en las escrituras o documentos respectivos, deducidas las amortizaciones normales previstas en
los mismos, o las extraordinarias que justifique el interesado;
e) ttulos de renta y acciones de entidades privadas: el valor de cotizacin de la Bolsa de Comercio de la Provincia de Buenos Aires o de la Capital
Federal. Si no cotizaren en Bolsa, el valor que informe cualquier entidad
bancaria oficial. Si por esta va fue imposible lograr la determinacin se
estar a la estimacin que efecte la parte.
f ) establecimientos comerciales, industriales o mineros: se valuar el
activo conforme las normas de este artculo. Se descontar el pasivo justificado por certificacin contable u otro medio idneo cuando no se lleve
contabilidad en legal forma, y al lquido que resulte se le sumar un 10 %
que ser computado como valor llave.
g) dinero, crditos u obligaciones expresados en moneda extranjera: se
estar al valor de plaza conforme al tipo de cambio ms elevado que establezcan las autoridades pertinentes;
h) usufructo: se determinar el valor de los bienes conforme las normas
de este artculo, disminuyndoselo en un 50 %;
i) nuda propiedad: se adoptarn las mismas pautas del inciso anterior;
j ) uso y habitacin: ser evaluado en el 12 % anual del valor del bien
respectivo, justipreciado segn las reglas de este artculo, y el resultado se
multiplicar por el nmero de aos por el que se trasmite el derecho, no
pudiendo exceder en ningn caso del 100 % de aqul;
k) bienes sujetos a agotamiento, minas, canteras, y similares: se determinar el valor por el procedimiento previsto en el inc. b del presente
artculo;
1 ) concesiones, derechos, marcas y privilegios: se seguirn las mismas
normas del inciso anterior.

En el art. 28 enumera las etapas de cada proceso, que slo varan,


respecto de las mencionadas por la ley arancelaria de Capital Federal, para
los concursos, causas penales y procesos orales ante tribunales colegiados.
En su art. 44 introduce el tema de los honorarios en acciones administrativas. Dice as:
Art. 44. - Por la interposicin de acciones y peticiones de sustancia administrativa se seguirn las siguientes reglas:

124

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a) demandas contencioso-administrativas: lo determinado en el art. 21


si la cuestin es susceptible de apreciacin pecuniaria;
b) actuaciones ante organismos de la administracin pblica, empresas del Estado, municipalidades y entes descentralizados y autrquicos,
cuando tales procedimientos estn reglados por normas especiales, el profesional podr solicitar regulacin judicial de su labor si la cuestin es susceptible de apreciacin pecuniaria y se aplicar el inc. a del presente artculo con una reduccin del 30 %. En todos los casos en que los asuntos no
fueran susceptibles de apreciacin pecuniaria, la regulacin no ser inferior
a 2S jus o 10 jus segn se trate del ejercicio de acciones contenciosoadministrativas o de actuaciones administrativas, respectivamente.
Cuando se practique la regulacin por las actuaciones en .sede administrativa, el juez mandar notificar por cdula a la Caja de Abogados.
Recordamos que el art. 21 dispone los porcentajes mnimos y mximos
para primera instancia del 8 al 2S % del monto del juicio.
En cuanto a honorarios por diligenciamiento de exhortos, el art. SO
dispone:
Art. SO. - El honorario por diligenciamiento de exhortos, procedentes de
otros jueces o tribunales, ser regulado de acuerdo a lo dispuesto en la
Ley-Convenio de Exhortos con sujecin al arancel siguiente:
a) dos jus por cada notificacin o acto semejante, no pudiendo exceder
el total de los honorarios a 6 jus, salvo si el exhorto comprendiera otras
diligencias de distinta ndole;
b) del 2 al 6 % del valor de los bienes, con un mnimo de 10 jus cuando
se soliciten inscripciones de dominios, hijuelas, testamentos, gravmenes,
secuestros, embargos, inhibiciones, inventarios y/o tasaciones, remates y
cualquier otro acto susceptible de apreciacin pecuniaria. Por el levantamiento o cancelacin de estas medidas se regular el 1 % sobre el monto
de las mismas y no menos de 4 jus.
c) cuando se trate de diligencias de prueba y se hubiere intervenido en
su produccin o contralor, el juez exhortado regular los honorarios proporcionalmente a la labor desarrollada, de acuerdo al art. 16, con un mnimo de 6 jus.
Cuando se suscitaren incidentes se regularn los honorarios acerca de
estas actuaciones, de acuerdo con las normas del art.47.
Los mismos honorarios se regularn si algunas de las diligencias previstas en este artculo se mandaren producir por aplicacin de la Ley-Convenio de Exhortos, sin la formalidad del mismo.
Este decreto-ley, en su art. S4, dispone como plazo para el pago de
los honorarios el de diez das posteriores a quedar firme el auto regulatorio.
Este plazo rige para honorarios por trabajos judiciales y extrajudiciales.
Vencido dicho plazo, el obligado entra en mora y el abogado tiene dos
opciones:

HONORARIOS PROFESIONALES

125

a) actualizar el monto nominal regulado segn variacin de ndice de


precios al consumidor nivel general (art. 24) y aplicarle una tasa del 8 %
anual de inters; o
b) reclamar los honorarios con ms una tasa de inters activa, utilizada
por el Banco de la Provincia de Buenos Aires para operaciones de descuento.
El art. 55 establece que para solicitar la regulacin de honorarios por
trabajos extrajudiciales se sigue el procedimiento de los incidentes,
dndose traslado a la contraria por cinco das del escrito de inicio y el
ofrecimiento de las pruebas. De no mediar oposicin sobre el trabajo realizado, el juez fijar sin ms trmite el honorario, pero si hubiere oposicin
se tramitar por proceso sumario.
En su art. 58 dispone cmo han de cobrarse los honorarios regulados y
firmes, dndole a la regulacin el carcter de ttulo ejecutivo. Dice as:
Art. 58. - La regulacin judicial firme constituir ttulo ejecutivo contra el
condenado en costas y solidariamente contra el beneficiario del trabajo
profesional. La ejecucin se sustanciar en incidente separado o, a opcin
del letrado, por el procedimiento de ejecucin de sentencia en el mismo
juicio en que se hayan regulado los honorarios.
Estar exenta del pago de todo gravamen fiscal la ejecucin de honorarios
profesionales, sin perjuicio de incluirse en la liquidacin definitiva a cargo
del deudor.
Queda claro, entonces, que para cobrar los honorarios regulados en su
favor el abogado puede iniciar un nuevo expediente -por derecho propio-,
que se tramita como proceso de ejecucin y con los plazos de los incidentes.
El auto regulatorio es un ttulo ejecutivo. Una vez iniciada la ejecucin se puede solicitar el embargo ejecutivo, pues se trata de un derecho reconocido por una resolucin firme.

127

CAPITULO OCHO
EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL
MEDIDAS CAUTELARES
UTILIDAD
Las medidas cautelares tienen como finalidad impedir que el derecho
que se reclama en un juicio (esperando su reconocimiento por el juez)
pierda su eficacia mientras ste dura, a la espera de la sentencia del juez.
Podemos hablar de un proceso cautelar, en el cual el juez, a pedido de
la parte interesada, sin escuchar a la otra parte y tras evaluar las pruebas
aportadas por la peticionante, resuelve dictar la medida cautelar solicitada
u otra.
Si hablamos de proceso, ello significa que el pedido de medida
cautelar, hecho en un escrito -similar a una demanda-, dar comienzo a un
expediente nuevo que tramitar ante el mismo juez donde se ventilar el
derecho que se quiere proteger con la medida.
Este proceso cautelar -expediente- puede ser iniciado antes de la demanda de fondo, al mismo tiempo que sta o despus. La conveniencia del
momento en que es iniciado la darn las circunstancias de cada caso en
particular.
El expediente queda reservado hasta tanto se ejecute la medida ordenada.
La resolucin que las deniega o las concede es apelable, y la medida
cautelar concedida puede ser aumentada, rectificada o disminuida - en
caso de abuso de derecho (art. 1071, C.Civ.)-, as como tambin sustituda
y transformada (p.ej., anotacin de litis por embargo).
PROCEDENCIA
Como veremos, para que el juez dicte una medida deben estar cumplidos ciertos requisitos previstos en los arts. 199 a 201, C.P.C.C .. Slo entonces el abogado podr peticionar conforme a derecho y trabar la medida
que pretende.
Verosimilitud del derecho: Ante todo, el derecho que se pretende proteger
debe resultar verosmil a los ojos del juez, segn las pruebas que el solicitante haya podido arrimar al proceso.
Esta exigencia se debe a que las medidas cautelares son dictadas inaudita parte, sin sustanciacin, esto es, sin escuchar a la persona que se ver

128

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afectada por la medida. Es una caracterstica de las medidas cautelares, y


por ello el ordenamiento jurdico manda extremar los recaudos, para asegurarle mnimamente al juez que con la medida en cuestin proteger un
derecho aparentemente cierto y vlido.
Peligro en la demora: En cada caso, el juez evaluar si existe peligro de
perder la eficacia del derecho de no dictarse la medida cautelar en cuestin. Cuando demorar la proteccin del derecho acarreara un grave perjuicio real y concreto para su titular, existe entonces peligro en la demora.
Contracautela: Dado que se las resuelve inaudita parte, la parte interesada
debe dar garanta de responder por los daos y perjuicios eventualmente
producidos a la parte afectada por la medida. El monto de esa garanta
suele ser calculado por el juez en un 30 % del monto total a proteger con
la medida.
Esa garanta se materializa por medio de una contracautela, que puede
ser real, personal o juratoria, segn sea, respectivamente, menor o mayor
la verosimilitud del derecho. El juez fija el tipo de contracautela que ha de
prestar el solicitante.
La contracautela real se presta, p.ej., inscribiendo un autoembargo sobre
un bien propio del solicitante, por el monto de la contracautela fijada por el
juez, o depositando dicha suma en dinero efectivo -mediante depsito judicial en el expediente-, etc.
La contracautela personal significa que otra persona saldr como garante de los eventuales daos y perjuicios.
La contracautela juratoria implica que el solicitante deber presentarse
en el expediente cautelar y prestar juramento de responder por todos los
daos que la medida pueda producir.
Una vez que la contracautela est prestada de conformidad con lo resuelto por el juez, se podr trabar la medida ordenada.
Algunas personas estn exentas de prestar la contracautela, en mrito
a su reconocida solvencia, como la Nacin, sus provincias, una reparticin,
una municipalidad, o aquella que justifique ser reconocidamente abonada.
Asimismo, se encuentra exento quien haya obtenido el beneficio de litigar
sin gastos, (art. 200, C.P.C.C.).
CADUCIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
Dijimos que el proceso cautelar puede iniciarse antes de la demanda
de fondo. En ese caso, el peticionante que ha logrado el dictado de la
medida solicitada, tiene un plazo perentorio de diez das -desde el da de la
traba- para iniciar la demanda de fondo. En el caso de la prohibicin de
contratar, el plazo para interponerla es de cinco das (art. 231, C.P.C.C.).
Si as no lo hiciera, la parte afectada por la medida puede pedirla, o el
propio juez puede decretar -de oficio- la caducidad de la medida cautelar

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

129

(ART. 207, C.P.C.C.). Esto significa que ser dejada sin efecto, procediendo
su levantamiento, y debiendo pagar las costas del proceso cautelar el
peticionante.
De todos modos, ste podr solicitar nuevamente sa u otra medida,
una vez iniciada la demanda de fondo, siempre que concurran todos los
requisitos de procedencia.
Tambin caducan, por el transcurso del tiempo, las medidas trabadas:
los embargos e inhibiciones se extinguen a los cinco aos de su inscripcin
en el registro respectivo, debiendo el acreedor solicitar su reinscripcin
antes del vencimiento del plazo para evitar ese hecho (art. 207, C.P.C.C.).
ENUMERACION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
No existe un nmero cerrado de medidas. El C.P.C.C. enumera, entre
los arts. 209 y 237, las siguientes:
- embargo preventivo;
- secuestro;
- intervencin judicial;
- anotacin de litis;
- prohibicin de innovar;
- prohibicin de contratar;
- inhibicin general de bienes;
- proteccin de personas;
- medidas cautelares genricas (art. 1295, C.Civ., y otros del derecho
sustantivo).
Sin perjuicio de detenernos en cada una de las medidas mencionadas,
debemos destacar que no son las nicas, porque, como bien dispone el art.
232, C.P.C.C.:
Art. 232. Medidas cautelares genricas. Fuera de los casos previstos en los
artculos precedentes, quien tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere
sufrir un perjuicio inminente o irreparable, podr solicitar las medidas urgentes que, segn las circunstancias, fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia.

EMBARGO PREVENTIVO
CONCEPTO
El embargo es una medida que impide la disposicin, por parte de su
titular, de un bien cualquiera que integre su patrimonio: puede ser un bien
inmueble, uno mueble registrable (rodado, buque, aeronave, etc.), muebles (como los que existen en una casa, una oficina, una fbrica: maquinarias, materias primas, cualquier cosa susceptible de apreciacin pecuniaria), crditos (por ej., alquileres que el afectado tenga derecho a cobrar,
sueldos, comisiones, etc.), derechos hereditarios, etc.

130

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Existen tres especies de embargo: preventivo, ejecutivo y ejecutorio, y la


diferencia radica en la verosimilitud o fuerza del derecho a que se refieren.
El preventivo tiende a proteger el cumplimiento de un derecho an no
reconocido por el juez, pero verosmil, y puede ser trabado aun cuando la
sentencia de primera o segunda instancia est recurrida (art. 212, inc. 3,
C.P.C.C.). El ejecutivo tiende a proteger derechos que emanan de ttulos
ejecutivos, legalmente dotados de fehaciencia y autenticidad, pero an no
reconocidos por el juez. El ejecutorio protege derechos reconocidos en una
sentencia firme (la que no admite ningn otro recurso).
Procedencia: El C.P.C.C., establece, en sus arts. 209 y 210, varios supuestos en que procede ordenar un embargo preventivo:
Art. 209. Procedencia. - Podr pedir embargo preventivo el acreedor de
deuda en dinero o en especie que se hallare en algunas de las condiciones
siguientes:
1) que el deudor no tenga domicilio en la Repblica;
2) que la existencia del crdito est demostrada con instrumento pblico
o privado atribudo al deudor, abonada la firma por informacin sumaria de dos testigos;
3) que fundndose la accin en un contrato bilateral, se justifique su
existencia en la misma forma del inciso anterior, debiendo en este caso
probarse adems sumariamente el cumplimiento del contrato por parte
del actor, salvo que ste ofreciese cumplirlo, o que su obligacin fuese
a plazo;
4) que la deuda est justificada por libros de comercio llevados en debida
forma por el actor, o resulte de boleto de corredor de acuerdo con sus
libros, en los casos en que stos puedan servir de prueba, o surja de la
certificacin realizada por contador pblico nacional en el supuesto de
factura conformada;
5) que aun estando la deuda sujeta a condicin o plazo, se acredite
sumariamente que el deudor trata de enajenar, ocultar o transportar
sus bienes, comprometiendo la garanta, o siempre que se justifique
del mismo modo que por cualquier causa ha disminuido apreciablemente la solvencia del deudor, despus de contrada la obligacin.
Art. 210. Otros casos. - Podrn igualmente pedir el embargo preventivo:
1) el coheredero, el condmino, o el socio, sobre los bienes de la herencia, del condominio, o de la sociedad, si acreditaren la verosimilitud del
derecho y el peligro de la demora;
2) el propietario o locatario principal de predios urbanos o rsticos, haya
o no contrato de arrendamiento, respecto de las cosas afectadas a los
privilegios que le reconoce la ley. Deber acompaar a su peticin el
ttulo de propiedad o el contrato de locacin, o intimar al locatario para
que formule previamente las manifestaciones necesarias.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

131

3) la persona a quien la ley reconoce privilegios sobre ciertos bienes muebles o inmuebles, siempre que el crdito se justificare en la forma establecida en el art. 209, inc. 2;
4) la persona que haya de demandar por accin reivindicatoria, peticin
de herencia, nulidad de testamento o simulacin, respecto a la cosa
demandada, mientras dure el juicio, y siempre que se presentaren documentos que hagan verosmil la pretensin deducida.
Art. 212. Situaciones derivadas del proceso. - Adems de los supuestos
contemplados en los artculos anteriores, durante el proceso podr decretarse
el embargo preventivo:
1) en el caso del art. 63 [el litigante declarado rebelde];
2) siempre que por confesin expresa o ficta derivada de la
incomparecencia del absolvente a la audiencia de posiciones, o en el
caso del art. 356, inc. 1, resultare verosmil el derecho alegado;
3) si quien lo solicita hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviese recurrida.
En los supuestos enumerados en este ltimo artculo, el peticionante se
encuentra exento de ofrecer contracautela, ya que es el mismo estado del
proceso el que le da verosimilitud al derecho que intenta proteger con la
medida cautelar.
Pedido de embargo: Recordamos que el embargo puede ser pedido mediante escrito (demanda) antes de iniciar el proceso principal, junto con l,
o una vez iniciado ste.
Es necesario aclarar cundo se traba embargo por oficio y cundo por
mandamiento.
Bienes inmuebles y bienes muebles registrables: El embargo ser trabado mediante un oficio (dentro de la misma jurisdiccin del juzgado), o testimonio ley 22.172 (si va a extraa jurisdiccin) dirigido al registro de la propiedad que corresponda (Inmueble, Automotor, de Buques y Aeronaves, etc.).
Bienes muebles del domicilio del deudor: El embargo ser trabado
diligenciando el oficial de justicia de la zona que corresponda, junto con el
abogado, un mandamiento de embargo, dentro de la jurisdiccin del juzgado, o un mandamiento ley 22.172, en extraa jurisdiccin.
Crditos del deudor: El embargo ser trabado notificando al deudor del
deudor (p.ej., a quien deba pagarle alquileres, o sueldos, o comisiones,
etc.), mediante cdula o por oficio.
Derechos hereditarios: El embargo es trabado mediante anotacin en
el expediente sucesorio, indicando los datos de la resolucin que orden el
embargo y los datos del titular de dichos derechos.

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Teniendo en claro cmo se ha de trabar el embargo, segn los bienes


de que se trate, el pedido incluir la orden de librar el correspondiente
oficio, o mandamiento, para su traba.

Ver Cap. Modelos: escritos nro. 31, 32, 33 y 35.


Trmite ante el Registro de la Prooiedad Inmueble: Tratndose de embargos de inmuebles hay que presentar, en el Registro de la Propiedad Inmueble de Capital Federal, los siguientes elementos:
Minuta de inscripcin: Junto con el oficio de embargo, se debe llevar,
ya escrita a mquina o en PC, firmada y sellada por el profesional autorizado, una minuta de inscripcin. Dicho formulario se compra en el registro
mismo, por dicho nombre.
En la minuta hay espacios numerados para consignar distinto tipo de
informacin. Para la inscripcin de un embargo es necesario completar los
siguientes casilleros:
- 1 (Especie de los derechos): Traba de embargo preventivo.
- 2 (Inmueble): Calle ..................................., n ............, entre las calles .......................................... y ..........................................................
- 4 (Propiedad horizontal): Unidad funcional n ................................ .
- 6 (Deudor): Completar con apellido, nombre, documento de identidad,
estado civil, nombre del cnyuge, domicilio, fecha de nacimiento, nombre
del padre, nombre y apellido de la madre y nacionalidad del deudor titular
del dominio del inmueble en cuestin. Salvo nombre, apellido y documento, aunque falten algunos de los restantes datos, igualmente se podr inscribir la medida.
- 8 (Monto, en nmeros): Pesos veinte mil. [Monto del embargo].
-12 (Juzgado y autos): Fuero: civil; Juzgado n ........... ;Secretara: nica; Autos ................................... .
-13 (Embargante): Apellido y nombre, nombre del cnyuge, estado civil,
documento de identidad, proporcin % ............ .
- 17 (Observaciones): Buenos Aires, ........... de ............ de .......... ..
Decrtase el embargo sobre el inmueble denunciado, siempre y cuando se
halle a nombre del demandado, hasta cubrir la suma de pesos quince mil ($
15.000), con ms la de pesos cinco mil ($ 5.000) que se presupuestan
provisoriamente para atender intereses y costas. A tal fin, lbrese el oficio
de estilo, haciendo constar las personas autorizadas a diligenciarlo. Fdo.:
Dr...................................., Juez. Se deja constancia de que los Dres .
................................... y/o .............................. se hallan autorizados
en forma indistinta para diligenciar el oficio y firmar las minutas de estilo.
Solicitante (Nombre y apellido del abogado): .................................... .
Domicilio (Estudio del abogado): ..................................................... .
Firma y sello (del abogado autorizado): ........................................... .

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

133

Carpeta: En el registro mismo se compra una carpeta de cartulina en la que


se incluir el oficio y la minuta originales. El abogado conservar copia de
ambos, junto con el comprobante referido a continuacin.
Comprobante de pago de timbrados: Tanto la minuta como el oficio llevan un
timbrado, que deber ser pagado en las cajas respectivas. Se paga dos
timbrados: uno fijo y otro proporcional al monto del embargo. El costo final de
esta diligencia es un gasto causdico, que integrar la condena en costas para
quien pierda el juicio principal, gasto que ser, en su caso, reembolsado.
Constancia del trmite: Cuando la carpeta y los dems elementos son finalmente dejados en la ventanilla respectiva, el empleado del registro entregar un papel como constancia del trmite iniciado.
Trmite urgente: Normalmente la inscripcin tarda en salir unos veinte das
corridos. Si se desea acortar el plazo a cuatro o cinco das, debe drsele el
carcter de urgente, comprando otro formulario que, sin llenar, va timbrado y agregado a la minuta.
Luego de transcurrido el plazo de cinco o veinte das, segn el caso, el
abogado presentar la constancia del trmite indicando verbalmente que
se trata de un embargo y recibir la carpeta junto con el oficio original. Al
final de su texto podr verse una planchuela (sello), donde constar la
fecha, el nmero de matrcula y la constancia de estar inscrito el embargo
preventivo. Dicho oficio debe ser agregado al expediente junto con un
escrito.
Ver Cap. Modelos: escrito nro. 34.
Si se trata de bienes muebles registrables, habr que agregarle al oficio
el formulario respectivo que cada registro requiera, por lo que conviene concurrir previamente a la oficina y adquirir los que sean necesarios, as como
tambin averiguar el costo de los timbrados, para solicitrselo al cliente.
POR TESTIMONIO LEY 22.172: Ver Cap. Modelos: escrito nro. 35.
Cuando se intenta inscribir un embargo preventivo respecto de un inmueble que se encuentra en una jurisdiccin distinta de la del juzgado que
lo orden, corresponde solicitar, y confeccionar, un testimonio ley 22.172.
POR MANDAMIENTO: Ver Cap. Modelos: escrito nro. 96.
El mandamiento es una orden escrita del juez al oficial de justicia para
que realice determinada diligencia. Son trabados por mandamiento los embargos de cosas muebles no registra bles, como las que existen en el domicilio de una persona, las instalaciones de una oficina, las mquinas de
una fbrica, la materia prima o los productos fabricados por ella, bienes a
la venta de un local comercial perteneciente al deudor, y cualquier otro de
similar naturaleza.

J 34

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

INEMBARGABILIDAD
Como principio general, nuestro C.P.C.C., en su art. 219, dispone:
Art. 219. Bienes inembargables. - No se trabar nunca embargo:
1) en el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en las ropas y
muebles de su indispensable uso, ni en los instrumentos necesarios para
la profesin, arte u oficio que ejerza;
2) sobre los sepulcros, salvo que el crdito corresponda a su precio de
venta, construccin o suministro de materiales;
3) en los dems bienes exceptuados de embargo por ley.
Ningn otro bien quedar exceptuado.
Por su parte, la jurisprudencia, muy vasta en esta materia, ha completado el abanico de bienes inembargables y embargables. As, por ej., si el
deudor tiene dos televisores, puede embargrsele slo uno; si tiene dos
juegos de living, slo puede embargrsele uno; las estufas no pueden ser
embargadas, la heladera tampoco, etc.
Los sueldos y haberes jubilatorios slo son embargables en un 20 %,
en lo que exceda del salario mnimo, para proteger derechos de cualquier
naturaleza, pero por excepcin, tratndose de cuotas alimentarias atrasadas, son embargables en un 100 %.
Un inmueble constituido como bien de familia, p.ej. en enero de 1999,
resultar inembargable por obligaciones contradas con posterioridad a dicha fecha, pero la inembargabilidad no existir respecto de obligaciones
contradas con anterioridad.
El embargo trabado sobre bienes inembargables ser levantado a pedido del deudor, su cnyuge o hijos, o aun de oficio, por el mismo juez (art.
220, C.P.C.C.).

SECUESTRO
CONCEPTO
Es sta una medida con la cual se desapodera al deudor de algn bien
mueble -registrable o no- de su propiedad y se lo deposita, generalmente,
en poder de un tercero. De esta manera, el deudor no podr usar el bien
secuestrado, a diferencia del bien embargado, el cual s puede usar, si es el
depositario. Esta medida puede acompaar a un embargo, o ser solicitada
en forma independiente.
Generalmente, el secuestro recae sobre bienes objeto del pleito, pero
puede recaer sobre cualquier otro bien de propiedad del deudor.
Se llama secuestro sancionatorio al que procede cuando una parte
litigante o un tercero no cumple el mandato del juez (art. 329, C.P.C.C.) p.ej., exhibir un testamento, libros contables u otros documentos- o no
devuelve un expediente judicial, luego de haber sido intimado (art. 128,
C.P.C.C.).

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

135

PROCEDENCIA.- Ver Cap. Modelos: escrito nro. 36.


Dice nuestro C.P.C.C. al respecto:
Art. 221. Procedencia. - Proceder el secuestro de los bienes muebles
o semovientes objeto del juicio, cuando el embargo no asegurare por s
solo el derecho invocado por el solicitante, siempre que se presenten instrumentos que hagan verosmil el derecho cuya efectividad se quiere garantizar. Proceder, asimismo, con igual condicin, toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el
resultado de la sentencia definitiva.
El juez designar depositario a la institucin oficial o persona que mejor convenga, fijar su remuneracin y ordenar el inventario, si fuese
indispensable.
Al solicitar la medida se debe acreditar, de alguna manera, la existencia de circunstancias que hacen suponer que el embargo no asegura por
s solo el derecho del solicitante, pues el secuestro es una medida de
excepcin.
A dicha solicitud, el juzgado resolver probablemente la produccin de
la prueba ofrecida, a fin de comprobar la existencia de circunstancias que
hagan procedente el secuestro. Una vez producida la prueba, si a mrito
del juez la medida resulta procedente, dictar una resolucin que diga:
Resolucin que lo decreta: Buenos Aires, ............ de ............ de
............ Decrtase el secuestro del bien embargado a fs ........... .
Para su cumplimiento lbrese oficio de estilo (o mandamiento). Se
designa depositario judicial al Banco de la Ciudad de Buenos Aires.
El oficial de justicia se encuentra facultado para allanar domicilios y
requerir el auxilio de la fuerza pblica. Tngase presente la autorizacin conferida para su diligenciamiento. (Fdo.: ..................,Juez).

FORMA DE LA TRABA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 37 y 38.


El secuestro es trabado mediante un mandamiento, y cuando el bien a
secuestrar se halla en una jurisdiccin extraa a la del juzgado que lo
ordena, lo ser por mandamiento ley 22.172. Cuando en esta diligencia se
deba incluir la facultad de requerir el auxilio de la fuerza pblica, no corresponde dicho mandamiento ley, sino un oficio ley 22.172, dirigido al juzgado
de la jurisdiccin del domicilio del bien, para que sea este magistrado quien
disponga el acceso a la fuerza pblica local.
La comunicacin de designacin de depositario judicial a la entidad
elegida por el juez ser hecha mediante oficio o cdula, segn convenga.

136

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

INTERVENCION JUDICIAL
CONCEPTO
En virtud de esta medida, una persona -interventor- designada como
auxiliar del juez interfiere en la actividad econmica de una persona fsica
o jurdica, para asegurar la ejecucin forzada del crdito o para impedir
alteraciones en el estado de los bienes.
En el primer caso, se nombra un interventor recaudador, quien deber
recaudar fondos o frutos sobre los que previamente se ha ordenado un
embargo. De esta manera, este auxiliar del juez hace realidad un embargo
ya decretado.
Para impedir alteraciones en el estado de los bienes, existen otra clase
de interventores:
- fiscalizador, quien se limita a fiscalizar o controlar la administracin o
asociacin;
- administrador, quien desplaza al administrador de la entidad correspondiente, asumiendo facultades de direccin y gobierno en sustitucin
provisional de aqul.
PROCEDENCIA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 39
El C.P.C.C., en sus arts. 223 y 224, dispone:
Art. 223. Interventor recaudador. - A pedido de acreedor y a falta de
otra medida cautelar eficaz o como complemento de la dispuesta, podr
designarse a un interventor recaudador, si aqulla debiere recaer sobre
bienes productores de rentas o frutos. Su funcin se limitar exclusivamente a la recaudacin de la parte embargada, sin injerencia alguna en la
administracin.
El juez determinar el monto de la recaudacin, que no podr exceder
del cincuenta por ciento de las entradas brutas; su importe deber ser
depositado a la orden del juzgado dentro del plazo que ste determine.
Art. 224. Interventor informante. - De oficio o a peticin de parte, el
juez podr designar un interventor informante para que d noticia acerca
del estado de los bienes objeto del juicio o de las operaciones o actividades, con la periodicidad que se establezca en la providencia que lo designe.
FORMA DE LA TRABA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 40
Tratndose de bienes muebles -bienes productores de rentas o frutase! embargo debe ser trabado mediante mandamiento. Asimismo, notificado el interventor recaudador de su designacin y habindola aceptado en
el expediente, corresponde que su cometido sea realizado por medio de un
mandamiento. En definitiva, en una misma diligencia y en un mismo mandamiento, se le ordena al oficial de justicia poner en funciones al interventor
recaudador en el domicilio del negocio del deudor, para que ste recaude las
sumas embargadas. El embargo se le notifica al deudor mediante cdula.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

137

ANOTACION DE LITIS
CONCEPTO
Cuando un bien inmueble o mueble registrable (automotor, embarcacin, aeronave, etc.) es objeto de un litigio, esta medida asegura la publicidad de dicho proceso, de modo que lo resuelto en l pueda ser opuesto a
terceros adquirentes del dominio u otro derecho real respecto de ese bien
litigioso.
De ello surge que el bien puede ser enajenado, gravado o embargado,
pero los terceros que adquieran derechos sobre ese bien no podrn alegar
buena fe y debern soportar una eventual modificacin en el status jurdico
de dicho inmueble, a causa de la sentencia dictada en ese proceso.
PROCEDENCIA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 41
El C.P.C.C., en su art. 229, dice:
Art. 229. Anotacin de litis. - Proceder la anotacin de litis cuando se
dedujere una pretensin que pudiere tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el registro correspondiente y el derecho fuere
verosmil. Cuando la demanda hubiere sido desestimada, esta medida se
extinguir con la terminacin del juicio. Si la demanda hubiese sido admitida, se mantendr hasta que la sentencia haya sido cumplida.
Como en toda medida cautelar, el derecho debe ser verosmil, y debe
darse la hiptesis de una posible modificacin de la inscripcin registra! por
efecto de la sentencia.
Supongamos que una persona inicia contra otra un juicio de escrituracin,
a fin de que el juez lo condene a escriturar a su nombre. El demandado,
an titular del dominio, podra enajenar dicho bien durante el juicio. El
demandante, entonces, no tendra contra el adquirente de buena fe accin
alguna, sino slo la de daos y perjuicios contra su demandado.
Pero si el actor, antes o juntamente con la demanda, solicita como
medida cautelar la anotacin de litis, evitar que cualquier posible adquirente
del bien litigioso pueda alegar buena fe, y podr oponerle (hacer valer en
su contra derechos) la sentencia que se dicte en su favor.
Recordamos la conveniencia de que la peticin de la medida sea realizada en escrito independiente -para dar comienzo a otro expediente separado-, a fin de que slo el peticionante y su abogado tengan acceso a l y
as no se frustre el objetivo de la medida.
FORMA DE LA TRABA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 42 y 43
Esta medida se inscribe mediante oficio al registro de la propiedad que
corresponda. Si dicho registro se encuentra en distinta jurisdiccin de la del
juzgado que ordena la medida, se realiza mediante testimonio ley 22.172.

138

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCOr\I

Con dicho oficio ya firmado por el secretario, y con sello del juzgado y
de la secretara intervinientes, el abogado deber dirigirse al registro respectivo y llenar los formularios (minutas de inscripcin) que all se le requiera, y pagar, asimismo, los timbrados correspondientes.
En el supuesto de inscripcin de esta medida en el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, nos remitimos a la explicacin vertida al tratar la inscripcin de embargos sobre inmuebles, con la siguiente
diferencia:
En la minuta hay espacios numerados para consignar distinto tipo de
informacin. Para la inscripcin de esta medida, diferir el contenido del
siguiente casillero:
- 1 (Especie de los derechos): Anotacin de litis.

PROHIBICION DE INNOVAR
CONCEPTO
Cuando se inicia un juicio hay, en ese momento, una situacin de hecho
y de derecho determinada.
Cualquiera de los litigantes podra modificarla y, con ello, desvirtuar la
eficacia de la sentencia definitiva, o incluso hacer imposible su ejecucin.
P.ej., mientras dura un juicio, un inmueble que se hallaba desocupado al
promover la demanda podra ser ocupado despus, o una cosa objeto del
litigio, ser destruida, o el estado de una construccin, ser modificado con el
inicio de una obra nueva, etc.
Esta medida busca impedir que se altere dicha situacin de hecho, o el
status jurdico de los bienes litigiosos, de tal modo que desvirte o impida
la ejecucin de la sentencia a dictarse.
Hacer lugar a dicha medida significar, en otras palabras, y siguiendo
los ejemplos, que el juez ordene mantener el estado de no ocupacin
del inmueble, o prohiba la destruccin de la cosa litigiosa, u ordene paralizar una obra nueva, etc.
PROCEDENCIA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 44
El C.P.C.C. dispone a este respecto:
Art. 230. Prohibicin de innovar. - Podr decretarse la prohibicin de
innovar en toda clase de juicio, siempre que:
1) el derecho fuere verosmil;
2) existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la
situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera inAuir en la
sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible;
3) la cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida precautoria.
Del inc. 3 se deduce que se trata de una medida residual, esto es,
procedente cuando no existe ninguna otra que pueda cumplir el mismo
objetivo.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

139

Es importante destacar que con dicha medida un juez no puede imposibilitar el cumplimiento de una sentencia dictada por otro juez, o impedir
la promocin de un juicio, ya que todo ello significa interferir en los poderes de otro juez. La medida no puede ir ms all del proceso en que se
decreta.
FORMA DE LA TRABA
Conforme a cada caso, trabar esta medida puede significar:
a) notificar en forma urgente a la parte destinataria de la prohibicin,
mediante cdula, que suscribir el secretario del juzgado, y que puede
ser diligenciada con habilitacin de das y horas inhbiles;
b) inscribir la providencia respectiva, si versa sobre bienes inmuebles o
muebles registrables, por oficio o mandamiento ley 22.172, en los respectivos registros.

PROHIBICION DE CONTRATAR
CONCEPTO
Con esta medida se busca que el juez ordene a una de las partes que se
abstenga de celebrar uno o ms contratos determinados respecto de los
bienes litigiosos o que han sido objeto de embargo. Su inscripcin en los
registros correspondientes asegura la publicidad de la medida.
Recordamos que sta caduca si, solicitada antes del juicio principal, no
se interpone la demanda de fondo dentro de los cinco das de decretada la
medida.
PROCEDENCIA
El C.P.C.C., en su art. 231, dispone:
Art. 231. Prohibicin de contratar. - Cuando por ley o contrato o para
asegurar la ejecucin forzada de los bienes objeto del juicio, procediese la
prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenar la
medida. Individualizar lo que sea objeto de la prohibicin, disponiendo se
inscriba en los registros correspondientes y se notifique a los interesados y
a los terceros que mencione el solicitante.
La medida quedar sin efecto si quien la obtuvo no dedujere la demanda dentro del plazo de cinco das de haber sido dispuesta, y en cualquier
momento en que se demuestre su improcedencia.
Cabe recordar que el derecho debe ser verosmil y que tiene que haber
peligro en la demora, acreditando estos requisitos con la prueba de que
disponga el solicitante, para, prima facie, convencer al juez de la necesidad
de su dictado, sin escuchar a la parte afectada.

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FORMA DE LA TRABA
La medida se inscribir mediante oficio a los registros correspondientes que estn dentro de la jurisdiccin del juzgado que la decreta, o mediante testimonio ley 22.172, si ha de inscribrsela en extraa jurisdiccin.
La notificacin a los interesados y a los terceros que mencione el solicitante (que pudiesen estar involucrados con los contratos en cuestin) ha
de practicrsela mediante cdula, firmada por el secretario.

INHIBICION GENERAL DE BIENES


CONCEPTO
Esta medida recae sobre la totalidad de los bienes presentes y futuros
que tenga registrados el deudor, aunque no sean conocidos, y tiene como
finalidad la interdiccin de vender o gravar cualquier cosa inmueble o mueble registrable de su propiedad, a partir de la inscripcin de la medida en
los respectivos registros.
PROCEDENCIA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 45
El C.P.C.C., en su art. 228, dispone:
Art. 228. Inhibicin general de bienes. - En todos los casos en que
habiendo lugar a embargo ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor, o por no cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin general de vender o gravar sus bienes, la que se deber dejar sin efecto siempre que presentase a
embargo bienes suficientes o diere caucin bastante.
El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y
domicilio del deudor, as como todo otro dato que pueda individualizar al
inhibido, sin perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes.
La inhibicin slo surtir efecto desde la fecha de su anotacin salvo
para los casos en que el dominio se hubiere trasmitido con anterioridad, de
acuerdo con lo dispuesto en la legislacin general.
No conceder preferencia sobre las anotadas con posterioridad.
En dos casos procede hacer lugar a esta medida:
1) cuando el embargo sobre un bien resulta insuficiente para asegurar
el monto reclamado, debiendo, en este caso, acreditar sumariamente
esa circunstancia, p.ej., con dos valuaciones del inmueble embargado,
o con una publicacin sobre el valor de los autos usados, si el bien es
un rodado;
2) cuando el peticionante afirme no conocerle bienes para embargar.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

141

FORMA DE LA TRABA
La inhibicin es trabada mediante su inscripcin en el Registro de la
Propiedad Inmueble de la Capital y de la provincia de Buenos Aires, as
como de la Propiedad Automotor, y en cuanto registro el peticionante sospeche que el deudor puede tener bienes presentes o futuros.
Se la traba mediante oficio al registro de la misma jurisdiccin del juzgado que la ordena, y por testimonio ley 22.172 si es en extraa jurisdiccin.

PROTECCION DE PERSONA
CONCEPTO
El juez puede decretar la guarda de un menor de edad en favor de una
persona que la pida, cuando corra peligro su salud fsica o moral. La medida puede ser solicitada por cualquier persona en forma verbal ante el asesor de menores e incapaces. Se trata de supuestos de gravedad.
PROCEDENCIA
El C.P.C.C., en su art. 234, dispone:
Art. 234. Procedencia. - Podr decretarse la guarda:
1) de mujer menor de edad que intentase contraer matrimonio, entrar
en comunidad religiosa o ejercer determinada actividad contra la voluntad
de sus padres o tutores;
2) de menores o incapaces que sean maltratados por sus padres, tutores, curadores o guardadores, o inducidos por ellos a actos ilcitos o deshonestos o expuestos a graves riesgos fsicos o morales;
3) de menores o incapaces abandonados o sin representantes legales o
cuando stos estuvieren impedidos de ejercer sus funciones;
4) de los incapaces que estn en pleito con sus representantes legales,
en el que se controvierta la patria potestad, tutela o curatela, o sus efectos.
Recordamos que el Cdigo Civil, en su art. 482, establece la internacin en establecimientos adecuados, por las autoridades policiales, dando
inmediata cuenta al juez, de aquellas personas que por padecer enfermedades mentales, o ser alcohlicas crnicas o toxicmanas, pudieran daar
su salud o la de terceros, o afectar la tranquilidad pblica.
FORMA DE LA TRABA
La guarda podr ser decretada mediante la resolucin judicial pertinente, y hecha efectiva mediante mandamiento, que deber diligenciar el oficial
de justicia, con el auxilio de la fuerza pblica, retirando al menor -o incapazdel lugar en que se lo halle y llevndolo al establecimiento o con la persona
en cuyo favor se dispuso la guarda. Deber notificrsela por cdula a todos
los interesados (padres, o tutores, o representantes del menor o incapaz).

l 42

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

MEDIDAS CAUTELARES GENERICAS


CONCEPTO
El art. 232 del C.P.C.C., se refiere a ellas, de este modo:
Art. 232. Medidas cautelares genricas. - Fuera de los casos previstos
en los artculos precedentes, quien tuviere fundado motivo para temer que
durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste
pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable podr solicitar las medidas urgentes que, segn las circunstancias, fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia.
Se trata de medidas innominadas que el juez puede dictar cuando las
otras resulten insuficientes o excesivas. No estn previstas en la legislacin, pues quedan libradas al criterio y a la imaginacin del solicitante y del
juez. ste las dicta para asegurar el cumplimiento de la sentencia a pronunciarse, o para impedir una conducta que estime daosa o que configure
un impedimento para los fines de la justicia.
Como ejemplo de estas medidas, podemos mencionar las diligencias
de seguridad solicitadas por la persona que tema un dao en sus bienes,
provocado por un edificio u otra cosa (art. 2499, Cdigo Civil, y art. 623
bis, C.P.C.C.).

LA DEMANDA
IMPORTANCIA DE LA DEMANDA
Es el acto inicial del proceso, distinto de cualquier peticin posterior,
con caractersticas propias y efectos que van ms all de cualquier escrito,
pues tiene consecuencias en todo el procedimiento e incluso respecto del
derecho sustancial, dado que no slo interrumpe la prescripcin, sino que
en virtud del relato efectuado y las normas en que se funda el derecho, sin
perjuicio del principio iura novit curia (el juez fija el derecho), establece la
normativa de fondo aplicable al caso.
Segn las afirmaciones que en ella sean efectuadas se determinar la
competencia (art. 5, 1er. prr., C.P.C.C.), se establecer el objeto del juicio,
los sujetos y el monto reclamado -lmite, en virtud del principio de congruencia (art. 163, inc. 6, C.P.C.C.), del contenido de la sentencia en cuanto a la correspondencia que debe existir entre ella y las pretensiones articuladas-, as como tambin, conforme al relato de los hechos (y la posterior negacin de ellos que hiciera la parte demandada), sern determinados los controvertidos, que fijarn el objeto de la prueba a producir. En
suma: cada fase del proceso estar signada por lo que se afirm en la
demanda.
En cuanto a la actividad de las partes, marca el comienzo, para la
actora, de la carga de instar el procedimiento, y para la demandada, de la
carga de contestar la demanda, sobre la base de las pretensiones all dedu-

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

143

cidas, reconocer documentos, aceptar o negar hechos y, en su caso, aportar una nueva versin de ellos.
PARTES Y REQUISITOS DE LA DEMANDA
La demanda ser deducida por escrito, en tinta negra, con indicacin
del tomo y folio o nmero (C.S.N. o C.A.C.F.) de matrcula de inscripcin
por parte de abogados y procuradores (art. 46, R.J.N.) y en idioma nacional (art. 115, C.P.C.C.).
Debe contener lo siguiente:
- nombre y domicilio del demandante;
- nombre y domicilio del demandado;
- la cosa demandada, designndola con toda exactitud;
- los hechos en que se funde, explicados claramente;
- el derecho, expuesto sucintamente;
- la peticin, en trminos claros y positivos;
- el monto reclamado, salvo cuando el actor no pudiera determinarlo al promoverla por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera
de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la demanda
fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos no proceder la excepcin de defecto legal. En tales casos, la
sentencia fijar el monto, que resultar de las probanzas producidas.

a) Sumario.
Es ste un requisito comn a todos los escritos y consiste en la expresin resumida del objeto o la pretensin del escrito (art. 46, R.J.N.). En
este caso ser, por ejemplo: Inicia demanda por daos y perjuicios o
Promueve juicio sumario.

b) Indicacin del destinatario del escrito.


Tambin es otro requisito propio de todo escrito. Bajo el sumario se
deber indicar a quin va dirigido aqul: Seor Juez, Excma. Cmara,
Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

c) Encabezamiento.
En primer trmino se debe consignar el nombre y apellido de quien se
presenta y en qu carcter lo hace. Si el actor se presenta por propio
derecho, indicar su nombre y apellido y su domicilio real (art. 330, C.P.C.C.),
mencionando luego el nombre y apellido de su letrado patrocinante y el
domicilio constituido a los efectos procesales (arts. 40 y 41, C.P.C.C.).
Si se presenta por medio de un representante -letrado apoderado-,
ser este profesional quien se presente indicando su nombre y apellido, su
carcter de apoderado, su matrcula (requisito optativo, pues consta en el
sello) y el domicilio constituido a los efectos procesales.
Si el apoderado no fuera letrado y no actuara con letrado patrocinante,
se deber consignar el nombre de quien lo haga, indicando el tomo y el
folio o el nmero de inscripcin (arts. 56 y 57, C.P.C.C., y art. 46, R.J.N.).

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCON!

d) Nombre, apellido y domicilio del actor.


Como se dijo anteriormente, si el actor se presenta por derecho propio,
en el encabezamiento se deber haber consignado estos datos. En cambio,
si es el apoderado quien se presenta, se nombrar a todos los representados, indicando el domicilio real de todos ellos, invocando el poder que
acompaa como justificativo de su representacin. Si es una persona jurdica, bastar con mencionar su razn social o denominacin y el rgano
que la representa. En el caso de una sociedad colectiva, el contrato donde
surge su administrador -o cualquiera de los socios-; en las sociedades en
comandita simple y por acciones, el socio comanditado -o algn tercero
designado-; en la de responsabilidad limitada, el contrato constitutivo o
sus modificatorias, donde se designe al gerente; en la sociedad annima,
habr que acompaar los estatutos, el acta de asamblea donde surgen las
autoridades designadas en el directorio, y el testimonio del acta del directorio donde obra la designacin de su presidente o la de otro director, si el
estatuto hiciera alguna extensin a otros miembros del directorio.

e) Nombre, apellido y domicilio del demandado.


Luego se individualizar al demandado y se denunciar su domicilio
real, al cual se le enviar la notificacin de la demanda (y las dems notificaciones, hasta tanto ste constituya uno; ello, sin perjuicio de la declaracin de rebelda, que ms adelante trataremos). A la cdula se agregarn
copias del escrito de demanda y de la documentacin acompaada y se
dejar constancia de que el domicilio consignado es el denunciado.
No hay que soslayar que algunas veces se puede desconocer el o los
nombres de los demandados, o tambin su domicilio, en cuyo caso resulta
aplicable lo dispuesto en los arts. 145, 146 y 147, C.P.C.C.; y en el caso de
personas jurdicas, dado que su domicilio (sede social) debe estar inscrito
en la Inspeccin General de Justicia, bastar con dirigir las notificaciones a
ese lugar (art. 90, C.Civ.).

f ) La cosa demandada.
Debe ser designada con total exactitud, entendindose por cosa demandada el objeto de la demanda, es decir, las peticiones que se realicen
para la sentencia definitiva. La exigencia en estudio obliga a las partes a
ser claras, exactas y concisas en su exposicin, para que el demandado
est en condiciones de poder ejercer, en debida forma, la defensa en juicio.
Por otra parte, no debe perderse de vista que en ello est en juego el
principio de congruencia, en virtud del cual el sentenciante (tanto de primera como de segunda instancia e incluso la Corte Suprema) no puede
excederse de lo peticionado por la parte demandante, ajustndose a la
peticin.
Cuando resulte complejo determinar lo pretendido, deben indicarse las
bases y los presupuestos sobre los cuales habr de valorarse o calcularse
el monto no estimado. El mismo ordenamiento procesal (art. 330, C.P.C.C.)
exime de precisarlo si por las circunstancias del caso no fuera posible, o

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

145

porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados (periciales que establezcan con certeza cuestiones contables o de
incapacidades), y la promocin de la demanda fuese imprescindible para
evitar la prescripcin de la accin.
La mencin o lo que en ms o menos resulte de las pruebas a producirse (en el dao moral limita la facultad judicial al tope de lo peticionado)
autoriza al sentenciante a pronunciarse por una suma mayor a la reclamada inicialmente por la demandante, pues puede ocurrir, por ejemplo, que
de las pericias efectuadas surja un porcentaje mayor de incapacidad que el
que tuvieron en cuenta los actores al cuantificar la suma indemnizatoria.
En tal caso, resulta prudente, cuando se trate de montos que dependen de
una verificacin probatoria y su clculo sea dificultoso, por no contar con
un estudio pormenorizado (como puede ser una pericia), reclamar de esta
forma.
Distinto es el caso en el que surge, del informe pericial, un rubro que
no fue reclamado, pues all no est en juego un clculo dinerario en el que
la parte pueda no contar con elementos suficientes, sino la expresin de
cierto dao que s debe conocer por haberlo experimentado. Por otra parte,
all est en juego el principio de congruencia (art. 163, inc. 6) por no ser un
captulo propuesto en la demanda.
g) Los hechos.
Los hechos en que se funda la demanda deben ser explicados claramente. Ello, por cuanto nuestro ordenamiento ritual ha establecido el principio de sustanciacin de los hechos, por el cual el demandado deber
negar o reconocer cada uno de los relatados por la demandante. Es, entonces, una carga de afirmacin para la parte actora, por cuanto debe efectuar
un relato histrico (cronolgico), circunstanciado y pormenorizado, de las
cuestiones fcticas que sucedieron entre el actor y el accionado.
Los hechos expuestos deben explicar acabadamente al juez el fundamento de la pretensin (causa petendi), es decir, aquella situacin que da
sustento al reclamo efectuado.
La narracin de los hechos debe hacerse de forma tal que permita al
demandado negarlos o reconocerlos y as delimitar la litis, es decir, los
hechos controvertidos que delimitarn, posteriormente, la actividad probatoria a desarrollarse en el proceso.
h) El derecho.
El derecho, como marca el art. 330, inc. 5, debe ser expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias. Este requerimiento sirve para
fijar el marco jurdico y la norma que se considera afectada por el reclamante, es decir, la interpretacin jurdica que el demandante hizo de los
hechos narrados.
En definitiva, es aqu aplicable el principio iura novit curia, antes mencionado, por el cual es el juez quien calificar, en ltima instancia, la relacin jurdica sometida a su anlisis; por eso, no constituye un elemento

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

esencial, pues aun cuando su mencin sea conveniente en la prctica, la


omisin o el error ser suplido por la actividad jurisdiccional.
Este apartado comprende, adems de las citas legales, la mencin de
la jurisprudencia, los plenarios, los convenios internacionales, los tratados,
las leyes y la doctrina que la parte considera como aplicables al caso.
Si el derecho aplicable es extranjero, debe mencionrselo y probar su existencia, salvo que fuere obligatorio en nuestro pas (ver arts. 13 y 14, C.Civ.).

i) La prueba. Prueba documental.


En este apartado deber indicarse, individualizndola, toda la prueba
documental acompaada con la demanda o mencionar dnde se encuentra
aquella que estuviera en poder de terceros o de otra parte (art. 333, C.P.C.C.).
Aqu se puede indicar que han acompaado copias de la documentacin, a
fin de que se las certifique y se provea a la reserva de los originales (reserva que se efecta en la caja fuerte del juzgado, para preservarla de inconvenientes como pueden ser el extravo, de cualquier modo, del expediente).
Adems, en los juicios sumario y sumarsimo debern ofrecerse las
restantes pruebas de que intentar valerse la accionada para acreditar los
hechos alegados (art. 486, C.P.C.C.).

j) El monto reclamado. Liquidacin.


Como se indic precedentemente (ver punto f ), es una carga procesal
indicar el monto reclamado, aunque se lo determine estimativa mente. Tambin por una cuestin fiscal, pues sobre l se calcular el porcentaje que
debe ingresarse en concepto de tasa de justicia (ley 23.898).
En el caso de existir varios rubros reclamados en este acpite, corresponder efectuar una liquidacin o suma detallada de ellos, expresando el
monto total peticionado (aun cuando ya se los hubiera nombrado al designar la cosa demandada).
k) Cuestiones especiales: medidas cautelares, prueba anticipada, competencia, autorizaciones, mediacin previa.
Se podr solicitar tambin una serie de medidas, como las cautelares,
cuya traba debe ser anterior al traslado de la demanda , o las pruebas
anticipadas, ante el peligro de que se pudiera perder la prueba (art. 326,
C.P.C.C.), por el tiempo que pudiera insumir llegar a la apertura de la etapa
probatoria, la complejidad y naturaleza del caso (periciales sobre cosas a
punto de desaparecer o derrumbarse, testigos con enfermedades terminales o de muy avanzada edad, etc.).
Tambin se podr fundamentar el tipo de proceso que se pide (ordinario, sumario, etc.) y el recurso extraordinario, dejando la respectiva reserva
del caso federal, en los trminos del art. 14 de la ley 48.
En otro punto, tambin se indicar, si fuera el caso, a aquellas personas autorizadas a efectuar desgloses, retirar copias, diligenciar oficios, etc.,
en los trminos del art. 134, C.P.C.C.
Si la mediacin fuere requisito previo a la demanda, se acreditar su
cumplimiento.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

147

1) La peticin.
El petitorio es un resumen, una sntesis, de todas las manifestaciones o
pretensiones realizadas en la demanda, tanto de carcter procesal como
de fondo, que debe ser expresado en trminos precisos, claros y positivos
(art. 330, inc. 6, C.P.C.C.).
Por ende, se requerir: la formacin del proceso con la respectiva apertura de la instancia; ser tenido por parte; por constituido el domicilio procesal y denunciado el real; por acompaada la documentacin y, eventualmente, la solicitud de su reserva; se d curso a la accin, proveyendo el
traslado de la demanda; se autorice a las personas que se especifique
(todas ellas, peticiones de carcter procesal), y que oportunamente (en la
sentencia) se haga lugar a la demanda, condenando al demandado (pretensin de fondo), imponindole las costas del juicio.

m) Las firmas.
La demanda, como cualquier escrito, es un instrumento privado que,
por medio del cargo y de su incorporacin en un expediente, pasa a ser un
instrumento pblico (C.N.Civ., en pleno, Bollini de Battilana, Matilde, c.
Schoo Lastra, Osear, y otro, s./ Escrituracin, del 17/10/24, J.A., 18111, en nota, y L.L., 33-601) y debe ser firmada.
En el caso de que la parte actuara por derecho propio, firmar ella (sobre
la derecha del escrito) y su letrado patrocinante (en la parte izquierda).
Si fuera el caso del apoderado que tambin es letrado, firmar l solo
sobre la derecha del escrito de demanda.
Si se diera el caso del apoderado que actuara con un letrado patrocinante,
rubricar el apoderado sobre la derecha y el abogado patrocinante sobre la
izquierda.
Ver Cap. Modelos: escrito nro. 46 y 47.

ELEMENTOS QUE INTEGRAN LA DEMANDA


La demanda, en el momento de presentarla en el juzgado, debe estar
acompaada de determinados elementos, a saber:
1) la constancia del pago de la tasa de justicia, con base en el monto
reclamado, determinado o indeterminado, conforme a lo dispuesto por la
ley 23.898, para cada tipo de proceso, o la mencin de que se ha iniciado
un beneficio de litigar sin gastos junto con aqulla;
2) la prueba documental ofrecida;
3) las copias de la demanda (art. 120, C.P.C.C.) y de la documentacin
agregada, tantas como demandados haya, las que deben ser firmadas por
la parte, su apoderado o el letrado que intervenga en esas actuaciones;
4) las copias de los poderes, firmadas por los letrados y aquella documentacin que acredite cualquier tipo de representacin invocada en la
demanda;

148

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

5) las constancias o la mencin del expediente, de donde surge haber


realizado la va o reclamacin administrativa previa, generalmente requerida cuando se trata de demandas contra la Nacin (leyes 3952 y 19.549);
6) el bono del Colegio Pblico de Abogados (ley 23.187), en el caso de
la Ciudad de Buenos Aires, o las constancias requeridas por las leyes de
colegiacin de cada jurisdiccin (bono, constancia de aporte jubilatorio, etc.).
EFECTO DE LA INTERPOSICION DE LA DEMANDA. IMPULSO DE PARTE.
CADUCIDAD DE INSTANCIA. - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 48 y 49.
La sola presentacin de la demanda abre la instancia, lo cual impone al
actor la carga de impulsar el procedimiento, para no caer en la caducidad
de la instancia. Lo mismo sucede respecto de quien reconviene, o de quien
plante un determinado incidente o interpuso un recurso.
La caducidad de instancia es uno de los modos anormales de terminar
un proceso, por la inactividad (incumplimiento del impulso procesal) de las
partes, verificada durante determinado lapso, establecido en el art. 310,
C.P.C.C., mediante una resolucin judicial que lo decreta. Extingue la accin solamente, pero no el derecho (mientras no haya prescrito), pudiendo
plantearse nuevamente. Las pruebas obrantes en el juicio caducado podrn hacerse valer en la nueva accin planteada. La caducidad de los incidentes o de la reconvencin no afecta la accin principal (art. 318, C.P.C.C.).
La caducidad requiere la existencia de una instancia, la inactividad de
las partes durante un lapso preestablecido y una resolucin judicial.
La inactividad debe ser (art. 310, C.P.C.C.):
- de 6 meses en primera o nica instancia (proceso ordinario);
- de 3 meses en segunda o tercera instancia (proceso ordinario);
- de 3 meses en los juicios sumarios, sumarsimos, ejecutivos, ejecuciones especiales o incidentes, en cualquier instancia;
- por el plazo en que se opere la prescripcin de la accin, si fuera menor
a los indicados;
- de un mes en el incidente de caducidad de instancia.
Estos plazos se computarn a partir de la ltima actuacin que tuviera
por efecto impulsar el procedimiento, y son das corridos -se cuentan los
das inhbiles, salvo las ferias judiciales- (art. 311, C.P.C.C.), aclarando que
el impulso de uno de los litisconsortes beneficia al resto (art. 312, C.P.C.C.).
El art. 313, C.P.C.C., dispone que no se producir la caducidad cuando
se trate de procesos de ejecucin de sentencia, en los procesos sucesorios
o voluntarios (sin perjuicio de la que se verifique respecto de los incidentes
que all se produzcan), o cuando en los expedientes estuviera pendiente
una resolucin y la demora fuera imputable al tribunal o la tramitacin
dependiera de una actividad imputable al secretario o al prosecretario administrativo (antes, oficial primero).

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

149

Existen algunas circunstancias que slo suspenden el transcurso del


plazo de caducidad (es decir que una vez que cesan se vuelve a contar a
partir del tiempo ya transcurrido antes), y otras que lo interrumpen (vuelve
a contarse de nuevo desde el principio), por ser actos impulsatorios. A
modo de ejemplo, diremos que:
- son causas suspensivas:
a) suspensin a instancia de un acuerdo entre las partes;
b) suspensiones de los procedimientos decretadas en las actuaciones;
c) ferias judiciales (invierno y verano);
d) cualquier cuestin prejudicial penal;
e) remisin de los autos a otro tribunal;
f) extravo del expediente (debe haberse hecho el pertinente pedido de
bsqueda de las actuaciones);
g) elevacin del expediente al tribunal de segunda instancia, a efectos
de resolver un incidente u otro expediente conexo;
- no interrumpen el plazo:
a) actividad en los procesos acumulados;
b) actuaciones no impulsatorias, tales como pedidos reiterativos (pedir
algo que ya estaba ordenado), o intrascendentes, para hacer avanzar el
proceso en general;
c) renuncia al mandato;
d) constitucin de un nuevo domicilio;
e) la actividad realizada por el perito sin que presente el dictamen;
f ) pedido de entrega de copias;
g) obviamente, los actos suspensivos.
La caducidad de instancia puede ser a pedido de parte (demandado,
reconvenido, por el contrario del incidentista o por el recurrido), de la que
se dar traslado, o puede declararse de oficio, con la sola verificacin del
transcurso del trmino legal (antes de que cualquiera de las partes impulsare
el procedimiento). En ambas circunstancias, la resolucin que hace lugar a
ella es apelable, no as la que la deniega (art. 317, C.P.C.C.).
PROVEIDO QUE RESUELVE LA CADUCIDAD DE OFICIO

Buenos Aires, ........... de ............ de ......... ..


En atencin a que desde la ltima [actuacin o resolucin] que impuls el procedimiento ha transcurrido con exceso el trmino de
................................. meses, declaro operada la caducidad de instancia en estas actuaciones, en virtud de lo dispuesto por el art. 31 O,
inc. ............, del Cdigo Procesal, con costas a cargo de la parte
actora. Notlfquese.
(Firma del juez)

150

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOUA-BLRNASCONI

CITACION DEL DEMANDADO


LA CONTESTACION DE DEMANDA
CITACION AL DEMANDADO
Una vez presentada la demanda en el tribunal, ste, de encontrarse en
condiciones, no slo tendr a la parte en calidad de tal, por presentada en
autos y por constituido su domicilio procesal, sino que tambin impondr,
segn corresponda, un determinado tipo de proceso (ordinario, sumario,
sumarsimo, ejecutivo, etc.), y ordenar se corra traslado de la misma a
quien se demanda. Este es un doble imperativo procesal, por cuanto no
slo se trata de una citacin para contestar la demanda, sino que es tambin
un emplazamiento para que comparezca a estar a derecho.
En suma, se trata de garantizar el derecho de defensa en juicio,
anoticiando al demandado de que existe una demanda en su contra, con
pretensiones que pueden afectar sus derechos o la falta de ellos.
Presentada la demanda, el juez dar traslado de ella para que comparezca y la conteste (art. 338, C.P.C.C.) en determinado plazo, que en el
proceso ordinario ser de 15 das (art. cit.); en el sumario, de 10 das (art.
486, C.P.C.C.); en el sumarsimo, de 5 das (art. 498, C.P.C.C.), que para la
Nacin, una provincia o una municipalidad, ser de 60 das.
Como ya vimos, cada acto debe ser realizado en tiempo oportuno; de
all que la existencia de un plazo para el cumplimiento de cualquier acto
sea perentorio (art. 155, C.P.C.C.) y su presentacin posterior no cumpla
ningn efecto respecto del proceso (en ese caso, el tribunal ordenar desglosar el escrito de que se trate y devolverlo a su presentante).
Aun as, existe la posibilidad de que pudiera contestarse la demanda
fuera de trmino, siempre y cuando las partes acordasen su prrroga o
suspensin (art. 157, C.P.C.C.).
Dichos plazos sern mayores por la distancia a la que se halle el demandado, a razn de un da ms por cada 200 km o fraccin no menor de
100 km, si reside en la Repblica (arts. 342 y 158, C.P.C.C.). Si residiera en
el exterior, el juez fijar el plazo teniendo en cuenta tanto la distancia como
la facilidad en las comunicaciones.
El plazo se contar a partir del da siguiente al de la notificacin (art.
156, C.P.C.C.) y se contarn slo los das hbiles judiciales (art. 24, C.Civ.).
La notificacin aludida se har personalmente (cuando el demandado
concurra al tribunal, retire copia de la demanda y deje constancia en el
expediente de su notificacin del traslado) o por cdula (art. 339, C.P.C.C.).
Cuando la notificacin es por cdula, pueden ocurrir varios supuestos:
1) Demandado residente en la jurisdiccin del juzgado. La cdula se
diligenciar al domicilio real del demandado, junto con las copias de la
demanda (art. 339, ler. prr.). Si no se hallare a la persona indicada en

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

151

la cdula, se le dejar aviso para que espere al da siguiente. Si el actor


sabe que el demandado se encuentra en su domicilio, por ejemplo,
slo despus de la 22 horas, esta circunstancia podr indicarse en la
demanda, solicitando notificacin con habilitacin de das y horas
inhbiles y notificar despus de las 22 hs., para que conste en la
cdula y la notificacin tenga xito, pues el oficial notificador concurrir en dicho horario. Si luego del aviso no lo hallara, se deber proceder
de conformidad con lo establecido por el art. 141, C.P.C.C., es decir,
entregar la cdula y las copias a otra persona de la casa, al encargado
del edificio, etc.; y si no hallara a nadie a quien entregrselas, pero
anteriormente le han dicho que s vive all, entonces las fijar en la
puerta de acceso al domicilio (el aviso no es necesario cuando el domicilio fuera constituido en un documento indubitado). Si lo encontrara,
el oficial notificador dejar copia de la cdula (con las copias de la
demanda) al interesado y devolver al tribunal el original, con la constancia de su diligenciamiento (persona que la recibi, lugar, fecha y
hora), suscrita por el oficial y por el requerido (si se negara, tambin se
dejar constancia de ello, pues las manifestaciones del oficial hacen
plena fe). Por otra parte, si se le informara en dicho domicilio que el
demandado no vive en l, el oficial notificador dejar constancia de
ello y devolver la cdula sin diligenciar al tribunal. En esta situacin, si
el actor sabe con certeza que el demandado s vive en ese domicilio y
las personas que fueron preguntadas por el oficial se equivocaron o
mintieron, se puede solicitar que la notificacin se realice bajo responsabilidad de la parte actora, lo que se consignar en la cdula, y el oficial actuar como si le hubieran informado que s vive all. Si
fuera falso el domicilio y se comprobara una vez interpuesta la nulidad
de la notificacin, en legal tiempo y forma, as se declarar y las costas
sern soportadas por la accionante.
2) Demandado domiciliado fuera de la jurisdiccin del tribunal. En el caso
de domiciliarse en el pas, la cdula tambin se dirigir al domicilio real
del demandado, junto con las copias de la demanda, pero de conformidad con lo dispuesto por la ley 22.172 (reglamentacin de las comunicaciones entre tribunales de distinta jurisdiccin), debiendo indicarse,
en la oficina de notificaciones correspondientes, las personas autorizadas para su diligenciamiento. Si se domiciliara en el extranjero, la notificacin se podr hacer por exhorto diplomtico o de la forma que lo
prescriban los convenios internacionales celebrados (para mayor especificacin, ver ley 23.502, Convencin sobre Procedimiento Civil de La
Haya; ley 24.578, Mercosur, entre otras).
3)

El demandado es una persona incierta o cuyo domicilio se ignora. La


notificacin se efectuar mediante edictos (arts. 145 a 147, C.P.C.C.), y
si no compareciera en plazo, se nombrar al defensor oficial, a quien se
le dar traslado de la demanda (art. 343, C.P.C.C.).

152

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RJSOLIA-BERNASCONI

4)

Demandados domiciliados en distintas jurisdicciones. Si son varios


demandados, cada uno tendr su propio plazo, a partir de cada notificacin, cuando todos se domicilien en la misma jurisdiccin. En cambio, cuando se encuentren en distintas jurisdicciones, el ordenamiento
ritual prev un plazo nico para todos ellos, que se contar a partir de
la ltima notificacin, es decir, el que resulte mayor (art. 344, C.P.C.C.).
5) Cuando una provincia fuera demandada. En este caso, la notificacin
deber dirigirse tanto al gobernador como al fiscal de Estado (o funcionario con esas atribuciones), mediante oficios.

Nulidad de la notificacin: Si la notificacin fuera defectuosa, en contravencin a lo dispuesto por los artculos citados anteriormente, ser nula (art.
345, C.P.C.C.), siempre y cuando le impida al interesado cumplir con la
contestacin de la demanda en tiempo y forma oportuna (art. 149, C.P.C.C.),
y no surja del expediente que se tena conocimiento de la demanda interpuesta, o sea el supuesto de nulidad convalidada por presentacin posterior (en este caso podr ser subsanado el vicio).
La notificacin defectuosa, para ser declarada nula, debe haber colocado al interesado en una situacin tal que no pudo ejercer libremente su
derecho de defensa en juicio y debe solicitrsela dentro del quinto da del
momento en que se tom conocimiento de las actuaciones judiciales en
cuestin. Dicha nulidad, tratndose de un instrumento pblico (cdula emanada del oficial notificador) debe ser declarada judicialmente.
El pedido de nulidad tramitar por las normas de los incidentes (arts.
172 y 173, C.P.C.C.).
No procede la nulidad por la nulidad misma, y por ello el nulidicente
debe sealar concretamente el perjuicio ocasionado, oponiendo en un mismo escrito todas las defensas y excepciones de las que se vio privado de
oponer anteriormente.
Resolucin que ordena el traslado de la demanda

(JUICIO ORDINARIO)
Buenos Aires, ........... de ............ de .......... .
Por presentado, por parte [en el carcter invocado -si fuere apoderado-],
por constituido el domicilio procesal y por denunciado el real.
De la demanda instaurada, la que de conformidad con lo dispuesto por el
art. 319 del Cdigo Procesal, tramitar segn las normas del juicio ordinario, crrase traslado a los demandados por el trmino de quince (15) das
para que comparezcan, constituyan domicilio procesal y contesten demanda, bajo apercibimiento de lo dispuesto por los arts. 41, 59 y 356 del
Cdigo Procesal. Notifquese.
Resrvese la documentacin acompaada.
Con el timbrado obrante a fs ............ tinese por satisfecha la tasa de
justicia que deba oblarse en estos autos de conformidad con la ley 23.898.
(firma del juez)

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

153

(JUICIO SUMARIO)
Buenos Aires, ........... de ............ de ......... ..
Por presentado, por parte [en el carcter invocado -si fuere apoderado-],
por constituido el domicilio procesal y por denunciado el real.
De la demanda instaurada, la que de conformidad con lo dispuesto por el
art. 320, inc. ..........., [o artculo que corresponda] del Cdigo Procesal,
tramitar segn las normas del juicio sumario, crrase traslado a los demandados por el trmino de diez das para que comparezcan, constituyan
domicilio procesal, contesten demanda, opongan las excepciones que estimen pertinentes y ofrezcan prueba, bajo apercibimiento de lo dispuesto
por los arts. 41, 59 y 356 del Cdigo Procesal. Notifquese.
Resrvese la documentacin acompaada.
Tngase presente la prueba ofrecida para su oportunidad.
Tnganse presentes las autorizaciones conferidas.
Con el timbrado obrante a fs ........... tinese por satisfecha la tasa de
justicia que deba oblarse en estos autos de conformidad con la ley 23.898.
(firma del juez)

Ver Cap. Modelos: escritos nro. 151 y 152.

CONTESTACION DE LA DEMANDA
CONCEPTO Y CONTENIDO
Es el acto procesal mediante el cual quien ha sido demandado opone a
la pretensin del actor su propio pedido de desestimacin de la demanda y
del dictado de sentencia.
La parte demandada tiene, entonces, la facultad de oponerse, y para
ello puede:
a) desconocer los hechos afirmados en la demanda;
b) admitir los hechos pero cuestionar la norma jurdica aplicable, ya sea
porque sostiene que no existe ninguna o que existe una norma que
despoja expresamente de proteccin a esos hechos;
c) reconocer el objeto o hecho litigioso, pero alegar la existencia de una
situacin jurdica que destruye o extingue la afirmada por el actor
(p.ej., un documento existe pero no tiene valor legal).
En el caso a) estamos frente a la tpica contestacin de demanda, que
da paso a la etapa probatoria, en la cual las partes han de probar los
hechos controvertidos.
En el caso b) estamos frente a un supuesto en que se declara la cuestin como de puro derecho, pues no hay hechos controvertidos que probar
y slo se controvierte la aplicacin de cierta normativa.
En el caso c) estamos frente a la interposicin de excepciones procesa-

J 54

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

les, lo cual da paso a una etapa del proceso en que el juez analiza la
procedencia de aqulla y dicta una sentencia interlocutoria admitindola o
rechazndola. Segn se trate de una excepcin perentoria o dilatoria, el
juicio de fondo finalizar o continuar, respectivamente, luego de dicha
resolucin.
CONTENIDO DE LA CONTESTACION - Ver Cap. Modelos: escrito nro. SO
El C.P.C.C. dispone a este respecto:
Art. 356. Contenido y requisitos. - En la contestacin opondr el demandado todas las excepciones o defensas que, segn el Cdigo, no tuvieren
carcter previo.
Deber, adems:
1) reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos
en la demanda, la autenticidad de los documentos acompaados que
se le atribuyeren y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos, cuyas copias se acompaen. Su silencio, sus respuestas evasivas,
o la negativa meramente general podrn estimarse como reconocimiento
de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos a que se refieran. En
cuanto a los documentos se los tendr por reconocidos o recibidos,
segn el caso.
No estarn sujetos al cumplimiento de la carga mencionada en el
prrafo precedente, el defensor oficial y el demandado que interviniere
en el proceso como sucesor a ttulo universal de quien particip en los
hechos o suscribi los documentos o recibi las cartas o telegramas,
quienes podrn reservar su respuesta definitiva para despus de producida la prueba.
2) especificar con claridad los hechos que alegare como fundamento de
su defensa;
3) observar, en lo aplicable, los requisitos prescritos en el art. 330.
Decir que en la contestacin de la demanda hay que observar los mismos requisitos que en la demanda implica que aqulla debe:
a) como todo escrito judicial, llevar sumario, encabezamiento y objeto,
adems de otras partes especficas;
b) estar escrita en idioma nacional;
c) estar firmada por letrado (art. 56, C.P.C.C.) y acompaar bono del
colegio de abogados;
d) justificarse la personera del presentante con los documentos correspondientes;
e) ir acompaada de toda la prueba documental;
f) ir acompaada de las copias de la contestacin y de la documental;
g) ser presentada ante el mismo juzgado y secretara donde se tramita el

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

155

juicio. La contestacin de demanda presentada por error ante otro juzgado o secretara carece de todo valor legal.

En cuanto a los hechos:


El demandado debe reconocer o negar categricamente los hechos
afirmados en la demanda.
Si nada dice sobre un hecho (silencio), o si se refiere a l de modo poco
claro (respuestas evasivas), o si se niegan todos los hechos de una sola vez
en forma generalizada (negativa general), el juez tiene la facultad de dar
por reconocidos esos hechos.
Para evitar esa situacin de reconocimiento tcito, el demandado deber referirse a cada uno de los hechos, numerndolos o siguiendo el orden de exposicin de la demanda, y negarlos en forma concreta y expresa.
Cuando el demandado no pueda negar categricamente un hecho por
haber concurrido personalmente a su produccin u otra circunstancia, debe
reconocer o admitir su existencia, en cumplimiento del deber de probidad
procesal (moralidad y buena fe). Se trata del reconocimiento expreso.
En cuanto a la documentacin:
De los documentos que se le atribuyen al demandado, ste tiene la
carga de reconocerles o negarles autenticidad, pero respecto de los atribuidos a terceros puede manifestar ignorancia.
Como los instrumentos pblicos hacen plena fe, el demandado que
quiere desconocer su autenticidad deber~ adems de impugnarlos en su
contestacin, promover un incidente de redargucin de falsedad, dentro de
los diez das de realizada la impugnacin (art. 395, C.P.C.C.).
Si niega la autenticidad de documentos privados, deber ofrecer prueba pericial qumica caligrfica y/o scopomtrica para acreditar esa circunstancia.
Si niega la recepcin de carta y telegramas, obliga al actor a producir
prueba informativa para acreditar esa recepcin. Si guarda silencio o da
respuestas evasivas sobre la documentacin aportada por el actor, el juez
deber tenerla por reconocida en forma tcita, sin ms trmite.
LA RECONVENCION
CONCEPTO. REQUISITOS.- Ver Cap. Modelos: escrito nro. SO
Ya dijimos que se trata de la demanda interpuesta por el demandado
contra el actor, que incluye pretensiones derivadas de una misma situacin
jurdica o conexas con la invocada en la demanda originaria.
El C.P.C.C. precepta con relacin a esto lo siguiente:
Art. 357. Reconvencin. - En el mismo escrito de contestacin deber
el demandado deducir reconvencin, en la forma prescrita para la ciernan-

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

da, si se creyere con derecho a proponerla. No hacindolo entonces, no


podr deducirla despus, salvo su derecho para hacer valer su pretensin
en otro juicio.
La reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas
derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas
en la demanda.

Requisitos
1) Debe deducrsela en el mismo escrito de contestacin de demanda, no
se lo puede hacer despus.
2) Debe existir una demanda, y no estar prohibida su interposicin, como
ocurre en los procesos sumarsimos (art. 498, inc. 1, C.P.C.C.).
3) El juez ante quien se la interpone debe ser competente para entender
en ella en razn de la materia (tanto la demanda como la reconvencin
deben ser ventiladas ante un mismo fuero: civil, laboral, comercial,
etc.).
Puede no ser competente en razn del territorio, pero si el actor
prorrog su competencia al iniciar la demanda, no podr cuestionar
esa misma competencia al contestar la reconvencin.
4) Las pretensiones incluidas en la reconvencin deben ser conexas con la
pretensin originaria, y deben poder ser ventiladas por el mismo trmite que la originaria, segn el principio de economa procesal.
5) Debe reunir los mismos requisitos que la demanda, es decir, especificar
la cosa demandada, exponer los hechos, fundar el derecho (no obligatorio) y fijar la peticin en trminos claros y positivos (art. 330, C.P.C.C.).
6) Debe agregarse toda la prueba documental y ofrecerse la restante
prueba, salvo que se trate de juicio de conocimiento ordinario.

La carga probatoria del reconviniente


Quien alega un hecho debe probarlo. Quien reconoce un hecho alegado por la contraria pero alega una causa de exculpacin, debe probar la
eximente.
Quien niega la autenticidad de un documento -p.ej., firma falsa- debe
probarlo con la prueba pertinente.
Quien afirma haber enviado correspondencia cuya recepcin es negada
por la contraria debe probar el envo y la recepcin, por el medio de prueba
que corresponda.
En el caso de reconvencin, el reconviniente es un demandante, por
tanto, debe probar todos los hechos invocados en su demanda. Cuando el

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

157

reconvenido la conteste, si alega hechos extintivos o eximentes, tambin


deber probarlos.
El reconvenido, al contestar la reconvencin, tiene la carga de negar o
de reconocer los hechos y los documentos presentados por el reconviniente,
tal como hemos visto que ocurre al contestarse la demanda.
EFECTOS DE SU INTERPOSICION
Con la reconvencin se trae al juicio otro objeto litigioso, independiente.
Las partes adquieren un doble carcter: el actor tambin es el
reconvenido, y el demandado tambin es el reconviniente.
Si el actor desiste de su demanda, el juicio no termina.
Como la instancia es nica, no puede dividirse: la caducidad de instancia tendr efectos sobre la demanda y sobre la reconvencin. Si se produce
respecto de una, se produce respecto de la otra tambin.
La sentencia debe pronunciarse sobre el objeto de la demanda y de la
reconvencin.

OTRAS ACTITUDES DEL DEMANDADO


INTRODUCCION
Veremos en este captulo todos los caminos alternativos que puede
seguir una persona que ha sido demandada. Por supuesto, la eleccin depender de cules sean los derechos que le asistan.
Si bien el acto procesal inmediatamente posterior a la demanda es,
usualmente, su contestacin, ello puede no ocurrir en un caso concreto.

Ver Cap. Modelos: escritos nro. 51, 52, 53 y 54.


REBELDIA
Si el demandado decide no contestar la demanda, o por ignorancia, o
negligencia, o causas no imputables a l, ha dejado vencer el plazo para
hacerlo, quedar en una situacin procesal llamada rebelda. Para quedar
en esa situacin, la contraria debe pedirlo expresamente por escrito y el
juez decretarlo.
Se considera rebelde a quien, debidamente citado, no comparece a
estar a derecho. Al respecto, nuestro C.P.C.C. dispone:
Art. 59. Rebelda. Incomparecencia del demandado no declarado rebelde.- La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no compareciere durante el plazo de la citacin o abandonare el juicio despus de
haber comparecido, ser declarada en rebelda a pedido de la otra.

158

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Una vez decretada la rebelda, esta resolucin se notificar por cdula


o, en su caso, por edictos durante dos das. Las sucesivas resoluciones se
tendrn por notificadas por ministerio de la ley.
Si no se hubiere requerido que el incompareciente sea declarado rebelde, se aplicarn las reglas sobre notificaciones establecidas en el primer
prrafo del art. 41.
Art. 60. Efectos. - La rebelda no alterar la secuela regular del proceso.
El rebelde podr oponer la prescripcin en los trminos del art. 346.
La sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa y lo establecido en el art. 356, inc. 1. En caso de duda, la rebelda declarada y firme
constituir presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmados por quien
obtuvo la declaracin.
Sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda.
En el proceso civil y comercial, la situacin de rebelda es decretada por
el juez, a pedido de la contraria. Debe ser notificado el interesado de la
declaracin de rebelda, por cdula, en su domicilio real.
Esto no ocurre en el proceso laboral, en el que la parte que queda
incursa en la situacin de rebelda no es notificada por cdula al domicilio
denunciado, sino que se notifica por nota.
El rebelde podr presentarse en cualquier momento en el expediente,
debiendo aceptar lo actuado hasta entonces, sin poder retrotraer el proceso al estado anterior a su presentacin en virtud del principio procesal de
preclusin.
El rebelde quedar notificado de todas las resoluciones que se dicten
luego de la declaracin de rebelda, los das de nota, en forma automtica.
Slo deber notificrsele la sentencia, a su domicilio real, mediante cdula
(art. 60, C.P.C.C.). Otra particularidad del proceso laboral es que tampoco
se notifica por cdula al domicilio real la sentencia, sino que queda notificada por nota.
La rebelda produce consecuencias en dos temas importantes: en materia de notificaciones, como ya hemos visto, y de medidas cautelares.
Al tratar este segundo tema mencionamos que en el juicio hay situaciones en que no es necesario prestar contracautela para obtener una medida
cautelar, y citamos la rebelda.
La falta de comparecencia del debidamente citado hace presumir -salvo prueba en contrario- la veracidad de los hechos invocados en la demanda y, por tanto, el juez se encuentra en condiciones, prima facie, de decretar una medida de seguridad con los elementos aportados por el actor.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

159

COMPARECENCIA TARDIA
El demandado que no compareci a estar a derecho dentro del plazo
legal para contestar la demanda podr presentarse en cualquier momento
del juicio, debiendo constituir domicilio a los fines procesales. Las notificaciones que deba practicrsele por cdula sern enviadas a dicho domicilio
procesal. Si se lo haba declarado rebelde, cesar la rebelda. Y si an no se
la haba decretado, no corresponde hacerlo una vez presentado y tenido
por parte.

ALLANAMIENTO
El demandado tiene la opcin de allanarse a la demanda, reconociendo
como fundadas las pretensiones de su adversario, con la ventaja de eximirse de las costas, si el allanamiento es (art. 70, C.P.C.C.):
a) oportuno, esto es, no haber incurrido en mora, o por su culpa haber
dado lugar al inicio de la demanda, y allanarse dentro del quinto da de
notificado;
b) incondicionado, es decir, allanarse a satisfacer las pretensiones del
actor sin ninguna condicin;
c) total; debe incluir todas las pretensiones, pues de lo contrario deber proseguir el juicio por las no reconocidas.

EXCEPCIONES PROCESALES

NOCIONES GENERALES
El demandado puede tener ciertas defensas que oponer a la demanda
iniciada en su contra, oponibles por va de excepcin.
Recordamos a continuacin las excepciones oponibles en procesos de
conocimiento y en procesos de ejecucin. Ellas son las siguientes:
1) incompetencia;
2) falta de personera;
3) litispendencia (que tambin puede ser declarada de oficio en cualquier
estado de la causa);
4) defecto legal en el modo de promover la demanda;
5) cosa juzgada (que tambin puede ser declarada de oficio en cualquier
estado de la causa);
6) transaccin;
7) conciliacin;
8) desistimiento del derecho;
9) arraigo;
10) prescripcin;

160

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

11) falta de legitimacin manifiesta para obrar activa o pasiva;


12) defensas temporarias: a) beneficio de inventario; b) beneficio de
excusin, y c) la prevista en los arts. 2486 y 3357, C.Civ.;
13) pago documentado, total o parcial;
14) quita;
15) espera;
16) remisin;
17) novacin;
18) compromiso;
19) falsedad de ttulo;
20) inhabilidad de ttulo;
21) compensacin;
22) nulidad de la ejecucin;
23) excepcin (dilatoria) de incumplimiento contractual (art. 1202, C.Civ.).
El proceso laboral tiene la particularidad de que slo pueden ser opuestas como de previo y especial pronunciamiento las siguientes excepciones:
incompetencia, falta de personera de las partes o de sus representantes,
litispendencia, cosa juzgada, transaccin y prescripcin.
El momento para oponer estas defensas y ofrecer la prueba de ellas es
al contestar la demanda.
En el proceso civil y comercial, algunas de estas excepciones procesales deben ser opuestas dentro de los primeros diez das del plazo para
contestar la demanda o la reconvencin, para ser resueltas inmediatamente, sin esperar la sentencia definitiva. Son opuestas como de previo y especial pronunciamiento.
Algunas de las as opuestas, si el juez les hace lugar, pondrn fin al
pleito. Se las llama perentorias; por ejemplo, si el juez entiende que hay
cosa juzgada, transaccin o prescripcin.
Otras -dilatorias- slo dilatarn el proceso; por ejemplo, incompetencia (el juicio puede permanecer en manos del mismo juez o de otro al
que se lo declare competente); falta de personera (se intimar al representante a que acredite debidamente su personera); litispendencia (si hay
otro juicio en el que se cuestione el mismo objeto, slo quedar en trmite
el ms adelantado); defecto legal en la forma de promover la demanda (se
intimar al actor a clarificarla o completarla), etc.
CONCEPTO
Una de las actitudes que puede adoptar el demandado frente a la interposicin de la demanda es la de oponer excepciones, sea en forma anterior
a la contestacin de sta (en el caso del proceso ordinario) o junto con ella.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

161

Entonces, cuando hablamos de las excepciones procesales estamos


aludiendo a aquellas cuestiones previas que el demandado (y el actor hacia
las pretensiones del demandado) opone a la pretensin del actor. Son cuestiones que por ser extintivas o impeditivas de la accin entablada por el
actor, son tratadas en la primera etapa del proceso, con el propsito de
evitar un dispendio jurisdiccional.
Estas excepciones no suspenden el plazo para contestar la demanda;
el anlisis de algunas en forma previa (como el caso de la declinatoria en la
excepcin de incompetencia) excluye entrar en el tratamiento de las dems que se hayan opuesto. Su enunciacin es taxativa, pues slo se admitirn como de previo y especial pronunciamiento las enumeradas en los
arts. 347 y 348, C.P.C.C.
EXCEPCIONES EN PARTICULAR - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 55
Excepcin de incompetencia (art. 347, inc. 1): Esta excepcin responde al
presupuesto de la competencia. Igualmente, el juez debe manifestarse
sobre su competencia en el momento de recibir la demanda o, al menos,
pedirle explicaciones a la parte actora cuando aqulla sea incierta.
Excepcin de falta de personera (art. 347, inc. 2): Es la llamada legitimacin procesal, que se produce cuando alguna de las partes no tiene capacidad civil para actuar en el proceso (es el caso de los incapaces) o cuando
quien acta en nombre de otro no tiene la representacin o el poder de
aqul.
Excepcin de falta de legitimacin para obrar manifiesta (art. 347, inc. 3):
sta se produce cuando alguna de las partes carece del derecho para reclamar en la forma en que lo hace, por no ser el titular del derecho o por no
ser quien deba responder al requerimiento del actor (activa o pasiva, respectivamente).
Para que se pueda emitir algn pronunciamiento, deber ser manifiesta, pues si se necesitara la realizacin de alguna probanza para ello, se
deber diferir su tratamiento para la sentencia definitiva.
Excepcin de litispendencia (art. 347, inc. 4): Este impedimento puede
oponrselo cuando existe otro proceso pendiente donde hay identidad de
partes, de objeto y de causa.
Asimismo, puede ocurrir que alguno de los tres elementos mencionados no coincida entre los dos juicios (el que se inicia y el que est en
trmite), pero que la sentencia tenga influencia (cosa juzgada) en la otra
(como puede ser el caso de la ejecucin de alquileres y la consignacin de
stos). En este ltimo caso se llama litispendencia por conexidad.

162

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Excepcin de defecto legal (art. 347, inc. 5): Aqu est referida a la falta de
cumplimiento de alguno de los requisitos formales de la demanda (art.
330, C.P.C.C.), como cuando las pretensiones esgrimidas por el actor son
ambiguas u oscuras, de manera que impiden al demandado ejercer efectivamente el derecho de defensa en juicio.
Excepcin de cosa juzgada (art. 347, inc. 6): En esta defensa no slo existi otro juicio (como la litispendencia) sino que ya hubo un pronunciamiento que pas en autoridad de cosa juzgada, lo que impide que se vuelvan a
ventilar las mismas cuestiones entre las partes. La causa de la accin tiene
que haber sido exactamente la misma (es decir, que no existe cuando hubo
sentencia en una ejecucin de alquileres y se inicia otra por distintos perodos a los reclamados en la anterior, ms all de lo dispuesto por el art. 541,
C.P.C.C.).
Puede declarrsela de oficio en cualquier momento de la causa, al igual
que la litispendencia, por tratarse de cuestiones de orden pblico (art. 347,
ltimo prrafo).
Excepcin de transaccin (art. 347, inc. 7): La transaccin, debidamente
homologada, es un medio anormal de terminacin del proceso, por el cual
las partes extinguen derechos litigiosos o dudosos (art. 832, C.Civ.); por
ello adquiere el efecto de la cosa juzgada respecto de los derechos a que
las partes hayan renunciado.
Excepcin de conciliacin (art. 347, inc. 7): Esta tambin es una forma
anormal de terminacin del proceso, que tambin tiene los efectos de la
cosa juzgada, pues las partes acuerdan entre s poner fin al proceso, llegando a un arreglo (de la misma manera que en la transaccin) frente al
juez de la causa.
Excepcin de desistimiento del derecho (art. 347, inc. 7): Aqu lo que sucede es que se ha desistido del derecho que se pretenda hacer valer. Debe
verificarse si dicho desistimiento fue hecho en forma expresa y si se trata
del mismo que se demanda.
DEFENSAS TEMPORARIAS (art. 347, inc. 8).
Son excepciones que suspenden el procedimiento hasta que se cumpla
con las normas sustanciales y son las que hemos nombrado con anterioridad.
Excepcin de arraigo (art. 348): Mediante este impedimento, lo que se
intenta es que el actor garantice que en caso de perder el juicio podr
responder por las costas que se generen en su contra. Se la aplica cuando
el actor no se domicilia en la Repblica.
En virtud de las leyes 23.502 y 24.578, se ha tornado inaplicable (arts.
31 y 75 de la Constitucin Nacional).

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

163

Excepcin de prescripcin (art. 3962, C.Civ.): La legislacin de fondo establece que la prescripcin debe oponerse al contestar la demanda o en la
primera presentacin que haga en el juicio quien intente oponerla.
La Cmara Civil, en pleno, en los autos Pennigian viuda de Katcherian,
Sateniga, c. Flaherty, Enrique, del 14/4/76 (E.D. 67-311, y L.L., 1976B, 285), sostuvo que esta excepcin puede interponerse hasta el momento
de contestar la demanda (en los procesos de conocimiento); quien no compareci al proceso en el momento oportuno no puede articularla en su
presentacin posterior.
Si fuera una cuestin de puro derecho o se interpusiera con otras excepciones, se resolver en la misma oportunidad que las excepciones de previo y especial pronunciamiento, pero si se tratara de una cuestin de hecho, o fuera opuesta junto con la demanda, su tratamiento ser en la sentencia.

TRAMITE
Se opondrn nicamente como de previo y especial pronunciamiento
en un solo escrito y dentro de los primeros diez das del plazo para contestar la demanda o la reconvencin. (art.346 y 488, C.P.C.C.).
Si la parte demandada fuere la Nacin, una provincia o una municipalidad, el plazo para oponer excepciones ser de veinte das.
Si el demandado se domiciliare fuera de la jurisdiccin, el plazo para
oponer excepciones ser el que resulte de restar cinco das del que corresponda para contestar la demanda segn la distancia.
La prescripcin podr oponerse hasta el vencimiento del plazo para
contestar la demanda o la reconvencin.
El rebelde slo podr hacerlo con posterioridad siempre que justifique
haber incurrido en rebelda por causas que no haya estado a su alcance
superar.
En los casos en que la obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo acordado al demandado o reconvenido para contestar, podr
oponerla en su primera presentacin.
Si se dedujere como excepcin, se resolver como previa si la cuestin
fuere de puro derecho.
La oposicin de excepciones no suspende el plazo para contestar la
demanda o la reconvencin, en su caso, salvo si se tratare de las de falta
de personera, defecto legal o arraigo.
PRUEBA EN LAS EXCEPCIONES
En cuanto a la prueba instrumental que debe acompaarse con ellas,
se dispuso lo siguiente:
Art. 349. Requisitos de admisin. - No se dar curso a las excepciones:
1) si la de incompetencia lo fuere por razn de distinta nacionalidad y
no se acompaare el documento que acredite la del oponente; si lo fuere

164

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

por distinta vecindad y no se presentare la libreta o partida que justificare


la ciudadana argentina del oponente; si lo fuere por haberse fijado de
comn acuerdo por las partes el juez competente, cuando ello es admisible, y no se hubiere presentado el documento correspondiente;
2) si la de litispendencia no fuere acompaada del testimonio del escrito de demanda del juicio pendiente;
3) si la de cosa juzgada no se presentare con el testimonio de la sentencia respectiva;
4) si las de transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho no
fueren acompaadas de los instrumentos o testimonios que las acrediten.
En los supuestos de los incs. 2, 3 y 4, podr suplirse la presentacin del
testimonio si se solicitare la remisin del expediente con indicacin del
juzgado y secretara donde tramita.
Art. 350. Planteamiento de las excepciones y traslado. - Con el escrito en
que se propusieren las excepciones, se agregar toda la prueba instrumental y se ofrecer la restante. De todo ello se dar traslado al actor, quien
deber cumplir con idntico requisito.
TRASLADO DE LAS EXCEPCIONES. RESOLUCION JUDICIAL
El plazo para contestar el traslado, que se notificar por cdula, de la
excepcin ser de cinco das.
Art. 351. Audiencia de prueba. - Vencido el plazo con o sin respuesta, el
juez designar audiencia dentro de diez das para recibir la prueba ofrecida, si lo estimare necesario. En caso contrario, resolver sin ms trmite.
La apertura a prueba es de carcter excepcional; es decir, si el juez lo
estimara necesario, a los efectos de resolver la cuestin planteada, la fijar
dentro de los diez das.
Art. 353. Resolucin y recursos. - El juez resolver previamente sobre
la delinatoria y la litispendencia. En caso de declararse competente, resolver al mismo tiempo sobre las dems excepciones previas.
La resolucin ser apelable en relacin, salvo cuando se tratare de la
excepcin prevista en el inc. 3 del art. 347, y el juez hubiere resuelto que la
falta de legitimacin no era manifiesta, en cuyo caso y sin perjuicio de lo
establecido en dicho inciso, la decisin ser irrecurrible.
Cuando nicamente se hubiera opuesto la excepcin de incompetencia
por el carcter civil o comercial del asunto, el recurso se conceder al solo
efecto devolutivo, si la excepcin hubiese sido rechazada. En el supuesto
de que la resolucin de la cmara fuese revocatoria, los trmites cumplidos
hasta ese momento sern vlidos en la otra jurisdiccin.

EL PROCESO CIVIL Y COMERCIAL EN GENERAL

165

EFECTOS DE SU ADMISION
Una vez firme la resolucin que declare procedentes las excepciones
previas, se proceder:
1) a remitir el expediente al tribunal considerado competente, si
perteneciere a la jurisdiccin nacional. En caso contrario, se archivar.
2) a ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin manifiesta, prescripcin o de las previstas en el inc. 8 del art. 347,
salvo, en este ltimo caso, cuando slo correspondiere la suspensin del
procedimiento;
3) a remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia
fuese por conexidad. Si ambos procesos fueren idnticos, se ordenar el
archivo del iniciado con posterioridad.
4) a fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o
arraigar, segn se trate de las contempladas en los incs. 2 y 5 del art. 347,
o en el art. 348. En este ltimo caso se fijar tambin el monto de la
caucin.
Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto se lo tendr por
desistido del proceso, imponindosele las costas.

EFECTOS DE SU RECHAZO
Consentida o ejecutoriada la resolucin que rechaza las excepciones
previstas en el art. 346, ltimo prrafo o, en su caso, subsanada la falta de
personera o prestado el arraigo, se declarar reanudado el plazo para
contestar la demanda; esta resolucin ser notificada personalmente o por
cdula.
Subsanado el defecto legal, se correr nuevo traslado, por el plazo
establecido en el art. 338.
En el caso de que el juez considerara que la falta de legitimacin para
obrar no es manifiesta, se diferir su tratamiento para el momento en que
se dicte la sentencia, y tal resolucin es inapelable (art. 353, 2 parte).
En aquellas excepciones en que estn en juego cuestiones de orden
pblico, como en el caso de la competencia, se dar vista previa al fiscal de
los juzgados de primera instancia.

167

CAPITULO NUEVE
LA PRODUCCION DE LA PRUEBA EN EL PROCESO
LA CARGA PROBATORIA
Antes de entrar de lleno en este tema corresponde repasar la nocin de
carga procesal, la cual ha sido definida como una situacin de necesidad de realizar determinado acto para evitar que sobrevenga un perjuicio
procesal , no como un imperativo jurdico, sino como una conveniencia,
que se verifica no slo en lo referente a la actividad probatoria (arts. 367,
377 y 384, C.P.C.C.), sino tambin respecto de la carga de afirmar los
hechos en la demanda o en la contestacin (arts. 330, inc. 4, y 356, inc. 2,
C.P.C.C.) y la carga de alegar sobre el mrito de la prueba (arts. 482 y 495,
C.P.C.C.).
Es as como el art. 377, C.P.C.C., dispone, como regla general, que

cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho


de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.
Es dable destacar que su consideracin, en la prctica, tiene verdadera
importancia, ante la orfandad probatoria en las actuaciones, en virtud del
deber que pesa sobre el juez de pronunciarse (art. 15, C.Civ.) aun cuando
no se haya acreditado la situacin de hecho fundamento del derecho que
se demanda. Es por ello que frente a simples manifestaciones unilaterales
sin sustento probatorio alguno, el juez debe fallar y puede rechazar la
demanda, si a quin incumba acreditar determinadas afirmaciones sustento de su pretensin, no lo hizo.
En sntesis, cada parte del proceso deber probar los hechos "controvertidos" en que basa su pretensin. Si no lo hace, su pretensin ser
rechazada por falta de prueba.
INVERSIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA: Se produce cuando la ley desplaza el onus probandi, atribuyendo dicha carga a la parte contraria a la
que afirma el hecho, es decir, a quien lo niega, estableciendo una presuncin iuris tantum -admite prueba en contrario- que debe ser desvirtuada
por otra prueba en distinto sentido (v.gr., art. 1113, C.Civ., o 184, C.Com.;
culpa de la vctima, de un tercero por quien no deba responder, fuerza
mayor o caso fortuito).
Por su parte, en este mismo sentido, ha surgido tambin la teora de
las cargas probatorias dinmicas, que impone la carga probatoria (en determinados supuestos) a quien se encuentre en mejores condiciones -profesionales, tcnicas o de hecho- de producir la prueba respectiva .

168

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Se trata, en sntesis, de moderar la regla general sealada en virtud


del principio de adquisicin de las pruebas (por el cual todas ellas, una vez
producidas, son del proceso, sin importar la parte que las efectu).
MEDIOS DE PRUEBA
Los medios de prueba son aquellos modos o procedimientos formales
empleados para acreditar en un proceso la existencia de un hecho. Es la
forma en que se realizar la actividad probatoria.
Existen medios previstos por la ley, con una normativa propia, aunque
su enumeracin no es taxativa, a saber: la prueba documental (arts. 333,
387/395, C.P.C.C.; art. 1190, C.Civ.; art. 208, C.Com.), la informativa (arts.
396/403, C.P.C.C.), la confesional (arts. 356, inc. 1, 404/425, C.P.C.C.; art.
1190, C.Civ.; art. 208, C.Com.), la testimonial (arts. 426/456, C.P.C.C.; art.
1190, C.Civ.; art. 208, C.Com.), la pericial (arts. 457/478, C.P.C.C.), el reconocimiento judicial (arts. 479/480, C.P.C.C.), las presunciones judiciales
o legales (art. 163, inc. 5, C.P.C.C.; art. 1190, C.Civ.; art. 208, C.Com.).
Tambin existen medios de prueba no tipificados, referidos
especficamente por el art. 378 del Cdigo Procesal, a los cuales se les
aplicar por analoga las disposiciones de los que sean semejantes (v.gr.:
fotografas, actas notariales, videograbaciones, facsmiles -fax-, documentos electrnicos, etc.).
NEGLIGENCIA Y CADUCIDAD EN LA PRUEBA. REPLANTEO EN SEGUNDA
INSTANCIA - Ver Cap. Modelos: escritos nro. 56 y 57
Los medios de prueba que le servirn a cada parte del proceso sern
ofrecidos en la demanda, la contestacin, o si fuere un proceso ordinario,
en la etapa procesal oportuna.
Luego de ofrecidos, el juez resolver su produccin en la medida que
los crea conducentes, tiles para la dilucidacin de la causa.
Ordenada la recepcin de la prueba, las partes debern "producir" la
prueba, dentro del plazo procesal fijado.
. De no hacerlo, cualquiera de ellas podr solicitar al juez que decrete contra aquella que no la produjo - la negligencia en la produccin de la
prueba.
Recordamos que el traslado del acuse de negligencia es notificado ministerio legis.
La negligencia consiste en la falta de realizacin de las medidas necesarias para obtener el objeto deseado, pero esa inactividad debe ser por
desidia o falta de inters o de un mnimo de preocupacin exigible (art.
384, C.P.C.C.). Por otro lado, la caducidad de la prueba consiste en la configuracin de un supuesto objetivo al que la ley le asigna el efecto de

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

169

perder ese derecho, es decir, tener por desistida de una prueba determinada a la parte que incumpli, en su produccin, con la forma establecida por
el ordenamiento ritual (arts. 383, 402, 410, 432, 434, 437, 454 y 463).
Debemos destacar, entonces, que la negligencia requiere una incidencia, o sea, un pedido, una contestacin y la respectiva resolucin (art. 176,
C.P.C.C.), mientras que la caducidad opera de puro derecho y, aun cuando
se admita su pedido -sin un posterior traslado-, puede resolverse de oficio.
Es claro, entonces, que ambas tienden a evitar una demora injustificada en la tramitacin de los procesos. Pero puede suceder que ello ocurra
igualmente y que se exceda el plazo previsto para su produccin, por cuestiones no imputables a la parte. En este caso, no slo se tendr que instar
su produccin, requiriendo otras medidas si fuere necesario, sino que tambin habr que comunicar dicha circunstancia al tribunal.
Este tipo de resoluciones y aquellas que versen sobre la actividad probatoria en general no son apelables (art. 379, C.P.C.C.), pues nuestro Cdigo ha establecido el sistema de replanteo, en virtud del cual aquellas probanzas que no se produjeron en primera instancia por haber sido denegadas o por haberse declarado la negligencia en su produccin, puedan ser
nuevamente planteadas en la instancia siguiente, justificando adecuadamente el error de dicha decisin, sin necesidad de que sea recurrida, por
va de apelacin, la resolucin respectiva (siempre hablando de procesos
de conocimiento o de aquellos donde se apliquen, respecto de la prueba,
sus reglas).

CUESTIN DE PURO DERECHO


Como lo sealamos antes, cuando hay hechos controvertidos se debe
abrir la causa a prueba a fin de determinar cules realmente sucedieron; es
decir, a falta de coincidencia entre las partes acerca de cmo sucedieron los
hechos, hay que acreditar qu versin de ellos fue la que sucedi.
Pero puede ocurrir que exista acuerdo entre las partes sobre la forma
en que ocurrieron los hechos y la controversia verse solamente sobre el
alcance jurdico que cada parte le otorgue a esos hechos.
Es decir, que la cuestin a debatir ya no es de hecho, sino slo de
derecho. As, una vez contestado el traslado de la demanda y resueltas las
excepciones, el juez citar a las partes a la audiencia dispuesta por el art.
360, C.P.C.C., en la cual establecer la falta de hechos controvertidos y,
conforme a lo dispuesto en el inc. 4 de dicho artculo, declarar la cuestin
como de puro derecho, con lo cual la causa quedar concluida para definitiva.
LA AUDIENCIA DEL ART. 360, C.P.C.C. - Ver Cap. Modelos: escritos
nro. 58 y 59.

170

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

En primer trmino, es dable sealar que dicha audiencia resulta aplicable a todos los procesos de conocimiento y, como ya dijimos, que en los
procesos sumarsimos, sumarios y ordinarios la prueba debe ofrecerse en
distintos momentos, aun cuando en todos deba acompaarse, tanto con la
demanda como con la contestacin, la prueba documental. En ios dos primeros, es claro que se ofrecer junto con ia demanda, la contestacin de
ella y la reconvencin, pero en el proceso ordinario, por la orfandad legislativa
que medi en la reforma (ley 24.573) al derogar la segunda parte del art.
367, C.P.C.C., la cuestin no resulta tan clara.
En efecto: se ha sostenido que la prueba debe ofrecerse en la misma
oportunidad que en el proceso sumario -cosa imposible, por lo dispuesto
en el art. 333, C.P.C.C.- o que aqulla deber formularse en el mismo acto
de la audiencia o en una etapa previa a ella. Si bien cualquiera de estas dos
ltimas soluciones resulta aplicable, estimamos que a los fines prcticos
sera mejor que tanto los ofrecimientos como sus traslados y oposiciones
se substanciaran en una oportunidad anterior a la audiencia, y que en
dicho acto se resolvieran tanto las cuestiones atinentes a los ofrecimientos
como a cualquier otro planteo efectuado.
Ahora bien: una vez trabada la litis, el juez citar a las partes a esta
audiencia, en donde, sin perjuicio del orden establecido por la norma, en
primer trmino invitar a las partes a que lleguen a un acuerdo (arts. 360,
inc. 5, y 360 bis), y si ello no fuera posible, fijar por s los hechos articulados que sean conducentes a la decisin del juicio, sobre los cuales versar
la prueba, y desestimar los que considere inconducentes, conforme a las
citadas piezas procesales (inc. 1). Luego recibir manifestaciones de las
partes, si las tuvieran, con referencia a lo prescrito por los arts. 361 y 362
del presente Cdigo, debiendo resolverla en el mismo acto (inc. 2). Es
decir, se pronunciar respecto de cualquier oposicin a la apertura a prueba de las actuaciones, como tambin en cuanto a la manifestacin de las
partes de que no existe en autos prueba alguna a producirse, o que stas
consisten en constancias del expediente o documental no cuestionada, con
lo cual la causa quedar conclusa para definitiva (aqu, a diferencia de la
cuestin de puro derecho, s hay hechos controvertidos, pero la prueba ya
est producida). Declarar en dicha audiencia qu medios de prueba, de
los ofrecidos por las partes para acreditar determinado hecho, son admisibles para continuar en el juicio (inc. 3); el juez deber escuchar de las
partes el porqu de su ofrecimiento, y decidir con criterio amplio su suerte,
proveyendo su produccin en caso de admitirlos. Asimismo, declarar en la
audiencia si la cuestin es de puro derecho, con lo que la causa quedar
concluida para definitiva (inc. 4).
A partir de la celebracin de dicha audiencia correr el plazo de prueba,
que establecer el juez y que no podr exceder de cuarenta das (art. 367,
C.P.C.C.).

LA l '-ODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

171

Los hechos nuevos, ocurridos despus de entablada la demanda, o su


contestacin o reconvencin, que llegasen a conocimiento de las partes y
que tengan que ver con la cuestin que en autos se ventila, podrn alegarse
hasta cinco das despus de celebrada la audiencia mencionada (art. 365,
C.P.C.C.).
Asimismo, como lo dispone el art. 380, C.P.C.C., puede ocurrir que el
juez ordene la formacin de cuadernos de prueba; generalmente, ello
sucede en aquellas actuaciones en las cuales, por el gran nmero de pruebas a producir, por la cantidad de partes o por la cantidad de prueba ofrecida, se dificulta la lectura y el orden del expediente.
En ese caso, se formarn expedientes -uno por cada parte que hayacon cartulas distintas de la del principal, pero con los mismos datos y la
aclaracin de que son cuadernos de prueba, y el nombre de la parte a la
que pertenece (generalmente, de un color para la parte actora y otro para
la demandada), cuya foliatura se realizar al pie -sobre la derecha- de cada
foja.
En el cuaderno que les corresponda, cada parte producir su propia
prueba, y una vez concluido el perodo probatorio se agregar a la causa
principal y se foliar correlativamente, a partir de la numeracin de dicha
causa (que, como vimos, es en la parte superior derecha de cada foja).

PRUEBA DOCUMENTAL
CONCEPTO
Se la ha definido mayoritariamente , mediante la teora de la representacin, como todo objeto capaz de representar una manifestacin del pensamiento, con prescindencia de la forma -en sentido amplio- en que ello se
produce, sin importar que sea mueble o inmueble y, por ende, que pueda
trasladarse al tribunal o no.
Se los ha clasificado, principalmente, en dos grandes grupos :
literales (o declarativos)
y no literales (o meramente representativos o materiales),
Esta clasificacin se basa, segn que el hecho documentado, respectivamente, importe o no una declaracin del hombre.
Los documentos literales pueden estar escritos a mano o no, en idioma
nacional o extranjero, en sistemas especiales (braille) o tcnicos (registros
contables, matemticos, informticos); es decir que los documentos literales sern, asimismo, instrumentos .
Por su parte, los documentos materiales o representativos estn constituidos por objetos, tanto de la naturaleza (grietas, ros, lagos, inundaciones, bosques, etc.) como hechos por el hombre (fotografas, planos, mojones, grabaciones fonogrficas o cinematogrficas, etc.).

172

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS


INSTRUMENTOS PBLICOS: Sabemos que los instrumentos pblicos hacen plena fe respecto de aquellos hechos que el oficial pblico reputa como
realizados por l mismo o en su presencia, y para hacer caer dichas manifestaciones el instrumento deber ser redargido de falso.
Sin embargo, cabe aclarar que cuando el escribano certifica que los
hechos pasaron de determinada forma -p.ej., en el caso de un pago realizado con anterioridad al momento del acto-, slo est dando fe de la existencia de una manifestacin hecha por alguna de las partes sobre el pago,
pero no de la ocurrencia de la entrega del dinero mismo. En tal situacin,
es fcil concluir que en el primero de los casos habr que argir de falso
(redargucin de falsedad) el documento, mientras que en el segundo bastar con acreditar, por cualquier medio probatorio, que dicho pago no existi.
Es decir que el instrumento pblico, por su forma, puede ser pblico o
privado en cuanto a su sustancia, dependiendo ello de cmo haya sido
verificado el hecho por el oficial pblico.
Debemos distinguir, en los actos respecto de los cuales la ley exige que
sean realizados por instrumentos pblicos, aquellos en que la forma es
requisito de su existencia (ad solemnitatem) de aquellos otros en que la
forma slo es exigida por una cuestin de prueba del acto (ad probationem).
As, en los primeros estar en juego la existencia misma (compraventa
inmobiliaria), mientras que en los segundos el acto podr probarse por
cualquier medio de prueba, siempre y cuando la ley lo permita.
INSTRUMENTOS PRIVADOS: A diferencia de los instrumentos pblicos, este
tipo de documentos literales no goza de la presuncin de autenticidad de
aqullos. En principio, ni siquiera se puede decir indiscutiblemente que las
firmas, cuando obran en ellos, pertenezcan a quienes se les imputa, por lo
cual adquieren el mismo valor probatorio que los instrumentos pblicos,
entre las partes y sus sucesores, cuando son reconocidas las firmas o declaradas reconocidas (art. 1026, C.Civ.).
En sntesis, la actividad probatoria de quien incorpora en las actuaciones un instrumento pblico es diametralmente opuesta a quien hace valer
uno privado, pues en el primero deber redargirlo de falso -por va de
accin o incidentalmente (arts. 175 y 176, C.P.C.C.)- quien niega su autenticidad, mientras que en el segundo, negada la autenticidad, sta deber
ser acreditada por quien la sostiene. Por ello, adems de la autenticidad del
instrumento en s mismo, habr que probar la veracidad de su contenido.
Los escritos judiciales son instrumentos privados que al incorporarse al
expediente, con el cargo, se convierten en instrumentos pblicos.

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

173

OFRECIMIENTO
Conforme lo dispone el art. 333, C.P.C.C., esta prueba no slo debe ser
ofrecida junto con la demanda, la reconvencin y sus contestaciones, en
cualquier tipo de proceso, sino que tambin deber adjuntrsela en esas
oportunidades (arts. 333, 486, 498, 520, 624, 660 y 689, C.P.C.C.) o indicar dnde se halla, con todos aquellos datos necesarios para su ubicacin
y qu es lo que de ellos surge (en poder de la otra parte, de un tercero, en
un registro o archivo).
Debe presentrsela con copias, para poder proceder a su reserva en el
juzgado o a su desglose. Si se trata de expedientes judiciales, slo basta
mencionar su cartula y el juzgado donde se los tramita (sin perjuicio de
ofrecer el pertinente oficio para lograr su remisin).
Los terceros que tengan en su poder documentos esenciales para la
solucin de la causa debern exhibirlos o indicar dnde se encuentran (art.
387); y si est en poder de una parte y se negara a presentarlos, ello
importar una presuncin en su contra (art. 388).
En el caso de documentos cuya fecha o el conocimiento de su existencia sean posteriores a la interposicin de la demanda, pueden ser agregados hasta cinco das despus de celebrada la audiencia dispuesta por el art.
360, C.P.C.C.; si ello fuera posterior a dicha audiencia, pero anterior al
dictado de la sentencia de primera instancia, debern presentarse antes
del llamamiento de autos para sentencia (arts. 260, inc. 3, y 484, C.P.C.C.).
Aquellos documentos conocidos despus del llamamiento de autos para
sentencia se podrn presentar hasta el quinto da de notificada la providencia que dispone que las partes pueden expresar sus agravios (art. 260, inc.
3, C.P.C.C.).

PRUEBA DE INFORMES
CONCEPTO - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 4.
La prueba informativa es el medio de prueba que tiene por finalidad la
incorporacin de datos o constancias al expediente, obrantes en registros o
archivos de entidades pblicas o privadas ajenas al proceso.
La forma en que materializa esta prueba es el oficio, que es el medio
de comunicacin por el cual se requiere un informe.
Cabe mencionar que la contestacin del pedido de informes es una
carga pblica para el informante; de all que ante la falta de contestacin
del oficio en tiempo prudencial -20 das hbiles para las entidades pblicas
y 10 das hbiles para las entidades privadas (art. 398, C.P.C.C.)-, el juzgado, a pedido de parte, ordenar el libramiento de un nuevo oficio, bajo
apercibimiento de comunicar dicha circunstancia al Ministerio de Justicia,
en el caso de una reparticin pblica, y multa para una privada (art. 399,
C.P.C.C.).

174

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

El oficio con un pedido de informes es confeccionado por el letrado, y


firmado por ste, como lo dispone el art. 400, C.P.C.C y se debe transcribir
el auto (providencia) que orden su libramiento.

CADUCIDAD DE LA PRUEBA INFORMATIVA


Como lo dispone el art. 402, C.P.C.C., si vencido el plazo para contestar
el informe, sea de una entidad pblica o privada, no hubiese sido remitido,
se tendr por desistida de esta prueba a la parte que la solicit, sin
sustanciacin alguna (slo basta el pedido de la parte contraria, sin traslado, para que el juzgado pueda decretarla), si dentro del quinto da no
solicitara al juez su reiteracin.
Por ello, es importante adjuntar al expediente la constancia de
diligenciamiento del oficio en cuestin (que generalmente es la copia del
oficio sellada por la entidad receptora), no slo por lo dicho anteriormente,
sino tambin por cualquier pedido de negligencia, en cuyo caso deber ser
agregada junto con la contestacin de dicho pedido, para acreditar que no
hubo desidia, sino que el oficio est siendo diligenciado.

PRUEBA DE CONFESION
CONCEPTO
La confesin es el reconocimiento de la certeza en la afirmacin realizada por otra parte respecto de la forma en que ocurri determinado hecho.
Las partes en un litigio pueden confesar hechos en forma judicial o
extrajudicial, en forma espontnea o provocada mediante un interrogatorio, en forma expresa (manifestaciones) o tcita (se infiere de su silencio
respecto de determinado hecho), e inclusive dentro de un proceso judicial,
en distintos momentos procesales, tanto en la demanda como en la reconvencin o sus contestaciones, o en la etapa probatoria.
Empero, este captulo se refiere a la confesin lograda en la etapa
probatoria, en la llamada audiencia de absolucin de posiciones.
En dicha audiencia, una parte, denominada ponente, mediante un interrogatorio realizado sobre ciertas afirmaciones, intenta provocar la confesin de la otra parte, llamada en ese acto absolvente.
Slo las partes de un litigio pueden ser ponentes o absolventes.
Es importante mencionar que para el ponente , tanto al confeccionar
el pliego escrito como al proponer posiciones en forma verbal, constituye
tambin una confesin respecto de cada hecho en particular insertado en
cada posicin ,y para el absolvente, la negativa importa que los hechos
ocurrieron de otra forma.

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

175

QUINES PUEDEN ABSOLVER POSICIONES: Slo quien es parte en ese


proceso podr absolver posiciones, pero hay supuestos especiales:
- Incapaces: Sern citados sus padres, tutores o curadores, es decir, sus
representantes, por los hechos en los cuales hayan intervenido.
- Menores emancipados: Podrn hacerlo con la limitacin del art. 135,
C.Civ. Respecto de los menores emancipados, se deber observar lo prescrito por el art. 53, C.Civ., en cuanto a la autorizacin del juez; aquellos
autorizados para ejercer el comercio deben observar lo dispuesto por los
arts. 10 a 12, C.Com., pudiendo confesar slo hechos referentes a su
actividad o al negocio que en autos se debate.
- Inhabilitados (art. 152 bis, C.Civ.): Podrn absolver en cuestiones no
patrimoniales, mientras que sus curadores lo harn respecto de las patrimoniales.
- Fallidos y concursados: No podrn confesar respecto de los bienes de
los cuales han sido desapoderados, pero s respecto de cualquier otra
cuestin.
- Cedente y cesionario: Podr absolver quien sea parte en el proceso, y el
cesionario lo ser si la fecha de la cesin es anterior a la notificacin de
la demanda.
- Mandatarios: Pueden absolver sobre hechos de su gestin o respecto
de los hechos anteriores a ella, en este caso con facultades expresas, y
siempre que el representado no est en el lugar del juicio y la contraria lo
consienta.
- Representantes legales de las personas jurdicas que tuvieran facultad
para obligarlas: El ponente elige a la persona que absuelve, y dentro del
quinto da de notificada la audiencia, la persona jurdica puede proponer
otra persona que conozca mejor los hechos debatidos, indicando en dicho escrito que el nuevo absolvente est notificado de la realizacin del
acto. Esta peticin ser resuelta por el juez, sin sustanciacin alguna.
CITACIN DEL ABSOLVENTE: El absolvente ser citado por cdula, dirigida a su domicilio constituido (y al domicilio real, si acta con representante), que se diligenciar al menos con tres das de anticipacin al acto, o con
un da, mediante resolucin fundada. No procede en este caso la citacin
por edictos (art. 409, C.P.C.C.).
SOBRE QU SE VA A ABSOLVER POSICIONES: La confesin es respecto de
hechos (no de reconocimiento de obligaciones en los trminos del art. 718,
C.Civ.) personales del absolvente (en aquellos en los cuales haya intervenido personalmente o de los que tenga un conocimiento directo), salvo en
los supuestos mencionados en el punto anterior (art. 405, C.P.C.C.).
Tambin se puede pedir, en esta audiencia, el reconocimiento de documentos, fotografas, etc., lo que va a importar un reconocimiento en los
trminos del art. 356, inc. 1, C.P.C.C.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

PLIEGO DE POSICIONES - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 61


Las posiciones (afirmaciones sobre los hechos) son propuestas en un
escrito especial que se llama pliego de posiciones. Este escrito es presentado en el expediente en sobre cerrado y acompaado por un escrito que
se va a titular Acompaa pliego de posiciones.
Este escrito debe ser agregado (con el sobre que contiene el pliego,
que estar firmado, al igual que el pliego, por el letrado) en la causa hasta
media hora antes de la celebracin de la audiencia (art. 410, C.P.C.C.).
Es importante que cuando se deje el escrito en la mesa de entradas del
juzgado se observe que se le coloque cargo tanto al escrito como al sobre,
pues aqul indicar el momento en que se lo present (a los efectos del
art. 410, 3er. prr., C.P.C.C.).
El sobre ser abierto, si compareciese el absolvente, en el acto de la
audiencia, y si no fuera as, slo se lo abrir al momento de dictar sentencia, a los efectos del art. 417, C.P.C.C.
El no dejar pliego no significa que se va a perder el derecho a poner
posiciones, pues pueden ser puestas, en forma verbal, en la audiencia, es
decir, qe puede pasar que la parte que pidi las posiciones deje el pliego
y no concurra al acto (audiencia) o viceversa. Si hay pliego, el juzgado
realizar la audiencia con el absolvente.
El derecho se pierde si concurren tres condiciones:
- no se dej pliego hasta media hora antes de la audiencia;
- no concurre la parte que pidi las posiciones, sin justa causa;
- concurre a la audiencia el absolvente.

Las afirmaciones sern encabezadas por la frase Para que jure


como que es cierto que.
Esto ser el comienzo de todas las afirmaciones que de all en adelante
se realicen, ordenndolas en forma numrica y, si es posible, en secuencia
cronolgica respecto de cmo sucedieron los hechos.
En el proceso laboral, la produccin de la prueba confesional presenta
particularidades que sern tratadas en el captulo respectivo.
Las posiciones deben ser claras y concretas,(art. 411 CPCC), deben ser
redactadas en forma afirmativa, no deben contener ms de un hecho, deben estar referidas a la actuacin personal del absolvente y sobre hechos
controvertidos.
Las posiciones podrn ser eliminadas si son superfluas o inconducentes,
o modificadas por el juez de oficio (sin pedido de la contraria) o a pedido de
parte, sin recurso alguno, si no fuesen apropiadamente realizadas. En este
tipo de audiencias, si bien no debe haber incidencias, en caso de modificarse
una posicin, por estar mal redactada o por contener ms de un hecho, es
imprescindible que durante esa discusin salga el absolvente de la sala de
audiencias y vuelva a ingresar una vez tomada una determinacin sobre el
asunto.

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

177

No debe olvidarse que las afirmaciones deben hacerse de tal forma que
el absolvente conteste que es cierto o que no es cierto. El absolvente
puede efectuar aclaraciones luego de contestar, pero siempre debe contestar antes de efectuar cualquier tipo de comentario. No podr valerse de
borradores o consejos, pero podr utilizar algn tipo de apuntes o anotaciones, en caso de tener que responder sobre cifras, hacer referencias
contables, operaciones tcnicas u otro tipo de datos de cierta complejidad
o cantidad que dificulten su recuerdo; ello, teniendo en cuenta que estos
actos se celebran bastante tiempo despus de ocurridos los hechos.
El pliego puede ser ampliado de viva voz, una vez que se contestaron
las posiciones obrantes por escrito, circunstancia que dejar sentada el
audiencista en el acta.
El absolvente puede contestar que no recuerda o que no lo sabe, pero
esta actitud ser valorada por el juez, que lo tendr por confeso en la
sentencia si resultara inverosmil la contestacin, es decir, si fuera manifiesto que respondi de manera evasiva, porque deba recordar o saber la
respuesta (art. 413, C.P.C.C.).
Si el absolvente o su letrado consideraran impertinente una afirmacin
(porque no se trata de un hecho personal del absolvente, o no es un hecho
discutido en estos autos, o la posicin contiene ms de un hecho, etc.), se
dejar constancia en el acta:
[ ...] A LA SEGUNDA: Se opone por el art. 414 del Cdigo Procesal. A
LA TERCERA: [ ... ].
Dicha circunstancia ser valorada por el sentenciante al momento de
emitir su fallo, y si considerara que la oposicin est mal hecha, lo tendr
por confeso en los trminos del art. 417, C.P.C.C.
PREGUNTAS RECPROCAS: Tambin, luego de realizadas todas las posiciones, tanto el juez como la parte ponente, por su intermedio, podrn
hacerse preguntas recprocas, sin las solemnidades de las posiciones y donde
el absolvente contestar casi como si fuera un testigo. Tambin de esta
circunstancia se dejar constancia en el acta de la audiencia confesional.
CONFESIN EXPRESA Y FICTA: Obviamente, la confesin es expresa cuando,
afirmada una posicin, el absolvente responde que es cierto. Pero, en
determinadas situaciones, ste puede quedar confeso en forma ficta o ficticia, aun cuando no haya concurrido a la audiencia:
1) si estando debidamente notificado, no compareci y el ponente dej el
pliego;
2) si se rehusara a contestar o respondiera de manera evasiva;
3) si no pudo comparecer por enfermedad o por no estar en el pas, pero
omiti ponerlo en conocimiento del tribunal antes o en el acto de la
audiencia y no acompa el correspondiente certificado mdico;

178

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

4) si quien fue elegido (por la persona jurdica) para absolver posiciones


no las contesta, argumentando que no fueron hechos de su conocimiento (cuando ello fue el fundamento de la sustitucin efectuada).
La confesin tambin puede ser extrajudicial y obliga a la parte si es
realizada (fuera del juicio) frente a la parte contraria o a quien la represente, en forma escrita o verbal, y acreditada por los medios establecidos por
la ley (excluida la testimonial cuando no medie principio de prueba por
escrito).
ABSOLUCIN DE POSICIONES POR OFICIO: Cuando se trate de alguna de
las personas nombradas en el art. 407, C.P.C.C., el pliego de absolucin de
posiciones deber acompaarse en sobre cerrado y adjuntarse a un oficio,
dirigido a la persona que deba absolver posiciones, bajo apercibimiento
de tener por cierta la versin de los hechos contenida en el pliego, si el
oficio no es contestado, y absueltas las posiciones dentro del plazo que fije
el tribunal para hacerlo, al ordenar su libramiento.
Esa persona deber contestar las posiciones de la misma forma que se
requiere en la audiencia, pero por escrito, y se aplicarn a sus respuestas
las mismas reglas, en cuanto a la valoracin de las oposiciones o evasivas
en que pudiera incurrir.

PRUEBA DE TESTIGOS
CONCEPTO
La prueba testimonial es aquella lograda a partir de las declaraciones
de los testigos. Estos son terceros extraos al proceso, citados judicialmente, de oficio o a pedido de parte, que vienen a poner en conocimiento
del juez una serie de hechos y circunstancias que han cado bajo el dominio
de sus sentidos (gusto, olfato, tacto, vista y odo)
Puede ser testigo toda persona hbil, mayor de 14 aos (al tiempo de
declarar) y citada por el tribunal; tendr el deber de comparecer y declarar,
salvo las excepciones dispuestas por la ley, como los consanguneos (padres, hijos, abuelos y nietos) o afines (hijos polticos, suegros, madrastra o
padrastro, yerno o nuera, etc.) en lnea recta de las partes, los cnyuges
(aunque estuviesen separados legalmente), salvo si se tratara de reconocimiento de firmas (art. 427, C.P.C.C.), o en determinados procesos de familia y en forma excepcional.
Tambin estn excludos aquellos testigos que han participado del instrumento pblico o el oficial pblico cuando se lo redarguya de falso; los
testigos de la existencia de un contrato cuyo monto supere el monto establecido por la ley; los testigos de la confesin cuando no hay principio de
prueba por escrito; cuando el desalojo se fundara en las causales de vencimiento de contrato o falta de pago (art. 685, C.P.C.C.); los declarados
dementes en juicio o aquellas personas que fueron condenadas por falso
testimonio.

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

179

Es dable sealar que no se podr utilizar la prueba testimonial para


acreditar los supuestos previstos por el Cdigo Civil en los arts. 1017 (contenido del instrumento cuya firma fue dada en blanco), 1193 (contratos
que superen determinado valor), arg. art. 1543 (autorizaciones para hacer
mejoras en la locacin) y arg. art. 2006 (prueba del contrato de fianza).
OFRECIMIENTO: Debe ofrecrsela junto con las dems probanzas, indicando, respecto de cada testigo propuesto, el nombre y apellido, domicilio
y profesin, o aquellos datos que, si no se conociera todos los previstos,
permitan individualizarlo.
Se puede ofrecer hasta un mximo de 8 testigos en el juicio ordinario,
5 en los juicios sumario (art. 491), sumarsimo e incidentes (art. 183), e
interdictos; en los incidentes de recusacin no pueden ser ms de 3.
Si se hubiera ofrecido un nmero mayor, declararn, en principio, los
primeros propuestos, hasta llegar al mximo previsto para cada proceso, y
los restantes sern examinados si fuera estrictamente necesario. Existe la
posibilidad de que haya tal variedad y cantidad de hechos alegados, que
sea necesario mayor nmero de testigos para acreditar cada uno de ellos,
pero esta circunstancia debe ser cuidadosamente fundada al ofrecerlos.
CITACIN DE LOS TESTIGOS: El juez, a los efectos de recibir la declaracin de los testigos, sealar audiencia para todos ellos el mismo da, si
fuera posible, o tantas audiencias, en das seguidos, como fuera necesario,
y prever tambin una audiencia supletoria para aquellos testigos que faltaran en la primera. El proceso laboral presenta particularidades que sern
tratadas en el captulo pertinente.
Se le notificarn al testigo la fecha y hora de cada audiencia (supletoria
tambin), hacindole saber que de no comparecer a la primera, ser trado
por la fuerza pblica a la segunda y se le impondr una multa, si no justificara la causa por la cual no asisti (art. 431, C.P.C.C.).
La citacin mencionada se har por cdula, transcribiendo en ella la
providencia que seala la audiencia, con una anticipacin de tres das por
lo menos (art. 433, C.P.C.C.), donde se transcribir el art. 431, en lo que se
refiere a las sanciones por la incomparecencia, salvo que la parte haya
asumido la carga de traerlo personalmente (art. 434, C.P.C.C.), en cuyo
caso, si no concurriere por justa causa, se lo tendr por desistido (de oficio
o a pedido de parte).
El testigo tiene la carga de comparecer, de declarar y de decir la verdad, y puede ser penado, si se comprobase su falso testimonio o se negase
a comparecer (arts. 243 y 275, C.Pen.).
No importa que no asista a la audiencia la parte que lo propuso, mientras concurra el testigo y aqulla haya dejado con anterioridad, en el juzgado, el interrogatorio que tendr que responder ese testigo.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Puede ocurrir que el testigo no pueda comparecer al juzgado y lo justifique en debida forma, caso en el cual le ser tomada su declaracin en su
domicilio (art. 436, C.P.C.C.).Ver Cap. Modelos: escrito nro. 63.
TESTIGO DOMICILIADO A MAS DE 70KM DEL JUZGADO: Se deber lograr
la declaracin del testigo mediante exhorto (internacional) u oficio en los
trminos de la ley 22.172 (en el territorio argentino), adjuntndole los
interrogatorios e indicando los profesionales autorizados para su
diligenciamiento. Dicho oficio ser tramitado en el tribunal de la jurisdiccin donde se domicilie el testigo y dar origen al expediente caratulado
N.N. c. N.N., s./Oficio ley 22.172, por lo cual los profesionales mencionados deben estar matriculados en ese lugar.
El interrogatorio se dar a conocer a la parte contraria, quien podr
formular las preguntas que considere necesarias, dentro de los cinco das.
El juez analizar los testimonios, pudiendo eliminar aquellas preguntas que
considere que no corresponde formular. La parte deber informar al tribunal en que qued radicado el oficio ley 22.172 o el exhorto y la fecha
designada por aqul para la celebracin de la audiencia.

CADUCIDAD Y DESISTIMIENTO: Se producir la caducidad de esta prueba


(art. 432, C.P.C.C.), teniendo por desistido a quien la propusiera, a pedido
de parte o de oficio y sin sustanciacin alguna, si:
1) no se hubiera activado la citacin y el testigo no compareciera por ese
motivo;
2) no habiendo comparecido el testigo a la primera audiencia sin causa
justificada, no requiriese la parte, oportunamente, ninguna medida de
compulsin necesaria para hacerlo comparecer;
3) fracasada la segunda audiencia por motivos no imputables a la parte,
no solicitase nueva audiencia dentro del quinto da.
Se tendr por desistida a la parte del testigo, sin sustanciacin alguna, si:
1) no concurriese la parte que ofreci el testigo y no hubiese dejado
interrogatorio (art. 437, C.P.C.C.);
2) si se hubiera comprometido a hacerlo comparecer y el testigo no hubiese asistido sin justa causa (art. 434, C.P.C.C.);
3) si no se informara, en tiempo oportuno, el lugar donde qued radicado
el exhorto u oficio ley 22.172 ni la fecha de celebracin de la audiencia
(art. 454, C.P.C.C.).
EL INTERROGATORIO DE TESTIGOS - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 62.
Las preguntas no contendrn ms de un hecho. Debern ser claras y
concretas; no deben ser hechas en trminos afirmativos o indicativos de la
respuesta. Tampoco pueden ser ofensivas o vejatorias. Salvo que se trata-

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

181

ra de personas especializadas, se eliminar de las preguntas cualquier dato


tcnico.
Una pregunta es indicativa, y por lo tanto, mal confeccionada, cuando
puede ser respondida con "s" o "no".
La pregunta debe ser abierta, para que el testigo cuente lo que pas
ante sus sentidos.
Se sugiere la respuesta al testigo cuando se le pregunta de esta forma:
A la segunda: Para que diga el testigo cmo sabe y le consta si el
actor trabajaba 20 horas diarias.
Correctamente, se la formulara de la siguiente forma:
A la segunda: Para que diga el testigo cmo sabe y le consta la cantidad de horas diarias que trabajaba el actor.
En caso de que haya que reformular una pregunta, o hubiera alguna
oposicin u otro tipo de incidencia en el acto, antes de cualquier explicacin del planteo habr que hacer salir al testigo de la sala de audiencias,
pues la discusin que all ocurra puede tanto confundirlo o asustarlo como
indicarle cul es la respuesta.
Es importante preguntarle al testigo cmo ha tomado conocimiento de
lo que est declarando, pues puede ocurrir que no lo sepa por l mismo
sino que otra persona se lo haya dicho (razn de sus dichos).
Y el valor de los dichos del testigo es importante cuando lo que cuenta,
lo percibi a travs de sus sentidos y no por dichos de terceros.

EL ACTO DE LA AUDIENCIA: El da de la audiencia comparecern varios


testigos, que debern esperar fuera del recinto donde se realizar el acto,
en un lugar donde no puedan escuchar otras declaraciones. Sern llamados, en lo posible, intercaladamente quienes sean propuestos por una y
otra parte.
El tribunal llamar de viva voz a la audiencia por el nombre de la cartula del expediente.
Luego de presentar a las partes y a sus letrados, se har constar en el
acta el nombre del testigo que declarar y la parte que lo propuso, y se le
tomar juramento o promesa de decir verdad, hacindole saber las consecuencias penales del falso testimonio (art. 275, C.Pen.).
Inmediatamente se proceder con la primera pregunta, llamada por
las generales de la ley (art. 441, C.P.C.C.), en donde se le preguntar su
nombre y apellido, edad, estado civil, profesin, domicilio, si es pariente
por consanguinidad o afinidad de alguna de las partes y en qu grado, si
tiene algn inters directo o indirecto en el pleito, si es amigo ntimo o
enemigo, si es dependiente, acreedor o deudor de alguna de las partes o
alguna otra relacin con ellos.

182

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Estas circunstancias servirn al juez para apreciar su declaracin al


momento de dictar sentencia, y a las partes, para desvirtuar o no su declaracin en su alegato. Slo se dejar constancia en el caso de que conteste
alguna de estas preguntas afirmativamente; si no, se dir que no le comprenden las dems generales de la ley que le fueron explicadas.
Luego se formularn todas aquellas preguntas contenidas en el interrogatorio o, si no fuese acompaado, las que se harn de viva voz.
El tribunal de oficio podr preguntar libremente, en general, respetando el interrogatorio propuesto, examinando y reformulando, en su caso,
aquellas que considere superfluas o incorrectas.
Los testigos no pueden ser interrumpidos en su declaracin y podr
sancionarse con multa a quien lo haga y duplicarse en caso de reiteracin.
De cualquier tipo de incidencia, en cuanto a la oposicin a una pregunta, se debe dejar constancia en el acta y dar traslado a la parte que formul
la pregunta. El juez resolver en el momento y seguir la audiencia. En ese
nterin, el testigo debe salir de la sala de audiencias, a un lugar donde no
pueda escuchar y donde no estn los restantes testigos. Ejemplo:
[ ...] A la tercera: En este estado, la parte demandada se opone a que
se formule esta pregunta, sosteniendo que la misma es indicativa y contiene ms de un hecho porque [ ...]. Corrido el traslado a la parte actora, ella
argumenta que no es indicativa la pregunta ni contiene ms de un hecho,
por cuanto [ ... ]. Odo lo cual, S.S. resuelve: [ ... ] [aqu se formula la
pregunta de acuerdo a lo decidido o se pasa a la cuarta pregunta].
Las preguntas que obran en el interrogatorio pueden ser ampliadas, y
luego de ello el testigo puede ser repreguntado por la parte contraria,
dejando constancia de todo en el acta.
Una vez que declaran los testigos, deben permanecer en el tribunal
hasta que concluya la audiencia, salvo que el juez dispusiese lo contrario.
Debe destacarse que en el acta puede hacerse cualquier tipo de pedido
respecto de los testigos, pues si un testigo no ha concurrido, por razones
que la parte conoce pero que no puede acreditar, por ejemplo, puede solicitar en dicho acto la fijacin de una nueva fecha de audiencia o asumir la
carga de hacerlo comparecer a la fijada como supletoria, etc. Concluido el
acto procesal, las partes deben requerir copia del acto, para su constancia.

PRUEBA DE PERITOS
CONCEPTO
La prueba pericial es aquella que producen, por medio de sus informes
periciales, los peritos. Estos terceros, auxiliares de la justicia y expertos en
materias que escapan al conocimiento del juez, son designados en un proceso determinado para dar su opinin fundada, respecto de cuestiones

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

183

tcnicas o cientficas debatidas en la causa, hayan ocurrido stas en el


pasado (consecuencias de un accidente, firma de un documento, etc.) estn sucediendo en el presente (existencia de filtraciones, etc.), o sean futuras (tratamientos a realizar, durabilidad de materiales., etc.).
El art. 457 dispone que ser admisible la prueba pericial cuando la
apreciacin de los hechos controvertidos requiera conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada.
EL PERITO
La oportunidad de ofrecerla, como en los restantes medios probatorios, ser con el resto de la prueba y en los momentos establecidos para
cada proceso.
La prueba pericial estar a cargo de un perito nico designado de oficio, por sorteo y de un listado que la Cmara provee a cada juzgado (decreto 1813/92 y reglamentacin de cada fuero). Se podr designar tantos
peritos como especialidades sean necesarias, y si la cuestin es muy compleja tambin se podr nombrar varios expertos de una misma ciencia. Es
decir, tomando un ejemplo comn, si el juicio versara sobre un accidente
de trnsito se habr de nombrar, al menos, un perito mdico legista, para
verificar los daos fsicos y psquicos de la vctima, y un perito ingeniero
mecnico, para determinar las particularidades del accidente y los daos
en los automotores.
A su vez, cada parte podr nombrar un consultor tcnico en el mismo
escrito de ofrecimiento de prueba, experto que la aconsejar en la materia
de que se trate. Es una especie de patrocinio tcnico, una especie de defensor de los intereses de cada parte . El dictamen que presente no es la
pericia judicial; por eso no debe aceptar el cargo y no est obligado a
presentarlo, y puede concurrir junto con el perito de oficio a los exmenes
que deba realizar. Los honorarios de este consultor integrarn la condena
en costas.
Al ofrecer la prueba pericial, no slo se indicar la especialidad requerida, que puede ser modificada por el juez si considerase que otra sera
ms apropiada al caso, sino que habr que proponer los puntos de pericia,
o sea, aquellas cuestiones que la parte considere necesario dilucidar.
De los puntos de pericia se dar traslado a la contraria (trabada la litis
en el juicio ordinario o al contestar la demanda en los restantes), quien
podr oponerse a los que considere impertinentes, manifestar que no tiene
inters (art. 478, inc. 2, C.P.C.C.) o que se opone (art. 478, inc. 1, C.P.C.C.)
a la produccin de esa pericia (con lo cual, si no se hiciera mrito de ella
para resolverla en favor de quien la ofreci, correr con las costas de la
pericia), o proponer sus propios puntos de pericia y designar, si as lo quisiera, un consultor tcnico. De los puntos ofrecidos por la parte demandada, tambin se dar traslado a la actora.

184

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLIA-BERNASCONI

Las partes en un escrito conjunto podrn proponer perito nico y los


consultores tcnicos, as como los puntos de pericia a dilucidar (art. 462,
C.P.C.C.).
El juez tambin puede objetar los puntos de pericia o agregar otros que
considere necesarios para averiguar la verdad de lo ocurrido (art. 460,
C.P.C.C.). Esta resolucin no es apelable, pero puede replantearse en la
alzada (art. 379, C.P.C.C.).
Una vez nombrado, al proveer la prueba, se notificar al perito, por
cdula, su designacin, quien tendr tres das para presentarse al tribunal
y aceptar el cargo que le fue conferido. En dicho auto, el juez fijar el plazo
que tiene el perito para expedirse, entendindose que es de quince das si
no lo hiciera (art. 460, C.P.C.C.). Tambin se podr recusar al perito (por
las mismas causales que se puede recusar a un juez), de lo que se dar
traslado al recusado y luego ser resuelto por el tribunal, quien, de verificar la causal, nombrar otro en su reemplazo (rige lo dispuesto por el art.
379, C.P.C.C.).
Si no aceptara el cargo, aun cuando el art. 469, C.P.C.C., dispone que
se har de oficio, es conveniente que la parte que propuso la prueba pida
el nombramiento de un nuevo perito, ello por cuanto esta medida probatoria no escapa a las reglas que sobre negligencia rigen todo el procedimiento probatorio. Lo mismo sucede cuando el experto no presentara su dictamen en tiempo oportuno; las partes debern pedir que se intime al experto
a presentar su dictamen, bajo apercibimiento de remocin y prdida de los
honorarios (art. 470, C.P.C.C.).
El perito deber presentar su dictamen por escrito, adjuntndole la
documentacin y estudios complementarios que hubiese realizado (tambin la ordenada en los trminos del art. 475, C.P.C.C.), con tantas copias
como partes existan. De l se dar traslado a las partes, por cdula (art.
473, C.P.C.C.), quienes en el trmino de cinco das podrn pedir explicaciones (aclaracin de algn punto por oscuridad, falta de fundamento o
ausencia de contestacin) o impugnar (atacar las conclusiones del experto, exponiendo cientficamente su fundamentacin) el dictamen.
Del pedido de explicaciones o de las impugnaciones se dar traslado al
experto, quien, tambin en el trmino de cinco das, deber evacuar dicho
traslado, por escrito o en una audiencia fijada por el tribunal a esos fines,
bajo apercibimiento tambin de remocin y prdida de los honorarios (art.
473, ltima parte, C.P.C.C.).
Aun cuando no se impugnara el dictamen luego de corrido el traslado,
el ordenamiento ritual contempla una segunda oportunidad: podr
impugnarse el dictamen en el alegato (art. 473, C.P.C.C.). La falta de impugnacin del dictamen, tal como lo sostiene la jurisprudencia mayoritaria,
indica la aceptacin de sus conclusiones.

Ver Cap. Modelos: escritos nro. 64 a 71.

LA PRODUCCIN DE PRUEBA EN EL PROCESO.

185

RECONOCIMIENTO JUDICIAL
El reconocimiento judicial, o inspeccin ocular, constituye la comprobacin personal que realiza el juez de un hecho alegado por una parte. Es
decir, si la litis as lo aconseja, el juez podr evaluar la prueba de visu in
situ.
El juez fijar una fecha para concurrir, a la que invitar a las partes y a
sus letrados, y a peritos y testigos, si ello fuese necesario, generalmente
para que brinden explicaciones detalladas y lograr as una vivencia propia
de la cuestin debatida. Tambin podr ordenar cualquiera de las medidas
establecidas en el art. 475, C.P.C.C. (confeccin de planos, reconstruccin
de hechos, etc.).
No es necesario establecer una fecha con anticipacin, mientras puedan concurrir las partes a dicho acto, pues podra ocurrir que, encontrndose las partes en el tribunal celebrando una audiencia, tanto a los fines
del art. 360 o del 36, C.P.C.C., el juez las invitara a dirigirse al lugar del
hecho (para verificar, por ejemplo, filtraciones, humedad, daos de cualquier ndole, caractersticas de la zona). Es notable la importancia de este
medio probatorio, por cuanto permite al juez apreciar la magnitud justa de
las aseveraciones realizadas por la parte.
En dicho acto se labrar un acta donde se dejar constancia de todo
aquello que el tribunal considere necesario y de las manifestaciones que
las partes formulen al respecto.

187

CAPITULO DIEZ
LA CONCLUSION DE LA CAUSA
EL ALEGATO
Es necesario pedir por escrito al tribunal, tanto que se coloquen los
autos a los fines del art. 482, C.P.C.C., como que se clausure el perodo
probatorio.
Entonces , el juzgado verificar en ambos casos que se haya producido
toda la prueba o que se haya desistido o declarado la negligencia respecto
de las que faltan realizarse.
Si hubiera alguna sin producirse, esto ser comunicado por el tribunal
al peticionante, quien, si se tratara de una prueba ofrecida por l, podr
desistir de su produccin.
Si fuese de la parte contraria, podr pedir lo que corresponda, como
que se declare la negligencia o la caducidad de la prueba .
En algunos juzgados se realiza lo que se llama un certificado analtico
de prueba, donde se individualiza cada prueba, qu parte la ofreci, qu
fue lo que sucedi con ella y en qu foja (dnde se produjo, dnde se
desisti o dnde se declar la negligencia o su caducidad).
Luego de ello se colocarn las actuaciones para alegar lo que ser
notificado a las partes, y una vez firme se comenzar a contar el plazo para
alegar, que en todos los procesos es comn (arts. 482 y 495, C.P.C.C.).
En el caso del juicio ordinario, el expediente podr ser retirado por seis
das por cada parte, empezando la actora y siguiendo la demandada. Si no
fuera devuelto en ese trmino (para lo cual se debe tener en cuenta que se
ha decidido que en cuanto a los prstamos no corre el plazo de gracia de
dos horas establecido por nuestro ordenamiento en el art. 124, pues ello
rige slo para los escritos), se perder el derecho a presentar el alegato.
Cuando se intente retirar el expediente, en la mesa de entradas del juzgado, previa verificacin de que corresponde, se dejar constancia por escrito de ello en un libro llamado Libro de prstamos, en donde obrar quin
lo retir y sus datos personales (nombre, domicilio, nmero de documento,
nmero de telfono, etc.) y los datos del expediente (cartula, nmero
de fojas, si se retira con agregados, sobres de documentacin,
individualizndolos en su caso), nota que ser firmada por el letrado o
parte que lo retire.
Empero, en el juicio sumario el expediente no se retirar en prstamo,
por lo cual ambas partes tienen seis das para alegar.

188

MANUAL DE PRACTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

COMIENZO DEL PLAZO PARA ALEGAR: Algunos consideran que se debe


dejar consentir el auto que declara clausurado el perodo de prueba, en
tanto que otros estiman que en razn de la celeridad que debe reinar en
este tipo de proceso, no se debe dejar consentir el auto, y en caso de
revocrselo, el alegato presentado se integrar con otro posterior que
amerite la prueba faltante. Nos inclinamos por la postura que indica dejar
consentir las actuaciones antes de presentarse los alegatos.
En el juicio sumario, resulta claro que quiere decir que el plazo es
comn, pues ambas partes tienen el mismo tiempo para presentar los alegatos. Pero en el ordinario pasa lo mismo, pues aunque tienen asignado un
orden, ello es slo a los efectos de retirar el expediente en prstamo, pues
todas las partes podrn presentar su alegato hasta el da en que venza el
trmino de la ltima parte en retirarlo (si no hubiera ms que un actor y un
demandado, podrn presentarse hasta el doceavo da).
El trmino para alegar se cuenta desde la ltima notificacin del auto
que lo ordena, y es facultativa la presentacin del alegato.
El alegato es la valoracin que cada parte hace de las pruebas producidas, tanto por ella misma como por la contraria. Cada parte examinar las
probanzas producidas y el efecto que consideran que tiene sobre la versin
de los hechos que efectu en su presentacin (demanda o contestacin), y
expondr la conclusin a que llegue luego de ese anlisis.
Los alegatos sern reservados en secretara, en un lugar (carpeta, por
lo general) destinado especialmente para ello, sin agregarlos al expediente
hasta que se peticione el dictado de la sentencia, momento en el cual se los
agregar.
El alegato debe ser conciso, breve, una gua para el juez sobre lo medular
del expediente: hechos invocados, y prueba producida, tanto respecto de
la parte que representa el abogado, como de la contraria, ponderando, en
el primer caso, la existencia de prueba a favor, y en el segundo, la orfandad
de prueba.

Ver Cap. Modelos: escritos nro. 74 y 75.

LA SENTENCIA
Una vez que son presentados los alegatos, o vencido el trmino para
hacerlo, el juez, previa agregacin de dichos instrumentos, llamar a autos para sentencia (arts. 483 y 495, lt. prr., C.P.C.C.). Lo mismo ocurre
cuando la causa fue declarada como de puro derecho.
El auto es notificado por nota; una vez firme, quedar concluida toda
controversia y, por ende, cerrado el debate, lo cual implica que no se puede
presentar ningn escrito ms ni agregar otra prueba. Tambin en ese acto
se produce el saneamiento de cualquier irregularidad procesal anterior. A
partir de all comienza tambin el deber del juez de pronunciarse (art. 34,

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

189

inc. 3, ap. b); el plazo para hacerlo es de cuarenta das en el proceso


ordinario y de treinta das en el sumario.
Sin perjuicio de ello, el juez puede disponer la produccin de pruebas,
en los trminos del art. 36, inc. 2, C.P.C.C., como medidas para mejor
proveer, todas ellas en un mismo acto. La resolucin que las disponga ser
notificada por cdula a las partes, para que controlen dicha medida, de la
misma manera que se hizo dentro de la etapa probatoria, y suspender el
plazo para dictar sentencia hasta que finalice dicha actividad.
Una vez dictada la sentencia, el juzgado deber notificarla de oficio,
por cdula, dentro del tercer da, donde se transcribir la parte dispositiva
de aqulla. Si la parte quisiera una copia simple de la sentencia, podr
solicitarla y se le entregar un ejemplar firmado por el secretario o el
prosecretario administrativo (art. 485, C.P.C.C.).
SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS: Las resoluciones interlocutorias son ms
complejas que las providencias simples y son aquellas que resuelven cuestiones que se plantearon o surgieron dentro del proceso, pero que obviamente no se refieren al fondo de la cuestin planteada con la demanda,
que se tratar en la sentencia definitiva.
Estos pronunciamientos del tribunal requieren sustanciacin previa, es
decir el traslado de una peticin a la parte contraria, la que puede ser
contestada o no, en cuyo caso, vencido el trmino para hacerlo, ser resuelto por el juez.
Requieren, adems de los requisitos de las providencias simples, la
expresin de los fundamentos, la decisin expresa, positiva y precisa de
las cuestiones planteadas y el pronunciamiento sobre las costas.
Debemos sealar que existen algunas sentencias interlocutorias que
ponen fin al proceso (v.gr., caducidad de instancia decretada a pedido de
parte, entre otras).
Estas resoluciones debern ser dictadas en el plazo de diez das en
primera instancia y de quince das en segunda instancia, a contar desde el
da en que el expediente queda a despacho.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 77.


SENTENCIAS HOMOLOGATORIAS: Son aquellas resoluciones que deben
dictarse ante un desistimiento del derecho, una transaccin o una conciliacin (arts. 305, 308, 309, C.P.C.C.) en la forma establecida en los arts. 160
o 161 del Cdigo Procesal (art. 162, C.P.C.C.).
Se trata, simplemente, de una actividad no jurisdiccional del juez, que
tiende a otorgar firmeza, fuerza de ley, a ciertos actos de las partes, verificando las condiciones legales de dicho acto, su forma, o si hay en juego
disposiciones de orden pblico cuya disponibilidad est vedada.

190

MANUAL DE PRCl'JCA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Estas resoluciones ponen fin al proceso y se reservan para los modos


anormales de terminacin mencionados en el artculo citado; sern providencias simples o sentencias interlocutorias, en tanto homologuen o no,
respectivamente, el acto de que se trate.
Si no se hiciera lugar a la homologacin peticionada, se podr recurrir
de la misma manera que una resolucin interlocutoria.
SENTENCIAS DEFINITIVAS: La sentencia definitiva de primera instancia
deber contener(ART.163 CPCC):
1) la mencin del lugar y fecha;
2) el nombre y apellido de las partes;
3) la relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del
juicio;
4) la consideracin, por separado, de las cuestiones a que se refiere el
inciso anterior;

5) los fundamentos y la aplicacin de la ley.


Las presunciones no establecidas por ley constituirn prueba cuando se
funden en hechos reales y probados y cuando por su nmero, precisin,
gravedad y concordancia, produjeren conviccin segn la naturaleza del
juicio, de conformidad con las reglas de la sana crtica.
La conducta observada por las partes durante la sustanciacin del proceso podr constitur un elemento de conviccin corroborante de las pruebas, para juzgar la procedencia de las respectivas pretensiones.
6) la decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley,
declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de
la demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte.
La sentencia podr hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos
o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como
hechos nuevos.

7) el plazo que se otorgase para su cumplimiento, si fuere susceptible de


ejecucin;

8) el pronunciamiento sobre costas y la regulacin de honorarios y, en su


caso, la declaracin de temeridad o malicia en los trminos del art. 34,
inc. 6;
9) la firma del juez.
Como todas las resoluciones judiciales, de las cuales sta es una clase,
debe estar expresada por escrito, en idioma nacional, con tinta negra, con
mencin del lugar y fecha (inc. 1) y la firma del juez (inc. 9).

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

191

PARTES DE LA SENTENCIA
Las partes ms importantes de la sentencia son los resultandos, los
considerandos, y la parte resolutiva (dispositiva o fallo). Todas ellas deben
estar en la sentencia, bajo pena de nulidad.
RESULTANDOS: En el encabezamiento de la sentencia se usa indistintamente resultando o y vistos; y es la parte sustancial, que inicia
dicha resolucin narrando descriptivamente las circunstancias del proceso,
o sea lo que resulta de sus constancias (de all su nombre). All se presentan las partes (con nombre y apellido), se narran las pretensiones y
contrapretensiones, los hechos en que se fundan, las pruebas ofrecidas y
producidas (art. 163, inc. 3) y una breve relacin de los actos procesales
ms importantes cumplidos en el proceso.
CONSIDERANDOS: En los considerandos, el juez debe explicar las razones o fundamentos que motivan el arribo a determinada solucin, confrontando los hechos invocados con la prueba producida, ubicar jurdicamente la situacin fctica o jurdica planteada por las partes, teniendo en
cuenta la conducta de ellas durante el procedimiento.
El magistrado no est obligado a analizar todos y cada uno de los
hechos planteados por las partes, sino aquellos que considere de mayor
relevancia para fundamentar la solucin que propone.
La prueba ser evaluada segn el sistema de la sana crtica, lo que
significa la aplicacin de las reglas de la ciencia y la experiencia.
Tambin el juez determinar las normas aplicables al caso, calificando
jurdicamente la relacin analizada.
En este sentido, cobra importancia el principio iura novit curia, por el
cual el magistrado est facultado para subsumir la realidad fctica en la
normativa que l considere aplicable, prescindiendo, si fuera menester, de
la fundamentacin alegada por las partes. Se trata de suplir el silencio o la
errnea invocacin que las partes hicieran del derecho.
No podemos soslayar tampoco que la normativa de fondo impide al
juez dejar de juzgar bajo pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de
las leyes, pues si determinada cuestin no pudiera resolverse ni por las
palabras ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de las leyes
anlogas o a los principios generales del derecho (arts. 15 y 16, C.Civ.).
PARTE DISPOSITIVA: Luego de todas las consideraciones del punto
anterior, el juez concluir su sentencia en la parte dispositiva o fallo, en la
cual se sintetizan las conclusiones establecidas en los considerandos y se
resuelve hacer lugar o rechazar la demanda, y en su caso la reconvencin.
Como se seal anteriormente (art. 163, inc. 6), debe ser expresa, positiva
y precisa, es decir, que esa expresin rechace o acoja las pretensiones
deducidas por las partes, con exactitud.

J 92

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Aqu, cobra importancia determinante el principio de congruencia, pues


el juzgador, si bien no est obligado a tratar todas las alegaciones de las
partes ni toda la prueba producida, sino aquellas que considere relevantes
para la solucin de la controversia, siempre debe ceirse a los captulos
propuestos por los contendientes. Significa, entonces, que las pretensiones de las partes y lo decidido por el juez debe guardar una absoluta
relacin. Se es incongruente cuando se juzga ms all de lo pedido (ultra
petita), fuera de lo pedido (extra petita), u omitiendo cuestiones planteadas (cifra petita). Cuando se trate del reclamo de una suma de dinero, no
existir incongruencia si se otorga una cantidad o suma menor a la solicitada, si se fundament dicho temperamento y no hubo ninguna omisin.
La parte dispositiva debe establecer el plazo para su ejecucin, si ella
fuera posible.
Tambin debe pronunciarse sobre cuestiones accesorias, como la imposicin de costas y la regulacin de honorarios, si hubiera determinado la
base regulatoria.
Por ltimo, debe estar firmada por el juez.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 78.


EFECTOS DE LA SENTENCIA
La sentencia, como decisin de mrito, en el grado en que se halle,
hace cosa juzgada, cuando precluye la etapa recursiva. Tambin constituye un derecho de propiedad, en los trminos del art. 17 de la Constitucin Nacional, pues incorpora al patrimonio del justiciable el derecho a
ejecutarla.
La sentencia de condena concluye con la causa de la litis, y habilita su
ejecucin ante el mismo juez sentenciante; tambin es un instrumento
pblico que se basta a s mismo para iniciar la ejecucin.
La sentencia slo puede afectar a quienes han intervenido en el proceso en calidad de parte, y no puede aprovechar ni perjudicar a terceros que
han permanecido ajenos al proceso (res inter alias acta judicata).
LA IMPOSICIN DE COSTAS EN LA SENTENCIA
Las costas son todos los gastos necesarios para la preparacin, instruccin y decisin del proceso judicial. Tiene una finalidad exclusivamente
resarcitoria, esto es, no implica una penalidad para el litigante vencido.
Las costas se van conformando en el seno de un proceso y el juez
impone el pago de ellas en la sentencia, aun sin pedido de las partes, ya
sea en las decisiones de mrito o en las interlocutorias (arts. 161, inc. 3, y
163, inc. 8, C.P.C.C.).
El art. 68, C.P.C.C., consagra el principio rector en materia de costas,
que tiene su razn de ser en el hecho objetivo de la derrota.

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

193

En el supuesto de allanamiento, el art. 70, C.P.C.C., dispone que la


exencin de costas a quien se allana corresponder en la medida en que el
allanamiento rena ciertos requisitos, como, p.ej., ser total, incondicional,
real y oportuno.
El art. 72, C.P.C.C., dispone que se impondrn las costas al litigante
que haya incurrido en pluspeticin inexcusable (pluspetitio), esto es, cuando pretenda ms de lo debido, evidenciando mala fe, con conocimiento de
la sinrazn de su reclamo, de por s abusivo.
Las costas tambin pueden ser impuestas por su orden o en el
orden causado, lo cual implica que cada parte asuma las propias por su
cuenta y las comunes por mitades, si no se decidiera en otra proporcin.
La imposicin de costas puede ser apelada y, salvo cuando se recurra
junto con la sentencia definitiva, sern concedidas con efecto diferido.

LOS RECURSOS
NOCIONES GENERALES
El recurso es el medio de impugnacin mediante el cual quien lo interpone logra la revisin de la resolucin que cuestiona, ya sea por el mismo
rgano que la dict o por otro, en una instancia siguiente.
Con los recursos se procura lograr un mayor control de posibles errores
en la actividad judicial -segn la previa consideracin de las partes al interponerlos- con un posterior pronunciamiento, que pueda asegurar, en la
medida de lo posible, una mejor justicia, tanto en el caso en que fueron
planteados como en general.
Diferentes clasificaciones se ensayaron respecto de los recursos. Si bien
se los considera una especie de los medios de impugnacin, junto con los
remedios procesales, se diferencian en que, mientras stos se deducen
contra actos procesales o contra todo un proceso, exista o no cosa juzgada, los recursos slo se interponen contra resoluciones judiciales.
Sin embargo, a los fines prcticos, la clasificacin ms importante es la
de ordinarios y extraordinarios. Los primeros fueron previstos para las situaciones impugnativas normales en un proceso, mientras que los segundos son siempre excepcionales y su concesin responde siempre a situaciones especiales previstas por la ley, pues con ellos no puede revisarse
ninguna conclusin de hecho, sino slo aquellas que se refieran a la interpretacin y aplicacin de la Constitucin Nacional, leyes federales y locales.
Lgicamente, para interponer un recurso es necesario que exista una
resolucin previa que no haya pasado en autoridad de cosa juzgada y que la
manifestacin de recurrirla sea expresa (acto de interposicin del recurso).
Sin perjuicio de ello, son requisitos de todos los recursos que quien lo
interponga sea parte (legitimado para interponer el recurso), que exista un

194

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

gravamen (un perjuicio o una decisin desfavorable a los intereses de la


recurrente), y que sean deducidos en tiempo oportuno y ante el rgano
jurisdiccional correspondiente.
En este sentido, sobre cada recurso se realizarn dos exmenes, con
carcter previo a su anlisis. Uno respecto de su admisibilidad, es decir, del
cumplimiento de los recaudos formales, y otro, en cuanto a los fundamentos del recurso, o sea, al tratamiento de la cuestin de fondo, con la particularidad de que si el primero resulta negativo excluye al segundo y queda
firme la resolucin. Generalmente, este anlisis lo realiza el juez a quo (el
cual dict la resolucin y quien en definitiva lo va a conceder), y el de
fundabilidad, el tribunal superior (tribunal ad quem), sin perjuicio de que
tambin pueda efectuar el primer examen .

RECURSO DE ACLARATORIA
Se ha considerado a la aclaratoria como un remedio procesal tendiente
a corregir errores, suplir omisiones y clarificar errores sin que se modifique
la decisin adoptada, tanto a pedido de parte como de oficio (arts. 166,
incs. 1 y 2, y 36, inc. 3, C.P.C.C.).
Es el mismo juez que dict el pronunciamiento cuestionado quien va a
entender en este recurso. Ello obedece a que su finalidad es evitar que, por
errores u omisiones que no alterarn lo sustancial de lo decidido, haya que
apelar la resolucin y elevar a la instancia superior su consideracin, con el
consiguiente dispendio de actividad procesal y prdida de tiempo. Es por
eso tambin que el ordenamiento ritual permite que el propio juez, de
oficio, pueda subsanar su resolucin, pero siempre y cuando no haya sido
notificada a alguna de las partes.
Es evidente que cualquiera de las partes puede interponerlo, pero dicha facultad no les est reservada exclusivamente a ellas, pues tambin
puede hacerlo un tercero, ajeno a la litis, afectado por el error mecanogrfico
de la sentencia respecto de los nombres de las partes (p.ej., homonimia).
Tambin es necesaria la existencia de un agravio o gravamen para su
interposicin, es decir, que lo que haya que corregir sea de tal envergadura
que dificulte o impida la ejecucin o el cumplimiento posterior de la resolucin atacada.
Procede contra cualquier tipo de resolucin y en cualquier instancia.
Cuando no se interponga puede ser suplido por la apelacin, pero deber
ser un captulo que se proponga en la expresin de agravios.
Una vez resuelta la aclaratoria, la decisin adoptada pasa a integrar
como un todo, como una unidad, el pronunciamiento cuestionado y, por
ende, en caso de que se haya hecho lugar al pedido de aclaratoria, deber
notificarse de la misma forma que lo fue aqul. Si fuera denegada, no slo
no se producir tal unin, sino que tampoco deber notificarse de una
forma que no sea por nota o ministerio legis.

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

195

Por supuesto, no es admisible la interposicin de una revocatoria o


apelacin (por los mismos motivos) respecto de la providencia que deniega
la aclaratoria. Distinto es el caso de la parte contraria a la que obtuvo
favorable acogida a su pedido, quien, en caso de salvarse una omisin,
puede apelar tal decisin; por otras cuestiones, como la aclaracin de conceptos oscuros o la correccin de errores, su concesin debe ser ameritada
en forma restrictiva.
En cuanto a los meros errores numricos, es dable sealar que pueden
ser corregidos por el juez en cualquier momento del proceso hasta la ejecucin de sentencia y aun a pedido de parte, pues la falta de advertencia
de tales errores no genera consentimiento alguno ni precluye el momento
para corregirlas.
Se extiende tambin a los considerandos de una sentencia o resolucin
judicial.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 84.

RECURSO DE REPOSICION
El recurso de reposicin (o de revocatoria) es aquel que tiene por objeto la correccin de errores de tipo sustancial o formal que contuviesen las
providencias simples, de modo que puedan ser superados mediante su
modificacin o anulacin por la intervencin del mismo juez o tribunal que
las hubiese dictado . Es el acto procesal tendiente a que el juez que dict la
medida la revoque por contrario imperio.
En igual forma que el recurso de aclaratoria, es resuelto por el juez que
dict la providencia recurrida, pues tiene su fundamento en los principios
de celeridad y economa procesal, permitiendo la rpida solucin de equivocaciones en aquellas resoluciones de poca importancia o trascendencia,
como son las providencias simples.
Conforme lo dispone el art. 238, C.P.C.C., este recurso procede contra
las providencias simples, causen o no gravamen irreparable. Es decir, que
procede contra las resoluciones que slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin (art. 160, C.P.C.C.).
Entonces, no puede ser interpuesto contra sentencias interlocutorias y, obviamente, tampoco contra las definitivas.
El art. 239, C.P.C.C., dispone que dentro de los tres das siguientes a la
notificacin de la providencia podr interponerse este recurso, acto en el
cual tambin tendr que fundarse. Si la resolucin fuera dictada en una
audiencia, se interpondr verbalmente en la misma.
El trmite depende de quin interponga el recurso. Si fuera la misma
parte en virtud de cuya solicitud se dict la providencia, el juez decidir sin
ms trmite. En igual sentido, si fuera manifiestamente improcedente.
En cambio, si la providencia dictada a pedido de una parte es recurrida
por la otra, de la revocatoria se dar traslado a la primera (por el trmino

196

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

de tres das) y una vez contestado ese traslado o vencido el plazo, el juez
podr decidir. Si este traslado es en una audiencia, ser contestado en ese
acto.
Si la reposicin dependiera de hechos controvertidos, el juez podr
imprimir al recurso el trmite de los incidentes. En ese caso, se formar un
expediente por separado (llamado incidente), sin que se suspenda el procedimiento principal.
La resolucin (del recurso) ser ejecutoria y no podr apelrsela, salvo
que lo fuera subsidiariamente o se haya hecho lugar al recurso, situacin
en la cual podr ser apelado por la contraria (art. 241).
Debemos sealar que el haber interpuesto un recurso de revocatoria
no suspende el plazo para apelar, sino que corren simultneamente. Si la
resolucin recurrida causa gravamen irreparable ser apelable tambin (art.
242, inc. 3), por lo cual ser conveniente, en este caso, interponer la
revocatoria con apelacin subsidiaria. Es claro que no se fundamentar la
apelacin porque ya lo fue con la reposicin (art. 248).
Si se diera el caso de haber sido interpuesta la revocatoria en forma
extempornea, igualmente deber concederse la apelacin subsidiaria, si
aun se estuviera dentro del plazo (cinco das) para poder apelar.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 79.

RECURSO DE APELACION
CONCEPTO
El recurso de apelacin es una de las formas para cuestionar resoluciones judiciales, en virtud del cual un tribunal superior es facultado para
confirmar o modificar, total o parcialmente, el pronunciamiento del juez de
grado anterior .
La apelacin procede contra las resoluciones simples que causen gravamen irreparable, contra las resoluciones interlocutorias y las sentencias
definitivas (art. 242), con la limitacin de la inapelabilidad por monto (la
suma reclamada en la demanda, actualizada si correspondiera, debe superar determinada cantidad).
La condicin de producir gravamen irreparable (para las resoluciones
simples) indica no slo que exista un perjuicio sino tambin que tal agravio
no pueda ser reparado en el futuro por ningn otro medio de impugnacin,
ni siquiera en la sentencia definitiva. Asimismo, en cuanto a las sentencias,
lo que debe apelarse es su parte dispositiva, no solamente los fundamentos por los cuales se llega a ella, salvo que dicha fundamentacin los afecte
de alguna forma (v.gr. cuando se indica la forma en que se har efectiva la
sentencia).

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

197

Las partes son las nicas que pueden apelar (quienes se perjudiquen
con el fallo); tambin la citada en garanta (C.N.Civ., en pleno, Flores c.
Robazza, 23/9/91, E.D, 144-510; L.L., 1991-E-662; J.A., 1991IV-444) cuando la sentencia es consentida por el asegurado. Tambin pueden hacerlo el defensor pblico de menores e incapaces, el fiscal y los
defensores de ausentes. En cuanto a los terceros, si est afectado su inters, podra concederse el recurso.
FORMA EN QUE ES CONCEDIDO
El recurso de apelacin puede concederse libremente o en relacin
(esta denominacin atiende a la amplitud de los temas que se discutirn).
Cuando es concedido en forma libre - slo sentencias definitivas en los
procesos ordinarios y sumarios- se permite la incorporacin de hechos nuevos, de actividad probatoria y nuevos documentos. El recurso es fundamentado ante el tribunal de alzada, en un escrito al que se llama expresin de agravios, del cual se dar traslado a la contraria con las excepciones segn la naturaleza del tema a rever.
En relacin se conceden los recursos que se interponen contra las sentencias interlocutorias o las providencias simples que causan gravamen
irreparable y las sentencias definitivas que se dicten en los procesos ejecutivos, en los procesos sumarsimos y en los procesos especiales. En estos
casos, el apelante, dentro de los cinco das (se notifica por nota) de notificado el auto que concede el recurso, deber fundar su apelacin en primera instancia y, una vez sustanciado, ser elevado a la cmara para que
resuelva inmediatamente (art. 275). Ese escrito de fundamentacin del
recurso en primera instancia se llama memorial.
En ambos casos, si no es presentado el memorial ni la expresin de
agravios, el recurso ser declarado desierto, conforme a lo dispuesto por
los arts. 246 y 266, C.P.C.C., respectivamente.
Ambas piezas procesales deben cumplir con la adecuada fundamentacin
del recurso, en los trminos del art. 265, C.P.C.C., es decir, una crtica
concreta y razonada de las partes del fallo que se consideren equivocadas
(no basta con repetir argumentos de anteriores presentaciones o trascribirlas
sin realizar una pormenorizada y lgica crtica de la resolucin cuestionada).

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 82.


EFECTOS: De cualquier forma que se conceda la apelacin, puede tener,
principalmente, dos efectos: suspensivo o devolutivo.
En el primer caso, que es el principio general, se suspende el cumplimiento
de la resolucin cuestionada, hasta tanto sea resuelta por el tribunal de
alzada.
En cambio, cuando procede con efecto devolutivo (casos previstos
especficamente en la ley, como la sentencia que admita los alimentos, la

198

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

que deniegue la intervencin de terceros, en el juicio sumarsimo, como lo


establece el art. 498, inc. 5, etc.) la resolucin apelada sigue cumplindose, ~un cuando sea revisada por la Cmara.
Existe tambin el caso del efecto diferido (ms que un efecto se refiere
a la tramitacin diferida del recurso), que consiste en suspender el conocimiento del tribunal superior hasta tanto sea elevado el expediente con
motivo de las apelaciones que se hicieran de la sentencia definitiva. En
este supuesto, la apelacin se fundar junto con la expresin de agravios,
bajo pena de quedar firme la resolucin de que se trate. Los casos en los
cuales procede este efecto estn taxativamente determinados y son: la
imposicin de costas en los incidentes (art. 69, C.P.C.C.), el rechazo de los
hechos nuevos (art. 366, C.P.C.C.), preparacin de la va ejecutiva (art.
529, C.P.C.C.), juicio ejecutivo (art. 557, C.P.C.C.) y ejecucin de sentencia
(art. 509, C.P.C.C.).
La apelacin, cualquiera que sea, segn lo que vimos, siempre supone
un acto de interposicin del recurso (dentro de los cinco das de notificada
la resolucin -art. 244-) y otro de fundamentacin, que difiere segn el
procedimiento con que se recurra.
Sea que su concesin se haga en relacin o libremente, siempre se
interpone el recurso ante el tribunal que dict la resolucin.
EL TRAMITE DE LA APELACION
APELACIN LIBRE: Una vez que han sido interpuestas todas las apelaciones (lo cual implica la notificacin de todas las partes de la resolucin, sea
por cdula o por nota), o que ha vencido el plazo para hacerlo, las actuaciones debern ser elevadas a la cmara con la correspondiente nota de
estilo (art. 240, R.J.N.). El expediente ser recibido por la mesa de entradas de la cmara, donde se le asignar un nmero de recurso y ser sorteado y remitido a una sala, si es que no ha intervenido otra con anterioridad, en cuyo caso conocer esa misma sala. Luego de recibido el expediente en la sala, mediante una providencia que se notificar por cdula,
ser puesto a los efectos del art. 259, C.P.C.C. (para que se presenten los
escritos expresando los agravios). A partir de cada notificacin corrern los
plazos para que cada una de las partes (diez das en el proceso ordinario y
cinco das en el proceso sumario) funde su recurso. De la expresin de
agravios se dar traslado a la contraria (que se notifica por nota), para que
sea contestada en el mismo tiempo (diez das en el proceso ordinario y
cinco das en el proceso sumario).
Igualmente, dentro de los cinco primeros das de notificados, las partes
tendrn que fundamentar los recursos diferidos (bajo pena de quedar firmes las resoluciones). Si ello sucede, en primer lugar se resolvern dichos
recursos con una sentencia interlocutoria y luego se tratar la sentencia
definitiva (recordemos que estamos hablando de los recursos concedidos

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

199

libremente, o sea, contra las sentencias definitivas). Ambas cuestiones se


tramitarn paralelamente.
Tambin, como lo dispone el art. 260, C.P.C.C., en su parte pertinente,
debern:
Art. 260. - [ ... ]
2) indicar las medidas probatorias denegadas en primera instancia o respecto de las cuales hubiese mediado declaracin de negligencia, que
tengan inters en replantear en los trminos de los arts. 379 y 385, in
fine. La peticin ser fundada, y resuelta sin sustanciacin alguna.
3) presentar los documentos de que intenten valerse, de fecha posterior a
la providencia de autos para sentencia de primera instancia, o anteriores, si afirmaren no haber tenido antes conocimiento de ellos;
4) exigir confesin judicial a la parte contraria sobre hechos que no hubiesen sido objeto de esa prueba en la instancia anterior;
5) pedir que se abra la causa a prueba cuando:
a) se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el art.
365, o se tratare del caso a que se refiere el segundo prrafo del art.
366;
b) se hubiese formulado el pedido a que se refiere el inc. 2 de este artculo,
Todas estas peticiones deben hacerse en un mismo escrito y dentro del
quinto da de notificado, y de ellas se dar traslado a la contraria por el
mismo lapso (cinco das).
Una vez contestados los traslados o vencido el trmino para ello, el
tribunal resolver si se hace lugar a las medidas peticionadas, resolucin
que se notificar por cdula (las medidas probatorias que hubiera que realizar se regirn por las mismas reglas que en primera instancia).
Una vez contestadas las expresiones de agravios (o vencido el trmino
para hacerlo) el tribunal llamar los autos para definitiva y, consentida
dicha providencia, se realizar el sorteo de las actuaciones.
En ese acto se sortear el vocal preopinante (circunstancia que se asentar en el Libro de sorteos de la sala), que es quien emitir el voto sobre
las cuestiones planteadas en primer trmino. Luego de ello, remitir las
actuaciones a quien siga en el orden de votacin (que puede emitir otro
voto en disidencia o adherir al del primero) y luego al tercero, en la misma
forma. As se dictar sentencia por mayora de votos y tambin habrn de
pronunciarse respecto de la imposicin de costas y honorarios.
En la fecha del sorteo comenzar a correr el trmino para dictar sentencia, que es de cincuenta das en el juicio sumario y de sesenta en el
juicio ordinario.
La sentencia se materializar en dos ejemplares. Uno se colocar en el
Protocolo de la sala -libro donde obran todas las sentencias dictadas por

200

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

el tribunal, ordenadas por fecha (generalmente, hay un protocolo de sentencias libres y otro de sentencias interlocutorias)-, donde los jueces de
cmara firmarn el acuerdo y el secretario la parte dispositiva, y otro obrar en el expediente, donde el secretario certificar que es una copia fiel del
acuerdo que obra en el protocolo y los jueces de cmara firmarn la parte
dispositiva (los requisitos de la sentencia de segunda instancia son, en lo
principal, iguales a los de primera instancia). El pronunciamiento se notificar por cdula.
APELACIN EN RELACIN CON EFECTO SUSPENSIVO.- Como lo sealamos anteriormente, concedida la apelacin en relacin, deber presentarse el memorial, dentro de los cinco das de notificada dicha concesin (se
notifica por nota), del cual se dar traslado, para que lo conteste, a la parte
contraria, por el mismo trmino, y luego de ello, habr cinco das para
elevar las actuaciones a la cmara, con la pertinente nota de elevacin
firmada por el prosecretario administrativo (oficial primero). Se sortear
una sala (en la mesa de entradas de la cmara) o se remitir a la que haya
intervenido con anterioridad. Una vez recibido, se pasarn los autos a despacho y se resolver inmediatamente. El plazo para dictar la sentencia
interlocutoria es de quince das. En este caso, dicho pronunciamiento es
impersonal, pues no se deja constancia de lo que sucedi en el acuerdo.
Si existiera alguna apelacin concedida con efecto diferido que deba tratarse, se fundar y sustanciar una vez llegado el expediente a la alzada, tal
como lo dispone el art. 260, C.P.C.C.
APELACIN EN RELACIN CON EFECTO DEVOLUTIVO.- Aqu debemos distinguir si se trata de una sentencia definitiva (cuya apelacin deba concederse en relacin) o si se trata de una resolucin interlocutoria de mero
trmite.
Ello por cuanto, como sabemos, el pronunciamiento debe cumplirse
aunque no se encuentre firme y, por ende, deben quedar constancias en
primera instancia para poder hacerlo.
Es as como el C.P.C.C. dispone distinto rgimen, teniendo en cuenta
qu tipo de pronunciamiento es el recurrido:
Art. 250. Efecto devolutivo. - Si procediere el recurso en efecto devolutivo,
se observarn las siguientes reglas:
1) Si la sentencia fuere definitiva, se remitir el expediente a la cmara y
quedar en el juzgado copia de lo pertinente, la que deber ser presentada por el apelante. La providencia que conceda el recurso sealar
las piezas que han de copiarse.
2) Si la sentencia fuere interlocutoria, el apelante presentar copia de lo
que seale del expediente y de lo que el juez estimare necesario. Igual
derecho asistir al apelado. Dichas copias y los memoriales sern remi-

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

201

tidos a la cmara, salvo que el juez considerare ms expeditivo retenerlos para la prosecucin del juicio y remitir el expediente original.
3) Se declarar desierto el recurso si dentro del quinto da de concedido,
el apelante no presentare las copias que se indican en este artculo, y
que estuvieren a su cargo. Si no lo hiciere el apelado, se prescindir de
ellas.
La diferencia sustancial, en cuanto a las copias, es que para seguir
cumpliendo la sentencia el juez indicar al apelante las copias necesarias,
mientras que en el segundo caso es el apelante quien indicar qu copias
quiere que consten en el incidente del art. 250 (as se lo caratula), que ser
elevado.
Las copias sern certificadas por el actuario (secretario del juzgado) y
remitidas, con la correspondiente nota de elevacin, si fuera el caso, a la
cmara, en la cual seguir el mismo trmite que cuando es concedido con
efecto suspensivo.
El tribunal de alzada, si considerara necesario hacerlo, podr requerir
al juez de primera instancia las actuaciones principales.
APELACIN ORDINARIA ANTE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.- Comnmente, la sentencia de la cmara es la definitiva. Hay casos, sin embargo (cuando la Nacin es parte o cuando la demanda supera determinado monto), en los cuales se puede recurrir ante la Corte Suprema de Justicia por apelacin ordinaria (art. 24, inc. 6, decreto-ley 1285/58).
Dicho recurso se rige por la normas de la apelacin en relacin con
efecto suspensivo con la particularidad de que los memoriales sern presentados ante el mximo tribunal en el trmino de diez das de recibidas
all las actuaciones. No procede la apertura a prueba de la causa ni la
alegacin de hechos nuevos.

Ver Cap. Modelos: escritos nro. 79, 80 y 81.

RECURSO DE NULIDAD
El recurso de nulidad no existe en nuestro ordenamiento como un recurso autnomo, sino dentro del de apelacin; por ello, aun cuando lo que
se quiera sea la nulidad del pronunciamiento, debe ser apelado.
Este recurso se circunscribe a los errores u omisiones de la propia
sentencia, de tal envergadura que pongan en peligro el derecho de la parte
apelante (por lo cual los vicios del procedimiento revisten motivos para
interponer el incidente de nulidad, pero no este recurso). Si los vicios que
se adjudican al fallo recurrido pueden ser subsanados mediante el recurso
de apelacin, la cmara no entrar en su anlisis.
Si procediera se declarar nulo el fallo de primera instancia y la cmara
dictar un nuevo pronunciamiento.

202

MANUAL [JE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

QUEJA POR APELACION DENEGADA


A este recurso se lo interpone, cuando la apelacin es denegada, ante el
tribunal que hubiera conocido el recurso si hubiese sido concedido, se trate
de apelacin o de recurso extraordinario. No es, en sentido estricto, un medio de impugnacin o un recurso, pues se trata de una forma o medio de
conseguir la concesin de un recurso que fue declarado inadmisible.
Es decir, que su objeto es la evaluacin del juicio de admisibilidad del
recurso realizado por el tribunal de grado anterior y el efecto con que
hubiera sido concedida dicho recurso.
El escrito mediante el cual se interponga la queja debe contener una
crtica razonada y precisa de la decisin adoptada por el juez a quo, indicando el error en que hubiera incurrido, lo cual excluye el disentir.
El tribunal de alzada puede requerir la remisin de las actuaciones
donde se haya denegado el recurso. Fcil es concluir que la interposicin
de la queja no suspende las actuaciones principales.
Debe interponrsela dentro de los cinco das de notificada la resolucin
que deniegue el recurso interpuesto, indicando cundo se notific dicha
providencia, como requisito de admisibilidad de la queja.
Son requisitos de admisibilidad de la queja (art. 283 CPCC):
1) acompaar copia simple suscrita por el letrado del recurrente:
a) del escrito que dio lugar a la resolucin recurrida y de los correspondientes a la sustanciacin, si sta hubiese tenido lugar;
b) de la resolucin recurrida;
c) del escrito de interposicin del recurso y, en su caso, de la del recurso de revocatoria si la apelacin hubiese sido interpuesta en forma
subsidiaria;
d) de la providencia que deneg la apelacin.
2) indicar la fecha en que:
a) qued notificada la resolucin recurrida;
b) se interpuso la apelacin;
c) qued notificada la denegatoria del recurso.
La cmara podr requerir copia de otras piezas que considere necesarias y, si fuere indispensable, la remisin del expediente.
Presentada la queja en forma la cmara decidir, sin sustanciacin alguna, si el recurso ha sido bien o mal denegado; en este ltimo caso,
dispondr que se tramite.
Mientras la cmara no conceda la apelacin no se suspender el curso
del proceso.

LA CONCLUSIN DE LA CAUSA

203

Estos requisitos deben observarse a los efectos de la admisin de la


queja interpuesta (lo que no debe confundirse con el examen del recurso,
en virtud de cuya denegacin se interpuso la queja).
El escrito donde se interponga la queja debe llevar la firma del interesado (legitimado para apelar).
En cuanto a las copias, debern acompaarse todas aquellas que tengan relacin con la resolucin atacada, pues existe la necesidad de que la
queja se baste a s misma.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 83.

205

CAPITULO ONCE
EL JUICIO EJECUTIVO
PROCESOS DE EJECUCION
Existen procesos de conocimiento y procesos de ejecucin. En los primeros se presenta una incertidumbre jurdica inicial, que se dilucida a lo
largo del juicio. Hay en ellos un derecho incierto, que la sentencia resuelve.
En los segundos se persigue el cumplimiento forzoso de lo dispuesto
en una sentencia de condena que no fue cumplida voluntariamente. Se
ejecuta el patrimonio del deudor -todos los bienes que pueden tener un
valor (arts. 2311 y 2312, C.Civ.)-. En otras palabras: en un proceso de
ejecucin tiene que haberse desarrollado previamente un proceso de conocimiento en el cual fue dictada esa sentencia no cumplida. Hay en ellos un
derecho cierto.
En algunos casos, la ley permite llevar a cabo la ejecucin forzada de
una obligacin sin que medie propiamente una sentencia: se trata de los
ttulos ejecutivos extrajudiciales. Hay en ellos un derecho presumiblemente
cierto.
A este ltimo tipo de procesos nos dedicamos en este captulo, por ser
uno de los procesos ms comunes en la prctica de la profesin.

JUICIO EJECUTIVO
PROCEDENCIA
Son dos los requisitos esenciales del juicio ejecutivo:
1) que se demande una obligacin exigible de dar cantidades lquidas
de dinero, o fcilmente liquidables (art. 520, C.P.C.C.)
2) que exista un ttulo ejecutivo extrajudicial
Respecto del primer requisito, agregamos que es exigible cuando ha
vencido el plazo, y la obligacin no est sujeta a condicin. Si estuviere
sujeta a condicin, para poder ejecutarla debe surgir del mismo ttulo que
se ha cumplido.
Cuando el acreedor posee un ttulo ejecutivo completo inicia una demanda ejecutiva. Pero hay ciertos ttulos que son incompletos, y que requieren que previamente se prepare la va ejecutiva. Por ejemplo: necesi-

206

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLA-BERNASCONJ

tan que el obligado reconozca la firma que se le atribuye en el ttulo o,


tratndose de obligaciones con condicin, necesitan que el deudor reconozca que aqulla se ha cumplido.
El C.P.C.C., en sus arts. 523 y 524, menciona cules son los ttulos
ejecutivos:
Art. 523. Ttulos ejecutivos. - Los ttulos que traen aparejada ejecucin son
los siguientes:
1) el instrumento pblico presentado en forma;
2) el instrumento privado suscrito por el obligado, reconocido judicialmente o cuya firma estuviese certificada por escribano con intervencin del obligado y registrada la certificacin en el protocolo;
3) la confesin de deuda lquida y exigible prestada ante el juez competente para conocer en la ejecucin;
4) la cuenta aprobada o reconocida como consecuencia del procedimiento establecido en el art. 525;
5) la letra de cambio, factura de crdito, vale o pagar, el cheque y la
constancia del saldo deudor en cuenta corriente bancaria, cuando
tuvieren fuerza ejecutiva de conformidad con las disposiciones del Cdigo de Comercio o ley especial;
6) el crdito por alquileres o arrendamientos de inmuebles;
7) los dems ttulos que tuvieren fuerza ejecutiva por ley y no estn sujetos a un procedimiento especial.
Art. 524. Crdito por expensas comunes. - Constituir ttulo ejecutivo el
crdito por expensas comunes de edificios sujetos al rgimen de propiedad
horizontal [ ...].
Analicemos el contenido de ambos artculos:
Instrumentos pblicos: Son los enumerados en el art. 979, C.Civ., y en
muchos casos su autenticidad est garantizada por la intervencin del oficial pblico. Como hacen plena fe no pueden ser tachados de falsos
mediante la interposicin de una excepcin procesal en el mismo juicio
ejecutivo, sino que deben ser argidos de falsos en juicio aparte.
Instrumentos privados: Segn lo dispuesto por los arts. 1026 y 1028, C.Civ.,
debe estar reconocida la firma por su firmante para que tenga fuerza ejecutiva. Por ello, el C.P.C.C. aade reconocida judicialmente o certificada
por escribano. De lo contrario, ser un ttulo incompleto.
Reconocimiento de deuda: La confesin de deuda lquida y exigible debe
estar hecha en forma lisa y llana y ante el juez que va a entender en la
ejecucin: no resulta suficiente la confesin ante otro juez civil o penal. Por
ello, en la prctica, este requisito imposibilita la accin ejecutiva.

EL JUICIO EJECUTIVO

207

Cuentas aprobadas y reconocidas en juicio: Se trata de la deuda que el


deudor reconoce cuando se le da traslado de la documentacin acompaada por el acreedor en la cual estn fundadas las cuentas, bajo apercibimiento de tenerlas por reconocidas. No es el saldo aprobado por sentencia,
pues entonces tendramos un proceso de ejecucin de sentencia; en otras
palabras: es la cuenta reconocida como consecuencia del procedimiento.
Es la hiptesis poco frecuente de que el ttulo del acreedor de una cuenta
corriente (no bancaria) se integre con la conformidad expresa o tcita del
deudor citado a reconocer la deuda, segn el procedimiento formal previsto por los arts. 525 y 526, C.P.C.C.
De la cuenta corriente mercantil, prevista por el art. 787, C.Com., debe
surgir un crdito lquido y exigible, cuyo saldo determinar el monto del
juicio. Desconocido ste, como las cuentas simples, de gestin, y resmenes de cuentas mercantiles, queda habilitada la va del juicio declarativo,
en garanta del debido proceso legal, pero inhabilitada la va ejecutiva.
Ttulos ejecutivos mercantiles: Tienen fuerza ejecutiva:
a) la letra de cambio, el vale y el pagar, en virtud de lo dispuesto por el
decreto-ley 5965/63, ratificado por ley 16.478, (arts. 60 y 103);
b) la factura de crdito, en virtud de lo dispuesto por el art. 4 de la ley
24.760, y la factura simple del art. 474, C.Com. (ver plenario Cm. Nac.
Com., 22/9/81, L.L., 1981-D-254, y J.A., 1981-IV-85);
c) el cheque, conforme a lo dispuesto por el decreto-ley 4776/63, ratificado por la mencionada ley, art. 38, y sus modificaciones, en especial ley
24.452;
d) la cuenta corriente bancaria (su saldo deudor) prevista en el art. 793,
ap. 3, C.Com., agregada por decreto-ley 15.354/46 (ver L.L., 1997-C,
999, 11.583).
Crditos por alquileres o arrendamientos de inmuebles: El carcter ejecutivo de la accin para el cobro de este tipo de crditos lo establece el Cdigo
Civil, en sus arts. 1578 y 1581. Este ltimo extiende la accin ejecutiva al
cobro de otras obligaciones derivadas de la locacin, p.ej., multas convenidas (clusula penal), expensas comunes e impuestos, etc.
Art. 1578. - Si la cosa arrendada fuese inmueble, compete al locador, aunque la cosa est afianzada, accin ejecutiva para el cobro de los alquileres
o rentas, requiriendo mandamiento de embargo sobre los bienes sujetos al
privilegio concedido por este Cdigo al crdito del locador.
Art. 1581. - La accin ejecutiva del locatario por cobro de alquileres o
rentas, como por cualquier otra deuda derivada de la locacin, compete
igualmente a sus herederos, sucesores, o representantes contra el
subarrendatario, sus herederos, sucesores o representantes, sin dependencia de autorizacin del locador.

208

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GR!SOLA-BERNASCONI

COBRO EJECUTIVO DE EXPENSAS COMUNES


Prueba documental
Para iniciar el cobro ejecutivo de este crdito se debe acompaar un
certificado de deuda por expensas emanado del administrador del consorcio de copropietarios, conforme a las formas establecidas por el reglamento de copropiedad. Si ste nada dice, se aplica supletoriamente lo dispuesto en el art. 524, C.P.C.C.:
Art. 524. Crdito por expensas comunes. - [ ... ] Con el escrito de promocin de la ejecucin debern acompaarse certificados de deuda que renan los requisitos exigidos por el reglamento de copropiedad. Si ste no
los hubiere previsto deber agregarse constancia de la deuda lquida y
exigible y del plazo concedido a los copropietarios para abonarla, expedida
por el administrador o quien haga sus veces.
Es imprescindible que del certificado surja: capital histrico (monto
nominal de las expensas adeudadas, mes por mes) y tasa de inters aplicada por el consorcio (segn reglamento y observando la doctrina judicial;
art. 1071, C.Civ.), as como tambin plazo para abonar las expensas (da de
vencimiento).
PREPARACIN DE LA VA EJECUTIVA-Ver Cap. Modelos: escrito nro.93
Como ya vimos, hay ttulos incompletos que para traer aparejada ejecucin requieren un paso previo, que prepara la va ejecutiva. Se logra el
perfeccionamiento del ttulo incompleto mediante alguno de estos cuatro
pasos previos:
1) el reconocimiento -expreso o tcito- del documento, o de la firma
que se le atribuye, por parte del deudor (contrato de locacin). El reconocimiento de la firma y el desconocimiento simultneo de su contenido prepara igualmente la accin ejecutiva (conforme art. 527, C.P.C.C.).
2) la manifestacin de si es locatario o arrendatario, en el juicio por
cobro de alquileres, y, en su caso, exhibir el ltimo recibo. Si desconociere
tal calidad, y no pudiere probarse sumariamente, no puede utilizarse la va
ejecutiva.
3) la fijacin del plazo en que debe cumplirse la obligacin, por parte
del juez, cuando el ttulo no lo dice. De ello se da traslado al deudor y la
resolucin es irrecurrible.
4) el reconocimiento del deudor de que se ha cumplido la condicin a la
cual estaba sujeta la obligacin.

EL JUICIO

EJECUTIVO

209

DEMANDA EJECUTIVA
CONTENIDO. INTEGRACIN - Ver Cap. Modelos: escrito nro.94 y 95
Tratndose de ttulos ejecutivos completos, el trmite comienza con la
demanda.
Ella contendr, como toda demanda, las siguientes partes:
- un sumario (ttulo);
- un encabezamiento (con los datos del presentante y su letrado);
- la acreditacin de la personera del presentante o de su letrado;
- un objeto (iniciar demanda ejecutiva por ............ contra ............ );
- hechos (este captulo contiene la informacin necesaria relacionada
con el ttulo ejecutivo, evitando narrar hechos superfluos que nada
agregan en una va ejecutiva);
- derecho;
- prueba (la mencin del ttulo ejecutivo acompaado como prueba documental es elemental, amn de otros medios de prueba que se consideren necesarios, o se ofrezcan para el supuesto de desconocimiento
de la autenticidad del documento o de la firma atribuida al deudor);
- un petitorio (el cual opera como recordatorio de todo lo solicitado a lo
largo del escrito -debe incluir pedido de reserva de documentacin original-);
- firma de la parte y su patrocinante, o del apoderado.
La demanda ejecutiva debe ir acompaada del comprobante de pago
de la tasa de justicia, pues de lo contrario el tribunal no le dar curso; de
tantas copias -de demanda, poder y documentacin- como partes demandadas haya (art. 120, C.P.C.C.), y de un juego de copias de la documental,
ttulo ejecutivo para que sea agregado en el expediente, y el original, guardado en la caja fuerte del juzgado, lo cual se debe solicitar expresamente
en el petitorio.
El actor o ejecutante tiene la facultad de pedir en la demanda, o con
posterioridad, alguna medida cautelar para asegurar el cumplimiento de la
obligacin. Si conoce bienes inmuebles o bienes muebles de valor de propiedad del ejecutado, solicitar la traba de embargo; de lo contrario, si no
conoce bienes para embargo, puede pedir que se decrete la inhibicin general de bienes del demandado ,o aun puede no solicitar nada al momento
de entablar la demanda, pues las medidas cautelares no son trmites
irrenunciables, sino optativos para el ejecutante.
Recordamos que la ley 23.898, de tasas judiciales, dispone la obligatoriedad del pago de un porcentaje del 3 % sobre el total reclamado, que
incluye capital histrico e intereses reclamados. Si en el ttulo-documento
no se convinieron intereses, se aplica la tasa de inters activa del Banco de
la Nacin Argentina, o la tasa pasiva utilizada por el Banco Central de la

21 o

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Repblica Argentina, facilitadas por el Colegio de Abogados de la Capital


Federal y por otras publicaciones. Cuando la tasa pactada es excesiva, los
jueces la reducen, discrecionalmente.
AMPLIACIN POR DEUDAS PERIDICAS
La demanda o ejecucin se puede ampliar a medida que vayan venciendo
nuevos plazos de la obligacin -nuevos alquileres, nuevas expensas, nuevos pagars, etc.- hasta antes de que sea dictada la sentencia de remate,
debindose pagar la tasa judicial proporcional. Una vez dictada la sentencia, slo puede ampliarse en la medida en que no se haya pagado la liquidacin aprobada. En ambos casos, corresponde intimar de pago al deudor
por cada ampliacin (ver arts. 540 y 541, C.P.C.C.).
LA INTIMACIN DE PAGO
Examen del ttulo
Una vez promovida la demanda, o terminadas las diligencias que preparan la va ejecutiva, el juez examina el instrumento con que se inicia la
ejecucin para comprobar que est includo en los mencionados por los
arts. 523 y 524, C.P.C.C., y que se encuentren cumplidos todos los presupuestos procesales.
Puede volver a examinarlo al momento de dictar sentencia, si es que el
demandado no se ha presentado a oponer excepciones.
Entonces el juez puede dictar dos tipos de resolucin:
a) Por no estar el instrumento acompaado comprendido entre los ttulos que traen aparejada ejecucin (arts. 523 y 524, C.P.C.C.) no ha
lugar a lo solicitado (art. 532, C.P.C.C.). Fdo.: ................................ .
Juez.
b) Siendo el instrumento acompaado de los comprendidos en el art .
............, C.P.C.C., y estando cumplidos los presupuestos procesales,
de conformidad con lo que prevn los arts. 531 y 542 del citado Cdigo,
lbrese contra el ejecutado mandamiento de intimacin de pago (y
embargo) por la suma de ............, con ms la de ............, que se
presupuesta provisoriamente para atender intereses y costas. La intimacin de pago importar la citacin para oponer excepciones dentro
del plazo legal, bajo apercibimiento de mandar llevar adelante la ejecucin y el emplazamiento para que el deudor constituya domicilio procesal bajo apercibimiento de lo dispuesto por el art. 41 del mismo Cdigo, y el requerimiento -en caso de embargo- para que manifieste si los
bienes se hallan embargados o afectados por prenda u otro gravamen;
en el primer caso, el juzgado, secretara y carcter del expediente donde se orden, y en los otros, nombre y domicilio de los acreedores, y el
monto del crdito, bajo el apercibimiento previsto por los arts. 44 y 45,
inc. g, del decreto 15.348/46, ley 12.962. Fdo.: .................... Juez.

EL JUICIO EJECUTIVO

211

EL MANDAMIENTO - Ver Cap. Modelos: escrito nro.96


En el juicio ejecutivo, el mandamiento puede contener hasta dos rdenes:
1) la de intimar de pago al deudor;
2) la de trabar embargo sobre los bienes que se hallen en ese domicilio
donde intima al pago, en la medida en que el acreedor lo haya pedido en el
expediente (si el embargo recae sobre un inmueble, corresponder trabarlo por oficio al Registro de la Propiedad que corresponda, y no incluirlo en
este mandamiento).
Tambin contendr la suma que se reclama, con ms otra presupuestada provisoriamente por el juez para intereses y costas de la ejecucin.
La intimacin de pago es tambin una citacin al ejecutado para que se
defienda. Ello ir incluido en el texto de la resolucin judicial que se transcribe
en el mandamiento. De esta manera, el deudor tiene cinco das hbiles
judiciales para oponer las excepciones procesales procedentes en un juicio
ejecutivo.
Para resguardar el derecho de defensa de ste se deben acompaar
copias de la demanda, poder ~si hubiera- y documentacin, mencionando
el total de fojas (hojas) tiles agregadas. Se deja constancia de esta circunstancia en el mandamiento, al igual que en las cdulas.
Cuando el mandamiento incluye el embargo tambin deben constar las
facultades del oficial de justicia para requerir el auxilio de la fuerza pblica
y allanar el domicilio del deudor si ste se resiste a la diligencia. Al respecto, dice el art. 214, C.P.C.C.:
Art. 214. Mandamiento. - En el mandamiento se incluir siempre la autorizacin para que los funcionarios encargados de ejecutarlo soliciten el auxilio de la fuerza pblica y el allanamiento de domicilio en caso de resistencia, y se dejar constancia de la habilitacin de da y hora y del lugar.
Contendr, asimismo, la prevencin de que el embargado deber abstenerse de cualquier acto, respecto de los bienes objeto de la medida, que
pudiere causar la disminucin de la garanta del crdito, bajo apercibimiento de las sanciones penales que correspondieren.
Aclaramos que los jueces, en la prctica, suelen omitir estas facultades
en la primera diligencia. Esto resulta ser una pequea traba, ya que los
oficiales de justicia no tienen facultades para insistir en el ingreso al domicilio, y si no son autorizados por la persona que se encuentra en aqul no
pueden realizar la diligencia.
Si fuere de resultado negativo (por no encontrar a la persona, o por no
haber sido autorizado el oficial a ingresar al domicilio del deudor), a pedido
de parte, el juez autorizar su inclusin en el nuevo mandamiento, que el
profesional pedir por escrito, exponiendo estas vicisitudes.

212

MANUAL DE PRCl'lCA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Tambin incluir a la persona autorizada para diligenciarlo (abogados,


gestores, o empleados del estudio con experiencia en embargos) y para
denunciar bienes a embargo. Esta persona es quien indicar al oficial de
justicia cules bienes desea anotar como embargados eligiendo, por supuesto, los de mayor valor, para asegurar las sumas reclamadas.
Subsidiariedad de las medidas cautelares.- Ver Cap. Modelos: escritos

nro. 35 y 36.
Antes de la intimacin de pago, el acreedor puede trabar un embargo
preventivo, o solicitar una inhibicin general de bienes. Luego de la intimacin, o juntamente con esa diligencia, puede trabar embargo de los bienes
que se hallen en el domicilio del deudor (por mandamiento); el embargo de
bienes inmuebles se traba por oficio, o testimonio ley 22.172, si es en
extraa jurisdiccin.
La subsidiariedad est dada en que si la intimacin de pago resulta
fallida, tambin lo ser el embargo o la inhibicin.
Citacin oara la defensa
Dijimos que la intimacin de pago conlleva la citacin de remate. Esto
significa citar al deudor para que se defienda. Tiene cinco das hbiles para
oponer las excepciones procesales que crea pertinentes. Por ello, es imprescindible acompaar al mandamiento las copias de demanda y documentacin: hacen al derecho de defensa en juicio.
Si no se adjuntan, el ejecutado puede solicitar la suspensin de aquel
plazo hasta que se acompaen las copias, de la misma manera que sucede
con la notificacin por cdula.
OPOSICIN A LA PRETENSIN EJECUTIVA
El ejecutado puede:
a) oponer excepciones y la caducidad de instancia, si han trascurrido ms
de tres meses de inactividad procesal imputable al actor;
b) oponer excepciones;
c) no oponer excepciones pero s acusar la caducidad;
d) no oponer ni acusar nada.
En los dos primeros supuestos, el juez dar traslado de las excepciones
y, en su caso, del acuse de caducidad. Una vez contestado el traslado,
resolver si les hace o no lugar a las excepciones, finalizando el juicio, en
un caso, o dictando asimismo la sentencia de remate, en el otro caso.
En el tercero -slo acuse de caducidad- el juez resolver ste. Aclaramos que existe numerosa jurisprudencia a favor del rechazo de la caducidad de instancia cuando no se han opuesto excepciones, pues se entiende
que, al no hacerlo, la instancia ha concluido, encontrndose los autos en

EL JUICIO EJECUTIVO

213

situacin de dictarse la sentencia de remate. Si lo rechaza dicta conjuntamente la sentencia de remate. Si le hace lugar, y queda firme esa resolucin, se termina el juicio.
En el cuarto, el juez directamente dictar la sentencia de remate, mandando llevar adelante la ejecucin.
LAS EXCEPCIONES PROCESALES
Forma del planteo.- Ver Cap. Modelos: escritos nro.97 y 98.
Se las debe oponer dentro del plazo de cinco das hbiles posteriores a
la intimacin de pago, y junto con el ofrecimiento de la prueba, con los
mismos recaudos que deben tener una demanda y su contestacin.
Enumeracin
Las posibles excepciones procesales en un juicio ejecutivo son las siguientes:
- Incompetencia (art. 544, inc. 1, C.P.C.C.): La competencia es un presupuesto procesal. Si el juez es incompetente, el ejecutado debe interponer esta excepcin para que no siga actuando. La incompetencia en razn
de la materia es absoluta, por lo que podra ser declarada de oficio al
examinar el juez el ttulo y hasta el momento de dictar la sentencia de
remate.
- Falta de personera (art. 544, inc. 2, C.P.C.C.): Tiene lugar cuando hay
falta de personera en el ejecutante, en el ejecutado o en sus representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de representacin
suficiente. Si el juez la declara procedente, fija un plazo para subsanar el
defecto.
- Litispendencia (art. 544, inc. 3, C.P.C.C.): Se puede interponer esta
excepcin cuando hay iniciado y en trmite otro juicio del mismo carcter:
por la misma deuda, con identidad de partes, objeto y causa, y ante juez
competente. No corresponde si est en proceso de conocimiento, salvo
que sea un juicio por consignacin, en el cual la demanda haya sido notificada con anterioridad a la intimacin de pago del ejecutivo en cuestin,
con idntica suma depositada en aqul y reclamada en ste.
- Falsedad e inhabilidad de ttulo (art. 544, inc. 4, C.P.C.C.): La falsedad
del ttulo corresponde plantearla cuando est materialmente adulterado
(firma falsa, p.ej., o adulteracin del contenido). La inhabilidad del ttulo
corresponde plantearla cuando no es idneo, no rene los requisitos exigidos por la ley, o cuando ejecutante o ejecutado carecen de legitimacin
procesal por no ser las personas que aparecen como acreedor o deudor en
el ttulo.
- Prescripcin (art. 544, inc. 5, C.P.C.C.): Puede plantearse cuando ha
transcurrido el plazo dentro del cual pueden ejercitarse los derechos. El

214

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLA-BERNASCONI

art. 3962, C.Civ., impone la carga de oponer la prescripcin en la primera


oportunidad o presentacin, si fuera anterior a la contestacin de la demanda. Entonces, el ejecutado que se ha presentado durante la preparacin de la va ejecutiva, debera plantearla all, por las dudas.
- Pago (art. 544, inc. 6, C.P.C.C.): Debe ser un pago documentado,
emanado el documento del acreedor o su representante, y el crdito al cual
se imputa el pago debe resultar con claridad. Puede ser total o parcial. En
los ttulos cambiarios, el acreedor legitimado es el tenedor de ellos (art. 40
y eones., ley 5965/63, y art. 735, inc. 6, C.Civ.).
No existe pago en la consignacin judicial y el depsito notarial. Debe
ser de fecha anterior a la intimacin de pago y citacin de remate, pues de
lo contrario se trata de un allanamiento a la pretensin del actor.
- Compensacin (art. 544, inc. 7, C.P.C.C.): Para poder plantearla deben existir dos deudas recprocas entre acreedor y deudor, y el crdito
mencionado por el ejecutado debe ser un crdito lquido que resulte de
documento que traiga aparejada ejecucin, y ste debe ser necesariamente acompaado con la excepcin, hasta el monto de la suma menor.
- Quita, espera, remisin, novacin, transaccin, conciliacin y compromiso (art. 544, inc. 8, C.P.C.C.): Todas stas deben estar documentadas, y el documento emanar del acreedor. La quita es una renuncia parcial
de la deuda, otorgada luego de constituido el crdito. La espera es un plazo
otorgado por el acreedor en forma unilateral o por convenio, pero debe
estar documentado, y surgir de modo inequvoco el plazo en cuestin.
La remisin es una renuncia, total o parcial, de la deuda, y tambin se
debe acompaar el documento en el que ella consta. La novacin es un
cambio por otra obligacin, con el propsito de extinguir la primera, y debe
acompaarse el documento que la instrumente. La transaccin tiene los
mismos efectos que el pago, pues por ella el acreedor renunci a su derecho, en todo o en parte, y debe acompaarse el documento. En la conciliacin se debe acompaar el acuerdo conciliatorio y testimonio de la resolucin del juez que lo homolog. En el compromiso, las partes acreedora y
deudora debieron haber acordado someter la solucin del pleito a rbitros
o amigables componedores, para lo cual es necesario acompaar dicho
acuerdo. Si el juicio arbitral est en trmite, corresponde la litispendencia.
Si no est promovido, corresponde la incompetencia.
- Cosa juzgada (art. 544, inc. 9, C.P.C.C.): Debe fundarse en la existencia de una sentencia recada en un proceso de conocimiento o arbitral, en
el cual hubo identidad de sujetos, objeto y causa. Si se alega la existencia
de otro juicio que ha terminado en forma anormal, por incompetencia, falta
de personera, etc., que permite al acreedor volver a plantear su reclamo
en un nuevo juicio, no hay cosa juzgada.

EL Jl'ICIO EJECUTIVO

215

- Nulidad de la ejecucin (art. 545, C.P.C.C.): Se puede plantear por va


de incidente o de excepcin. Para hacerlo vlidamente, adems de los
fundamentos en los que se basa, deben mencionarse las excepciones de
las cuales el ejecutado se vio privado de oponer. Puede plantearse cuando:
a) no se hizo legalmente la intimacin de pago, pero debe depositar la
suma reclamada u oponer excepciones;
b) no se cumplieron las normas de preparacin de la va ejecutiva, pero
debe desconocer la obligacin, negar la autenticidad de la firma, el
carcter de locatario, o el cumplimiento de la obligacin.
Dictada y firme la resolucin que decreta la nulidad de la ejecucin, el
embargo subsiste por quince das, para que el acreedor pueda iniciar otra
ejecucin. Si no lo hace, caduca automticamente la medida cautelar.
Resolucin de las excepciones
En ocasiones, le bastar al juez con las constancias del expediente
para resolver la excepcin opuesta. En otras, deber abrirse un breve perodo de prueba, para el cual fijar un plazo. Concluido, dictar la resolucin respectiva y, en caso de rechazarla, tambin dictar la sentencia de
remate.
Nulidad de la ejecucin - Ver Cap. Modelos: escrito nro.99
Al respecto dice el art. 545, C.P.C.C.:
Art. 545. Nulidad de la ejecucin. - El ejecutado podr solicitar, dentro del
plazo fijado en el art. 542, por va de excepcin o de incidente, que se
declare la nulidad de la ejecucin.
Podr fundarse nicamente en:
1) no haberse hecho legalmente la intimacin de pago, siempre que en
el acto de pedir la declaracin de nulidad el ejecutado depositara la suma
fijada en el mandamiento u opusiere excepciones;
2) incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de la
va ejecutiva, siempre que el ejecutado desconozca la obligacin, niegue la
autenticidad de la firma, el carcter de locatario, o el cumplimiento de la
condicin o de la prestacin.
Es inadmisible el pedido de nulidad si el ejecutado no mencionare las
excepciones que no ha podido deducir, en trminos que demuestren la
seriedad de su peticin.
Esta disposicin recoge los principios que rigen las nulidades procesales: no hay nulidad por la nulidad misma. Debe haber ocasionado un perjuicio concreto al nulidicente (como haberle impedido oponer determinadas excepciones, que deber especificar y acreditar). Si la intimacin de
pago, al igual que la notificacin por cdula, hubiere cumplido igualmente
su finalidad, no corresponde declarar nula la ejecucin.

216

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

LA SENTENCIA DE REMATE
Esta sentencia tiene por objeto mandar llevar adelante la ejecucin. Si
se opusieron excepciones, y el juez decide desestimarlas, lo hace en la
misma sentencia.
Si no se hubieren opuesto excepciones, dicta sin ms trmite la sentencia.
RECURSOS CONTRA LA SENTENCIA DE REMATE.

Ver Cap. Modelos:

escritos nro.100 y 101


El C.P.C.C., en su art. 554, dispone en qu casos es apelable la sentencia, pues al ser un proceso ejecutivo se reducen las posibilidades de planteo y cuestionamiento, tal como sucede con la acotada intervencin del
ejecutado.
El citado artculo dice:
Art.
1)
2)
3)
4)

554. Apelacin. - La sentencia de remate ser apelable:


cuando se tratare del caso previsto en el art. 547, ler. prr.;
cuando las excepciones hubiesen tramitado como de puro derecho;
cuando se hubiese producido prueba respecto de las opuestas;
cuando versare sobre puntos ajenos al mbito natural del proceso o
causare gravamen irreparable en el juicio ordinario posterior.
Sern apelables las regulaciones de honorarios que contuviere la sentencia de remate o fueren su consecuencia, aunque ella, en el caso, no lo
sea.
El recurso de apelacin debe ser interpuesto dentro del quinto da de
notificada la sentencia (por cdula o personalmente). Es concedido en relacin (no se lo puede abrir a prueba en la segunda instancia, se resuelve
con relacin a las constancias de autos). Debe ser fundado (expresar los
agravios que provoca la sentencia) dentro del quinto da de notificado el
auto que lo concede (se notifica los das de nota, martes y viernes, en
procesos civiles y comerciales, en forma automtica).
No procede el recurso de reposicin, por cuanto no es una providencia
simple, sino una sentencia (art. 166, C.P.C.C.).
Procede el recurso de aclaratoria para corregir errores materiales, explicar conceptos oscuros o suplir omisiones (art. 36, inc. 2, C.P.C.C.).
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DE REMATE
Con la sentencia firme, o aun apelada, pero habiendo prestado el ejecutante, para poder seguir con la ejecucin, fianza de devolver lo recibido
en el caso de que sta fuera revocada -mediante caucin juratoria, prevista
por art. 555, C.P.C.C.-, se abre la tercera y ltima etapa del juicio ejecutivo.
Variar dicho cumplimiento forzoso segn el tipo de bienes que se

haya embargado.

EL JUICIO

EJECUTIVO

217

Veremos cada uno:

Dinero
Al respecto, dispone el art. 561, 2 prr., C.P.C.C.:
Art. 561. Embargo. Sumas de dinero. Liquidacin. Pago inmediato. - [ ... ]
cuando lo embargado fuese dinero, una vez firme la sentencia o dada la
fianza a que se refiere el art. 555, el acreedor practicar liquidacin de
capital, intereses y costas, de la que se dar traslado al ejecutado, aplicndose, en lo pertinente, las reglas de los arts. 503 y 504 [ ...].
Vemos aqu la recproca remisin entre las disposiciones que rigen el
proceso de ejecucin de sentencia y el proceso ejecutivo, dada la existencia de caractersticas similares entre ambos procesos.
La liquidacin debe ser presentada por el acreedor ejecutante dentro
de los diez das de quedar firme la sentencia, que incluir capital, intereses
y costas (gastos y honorarios), segn lo dispuesto en la sentencia.
Se le dar traslado al ejecutado, para que dentro del quinto da la
impugne o no. Si lo hace, se abre una incidencia, que finalmente resolver
el juez, con costas. Si no lo hace, el juez aprobar la presentada por el
primero, en cuanto ha lugar por derecho .
Si hay dinero embargado en algn banco, debe solicitarse, por oficio, la
trasferencia al Banco de la Nacin Argentina (juicios civiles) o al de la
Ciudad de Buenos Aires (juicios comerciales o laborales), Sucursal Tribunales, abriendo una cuenta a la orden del juez interviniente y perteneciente al
expediente del ejecutivo.
Una vez realizada la trasferencia, y presentada la constancia de saldo
de la cuenta en cuestin por el ejecutante, podr solicitar cheque por el
monto total de la liquidacin aprobada.

Ver Cap. Modelos: escritos nro.102 a 105.


Ttulos y acciones
Se debe adjuntar un informe respecto del precio de su cotizacin y, si el
ejecutante lo desea, pueden serle adjudicados a ese precio. Debe practicarse
liquidacin, como en el caso anterior, por capital, intereses y costas, y debe
estar aprobada para proceder a la adjudicacin. De esta manera se tendr
en claro el monto total de la deuda.
Tambin puede el ejecutante solicitar la venta mediante un agente de
bolsa, hacindolo, en tal sentido, junto con el pedido de que se libre oficio
a dicho agente para comunicarle la orden de venta por el juez.
Bienes muebles
Cuando el embargo recay sobre bienes muebles o semovientes, se
ordena su venta en remate, y en caso necesario se procede previamente a

218

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

secuestrarlos. Las partes, de comn acuerdo, pueden elegir al martillero o,


a falta de ste, lo sortea el juez. Esta persona es la encargada del secuestro y de la realizacin del remate.
El art. 573, C.P.C.C., dispone a este respecto:
Art. 573. Subasta de muebles o semovientes. - Si el embargo hubiere recado
en bienes muebles o semovientes, se observarn las siguientes reglas:
1) se ordenar su venta en remate, sin base, al contado o con las facilidades de pago que por resolucin fundada se establezca, por un martillero
pblico que se designar observando lo establecido en el art. 563;
2) en la resolucin que dispone la venta se requerir al deudor para que,
dentro del plazo de cinco das, manifieste si los bienes estn prendados
o embargados. En el primer caso, aqul deber indicar el nombre y
domicilio de los acreedores y el monto del crdito; en el segundo, el
juzgado, secretara y la cartula del expediente.
3) se podr ordenar el secuestro de las cosas, que sern entregadas al
martillero para su exhibicin y venta; al recibirlas ste, las individualizar
con indicacin de su estado y del lugar y fecha en que se lleva a cabo la
entrega;
4) si se tratare de muebles registrables, se requerir a los registros que
correspondiere un informe sobre las condiciones de dominio y
gravmenes;
5) la providencia que decrete la venta ser comunicada a los jueces
embargantes; se notificar por cdula a los acreedores prendarios, quienes podrn formular las peticiones que estimaren pertinentes, dentro
del tercero da de notificados.
Asimismo, el art. 574, C.P.C.C., agrega:
Art. 574. Articulaciones infundadas. Entrega de los bienes. - Al adjudicatario que planteare cuestiones manifiestamente improcedentes, que
demoraren el pago del saldo del precio, se le impondr la multa que prev
el art. 581.
Pagado totalmente el precio, el martillero o la parte que, en su caso,
correspondiere, entregar al comprador los bienes que ste hubiere adquirido, siempre que el juzgado no dispusiere otra cosa.
La comunicacin a los acreedores prendarios y a los embargantes les
permitir no slo vigilar el curso de la subasta sino hacer valer en este
juicio sus privilegios y prioridades.
La entrega al adjudicatario se har mediante mandamiento de posesin, con presencia del martillero y de aqul, en el lugar donde se encuentran los bienes, si no estn en el lugar de la subasta.
El martillero debe rendir cuentas en el expediente de los gastos de la
subasta y de lo percibido, debiendo depositar la diferencia en la cuenta de

EL JUICIO

EJECUTIVO

219

autos, en el banco respectivo, Sucursal Tribunales, cuenta a la orden del


juez y perteneciente al ejecutivo.

Ver Cap. Modelos: escritos nro.106 y 107.


Bienes inmuebles
Al respecto, cabe citar el art. 576, C.P.C.C.:
Art. 576. Recaudos. - Antes de ordenar la subasta el juez requerir informes:
1) sobre la deuda por impuestos, tasas y contribuciones;
2) sobre las deudas por expensas comunes, si se tratare de un bien
sujeto al Rgimen de Propiedad Horizontal;
3) sobre las condiciones de dominio, embargo e inhibiciones segn las
constancias del Registro de la Propiedad Inmueble. Los informes tendrn
una vigencia de sesenta das, a cuyo vencimiento debern ser actualizados.
Asimismo, intimar al deudor para que dentro de tercero da presente
el ttulo de propiedad del inmueble, bajo apercibimiento de obtener testimonio a su costa. No se realizar la subasta mientras no se haya agregado
el ttulo o, en su caso, el testimonio.
Podr comprobarse judicialmente el estado de ocupacin del bien si las
circunstancias as lo aconsejaren.

Ver Cap. Modelos: escritos nro.106 a 110.


EL MARTILLERO
La aceptacin del cargo
Una vez enviada la cdula por el ejecutante al martillero, ste debe
presentarse a aceptar el cargo, que se hace mediante un sello que impone
personal de mesa de entradas con sus datos y firma. Tambin puede solicitar anticipo de gastos, para cubrir el costo de los edictos y otro tipo de
publicidad que asegure la eficacia del remate, anticipo que deber depositar el ejecutante en la cuenta perteneciente a esos autos (abierta o a abrir).
La constatacin
Para poder cumplir con la tarea encomendada por el juez, el martillero
solicitar que se ordene librar mandamiento de constatacin del estado
de ocupacin y dems condiciones fsicas del inmueble.
Una vez ordenado, confeccionado por el martillero y firmado por el
secretario, este auxiliar de la justicia se apersonar en el inmueble a subastar e individualizar a todos sus ocupantes, dejando constancia de sus
datos personales y de los derechos a la ocupacin que aleguen en esa
oportunidad.

220

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Conforme al resultado de esa diligencia, el martillero solicitar al juez


que se intime por cdula a los ocupantes para que acrediten sus derechos
a la ocupacin, bajo apercibimiento de reputarla ilegtima y disponer su
desalojo.
La desocupacin
Cuando el ocupante es el ejecutado no tiene ningn derecho a ocupar
el inmueble, porque debe entregarlo libre. Su desalojo es inminente, y se le
fija un plazo para hacerlo, bajo apercibimiento de lanzarlo por la fuerza
pblica.
Si de lo acreditado por los ocupantes del inmueble surge una ilegitimidad manifiesta o no se requiere dilucidar controversias complejas, el trmite para obtener el desalojo de aqullos se sustancia por va de incidente.
Se halla legitimado procesalmente para iniciar ese incidente el adquirente
del bien subastado.
De no resultar manifiesta la ilegitimidad, el juez decidir someter la
controversia a otro tipo de proceso. Si existe un contrato de locacin anterior al remate, el comprador deber respetarlo (art. 1498, C.Civ.).
Al respecto, resulta aplicable al ocupante que no es el ejecutado lo
dispuesto por el art. 589, ap. 1, C.P.C.C.: No proceder el desahucio de
los ocupantes del inmueble subastado hasta tanto no se hubiere pagado el
saldo del precio y hecho la tradicin.
De esta manera, corresponder el desalojo una vez perfeccionada la
venta.
Los edictos
El martillero debe publicar los edictos en los dos diarios ordenados po
el juez.
Ellos debern consignar: la ubicacin del inmueble, el estado de ocupacin, las deudas por impuestos, tasas y contribuciones y expensas comunes, el estado fsico en que se encuentra, los das y horas de visita del
inmueble, la fecha y lugar de realizacin de la subasta y su base.
Sin perjuicio del monto de deuda informado, el comprador en remate
compra libre de impuestos, tasas y contribuciones debidas por el bien hasta su toma de posesin.
S corresponden al comprador los gastos de los certificados de dominio
y gravmenes, y los honorarios del escribano que realice la escritura traslativa
del inmueble comprado, a su nombre -por su parte compradora-, siempre
que no opte por otra forma de inscripcin, que ya se explicar.
La rendicin de cuentas
Dentro del tercer da de realizado el remate deber rendir cuentas de
l, detallando en un escrito todos los gastos de publicidad y las sumas

EL JUICIO EJECUTIVO

221

recibidas del comprador, en concepto de comisin y de sea, aclarando


cul fue el precio que se obtuvo en la subasta.
El saldo resultante deber depositarlo en la cuenta (abierta o que abrir el martillero) perteneciente a esos autos y a la orden del juez en el
banco de Tribunales.
De dicha liquidacin se da traslado a las partes por cinco das. Si no la
observan, el juez aprueba el remate.
El fracaso de la subasta (falta de postor o postor remiso). Si no hubo
comprador en la subasta, por causas no imputables al martillero (deficiencia de publicidad), este auxiliar debe informarlo al juez, y el ejecutante
deber solicitar que se decrete una nueva subasta. En este caso, se reducir la base en un 25 %; si esta segunda tambin fracasare, la prxima se
har sin base (conf. art. 585, C.P.C.C.).
De igual manera, si no pudo perfeccionarse la venta por culpa del comprador que no abon el saldo de precio corresponde realizar una nueva.
En este caso, el postor remiso -comprador- ser responsable de la
disminucin del precio que se obtuviere en la nueva subasta, de los intereses acaecidos y de los gastos y costas ocasionados. Quedarn embargadas
las sumas que deposit como sea, y el importe que resulte a su cargo se
cobrar en proceso de ejecucin de sentencia (conf. art. 584, C.P.C.C.).
PERFECCIONAMIENTO DE LA VENTA
La venta queda perfeccionada una vez que ha sido aprobado el remate
o pagado el precio o la parte que corresponda, si se hubieren otorgado
facilidades, y luego de realizada la tradicin del inmueble en favor del comprador. As lo dispone el art. 586, C.P.C.C.
Aprobacin del remate
Una vez que hayan sido rendidas las cuentas por el martillero, sin objecin de las partes, el juez dictar una resolucin aprobando el remate, a
pedido de la parte interesada.
Pago del precio
El comprador debe depositarlo dentro de los cinco das de aprobado el
remate, al contado, en el banco de depsitos judiciales, y si no lo hiciere y
no invocare motivos fundados para obtener la suspensin del plazo, se
ordenar nueva subasta.
La suspensin slo ser concedida cuando medien circunstancias ajenas a la conducta del adquirente y en situaciones que no pudieren ser
superadas con la sola indisponibilidad de los fondos. El ejecutado y el ejecutante estn legitimados para requerir que se intime al comprador a cumplir con sus obligaciones. As lo dispone el art. 580, C.P.C.C.
El comprador puede solicitar la indisponibilidad de fondos una vez depositado el saldo de precio, hasta tanto se inscriba el bien a su nombre
(art. 582, C.P.C.C.).

222

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLA-BERNASCONI

Tradicin del bien


El comprador recibe la posesin del inmueble por orden del juez, por
medio del mandamiento de posesin. No basta su efectiva ocupacin.
Para inscribirlo a su nombre tiene dos vas:
- elegir un escribano que otorgue la correspondiente escritura traslativa
de dominio, debiendo afrontar slo los gastos de la parte compradora. Los
gastos de la otra parte son afrontados con el precio depositado en el expediente, as como tambin el pago de deudas por impuestos, tasas, contribuciones y expensas hasta la posesin.
- solicitar testimonio de las actuaciones del ejecutivo y oficio y, una vez
firmados ambos, presentarlos directamente en el Registro de la Propiedad
Inmueble. De ocurrir en extraa jurisdiccin, ser testimonio ley 22.172.
Las medidas cautelares que se hubiesen trabado sobre el inmueble a
inscribir debern ser levantadas por el juez de la subasta y, a pedido de
ste, por los otros jueces embargantes, oportunamente notificados. Tambin se dar por canceladas las hipotecas, ya que los acreedores hipotecarios, debidamente notificados, debieron haberse presentado para hacer
valer sus privilegios sobre el precio obtenido en la subasta.
Compensacin del precio
Si no hubiere otros acreedores con privilegio (primeros embargantes
hipotecarios) el acreedor ejecutante puede resultar comprador en el remate, compensando su crdito con el pago del precio, hasta la suma menor. El
ejecutante slo puede compensar en la medida en que tenga un mejor
derecho que los otros acreedores y sea primer embargante. Si quiere ejercer ese derecho antes de la subasta debe:
- practicar liquidacin de capital, intereses y costas;
- el juez, por resolucin, eximirlo del pago de la sea y autorizarlo a
compensar su crdito con el precio, hasta la concurrencia de la suma menor;
- comunicar esta resolucin al martillero (art. 818, C.Civ.).

Ver Cap. Modelos: escrito nro.112.


EL PAGO AL EJECUTANTE Y A OTROS ACREEDORES
Si el ejecutante opt por comprar el bien compensando, puede ocurrir:
- que an tenga un crdito contra el ejecutado, si el reclamado result
mayor que el precio del bien;
- que se halle satisfecho su crdito, al ser igual o menor al precio del
bien subastado. En este segundo caso, el actor debi pagar la diferencia, al
contado.
Si no compr en remate, procede el trmite segn el art. 591, C.P.C.C.,
que dispone:

EL JUICIO EJECUTIVO

223

Art. 591. Liquidacin. Pago. Fianza. - Dentro de los cinco das contados
desde que se pag el precio o desde la aprobacin del remate, en su caso,
el ejecutante presentar la liquidacin del capital, intereses y costas; de
ella se dar traslado al ejecutado.
Si el ejecutante no presentare oportunamente liquidacin, podr hacerlo
el ejecutado, en cuyo caso se conferir traslado a aqul.
Contestado dicho traslado o vencido el plazo para hacerlo, el juez resolver.
La falta de impugnacin no obligar a aprobar la liquidacin en cuanto
sta no se ajustare a derecho:
Si el ejecutado lo pidiere, el ejecutante deber prestar fianza para percibir el capital y sus intereses. Dicha fianza quedar cancelada, sin que se
requiera declaracin expresa, si el deudor no promoviere el proceso ordinario dentro del plazo de quince das desde que aqulla se constituy. En
este caso se impondr al ejecutado una multa que no podr exceder del 25
por ciento del importe de la fianza, y que ser a favor del ejecutante.
Antes de disponer el pago al ejecutante, si se presentaron otros acreedores con privilegio, el juez deber resolver el orden de cobro.
A tal fin, recordamos que el primer embargante tiene prioridad respecto
del segundo embargante; ste respecto del tercero, y as sucesivamente.
Sobre stos tiene prioridad el acreedor hipotecario, en la medida en
que la fecha de constitucin de la hipoteca sea anterior a los embargos.
Y antes que aqul tienen prioridad las costas -slo los gastos y honorarios causados por el inicio y la prosecucin del ejecutivo, necesarios para la
obtencin del cobro final-. No tienen prioridad los gastos y honorarios causados para la defensa del deudor. Siguiendo este ejemplo, los fondos obtenidos con el remate se distribuiran as:
1) se pagan las costas al ejecutante -gastos y honorarios regulados a sus
abogados-;
2) se paga al acreedor o a los acreedores hipotecarios, segn la fecha de
inscripcin de la hipoteca;
3) se paga al primer embargante;
4) se paga al segundo embargante, etc.;
5) se paga al ejecutante, siguiendo este orden, salvo que sea, a su vez,
primero o segundo embargante. Si fuera acreedor hipotecario, el juicio
en cuestin sera una ejecucin especial (ejecucin hipotecaria).
El ejecutante, para cobrar, debe presentar una liquidacin por capital,
intereses, depreciacin monetaria (si correspondiere) y costas:
- capital: el reclamado, llamado histrico o nominal;
- intereses: los solicitados en la demanda (como pretensin accesoria de
la principal) y fijados en la sentencia. Si han sido convenidos entre

224

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

acreedor y deudor y exceden del 24% anual, los jueces aceptarn en la


sentencia una tasa no mayor que sa (actual jurisprudencia imperante en
lo civil y comercial, que vara segn el estado de la economa nacional).
A falta de acuerdo al nacer el crdito, se toma la tasa pasiva promedio aplicada por el Banco Central de la Nacin Argentina o la tasa activa
usada por el Banco de la Nacin Argentina.
- depreciacin monetaria: antes de la ley 23.928, de convertibilidad del
austral, los crditos se actualizaban por el nivel general de precios (al
por mayor o al consumidor, segn la naturaleza de ellos) publicado por
el INDEC. A partir de la fecha de entrada en vigencia de esa ley, el 1 de
abril de 1991 (art. 8) no se reajusta ms un crdito por depreciacin
monetaria.
Los nacidos con anterioridad a esa fecha son reajustados hasta ese
da, ms un inters del 6 % anual como moratoria. Desde esa fecha, y
hasta el efectivo pago, se aplican intereses moratorias y compensatorios
a la vez, conforme a lo expuesto anteriormente (tasa convenida, o tasa
del 24 %, o tasa pasiva o tasa activa). Es doctrina de nuestra Corte
Suprema (3-392, L.L., 1992-B-216) la aplicacin de la tasa pasiva
promedio mencionada por el art. 10 del decreto 941/91, como modo
de mantener inclume el contenido econmico de la indemnizacin.
Los nacidos con posterioridad a esa fecha slo son reajustados aplicndoles las tasas de inters mencionadas, como compensatorio y
moratoria a la vez.
Recomendamos la lectura de la obra de Fenochietto, al comentar el
C.P.C.C., t. 3, ps. 579 y ss., ao 1999, sobre curso y extincin de los
intereses, tasa y capital revalorizado, y anatocismo.
- costas: tanto los gastos como los honorarios regulados y firmes pueden ser actualizados, con la tasa de inters correspondiente, desde
que fueron realizados, los primeros, y desde la mora, los segundos.
EL JUICIO DE CONOCIMIENTO POSTERIOR
El ejecutado (y el ejecutante) que est en condiciones de discutir la
causa de la obligacin ejecutada en el proceso ejecutivo, u oponer defensas no admitidas en el ejecutivo, podr iniciar el proceso de conocimiento
ordinario o sumario, segn corresponda, con amplitud de debate y prueba.
Se encuentra previsto en el art. 553, C.P.C.C.
Si lo inicia mientras tramita el ejecutivo, no lo suspende. Si lo comienza
despus, y no pag las sumas condenadas, este hecho puede ser opuesto
por el acreedor (demandado) como excepcin de previo y especial pronunciamiento.
Tambin podr exigirle al acreedor que inici el ejecutivo que, para
poder cobrar el capital y los intereses, otorgue fianza suficiente. No hay

EL JUICIO EJECUTIVO

225

posibilidad de obstaculizar el cobro de honorarios ni de peritos intervinientes,


incluidos en las costas.
En ese caso, el ejecutante deber prestar caucin suficiente a criterio
del juez, que podr ser la firma de una persona como garante, acreditando
solvencia con la exhibicin de bienes a su nombre, o prestando caucin
juratoria (art. 591, C.P.C.C.).
En caso de fianza, el ejecutado debe iniciar el proceso de conocimiento
-ordinario o sumario- dentro de los quince das de constituida aqulla. Si no
lo inici, es pasible de una multa mxima equivalente al 25 % del importe
de la fianza.
EL SOBRESEIMIENTO DEL JUICIO
Antes de que el comprador en remate deposite el saldo de precio en el
expediente, el ejecutado o sus herederos podrn liberar el bien subastado
y recuperarlo, mediante el depsito en la cuenta de autos de los siguientes
rubros:
- capital fijado en la sentencia;
- intereses segn la sentencia, hasta ese da;
- costas (gastos, honorarios de todos los profesionales intervinientes);
- una suma en favor del comprador, formada por: a) una vez y media
el monto de la sea; si la sea fue de $ 3.000, por ejemplo, la suma en
cuestin deber ser de $ 4500; b) la suma pagada como comisin al
martillero, y c) valor del sellado del boleto de compraventa realizado con
motivo del remate. Deben sumarse las tres.
El depsito debe ser hecho efectivamente, no prometrselo, ni
condicionarlo a una liquidacin previa, porque si el comprador deposita el
saldo (dentro de los plazos del art. 580, C.P.C.C., o antes) el ejecutado
pierde todo derecho a pedir el sobreseimiento.
Si el comprador fuere el mismo ejecutante que ha pedido compensar
su crdito, el sobreseimiento, junto con el depsito, se debe solicitar antes
de que el juez tenga por compensado el precio de venta con el crdito del
adquirente o antes de que se lo tenga por abonado.
Esta facultad del ejecutado est prevista en el art. 583 C.P.C.C.

227

CAPITULO DOCE

JUICIO DE DESALOJO
CARACTERISTICAS DEL PROCESO
Es un proceso sumario, segn arts. 680 a 688 CPCC.
Interviene el juez con competencia en razn de la materia -juez civil- y
con competencia territorial, dada por el lugar de ubicacin del inmueble, u
otro factor.
Esta ltima es prorrogable por las partes, en mrito a los arts. 1 y 2,
C.P.C.C.
La accin de desalojo es personal y, por lo dispuesto en el art. 5, inc. 3,
C.P.C.C., es competente el juez del lugar donde debe cumplirse la obligacin y, en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o
el del lugar de celebracin del contrato, siempre que el demandado se
encuentre all aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin.
Ahora bien: la jurisprudencia tiene resuelto que cuando el lugar de
cumplimiento de la obligacin coincide con el lugar de ubicacin del bien se
debe entablar la demanda ante el juez de este lugar.
No olvidemos que al fallecimiento del deudor locatario (no si es
subinquilino u ocupante), el juicio sucesorio ejerce atraccin de todas las
acciones personales entabladas contra ste (atraccin pasiva), y el desalojo debe interponerse ante el juez del sucesorio.
Las partes sern el locador y el locatario, normalmente, pero la jurisprudencia ha otorgado la accin de desalojo a toda persona que invoque
un ttulo al uso y goce del inmueble, contra toda persona que tenga la
tenencia actual de ste sin invocar ttulo legtimo.
Tienen legitimacin activa (no es una enumeracin taxativa) las siguientes personas:
1) propietario;
2) condmino: cuando hay intrusos, o ha concluido la locacin, cualquiera
puede iniciar la accin, pero si se la inicia antes todos los condminos
deben estar de acuerdo;
3) heredero: con copia del testamento aprobado o protocolizado por orden
del juez puede iniciar esta accin, pues es un acto de administracin;
4) locador;
5) locatario principal: si tiene derecho a subarrendar, puede iniciarla contra
su sublocatario o contra intrusos;

228

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

6) usufructuario, pues tiene el derecho real de usar y gozar;


7) usuario, ya que tiene el derecho de servirse de la cosa de otro, y puede
ceder o dar en locacin este derecho (su situacin es anloga a la del
locatario principal);
8) poseedor: como tiene el derecho de uso y goce, puede accionar contra
el intruso o inquilino para hacer cesar la locacin, sin perjuicio del mbito especfico de las acciones posesorias y los interdictos;
9) comodante: mientras est vigente su derecho personal de uso, puede
accionar para reclamar la restitucin del inmueble;
10) mandatario: con capacidad suficiente para administrar, puede iniciarla;
11) administrador de la sucesin: puede iniciarla, pues es un acto conservatorio y equivale a un mandato;
12) fiador: no tiene derecho a iniciar la accin;
13) consorcio de copropietarios: por medio de su representante legal, el
administrador puede iniciar la accin contra los propietarios u ocupantes
de unidades del edificio, en la medida que estn destinados a usos contrarios a la moral o a las buenas costumbres, o a fines distintos de los
previstos en el Reglamento de Copropiedad, o perturben con ruidos o de
cualquier otra manera la tranquilidad de los vecinos, ejerzan actividades
que comprometan la seguridad del edificio o depositen mercaderas peligrosas o perjudiciales para ste.
Tienen legitimacin pasiva (enumeracin enunciativa) las siguientes personas:
1) locatario;
2) sublocatario: la sublocacin termina cuando la locacin principal concluye;
3) tenedor precario: es el ocupante a causa de un acto de tolerancia o
liberalidad del propietario, sin plazo, por lo que la devolucin del inmueble puede ser pedida en cualquier momento; el tenedor precario ocupa
reconociendo en otro la propiedad;
4) intruso: se es intruso desde el primer momento en que se ingresa a un
inmueble, no se convierte en intruso luego, cuando pierde la legitimidad. Intruso es quien accede al inmueble contra la voluntad expresa o
presunta de quien tiene su disposicin; es quien se introduce sin derecho, o por la fuerza o por vas de hecho. No debe existir consentimiento
expreso ni presunto (por inactividad) del propietario: si hay consentimiento cuando ingresa la persona, no hay intrusin. Veamos ciertos casos particulares:
a) concubina: no hay intrusin, porque hay consentimiento;
b) ocupante con permiso de quien no puede otorgarlo: es considerado
intruso;
c) cesionario, con cesin inoponible: es el caso de la sublocacin prohibida, es intruso;

JUICIO DE DESALOJO

229

d) intruso de inmueble expropiado: si no se realiza la obra pblica a


que estaba destinado el inmueble y ste es ocupado por personas no
legitimadas, hay intrusin y el expropiante debe iniciar la accin de
desalojo;
5) cnyuge del ex condmino separada de hecho: si un condmino vende
su parte al otro, y en el inmueble contina viviendo la cnyuge del vendedor, separada de hecho de ste, no hay intrusin;
6) cnyuge: el cnyuge que, en virtud del matrimonio, ocupa el bien propio
del otro no es intruso y el desalojo debe ser resuelto por el juez del
divorcio;
7) litisconsorcio pasivo: cuando hay dos o ms colocatarios debe iniciarse
la accin contra todos ellos, pues hay litisconsorcio pasivo.
La intervencin de subinquilinos y/u ocupantes es la de un tercero con
inters legtimo. Debe envirseles cdula con traslado de demanda, aun
cuando no se conozca si realmente estn o no en el inmueble. Al darles la
intervencin en el juicio de desalojo para que se defiendan, se protege el
derecho de fondo que pudieran tener.
Si el actor conoce su existencia, puede mencionarla en la demanda, ya
que el proceso de desalojo persigue la restitucin del inmueble contra la
universalidad de personas que lo usan y gozan.
Recordamos que el C.P.C.C., en su art. 680, precepta:
Art. 680. Procedencia. - La accin de desalojo proceder contra locatarios,
sublocatarios, tenedores precarios, intrusos y cualesquiera otros ocupantes cuyo deber de restituir sea exigible.
EL PROCEDIMIENTO
CONTENIDO DE LA DEMANDA- Ver Cap. Modelos: escrito nro. 117
Debe cumplir con los requisitos del art. 330, C.P.C.C., y ser compatible
con el carcter sumario del procedimiento.
Con respecto al contenido general de toda demanda sumaria recordamos que debe contener el ofrecimiento de toda la prueba. Y el objeto ser
siempre la restitucin del inmueble, libre de ocupantes y efectos.
Como contenido especial, la demanda de desalojo debe:
1) referir la causal en que se basa;
2) mencionar y acreditar el cumplimiento de la intimacin de pago previa,
a tenor de lo dispuesto por el art. 5 de la ley 23.091, que dice:
Art. 5 (ley 23.091). Intimacin de pago.- Previamente a la demanda de
desalojo por falta de pago de alquileres, el locador deber intimar
fehacientemente el pago de la cantidad debida, otorgando para ello un
plazo que nunca ser inferior a 10 das corridos, contados a partir de la
recepcin de la intimacin, consignando el lugar de pago.

230

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Se acredita con la presentacin de la copia de la carta-documento que


contena dicha intimacin y constancia de recepcin, o prueba informativa
a la empresa de correos para que aclare sobre fecha y persona que la
recibi.
Esta intimacin tiene dos finalidades: descartar que la mora en el pago
ocurra por la falta de colaboracin del acreedor en recibirlo, y darle al
locatario la ltima oportunidad de abonar los alquileres y evitarse el juicio
de desalojo.
Demanda de desalojo anticipado - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 118
El art. 688, C.P.C.C., dispone al respecto:
Art. 688. Condena de futuro. - La demanda de desalojo podr interponerse
antes del vencimiento del plazo convenido para la restitucin del bien, en
cuyo caso la sentencia que ordena la desocupacin deber cumplirse una
vez vencido aqul.
Las costas sern a cargo del actor cuando el demandado, adems de haberse allanado a la demanda, cumpliere su obligacin de desocupar oportunamente el inmueble o de devolverlo en la forma convenida.
Es una pretensin de condena de futuro.
La ley ha creado este instituto preventivo, que presume la posibilidad
de que el locatario no restituya el bien al vencimiento del contrato, y preventivamente permite al locador adelantarse -al da del vencimiento del
contrato- para solicitar la sentencia de desalojo. En este caso, la sentencia
se limitar a ordenar la desocupacin al vencimiento del plazo que tambin
fijar, computable a partir del vencimiento del contrato.
Efectos
Si, llegado el da de vencimiento del contrato, el locatario cumple con
su obligacin de restituir el inmueble libre de ocupantes y efectos, las costas generadas por la demanda anticipada sern soportadas por el actor.
Respecto del proceso anticipado, corresponde que el locatario demandado
se allane a la demanda.

CITACION AL DEMANDADO
El domicilio
El art. 682, C.P.C.C., establece que la demanda de desalojo debe
notificarse en el domicilio especialmente constituido en el contrato o, a
falta de ste, en el domicilio real del demandado o, en ltima instancia, en
el inmueble cuyo desalojo se requiere, siempre que en l hubiese algn
edificio habitado.

JUICIO DE DESALOJO

231

Hay un orden de prelacin:


1) el domicilio constituido en el contrato, el cual debe constar en un
instrumento pblico o privado reconocido;
2) el domicilio del demandado, siempre que estuviese dentro de la jurisdiccin del juzgado;
3) el lugar de ubicacin del inmueble a desalojar, siempre que hubiese
edificio habitado;
4) de all en ms, se debe notificar al demandado en su domicilio real,
cualquiera que ste fuese.
Deberes y responsabilidad del notificador
Como hay numerosas obstrucciones posibles al acto de notificacin, en
el C.P.C.C. se ha previsto evitarlas, en lo posible, reglamentando la actividad del oficial notificador.
Al respecto, se ha dispuesto en los arts. 683 y 684 lo siguiente:
Art. 683. Localizacin del inmueble. - Si faltase la chapa indicadora del
nmero del inmueble donde debe practicarse la notificacin, el notificador
procurar localizarlo inquiriendo a los vecinos. Si obtuviese indicios suficientes, requerir en el inmueble la identificacin de los ocupantes, pidindoles razn de su relacin con el demandado.
Si la notificacin debiese hacerse en una casa de departamentos y en la
cdula no se hubiere especificado la unidad, o se la designare por el nmero y en el edificio estuviere designada por letras o viceversa, el notificador
inquirir al encargado y vecinos si el demandado vive en el edificio; lo
notificar si lo hallare, identificndolo. En caso contrario, devolver la cdula informando el resultado de la diligencia.
Art. 684. Deberes y facultades del notificador. - Cuando la notificacin se
cumpla en el inmueble reclamado, el notificador:
1) deber hacer saber la existencia del juicio a cada uno de los
sublocatarios u ocupantes presentes en el acto, aunque no hubiesen sido
denunciados, previnindoles que la sentencia que se pronuncie producir
efectos contra todos ellos y que, dentro del plazo fijado para contestar la
demanda, podrn ejercer los derechos que estimen corresponderles;
2) identificar a los presentes e informar al juez sobre el carcter que
invoquen y acerca de otros sublocatarios u ocupantes cuya presunta existencia surja de las manifestaciones de aqullos. Aunque existieren
sublocatarios u ocupantes ausentes en el acto de la notificacin, no se
suspendern los trmites y la sentencia de desalojo producir efectos tambin respecto de ellos.
3) podr requerir el auxilio de la fuerza pblica, allanar domicilios y exigir
la exhibicin de documentos de identidad u otros que fuesen necesarios.
El incumplimiento de lo dispuesto en este artculo y en el anterior constituir falta grave del notificador.

232

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

Notificacin a subinquilinos y ocupantes


Con referencia a los artculos citados y a este punto, cabe agregar que
el notificador debe:
- identificar a los presentes en el acto;
- notificar al demandado y a cada uno de los subinquilinos u ocupantes
presentes en el acto, entregando un juego de cdula y copias de demanda y documentacin para el demandado, y otro juego idntico para
subinquilinos y/u ocupantes;
- prevenir a estos ltimos de que la sentencia producir efectos contra
ellos, y que deben hacer valer sus derechos dentro del plazo para contestar la demanda; e
- informar en el expediente la existencia de subinquilinos y/u ocupantes.

LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.
Como en cualquier otro proceso, puede:
1) allanarse, en cualquier estado de la causa, pero slo el allanamiento
oportuno, total, real e incondicional puede eximirlo de las costas (art. 70,
inc. 1, C.P.C.C.);
2) contestar la demanda y, si lo estima necesario, oponer en el mismo
acto las excepciones procesales admisibles (conf. art. 488, C.P.C.C.), que
son las oponibles en el proceso ordinario:
a) falta de personera;
b) defecto legal;
c) arraigo;
d) litispendencia;
e) incompetencia;
f ) falta de legitimacin para obrar activa o pasiva;
g) cosa juzgada;
h) transaccin, conciliacin o desistimiento del derecho;
3) reconvenir dentro del mismo plazo para contestar demanda, segn
los arts. 357 y 487, C.P.C.C. De sta se dar traslado por diez das al actor
reconvenido para que la conteste y ofrezca prueba. Dado el carcter abreviado del proceso de desalojo, el juez debe interpretar restrictivamente la
facultad de reconvenir, excluyendo acciones que desvirten su naturaleza
sumaria y atenten contra el principio de economa y celeridad procesal.
4) no comparecer, pudiendo decretar entonces el juez, a pedido del
actor, su rebelda, con los efectos previstos en el art. 60, C.P.C.C.;

JUICIO DE DESALOJO

233

5) slo contestar la demanda, debiendo, en este caso, cumplir con la


exigencia procesal del art. 356 del C.P.C.C.
De aduerdo al contenido de la contestacin de la demanda, si surge que
los demandados son intrusos, se puede peticionar la entrega inmediata
del inmueble, segn lo previsto por el art. 680 bis del CPCC.
LA ACUMULACIN DE PROCESOS
Recordamos que la acumulacin es procedente cuando hay identidad
de sujetos y de causa y se dan los requisitos del art. 188, C.P.C.C.
Citamos, como ejemplos, los siguientes:
- no cabe acumular la accin de desalojo por vencimiento de contrato y
la accin por consignacin de alquileres. Tampoco con el juicio ejecutivo de
alquileres.
- s cabe acumular la accin de desalojo por intrusin con la accin de
escrituracin, porque es posible el dictado de sentencias contradictorias en
ambos procesos y la acumulacin significar el dictado de una sola
contemplativa de todos los derechos invocados en ambos procesos. Tambin cabe acumular dos acciones de desalojo iniciadas por los mismos
locadores contra distintos locatarios que alquilan sendas habitaciones de
un mismo inmueble, por vencimiento de contrato.
LA PRUEBA
En los procesos en que se demanda el desalojo por falta de pago o por
vencimiento del contrato el demandado slo puede ofrecer prueba documental, confesional o pericial; no puede probar el pago o la subsistencia
del contrato, o un nuevo plazo o contrato, por otros medios probatorios
(testimonial, p.ej.). As lo dispone el art. 685, C.P.C.C.
Salvo los supuestos de las dos causales mencionadas, en el proceso de
desalojo, por tratarse de un proceso sumario, la cantidad de testigos tambin est limitada a cinco, conforme a lo dispuesto por el art. 491, C.P.C.C.
Si han sido ofrecidos ms, el juez cita a los cinco primeros, y en caso de ser
necesario citar al resto.
Cuando no hay hechos controvertidos, relacionados con la sustanciacin
de la causa, no procede abrir la causa a prueba, conforme el art. 489,
C.P.C.C.
El juez dicta la resolucin declarando la cuestin de puro derecho que
debe ser notificada por cdula. Es apelable en relacin y con efecto
suspensivo. Consentida o ejecutoriada dicha resolucin, corresponde llamar autos para dictar sentencia.

234

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

ALEGATO
El plazo para presentarlo es comn, de seis das, contados a partir de la
ltima notificacin de las partes por cdula o personalmente de la resolucin que declara clausurado el perodo probatorio (art. 495, C.P.C.C.).
LA SENTENCIA DE DESALOJO
Esta produce efectos contra la universalidad de ocupantes que detenten
el inmueble objeto del juicio, tanto a aquellos que fueron identificados por
el oficial al notificar la demanda, como a quienes ingresaron posteriormente, sin ttulo. Poco importa que se hayan presentado en la causa, pues no
altera la marcha del proceso.
Plazo para el lanzamiento. Cmputo.
Vara segn la legitimidad de la ocupacin.
Si se promovi demanda de desalojo por falta de pago, el plazo ser de
diez das corridos desde la notificacin de la sentencia de primera instancia, o de la segunda, si fuere apelada.
Si la causa fue el vencimiento del contrato, el plazo es de noventa das
(art. 1509, C.Civ.) corridos desde la notificacin de la sentencia definitiva,
siempre que se encontrare al da en el pago del alquiler.
En el caso de demanda anticipada, el plazo es de diez das corridos
desde el da de vencimiento del contrato.
Si el desalojo se inici en virtud de un contrato de comodato, el plazo
ser de noventa das corridos desde la notificacin de la sentencia.
Cuando el desalojo se inicia por intrusin, el plazo ser de cinco das
desde la notificacin de la sentencia.
La ley 24.454, por su art. 1, agreg en el C.P.C.C. el art. 680 bis, que dice:
Art. 680 bis. Entrega del inmueble al accionante. - En los casos que la
accin de desalojo se dirija contra intruso, en cualquier estado del juicio
despus de trabada la litis y a pedido del actor, el juez podr disponer la
inmediata entrega del inmueble si el derecho invocado fuese verosmil y
previa caucin por los eventuales daos y perjuicios que se puedan irrogar.
La entrega se har efectiva mediante el diligenciamiento del mandamiento de lanzamiento, que veremos a continuacin.
EL MANDAMIENTO DE LANZAMIENTO.- Ver Cap. Modelos: escrito nro. 13
Si la sentencia no es cumplida dentro del plazo fijado en ella, comienza
la etapa de ejecucin de sentencia. Como sta contiene la obligacin de

JUICIO DE DESALOJO

235

desocupar el inmueble, el cumplimiento forzado de esa obligacin conlleva


el lanzamiento de todos los ocupantes, mediante el correspondiente mandamiento.
Debe ser pedido por el actor y, una vez ordenado, el profesional debe
confeccionar el mandamiento de lanzamiento y dejarlo a la firma del secretario.
Una vez firmado y sellado, el mandamiento es llevado a la Oficina de
Notificaciones y Mandamientos por el ordenanza del juzgado: dentro del
quinto da de recibido el mandamiento en dicha oficina el abogado, o la
persona autorizada para diligenciarlo, debe concertar fecha y hora para
practicar la diligencia con el oficial de justicia de la zona correspondiente.
Cuando el lanzamiento es ordenado con habilitacin de das y horas
inhbiles, es el mismo abogado o persona autorizada quien debe llevar ese
escrito a la oficina correspondiente junto con la planilla que le confecciona
el juzgado, y cuya copia ser firmada como constancia de recepcin por el
jefe de la oficina. All debe concertar con el oficial de guardia el da y la hora
de la diligencia.
LOS RECURSOS
No es aplicable a este tipo de procesos la inapelabilidad de resoluciones y sentencias por monto bajo, como lo dispone el art. 242, in fine,
C.P.C.C.: Esta disposicin no ser aplicable a los procesos de alimentos y
en los que se pretenda el desalojo de inmuebles o en aquellos donde se
discuta la aplicacin de sanciones procesales.
Por tanto, una resolucin dictada en un proceso de desalojo es apelable,
conforme al art. 496, C.P.C.C., cuando:
- rechaza de oficio la demanda;
- declara la cuestin de puro derecho;
- decide excepciones previas: si las rechaza es concedido con efecto diferido, para ser resuelto con la apelacin de la sentencia definitiva;
- decide medidas cautelares: es resuelto en incidente por separado;
- pone fin al juicio o impide su continuacin;
- es sentencia definitiva; nico caso en el cual el recurso es concedido
libremente, en el resto, lo es en relacin (art. 243, C.P.C.C.).
Segn el art. 244, 2 prr., C.P.C.C., toda regulacin de honorarios ser
apelable.
Los arts. 496 y 379, C.P.C.C., establecen que las resoluciones sobre
produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas son inapelables,
pero en caso de denegacin o declaracin de negligencia, la parte interesa-

236

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLA-BERNASCONI

da podr solicitar a la Cmara que la diligencie en la oportunidad de expresar agravios contra la sentencia definitiva de desalojo (arts. 259 y 260, inc.

2, C.P.C.C.).
EL CONVENIO DE DESOCUPACIN.- Ver Cap. Modelos: escrito nro.

119
La ley 21.342, de locaciones urbanas (que entr en vigencia el 1/7/76),
fue casi totalmente modificada por la ley 23.091 (publicada en el Boletn
Oficial del 16/10/84). Slo quedaron vigentes algunos artculos, entre
ellos el art. 47, que dispone:
Art. 47. Convenios de desocupacin. - Cuando el locatario, despus de
celebrar el contrato y estando en ocupacin del inmueble, hubiese convenido con el locador plazos diferentes a los originales, el locador podr solicitar directamente el cumplimiento del convenio presentando el documento
respectivo y el juez, previa audiencia del locatario, decretar el lanzamiento sin ms trmites de sentencia que condena a hacer.
Los convenios a que se refiere el prrafo anterior, debern haber sido
homologados judicialmente. Las partes en el convenio, bajo su responsabilidad, indicarn las sublocaciones a plazo fijo que hayan sido autorizadas
por el locador. La homologacin se dictar con citacin de los respectivos
sublocatarios.
Por diversos motivos -imposibilidad de seguir abonando el alquiler, necesidad de mudarse, etc.- el locatario puede decidir terminar la locacin
antes del vencimiento del contrato. Para ello, es conveniente que entre
locador y locatario se celebre un convenio con el siguiente contenido:
a) fecha de desocupacin definitiva del inmueble;
b) se puede especificar si hay deuda y la forma en que se ha convenido
cancelarla (ser convenio de desocupacin y pago);
c) se mencionen las sublocaciones existentes y aprobadas por el locador;
d) si el locador retendr o no parte del depsito dado al inicio en garanta por el locatario, como indemnizacin por la rescisin anticipada del
contrato, o en pago de deudas por impuestos y servicios presentes y futuras hasta el da de la restitucin efectiva del inmueble -es una atribucin
del acreedor imputarlo a sos u otros conceptos-.
La ley no ampara los convenios celebrados simultneamente con el
contrato de locacin, aprovechando el manifiesto desequilibrio en que se
encuentra la parte locataria al contratar, pues es una renuncia anticipada
de derechos otorgados por disposiciones de orden pblico (la Ley de Locaciones Urbanas).

JUICIO DE DESALOJO

237

HOMOLOGACION DEL CONVENIO - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 120


Para que el convenio pueda ser ejecutado, cualquiera de las partes
debe solicitar la homologacin judicial, con lo cual pasa en autoridad de
cosa juzgada y adquiere fuerza de sentencia.
Antes de homologarlo, el juez citar a los sublocatarios denunciados en
l, pues al tener la homologacin efectos contra todos los ocupantes, aun
los que no han sido odos, se impone la necesidad de citar a todos los
sujetos de la relacin sustancial, para garantizar su derecho de defensa en
juicio y el debido proceso. Los contratos no pueden perjudicar a terceros dispone el art. 1195, C.P.C.C.-, teniendo ese carcter los que no concurrieron a su celebracin.
Una vez homologado, corresponde ejecutar el convenio mediante el
proceso de ejecucin de sentencia.
La ejecucin debe solicitarse en el mismo expediente de homologacin
o en incidente de ejecucin aparte.
Notificados los interesados del inicio de la ejecucin, slo podrn oponer las excepciones previstas en el art. 506, C.P.C.C.:
1) falsedad de la ejecutoria;
2) prescripcin de la ejecutoria: los derechos que acuerda el convenio no
quedan cercenados por la demora en su ejecucin;
3) pago: en este caso es irrelevante;
4) quita, espera o remisin: la percepcin de alquileres con posterioridad
al momento fijado en el convenio para la desocupacin no implica una
renuncia de los derechos all convenidos, ni la circunstancia de aumentar el alquiler implica que hay un contrato nuevo. La novacin debe ser
expresa y documentada, as como tambin la espera y la remisin.

239

CAPITULO TRECE
JUICIOS DE DIVORCIO VINCULAR Y DE SEPARACIN PERSONAL
DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL
El vnculo matrimonial slo puede disolverse mediante la sentencia de
divorcio vincular, que produce como efecto exclusivo la recuperacin de la
aptitud nupcial. Es el nico efecto que tiene el divorcio vincular y que no
trae aparejado la sentencia de separacin personal.
OTROS EFECTOS DE LA SENTENCIA
Ambas sentencias, la del divorcio vincular y la de separacin personal,
producen otros efectos jurdicos para los cnyuges y les otorgan determinados derechos, a saber:
1) Determina la liquidacin de la sociedad conyugal, con efecto al da de
iniciacin de la demanda (conf. art. 1306, C.Civ.);
2) Otorga libertad a cada cnyuge para fijar su domicilio (arts. 206 y
217, C.Civ.).
3) Respecto de la tenencia de hijos menores, hasta la edad de 5 aos
quedarn a cargo de la madre (salvo causas graves que los afecten) y
luego a cargo del progenitor ms idneo, salvo acuerdo de partes (arts.
206 y 217, C.Civ.).
4) El cnyuge hallado culpable del divorcio o de la separacin debe
pasar una cuota de alimentos al otro, mantenindole el nivel econmico
que tenan durante la convivencia (arts. 207 y 217, C.Civ.). Este efecto cesa
cuando el cnyuge inocente contrae nuevas nupcias, vive en concubinato o incurre en injurias graves contra el culpable (arts. 210 y 218, C.Civ.).
5) Cuando el divorcio o la separacin son decretados en razn de alteraciones mentales permanentes, alcoholismo o adiccin a las drogas de
uno de los cnyuges -que impiden la vida en comn-, el cnyuge sano debe
procurarle los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin -derecho de asistencia- (arts. 203 y 208, C.Civ.). Este derecho cesa en caso de
concubinato o injurias graves al cnyuge sano (art. 218, C.Civ.).
6) Independientemente de la culpa, cualesquiera de los cnyuges podr
solicitarle al otro los medios necesarios para su subsistencia siempre y
cuando aqul no tuviese recursos suficientes ni posibilidad razonable de
procurrselos -derecho de asistencia- (art. 209, C.Civ.). Este derecho cesa
en caso de concubinato o injurias graves al otro cnyuge (art. 218, C.Civ.).
7) El cnyuge que no dio causa al divorcio o a la separacin, si le ocasionara grave perjuicio la liquidacin del inmueble -dada la disolucin de la

240

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

sociedad conyugal- que ha sido asiento del hogar conyugal, y que ste
sigui ocupando, puede oponerse a la venta. Si ese inmueble es propio del
otro cnyuge, el juez puede fijarle el pago de un alquiler, segn las posibilidades econmicas de ambos y del inters familiar. Este derecho del cnyuge inocente cesa si vive en concubinato o incurre en injurias graves
contra el otro cnyuge. Este derecho tambin lo tiene el cnyuge enfermo
que habita el inmueble sede del hogar conyugal (arts. 211 y 217, C.Civ.).
8) El cnyuge no culpable puede revocar las donaciones hechas a su
mujer en convencin matrimonial, siempre que no haya demandado por la
causal de enfermedad -alcoholismo, adiccin, etc.- o la causal objetiva
(arts. 204, 214, inc. 2, 212 y 217, C.Civ.).
9) En relacin con la vocacin hereditaria de los cnyuges (prevista en
los arts. 3570, 3571, 3572, 3573 y 3573 bis, C.Civ.), la sentencia de divorcio vincular o la conversin de la sentencia de separacin personal en divorcio vincular produce la prdida de la vocacin hereditaria (art. 3574,
C.Civ.).
10) Distinto ocurre en el supuesto de sentencia de separacin personal,
dndose las posibles alternativas (art. 3574, C.Civ.):
a) sentencia sobre la base de causales del art. 202, C.Civ. (injurias, abandono, etc.): el cnyuge inocente mantiene la vocacin y el culpable la
pierde;
b) sentencia sobre la base causal de enfermedad, alcoholismo, etc.: el
enfermo la conserva;
c) sentencia sobre la base de causal objetiva: ambos la pierden, pero la
conserva el cnyuge que prueba no haber dado lugar a la separacin
de hecho;
d) sentencia basada en causas que hacen moralmente imposible la vida
en comn, invocadas en presentacin conjunta de ambos cnyuges:
ambos la pierden.
En todos los casos en que mediando sentencia de separacin personal
uno de los cnyuges conserva la vocacin hereditaria, la perder si vive en
concubinato o incurre en injurias graves contra el otro.
EL PROCEDIMIENTO
Son procesos de conocimiento ordinario, donde prevalece el principio
de bilateralidad del proceso. Tienen la particularidad de que pueden ser
iniciados:
- por uno de los cnyuges: en este caso se da traslado al otro de la
demanda;
- por ambos en forma conjunta: en este caso no hay traslado de demanda porque se halla firmada por ambos cnyuges.
La asistencia letrada debe ser por cada parte.

JUICIOS DE DIVORCIO Y DE SEPARACIN PERSONAL

241

CAUSALES
Los motivos por los cuales se puede solicitar la sentencia de divorcio o
de separacin personal giran alrededor de la culpa. Al respecto, se pueden presentar los siguientes supuestos:
1) Culpa en ambos cnyuges: Es el caso en que la sentencia es
peticionada por ambos conjuntamente, alegando que existen causas que
hacen moralmente imposible la vida en comn (arts. 205 y 215, C.Civ.).
Se requieren dos aos desde la celebracin del matrimonio para la sentencia de separacin y tres aos para la de divorcio.
2) Culpa en uno solo de los cnyuges: Son los casos previstos por
los arts. 202 y 214, inc. 1, C.Civ., en los cuales uno solicita la sentencia
acusando al otro de haber incurrido en:
a) adulterio;
b) abandono del hogar;
c) tentativa contra la vida del cnyuge o de sus hijos -comunes o nocomo autor principal, cmplice o instigador;
d) instigacin al cnyuge a cometer delitos;
e) injurias graves;
f) abandono voluntario y malicioso.
3) Ausencia de culpa: Es el caso previsto por los arts. 204 y 214, inc.
2, C.Civ., llamado de causal objetiva, pues excluye toda alegacin de
culpa entre los cnyuges. Consiste en el hecho de encontrarse separados
de hecho sin voluntad de unirse. Para la sentencia de divorcio se exigen
tres aos de separacin de hecho; para la- de separacin personal, dos
aos. Esta causal puede ser invocada por uno de los cnyuges en su demanda (presentacin unilateral), o por ambos (presentacin conjunta). Les
asiste el derecho a los dos cnyuges de probar que no tuvieron culpa en la
separacin, variando entonces ciertos efectos para ste.
Tampoco existe culpa en la causal prevista por el art. 203, C.Civ., ya que
se le permite al cnyuge no enfermo solicitar la sentencia de separacin
personal (no as el divorcio) cuando el otro est enfermo, con alteraciones
mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a las drogas, y tales afecciones provocan trastornos de conducta que impiden la
vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos.
PRESENTACIN UNILATERAL O CONJUNTA
Dicho de otra manera, existe la presentacin unilateral para peticionar
la sentencia de divorcio o la de separacin personal segn las siguientes
causales:
- injurias graves;
- adulterio;

242

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

- abandono voluntario y malicioso;


- tentativa contra la vida del cnyuge o de sus hijos;
- instigacin a cometer delitos;
- causal objetiva separacin de hecho sin voluntad de unirse por ms
de tres aos (divorcio vincular) o de dos aos (separacin personal).
Tambin existe la presentacin conjunta basndose en las siguientes causales:
- causal objetiva separacin de hecho sin voluntad de unirse por ms
de tres aos (divorcio vincular) o de dos aos (separacin personal);
- causas que hacen moralmente imposible la vida en comn, trascurridos dos aos de matrimonio (en caso de solicitar la separacin persotral) o de tres aos (en caso de divorcio vincular).
JUEZ COMPETENTE
La demanda debe ser promovida ante el juez del ltimo domicilio conyugal, o sea el que tenan los cnyuges al tiempo de su separacin, conforme a lo previsto por el art. 5, inc. 8, C.P.C.C. No importa que su matrimonio
se haya celebrado en una jurisdiccin distinta: importa el ltimo domicilio
real que fue asiento jurdico del hogar conyugal.
El art. 227, C.Civ., dispone que la accin tambin puede ser promovida
ante el juez del domicilio del cnyuge demandado (en caso de presentacin unilateral).
En razn de la materia, ser competente el juez de familia, tanto en el
mbito de la Capital Federal como en la provincia de Buenos Aires .
CONTENIDO DE LA DEMANDA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 121
Cualquiera que sea la causal invocada, debe cumplir con los requisitos
previstos por el C.P.C.C. en su art. 330, a saber:
- nombre y domicilio del demandante;
- nombre y domicilio del demandado;
- la cosa demandada (se decrete el divorcio vincular de ....... );
- los hechos en que se funde (la causal invocada detallando los hechos
concretos);
- el derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias;
- la peticin en trminos claros y positivos (se decrete el divorcio vincular... ).
INTEGRACIN DE LA DEMANDA
Agregamos que junto con la demanda se debe ofrecer toda la prueba
documental de que se intente valer el actor, siendo sta la nica oportuni-

JUICIOS DE DIVORCIO Y DE SEPARACIN PERSONAL

243

dad para hacerlo, salvo la agregacin de documentos de fecha posterior


que no conociera antes (art. 335, C.P.C.C.). Constituyen pruebas de rigor
en todo tipo de juicio las partidas de matrimonio y nacimiento (si hay hijos)
en original. Para el supuesto de que el cliente no posea dicha documentacin imprescindible, le recordamos al profesional que el Colegio de Abogados de la Capital Federal ofrece, como servicio a sus matriculados, la obtencin de partidas, pagando su costo de sellado ms un plus mnimo.
Tambin existen numerosas gestoras con idntico servicio.
El citado artculo dispone como requisito la mencin del monto reclamado, y su falta podra dar lugar a la excepcin de defecto legal. Est claro
que en este tipo de procesos el monto no corresponde, pero el defecto
legal podra darse en otros supuestos (p.ej., que los hechos expuestos no
sean claros y no le resulte posible defenderse al cnyuge demandado al no
saber qu causal se est invocando y qu se le est imputando).
Tratndose de un proceso ordinario, el ofrecimiento del resto de la prueba
se har en una oportunidad procesal posterior.
Cuando se promueve la demanda por presentacin conjunta, el art.
236, C.Civ., faculta a los cnyuges a presentar acuerdos (y es muy conveniente hacerlo, desde todo punto de vista, para evitar futuros incidentes)
sobre los siguientes aspectos:
1) tenencia y rgimen de visitas de los hijos;
2) atribucin del hogar conyugal;
3) rgimen de alimentos para los cnyuges e hijos menores o incapaces, incluyendo los modos de actualizacin;
4) los bienes de la sociedad conyugal (si no hay acuerdo, la liquidacin tramita por juicio ~umario).
LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA. LA RECONVENCIN - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 122
Adems de todas las posibles actitudes que generalmente tiene un demandado frente a la demanda, el otro cnyuge, demandado de divorcio o
separacin personal, puede:
1) simplemente, perseguir que no se decrete el divorcio o la separacin, por no encontrarse cumplida en los hechos la causal invocada, o
existir circunstancias impeditivas (excepciones); o bien
2) perseguir que se lo decrete pero por culpa del actor y sin culpa del
demandado, esto es, cambiando la atribucin de culpabilidad (reconvencin).
Las excepciones procesales oponibles son las previstas para los procesos ordinarios, contenidas en el art. 347, C.P.C.C. Sin perjuicio de ello, las
ms usuales son la incompetencia (cuando el juez interviniente no es el
correspondiente al ltimo domicilio conyugal ni al domicilio del demanda-

244

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GR!SOLA-BERNASCONI

do), la litispendencia (por existir otro juicio entablado por el cnyuge demandado, tal vez en otra jurisdiccin), y el defecto legal (en la forma de
promover la demanda).
La reconvencin es una demanda que el demandado le promueve al
actor, basndose en la misma relacin jurdica, pero en otros hechos. La
reconvencin en el juicio de divorcio o separacin implica querer endilgarle
a la otra parte la culpabilidad en la separacin, para verse favorecido con
los derechos como cnyuge inocente.

LA PRUEBA
Los medios para probar los hechos invocados en la demanda variarn,
obviamente, segn aqullos.
Cuando se trata de una presentacin conjunta, slo debe probarse el
matrimonio y el nacimiento de los hijos de ste, mediante las partidas
respectivas originales, y legalizadas si corresponden a extraa jurisdiccin.
Cuando se trata de demandas unilaterales, que dan pie a procesos contenciosos, con hechos controvertidos, cada parte deber probar los hechos
en los cuales base su pretensin.
Son pruebas usualmente utilizadas en los procesos de divorcio y separacin las siguientes:
- testimonial: es un medio de prueba que sirve para acreditar las
injurias, el abandono, el adulterio, y la separacin de hecho sin voluntad de unirse;
- informativa: es muy til para acreditar la tentativa contra la persona del cnyuge o sus hijos (solicitando informes al juzgado donde se
abri causa penal por ese tema) o las injurias graves, en caso de que
hubiere lesiones o malos tratos (solicitando informes a centros de salud o de violencia familiar, o juzgados donde tramitaron denuncias por
ello);
- pericial: la realizacin de estudios sobre el grupo familiar por mdicos, psiquiatras, u otra especialidad resultan muy valorados por los
jueces de familia para acreditar diferentes circunstancias dainas o
peligrosas para la salud fsica o psquica del cnyuge y sus hijos; tambin es la prueba especfica para determinar si un caso encuadra en la
causal del art. 203, C.Civ. (alteraciones mentales, alcoholismo, drogadiccin, etc.);
- informes socioambientales: los informes realizados por asistentes
sociales del juzgado de familia, o designados por el juez a peticin de
parte, como resultado de visitas al domicilio de ambos cnyuges, aportan elementos muy tiles al juez para formarse un panorama ms completo de la situacin real del grupo familiar, en especial cuando no
existen acuerdos entre las partes y los temas de la atribucin del hogar,

JUICIOS DE DIVORCIO Y DE SEPARACIN PERSONAL

245

la exclusin del cnyuge, la fijacin de alimentos, el rgimen de visitas


y la tenencia de los hijos quedan sometidos a decisin judicial (en otro
juicio, incidental u ordinario, segn el caso, que tramitar ante el mismo juez del divorcio o separacin).
MEDIDAS CAUTELARES
Con relacin a bienes. Embargo preventivo- Ver Cap. Modelos: escrito nro. 123
El art. 233, C.Civ., prev que el juez puede disponer medidas de seguridad en relacin con los bienes de la sociedad conyugal, para evitar que la
administracin o disposicin de los bienes por uno de los cnyuges pueda
poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patrimoniales
del otro.
Es el caso del embargo preventivo, que -como toda medida cautelarpuede ser solicitado antes, simultneamente o despus de la demanda,
dentro del mismo proceso de divorcio o separacin o en incidente aparte
(art. 1295, C.Civ.).
Tambin pueden solicitarse medidas para individualizar la existencia de
bienes o derechos de que fueren titulares los cnyuges (balances,
inventarios, pedidos de informes, etc.).
Con relacin a personas. Exclusin del hogar
Cuando la convivencia de los cnyuges puede significar un peligro para
la salud fsica y/o psquica de uno de los cnyuges, y sus hijos, dada la
existencia de violencia familiar u otra circunstancia -el solo inicio de un
juicio contencioso contra el otro cnyuge puede crear una situacin de
tirantez insostenible-, el cnyuge afectado puede solicitar la exclusin del
otro cnyuge del hogar, pedido que tramitar como medida cautelar de
persona. Si bien no est expresamente previsto as por el ordenamiento de
fondo o de forma, nuestra jurisprudencia y doctrina es unnime en la materia, reconocindole ese carcter y aconsejando ese tipo de tratamiento
procesal.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente, el art. 231, C.Civ., dispone:
Art. 231. - Deducida la accin de separacin personal o de divorcio
vincular, o antes de ella, en casos de urgencia, podr el juez decidir si
alguno de los cnyuges debe retirarse del hogar conyugal o ser reintegrado
a l, determinar a quien corresponda la guarda de los hijos con arreglo a
las disposiciones de este Cdigo y fijar los alimentos que deba prestarse al
cnyuge a quien correspondiere recibirlos y a los hijos, as como las expensas necesarias para el juicio [ ...].

246

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

LA SENTENCIA.HOMOLOGACIN DE ACUERDOS
La sentencia merituar las probanzas producidas, y su relacin con los
hechos invocados y controvertidos, de manera tal que si se encuentran
dados los presupuestos necesarios, decretar el divorcio vincular o la separacin personal, segn el caso, y con ello la disolucin de la sociedad conyugal.
Si las partes presentaron acuerdos (tenencia, visitas, liquidacin de bienes, atribucin del hogar, alimentos) el juez los homologar, dndoles fuerza
de sentencia definitoria.
Para que la sentencia sea oponible a terceros deber estar inscrita en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas en el cual se celebr
el matrimonio, para la toma de razn.
INSCRIPCIN EN EL REGISTRO
Requisitos para poder inscribirla - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 124
La sentencia debe estar notificada a todas las partes: al actor y al demandado, en forma personal (presentando el escrito respectivo) o por cdula -que deber enviar el profesional interesado en la inscripcin, a ambas partes-, y al Ministerio Pblico (agente fiscal y asesor de menores, si
hubiere menores de edad involucrados), mediante el envo del expediente,
por el ordenanza del juzgado, a sus respectivos despachos. La nota que
estos funcionarios dejaren en el expediente ser la constancia de dicha
notificacin. Tambin debe hallarse consentida, esto es, haber trascurrido
el plazo legal para interponer los recursos correspondientes.
En virtud de lo dispuesto por el art. SS de la ley 21.839 el juez citar
previamente a los abogados y procuradores intervinientes en el juicio y a
los peritos participantes, en virtud de lo dispuesto en sus respectivas leyes
de aranceles, cuando no surja del expediente haber sido pagados los honorarios de todos estos profesionales. No corresponde la citacin cuando hay
honorarios regulados.
Para salvar este impedimento a la inscripcin habr que acompaar
recibo de pago, o escrito que haga sus veces, suscrito por cada profesional,
o su conformidad escrita, para que se realice la inscripcin o el depsito
judicial del monto de honorarios resultante.
El oficio - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 125
El profesional debe confeccionar el oficio, u oficio ley 22.172, si el registro est en extraa jurisdiccin.
El oficio debe contener, como requisito especial y distinto de los oficios
en general, la mencin de la fecha de la sentencia de divorcio y todos los
datos de celebracin del matrimonio, que surgen de la partida respectiva,
pudindose, adems, adjuntarse copia simple de la misma.

JUICIOS DE DIVORCIO Y DE SEPARACIN PERSONAL

247

El oficio es dejado a la firma del secretario y luego, con la firma y los


sellos correspondientes al juzgado y secretara, es diligenciado al registro
civil respectivo.
Recordamos que este trmite puede delegarlo el abogado al Colegio de
Abogados de Capital Federal, al cual deber pagarle el sellado correspondiente ms un mnimo plus por el servicio. Tambin existen muchas gestoras
que brindan el mismo servicio.
Una vez inscrita la sentencia, el registro enva copia del oficio al expediente con la planchuela de inscripcin correspondiente, lo cual sirve como
constancia.
Con este comprobante en el expediente, cada parte podr retirar un
testimonio de la sentencia (demanda conjunta y acuerdos, si los hubiere),
para presentar donde lo necesite. Dicho escrito ser confeccionado por el
abogado y presentado para la firma y sello del secretario. Ser retirado del
expediente por el abogado interviniente, la persona autorizada para ello, o
la parte personalmente. Si no se hubiese ordenado el libramiento del testimonio en la sentencia, deber pedrselo en escrito aparte, e incluir la orden
judicial en el testimonio.
CONVERSIN DE LA SENTENCIA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 126
Como dijimos al principio, la gran diferencia entre una y otra es la recuperacin de la aptitud nupcial otorgada por la sentencia de divorcio. Este
efecto tambin puede ser logrado solicitando la conversin de la sentencia
de separacin personal en divorcio vincular.
La conversin est prevista en el art. 238, C.Civ.; puede ser solicitada
por ambos cnyuges, en forma conjunta, una vez transcurrido el plazo de
un ao desde el dictado de la sentencia, o por cualquiera de ellos, en forma
unilateral, luego de los tres aos. En este ltimo caso, se le da traslado del
pedido de conversin al otro cnyuge, por aplicacin del principio de
bilateralidad de los procesos, y para que ste pueda ejercer su derecho de
defensa.
El escrito de solicitud es presentado en el mismo expediente de separacin y su traslado puede ser notificado al domicilio procesal all constituido
por el otro cnyuge, pues los domicilios procesales subsisten hasta la constitucin de uno nuevo.
LOS ACUERDOS - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 127
Cuando los cnyuges han podido ponerse de acuerdo acerca de algunos
o todos los aspectos conexos al divorcio, se debe agregar el convenio en
alguna de las siguientes oportunidades:
a) junto con la demanda, integrando su contenido o en hoja aparte;
b) luego de la demanda, pero antes de la sentencia;

248

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

c) si el acuerdo surgi en una audiencia de conciliacin, ser volcado en


el acta de la audiencia respectiva, entregndose copias a las partes.
Cabe destacar que nuestros jueces de familia siempre intervienen activamente para que este acuerdo sea posible, haciendo comparecer a las
partes a varias audiencias, en algunos casos, para instarlas a una conciliacin, en uso de las facultades que les otorga el art. 36, inc. 2, ap. a, C.P.C.C.
Una vez presentado, se le da vista al seor asesor de menores y al
agente fiscal para que se notifiquen y dictaminen si corresponde
homologarlo.
El juez y el Ministerio Pblico pueden objetar una o ms estipulaciones
cuando stas, a su criterio, afectaren gravemente los intereses de una de
las partes o el bienestar de los hijos. Pero si el convenio es equitativo o
razonable, el juez lo homologa al dictar sentencia.
Si el acuerdo incluye la liquidacin de los bienes de la sociedad conyugal, luego de la sentencia corresponde inscribir ese acuerdo respecto de
los bienes que menciona.
Inscripcin del acuerdo de liquidacin de sociedad conyugal - Ver Cap.

Modelos: escrito nro. 14


Debe estar satisfecha la tasa de justicia, mediante la agregacin de la
boleta respectiva y un escrito con la liquidacin que explique cmo se ha
arribado al monto pagado en concepto de tasa.
Se debe pagar el 3 % del valor total de los bienes. Tratndose de bienes:
1) inmuebles: se toma la valuacin fiscal del ao en curso, que surge
de la boleta de alumbrado, barrido y limpieza;
2) automotores: se toma la valuacin segn la pliza de seguros o
cotizacin en diarios o revistas, etc.
3) participaciones en sociedades: en empresas unipersonales, se toma
la valuacin hecha por contador pblico (certificacin contable) del debe
o del haber de la parte al tiempo de la demanda, includo el valor llave,
si procediere.
Una vez calculada la tasa, se estipula una sobretasa equivalente al 5 %
de la tasa debida por el inmueble, correspondiente a los bienes muebles de
la sociedad conyugal, as estimados.
El acuerdo de liquidacin de sociedad conyugal se inscribe en cada registro correspondiente al bien que se adjudica, mediante oficio y testimonio, o
testimonio ley 22.172, cuando debe realizarse en extraa jurisdiccin.
Adems, deben completarse a mquina y en forma prolija las minutas
de inscripcin que establece cada registro.
El testimonio debe contener necesariamente la transcripcin del acuerdo, en su parte pertinente, y de la resolucin que lo homologa.

JUICIOS DE DIVORCIO Y DE SEPARACIN PERSONAL

249

La falta de acuerdo .Incidentes de familia


Cuando las partes no pudieron ponerse de acuerdo en algn tema o en
todos los conexos con el divorcio, en la medida que lo necesiten debern
peticionar al mismo juez del divorcio que resuelva cada uno de ellos, promoviendo el juicio correspondiente.
El tema de los alimentos deber ser tratado mediante la promocin del
juicio por alimentos, previsto en los arts. 638 a 650, C.P.C.C., previo paso
por la mediacin obligatoria.
El de la tenencia y rgimen de visitas deber ser resuelto mediante la
promocin del incidente respectivo pero, segn las circunstancias del caso,
el juez puede disponer que se inicie un juicio ordinario, previo paso por la
mediacin obligatoria.
En cuanto al tema de la atribucin del hogar conyugal y los derechos
que otorga el art. 211, C.Civ., podr ser planteado por el cnyuge interesado, en el mismo juicio de divorcio o separacin; pero el juez puede disponer que gestione en un incidente aparte, para no entorpecer el trmite del
principal.
La liquidacin de la sociedad conyugal deber ser tratada mediante la
promocin de un juicio sumario (art. 236, 2 prr., C.Civ.), el cual debe
pasar por la mediacin previa obligatoria.

251

CAPITULO CATORCE
JUICIO DE ALIMENTOS, TENENCIA DE HIJO Y VISITAS
CARACTERSTICAS COMUNES
El juicio de alimentos es un proceso especial, de conocimiento, con
caractersticas similares a un proceso sumario pero con otras especficas
que lo diferencian, tendientes a darle mayor agilidad, para proteger y amparar los derechos (de carcter alimentario) que en l se hacen valer.
Tanto el juicio de tenencia de hijo como el de visitas pueden tramitar
como incidentes de familia o como procesos ordinarios, segn cmo lo
promueva la parte y lo decida el juez, y lo harn en forma paralela e independiente al juicio de alimentos, y/o al juicio de divorcio.
Recordamos que lo acordado o resuelto judicialmente en todos estos
procesos, nunca es propiamente definitivo, aunque sea llamado as.
En estos temas de familia rige el principio de beneficio del menor y,
cuando las circunstancias de hecho varan de forma tal que ya no son
buenas para la salud fsica, squica, afectiva o moral del menor, cualquiera
de los progenitores puede solicitar judicialmente la modificacin del rgimen de alimentos, de visitas y de tenencia (rgimen oportunamente acordado por ambos, o bien, fijado judicialmente por sentencia).
EL PROCEDIMIENTO
LA MEDIACIN PREVIA. HOMOLOGACIN DEL ACUERDO
Puesto que estos procesos no estaban expresamente excluidos de la
mediacin previa obligatoria, en la ley 24.573, la Cmara de Apelaciones
del fuero civil resolvi, el 13/5/96, que tanto lo referido a alimentos (aumento, disminucin, cese de cuota y extraordinarios) como la tenencia de
hijos y la fijacin del rgimen de visitas son temas que deben ser sometidos a mediacin previa.
Al estar presentes ambas partes - alimentado y alimentante; padre y
madre del menor - en la mediacin resulta conveniente intentar arribar a
algn tipo de acuerdo razonable, pues el ahorro considerable de tiempo y
esfuerzo para ambas partes es significativo.
El acuerdo celebrado en mediacin, con intervencin de mediadores
inscritos en el Registro de Mediadores del Ministerio de Justicia, necesita
ser homologado por el juez, previa Vista al Sr. Defensor de Menores e

252

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Incapaces. en la medida que se acuerden derechos sobre menores de edad


(alimentos, tenencia o visitas) .De lo contrario, no necesita homologacin
judicial.
Segn lo dispone el art. 12 de la citada ley, en caso de incumplimiento, lo acordado podr ejecutarse ante el juez designado, mediante el procedimiento de ejecucin de sentencia regulado en el Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin ( ...] y el juez debe aplicar la multa establecida
por el art. 45 del citado Cdigo. Se trata de una multa prevista para los
casos en que una de las partes se ha desempeado en el proceso con
temeridad y/o malicia, que se fija entre el 5 y el 30 % del monto del juicio,
en favor de la otra parte.
PROCESOS EN PARTICULAR
EL JUICIO DE ALIMENTOS
LA DEMANDA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 128
Cuando el acuerdo de alimentos no fue posible, el mediador entrega al
requirente el certificado que acredita haber asistido a la audiencia de mediacin y, con ello, haber cumplido con este requisito procesal previo al
juicio. El certificado de haber cumplido con la mediacin debe ser adjuntado
a la demanda.
La demanda debe ser promovida ante el juez competente, que en
materia de alimentos resulta, segn lo dispuesto por el art. 228, C.Civ.:
- el juez que hubiere entendido en el juicio de separacin personal, divorcio vincular o nulidad; o bien, a opcin del actor, el juez de:
- el domicilio del demandado;
- la residencia habitual del acreedor alimentario;
- el lugar de cumplimiento de la obligacin;
- el lugar de celebracin del convenio alimentario, si lo hubiere y coincidiere
con el domicilio del demandado, si se planteare como cuestin principal.
La demanda, en cuanto a sus formas, debe cumplir con los requisitos
generales del art. 330, C.P.C.C., y especficos del art. 638 del mismo Cdigo.
Art. 638. Recaudos. - La parte que promoviere juicio de alimentos deber, en un mismo escrito:
1) acreditar el ttulo en cuya virtud los solicita;
2) denunciar, siquiera aproximadamente, el caudal econmico de quien
deba suministrarlos;
3) acompaar toda la documentacin que tuviere en su poder y que haga
a su derecho, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 333;

JUICIO DE ALIMENTOS, TENENCIA DE HIJOS Y VISITAS

253

4) ofrecer la prueba de que intente valerse.


Si se ofreciere prueba testimonial, los testigos declararn en primera
audiencia.
El ttulo lo constituye el vnculo invocado entre actor y demandado como,
por ejemplo:
- ser cnyuge (arts. 198, 207, 208, 209 y 217, C.Civ.);
- ser representante legal de los hijos menores en cuyo nombre peticiona
alimentos al otro progenitor (arts. 265, 267, 268, 270, 271y272, C.Civ.);
- ser pariente (arts. 367, 368, 370, 371, 372, 373, 374, 375 y 376,
C.Civ.).
El vnculo debe ser acreditado con las correspondientes partidas de
matrimonio o nacimiento, originales.
EL CAUDAL ECONMICO DEL ALIMENTANTE: es uno de los pilares de la
demanda por alimentos, que nunca debe ser omitido. Es un elemento esencial para que el juez pueda fijar de manera provisoria la cuota alimentaria,
sin esperar a que toda la prueba sea producida.
Cuando el actor no conoce acabadamente el verdadero nivel de ingresos del demandado debe estimarlo, teniendo en cuenta las pautas que
puede brindar:
- el estilo de vida que lleva, o el nivel de gastos que debe necesariamente afrontar para mantener dicho estilo (volumen de gastos);
- el hecho de que posea tarjetas de crdito o cuentas en bancos;
- el modo en que disfruta sus vacaciones o si realiza otros viajes de
placer (indicio de poder adquisitivo);
- qu tipo de regalos hace a sus hijos (indicio de poder adquisitivo);
- si tiene vehculo de transporte propio (volumen de gastos);
- si paga alquiler en el domicilio que habita (volumen de gastos);
- el modo en que se gana la vida, si tiene rentas, oficio o profesin, etc.
(volumen de ingresos);
- y cualquier otro dato que aporten las circunstancias concretas de cada
caso.
El actor debe, en el escrito de demanda, ofrecer toda la prueba y acompaar toda la prueba documental. De ello se deduce que es un juicio sumario, como dijimos, con sus peculiaridades.
LAS NECESIDADES DEL ALIMENTADO: Otro pilar de la pretensin alimentaria
lo constituye la mencin de las necesidades del alimentado. Recordamos
aqu lo dispuesto por el art. 267, C.Civ., para los alimentos debidos a hijos
menores de edad.

254

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLA-BERNASCONI

Art. 267. - La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las


necesidades de los hijos en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad.
Para los alimentos debidos por el cnyuge culpable de la separacin en
favor del inocente, el art. 207, C.Civ., dispone:
Art. 207. - El cnyuge que hubiera dado causa a la separacin personal
en los casos del art. 202, deber contribur a que el otro, si no dio tambin
causa a la separacin, mantenga el nivel econmico del que gozaron durante su convivencia, teniendo en cuenta los recursos de ambos.
Para la fijacin de alimentos se tendr en cuenta:
1) la edad y estado de salud de los cnyuges;
2) la dedicacin al cuidado y educacin de los hijos del progenitor a quien
se otorgue la guardia de ellos;
3) la capacitacin laboral y probabilidad de acceso a un empleo del alimentado;
4) la eventual prdida de un derecho de pensin;
5) el patrimonio y las necesidades de cada uno de los cnyuges despus
de disuelta la sociedad conyugal.
En la sentencia el juez fijar las bases para actualizar el monto
alimentario.
Como vemos, hay que mencionar en la demanda los rubros que deber
cubrir la cuota alimentaria, a fijarse judicialmente. El actor tratar de practicar -en lo posible- una liquidacin de conceptos y montos. La prueba
documental que se acompae deber acreditar el contenido de dicha liquidacin.
EL OUNTUM DE LA CUOTA ALIMENTARIA:Teniendo en claro ambos pilares, el actor debe sugerir en la demanda el quntum de la cuota alimentaria
que pretende recibir. Puede estimar una suma concreta de dinero, mnima,
o bien un porcentaje concreto del total de ingresos mensuales del
alimentante, a abonar, en ambos casos, en forma mensual y por mes adelantado.
ALIMENTOS PROVISORIOS: En la demanda, el actor tambin puede solicitar al juez que fije una cuota de alimentos provisorios, para que el demandado los pague mientras dure el juicio y hasta el dictado de la sentencia
definitiva (en esa oportunidad, el juez ya cuenta con toda la prueba y fija
una cuota mayor y definitiva).
Una vez fijados los provisorios, en caso de incumplimiento, el actor tiene
la va de ejecucin de sentencia para obtener el cumplimiento forzado de
dicha cuota, mediante embargo y eventual remate de bienes del alimentante.
Sin perjuicio de ello, el juicio contina hasta la sentencia definitiva.

JUICIO DE ALIMENTOS, TENENCIA DE HIJOS Y VISITAS

255

ALIMENTOS EXTRAORDINARIOS: La demanda, por ltimo, tambin podra


incluir la peticin de fijacin de alimentos extraordinarios, para cubrir necesidades surgidas por nica vez, en forma excepcional, y que no fueron
contempladas al fijarse la cuota (por convenio o por sentencia). Podra
corresponder a gastos por enfermedad, o educacin de hijos menores, o
habitacin (por tener que mudarse todos los alimentados), etc.
LA PRUEBA
Como documental debe agregarse la que pruebe el vnculo invocado
(partidas), la relacionada con el volumen de necesidades del alimentado
(comprobantes de pago de gastos de educacin, salud, vestimenta, alimentacin, esparcimiento, vivienda-alquiler, expensas, impuestos y servicios proporcional al alimentado, etc.), la relacionada con el caudal econmico del alimentante (recibo de sueldo, resmenes de tarjetas de crdito,
saldos de cuentas corrientes o cajas de ahorro, declaraciones juradas de
ganancias, etc.).
Con la prueba confesional se busca obtener la confesin del
alimentante, por lo cual resulta til presentar siempre el pliego respectivo,
e incluir en l varias posiciones sobre su caudal econmico y sobre el nivel
de necesidades del alimentado. Si el demandado no concurre a la audiencia fijada, quedar confeso, en forma ficta, y se tendrn por reconocidos
todos los hechos incluidos en el pliego de posiciones. Adems, se puede
ejercer el derecho a preguntarle libremente (art. 415, C.P.C.C.).
Como informativa pueden ofrecerse pedidos de informes por oficio al
empleador del demandado, a institutos educativos (para acreditar la autenticidad de los comprobantes de gastos por educacin de los menores),
a compaas de medicina prepaga (para acreditar la autenticidad de los
comprobantes de pago de gastos de salud), a entidades bancarias, y empresas de tarjetas de crdito (para que informen si el demandado es cliente, qu productos tiene, y le remitan copias de saldos de cuentas corrientes
o cajas de ahorro, o resmenes de tarjetas de crdito), y a cualquier otra
entidad pblica o privada que pueda brindar informacin al juez sobre los
dos pilares en que se basa la pretensin alimentaria.
Como testimonial se puede ofrecer la declaracin de personas vecinas
o amigas conocedoras del caudal econmico del alimentante y/o de las
necesidades del alimentado (cuando no haya un medio de prueba directo
del poder adquisitivo del demandado, los testigos pueden aportarle al juez
elementos de prueba indirecta e indicios suficientes para fijar la cuota,
siendo la prueba indirecta ampliamente reconocida por la doctrina y la
jurisprudencia en la materia). Recordamos que quedan excludos los parientes consanguneos, o afines en lnea directa de las partes (art. 427,
C.P.C.C.).

256

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Como pericial se puede ofrecer la caligrfica y/o la qumica scopomtrica


(para el supuesto de que el demandado haya presentado recibos de pago
de alimentos, no firmados por el alimentado ni por su representante, prueba que deber ser ofrecida al correr traslado de la documental aportada
por aqul), la contable (cuando el alimentante tiene comercio o es socio de
alguna empresa, para saber qu ingresos, dividendos o ganancias devenga
o percibe mensualmente, etc.), la mdica, en la especialidad psiquitrica o
psicolgica (cuando algn menor o el cnyuge enfermo, situacin contemplada en el art. 203, C.Civ., est recibiendo tratamiento, para acreditar su
necesidad) y cualquier otra que se torne necesaria en el caso concreto.
Resultan muy ilustrativos los informes socioambientales realizados
por asistentes sociales, del propio juzgado o sorteados por el juez de la
lista respectiva, pues para cumplir su cometido estos profesionales deben
entrevistar a ambas partes en sus domicilios y dejar constancia del nivel de
vida, educacin y dems circunstancias personales de cada uno.
LA DEFENSA DEL DEMANDADO
LA CONTESTACIN DE DEMANDA Y LA PRUEBA
No podemos referirnos a la contestacin de demanda propiamente dicha, pues el demandado tiene acotada su posibilidad de defensa. Esto es
congruente con la naturaleza de los crditos que se ventilan en este proceso, crditos que satisfacen necesidades de subsistencia, que requieren celeridad de respuesta y no admiten dilaciones innecesarias.
El art. 643, C.P.C.C., dispone al respecto:
Art. 643. Intervencin de la parte demandada. - En la audiencia prevista en el art. 639, el demandado, para demostrar la falta de ttulo o derecho
de quien pretende los alimentos, as como la situacin patrimonial propia o
de la parte actora, slo podr:
1) acompaar prueba instrumental;
2) solicitar informes cuyo diligenciamiento no podr postergar, en ningn
caso, el plazo fijado en el art. 644.
El juez al sentenciar valorar esas pruebas para determinar el monto de
la pensin o para denegarla, en su caso.
Como vemos, el demandado no tiene la carga de contestar la demanda
o negar hechos y documentos, como en cualquier proceso de conocimiento. Tiene la carga de asistir a la audiencia preliminar y ofrecer en ella slo
dos tipos de prueba.
La prueba admisible: Slo puede ofrecer instrumental e informativa. La
primera debe traerla a la audiencia y la segunda ofrecerla en ese acto para
presentarla dentro del plazo fijado para producir prueba la actora.

JUICIO DE ALIMENTOS, TENENCIA DE HIJOS Y VISITAS

257

Posicin de cierta jurisprudencia: A despecho de la normativa mencionada, es posible hallar en ciertos jueces una posicin ms flexible hacia el
demandado, admitiendo el principio de amplitud de pruebas, e incluso permitindole contestar demanda.
De ofrecerse prueba superflua o innecesaria, el juez conserva la facultad de denegar su produccin.
No obstante esta mayor intervencin posible del demandado, es casi
imposible desvirtuar -cuando existe el vnculo- el derecho a percibir alimentos, y librarse de la condena a abonarlos.
LA AUDIENCIA PRELIMINAR. EL ACUERDO.
Dentro de los diez das de presentada la demanda, el juez debe fijar una
audiencia -prevista por el art. 639, C.P.C.C.- a la que deben comparecer
personalmente las partes y en la cual el juez intentar que lleguen a un
acuerdo y fijen una cuota alimentaria y las dems condiciones de pago.
Si el demandado no compareciere, y no justificare su ausencia, en el
acto de la audiencia el juez deber:
a) imponer una multa a favor de la otra parte, a depositarse dentro del
tercer da de notificado de la misma;
b) fijar una nueva audiencia, bajo apercibimiento de establecer la cuota alimentaria segn las pretensiones de la actora y lo que resulte del
expediente.
Esta audiencia significa la segunda oportunidad para las partes, incluida
la mediacin previa, de arribar a un acuerdo.
La posibilidad siempre existe cuando los profesionales, que asisten a
cada parte, trabajan en tal sentido.
Entendemos que un acuerdo en materia de alimentos siempre es bienvenido, porque:
a) aun siendo un proceso ms gil que otros, en la prctica puede
llevar varios meses obtener una sentencia definitiva que fije la cuota;
b) incluso con sentencia favorable, el efectivo cobro de la cuota depender, o bien del cumplimiento voluntario del demandado, o bien de la
existencia de bienes susceptibles de ser ejecutados (solvencia patrimonial), requirindose un tiempo ms para esa etapa;
c) generalmente, quien demanda alimentos est necesitado de cobrarlos con urgencia y cuando el demandado accede voluntariamente a
fijar y abonar una suma mensual, el alimentado comienza a cobrar
inmediatamente;
d) si la suma propuesta por el alimentante no cubre todas las expectativas o las necesidades del alimentado, en lugar de rechazarla puede
ser aceptada en forma provisoria y darle al acuerdo una vigencia de
determinada cantidad de meses (de tres o seis meses, por ejemplo).

258

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Una vez trascurrido ese tiempo, las partes pueden reunirse,


extrajudicialmente o en una nueva audiencia solicitada al juez, para analizar la posibilidad de aumentar la cuota provisoriamente convenida.
A falta de acuerdo sobre un aumento, queda abierta la va para que el
alimentado prosiga o inicie la peticin ante el juez.
Por ltimo, un acuerdo conciliatorio, celebrado en el marco de un juicio,
ser homologado por el juez y adquirir fuerza de sentencia, quedando
abierta la va de ejecucin de sentencia.
De la misma manera, un acuerdo extrajudicial puede ser presentado
junto con una demanda de homologacin de convenio. As, una vez otorgada sta, tambin se podr ejecutar el convenio no cumplido.
La aceleracin de los tiempos resulta evidentemente conveniente para
el reclamante, necesitado de percibir la cuota alimentaria cuanto antes.
LA SENTENCIA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 129
Cuando el acuerdo no ha sido posible, luego de producida la prueba por
ambas partes, dentro del plazo de cinco das el juez debe dictarla, aun sin
peticin de parte. As lo dispone el art. 644, C.P.C.C.
En la sentencia, el juez fija el quantum de la cuota alimentaria definitiva, estipulndola, o bien en una suma fija, o bien en un porcentaje de los
ingresos reales y totales del demandado.
Tambin fijar las condiciones de pago de aqulla:
- por mes adelantado (del da 1 al 5 de cada mes deber pagar la cuota
correspondiente a ese mes en curso);
- la tasa de inters compensatorio y punitorio para el caso de incumplimiento, a partir de la fecha de la sentencia;
- mediante depsito en una cuenta a abrir por el alimentante (si ya no
fue abierta para pagar los provisorios) a la orden de V.S. y perteneciente al expediente de alimentos, en el Banco de la Nacin Argentina,
Sucursal Tribunales.
Como la sentencia tiene efecto retroactivo al da de interposicin de la
demanda, tambin fijar cul es el monto de los alimentos atrasados,
descontar los provisorios pagados durante el juicio y fijar las condiciones
de pago del total resultante (p.ej., doce cuotas suplementarias de$ ............,
pagaderas junto con la cuota definitiva fijada).
RECURSOS
Cabe contra sta el recurso de aclaratoria, previsto en el art. 36, inc.
2, cuando en ella hay errores materiales o conceptos oscuros, como por
ejemplo que en lugar de fijar una cuota de $ 500, fije una de $ 50, o que

JUICIO DE ALIMENTOS, TENENCIA DE HIJOS Y VISITAS

259

habiendo fijado una de $ 500 y durado el juicio 10 meses, establezca como


suma total de atrasados la de $ 500 en lugar de $ 5.000.
No puede ser objeto de reposicin, por tratarse de sentencia definitiva.
La sentencia puede ser materia del recurso de apelacin, dentro del
quinto da de notificada, personalmente o por cdula y con efecto devolutivo, es decir, no suspende el proceso de ejecucin.
Al respecto, dispone el art. 647, C.P.C.C.:
Art. 647. Recursos. - La sentencia que deniegue los alimentos ser
apelable en ambos efectos. Si los admitiere, el recurso se conceder en
efecto devolutivo. En este ltimo supuesto, una vez deducida la apelacin,
se expedir testimonio de la sentencia, el que se reservar en el juzgado
para su ejecucin, remitindose inmediatamente las actuaciones a la Cmara.
EJECUCIN DE LA SENTENCIA
Cuando el demandado apela la sentencia, el actor debe confeccionar el
testimonio de ella, e iniciar el correspondiente incidente de ejecucin de
sentencia (conf. arts. 499 y eones., C.P.C.C.), mientras el expediente principal se eleva al tribunal superior con motivo de la apelacin.
CADUCIDAD DE LOS ALIMENTOS NO COBRADOS
Los alimentos fijados en favor de menores de edad son imprescriptibles.
Los alimentos fijados en favor de alimentados mayores de edad prescriben a los cinco aos. As lo dispone el art. 4027, inc. 1, C.Civ.:
Art. 4027.- Se prescribe por cinco aos, la obligacin de pagar los atrasos:
1) de pensiones alimenticias [ ...].
Empero el art. 645, C.P.C.C., establece:
Art. 645. Alimentos atrasados. - [ ... ] La inactividad procesal del
alimentario crea la presuncin, sujeta a prueba en contrario, de su falta de
necesidad y, con arreglo a las circunstancias de la causa, puede determinar
la caducidad del derecho a cobrar las cuotas atrasadas referidas al perodo
correspondiente a la inactividad.
La caducidad no es aplicable a los beneficiarios menores de edad; tampoco, cuando la aparente inactividad del interesado es provocada por la
inconducta del alimentante [ ...].
MODIFICACIN DE LA CUOTA FIJADA JUDICIALMENTE - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 130

260

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLA-BERNASCONI

La parte interesada debe pasar por el proceso de mediacin obligatoria,


y si no hay acuerdo, debe iniciar el incidente respectivo antes el mismo
juez que entendi en el juicio de alimentos.
Puede pedir lo siguiente:
- cese de cuota: la sentencia, en caso de ser favorable, no tiene efecto
retroactivo, debindose abonar la cuota hasta entonces;
- disminucin de cuota: la sentencia tampoco tiene carcter retroactivo;
- aumento de cuota: la sentencia haciendo lugar al mismo s es retroactiva al da de notificacin del pedido.
Para que cualesquiera de estos pedidos prospere, el incidentista deber
alegar y probar que las circunstancias tenidas en cuenta por el juez para
fijar la cuota ahora cuestionada, han sufrido un cambio significativo tal que
se hace necesario modificarla judicialmente. Ejemplo de ello lo constituye
la mayor edad del menor, y esta circunstancia no necesita ser acreditada,
pes surge del mero transcurso del tiempo.

EL JUICIO DE TENENCIA DE HIJO Y EL JUICIO POR REGIMEN DE


VISITAS
OBJETO
El juicio de tenencia: Este proceso tiene por objeto el otorgamiento al
progenitor demandante, de la tenencia legal del hijo menor de edad (21
aos), en base a su mayor idoneidad para su cuidado y crianza.
La tenencia de los hijos menores de 5 aos de edad, queda en principio,
para la madre, una vez divorciados los padres. As dice el art. 206 del Cd.
Civil: "Separados por sentencia firme, cada uno de los cnyuges podr fijar
libremente su domicilio o residencia. Si tuviese hijos de ambos a su cargo
se aplicarn las disposiciones relativas al rgimen de patria potestad.
Los hijos menores de 5 aos quedarn a cargo de la madre, salvo causas graves que afecten el inters del menor. Los mayores de esa edad a
falta de acuerdo de los cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el
juez considere ms idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas
las cargas y obligaciones respecto de sus hijos."
Y respecto a la patria potestad, el Cdigo civil dispone, en su art. 264:
"Su ejercicio corresponde :
1) En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre
conjuntamente, en tanto no estn separados o divorciados, o su matrimonio fuese anulado. ( ... )
2) En el caso de la separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad de matrimonio, al padre o madre que ejerza la

JUICIO DE ALIMENTOS, TENENCIA DE HIJOS Y VISITAS

261

tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada


comunicacin con el hijo y de supervisar su educacin.
3) En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria potestad, o suspensin de
su ejercicio, al otro progenitor.
4) En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en caso contrario, a aquel que
tenga la guarda otorgada en forma convencional o judicial, o reconocida mediante informacin sumaria.
5) A quien fuese declarado judicialmente el padre o la madre del
hijo, si no hubiere sido voluntariamente reconocido."
Recordamos que ,en principio, ser un proceso de conocimiento ordinario, salvo que, por las circunstancias del caso, el juez apruebe darle el
trmite solicitado por la parte actora, de incidente de familia.
El juicio de visitas: Tal como dice el art 264,inc.4 del Cd.Civil, el padre
que no tiene la tenencia tiene derecho a una adecuada comunicacin con
su hijo menor.
Esto significa que junto con el otorgamiento de la tenencia a favor de
uno de los progenitores, nace para el otro progenitor el derecho de visitas
a su hijo menor.
Si los padres no pueden ponerse de acuerdo sobre la forma en que se
desarrollarn las visitas al menor, el padre que desea ese contacto deber
promover un juicio de conocimiento ordinario, salvo que, entablado el divorcio ante el juez, ste decida darle el trmite procesal de los incidentes.
Si bien se reconoce el derecho de visitas del progenitor, tambin los
jueces de familia reconocen el derecho del menor de permanecer en contacto permanente con el progenitor no-conviviente.(ver segundo fallo ,citado ms abajo)
En todos los casos en que el juez deba fijar un rgimen de visitas considerar muy especialmente la edad y actividades del menor, y las posibilidades personales y laborales del progenitor que lo visita. No se descarta
que en asuntos complejos, el juez desee conocer y or al menor, citndolo
a una audiencia informal en su despacho.
Citamos algunos fallos de nuestros tribunales, recordando que existe
una rica jurisprudencia sobre estos temas, cuya lectura recomendamos.
SUMARIO: El derecho de visitas que corresponde al progenitor que no
disfruta de la tenencia de su hijo menor, se funda en elementales principios
de derecho natural, por lo que debe evitarse toda decisin que tienda a
cercenar aqul, impidiendo el acercamiento paternofilial. Por ello, no resul-

262

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

ta dudoso que -en el caso- las visitas deben realizarse, en principio, en el


hogar del padre en cuyo beneficio se han establecido, porque llevarlas a
cabo en el domicilio de quien ejerce -aunque sea de hecho- la tenencia,
supondra someter al visitante a violencias inadmisibles, y a quitar a aqullas el grado de espontaneidad necesario para que este ltimo cultive con
eficacia el afecto de sus hijos.
TRIBUNAL: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A (CNCiv)(SalaA)
FECHA: 1979/12/11
PARTES: P., A. N. c. F., E. J.
PUBLICACION: LA LEY, 1980-B, 149
SUMARIO: Conforme la Convencin sobre los Derechos del Nio (Adla,
L-D, 3693), debe atenderse prioritariamente a los intereses superiores de
aqul. As, a los efectos de resolver el incidente de rgimen de visitas del
menor cuyos padres separados de hecho residen en distintos Estados, la
tutela de su derecho a mantener relaciones personales y contacto directo
con ambos de modo regular -art. 9.3, Convencin sobre los Derechos del
Nio, de jerarqua constitucional segn lo dispuesto por el art. 75, inc. 22
de la Constitucin Nacional- debe prevalecer como factor primordial en
toda relacin judicial. Ello as, pues ante cualquier conflicto de intereses de
igual rango, el inters moral y material de aqul tiene prioridad sobre cualquier otra circunstancia que pueda concurrir en el caso. Por tanto, toda
decisin debe estar inspirada en lo que resulte ms conveniente para su
proteccin.
TRIBUNAL: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala B (CNCiv)(SalaB)
FECHA: 1997/12/26
PARTES: S. M., M. R. c. A., P. C.
PUBLICACION: LA LEY, 1998-D, 144

LA PRUEBA
El juicio de visitas: Para el derecho de visitas, bastar con acreditar su
calidad de progenitor que no detenta la tenencia para encontrarse acreditada la procedencia de las mismas, a fijarse de acuerdo a las particulares
condiciones de cada familia.
Si el otro progenitor se opusiese al ejercicio de ese derecho esgrimiendo alguna causal de peligro para la salud fsica, squica o emocional del
menor, deber , a su vez, acreditarla por los medios ms convenientes
(sicodiagnstico, informe socioambiental, testigos), siguiendo el sistema
de carga probatoria imperante en nuestro Derecho Procesal.

JUICIO DE ALIMENTOS. TENENCIA DE HIJOS Y VISITAS

263

El juicio de tenencia: Ser admisible todo tipo de pruebas, relacionadas


con la mayor idoneidad como progenitor, de quien demanda, y la menor
idoneidad (y eventual peligrosidad para la salud fsica y/o squica del menor) de quien actualmente detenta la tenencia.
Puede ser que quien demanda la tenencia legal est ejerciendo la tenencia "de hecho" y slo quiera consolidar su derecho, ante la posibilidad
de que el otro progenitor se la discuta o la pida para s.
Puede ser que quien la reclame no la est detentando en los hechos,
sino el otro, y quiera , de entonces hacia delante, ejercerla el peticionante.
En todos los casos, la prueba deber versar sobre la "idoneidad" de
quien la solicita.
Sern admisibles todo tipo de pruebas: documental, testimonial, confesional, informativa (al instituto educacional al que asiste el menor, a instituciones donde hubiere recibido asistencia sicolgica o mdica, informes
socioambientales, sicodiagnstico por peritos, etc.)
Respecto a la "idoneidad" hay vasta jurisprudencia - cuya lectura recomendamos - que descarta , entre otras cosas, como hechos "descalificantes"
para el progenitor que la detenta , el haber armado una nueva familia, otra
vida, y/o conviva con otra persona.
La idoneidad tiene que ver con la capacidad del progenitor en cuestin
para atender, asistir, educar y cuidar al hijo menor de edad , en forma
adecuada y beneficiosa para su integridad sicofsica , moral y emocional.
SUMARIO: No habindose probado falta de atencin y cuidado o de
idoneidad de la madre en la asistencia de los menores, por el contrario, si
las constancias tradas indican una adecuada dedicacin, frente a ello, la
sola imputacin de que la madre convive con un tercero, cuando la relacin
aparenta una estabilidad emocional y ya es conocida por las hijas, es insuficiente para admitir el cambio reclamado. El sexo de las tres nias y las
circunstancias de que el padre, por las lgicas tareas que deben cumplir
fuera de su hogar, tiene que estar ausente la mayor parte del da, impiden
considerar otra posibilidad mejor.
TRIBUNAL: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala B (CNCiv)(SalaB)
FECHA: 1984/05/29
PARTES: M. E. c. G. A.
PUBLICACION: LA LEY, 1984-D, 251 - DJ, 984-8-246

265

CAPITULO QUINCE
EL JUICIO SUCESORIO
SUCESIN AB INTESTATO
GENERALIDADES
Es un proceso voluntario en el cual no hay dos partes encontradas,
litigando una contra otra: no hay actor ni demandado.
Como todo proceso voluntario requiere que el sujeto que desea ejercitar un derecho lo inicie para que el juez lo reconozca.
En el juicio sucesorio se requiere, en primer lugar, averiguar si alguien
ya inici uno con anterioridad ,y citar a otros eventuales herederos y acreedores que pudiere tener el causante (persona fallecida) para hacer valer
sus derechos.
Cuando el causante no dej testamento, el o los herederos deben iniciar un proceso sucesorio ab intestato.

INICIO HASTA LA DECLARATORIA DE HEREDEROS - Ver Cap. Modelos:


escritos nro. 131 y 132
El escrito de inicio debe contener:
- los datos del fallecido, nombre, apellido, ltimo domicilio real antes de
fallecer;
- fecha del fallecimiento;
- denuncia de los bienes que integraban su patrimonio y que ahora integran el acervo hereditario o sucesorio ;
- datos del presentante, nombre, apellido y domicilio real y constituido;
- acreditacin del fallecimiento con partida de defuncin original;
- acreditacin del vnculo hereditario invocado por el presentante -ascendiente, descendiente, cnyuge, hermano, etc.- con las partidas correspondientes originales;
- mencin de la normativa en que basa el vnculo invocado -la mencin
del derecho nunca es obligatoria en ningn juicio, salvo que sea derecho extranjero-.
El escrito, adems, contiene un petitorio que resume todo el trmite del
proceso en s.

266

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

A partir del 1/6/66 se debe oficiar al Colegio Pblico de Escribanos para


que informe si el causante ha otorgado algn acto de ltima voluntad, ya
que es obligatorio remitir a dicho Colegio copia de los testamentos notariales otorgados.
El art. 689, C.P.C.C., dispone:
Art. 689. Requisitos de la iniciacin. - Quien solicitare la apertura del proceso sucesorio, deber justificar, prima facie, su carcter de parte legtima y
acompaar la partida de defuncin del causante. Si ste hubiere hecho
testamento o el solicitante conociese su existencia, deber presentarlo
cuando estuviese en su poder, o indicar el lugar donde se encontrare, si lo
supiere.
Cuando el causante hubiere fallecido sin haber testado deber
denunciarse el nombre y domicilio de los herederos o representantes legales conocidos.
EL ARCHIVO DE JUICIOS UNIVERSALES
Antes de iniciar el sucesorio, conviene averiguar, con la sola mencin
del nombre del causante y la fecha de deceso, si se ha iniciado ya otro
sucesorio, en el Archivo de Juicios Universales, que actualmente funciona
en el subsuelo de Talcahuano SSO. De resultar positivo el informe, el abogado deber presentarse en el sucesorio ya iniciado para hacer valer los
derechos de su cliente.
FORMULARIO 3003/S6: No bien presentado el escrito de inicio, el primer paso es diligenciar un formulario al Archivo de Juicios Universales (el
sucesorio lo es, al igual que el proceso concursa!), conocido como formulario 3003 (establecido por el decreto-ley 3003/S6). Con l se comunica el
comienzo de todo juicio sucesorio y, asimismo, se averigua oficialmente si
se ha iniciado con anterioridad otra sucesin del mismo causante; en caso
afirmativo, en qu juzgado y secretara se tramita. Obviamente, su alcance
es toda la Capital Federal (quien se presente en un sucesorio iniciado en un
departamento judicial de la provincia de Buenos Aires debe averiguar en el
Archivo de Juicios Universales de La Plata). El formulario es llenado con
todos los datos personales del causante, que surgirn probablemente de la
documentacin acompaada.
Ver decreto-ley 3003/S6, arts. 1 y 2.
El registro de juicios universales devolver al interesado uno de los
ejemplares del formulario en el que certificar la existencia de cualquier
otro similar con respecto al mismo causante. Este ejemplar deber ser
agregado a la causa.
En caso de incumplimiento de lo dispuesto precedentemente, los jueces
intimarn de oficio a los presentantes para que acompaen el certificado

EL JUICIO

SUCESORIO

267

dentro de las 48 horas, bajo apercibimiento de darlos por desistidos del


juicio y mandar las actuaciones al archivo.
Una vez contestado negativamente este informe el juez, de oficio o a
peticin del presentante, debe examinar la documentacin y, en su caso,
declarar abierto el sucesorio.
Tambin puede designar un administrador provisional de los bienes,
mientras se tramita la sucesin, en los trminos del art. 692, C.P.C.C., que
normalmente recae en el cnyuge o un heredero.
PUBLICACIN DE EDICTOS. PLAZOS - Ver Cap. Modelos: escritos nro.

9y10
En la misma resolucin que declara abierto el sucesorio de cierta persona, el juez ordena la publicacin de los edictos por tres das y los diarios en
que debe realizrsela, segn la importancia del acervo. Cuando existen
pocos bienes de escaso valor, o un inmueble con un valor tal que permita la
constitucin como bien de familia, puede solicitarse que en lugar de ser un
diario de amplia difusin como Clarn, La Nacin, mbito Financiero, etc., sea en el diario La Ley, El Derecho u otro de similares caractersticas, pues en los primeros los edictos tienen un costo considerablemente mayor que en los segundos.
A este efecto, se considera el valor fiscal de los bienes.
Recordamos que el C.P.C.C., en su art. 699, dispone lo siguiente:
Art. 699. Providencia de apertura y citacin de los interesados. - Cuando el causante no hubiere testado o el testamento no contuviere institucin
de heredero, en la providencia de apertura del proceso sucesorio, el juez
dispondr la citacin de todos los que se consideraren con derecho a los
bienes dejados por el causante, para que dentro del plazo de treinta das lo
acrediten.
A tal efecto ordenar:
1) la notificacin por cdula, oficio o exhorto a los herederos denunciados en el expediente que tuvieren domicilio conocido en el pas;
2) la publicacin por edictos por tres das en el Boletn Oficial y en
otro diario del lugar del juicio, salvo que el monto del haber hereditario no
excediere, prima facie, de la cantidad mxima que correspondiere para la
inscripcin del bien de familia, en cuyo caso slo se publicarn en el Boletn Oficial. Si el haber sobrepasare, en definitiva, la suma precedentemente indicada, se ordenarn las publicaciones que correspondan.
El plazo fijado por el art. 3539 del Cdigo Civil comenzar a correr
desde el da siguiente al de la ltima publicacin y se computar en das
corridos, salvo los que correspondieren a ferias judiciales.

268

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Una vez acreditada la publicacin de los edictos y el vencimiento del


plazo de treinta das para que se presenten herederos y acreedores del
causante, sin que lo hayan hecho, el presentante solicitar (nuevamente,
pues ya lo ha hecho en el escrito de inicio) que previa certificacin por
actuario del plazo edictal y vista al agente fiscal, el juez dicte la correspondiente declaratoria de herederos, declarando heredero al presentante de
autos.
El art. 701, C.P.C.C., faculta a los herederos mayores de edad, que han
acreditado el vnculo conforme a derecho, para admitir coherederos y reconocer acreedores del causante.
INSCRIPCIN DE LA DECLARATORIA - Ver Cap. Modelos: escritos nro.

133, 134 y 135.


La declaratoria de herederos se dicta sin perjuicio de terceros y no hace
cosa juzgada. Puede ser ampliada por el juez en cualquier estado del proceso a peticin de parte legtima. As lo dispone el art. 702, C.P.C.C.
Una vez dictada la declaratoria deben inscribirse los bienes a nombre
del heredero. Para obtener la orden de inscripcin de la declaratoria por el
juez, el heredero debe acreditar previamente varias cuestiones:
a) el pago de la tasa de justicia, disminuida en un 50 % (el proceso
sucesorio slo abona el 1,5 % del valor del juicio y no el 3 % fijado como
principio general). El pago se acredita con la boleta timbrada y acompaada de un escrito con los valores de cada bien del acervo, sobre cuyo total
se ha calculado el porcentaje de la tasa.
b) acompaar certificados administrativos expedidos por los registros
de propiedad correspondientes a los bienes que se han de inscribir (automotor, inmueble, embarcacin, aeronave, etc.), para acreditar:
- que el causante no estaba inhibido para disponer de dicho bien;
- que el causante era el titular del dominio de ese bien;
- que no pesaban sobre ese bien embargos, hipotecas u otros
gravmenes; en caso de existir alguno de stos, el heredero deber
satisfacer el crdito as protegido para poder inscribirlo a su nombre.
(En el Capitulo SEIS, ver trmites ante el Registro de la Propiedad Inmueble de Capital Federal, donde analizamos los distintos formularios que
all se manejan y que constituyen algunos de estos certificados)
Al respecto, el art. 730, C.P.C.C., dispone:
Art. 730. Certificados. - Antes de ordenarse la inscripcin en el Registro de
la Propiedad de las hijuelas, declaratoria de herederos, o testamento en su
caso, deber solicitarse certificacin acerca del estado jurdico de los
inmuebles segn las constancias registrales.

EL JUICIO

SUCESORIO

269

Si se tratare de bienes situados en otra jurisdiccin, en el exhorto u


oficio se expresar que la inscripcin queda supeditada al cumplimiento de
las disposiciones establecidas en las leyes registrales.
Mediante escrito, el heredero debe asumir expresamente todas las deudas que por impuestos, tasas o contribuciones gravan el bien a inscribir .
Una vez ordenada la inscripcin por resolucin del juez, deben
confeccionarse los siguientes escritos, para efectivizar la inscripcin:
- oficio dirigido a la autoridad del registro correspondiente solicitndole
se sirva inscribir la declaratoria, y brindando todos los datos necesarios cuando es en la misma jurisdiccin del juzgado;
- testimonio de la declaratoria de herederos, cuando es en la misma
jurisdiccin del juzgado;
- testimonio ley 22.172, cuando la inscripcin ha de realizarse en registros de extraa jurisdiccin a la del juzgado donde se tramita el
sucesorio;
- Adems de los escritos mencionados, en cada registro debern llenarse formularios propios de cada uno de ellos, normalmente llamados minutas de inscripcin, que debern ser adquiridos en el lugar
con anterioridad para ser llenados a mquina y en forma prolija.

INSCRIPCIN POR TRACTO ABREVIADO CART. 16. LEY 17.801) -Ver Cap.
Modelos: escritos nro. 136.
El heredero puede vender un bien del acervo aun antes de inscribir la
declaratoria, suscribiendo el correspondiente boleto de compraventa y reservndose el tiempo prudencial para poder concurrir a la escritura con
todos los elementos brindados por el juzgado. En este caso, puede solicitar
al juez que se ordene la inscripcin de la declaratoria y de la venta al
tercero mediante el sistema de tracto abreviado registra!, tambin conocido como tracto sucesivo registra!.
Para ello deber denunciar nombre, apellido y registro del escribano
designado para la escritura y solicitar:
a) que se ordene la inscripcin en esos trminos, y
b) que se otorgue en prstamo el expediente sucesorio a dicho profesional o se autorice a otra persona a retirarlo del juzgado cuando
aqul no pueda concurrir personalmente.
Cuando se proceda a inscribir la declaratoria con este sistema, el heredero podr omitir la presentacin de los certificados del art. 730, C.P.C.C.,
previa consulta con el juzgado, ya que aquellos sern tramitados por el
escribano autorizado en la oportunidad correspondiente.

270

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLA-BERNASCONI

SUCESIN TESTAMENTARIA
En los casos en que el fallecido haya redactado un testamento, el
presentante deber iniciar un proceso sucesorio testamentario, cuyo trmite inicial variar segn el tipo de testamento elegido.
Cuando se trata de uno olgrafo, para obtener su protocolizacin -incorporacin al protocolo de un escribano pblico- dos testigos deben previamente reconocer la firma del causante en dicho documento.
Si, en cambio, se trata de uno otorgado ante escribano pblico, el juez
examina el testimonio original acompaado por el presentante para comprobar que rene las formalidades extrnsecas necesarias y dicta una resolucin aprobndolo en cuanto a sus formas.
INICIO Y TRMITE POSTERIOR - Ver Cap. Modelos: escritos nro. 137,
138 y 139.
El escrito de inicio debe contener:
a) datos del presentante y vnculo invocado;
b) datos del causante (dem al otro sucesorio);
c) constancia de agregacin de documentacin que acredite fallecimiento
y el documento en que est instrumentado el testamento.
Si es olgrafo, deber incluirse el ofrecimiento de los dos testigos.
Si es ante escribano, bastar el testimonio original y, en ausencia de
ste, la solicitud de oficio al archivo de actuaciones notariales para que
remitan un segundo testimonio de aqul. Al efecto, el C.P.C.C., en su art.
704, dispone:
Art. 704. Testamentos olgrafos y cerrados. - Quien presentare testamento
olgrafo deber ofrecer dos testigos para que reconozcan la firma y letra
del testador.
El juez sealar audiencia a la que citar a los beneficiarios y a los presuntos herederos cuyos domicilios fueren conocidos, y al escribano y testigos,
si se tratare de testamento cerrado.
Si el testamento olgrafo se acompaare en sobre cerrado, el juez lo abrir
en dicha audiencia en presencia del secretario.
En resguardo de la seguridad jurdica, el secretario foliar y rubricar al
principio y fin de cada hoja del testamento olgrafo, una vez abierto el
sobre.
Luego se debe tramitar el formulario 3003/56 en la forma ya explicada para el otro tipo de sucesorios, y a los mismos fines.
Despus de contestado que no existe otro proceso similar, y aprobado
el testamento cerrado -ante escribano- o protocolizado el olgrafo, se cita
por cdula a los otros herederos institudos en el testamento y dems

EL JUICIO SUCESORIO

271

beneficiarios, y al albacea para que se presenten dentro de los treinta das


en el expediente.
Si no se conociese el domicilio de las personas mencionadas se las
citar por edictos, conforme a los arts. 145 y 707, C.P.C.C.
Como paso previo a la orden de inscripcin del testamento, cada interesado debe acompaar los certificados administrativos que acrediten la libre
disponibilidad de los bienes del acervo por parte del testador -informe de
dominio e inhibicin general de bienes-.
Tambin debe acompaarse el pago de la tasa de justicia correspondiente, en la forma ya explicada.
La inscripcin se realiza con igual procedimiento al ya expuesto: oficio
y testimonio del testamento y de la resolucin que lo aprueba u orden su
protocolizacin, ms la minuta de inscripcin, o bien testimonio ley 22.172
con idntico contenido ms los requisitos propios de esa normativa con
ms la minuta respectiva. Tambin puede algn heredero o beneficiario
recurrir al sistema de tracto abreviado registra! (art. 16, ley 17.801).

PARTICIN Y ADJUDICACIN - Ver Cap. Modelos: escritos nro. 140 y


141.
La particin de comunidad hereditaria indivisa puede surgir del comn
acuerdo de los herederos -particin privada- o con la intervencin del perito partidor. Los arts. 726 a 732, C.P.C.C., ilustran el tema.
En el primer caso, los herederos debern presentar por escrito la forma
en que han convenido partir los bienes y adjudicrselos a cada uno de
ellos.
En el segundo caso, los herederos mayores y presentes, por unanimidad, designarn la persona del partidor, que debe ser abogado. A falta de
acuerdo, lo har el juez.
El partidor oir a los interesados a fin de conciliar en todo lo posible sus
pretensiones. Dentro del plazo que le fije el juez deber presentar la cuenta particionaria, la cual ser notificada por diez das a los interesados para
que puedan oponerse, en su caso. La impugnacin tratar de ser resuelta
en audiencia con los interesados, el partidor y el asesor de menores, si los
hubiere y, a falta de acuerdo, decide el juez por resolucin dentro de los
diez das de celebrada aqulla.
Cuando no hay acuerdo acerca de cmo realizar la particin en forma
privada, los bienes sucesorios debern ser vendidos en pblica subasta. De
haber acuerdo en cuanto a la realizacin de la venta del bien, sta podra
ser privada, obtenindose as un mejor precio por el mismo. En el primer
caso, los interesados debern solicitar en la forma que indican los modelos
de escritos mencionados.

272

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

SUCESIN MIXTA
Cuando se ha iniciado un proceso sucesorio testamentario y otro abintestato, se ordenar la acumulacin de ambos al testamentario, quedando a criterio del juez esta regla. Para ello tendr en cuenta el grado de
adelanto en los trmites realizados y las medidas tiles cumplidas en cada
caso. Tambin deber evaluar que el inicio del primero no revele el propsito de obtener alguna prioridad indebida. As lo dispone el art. 696, C.P.C.C.
Las mismas reglas de acumulacin seguir el juez si existen dos procesos testamentarios o dos ab-intestato.
Proceder la publicacin de edictos para que se presenten los herederos y los acreedores del causante, adems de los herederos instituidos por
testamento.

273

CAPITULO DIECISEIS
EL SERVICIO DE CONCILIACION OBLIGATORIA PARA
CONFLICTOS INDIVIDUALES DE TRABAJO.
PRINCIPALES CARACTERSTICAS DEL PROCESO LABORAL
EL SERVICIO DE CONCILIACIN LABORAL OBLIGATORIO.
TRMITE
La ley 24.635 (80 3/5/96) establece en sus 32 artculos un rgimen de
conciliacin obligatoria previo a la instancia judicial; esta ley y el decreto
1169/96 (del 16/10/96) entraron en vigencia el 1/9/97, segn lo dispuso la
resolucin conjunta 444/97 y 51/97 (80 22/7 /97), dictada por los Ministerios de Trabajo y Seguridad Social y de Justicia.
Se cre el Servicio de Conciliacin Laboral Obligatoria (SECLO), dependiente del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social y un Registro Nacional
de Conciliadores Laborales (180) dependiente del Ministerio de Justicia,
integrado por abogados con antecedentes en derecho del trabajo, que perciben por su labor un honorario fijo.
Aquel trabajador que intente reclamar a su empleador (en el mbito de
la Capital Federal) un crdito de naturaleza laboral derivado de un contrato
de trabajo -despido, diferencias salariales, enfermedad inculpable, etc.-,
antes de iniciar una demanda judicial, debe, con carcter obligatorio, presentar su reclamo en el Servicio de Conciliacin Laboral Obligatorio (SECLO).
Si se concilia, el acuerdo homologado adquiere entidad de cosa juzgada. Si en esa instancia no se arriba a un acuerdo conciliatorio, queda el
trabajador habilitado para recurrir a la justicia del trabajo y presentar la
demanda judicial.
El procedimiento ante el SECLO es gratuito para el trabajador, quien - por
s o por apoderado o representante sindical- debe formalizar su reclamo en
un formulario tipo, en el que consigne en forma sinttica su peticin. El
SECLO designa por sorteo pblico a un conciliador y cita a las partes a una
audiencia, la cual debe celebrarse dentro de los diez das de su designacin.
A esa audiencia deben comparecer las partes asistidas por sus letrados, quienes pueden celebrar con sus patrocinados un pacto de cuota litis
que no exceda del 10 % de la suma conciliada; de todo lo actuado se debe
labrar acta circunstanciada. El conciliador tiene un plazo de 20 das hbiles,
a partir de la celebracin de la audiencia, para cumplir su cometido, pudiendo las partes, de comn acuerdo, solicitar una prrroga de hasta 15
das, cuya concesin o denegatoria ser irrecurrible.

274

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Dentro de estos plazos el conciliador puede convocar a las partes a las


audiencias que considere oportunas, establecindose multas para los casos
de incomparecencia injustificada, las cuales sern equivalentes al 100 %
del valor del arancel que perciba el conciliador por su gestin.
En caso de llegar a un acuerdo conciliatorio, ste debe instrumentarse
en forma clara en un acta especial y someterse a la homologacin del
SECLO -dependiente del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social-, que
har lugar a sta si se encuentran reunidos los presupuestos contemplados
en el art. 15, in fine, de la Ley de Contrato de Trabajo.
En caso de denegarse la homologacin, el SECLO otorgar una certificacin de tal circunstancia, a los efectos de dejar expedita la va judicial
ordinaria (requerimiento del art. 65, inc. 7, de la ley 18.345).
Si el empleador no diera cumplimiento al acuerdo conciliatorio debidamente homologado por el SECLO, ser ejecutable ante los juzgados nacionales de primera instancia del trabajo por el procedimiento de ejecucin de
sentencia (arts. 132 a 136, ley 18.345). En este supuesto, el juez -ameritando
la conducta del empleador- le impondr una multa, en favor del trabajador,
de hasta el 30 % del monto conciliado.
Si fracasara la instancia de conciliacin, el conciliador tiene la facultad
de proponer a las partes que se sometan a un arbitraje, el cual requiere la
aceptacin de stas, ya que se trata de un arbitraje voluntario. Si no se
llega a un acuerdo conciliatorio se labra el acta respectiva y queda expedita
la va judicial ordinaria. La iniciacin del trmite ante la nueva instancia
creada (SECLO) interrumpe el curso de la prescripcin.

Ver Cap. Modelos: nro. 159 y 160

ACCIONES EXCLUIDAS
No todas las causas laborales deben pasar por la instancia previa de
conciliacin obligatoria. El art. 2 de la ley 24.635 dispone que estn exceptuados: las acciones de amparo y medidas cautelares, las diligencias preliminares y prueba anticipada, aquellos casos en los cuales el reclamo individual o pluriindividual haya sido objeto de las acciones previstas en los
procedimientos de reestructuracin productiva preventivo de crisis, o de
conciliacin obligatoria previstos en las leyes 24.013 y 14.786, las demandas contra empleadores concursados o quebrados, las demandas contra el
Estado nacional, provincial y municipal y las acciones promovidas por menores que requieran la intervencin del Ministerio Pblico.
La CN.A.T. -mediante la acordada reglamentaria de la ley 24.635- ha
aclarado esta enumeracin. Refiere que la expresin reclamos individuales y pluriindividuales, contenida en el art. 1 de la ley 24.635, incluye las
acciones a las que se refiere el art. 20 de la ley 18.345 (causas contencio-

SERVICIO DE CONCILIACIN LABORAL. PROCESO LABORAL.

275

sas en conflictos individuales de derecho, causas entre trabajadores y


empleadores relativas a un contrato de trabajo y causas que persigan la
declaracin de un derecho); que las acciones que deban tramitar por va
sumaria o sumarsima deben entenderse includas en la excepcin prevista
en el art. 2, inc. 1, y que las demandas contra empresas del Estado no
estn includas en la excepcin. Asimismo, aclara que el pedido de homologacin judicial de un acuerdo espontneamente celebrado por las partes,
sin intervencin del SECLO, puede iniciarse ante la justicia del trabajo sin
pasar por el SECLO (art. 9 de la ley 24.635).
Con respecto a las demandas contra empleadores concursados o quebrados, la exclusin prevista en el art. 2 de la ley 24.635 se refiere incluso
a los concursos o quiebras decretados con anterioridad a la vigencia de la
ley 24.522, sin que tenga relevancia la naturaleza del crdito; es decir que
tambin deben exclurse los de origen posconcursal. En caso de demandar
a una empresa quebrada o concursada y a otra que no lo est, la causa no
debe pasar por el SECLO, atento a la indivisibilidad del litigio.
Se presentan tambin exclusiones en los siguientes casos:
- los reclamos por accidentes de trabajo, los cuales tienen un rgimen
especial (ley 24.557, y art. 137, ley 18.345);
- las reconvenciones, a pesar de ser demandas o contrademandas;
ello es as ya que expresamente la ley no dispuso que deban agotar la
instancia ante el SECLO;
- los juicios ejecutivos; el art. 1 de la ley 24.635 se refiere a conflictos
jurdicos, es decir, a aquellos que necesitan que el tribunal se expida
sobre la existencia de derecho, lo que -en principio- no se presenta en
este tipo de juicios. Adems, el art. 3 de la ley 24.573, de mediacin y
conciliacin, dispone que en los procesos de ejecucin el rgimen de
mediacin ser optativo para el reclamante.
- las acciones sindicales de reinstalacin en el puesto o en las condiciones de trabajo o los pedidos de exclusin de tutela sindical de la ley
23.551. En el primero de los casos se trata de un amparo sindical, y
en el segundo, de una especie de diligencia preliminar. Tampoco deben
pasar por el SECLO las demandas de terceras, por tratarse de una
incidencia conexa al principal.
En cambio, deben agotar la instancia conciliatoria previa los juicios
contra las sucesiones y las acciones meramente declarativas, dado que si
bien falta, en este ltimo caso, una pretensin econmica, se podra llegar
a un acuerdo respecto de la certeza pretendida. La misma solucin es
aplicable a los juicios de desalojo laboral, aunque cuando ste es planteado como ejecutivo en los trminos del art. 146 de la ley 18.345 -es decir, en
caso de inexistencia de conflicto- no debera pasar por la instancia de conciliacin previa.

276

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

CUADRO A

SECLO

Registro Nacional de
Conciliadores laborales
(180)

Sorteo pblico de conciliador

Notificacin
a las pa11es.

10 <las

Audiencia (comparecen
las pa11es con sus letrados)

20 <las
El conciliador debe cumplir su cometido.
Puede prorrogar ha'1a 15 <las dicho plazo.
por acuerdo de pa11es.

Fracaso de la conciliacin

Acuerdo conciliatorio
(se labra acta y se homologa
en el SECLO).

/\

Homologacin

Cosa juzgada

Denegacin

Se expide una ce11ificacin


que deja expedita la
va judicial ordinaria.

Facultad del
conciliador
de proponer
un arbitraje

Suscripcin del
compromiso arbitral, siendo el laudo recurrible dentro del Sto. <la <le
notificado, ante la
Cmara Nacional
de Apelaciones <ld
Trabajo.

Se labra el
acta respectiva,
quedando expedita
la va judicial
ordinaria.

Juzgado Nacional
de 1ra. Instancia
del Trabajo.

SERVICIO DE CONCILIACIN LABORAL. PROCESO LABORAL.

277

PROCESO LABORAL

GENERALIDADES
La existencia de un procedimiento que pretende mayor celeridad que
la del C.P.C.C. tiene su razn de ser en el derecho sustancial del trabajo. El
derecho procesal laboral es una herramienta del derecho sustancial que
protege crditos de naturaleza alimentaria y, por ende, requiere un pronunciamiento veloz dentro del marco de seguridad jurdica. La ley de procedimiento laboral tuvo como objetivo que el proceso fuese gil, sencillo y
rpido.
El procedimiento laboral apunta a priorizar el principio de celeridad y
concentracin procesal y evitar la dilacin excesiva en la tramitacin de las
causas (ver exposicin de motivos de la ley 18.345), aunque est limitado
el principio de oralidad e inmediacin. Un ejemplo del principio de concentracin procesal es la traba de la litis, en la cual se concentran en un solo
momento distintos actos procesales: contestacin de demanda, ofrecimiento
de prueba, planteo de excepciones, citacin de terceros y reconvencin.
Si no se llega a un acuerdo conciliatorio en el SECLO, el trabajador
est habilitado para iniciar una demanda ante la justicia nacional del trabajo, compuesta por una Cmara Nacional de Apelaciones, conformada por
diez salas -cada una de ellas integrada por tres jueces- y por ochenta
juzgados de primera instancia unipersonales, con una secretara cada uno.
El Ministerio Pblico est compuesto por un fiscal general del trabajo y
ocho fiscalas.
La ley de procedimiento que rige en el mbito de la Capital Federal es
la ley 18.345, con las modificaciones introducidas por los arts. 1, 2, 22, 25
y 26 de la ley 24.635 y la acordada reglamentaria dictada por resolucin
18/97 de la C.N.A.T. (BO 5/9/97, modificada el 26/9/97), as como la exposicin de motivos de la ley 18.345 y lo dispuesto en el C.P.C.C., de aplicacin supletoria. Se aplican los artculos del C.P.C.C. que enumera el art. 155
de la ley 18.345.
Una caracterstica distintiva del proceso laboral es que el procedimiento es de oficio desde el ingreso de la causa hasta el momento de practicar
la liquidacin de los crditos (art. 46), es decir que el juez impulsa la tramitacin de la causa y el juzgado confecciona la totalidad de las cdulas. Es
escrito y verbal actuado: se levantan actas de audiencias, dejando constancia de todo lo que sucede (peticiones de partes, declaraciones completas de testigos, etc.).
El proceso de ejecucin se inicia con la liquidacin -que efecta el
juzgado-, que determina el crdito lquido sobre la base del ttulo ejecutivo
(la sentencia). La liquidacin pretende hacer realidad el crdito surgido de
la sentencia, a fin de que el acreedor lo perciba.

278

MANUAL DE PRCflCA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

PRINCIPALES ACTOS PROCESALES


La demanda debe ser presentada en la Secretara General de la Cmara de Apelaciones, para que se efecte el sorteo de un juzgado de primera
instancia que entienda en la causa.
Con la demanda se debe adjuntar un bono del Colegio Pblico
de Abogados, el certificado emitido por el SECLO y, en caso de actuar con
letrado apoderado, el taln emitido por la oficina de poderes que acredita
que existe poder en favor del letrado.
Cuando se acta por apoderado, previamente a presentar la demanda,
el trabajador debe dirigirse a la oficina de poderes de la Cmara del Trabajo, provisto de documento de identidad, a fin de otorgar poder a su letrado
en forma gratuita (se trata de un poder especial); all le otorgarn el taln
que debe acompaar con la demanda.
Una vez presentada la demanda, la Secretara General, con el taln,
busca en la oficina de poderes el respectivo poder, lo adjunta a la demanda
y procede al sorteo de la causa. La mesa general de entradas de la Secretara General de la Cmara arma el expediente (le pone la cartula y los
broches, coloca en las primeras fojas el poder y luego la demanda) y lo
enva al juzgado sorteado .
.Una vez ingresado el expediente al juzgado, el primer acto procesal
del juez es determinar la competencia y luego efectuar la revisacin de los
requisitos de admisibilidad de la demanda (arts. 65 y 67, ley 18.345).
Con la demanda se debe adjuntar el certificado emitido por el SECLO
que acredite haber pasado por esa instancia; si no lo acompaa, el juez lo
intima en su domicilio constitudo, para que lo presente dentro de los tres
das, bajo apercibimiento de archivar la causa.
Posteriormente, se corre traslado por diez das de la demanda al
empleador accionado, quien en ese acto debe no slo contestar la demanda, sino tambin ofrecer la prueba de la que intente valerse; ese acto
procesal es el momento oportuno para oponer excepciones, citar a terceros, reconvenir y ofrecer la prueba de la reconvencin; si la actora present
documentos junto con la demanda, tambin debe reconocerlos o desconocerlos.
Cuando el empleador accionado contesta la demanda y ofrece la prueba, el juzgado notifica por cdula a la parte actora (en el domicilio
constitudo), corrindole traslado por tres das de la contestacin de la
demanda y de la documentacin.
En ese plazo la actora debe ofrecer la prueba y reconocer o desconocer los documentos agregados por la demandada, as como contestar las
excepciones y expedirse sobre el pedido de citacin de tercero, si lo hubiera: Si la demandada hubiese reconvenido, en lugar de tres das el plazo se

SERVICIO DE CONCILIACIN LABORAL. PROCESO LABORAL.

279

extiende a diez das, para todos estos actos procesales y para contestar la
reconvencin y ofrecer prueba sobre ella.
Concludos estos actos, el juez tiene un plazo de cinco das para abrir
la causa a prueba, resolucin que debe notificar por cdula y con copia a
las partes. En dicho provedo (auto de apertura a prueba) se expide sobre
la totalidad de las pruebas ofrecidas, ordenando producir las procedentes y
conducentes y desestimando las innecesarias para dilucidar la causa.
Fija la audiencia confesional y las de testigos en forma sucesiva, notifica a las partes y a los testigos, e intima a la parte demandada para que
dentro de los tres das reconozca o desconozca la documentacin agregada por la parte actora. En cambio, los oficios deben ser confeccionados y
diligenciados por las partes en un plazo de sesenta das, bajo apercibimiento de caducidad.
Finalizada la etapa probatoria, el juez hace saber a las partes (mediante cdula enviada al domicilio constitudo) que el expediente se encuentra en secretara para alegar, otorgndoles un plazo de diez das para
presentar una memoria escrita.
Vencido dicho plazo, ingresa la causa a despacho para dictar sentencia; el plazo para su dictado es de treinta das, y el juzgado notifica a las
partes por cdula y con copia.
El plazo para apelar la sentencia y expresar agravios es de seis das;
una vez apelada se corre traslado por cdula por tres das a la otra parte,
para que conteste los agravios.
Luego, el expediente se eleva a la Cmara de Apelaciones del Trabajo;
en esa instancia se sortea la sala y, posteriormente, el orden de votacin
de los camaristas.
La Sala tiene un plazo de sesenta das para dictar la sentencia definitiva. Contra ese pronunciamiento se puede interponer recurso de
inaplicabilidad y recurso extraordinario -dentro de los diez das-, para que
se expida la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

(Ver Cuadro B)

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLA-BERNASCONI

280

CUADRO B
Bono.
Demanda con - "
........._ Cc11iticado del SECLO.

Secretara General de la C.N .A. T.

Sm1eo.
Juzgado de 1ra. Instancia.
El juez determina la co111petencia y revisa los requisitos de
admisibilidad de la demanda (a11s. 65 y 67. Ley 18.345)

Traslado por 1Odas a la accionada (por cdula y con copias de la de111anda).


contestar de111anda
ofrecer pruebas
oponer excepciones
citar a terceros
reconocer o desconocer documentacin. si la actora la acompa.
reconvenir ofreciendo las pruebas respectivas.*

Debe

Traslado por 3 das a la actora (por cdula y con copia de la contestacin y docu111ental).
Debe

ofrecer pruebas
reconocer o desconocer docu111entaci11
contestar excepciones
expedirse sobre la citacin a terceros

* Si la demandada reconvino. el plazo se extiende


a 1Odas para todos los actos procesales.
5 das.
Apertura a prueba - - -

Notificacin por cdula

Produccin de
pruebas
conducentes

Audiencia confesional
Audiencias testi111oniales
lnti111acin a la dc111andada para reconocer o desconocer la docu111entacin de la actora.
Libramiento de oficios que confeccionarn las pai1es en un plazo de
60 das. bajo apercibimiento de caducidad.
Sm1eo de peri1os.

Con el usin de la etapa probatoria.


Se notifica a las panes. por cdulas. el plazo de 1Odas para alegar.
- - - Port:scrito.
, / Plazo de 30 das para ser dic1adas.
"'"s_e...n"'"te_n_c.,..ia""' ,,,,.,
___ Notificacin por cdula con copia. con un plazo de 6 das para apelar y expresar
.............._
agravios (3 das para contestar agravio).
----........... Apelacin
(Traslado por 3 das. por cdula, con copia de la
expresin de agravios paia que la parte los conteste)

Confirmacin
<Queda fir111e la senlencia. pasando
a tener autoridad de cosa juzgada)

C.N.A.T. (Plazo de 60 das para diclar sentencia)

10 das

Interposicin de recursos.

C.S.N.

lnaplicabilidad.
-<::: Extraordinario.

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281

PRINCIPIOS DEL PROCESO LABORAL


- Publicidad: Todos los actos son pblicos, salvo disposicin expresa en contrario; p.ej., un tercero ajeno al litigio puede presenciar una audiencia.
- Preclusin: Hay un tiempo para cada acto procesal, y no se puede volver
atrs; si la facultad no se ejerce en el tiempo que corresponde, se da por
perdida.
- Contradiccin: De cada presentacin se da traslado a la otra parte, la
cual tiene derecho a refutar.
- Adquisicin procesal: La actividad que se cumple en el proceso se adquiere para el juicio y no para las partes; p.ej., si un testigo propuesto
por la parte actora declara en su contra no se puede desistir.
- Legalidad de las formas: Se debe respetar la ley, es decir, lo que est
establecido para la produccin de los actos procesales; las partes no
pueden elegir la forma o los trminos para hacerlo.
- Economa procesal: Los distintos actos se deben cumplir evitando una
prolongacin irrazonable; se pretende ahorrar esfuerzos intiles.
- Concentracin: La produccin de las pruebas se debe producir en la
menor cantidad de actos posibles.
- Inmediacin: Apunta a la mayor relacin directa entre el que tiene que
juzgar y el caso, a la direccin y vigilancia del proceso por parte del juez.
Es importante la capacitacin de los empleados para lograr una inmediacin relativa.
CARACTERSTICAS DISTINTIVAS. DIFERENCIAS CON EL PROCESO CIVIL

- Impulso de oficio: El art. 46 de la ley 18.345 establece que el procedimiento ser impulsado de oficio por los jueces. Ello se vincula con los
principios sustanciales del derecho del trabajo, el carcter alimentario de
los crditos laborales y su naturaleza protectoria. Este principio es importante para la celeridad procesal, y se pretende que el desistimiento de
prueba motivado por las caducidades no se trasforme en la renuncia de
derechos consagrados por la L.C.T. (arts. 11 y 12). Por ello, en el procedimiento laboral no existe la figura de la caducidad de instancia del art. 310,
C.P.C.C., y el juez laboral se convierte en director del proceso.
- Reclamo previo ante el SECLO: Antes de iniciar una demanda laboral en Capital Federal -salvo las excepciones legales- se debe efectuar el
reclamo previo ante el Servicio de Conciliacin Laboral Obligatoria (SECLO).
- Eximicin del trabajador de pagar tasa de justicia: En virtud del
principio de gratuidad, el trabajador que demanda a su empleador en un
juicio laboral no paga tasa de justicia, es decir que tiene acceso gratuito al
servicio de justicia.

282

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

- Particularidades en las notificaciones: El principio es que las notificaciones por cdula las confecciona y diligencia el juzgado (impulso de
oficio). No se notifica al demandado por cdula la situacin de rebelda ni
tampoco la posterior sentencia dictada en su contra. Slo se notifica al
domicilio real cuando la ley lo determina (arts. 32, 68, 86 y 89).
Las resoluciones notificadas por ministerio de la ley quedan notificadas
los das martes y vlernes, o el siguiente hbil si alguno de ellos fuese
feriado. El art. 48 enumera las notificaciones que deben ser efectuadas
personalmente o por cdula.
El contenido de la cdula es similar al requerido por el C.P.C.C., con la
nica diferencia de que siempre es confeccionada por el juzgado, sin necesidad de requerimiento de parte hasta el momento de la liquidacin (art.
49). Debe estar firmada por el secretario o el prosecretario administrativo.
El modelo de cdulas para la justicia del trabajo fijado por la C.S.N. (acordadas 13/87 y 9/90) lleva en el ngulo superior izquierdo una letra T en
color rojo, para diferenciarlas de las de los dems fueros. Las emitidas por
la cmara llevan la misma letra subrayada. Actualmente, por efecto de la
informatizacin, dichas letras identificatorias llevan color negro.
- Conciliacin homologada: Todo pago percibido por el trabajador
de su empleador, efectuado mediante un acuerdo privado, sin la homologacin del Ministerio de Trabajo, del SECLO o de un juez laboral, no tiene
efectos cancelatorios, es decir, no hace cosa juzgada, sino que tiene el
carcter de un pago a cuenta de futuros eventuales crditos (art. 260,
LCT.). Por tanto, para que nada se pueda reclamar por la relacin laboral
que uni al trabajador y al empleador, el acuerdo conciliatorio -efectuado al
momento de rescindir el vnculo laboral o con posterioridad a ste- debe
ser, necesariamente, homologado por los funcionarios antes enumerados.
- Intimacin previa al traslado de la demanda: El juez laboral
tiene la facultad de requerir que la parte adora supla las omisiones de
forma o complete los requisitos de admisibilidad de la demanda. El juzgado
intima a la parte para que en el plazo de tres das complete algn requisito
de la demanda, bajo apercibimiento en caso de incumplimiento de archivar
la causa. En el proceso laboral no existe la excepcin de defecto legal.
- Traba de la litis y ofrecimiento de prueba: La parte actora presenta la demanda sin necesidad de ofrecer la prueba; se le corre traslado a
la demandada quien tiene diez das para contestar demanda, oponer excepciones y ofrecer prueba, y luego se le corre traslado a la actora, para
que, en el plazo de tres das, reconozca o desconozca la documentacin de
la demandada y ofrezca su prueba.
- Produccin de las pruebas: La prueba confesional no requiere la
presentacin del pliego de posiciones, es decir, se pueden formular las
posiciones de viva voz. En la produccin de la prueba testimonial no se

SERVICIO DE CoNCILIACiJN LABORAL. PROCESO LABORAL.

283

debe presentar pliego de testigos: es el juzgado el que formula las preguntas y las partes slo las sugieren. Se fijan audiencias sucesivas para la
totalidad de los testigos y no hay audiencias supletorias. En caso de resultar falso o inexistente por segunda vez el domicilio denunciado de un testigo, la parte que lo propuso debe asumir el compromiso de hacerlo comparecer a una prxima audiencia, o bien desistirlo.

- Consentimiento de resoluciones: Las resoluciones dictadas en


audiencia con la presencia de la parte interesada quedan firmes si no se las
cuestiona en ese acto (planteando revocatoria o apelando).
- Perentoriedad e improrrogabilidad de los plazos: es perentorio
porque si no se cumple con el acto se pierde el derecho e improrrogable, ya
que no pueden ampliarse (art. 53 de la ley 18.345). El vencimiento del
plazo produce la prdida del derecho que se hubiese dejado de usar, sin
necesidad de peticin de parte ni declaracin alguna. Los actos se deben
realizar dentro del plazo fijado por la ley; de lo contrario son extemporneos.
Su finalizacin da lugar a la preclusin y a la prdida del derecho que dej
de usarse. Las excepciones a la improrrogabilidad son la intimacin del art.
82 -reconocimiento de documentacin- y la posibilidad de ampliacin para
contestar vistas de pericia (art. 93).
Corren desde el da siguiente a la notificacin (el da de la notificacin
no se cuenta), tomndose en consideracin slo los das hbiles judiciales.
Si el plazo no est fijado en la ley lo seala el juez. Todos los vencimientos
operan a las 9.30, ya que el art. 124, C.P.C.C., establece el plazo de gracia.
Los jueces deben dictar las providencias simples dentro de los tres das,
las sentencias interlocutorias dentro de los cinco das, las sentencias definitivas de primera instancia dentro de los treinta das, y las de segunda
instancia (cmara) en los sesenta das.
Los plazos, en general son de tres das, y no de cinco. El plazo que
tienen las partes para contestar vistas y traslados es de tres das. El plazo
para apelar la sentencia definitiva es de seis das, y en ese mismo plazo se
deben expresar agravios. El Ministerio Pblico (fiscalas) tiene para expedirse
tres das en primera instancia y quince en segunda (art. 54).
- Domicilios: Al domicilio constituido se notifican todas las resoluciones del juicio, sin perjuicio de las que se notifiquen al domicilio real, y
subsiste hasta un ao despus del archivo de la causa (art. 28, ley 18.345).
La falta de domicilio produce que las providencias queden notificadas por
ministerio de ley (art. 29, primera parte). Si un domicilio constitudo resulta
inexistente, las providencias quedan notificadas con esa diligencia y luego
por ministerio de ley (art. 29, segunda parte). Si el actor no constituye
domicilio en la demanda, se notifica por ministerio de ley.
Se debe notificar al domicilio real los siguientes actos procesales: la
demanda, la audiencia de posiciones, la citacin de terceros, la primera
providencia despus del archivo, la cesacin del mandato y la comparecen-

284

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

cia personal de las partes. Es obligatoria para las partes la actualizacin del
domicilio real: si en el expediente no se modifica, se considera subsistente
el anterior, y las notificaciones practicadas a ese domicilio tienen plenos
efectos legales (art. 31, segunda parte).

- Representacin en juicio. Gestor procesal: La representacin


puede ejercerse por los abogados y procuradores inscritos en el Colegio
Pblico de Abogados, por los escribanos que no ejerzan su profesin y por
aquellos sujetos que ejerzan una representacin legal (leyes 10.996 y
23.187). El trabajador tambin puede hacerse representar por el sindicato
habilitado legalmente para ello.
Respecto al gestor procesal, el art. 35 de la ley 18.345 establece en el
segundo prrafo una excepcin, al admitir por razones de urgencia la comparecencia en juicio sin los instrumentos que acrediten la personalidad. La
ley 183451, a diferencia del C.P.C.C., dispone un plazo de diez das para que
la gestin efectuada por el gestor procesal sea ratificada por el interesado,
o bien para que, en dicho plazo, presente el poder que por razn de urgencia no pudo exhibir oportunamente, ello bajo apercibimiento de declarar la
nulidad de todo lo actuado por el gestor e imponer las costas a su cargo.
- Gratuidad del poder: La Ley de Procedimiento Laboral, como consecuencia del derecho sustancial y del principio de gratuidad, establece
una forma particular de otorgar poder en los juicios laborales, para evitar
que el trabajador deba correr con los gastos que produce el otorgamiento
de poder por escribano. El trabajador puede otorgar poder -previo a iniciar
la demanda judicial- en la Oficina de Poderes de la Cmara del Trabajo en
forma gratuita; una vez iniciado el juicio, puede otorgarlo tambin en forma gratuita ante el secretario del juzgado.
En ambos casos es gratuito, y debe ser firmado por el otorgante -quien
tiene que acreditar su identidad con su documento- y por el funcionario. En
caso de impedimento, puede firmar cualquier persona a ruego del otorgante. No sirve el poder otorgado en otra jurisdiccin si no est debidamente
legalizado (art. 36, ley 18.345).
El art. 20, L.C.T., determina que el trabajador y sus derechohabientes
gozarn del beneficio de la gratuidad en los procedimientos judiciales o
administrativos y que su vivienda no podr ser afectada al pago de costas
en caso alguno.
Ver Cap. Modelos: escrito nro. 153 y 154
- Costas y embargabilidad: Si bien se recepta el principio del art. 68,
C.P.C.C., de que las costas sern soportadas por la parte vencida en el
litigio, el art. 37 de la ley 18.345 dispone que el juez podr eximir a la parte
vencida cuando se trate de cuestiones dudosas de derecho (aplicacin de
nuevas leyes o temas que dieron lugar a sentencias contradictorias).
Si bien la vivienda del trabajador no puede ser afectada al pago de los
gastos jurdicos (costas), el trabajador vencido en un litigio puede ser con-

SERVICIO DE CONCILIACIN LABORAL. PROCESO LABORAL.

285

denado en costas. La remuneracin del trabajador puede ser embargada,


si bien -atento su carcter alimentario- est sujeto a lmites (decreto 487 /
87), salvo cuotas de embargabilidad por alimentos o litisexpensas.
El trabajador y sus derechohabientes estn exentos de gravmenes fiscales, es decir, no pagan tasa de justicia. En cambio, el empleador condenado en costas debe satisfacer los impuestos de sellos y de justicia correspondientes a todas las actuaciones.

-Regulacin de honorarios: Para regular honorarios de los letrados,


apoderados, peritos, expertos y dems auxiliares de la justicia, los jueces
deben tener en cuenta el valor del litigio, el mrito y la importancia de los
trabajos efectuados y las caractersticas del procedimiento laboral. Las regulaciones de honorarios de los letrados y apoderados de la parte vencedora no pueden superar, en conjunto, el 20 % del valor del litigio (art. 38, ley
18.345).
La ley 24.432 dispuso que, en conjunto, los honorarios regulados en un
juicio no pueden exceder del 25 % del monto de la sentencia o transaccin
que ponga fin al diferencio y que los honorarios de los abogados no podrn
ser inferiores a $ 500 en los procesos de conocimiento (caso del proceso
laboral) y a $ 300 en los procesos de ejecucin (p.ej., la ejecucin de
crditos laborales).
Si bien el art. 40 de la ley 18.345 dispone que los honorarios de los
auxiliares de la justicia -peritos- son exigibles a cualquiera de las partes,
por imperio de las directivas de la ley 24.432 los peritos slo pueden reclamar de la parte no condenada en costas hasta el SO % de los honorarios
regulados.
- Capacidad: Los menores adultos (entre 14 y 18 aos) tienen la misma capacidad que los mayores para estar en juicio por s y estn facultados
para otorgar mandato; en estos casos corresponde la intervencin promiscua del Ministerio Pblico (art. 12, inc. b).
-Nulidades: Son de oficio -no requiere traslado a las partes- o a peticin de parte -debe sustanciarse con un traslado de tres das a la contraria
(art. 54, ley 18.345)- y deben ser planteadas y resueltas en la instancia en
que se produjo. Tiene que expresar el perjuicio sufrido (dao), que debe
ser actual y concreto, es decir, no debe tratarse de una mera posibilidad;
p.ej., la falta de contestacin de la demanda o la imposibilidad de apelar
por falta de notificacin de la sentencia. Tambin debe consignarse el inters para pedir su declaracin: enunciar las defensas de las que se vio privado o la prueba que no pudo producir (art. 58). No se puede declarar por la
nulidad misma si no hay un perjuicio concreto: quien pretende que se declare la nulidad de un acto procesal debe expresar el perjuicio sufrido y el
inters que lo lleva a pedirla.
Opera el consentimiento del acto viciado si dentro de los tres das de la
toma de conocimiento se guarda silencio. Se toma conocimiento cuando se

286

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

advierte cul es el vicio. El juez debe respetar el principio de preclusin


procesal y mantener la estabilidad de los actos cumplidos, hasta la resolucin del planteo de nulidad interpuesto por alguno de los litigantes.
Por ejemplo, si el juez advierte que se dio de baja la prueba testimonial
a una parte y sta denunci en tiempo oportuno los domicilios de los testigos, pero ese escrito fue traspapelado por el propio juzgado, hay que preservar la seguridad jurdica o si se celebr una audiencia de testigos sin
notificar a una parte, el juzgado puede dar vista de la declaracin del testigo a la parte que no fue notificada, o bien decretar la nulidad de ese acto
procesal y tomar nuevamente la audiencia, ya que evidentemente la parte
se vio perjudicada al no poder sugerir preguntas al testigo.

-Competencia: La competencia de la justicia nacional del trabajo, incluso la territorial, es improrrogable (art. 19, ley 18.345): rige donde la ley
lo establece; no se tiene en cuenta la voluntad de las partes, para evitar
que los empleadores impongan a los trabajadores clusulas contractuales
que prevean prrrogas de jurisdiccin que los obligaran a litigar en un
lugar alejado de donde prestan tareas, perjudicando su acceso a la justicia.
Tampoco la competencia laboral puede ser delegada.
La competencia material surge del derecho invocado en la demanda: se
resuelve con lo que el actor expresa en su demanda, la cual debe ser
autosuficiente. Es competente en razn de la materia para entender en
todo conflicto que surja como consecuencia del contrato de trabajo y donde se discutan leyes laborales (fallo plenario Golberg c. Szapiro, de las
cmaras Comercial y del Trabajo, del 13/10/50).
Con respecto a la competencia territorial, es competente, a eleccin del
demandante, el juez del lugar de trabajo, el del lugar de celebracin del
contrato o el del domicilio del demandado. En las causas incoadas por
asociaciones profesionales por cobro de aportes, contribuciones o cuotas,
ser competente el juez del domicilio del demandado (art. 24, ley 18.345).
Si se acciona contra distintas demandadas -litisconsorcio pasivo necesario-, es suficiente con que una sola de ellas resida en Capital Federal para
que sea competente la Justicia Nacional del Trabajo.
La Ley de Concursos obliga al trabajador a verificar su crdito laboral,
en sede comercial en caso de concurso preventivo o quiebra del empleador;
si tal declaracin es decretada durante el proceso laboral, el expediente se
remite al juzgado comercial para que contine su trmite.

1
1

287

CAPITULO DIECISIETE
PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL. TRAMITE.
REQUISITOS DE LA DEMANDA
La demanda debe presentarse con tantas copias como demandados
haya. Los requisitos que debe contener estn enumerados en el art. 65 de
la ley 18.345 y son requisitos formales, de admisibilidad. Se presenta ante
la Secretara General de la Cmara Nacional del Trabajo, la cual, por medio
del sistema informtico, sortea el juzgado de primera instancia que entender en la causa.
El juez, cuando recibe la causa, debe establecer si resulta competente
en razn del grado, territorio y materia; si no lo es, debe ordenar la remisin de la causa al juzgado del fuero que corresponda, o proceder al archivo de las actuaciones si fuese competente un juez provincial. Contra el
auto que declara la incompetencia del tribunal puede interponerse recurso
de apelacin dentro de los tres das, debiendo dentro del mismo plazo
expresar agravios (arts. 116 y 117, ley 18.345).
Si la demanda tuviera defectos de forma, omisiones o imprecisiones, es
decir, si no cumpliera acabadamente los requisitos, intimar por cdula a la
parte actora (en el domicilio constitudo) para que los subsane en el plazo
de tres das, bajo apercibimiento de tenerla por no presentada, sin ms
trmite ni recurso (art. 67).
Los requisitos de admisibilidad de la demanda son los siguientes:
1) El nombre y el domicilio real del demandante: La ley requiere edad,
profesin u oficio; a ellos cabe agregar estado civil, fecha de nacimiento, nacionalidad y documento de identidad. La edad, por ejemplo, es
importante para establecer la capacidad para estar en juicio, el rgimen de jornada, remuneracin y necesidad de representacin promiscua del Ministerio Pblico.
2) El nombre y el domicilio del demandado: Son indispensables para el
traslado de la demanda y para establecer la competencia territorial del
tribunal. No se puede demandar a un nombre de fantasa: tiene que
tener personera, porque la sentencia condenatoria establece obligaciones que slo pueden ser contradas por entes, es decir, por personas
fsicas o de existencia ideal.
No se puede ejecutar a un nombre de fantasa, pues sera una actividad jurisdiccional intil, ya que ste no tiene patrimonio, que es atribu-

288

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

to slo de las personas. Si el demandado no es persona fsica, hay que


individualizarlo con denominacin o razn social: si es sociedad comercial o civil, y de qu tipo.
Es importante la ubicacin del lugar de trabajo, no slo para establecer la competencia del tribunal, sino tambin para el dictado de la
sentencia; p.ej., para merituar la sancin por impuntualidad de un empleado, se debe establecer si es en una zona lejana o cercana, los
medios de trasporte utilizados, etc. Tambin debe consignarse la ndole de la actividad de la demandada, por ejemplo, para determinar el
convenio aplicable.
3) La cosa demandada, designada con precisin: Es lo que se pide en
concreto al juez, es decir, la indemnizacin por despido, las diferencias
salariales o la entrega de certificados de trabajo. El art. 330 del C.P.C.C.,
en cambio, habla de exactitud, pero no siempre es posible en los
casos de relaciones de trabajo.
Si hay rubros en la liquidacin, pero no existe el relato de los hechos
en el cuerpo de la demanda que los sustente, no es suficiente para
tenerla como planteada; el juez no tiene por qu expedirse. Se debe
efectuar la liquidacin y la fijacin del monto o, por lo menos, establecerlo en forma aproximada: estimar el salario, las horas extras, indicar
cuntas, cmo y cundo fueron efectuadas; el juez puede condenar
ultra o infra petita, pero no extra petita, es decir, fuera de lo pedido
(art. 56, ley 18.345).
Se debe detallar rubro por rubro los conceptos que integran la liquidacin, p. ej., indemnizacin por antigedad del art. 245, L.C.T.: $
2.000 ($ 1.000 x 2), indemnizacin sustitutiva de preaviso (art. 232,
L.C.T.): $ 1.000, etc. En caso de diferencias salariales se debe discriminar los rubros: cmo y de dnde surgen, establecerlos mes a mes, y su
fundamento.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente: Es lo ms importante de la demanda, es decir, qu ocurri exactamente. Sobre estos
hechos y los negados y expuestos en el responde se produce prueba y
se dicta sentencia. Por ejemplo, no basta con decir que hubo despido:
se debe detallar tambin cmo se produjo, los motivos, las circunstancias de modo, tiempo y lugar.
5) El derecho expuesto sucintamente: Hay que individualizarlo. Rige el
principio iura curia novit (el tribunal conoce el derecho), es decir, que el
juez aplica el derecho con prescindencia del encuadre del actor. Sin
embargo, el convenio colectivo aplicable al caso se debe invocar concretamente, porque no es obligatorio para el juez conocerlo.
6) La peticin en trminos claros y positivos: Es lo que se espera del juez,
el pedido de progreso de la pretensin. En caso de diferencias salariales, se debe individualizar rubro por rubro lo pedido.

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

289

7) Constancia de haber comparecido y agotado con carcter previo la


instancia conciliadora: Si no se llega a una conciliacin en el SECLO, se
le entrega una constancia al trabajador, la cual lo habilita para iniciar
una demanda judicial.
8) Juramento sobre prevencin: La resolucin de la C.N.A.T. del 31/5/79
establece que en el primer escrito el actor deber manifestar, bajo
juramento, si la actuacin promovida ha sido iniciada anteriormente y,
en caso afirmativo, indicar juzgado que entendi. Si se presenta dentro
de un ao la demanda posterior se remite directamente al mismo juzgado.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 155


INTIMACIN PREVIA AL TRASLADO DE LA DEMANDA
Si la demanda tuviera defectos de forma, omisiones o imprecisiones, el
juez de oficio intima a la parte actora para que los subsane en el plazo de
tres das, bajo apercibimiento de tenerla por no presentada. El juez laboral,
como director del proceso, tiene la facultad de sanear la demanda que
tenga defectos formales. El juzgado intima mediante cdula dirigida al domicilio constituido o personalmente. Si la parte actora guarda silencio ante
la intimacin, se tiene por no presentada la demanda sin ms trmite ni
recurso, lo que significa que la decisin del tribunal es en ese caso irrecurrible.
En cambio, cuando la actora contesta pero sus aclaraciones son consideradas insuficientes por el tribunal, la resolucin que ordena tener por no
presentada la demanda es apelable en el plazo de tres das (art. 105, inc.
h, ley 18.345).
Los casos ms comunes de intimacin son: domicilio real del demandado (incorrecto u omitido), razn social del demandado, salario del actor al
momento del cese del vnculo laboral o del accidente, fecha de los telegramas, cuando hay varios demandados y contra uno no hay poder, determinacin de los componentes de la sociedad de hecho, discordancia entre
poder y demanda, fecha del distracto, fecha de alta mdica o conocimiento
de la afeccin, tipo societario, rubros que integran la pretensin.
La parte actora debe presentar copia de la contestacin de la intimacin,
porque es una contestacin al tribunal pero completa la demanda: si no
cumple, se aplica el art. 120, C.P.C.C.; tiene dos das a partir de la providencia para agregar la copia faltante y se notifica por ministerio de ley.
Si no contesta la intimacin, no hay posibilidad de recurso, no se notifica por cdula, y se archiva la causa, es asimilable al desistimiento del
proceso y no interrumpe la prescripcin. Si contesta defectuosamente la
intimacin, y el juzgado decide tener por no presentada la demanda, se
debe notificar por cdula; la parte actora puede recurrir, y dicha demanda
interrumpe la prescripcin en los trminos del art. 3986, C.Civ.

290

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

TRASLADO DE LA DEMANDA
El rgimen dispuesto para la traba de la litis en el procedimiento laboral
de la Capital Federal presenta caractersticas particulares. Los dos artculos
fundamentales de la ley 18.345 -reformada sustancialmente en este aspecto
por la ley 24.635- que explican la forma de trabar la litis son el 68 y el 71.
El juzgado notifica a la accionada el traslado de la demanda por diez
das, mediante cdula dirigida al domicilio denunciado de la demandada,
acompaando la copia de la demanda y la documentacin (si la actora la
hubiese ofrecido). Esto significa que el juzgado confecciona y diligencia por medio de la Oficina de Notificaciones- las cdulas respectivas.
La mesa de entradas del juzgado debe agregar inmediatamente las
cdulas, una vez devueltas por la Oficina de Notificaciones: esto es de
trascendental importancia para determinar el momento en que vence el
plazo para contestar demanda.
Si la parte demandada se domicilia en extraa jurisdiccin se debe
notificar mediante cdula ley 22.172, y no por telegrama (acuerdo de la
C.N.A.T.), y en este caso es la parte actora quien debe diligenciar la cdula.
El juzgado dispone el plazo que le otorga a la actora para que devuelva la
cdula al juzgado, debidamente diligenciada. Si no lo hace se tiene por no
presentada la demanda y se archiva la causa.
Los juicios laborales contra la Nacin se notifican el traslado de la demanda (con copias) mediante oficio dirigido al Ministerio respectivo, y el
Estado tiene un plazo de veinte das para contestar la demanda. Ese oficio
es diligenciado por la parte actora, la cual debe devolverlo al juzgado en el
plazo que ste establezca.
La parte actora puede modificar la demanda con respecto a los hechos
alegados y rubros reclamados hasta el momento en que la notificacin del
traslado de la demanda llegue a poder de alguno de los demandados; en
tal supuesto, se librar un nuevo traslado y correr otra vez el plazo para
contestar tanto la demanda como su ampliacin.
REBELDA
El juzgado de oficio agrega a la causa la cdula notificatoria de la demanda y controla si la demandada contest o no la accin, y si lo hizo en
tiempo oportuno, ello tomando en cuenta la fecha de notificacin. La rebelda se decreta de oficio: la parte no tiene que pedirla.
La falta de contestacin de demanda en tiempo oportuno produce que
se declare la rebelda del demandado, lo que implica la presuncin iuris
tantum de los hechos expuestos en el escrito de inicio, la cual slo puede
ser enervada por prueba en contrario.

Es importante verificar que la accionada est debidamente notificada


con los recaudos legales. Por ejemplo, antes de fijar la cdula en la puerta

f
i

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

291

de acceso se tiene que haber dejado el da anterior aviso de ley y haber


hecho constar esa circunstancia en el reverso de la cdula; de lo contrario,
sta podra ser atacada de nulidad. La situacin que se crea en la prctica
cuando la demandada no contesta la accin es ms abarcativa que la mera
rebelda, ya que no slo genera la presuncin a la que hicimos referencia,
sino que, adems, pierde el derecho a ofrecer prueba. Esto es as porque la
Ley de Procedimiento Laboral dispone que, dentro de los diez das, el demandado no slo debe contestar demanda y oponer excepciones sino tambin ofrecer prueba.
Por tanto, si la accionada no contest la demanda -y hay un solo demandado-, el juzgado hace saber tal circunstancia a la parte actora, y si
sta no ofrece prueba en el trmino de tres das, pasan los autos a despacho para dictar sentencia.
Es importante destacar que la rebelda no se notifica por cdula al
domicilio real de la demandada; rige lo dispuesto en el art. 29 de la ley
18.345 y queda notificada por ministerio de ley.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
Corrido el traslado de los diez das, cuando contesta demanda, el Juzgado tiene al demandado por presentado, por parte y por contestada la
demanda y da traslado por cdula al domicilio constitudo de la actora por
tres das, para que se expida sobre la documentacin adjuntada por la
demandada y ofrezca prueba. El juzgado debe acompaar a la actora copia
de la contestacin de demanda, de la documentacin y del poder presentado por la demandada, ya que en ese plazo de tres das la accionante podra
cuestionar la personera y solicitar la rebelda de la demandada. No debe
remitir copia del ofrecimiento de prueba, porque la ley dice traslado de la
contestacin y de su documentacin, no del ofrecimiento de la totalidad
de las pruebas.
El plazo de la actora para ofrecer prueba es de tres das, y comienza a
correr a partir de la notificacin por cdula de la contestacin de demanda,
ello sin perjuicio de la facultad de ofrecerla al momento de interponer la
demanda. En ese mismo plazo la actora tiene que desconocer o reconocer
la documentacin ofrecida por la demandada y, en su caso, contestar excepciones y expedirse sobre la solicitud de una eventual citacin.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 156


DISCORDANCIA
El art. 71, ltimo prrafo, de la ley 18.345 contiene una norma particular que establece que en caso de discordancia entre los datos de la persona demandada y los del que contesta la demanda, el juez tendr por enderezada la accin, salvo oposicin expresa de la parte actora. Si el trabaja-

292

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

dor actuara mediante apoderado, se entender que el poder es suficiente


para continuar la accin contra quien ha contestado la demanda.
La ley otorga al juez la facultad de tener por enderezada la demanda
contra quien se presente a contestar en caso de existir discordancia con la
persona demandada, salvo expresa oposicin del actor. Por ejemplo, puede existir discordancia en la razn social -se demanda a una S.R.L. y contesta una S.A.-, en la forma de escribir el nombre -una letra distinta o
dems-, en la ausencia de un nombre de pila -se demanda a Juan Garca y
contesta Juan Pedro Garca-Si luego del traslado por cdula a la parte actora
por tres das, sta guarda silencio, el juzgado la tiene por enderezada contra quien contest: el silencio, en esta ocasin, es asentimiento.
Otra particularidad es que el poder otorgado le va a servir para seguir
el juicio contra ese demandado, es decir que, en caso de enderezamiento
de la accin, se trasforma en poder suficiente contra quien -ficta o expresamente- se enderez demanda; esto hace a la celeridad y economa procesal: es como si el poder hubiera querido otorgarse contra quien se endereza la demanda.
En cambio, si la actora insiste en su demanda original, el juzgado debe
tener a la demandada por rebelde, notificar esa resolucin a la actora y a
quien contest la demanda y, una vez consentida esa resolucin, desglosar
la contestacin de demanda; y en caso de haber desistido la actora de la
prueba ofrecida, debe pasar los autos a despacho para dictar sentencia.
RECONVENCIN
La reconvencin es una contrademanda, y, por ende, debe cumplimentar los requisitos de la demanda y la contestacin. No es admisible en los
juicios de desalojo del trabajador ni en los accidentes de trabajo.
El momento para deducir reconvencin y ofrecer la prueba referida a
ella es al contestar la demanda. De la contestacin de demanda y la documentacin, as como de la deduccin de la reconvencin, se le corre traslado por cdula al domicilio constitudo de la actora por diez das. La actora,
en ese plazo, no slo debe reconocer o desconocer la documentacin agregada con el responde y ofrecer prueba, sino tambin contestar la reconvencin y ofrecer la prueba de ella (art. 75, ley 18.345).
El actor debe ofrecer las pruebas tres das despus del traslado de la
contestacin de demanda, mientras que el reconviniente debe, necesariamente, ofrecerla con la reconvencin. En cuanto al reconocimiento de documentacin, los documentos agregados por el reconviniente se someten
a reconocimiento de la actora reconvenida por medio de un traslado de tres
das, efectuado en el auto de apertura a prueba del mismo modo que los
presentados por la actora; sin embargo, los documentos adjuntados por la
demandada se someten a reconocimiento junto con el traslado de la demanda.

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

293

EXCEPCIONES
La ley 18345 establece taxativamente que las nicas excepciones admisibles como de previo y especial pronunciamiento son: la incompetencia,
la falta de personera de las partes o de sus representantes, la litispendencia,
la cosa juzgada, la transaccin y la prescripcin (art.76).
El momento para plantearlas es con la contestacin de demanda, es
decir, al correrse traslado de la accin a la demandada. Junto con su interposicin, la accionada debe ofrecer toda la prueba referida a ellas. Luego
se le corre traslado a la parte actora por tres das, plazo en el cual sta
debe contestar la excepcin y ofrecer la prueba de la que intente valerse.
El juez debe resolver las excepciones dentro de los cinco das posteriores a
la finalizacin de su prueba, y durante ese plazo puede suspender la recepcin de la prueba del fondo del litigio (art. 81, ley 18.345).
La resolucin que desestime total o parcialmente una excepcin previa
es apelable con efecto diferido (art. 110); es decir que la causa sigue su
trmite y se tiene presente para el momento de apelar la sentencia definitiva, en el que deber expresar los agravios que cause tanto esta resolucin como la sentencia.
Pueden tambin interponerse otras excepciones, como la de falta de
legitimacin o de pago, pero siempre son excepciones de fondo y no estn
sujetas a la tramitacin antes referida.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 157

LA ETAPA PROBATORIA
APERTURA A PRUEBA
En el procedimiento laboral las partes pueden ofrecer los mismos medios de prueba que los contemplados en el C.P.C.C. (art. 79). Por lo tanto,
resultan admisibles los siguientes medios de prueba: documental, informativa, confesional, testimonial, pericial, reconocimiento judicial, las presunciones y los medios de prueba no previstos que se producen por analoga a
los que sean semejantes o en la forma que disponga el juez (art. 378, 2
prr., C.P.C.C.).
El auto de apertura a prueba se notifica por cdula y con copia al domicilio constitudo de las partes. En caso de denegatoria de alguna prueba
ofrecida, la parte podr solicitar revocatoria y apelacin en subsidio -fundando dicho escrito- dentro del plazo de tres das de notificado el auto de
apertura a prueba. El juzgado podr revocar la parte recurrida del auto de
apertura a prueba o bien desestimar el recurso, mediante resolucin que
queda notificada por nota. El recurso se tiene presente con efecto diferido
y la parte debe expresar agravios al momento de apelar la sentencia definitiva.

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

CONCILIACIN
En virtud de lo dispuesto en el art. 80, 3er. prr., in fine, y 5 prr., in
fine, de la ley 18.345, reformada por ley 24.635, el juez tiene la obligacin,
en oportunidad de celebrarse la audiencia oral -ya sea en la audiencia de
posiciones o en la primera audiencia de testigos-, de efectuar gestiones
conciliatorias.
Todo acuerdo conciliatorio de derechos laborales debe ser homologado
por autoridad administrativa o judicial, y en tal caso adquiere efecto de
cosa juzgada. Su finalidad es verificar la correccin del acto. Los lmites a la
facultad de homologar estn dados por la irrenunciabilidad de derechos
especialmente protegidos por la legislacin de fondo (orden pblico laboral) y cuando el acuerdo no constituya una justa composicin de derechos
e intereses o contravenga normas de orden pblico (p.ej., por vicios de
consentimiento).
HECHOS NUEVOS
Se pueden plantear hasta tres das despus de notificada la resolucin
que disponga que los autos estn en secretara para alegar (art. 78, ley
18.345). Es de carcter restrictivo, no retrotrae el procedimiento y no altera la relacin procesal.
En la prctica, cuando una parte plantea por escrito un hecho nuevo
(con copia), el juzgado da traslado por cdula a la contraparte por tres das
-la cual se puede oponer-, y luego el juez resuelve. Se rige por el rgimen
de los incidentes (art. 175, C.P.C.C.). La contraparte debe negar estos hechos o reconocerlos. La resolucin que admite el hecho nuevo es inapelable. En cambio la que lo desestima es apelable con efecto diferido (arts.
110, ley 18.345, y 366, C.P.C.C.), es decir que la causa sigue su trmite y
se tiene presente para el momento de apelar la sentencia definitiva, en el
cual deber expresar los agravios que cause tanto esta resolucin como la
sentencia. Se excluye del concepto de hecho nuevo a una sentencia judicial
favorable a alguna de las partes.
PRUEBA INSTRUMENTAL: RECONOCIMIENTO
Est contemplado en los arts. 82 y 83 de la ley 18.345. El momento
para ofrecer la prueba documental -del mismo modo que la restante prueba- para la demandada es al contestar la demanda, y para la parte actora,
tres das despus de haber sido notificada por cdula del traslado de la
contestacin de la demanda. Sin embargo, del art. 82 de la ley 18.345
surge que la prueba documental puede ser ofrecida por las partes en distintos momentos (anteriores a los referidos), lo cual lleva a que su reconocimiento se produzca en distintas oportunidades.

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

295

En el momento correspondiente las partes deben negar o reconocer


categricamente la autenticidad de los documentos agregados y la recepcin de cartas, documentos y telegramas cuyas copias se acompaan. Si
no desconocen la documental en el momento oportuno, queda reconocida
y no puede ser desconocida posteriormente.
Si se ofrecen como prueba expedientes administrativos o judiciales en
trmite se deben individualizar las piezas y requerir su testimonio justificando su ofrecimiento (art. 83, ley 18.345).
Una vez contestada la demanda, de dicha contestacin y de la documentacin acompaada por la accionada se corre traslado por tres das por
cdula a la parte actora al domicilio constitudo (art. 71, 2 prr.). En dicho
plazo la parte actora debe ofrecer la prueba y reconocer o desconocer la
autenticidad de la documentacin aportada por la demandada. Respecto
de la prueba documental agregada por el actor (art. 71, 2 prr.), as como
la correspondiente a la reconvencin y su contestacin, el juzgado, junto
con el auto de apertura a prueba, intima por cdula al domicilio constitudo
de la demandada para que en el trmino de tres das reconozca o niegue su
autenticidad. Ninguna de estas notificaciones se efecta al domicilio real
de las partes.
Algunos jueces -utilizando las facultades otorgadas por el art. 80, 4
prr.- citan personalmente a las partes (notificndolas al domicilio real) a la
audiencia de posiciones o a la primera audiencia de testigos, para que
comparezcan y se expidan en la audiencia sobre la documentacin ofrecida
por la contraria. De esta forma se evita la produccin de prueba en reserva
innecesaria -especialmente pericial caligrfica e informativa- que surgira
como consecuencia del desconocimiento de documentacin (firmas, recibos de sueldo, cartas-documento o telegramas, etc.). Sin embargo, en este
caso, la incomparecencia de las partes no produce efecto alguno sobre la
documentacin desconocida, y slo resulta operativa para el supuesto de
que las partes comparezcan y reconozcan expresamente la documental
previamente desconocida.
PRUEBA CONFESIONAL
Est contemplada en los arts. 85 a 88, ley 18.345. Dentro del proceso
laboral las personas de existencia ideal pueden absolver posiciones por
intermedio de representantes legales o directores o gerentes con mandato
suficiente. Deben ostentar efectivamente el cargo que invocan: no es vlido que se los designe director o gerente al solo efecto de absolver posiciones. La eleccin del absolvente corresponde a la persona de existencia
ideal, salvo que la parte actora en el escrito de ofrecimiento de prueba
invoque razones objetivas que justifiquen la citacin de una determinada
persona.

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La notificacin de la audiencia de posiciones se efecta tanto en el


domicilio constitudo como en el domicilio real de las partes y no puede
efectuarse por edictos. Las audiencias son pblicas, se las debe notificar
con tres das de anticipacin (lo hace el juzgado), y se las toma con las
partes que concurran a la hora designada (art. 125, C.P.C.C.). El acta la
firman el juez, los comparecientes y el secretario.
La incomparecencia del absolvente a la audiencia trae como consecuencia que se lo tenga por confeso de los hechos expuestos en la demanda o en la contestacin de la demanda, salvo prueba en contrario. Si el que
no comparece es el letrado de una de las partes que debe poner posiciones
-y no ha dejado pliego- se lo tiene por desistido de ponerle posiciones a la
contraria en lo sucesivo.
La produccin de esta prueba en el proceso laboral, a diferencia del
procedimiento civil, presenta caractersticas particulares: slo puede producrsela en primera instancia; las partes no tienen obligacin de hacer
entrega del pliego de posiciones media hora antes del comienzo de la audiencia: no rige el art. 410, C.P.C.C.; las posiciones pueden ser realizadas
por medio del pliego presentado al juzgado con antelacin a la audiencia o
en la misma audiencia, o bien efectuarlas de viva voz; en este caso se
deben trascribir en el acta.
Es un medio de prueba cada vez menos utilizado en el fuero laboral, ya
que en general, es tenida en cuenta al dictar sentencia cuando se produce
la incomparecencia de la parte actora o de la demandada, o bien cuando
esta ltima no logra acreditar eficazmente la personera, cobrando virtualidad -por ende- su faz negativa, es decir, la no produccin de la prueba.
PRUEBA TESTIMONIAL
Se aplican los arts. 89 y 90, ley 18.345. El nmero mximo de testigos
admitidos es de cinco por parte, salvo que la naturaleza del juicio justifique
una cantidad mayor. Si se tratase de un litisconsorcio son admitidos cinco
testigos por cada uno de los integrantes.
En cuanto a la citacin, el tribunal, de oficio, notifica por cdula a los
testigos domiciliados en la Capital Federal y por cdula ley 22.172 -y, excepcionalmente, por telegrama- a los testigos domiciliados en extraa jurisdiccin -fuera del radio de la Capital Federal pero a menos de 70 km de
distancia-. El juzgado confecciona y diligencia las cdulas dirigidas a los
testigos domiciliados en la Capital Federal, mientras que las enviadas a
testigos domiciliados en extraa jurisdiccin las despachan las partes.
Si el testigo est domiciliado ms all de 70 km de la Capital Federal se
debe remitir oficio ley 22.172. En este caso, las partes, en el momento de
ofrecer prueba, deben acompaar el pliego del interrogatorio y consignar
los nombres de las personas autorizadas para la tramitacin del oficio (arts.
426 y 453, C.P.C.C.).

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

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Si el domicilio denunciado del testigo resulta falso o inexistente, el


juzgado de oficio intima por cdula a la parte que lo propuso para que en el
trmino de tres das denuncie el domicilio correcto, bajo apercibimiento en
caso de silencio de tenerla por desistida de dicho testigo.
Si el testigo estuviese correctamente notificado y no comparece a la
audiencia, el juzgado, de oficio, ordena que se lo cite a una nueva audiencia por medio de la fuerza pblica. En tal caso, se confecciona un oficio a la
Polica Federal para que haga comparecer al testigo a dicha audiencia; la
parte que lo propuso debe diligenciarlo en el plazo que estipule el juzgado
(por lo general son cinco o diez das), bajo apercibimiento de tenerla por
desistida de ese testigo. Se puede evitar el comparendo por la fuerza pblica del testigo si la parte que lo propuso asume el compromiso de hacerlo
comparecer a la futura audiencia, pero en caso de que el testigo no se
presente en esa fecha se la tendr por desistida de su declaracin.
El procedimiento laboral presenta una particularidad. A diferencia del
proceso civil, los testigos son libremente interrogados por el juez (art. 90,
ley 18.345), sin perjuicio del derecho de las partes a sugerir preguntas.
Esto lleva, en la prctica, a que no exista el pliego de preguntas a testigos, sino que las preguntas son formuladas de viva voz por el juez o el
funcionario delegado por el magistrado para tomar la audiencia, y luego de
que el tribunal interroga sobre los hechos controvertidos cede la palabra a
los letrados de las partes para que sugieran las preguntas que estimen
pertinentes.
Las partes, dentro del tercer da, pueden impugnar por escrito la declaracin o alegar respecto de la idoneidad de los testigos. En el caso del
proceso laboral, quienes declaran en un juicio tienen, en mayor o menor
medida, algn inters indirecto en el resultado del pleito: son dependientes de la empresa, compaeros del trabajador o tienen juicio contra ella;
pero ello no implica que sus testimonios no tengan conviccin, sino que los
dichos deben ser analizados con mayor estrictez.
En la prctica, cuando una parte propone una pregunta el letrado de la
contraria puede oponerse. En ese caso se hace salir al testigo de la sala de
audiencias y las partes verbalmente exponen ante la audiencista y el secretario o el juez las razones para oponerse o insistir en determinada pregunta. El juez puede reformularla, desestimarla o hacer lugar a ella. Si las
partes lo requieren se debe dejar constancia en el acta de la pregunta
sugerida, de la oposicin y sus fundamentos y de la postura de la contraparte insistiendo; esto se efecta cediendo la palabra a cada una de las
partes y, en el mismo acto, el juez resuelve la incidencia. Contra esa resolucin las partes pueden oponer revocatoria y apelacin en subsidio; si se
desestima la revocatoria el juzgado resuelve tener presente el recurso de
apelacin, es decir, con efecto diferido (deber ser fundado al momento de
expresar agravios contra la sentencia definitiva).

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Se establece la obligatoriedad de fijar una audiencia para que declare


la totalidad de los testigos o -de resultar imposible- sealar las audiencias
sucesivas que sean necesarias para ese fin. En el auto de apertura a prueba
el juzgado debe fijar una sola audiencia, o audiencias sucesivas, para que
declare la totalidad de los testigos, determinando los que declararn en
cada una de ellas.
Por ejemplo, si fueron ofrecidos diez testigos se deber fijar dos audiencias en das consecutivos para que declaren cinco testigos en cada
una, o tres audiencias, distribuyndolos as: tres, tres y cuatro; si fueron
ofrecidos en total slo cuatro testigos, podra fijarse una sola audiencia. Lo
que no se permite es que en la apertura a prueba no se fijen audiencias
para que declare la totalidad de los testigos; es decir, aquella prctica dilatoria
de fijar una audiencia para que depongan dos o tres testigos y recin en
esa audiencia fijar otra para que declaren otros dos o tres testigos, y as
sucesivamente.
Otra particularidad es que la denuncia por segunda vez de un domicilio
falso o inexistente de un testigo torna obligatorio, a la parte que lo propuso, asumir el compromiso de hacerlo comparecer a la prxima audiencia o
desistirlo. Ejemplificando: si la parte denuncia un domicilio en el ofrecimiento de prueba y resulta falso o inexistente, el juzgado intima para que
en tres das denuncie el real, actual y correcto; si la parte guarda silencio
se lo tiene por desistido de su declaracin. Recin cuando la parte denuncia
un nuevo domicilio y la cdula enviada al testigo es devuelta con un informe del oficial notificador que consigna que el domicilio es inexistente, el
juzgado lo tiene por desistido si la parte proponente no asume el compromiso de hacerlo comparecer.
PRUEBA PERICIAL
Se aplican los arts. 91 a 93, ley 18.345. Al ofrecerse la prueba pericial
se deben detallar los puntos de pericia y agregar una copia del escrito de
ofrecimiento o de los puntos de pericia para el perito, a fin de hacerle saber
sobre cules debe expedirse. En caso de omisin de la parte, el juzgado
intima bajo apercibimiento de autorizar al perito a extraer copia a cargo de
la parte remisa (resolucin 12, C.N.A.T., del 25/3/92).
En la prctica, una vez dictado el auto de apertura a prueba, el juzgado
sortea de oficio -mediante el sistema informtico- a los peritos de la especialidad (contador, mdico, calgrafo) que actuarn en la causa. El juzgado
notifica al perito designado mediante cdula al domicilio constitudo; el
experto tiene tres das para aceptar el cargo o plantear algn motivo de
excusacin para ello. Este plazo es de carcter legal: es perentorio e improrrogable.
El cargo se acepta personalmente prestando juramento de desempearlo de acuerdo a derecho. En la prctica, el perito llena un formulario, en

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

299

la mesa de entradas del juzgado, que se agrega al expediente, o bien se


sella una foja del expediente para que coloque sus datos personales; posteriormente, firma al pie, hacindolo luego el secretario. En ese momento
retira las copias de los puntos de pericia obrantes en los ofrecimientos de
prueba de ambas partes, dejando constancia en el expediente.
Despus de aceptado el cargo el juez le otorga un plazo -que por lo
general es de diez das- para presentar el informe pericial; este plazo es de
carcter judicial, pudiendo el juez ampliarlo o fijar otro en caso de que lo
entienda pertinente. El informe debe ser presentado al juzgado con tantas
copias como partes existan en la causa; el juzgado de oficio corre traslado
por cdula y con copia de dicho informe. Las partes tienen tres das para
impugnar la pericia, debiendo fundar acabadamente el escrito. Si no lo
hacen el informe queda consentido y firme y, por el principio de preclusin
procesal, no puede ser cuestionado en el futuro.
En el caso de impugnacin el juzgado corre traslado a la contraparte,
con copia, por tres das; con la contestacin, o habiendo vencido dicho
plazo y guardado silencio la contraparte, resuelve. Si estima pertinente la
impugnacin intima al perito para que en el plazo que el juez considere
adecuado (tres o cinco das) conteste la impugnacin. De la contestacin
del perito se corre traslado por tres das con copias a ambas partes, porque
esta contestacin integra la pericia. Esta presentacin del experto tambin
puede ser impugnada por las partes, y el juzgado resolver si nuevamente
requiere una contestacin del perito o bien tiene presente la impugnacin
para el momento de dictar sentencia.
PRUEBA INFORMATIVA
Est contemplada en los arts. 46, 84 y 94, lt. prr., ley 18.345. La
produccin de la prueba informativa tiene la particularidad de estar excluda
del impulso de oficio (art. 46, ley 18.345): las partes, en un plazo de sesenta das, deben confeccionar los oficios solicitados y acreditar su
diligenciamiento, bajo apercibimiento de caducidad. Cuando son contestados los informes el juzgado hace saber a las partes dicha circunstancia; esa
resolucin queda notificada por ministerio de ley. Las partes tienen tres
das para impugnar: lo que se ataca es la discordancia entre los asientos de
las entidades oficiadas y lo informado por stas.
El plazo de sesenta das para el diligenciamiento se debe contar desde
el momento en que le llega la cdula notificando el auto de apertura a
prueba y no a partir de que el letrado deja nota de su retiro en el expediente, en caso de necesidad de confronte, salvo que en el auto de apertura a
prueba se disponga otra medida.
Si la entidad oficiada no contesta en el tiempo prescrito en el C.P.C.C.
(diez das las entidades privadas y veinte las pblicas), el art. 5 de la acordada reglamentaria de la Cmara del Trabajo (B.O, 5/9/97) dispone que

300

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCNI

desde el da de la entrega del oficio a la entidad corre el plazo para ia


respuesta. En el caso de que este plazo venza sin que el oficio haya sido
contestado, la parte interesada dispone de cinco das para pedir reiteracin
(art. 402, C.P.C.C.), sin perjuicio de las sanciones que el juez disponga
aplicar al destinatario del oficio. Si no lo hace, la prueba caducar de p!eno
derecho. Solicitada la reiteracin, el juez fijar prudencialmente un plazo
no mayor de diez das para el diligenciamiento del nuevo oficio y, en su
caso, se repetir el ciclo precedente.
Es decir, si la oficiada no contesta y la parte no pide reiteracin del
oficio dentro de los cinco das de vencido el plazo para contestarlo, el juez
debe aplicar la caducidad conforme a lo dispuesto en el art. 402, C.P.C.C.
Cuando el juzgado omite hacerlo, la contraparte -presentando un escritopuede pedir la caducidad de la prueba informativa de la contraria. Si la
parte solicita reiteracin del oficio, el juzgado tendr que darle un nuevo
plazo, esta vez no mayor de diez das, para que acredite el diligenciamiento.
El art. 94 de la ley 18.345 faculta a los jueces laborales para dictar
sentencia prescindiendo de la prueba informativa pendiente de produccin
si no fuera esencial; obviamente que dicha facultad debe ser ejercida con
suma prudencia.
ALEGATO
Cuando el secretario certifica que se ha producido la totalidad de las
pruebas, el juez -de oficio o a peticin de parte- debe hacer saber a los
litigantes -por cdula- que los autos quedan por diez das en secretara
para que presenten una memoria escrita, resultando facultativo de las partes hacerlo o no. Los plazos se cuentan en forma individual pero simultnea, tanto para la actora como para la demandada: cada parte tiene diez
das desde que fue notificada por cdula. La notificacin posterior es la que
se toma en cuenta para contar los diez das, vencidos los cuales el expediente pasa a despacho para dictar sentencia. En la prctica, la causa pasar a sentencia vencidas las dos primeras horas del undcimo da, dado que
rige el plazo de gracia dispuesto en el art. 124, C.P.C.C.
Esta notificacin, que hace saber a las partes que pueden hacer uso del
derecho de alegar, produce la clausura del perodo probatorio: esto significa que resulta extemporneo plantear o agraviarse con posterioridad por la
falta de produccin de algn medio de prueba oportunamente ofrecido: el
consentimiento del auto que la ordena importa la convalidacin de los vicios producidos en el trmite de la prueba por defecto en su produccin, o
por omisin de alguna de ellas, por lo cual se opera la preclusin del derecho del interesado a efectuar el planteo.
Si una de las partes entiende que falta producir alguna prueba, debe
presentar un escrito, dentro de los tres das de notificado, solicitando que
se revoque el auto que ordena colocar la causa para alegar por no haber

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

301

sido producida determinada prueba, planteando el recurso de apelacin en


subsidio. El juzgado tendr que revocar dicha resolucin y producir la prueba omitida. Si desestima la revocatoria, debe tener presente el recurso de
apelacin; la parte afectada tiene que mantener el recurso y expresar agravios al momento de apelar la sentencia definitiva.
SENTENCIAS. MEDIDAS PARA MEJOR PROVEER.
Se aplica el art. 95, ley 18.345. El punto inicial del plazo, para el dictado de la sentencia definitiva de primera instancia, opera desde el vencimiento del plazo que tienen las partes para alegar sobre el mrito de la
prueba o -en caso de haberse declarado la cuestin como de puro derechodesde la notificacin personal o por cdula a ambas partes de la resolucin
que as lo dispuso (art. 95, ley 18.345).
El plazo para dictar sentencia es de treinta das (art. 27, inc. c) y puede
quedar suspendido (no interrumpido) por vistas posteriores al momento en
que la causa qued en estado de dictar sentencia, por la fijacin de una
audiencia con fines conciliatorios o por el dictado de una medida para mejor proveer.
El juez tiene la facultad de decretar medidas para mejor proveer en
cualquier estado del juicio, siempre que no implique suplir la negligencia de
las partes; por lo general, se dictan una vez ingresado el expediente a
despacho para dictar sentencia; en este caso, el plazo se suspende hasta
que se produzca la medida. El juez puede requerir que las partes reconozcan los documentos que se les atribuyan, interrogar personalmente a las
partes, a los peritos y a los testigos, recabar el asesoramiento de expertos
y reiterar gestiones conciliatorias (art. 80, 4 prr., ley 18.345). Tambin
les compete remitir la causa al Cuerpo Mdico Forense, en caso de
cuestionarse en forma eficaz una pericia mdica obrante en la causa.
Una caracterstica del procedimiento laboral es que el juez tiene la
facultad de fallar ultra petita, ms all de lo peticionado en forma debidamente fundada, supliendo la omisin del accionante (art. 56, ley 18.345).
Es decir, que el alcance del fallo se debe relacionar con la pretensin deducida: no puede pronunciarse sobre pretensiones no formuladas por las partes extra petita, ya que violara la garanta de defensa en juicio y configurara una sentencia arbitraria.
LOS RECURSOS

CONSENTIMIENTO DE RESOLUCIONES INTERLOCUTORIAS


Una particularidad del proceso laboral es que las resoluciones dictadas
en audiencias, con la presencia de la parte interesada, quedan firmes si
sta no las cuestiona en el mismo acto antes de su finalizacin (art. 95, ley
18.345).

302

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

El plazo que debe trascurrir para quedar consentida es el de tres das,


contados a partir del da siguiente al de la notificacin (art. 117).

REVOCATORIA
El juez o la cmara tienen la facultad de revocar de oficio, hasta tres
das despus, las resoluciones dictadas sin controversia de partes y que no
hayan quedado firmes para ninguna de stas (art. 96). El plazo corre simultneamente con el de la apelacin; la ley establece la posibilidad de la
apelacin subsidiaria.
La revocatoria de oficio se resuelve sin sustanciacin, pero si fue interpuesta por una de las partes, previo a resolver, se corre traslado por tres
das a la contraria. El plazo para resolver el recurso en ambas instancias es
de tres das contados a partir de su presentacin y su resolucin se notifica
por ministerio de la ley.
RECURSO DE REPOSICIN
Se interpone por escrito dentro de los tres das de la notificacin de la
resolucin o, en su caso, en la misma audiencia. La regla general es que la
resolucin har ejecutoria, es decir, resolver en forma definitiva la cuestin, salvo que la parte que interpuso el recurso haya presentado conjuntamente la apelacin en forma subsidiaria y la resolucin sea apelable (art.

98).
La apelacin subsidiaria se tiene presente en forma diferida hasta el
momento en que se apele la sentencia definitiva; el fundamento de la
revocatoria se debe mantener, expresando los agravios dentro del plazo
dispuesto para la apelacin de la sentencia definitiva -seis das- (art. 111).
Si el tribunal hace lugar a la revocatoria modificando la resolucin original,
la parte contraria puede apelarla (arts. 105, inc. h, y 117).

RECURSO DE ACLARATORIA
El juzgado o la sala de cmara pueden efectuar de oficio la aclaratoria
de una resolucin o de la sentencia, dentro de los tres das siguientes a su
dictado, siempre que no haya quedado firme para alguna de las partes. El
recurso de aclaratoria es procedente contra sentencias o resoluciones de
primera instancia o de la cmara que adolezcan de omisiones, errores
materiales o imprecisiones, y contra resoluciones dictadas durante la ejecucin (para corregir errores numricos). Es decir, que slo sirve para aclarar conceptos oscuros y salvar omisiones, sin alterar la sustancia de la
decisin.
El recurso de aclaratoria no suspende el plazo del recurso de apelacin
(art. 100, ley 18.345) ni el del recurso extraordinario. Se lo debe interponer
ante el mismo juez o tribunal que dict la resolucin, en el plazo de tres

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

303

das desde la notificacin de sta. Se lo debe fundar con su interposicin, y


si se trata de una resolucin dictada en audiencia estando presente la parte interesada, se debe plantear y fundar en el mismo acto (art. 102).
Se resuelve sin sustanciacin y se considera tcitamente denegado si
el tribunal no se pronuncia dentro de los tres das siguientes al de su presentacin (art. 103). El plazo de resolucin es de tres das, contados a
partir del da siguiente al de su presentacin. Si se hace lugar, se notifica
por cdula porque integra la sentencia; si se desestima, queda notificado
por nota. Cuando se trata de una aclaratoria de una resolucin simple,
siempre se notifica por nota.
Sin perjuicio de lo anterior, los jueces pueden corregir en cualquier
estado del juicio, aun en el trmite de ejecucin, errores puramente numricos (p.ej., un error de clculo o de cantidades); b) errores sobre los nombres de las partes (trasposicin); y c) errores sobre las calidades de las
partes (mencionar al actor como demandado o viceversa) (art. 104, ley
18.345). Es la llamada aclaratoria fctica.
RECURSO DE APELACIN
Pueden interponerlo las partes del proceso. Los auxiliares de la justicia
-martilleros, peritos- estn legitimados para apelar las regulaciones de honorarios. El recurso se interpone ante el mismo juez de primera instancia
que dict la sentencia o resolucin que motivara la apelacin. Debe ser
fundado (art. 116, ley 18.345); la excepcin son las apelaciones de las
regulaciones de honorarios en las cuales no es necesaria la expresin de
agravios.
El recurso se interpone por escrito o verbalmente. En el primer caso, el
plazo para su planteamiento es de seis das, si se interpone contra una
sentencia definitiva, o de tres das si es contra una resolucin simple o
interlocutoria; el plazo se cuenta a partir del da siguiente al de la notificacin. En la prctica, se pueden asimilar las resoluciones interlocutorias que
ponen fin al pleito con las sentencias definitivas y, por ende, el plazo para
apelarlas es tambin de seis das.
La ley 18.345 determina cuales son las resoluciones apelables. Son
inapelables las resoluciones dictadas durante la ejecucin de sentencia,
salvo nulidad por vicios anteriores, sanciones disciplinarias y regulaciones
de honorarios y las sentencias en que el valor que se intenta cuestionar no
excede de 300 veces el importe del derecho fijo del art. 51 de la ley 23.187
-bono del Colegio Pblico de Abogados-. Las cuestiones que se susciten
como consecuencia de las liquidaciones que se practiquen en una causa
(art. 132) no integran el proceso de ejecucin de sentencia. La aprobacin
de la liquidacin, en cuanto hubiere lugar por derecho, no reviste la calidad
de fallo con autoridad de cosa juzgada. Puede ser rectificada si tuviese
algn error, salvo que se trate de cuestiones conceptuales, y no de errores
de clculo.

304

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

El efecto diferido de los recursos no impide el cumplimiento de las


resoluciones apeladas, ya que posterga el conocimiento de las apelaciones
por la alzada: no se enva inmediatamente el expediente al tribunal, sino
en el momento en que se apela la sentencia definitiva.
La apelacin contra las resoluciones simples e interlocutorias anteriores a la sentencia, y que no ponen fin al proceso, se debe deducir, sin
necesidad de fundarla, en el plazo de tres das contados desde el da siguiente al de la notificacin (art. 117). La fundamentacin -expresin de
agravios- se debe realizar dentro de los seis das siguientes al de la notificacin de la sentencia definitiva, formulando una crtica concreta de las
decisiones oportunamente apeladas. La cmara trata luego todas las cuestiones objeto de agravios y tiene un plazo de sesenta das para expedirse,
ya que se resuelve con la sentencia definitiva.
En cambio, la apelacin concedida contra las sentencias definitivas tiene efecto suspensivo (art. 113); es decir que se paraliza el cumplimiento
de la sentencia, quedando sujeto a la decisin de la cmara.
APELACIN DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS
Las sentencias definitivas, las resoluciones en materia de medidas
cautelares y el caso de desalojo (art. 146, ley 18.345) se deben apelar en
el plazo de seis das. Est unificado el plazo para apelar y para expresar
agravios: seis das, contados a partir del da siguiente al de la notificacin.
De todos modos se pueden presentar separadamente, pero siempre dentro
de los seis das. Por ejemplo: o se apela y expresa agravios en un mismo
acto y con un solo escrito, o bien primero se presenta un escrito apelando
y antes de que venza el plazo (dentro de los seis das) se expresa agravios.
El escrito de expresin de agravios se debe presentar con tantas copias
para traslado como partes litiguen.
Se discute si el plazo para apelar las sentencias interlocutorias definitivas (que ponen fin al proceso) es de tres das o de seis das. Nos inclinamos por la segunda opcin, ya que son asimilables a las sentencias definitivas, pues ponen fin al litigio.
En el proceso sumarsimo (art. 498, C.P.C.C.), el plazo para interponer
la apelacin es de tres das y el recurso se debe fundar ante el mismo juez
que dict la resolucin, dentro del plazo de cinco das de notificada por
ministerio de la ley la providencia que lo concede.
El escrito de expresin de agravios debe contener la crtica concreta y
razonada de los fundamentos de la sentencia (art. 116, ley 18.345), es
decir, de las partes que el apelante considere equivocadas. Debe demostrar
los errores de hecho o de derecho del juzgador, para lo cual no basta con
remitirse a presentaciones anteriores. Si no se cumple este requisito, la
cmara declara desierto el recurso.
El escrito debe bastarse a s mismo. Debe contener una crtica detallada y concreta de todos y de cada uno de los puntos del decisorio apelado,

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

305

demostrativa de que es errneo, injusto o contrario a derecho: hace las


veces de demanda dirigida al superior, por lo que su contenido determina los lmites precisos de la actividad revisora.
La falta de expresin de agravios en tiempo y forma -aun habiendo
apelado- produce que el juez de primera instancia deniegue el recurso sin
ms trmite (art. 118), y que la sentencia o resolucin haga cosa juzgada
y quede firme para la parte. En cambio, si se expresan agravios, aunque
stos resulten escuetos e insuficientes para conmover el decisorio de primera instancia, el juez debe conceder el recurso de apelacin y dar traslado de la expresin de agravios. En ese caso, la sala de la cmara que
corresponda por sorteo declarar desierto el recurso.
El juez da traslado por cdula de la expresin de agravios a la contraparte por el plazo de tres das (art. 119, ley 18.345). Contestados los agravios o vencido el plazo para hacerlo, se eleva el expediente a la cmara.
Las sentencias y resoluciones resultan inapelables por razn del monto
cuando el valor que se intenta cuestionar en la alzada no excede del equivalente a 300 veces el importe del derecho fijo previsto en el art. 51 de la
ley 23.187 -bono del Colegio de Abogados de la Capital Federal-, debiendo
referenciarse el clculo al momento de tener que resolver sobre la concesin del recurso (art. 106, ley 18.345).
Estn includos en el lmite de apelabilidad las regulaciones de honorarios de los letrados y de los peritos intervinientes en el pleito.
APELACIN DE HONORARIOS
En las apelaciones de honorarios no es necesaria la expresin de agravios (art. 120, ley 18.345). No est prohibida expresamente; si se efecta,
corresponde dar traslado a las partes.
Las regulaciones de honorarios son resoluciones interlocutorias simples: se las debe apelar en el plazo de tres das, salvo que estn includas
en la sentencia definitiva o en una sentencia interlocutoria definitiva (homologacin de un acuerdo conciliatorio), en cuyo caso el plazo es de seis
das. Si la sentencia no fuera apelable por su monto y los honorarios s, el
plazo para apelar es de tres das.
El plazo para apelar los honorarios regulados en la etapa de ejecucin
es de cinco das (rige el art. 244, 2 prr., C.P.C.C.), que es el mismo plazo
establecido para apelar la sentencia de remate en el juicio ejecutivo y las
regulaciones de honorarios all includas (arts. 244 y 554, C.P.C.C.).
RECURSO DE QUEJA POR APELACIN DENEGADA
Se debe interponer ante el juez de primera instancia dentro de los tres
das de denegada la apelacin. Dicha denegatoria se notifica por nota. El
juez slo lo tiene presente. La parte debe fundar el recurso de hecho al
expresar agravios (art. 117, 2 prr.) contra la sentencia definitiva -en el

306

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

plazo de seis das-, sin perjuicio de fundar tambin la apelacin denegada.


Si la parte interesada no lo hace la cmara declara desierto el recurso; son
ineficaces los agravios expresados con anterioridad a la sentencia definitiva.
El trmite del recurso no impide el cumplimiento de la sentencia o
resolucin interlocutoria apelada, excepto en caso de aplicacin de sanciones (art. 112). La cmara decide sin sustanciacin si el recurso de apelacin fue denegado correctamente o no. El plazo de resolucin es de sesenta das (con la sentencia definitiva). La forma de notificacin de la resolucin es por cdula.
RECURSO DE NULIDAD
En el proceso laboral no se admite el recurso de nulidad por vicios de
procedimiento. En el recurso de apelacin se considera includo el de nulidad por defectos de forma de las sentencias o resoluciones apelables (art.
115, ley 18.345).
Se interpone por escrito en el plazo de seis das, desde la notificacin de
la sentencia, ante el juez que la dict -junto con el recurso de apelacin-,
debidamente fundado, especificando el vicio de la sentencia y el perjuicio
concreto producido. El plazo para resolver es de sesenta das y la resolucin se notifica por cdula.
Como ejemplos de procedencia del recurso se pueden citar: omisin de
fecha o firmas en la sentencia, falta de integracin del tribunal, falta de
fundamentos en el fallo, sentencia inintelegible, vicios de incongruencia y
sentencias que omitan decidir cuestiones esenciales.
El recurso persigue la invalidacin de una sentencia por haberse dictado
sin sujecin a los requisitos establecidos por la ley. Si la cmara declara la
nulidad por defectos de forma, debe dictar una nueva sentencia (art. 127).
RECURSO EXTRAORDINARIO
El recurso extraordinario ante la Corte Suprema procede en los supuestos contemplados por el art. 14 de la ley 48, y en el procedimiento laboral
no presenta ninguna caracterstica que lo distinga. Por tanto, cabe remitirnos a lo expuesto en el captulo pertinente.
PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN DE SENTENCIA
Consentida la sentencia de primera instancia o recibidos los autos de
cmara, el secretario del juzgado practica la liquidacin y el juez corre
traslado con copia a las partes e intima al deudor para que en el plazo de
cinco das pague el monto correspondiente, expresado en valores actuales,
es decir, de la fecha de la liquidacin (art. 132, ley 18.345). El traslado se
efecta por cdula por el plazo de tres das; el plazo de pago se cuenta
desde que la liquidacin queda firme.

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

307

Contra esa intimacin slo procede la excepcin de pago posterior a la


fecha de la sentencia definitiva, y se debe adjuntar la prueba documental
de ese pago en el mismo acto. Si no lo hace la defensa, se rechaza sin ms
trmite; si acompaa dicha documentacin, se le corre vista a la contraparte y el juez resuelve: la resolucin es inapelable (art. 133).
Las partes pueden impugnar la liquidacin, plantear el recurso de reposicin y el de apelacin. Por tanto, la parte condenada est obligada a
cumplir el fallo recin cuando se practica la liquidacin, que incluye capital,
intereses, costas (honorarios de los profesionales intervinientes) y tasa de
justicia.
Si la parte, luego del traslado de la liquidacin, paga la totalidad de lo
debido, el juzgado archiva la causa. Otra posibilidad es que impugne la
liquidacin; en tal caso, el juzgado corre traslado a la contraparte y luego
resuelve. Si ratifica la liquidacin, la parte que impugn puede apelar; en
este caso se corre traslado de la expresin de agravios a la contraparte y,
luego, el juzgado eleva el expediente a cmara. Tambin puede suceder
que una vez vencido el tra.slado de la liquidacin, o bien confirmada la
resolucin por la cmara y devuelto el expediente al juzgado, la parte vencida no pague en tiempo y forma. En este caso se procede a iniciar el
trmite de ejecucin de sentencia.

Ver Cap. Modelos: escrito nro. 158


EMBARGO Y REMATE
Si no se opone excepcin o sta fuera desestimada por el juzgado, se
traba embargo en bienes del deudor y se decreta la venta por el martillero
que el juez designe, previo informe acerca de otros embargos sobre los
mismos bienes. En lo dems, no existen diferencias con el proceso de
ejecucin civil y rige lo dispuesto por el C.P.C.C., por tanto nos remitimos al
captulo pertinente de este libro. La salvedad es que en el proceso laboral
los edictos se publican slo por un da en el Boletn Oficial (art. 136, ley
18.345). Se aplican los arts. 562/593, C.P.C.C.
El procedimiento no es de oficio -ya que ste finaliza con la liquidacin
(arts. 46 y 132, ley 18.345)- pero el juzgado se encarga de la fiscalizacin
de los distintos trmites tendientes a la satisfaccin del crdito laboral y de
los gastos de justicia (rendicin de cuentas del martillero y su regulacin
de honorarios, derechos de los acreedores privilegiados y del primer
embargante, la venta judicial).
JUICIO EJECUTIVO
Si mediante acta levantada ante un funcionario pblico competente o
ante un escribano pblico, se hubiese reconocido a favor de un trabajador
un crdito lquido y exigible que tuviese por origen la relacin laboral, dicho

308

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

trabajador, con presentacin del instrumento o copia autntica, podr iniciar juicio ejecutivo para el cobro de ese crdito, siempre que el deudor no
estuviese sometido a ejecucin colectiva (art. 139, ley 18.345).
Este supuesto, en la prctica, queda circunscrito a la deuda laboral
documentada ante escribano pblico, la que puede presentarse en caso de
extincin por voluntad concurrente de las partes (art. 241, L.C.T.).
No se utiliza el juicio ejecutivo para los casos de incumplimiento de
acuerdos conciliatorios homologados por el SECLO, ya que para ello se
aplica el procedimiento de ejecucin de sentencia (arts. 26, ley 24.635, y
132 a 136, ley 18.345).
Una vez recibida la demanda ejecutiva -que debe reunir los mismos
requisitos de la demanda ordinaria- el juez decreta embargo sobre los
bienes del deudor y ordena librar el pertinente mandamiento y lo cita para
que oponga excepciones dentro del plazo de tres das posteriores a la
notificacin, bajo apercibimiento de llevar adelante la ejecucin (art. 140,
ley 18.345).
No es necesario -como ocurre en el proceso de ejecucin de sentenciala intimacin previa de pago, porque al contener el documento una deuda
lquida y exigible implica que ha vencido el plazo para el pago o que el
deudor ya ha sido intimado.
Las nicas excepciones admisibles son: incompetencia, falsedad extrnseca o inhabilidad del instrumento, falta de personera, litispendencia
ante otro tribunal competente, cosa juzgada, pago acreditado mediante
recibo y prescripcin (art. 141). Junto con la oposicin de las excepciones
se debe ofrecer la prueba de ellas (art. 142), la que se sustancia
sumariamente. Salvo las excepciones de falsedad extrnseca o inhabilidad
del ttulo y la de pago acreditado mediante recibo, las restantes excepciones son las mismas que se pueden oponer en el proceso ordinario.
ACCIDENTES DE TRABAJO
Si bien el art. 137 de la ley 18.345 establece un procedimiento especial
para la traba de la litis en los casos de acciones fundadas en la ley especial
de accidentes, en la actualidad esta norma no es operativa, ya que la ley
9688, a la cual hace referencia la ley 18.345, fue oportunamente derogada
por la ley 24.028 y sta por la ley 24.557 -Ley de Riesgos del Trabajo-. Esta
ley excluye la competencia de la justicia nacional del trabajo y se la otorga
a la justicia federal. En la Capital Federal recae en la Cmara Federal de la
Seguridad Social, que acta como rgano revisor de las resoluciones de los
jueces federales de las provincias y de la Comisin Mdica Central.
Sin embargo, doctrinal y jurisprudencialmente se ha sostenido la
inconstitucionalidad de diversos artculos de la ley 24.557, y esto ha aparejado que se interpusiera gran cantidad de demandas ante la justicia nacio-

PROCEDIMIENTO LABORAL EN CAPITAL FEDERAL

309

nal del trabajo pretendiendo que se declare la inconstitucionalidad y reclamando por accidentes de trabajo y enfermedades profesionales padecidas
y por el incumplimiento de determinados deberes del empleador y por su
negligencia.
Estas causas deben ser tramitadas de la misma forma que las demandas por despidos o diferencias salariales. Es decir que resulta aplicable el
procedimiento establecido en la ley 18.345, reformada por la ley 24.635
(arts. 68 y eones.). Debe recordarse que actualmente los reclamos por
accidentes de trabajo o enfermedades profesionales -previo dictamen mdico- pueden ser objeto de conciliacin o transaccin debidamente
homologada.

EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL EN
LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES
La ley de procedimiento laboral que rige actualmente en la provincia de
Buenos Aires es la ley 11.653, publicada en el Boletn Oficial de esa
provincia el 16/8/95. A diferencia del procedimiento vigente en la Capital
Federal, se caracteriza por tener una instancia nica, con un tribunal colegiado integrado por tres jueces; sus sentencias deben recurrirse directamente ante la Suprema Corte provincial, y las de sta, ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
La demanda se debe interponer por escrito, con los requisitos de forma
que la ley exige. El reclamo no debe pasar por el SECLO (Servicio de Conciliacin Obligatoria), y, por ende, no se le exige al trabajador el requisito
de presentar con la demanda el certificado de haber concludo esa instancia previo a presentar la accin judicial.
Junto con el escrito de demanda se debe ofrecer la totalidad de las
pruebas; de dicha presentacin se le corre traslado al demandado por el
trmino de diez das, bajo apercibimiento de declararlo en rebelda.
En dicho plazo la accionada debe contestar la demanda, ofrecer toda la
prueba que considere necesaria y oponer las excepciones, pudiendo tambin deducir reconvencin. El presidente del tribunal, dentro del plazo de
diez das, tiene que proveer las pruebas ofrecidas, las que deben producirse en el plazo de sesenta das.
En caso de que no se hubiese ofrecido prueba oral, o por cualquier otro
motivo no fuera procedente recibirla, el presidente del tribunal, dentro de
los diez das, otorga a las partes un plazo de cinco das para producir los
alegatos y, vencido ese trmino o presentados, se dicta sentencia.
Producida la prueba ordenada o vencido el plazo para hacerlo, el presidente del tribunal debe fijar, dentro de los diez das, una fecha para la
audiencia de vista de causa, donde se concentra toda la prueba producida

31 o

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONJ

y se produce la prueba oral (confesional y testimonial). En caso de que


fuese necesario, se pide explicaciones a los peritos en ese acto.
Despus de dictar el veredicto evaluando la prueba producida (en el
plazo de cinco das o en el acto de vista de causa), el tribunal debe dictar
sentencia en un plazo de veinte das. Contra este pronunciamiento se pueden interponer slo los recursos extraordinarios que prev la Constitucin
de la Provincia de Buenos Aires.
Es requisito para la interposicin de estos recursos el depsito previo
del capital, los intereses y las costas, con excepcin de los honorarios de la
parte que recurre. Finalmente, contra el fallo dictado por la Suprema Corte
de Justicia de la Provincia de Buenos Aires se puede interponer un recurso
extraordinario, para que entienda la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
y emita el pronunciamiento definitivo.

EL PROCESO PENAL

311

CAPITULO DIECIOCHO
EL PROCESO PENAL SEGN EL CODIGO PROCESAL DE LA NACION
ACLARACIONES PREVIAS
Dada la naturaleza de esta obra, slo nos referimos al juicio penal
comn, en su etapa de instruccin y de debate oral, pero omitimos extendernos a los juicios especiales, el juicio correccional, y los procesos de
ejecucin.
Para aqul alumno interesado en profundizar en la prctica penal, recomendamos la lectura de la obra del autor David Elbio Dayenoff, por su
calidad y claridad, como as tambin sugerimos complementarlo con la
lectura del Cdigo Procesal Penal de la Nacin comentado por el prestigioso jurista Francisco J. D'Albora.
LA PRCTICA PROCESAL PENAL
LA DENUNCIA DEL DELITO - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 143
La denuncia puede ser hecha en forma verbal ante la autoridad policial,
que entregar constancia escrita de la misma, o ante la fiscala de turno.
Tambin puede ser hecha directamente en la Mesa de Entradas de la
Cmara de Apelaciones (actualmente en Viamonte 1155) en horario judicial, 7.30hs a 13.30 hs., en forma verbal, o por escrito. En ambos casos se
indicar el juzgado de turno que ha de intervenir en dicha causa. Si es
necesario el examen inmediato por el Cuerpo de Mdicos Forense, habr
que indicarlo para que el mismo tenga lugar en el da.
El denunciante podr ofrecer por escrito medios de prueba como testigos y aportar datos sobre la localizacin de los supuestos autores del delito
denunciado.
Ver cap. modelos escrito de denuncia.
LA QUERELLA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 142
Como dice el art. 82 del Cdigo de Procedimientos Penal, ley 23.984 y
sus modificaciones, toda persona con capacidad civil particularmente ofendida por un delito de accin pblica tiene derecho a constituirse como
parte querellante y como tal impulsar el proceso, proporcionar elementos
de conviccin, argumentar sobre ellos y recurrir con los alcances que este
cdigo establezca. Si la vctima del delito falleci puede ser querellante su
cnyuge, ascendientes, descendientes o su ltimo representante legal. En
el mismo acto puede constituirse como actor civil.

312

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLA-BERNASCONI

Pueden hacerlo las personas fsicas, o jurdicas, en tanto no les est


prohibido en sus estatutos, a travs de sus rganos de representacin o el
abogado apoderado con poder especial para querellar.
Para mayor ilustracin terica de este tema, recomendamos la lectura
del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, comentado por Francisco J. D'Albora,
ed. Abeledo Perrot.
Su capacidad para intervenir en el proceso es mucho mayor que la de
un simple denunciante, pues puede impulsar, proporcionar prueba, argumentar e impugnar y recurrir.
Los requisitos del escrito de constitucin como querellante estn previstos en el art. 83, cd.citado.
PRESENTACIN ESPONTNEA - Ver Cap. Modelos: escrito nro. 144
El art. 279 CPP permite a la persona contra la cual se haya iniciado un
proceso penal que se presente espontneamente ante el juez competente,
an cuando no ha sido citado para indagatoria, con su abogado defensor,
para aclarar los hechos e indicar las pruebas tiles a su parte.
Si se presenta personalmente al juzgado, se labrar acta con su declaracin, pero tambin (y es ms conveniente) puede hacerlo por escrito, en
el cual el letrado tendr la posibilidad de exponer con claridad los hechos y
mencionar toda la prueba relevante.
NOMBRAMIENTO Y FACULTADES DEL DEFENSOR - Ver Cap. Modelos:

escrito nro. 145


Cuando una persona ha sido detenida, un familiar puede designarle un
letrado defensor, presentndose por escrito al tribunal que interviene en la
causa. Tambin puede hacerlo el propio imputado, en escrito similar.
Ver cap. modelos escrito FAMILIAR SE PRESENTA Y PROPONE LETRADO DEFENSOR.
Se trata del defensor privado, elegido libremente por su experiencia y
confianza.
A falta de designacin de defensor privado, le ser asignado un defensor oficial.
El defensor debe tener libre comunicacin con su defendido, an cuando est incomunicado.
Al respecto dice el art. 205 CPP que en ningn caso la incomunicacin
del detenido impedir que ste se comunique con su defensor inmediatamente antes de comenzar su declaracin o antes de cualquier acto que
requiera su intervencin personal.
En el supuesto que este derecho se viera restringido por cualquier autoridad, policial u otra, el letrado podr presentarse por escrito al juez

EL PROCESO PENAL

313

interviniente haciendo saber esta circunstancia y peticionando lo que corresponda.


El defensor, durante la indagatoria tiene la facultad de hacer las observaciones que estime pertinentes o pedir que se haga constar cualquier
irregularidad en el acta respectiva.
Constituyen ejemplos los siguientes: si no se hubiera esperado su presencia para comenzar con la indagatoria, o no se le hicieron conocer correctamente sus derechos a su defendido, o si el empleado que toma su
declaracin le hiciere preguntas que el letrado considerara lesivas para la
situacin procesal de su defendido pues violan el principio de que nadie
debe ser inducido a declarar contra s mismo.
El letrado puede presentar sus quejas y dejar constancia de lo sucedido
mediante escrito al juez, y negarse a firmar el acta e instruir a su defendido
para que tampoco lo haga.
SUSPENSIN DEL PROCESO A PRUEBA (LA PROBATION) - Ver Cap. Mo-

delos: escrito nro. 146


La ley 24.316 (B.0.19/5/94) introdujo la probation, esto es, la posibilidad de suspender el proceso, renunciando el Estado a realizar el juicio oral,
a dictar una sentencia y aplicar una condena. El imputado renuncia a su
posible absolucin.
Procede para delitos cuya pena est prevista en no ms de tres aos de
prisin, en abstracto, y no tiene prevista pena de inhabilitacin.
El imputado, a travs de su defensor podr pedirla, hasta que el proceso se encuentre en condiciones de comenzar el debate oral.
Deber ofrecer un resarcimiento a la vctima ya que sta podra oponerse a la concesin de la suspensin, por esta razn o por entender que
no se dan los requisitos legales para su otorgamiento (el delito tiene prevista pena de inhabilitacin, por ej.)
En caso de dictarse auto de suspensin de proceso a prueba, el juez le
impone al imputado tareas comunitarias y la obligacin de asistir a cursos
sobre derecho humanos, entre otros, y el seguimiento de su estricto cumplimiento queda a cargo del juzgado de ejecucin de sentencia.
EL REQUERIMIENTO FISCAL - ELEVACIN A JUICIO ORAL
Durante la etapa de la instruccin, el representante del ministerio pblico fiscal debe requerir (art.213 CPP) al juez que se reciba la declaracin
del imputado, toda medida restrictiva de la libertad ambulatoria, la produccin de los actos irreproducibles y definitivos, toda medida relativa al archivo del expediente, la suspensin de la persecucin penal o el sobreseimiento
del imputado (todas resoluciones que ponen fin a la causa) y todo acto que
slo pueda realizar el juez.

314

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLiA-BERNASCONI

Podr requerir la elevacin a juicio oral, siempre que el imputado haya


prestado declaracin o conste que se neg a prestarla.(art.215 CPP) Tambin es necesario que el juez dicte el auto de procesamiento (art.306 CPP)
Se debe notificar al defensor la solicitud de los acusadores (fiscal y
querella) para que pueda deducir excepciones no interpuestas antes u oponerse a la elevacin a juicio. (art. 349 CPP)
AUTO DE PROCESAMIENTO Y DE FALTA DE MRITO. RECURSOS.
Cabe interponer el recurso de revocatoria, para que el propio juez los
reforme, por contrario imperio.
Contra el auto de procesamiento, el imputado y el ministerio pblico
fiscal pueden interponer apelacin sin efecto suspensivo.
Contra la falta de mrito, el fiscal y el querellante pueden tambin pedir
la apelacin sin efecto suspensivo.
AUTO DE PRISIN PREVENTIVA. RECURSOS. - Ver Cap. Modelos: es-

crito nro. 147


Es pasible de apelacin y puede solicitarse su revocatoria con carcter
previo (apelando en forma subsidiaria)
La prisin preventiva es autnomamente apelable del auto de procesamiento.
El agravio del imputado apelante ser que pudo dictarse el procesamiento sin necesidad del encierro, pudiendo el imputado seguir gozando
de su libertad personal.
La ley 24.390 es ms beneficiosa que el anterior cdigo pues no admite
postergar la libertad cuando se superan los plazos previstos.
Para la procedencia de la prisin preventiva es necesario que exista
una apariencia o verosimilitud del derecho (la concrecin de la sentencia
condenatoria cmo nico ttulo para imponer la pena) y el temor fundado
de que tal derecho se frustre o menoscabe durante la substanciacin del
proceso tendiente a tutelarlo.
Para personas con enfermedad terminal o mayores de 70 aos, la prisin preventiva puede tener lugar en su propio domicilio.(art.314 CPCC)
EXENCIN DE PRISIN Y EXCARCELACIN - Ver Cap. Modelos: escri-

tos nro. 148 Y 149


El art. 316 CPP dispone que toda persona que se considere imputada
de un delito e causa penal determinada, puede solicitar al juez su exencin
de prisin, hasta el momento en que dicte su prisin preventiva.
Corresponde eximir de prisin por delitos por los cuales pudiere corresponder hasta 8 aos de pena de prisin. Asimismo, corresponde si el juez

EL PROCESO PENAL

315

estima que cabe una condena de ejecucin condicional, segn los antecedentes y particularidades del caso.
Una vez dictada la prisin preventiva, precluye la posibilidad de pedirla.
El art. 319 CPP dispone que podr denegarse ese pedido de exencin
de prisin o excarcelacin cuando el juez valore las caractersticas del hecho, la posibilidad de la declaracin de reincidencia, las condiciones personales del imputado, si hubiere gozado de excarcelaciones anteriores, y
todo ello le hiciere presumir que el mismo intentar eludir la accin de la
justicia o entorpecer las investigaciones.
La denegatoria deber estar motivada bajo pena de nulidad.
La exencin de prisin y la excarcelacin se concedern, segn el caso,
bajo caucin juratoria, personal o real, para asegurar las obligaciones que
se le impongan al imputado y para asegurar las rdenes del tribunal. La
caucin debe ser de posible cumplimiento pero lo suficientemente importante como asegurar que el imputado se abstenga de infringir sus obligaciones (art. 320 CPP).
La caucin juratoria ser la sola promesa juramentada, hecha ante el
tribunal por el imputado mismo.
La caucin personal es la fianza de un tercero, solidario en el pago, a la
hora de la incomparecencia del imputado.
La caucin real ser una suma que el imputado deber depositar en el
banco de tribunales a la orden del juez.

BREVE SNTESIS DEL DESARROLLO DE UN DEBATE ORAL


Una vez ordenada la elevacin a juicio oral, el expediente pasa al tribunal oral.
Abierto el acto, habla el presidente del tribunal, presentando al/los
imputado/s y explicando de qu se trata el juicio.
El secretario del tribunal lee los nombre de imputados y testigos.
Se lee la acusacin del fiscal y de la querella, si hubiera y el dictmen
de la fiscala.
Se lee el acta de elevacin a juicio y se explican los hechos atribuidos.
Se cede la palabra a la defensa, para que se pronuncie sobre alguna
cuestin previa (desistir de un testigo, por ej.)
Se toma declaracin indagatoria al/los imputado/s, debiendo salir todos
excepto el declarante, para que no se escuchen las declaraciones entre s.
Se le pide reconocer o desconocer objetos que son cuerpo del delito
imputado.
El fiscal interroga sobre los hechos.
El defensor tambin interroga a su defendido. El defensor de otro imputado tambin puede interrogarlo.

316

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONJ

El tribunal tambin puede preguntarle.


Se repite el procedimiento con cada imputado.
Se leen informes oportunamente pedidos por la defensa y la acusacin
relacionados con los hechos en cuestin, e informes de la polica sobre
testigos.
Se tienen por incorporados esos informes, y las actas de secuestro, si
las hubiere.
Se leen los informes de los mdicos forenses, mientras las partes tienen copias de los mismos.
Declaran los testigos, entre ellos, los peritos que hicieron los informes,
para que la defensa, la acusacin y el tribunal puedan preguntarle sus
dudas.
Se leen informes personales sobre datos personales, educacin, familia, convivencia, etc.
Los imputados pueden declarar para agregar lo que deseen, y si la
defensa y la acusacin no tienen nada ms que preguntar, se pasa al alegato.
Se puede o no hacer una pausa, para que las partes armen sus alegatos o lo improvisen a continuacin.
Alegan en forma oral el letrado defensor, el fiscal y la querella, haciendo una sntesis de las pruebas arrimadas a la causa y recogidas en el
debate, argumentando y solicitando lo que en derecho corresponde.
El fiscal probablemente pedir las penas, al igual que la querella, y la
defensa pedir la absolucin de su defendido.
El tribunal se retira a deliberar en sesin secreta mientras hay un receso.
El tribunal decide fundndose en lo que escucharon y vieron y lo volcado en el acta de debate, por lo cual cada parte que considere importante un
elemento durante el debate debe solicitar que conste en actas.
Dado que a esa altura ya debe haber transcurrido buena parte del da y
de la tarde, el tribunal no lee toda la sentencia sino tan slo la parte
dispositiva fijndose fecha para la lectura completa, que valdr como notificacin para los intervinientes en el debate.

317

CAPITULO DIECINUEVE
MODELOS DE ESCRITOS JUDICIALES
1) Escrito para tasa judicial

ACREDITA PAGO DE TASA DE JUSTICIA. ACOMPAA COMPROBANTE.


Seor Juez:
..................................,letrado apoderado de la parte adora,
con domicilio constituido en autos" ...................................", a V.S. respetuosamente digo:
Que con el comprobante que adjunto, acredito el pago de la
tasa de justicia correspondiente al 3 % del total reclamado, segn la siguiente liquidacin:
Capital nominal
Intereses (Tasa activa
Banco Nacin/Tasa pasiva/
otra del fuero)
$ .......... .
$ ........... (monto alquileres, o cheques, u
otras deudas)

$ ......... ..

$........... .

Subtotal: ........... .

Subtotal: ............ ..

El total del monto reclamado, incluidos los intereses, asciende a la suma


de pesos ................................... ($ ........... ).
Por todo ello, solicito se tenga por oblada la tasa de justicia correspondiente.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del apoderado)
2) Intimacin por carta-documento a fiador por deuda de alquileres

En mi carcter de letrada apoderada de XX, intimo a Ud. en su carcter


de fiadora, lisa , llana y principal pagadora, segn contrato de locacin
celebrado en fecha 3 de julio de 2000, respecto del inmueble, propiedad de
mi mandante, sito en la calle XX, CAPITAL, a abonar el alquiler correspondiente al mes de MAY0/2001, equivalente a U$S 600, con ms intereses
punitorios, y gastos, toda vez que el locatario XX, no ha dado cumplimiento
a dicha obligacin, ni ha cumplido las numerosas promesas verbales realizadas hasta la fecha. El presente requerimiento se realiza bajo apercibimiento de accionar legalmente en su contra. Para cumplir con la presente
intimacin deber dirigirse a las oficinas del ESTUDIO XX & ASOCIADOS,
sitas en la calle XX, en el horario de 12.00hs a 19.00hs., de lunes a viernes.
Saluda a Ud. atte. Buenos Aires, 5 de junio de 2001.
DRA ...................... .
DNI XX

318

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRJSOLIA-BERNASCONI

3) Intimacin por carta-documento a locatario


por deuda de alguileres
En mi carcter de letrada apoderada de XX, intimo a Ud. en su carcter
de LOCATARIO del inmueble, propiedad de mi mandante, sito en la calle
XX, segn contrato de locacin celebrado en fecha 3 de julio de 2000, a
abonar el alquiler correspondiente al mes de MAY0/2001, equivalente a
U$S 600, con ms intereses punitorios, y gastos, toda vez que Ud. no ha
cumplido las numerosas promesas verbales realizadas hasta la fecha. El
presente requerimiento se realiza bajo apercibimiento de accionar legalmente en su contra. Para cumplir con la presente intimacin deber dirigirse a las oficinas del ESTUDIO XX & ASOCIADOS, sitas en la calle XX, en el
horario de 12.00hs a 19.00hs., de lunes a viernes. Saluda a Ud. atte. Buenos Aires, 5 de junio de 2001.

DRA .................... .
DNI ......... .

4) Oficio con pedido de informes


OFICIO
Buenos Aires, ......... de ......... de .........
Al Sr. Jefe
del Registro de la Propiedad Inmueble
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
S/D
Tengo el agrado de dirigirme a Ud. en los autos caratulados
................................... , que son tramitados ante el Juzgado
................................... n ..........., a cargo del Dr....................................,
Secretara n ..........., a cargo del suscrito, sito en ...................................,
Capital Federal, a fin de solicitarle se sirva informar si el demandado, .......... ..
......................., con D.N.I. ..................................., es titular de algn
bien inmueble en esta ciudad, y en caso afirmativo consigne datos de ubicacin y nmero de matrcula.
El auto que as lo ordena dice, en su parte pertinente: Buenos
Aires, 28 de mayo de 2001. A los fines solicitados, lbrese el correspondiente oficio. Fdo.: ...........,Juez.
Est autorizado para diligenciar el presente el Dr...........................,

t. ...........,f........... .
Sin ms, saluda a Ud. atentamente.
(Firma y sello del secretario del juzgado)

319

MODELOS DE ESCRITOS

5) Oficio de remisin de expediente


OFICIO
Buenos Aires, ......... de ......... de ........ .
Al Sr. Juez a cargo del Juzgado ...................................., n .......... .
Secretara n ...........,
Dr.................................... .
S/D
Tengo el agrado( o Tengo el alto honor) de dirigirme a V.S. en
los autos caratulados ...................................., en trmite ante el Juzgado
...................................., n ..........., a mi cargo, Secretara n ............ , a
cargo del Dr. .. .................................., sito en ....................................,
Capital Federal, a fin de solicitar se sirva remitir a este juzgado y secretara, ad effectum videndi et probandi, los autos caratulados ....................,
o bien copias certificadas por actuario, que son tramitados ante el juzgado
a vuestro digno cargo.
El Dr. .. .................................., t. ..........., f. .. ........., est
autorizado para diligenciar el presente.
Sin ms, saluda a Ud. atte( o Dios guarde a V.S.)
(Firma y sello del juez)

6) Oficio al Archivo del Poder Judicial


OFICIO
Buenos Aires, ......... de ......... de ....... ..
Al Sr. Director
del Archivo de Actuaciones Judiciales
del Poder Judicial.
S/D
Tengo el agrado de dirigirme a Ud., en mi carcter de letrado
patrocinante de la parte actora, en los autos caratulados
................................., en trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo ................................... , n ......... , Secretara
..................................., a fin de solicitarle se sirva remitir a dicho juzgado y secretara los autos de referencia, que se hallan archivados bajo el
legajo .................................. .
El auto que ordena el presente dice as: Buenos Aires, ....... ..
de ......... de ......... Lbrese el oficio de estilo (Fdo.: ............................ ..
Juez)..
Sin ms, saluda a Ud. atte.
(Firma y sello del letrado)

320

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

7) Escrito para notificacin personal


ACTOR SE NOTIFICA PERSONALMENTE.
Seor Juez:
..................................., por mi propio derecho, con domicilio constituido en ..................................., juntamente con mi letrado
patrocinante, Dr...................................., en autos ...................................,
a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a notificarme personalmente de la sentencia definitiva recada en autos el da ........... y obrante a fs ............, consintindola en todos sus trminos.
Tngase presente, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del particular.)

(Firma del letrado patrocinante.)

8) Escrito para notificacin personal y Apelacin


DEMANDADO SE NOTIFICA. APELA.
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado de la demandada, con domicilio constituido en ................................... , en autos
.............................,a V.S. respetuosamente digo:

I. Que vengo a notificarme personalmente de la resolucin de fecha ..........., de fs ............, denegatoria de mi peticin de fs ........... .
II. Atento a que ello le causa un gravamen irreparable a mi
mandante, vengo a interponer contra ella, en legal tiempo y forma, recurso
de apelacin.
III. PETITORIO.
Por todo lo expuesto a V.S. solicito que:
a) me tenga por notificado de la resolucin de fs ............ ;
b) conceda el recurso de apelacin interpuesto.
Provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)

321

MODELOS DE ESCRITOS

9) Escrito con edicto para publicar


EDICTO
"LA NACION"
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil n 27, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de don
.................................. Publquese por tres das.
Buenos Aires [espacio que llenar quien firme] ........... de ........... de .......... .
[Espacio donde firmar el secretario del juzgado.]

10) Escrito para acreditar edictos


ACREDITA PUBLICACION DE EDICTOS. ADJUNTA RECIBO Y EJEMPLAR.
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado, con domicilio
constitudo en ..................................., en autos ...................................,
s,/Sucesin abintestato, a V.S. respetuosamente digo:
I. Que con los recibos de pago y los ejemplares con los edictos
ordenados, acredito su cumplimiento por el trmino fijado.
Tngase presente, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)
11) Mandamiento de secuestro con habilitacin de da y hora
MANDAMIENTO DE SECUESTRO CON HABILITACION DE
DIAS Y HORAS INHABILES
El oficial de justicia de la zona que corresponda se constituir en el domicilio sito en la calle ................................. y proceder a secuestrar y poner
en posesin de los autorizados los siguientes bienes: ............................... ..
Esta medida ha sido ordenada en los autos ................................. ,que
se tramitan por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial n ............, a cargo del Dr. .. .. .. .. .. ... .. .. .. .. .. .. .. ......, Secretara n
............, a cargo del suscrito, sito en ...................................................... .
El auto que ordena la medida dice: Buenos Aires, .......................... .
....................................... Fdo.: ................................. Juez.-----------EI oficial de justicia se halla facultado para allanar domicilios y requerir el
auxilio de la fuerza pblica en caso necesario.---------------------------------Estn autorizados a diligenciar el presente, el Dr................................. .
y/o la persona que ste designe, facultndolos a individualizar bienes, denunciar domicilios y ser designados depositarios de los mismos por el oficia 1de justicia.-----------------------------------------------------------------------Dado, sellado y firmado en la sala de mi pblico despacho, en Buenos
Aires, a los ............ das del mes de ............ de ............ ------------------(firma del secretario)

322

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

12) MANDAMIENTO DE INTIMACION DE PAGO Y CITACION DE


REMATE
MANDAMIENTO DE INTIMACION DE PAGO Y CITACION DE REMATE
El oficial de justicia de la zona que corresponda se constituir en el domicilio del Sr.................................., sito en la calle ................................., y
le intimar que de y pague la suma de ............ ( ............ ) en concepto de
capital, con ms la de ............ ( .......... ) presupuestada provisoriamente
para atender intereses y costas, en los autos .................................
que tramitan por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
................................. n ............, a cargo del Dr..................................,
Secretara n ............, a cargo del suscrito, sito en ............................. ..
En el mismo acto se le har saber que queda citado para oponer excepciones en el plazo de cinco das, bajo apercibimiento de mandarse llevar adelante la ejecucin por el capital reclamado, intereses y costas (arts. 542,
544 y 597, C.P.C.C.). _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
La intimacin de pago importar el requerimiento para que el deudor, dentro del plazo para oponer excepciones, constituya domicilio dentro del radio del juzgado, bajo apercibimiento de darle por notificadas
automticamente las sucesivas providencias (arts. 542, 41y133, C.P.C.C.)EI auto que ordena la medida dice: Buenos Aires, ................................ .
................................. Fdo.: ................................. Juez. _ _ _ __
El oficial de justicia se encuentra facultado para allanar domicilios y requerir el auxilio de la fuerza pblica en caso necesario.-------Se acompaan copias de: poder, demanda y documentacin en diez fojas
tiles. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Dado, sellado y firmado en la sala de mi pblico despacho, en Buenos
Aires, a los ............ das del mes de ........... de ............ _ _ _ _ __
(Espacio para firmar y sellar el secretario)

13) MANDAMIENTO DE LANZAMIENTO CON HABILITACION DE


DIAS Y HORAS
MANDAMIENTO DE LANZAMIENTO CON HABILITACION DE DIAS Y HORAS
El oficial de justicia de la zona que corresponda se constituir en el domicilio de la calle ................................. y proceder a efectuar el lanzamiento
del Sr.................................. y dems subinquilinos y/u ocupantes que
hubiere, por haberse as ordenado en los autos ................................. c/
................................. s./Desalojo, en trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil, n ............, a cargo del Dr.
....... ........ .... .... .........., Secretara Unica, a cargo del suscrito, sito en
El auto que ordena el presente dice: Buenos Aires, ............ de .......... ..
de ............ Practquese el lanzamiento solicitado de ................................ .

MODELOS DE ESCRITOS

323

y subinquilinos y/u ocupantes que hubiese en el inmueble de la calle


.................................,a cuyo fin lbrese mandamiento, facultando al oficial de justicia a requerir el auxilio de la fuerza pblica, y allanar domicilios,
en caso necesario. Hganse constar las personas autorizadas para intervenir en la diligencia, a quienes el oficial podr nombrar depositario de los
bienes muebles que se hallaren en el inmueble a desalojar, debiendo conservarlos en l para su posterior disposicin, dado que se encuentra prohibida su permanencia en la va pblica. Procdase con habilitacin de das y
horas. Fdo .................................. Juez., _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
El oficial de justicia se encuentra facultado para allanar domicilios y requerir el uso de la fuerza pblica en caso necesario.---------Estn autorizados para diligenciar el presente y ser nombrados depositarios de los bienes muebles que se hallaren en el inmueble a desalojar, los
Dres .................................. y/o ................................., en forma indistinta., _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Dado, sellado y firmado en la sala de mi pblico despacho, en la ciudad de
Buenos Aires, a los ............ das del mes de ............ de ............ . _ _
(Espacio para firma y sello del secretario)

14) Testimonio para inscribir acuerdo liquidacin


sociedad conyugal
TESTIMONIO:"PROMUEVEN DEMANDA DE DIVORCIO POR PRESENTACION CONJUNTA. Seor Juez: CLAUDIO ROBERTO LOPEZ, por mi propio
derecho, con domicilio real en CAMPOS Mil setenta y tres, Piso noveno, "D",
Capital, con el patrocinio letrado de la Doctora ANA MARIA BERNASCONI,
constituyendo domicilio legal en SANTA FE un mil noventa y siete, Piso
segundo, "B", y DIANA VERA QUIROS, por mi propio derecho, con domicilio real en LIMA Dos mil ciento cincuenta y uno, Piso noveno, "D", Capital,
constituyendo el legal en Corrientes Setecientos cuarenta y cinco, Piso quinto,
Cincuenta, juntamente con mi letrada patrocinante, Doctora BLANCA
FERNANDEZ a Vuestra Seora nos presentamos y respetuosamente decimos: PRIMERO. OBJETO. Que en legal tiempo y forma venimos a promover formal demanda de divorcio vincular por presentacin conjunta, a tenor de lo previsto por el artculo doscientos quince del Cdigo Civil, con los
efectos establecidos por los artculos doscientos diecisiete y doscientos
dieciocho del Cdigo Civil. Con costas por su orden. SEGUNDO. HECHOS.
Contrajimos matrimonio el da once de mayo de mil novecientos noventa,
segn surge de la partida correspondiente que adjuntamos. De dicha unin
naci nuestro hijo EZEQUIEL ELIAS LOPEZ, el da veintitrs de octubre de
mil novecientos noventa, segn surge de la partida de nacimiento que se
agrega. Hace dos aos aproximadamente y dada la existencia de causas
graves que hacan moralmente imposible la vida en comn, decidimos separarnos de hecho, retirndose del hogar conyugal el cnyuge. En el domi-

324

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

cilio conyugal, sito en Lima Dos mil ciento cincuenta y uno, Piso noveno,
"D", Capital, han permanecido habitndolo la cnyuge y el hijo de ambos.
Los cnyuges han arribado a un acuerdo sobre tenencia de hijo, rgimen
de visitas, alimentos y liquidacin de la sociedad conyugal, el que se hace
saber a continuacin y cuya homologacin judicial desde ya solicitamos.
TERCERO. HACEN SABER ACUERDO. En atencin a lo dispuesto por el
artculo Doscientos treinta y seis del Cdigo Civil, las partes hacen saber a
Vuestra Seora el siguiente acuerdo celebrado: a) TENENCIA DE HIJO: Se
otorga la tenencia definitiva del menor EZEQUIEL ELIAS LOPEZ a su madre. B) RGIMEN DE VISITAS: Se otorga al padre un rgimen de visitas
amplio que se desarrollar como hasta ahora, de la siguiente manera: Primero) Todos los martes y jueves, el padre retirar al menor del domicilio
de la abuela materna, sito en Primera Junta Tres mil setecientos veintisiete, Piso quince "F", Capital, a las Diecisiete y Treinta Horas, regresndolo
directamente al da siguiente al Instituto XX (Lima tres mil ochocientos
cuarenta, Capital) en el que cursa su jardn de infantes. El padre podr
retirar al menor directamente de dicho establecimiento educativo, los mencionados das en el horario de diecisis treinta horas ,previo aviso a la
madre o a la abuela materna: Segundo) Todos los das sbados, el padre
retirar a su hijo del domicilio de Lima Dos mil ciento cincuenta y uno,
Noveno "D", Capital, alrededor de las Catorce horas y regresar al menor a
dicho domicilio los das domingo a las doce horas. C) ALIMENTOS: El padre
se compromete a abonar una cuota alimentaria mensual a favor del menor
de Pesos Quinientos Ochenta con ms una suma extraordinaria mientras el
menor asista a terapia sicolgica de Pesos Ochenta. El pago ser realizado
mediante depsito bancario en la CAJA DE AHORRO que posee la madre en
el CITIBANK, sito en Santa Fe Tres mil ciento sesenta y ocho, Nmero cero
cero cuatro cuatro ocho siete barra cero uno seis. Dicho deposito ser
efectuado entre los das primero a diez de cada mes, y por mes adelantado. Las partes dejan constancia que en dicha cuota convenida queda incluido el costo de la cuota de medicina prepaga del menor y de mantenimiento
de caja de ahorro, en el porcentaje del cincuenta por ciento correspondiente
al padre, asumiendo la madre el otro cincuenta por ciento. D) LIQUIDACION
DE LA SOCIEDAD CONYUGAL: Ambos cnyuges acuerdan adjudicar el inmueble de LIMA DOS MIL CIENTO CINCUENTA Y UNO, noveno "D", Capital,
a la esposa, y el de CAMPOS UN MIL SETENTA Y TRES, noveno "D", y la
cochera, UNIDAD FUNCIONAL DIECISIETE, al esposo. Asimismo acuerdan
que todo gasto de inscripcin y tasa de justicia correspondiente a cada inmueble ser soportado por el cnyuge a quien se le adjudic el mismo. Por
su parte, la esposa se compromete a firmar toda la documentacin necesaria
para que el esposo pueda transferir el dominio -actualmente a nombre de
ambos- del rodado MARCA RENAULT, Modelo Renault Nueve RL, Ao Mil
novecientos noventa y nueve, Patente MMM Cinco Seis Uno. Las partes convienen que el esposo nada reclamar a la esposa por gastos de transferencia, ni sta reclamar nada a aqul por la venta que eventualmente pudiera

MODELOS DE ESCRITOS

325

realizar del rodado, ni por ningn otro concepto derivado de dicho bien. De
la misma forma, el esposo nada tendr que reclamarle a la esposa por los
bienes que se hallan en el hogar familiar. E) ATRIBUCION DE LA VIVIENDA
CONYUGAL: Se atribuye a la esposa para que la habite con el hijo del
matrimonio hasta la sentencia de divorcio, oportunidad en que la misma
quedar adjudicada definitivamente a sta. F) COSTAS: Las partes acuerdan soportarlas en el orden causado. Solicitamos se homologue el presente acuerdo al momento de dictar la sentencia de divorcio vincular, declarando disuelta la sociedad conyugal, segn lo dispuesto por el artculo un mil
trescientos seis del Cdigo Civil. CUARTO.COMPETENCIA. Se deja constancia que Vuestra Seora es competente para entender en las presentes
actuaciones toda vez que el ltimo domicilio conyugal ha sido en LIMA DOS
MIL CIENTO CINCUENTA Y UNO, Capital Federal. QUINTO. DERECHO. Fundamos la presente accin en los artculos doscientos quince, doscientos
diecisiete, doscientos dieciocho, doscientos treinta y seis y mil trescientos
seis, del Cdigo Civil. SEXTO. PRUEBA. Ofrecemos la siguiente: DOCUMENTAL: partidas de matrimonio y nacimiento. SEPTIMO. PETITORIO. Por
todo lo manifestado a Vuestra Seora pedimos: a) Nos tenga por presentados, por parte y por constituidos los domicilios legales indicados. b) Se
agregue la prueba documental acompaada. c) Se fijen las audiencias de
ley. d) Oportunamente se dicte sentencia de divorcio vincular de DIANA
VERA QUIROS Y CLAUDIO ROBERTO LOPEZ con el alcance previsto en los
artculos doscientos diecisiete y doscientos dieciocho del Cdigo Civil, por
disuelta la sociedad conyugal (artculo mil trescientos seis del Cdigo Civil)
y por homologado el acuerdo celebrado. Con costas por su orden. Tngase
presente y provase de conformidad, que SERA JUSTICIA. Firmado: ANA
MARIA BERNASCONI. ABOGADA. BLANCA A. R. FERNANDEZ. ABOGADA.
CLAUDIO R. LOPEZ. DIANA V. QUIROS."----------------------------------------"Buenos Aires, octubre veintiuno de mil novecientos noventa y nueve.Y
VISTOS: Estos autos caratulados:" LOPEZ, CLAUDIO ROBERTO Y QUIROS
DE LOPEZ, DIANA VERA SOBRE DIVORCIO ARTICULO DOSCIENTOS QUINCE DEL CODIGO CIVIL", Expediente Nmero ochenta y ocho mil ciento
diez, barra noventa y nueve, en estado de dictar sentencia, de cuyas constancias, RESULTA: A) A fojas cinco barra siete, se presentan conjuntamente DIANA VERA QUIROS Y CLAUDIO ROBERTO LOPEZ por sus propios
derechos y promueven demanda de divorcio vincular, fundndose la misma
en la causal prevista por el artculo doscientos quince y concordantes del
Cdigo Civil, texto ordenado ley veintitrs mil quinientos quince. Del expediente surge que contrajeron matrimonio el once de mayo de mil novecientos noventa, cuya constancia obra en el tomo UNO C, nmero ciento cuarenta y tres, seccin once, ao un mil novecientos noventa, Capital Federal, segn certificado de matrimonio obrante a fojas uno, desprendindose
de la misma que han transcurrido ms de tres aos desde la celebracin de
las nupcias. De dicha unin naci Ezequiel Elas el veintitrs de octubre de

326

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

un mil noveclentos noventa (fojas dos) .B) En autos se han llevado a cabo
las audiencias de ley (ver fojas diez y once) fracasando en ambas los intentos de conciliacin. De las manifestaciones vertidas por los esposos en
oportunidad de celebrarse las mismas surge la existencia de motivos graves que a criterio de la proveyente hacen moralmente imposible la vida en
comn. C) Las partes acuerdan que la tenencia del menor sea otorgada a
su madre. D) A fojas doce dictamin la Seora Agente Fiscal, a fojas trece
vuelta hizo lo propio el Seor Defensor de Menores y a fojas treinta y cinco
se llam "autos para dictar sentencia", providencia que se encuentra firme;
Y CONSIDERANDO: UNO) Lo actuado, lo manifestado por las partes ante la
suscrita, lo establecido en los artculos doscientos quince y doscientos treinta
y seis del Cdigo Civil (texto ordenado ley veintitrs mil quinientos quince)
y lo dictaminado por los Ministerios Pblicos, resulta ajustado a derecho
aplicar en la especie el ordenamiento jurdico vigente, por ello y de acuerdo a lo solicitado, FALLO: UNO) Decretando el divorcio vincular de DIANA
VERA QUIROS Y CLAUDIO ROBERTO LOPEZ en los trminos del articulo
doscientos quince y doscientos treinta y seis de Cdigo Civil (texto ordenado ley veintitrs mil quinientos quince), por existir causas graves que hacen moralmente imposible la vida en comn. Costas por su orden. DOS)
Homologando lo convenido por las partes en concepto de rgimen de visitas, tenencia y alimentos segn lo convenido en los puntos a), b) y c) de
fojas cinco vuelta barra seis y conformidad prestada por el Seor Defensor
de Menores. TRES) Declarando disuelta la sociedad conyugal (conforme
artculo un mil trescientos seis del Cdigo Civil) homologando el convenio
de liquidacin de la misma. CUARTO: Cpiese, regstrese, notifquese el
presente decisorio a las partes y profesionales intervinientes personalmente o por cdula y a los Seores Defensor de Menores y Agente Fiscal en sus
respectivos despachos. Fecho, inscrbase la presente sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos
Aires, a cuyo efecto lbrese el pertinente oficio y acreditada que sea la
inscripcin expdanse sendos testimonios. Acompaadas y certificadas que
sean las copias de la documentacin original, desglsense las mismas bajo
constancia en autos, a fin de ser devueltas a los presentantes. Oportunamente, archvense. FIRMADO: MIRYAM RUSTAN DE ESTRADA. JUEZ NACIONAL EN LO CIVIL."_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
"Buenos Aires, agosto dieciocho de dos mil. En atencin a lo solicitado,
constancias de autos, certificados de dominio e inhibiciones obrantes a
fojas cincuenta barra sesenta y uno, asuncin de deudas manifestada a
fojas sesenta y seis, pago de la tasa de justicia acreditado a fojas quince,
veinte, veintisis y veintinueve, inscrbase el convenio arribado por las partes a fojas seis barra siete juntamente con la sentencia y homologacin de
fojas treinta y seis barra treinta y siete respecto del inmueble sito en esta
Capital Federal, con frente a la Avenida Juan B. Justo Nmero dos mil
noventa y cuatro esquina CAMPOS un mil cincuenta y uno barra setenta y
tres, unidad noventa del piso noveno, nomenclatura catastral, circunscrip-

327

MODELOS DE ESCRITOS

cin dieciocho, seccin treinta y uno, manzana cincuenta y ocho, parcela


seis b, matrcula nmero dieciocho guin uno tres tres cero dos barra
noventa, juntamente con la unidad nmero diecisiete, plata baja, matrcula
nmero dieciocho guin uno tres tres cero dos barra diecisiete, a cuyo fin
lbrese testimonio al registro de la Propiedad Inmueble , dejndose constancia de la barra las persona barra personas autorizada barra autorizadas, para su diligenciamiento. FIRMADO: MIRYAM RUSTAN DE ESTRADA.
JUEZ NACIONAL EN LO CIVIL."_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Lo testimoniado es copia fiel de sus originales obrantes a fojas. 5 /7, 36/37,
y 67 de los autos caratulados " LOPEZ CLAUDIO ROBERTO Y QUIROS DE
LOPEZ, DIANA VERAS/ DIVORCIO VINCULAR ART. 215 DEL CODIGO CIVIL", EXPTE. N: 88.110/99, que tramitan por ante el Juzgado Nacional de
Primera Instancia en lo Civil N: 106, a cargo de la DRA. MYRIAM RUSTAN
DE ESTRADA, Secretara Unica a cargo del suscripto, sito en la calle Lavalle
1212, Piso 1,Capital Federal. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Se expide el presente a fin de inscribir las unidades mencionadas a favor
del Sr. CLAUDIO ROBERTO LOPEZ. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Se encuentra autorizada a diligenciar el presente y firmar las minutas de
estilo, la DRA. ANA MARIA BERNASCONI, y/o la persona que sta designe.
Dado, sellado y firmado, en la sala de mi pblico despacho, a los ......... das
del mes de diciembre de 2000, en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires._

(firma del secretario)


15) Escrito de bsqueda de expediente
SOLICITA BUSQUEDA.
Seor Juez:
.................................., letrado apoderado de la actora, con
domicilio constituido en autos ..................................., a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a solicitar que se ordene la bsqueda de los autos
de referencia, ya que trs haberlo pedido en la mesa de entradas en numerosas oportunidades, nunca lo hall en letra.
Dejo constancia de que ................................... [mencionar
el estado procesal en que se halla el expediente, y cul fue el ltimo acto
procesal conocido, para facilitarle la bsqueda al juzgado].
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)

328

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

16) Escrito de prstamo de expediente


SOLICITA EXPEDIENTE EN PRESTAMO.
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado de la actora, con
domicilio constituido en autos ..................................., a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a solicitar se me autorice a retirar en prstamo los
autos de referencia, por el trmino de .... das, a fin de poder estudiarlos
con detenimiento, en resguardo del derecho de defensa de mi patrocinado.
Tngase presente y provase de conformidad, que

SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)

17) Escrito para desglose


SOLICITA DESGLOSE. ACOMPAA COPIAS PARA CERTIFICACION.
POR ACTUARIO.
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado de la actora, con
domicilio constituido en autos ...................................,a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a solicitar el desglose de la documentacin original
obrante a fs ......, para lo cual adjunto copias de la misma, para su previa
certificacin por el Actuario.
Tngase presente y provase de conformidad, que

SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)

18) Escrito para fotocopiar expediente


SOLICITA AUTORIZACION PARA EXTRAER FOTOCOPIAS.
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado de la actora, con
domicilio constituido en autos ..................................., a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a solicitar se me autorice a extraer fotocopias de los
autos de referencia, a mi entera costa, a fin de poder ejercer las tareas
encomendadas (u otra razn).
Tngase presente y provase de conformidad, que

SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)

329

MODELOS DE ESCRITOS

19) Escrito para reserva de expediente


SOLICITA RESERVA DE EXPEDIENTE
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado, con domicilio
constituido en ..................................., en autos ...................................,
a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a solicitar que se disponga la reserva de los autos de
referencia, para que slo puedan ser consultados por las partes o sus letrados.
El presente pedido tiene como finalidad evitar el deterioro o
extravo del expediente, mxime que ................................... [mencin
de los motivos circunstanciales que aconsejan reservarlo; p.ej., que ya se
realiz la subasta, o fueron pedidas medidas cautelares, etc.].
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)

20) Escrito para reconstruir expediente


SOLICITA RECONSTRUCCION DE EXPEDIENTE.
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado de la actora, con
domicilio constituido en autos ..................................., a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a solicitar se ordene reconstruir el expediente de
referencia que se ha extraviado.
El suscrito acompaa fotocopia de todas las presentaciones que
ha realizado en autos, y de algunas de las realizadas por la contraria, para
que ,junto con las copias que habr de adjuntar el seor secretario de las
resoluciones dictadas en autos, y las copias que presente la contraria, se
forme nuevo expediente reconstruido, para proseguir con el trmite de la
accin entablada.
Solicito se intime a la contraria para que dentro del plazo de
cinco das presente las copias de los escritos, documentos y diligencias que
se encontraren en su poder y correspondieren a actuaciones cumplidas en
el expediente perdido.
Asimismo, solicito se corra traslado de las copias presentadas
por esta parte, a sus efectos.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del apoderado)

330

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

21) Escrito para desarchivar expediente


SE SAQUE DE ARCHIVO.
Seor Juez:
.................................., letrado patrocinante de la actora, con
domicilio constitudo en .................................. , en autos
.................................., a V.S. respetuosamente digo:
Que a fin de peticionar en los autos de referencia vengo a solicitar el desarchivo, donde se hallan bajo el legajo ...................... ..
A tal fin, solicito se ordene librar el pertinente oficio ai Archivo
de Actuaciones Judiciales.
Provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del letrado patrocinante)

22) Escrito para desparalizar expediente


SE SAQUE DE PARALIZADO.
Seor Juez:
..................................., letrado patrocinante, con domicilio
constituido en autos ..................................., a V.S. respetuosamente digo:
Que a fin de peticionar en los autos de referencia, solicito se
los saque de Paralizados, donde se hallan bajo el legajo ....................... ..
Provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del letrado patrocinante)

23) Escrito para constituir nuevo domicilio con patrocinio letrado


CONSTITUYE NUEVO DOMICILIO.
Seor Juez:
.................................., por derecho propio, constituyendo
nuevo domicilio procesal en ................................., juntamente con mi
letrado patrocinante, ................................., en los autos caratulados
............................., a V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a constituir nuevo domicilio en el lugar indicado,
solicitando se haga saber a los interesados.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del letrado)

(Firma del particular)

331

MODELOS DE ESCRITOS

24) Escrito para constituir nuevo domicilio como apoderado


CONSTITUYE NUEVO DOMICILIO.
Seor Juez:
.................................., abogado, t. .........., f..........., por la
parte ................................... constituyendo nuevo domicilio procesal en
..................................., en los autos caratulados ...................................,
a V.S. me presento y respetuosamente digo:
I. ACREDITA PERSONERIA.
Como surge del testimonio simple que acompao, el Sr.
...... ............. ................, con domicilio real en ...................................,
me ha conferido poder judicial general, respecto del cual declaro bajo juramento que se halla vigente.
II. OBJETO.
Vengo a constituir nuevo domicilio en el lugar indicado, solicitando se haga saber a los interesados.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del abogado apoderado)

25) Escrito de desistimiento


ACTOR DESISTE DE LA ACCION Y DEL DERECHO.
Seor Juez:
.................................., por derecho propio, con domicilio constituido en ...................................,juntamente con mi letrado patrocinante,
..................................., en los autos caratulados ...................................,
a V.S. respetuosamente digo:
Que habiendo cancelado el demandado el total reclamado en
estos autos, vengo a desistir del derecho y de la accin.
Tngase presente el desistimiento formulado, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del patrocinante)

(Firma del particular)

26) Convenio de honorarios


CONVENIO DE HONORARIOS.
Entre el Sr.................................., D.N.I. ...........,domiciliado en .... ..
..........................., por una parte, en adelante EL MANDANTE, y los
Ores .................................. y ................................., t. ............, f ........... ..
y t. ..........., f ............., del ............, respectivamente, ambos con domicilio en ................................., por la otra, en adelante LOS MANDATARIOS, convienen en celebrar el presente convenio de honorarios sujeto a
las siguientes clusulas:

332

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

Primera: EL MANDANTE encomienda a LOS MANDATARIOS, y stos aceptan, la realizacin de ................................. [especificar la labor profesional: promocin de demanda por ............ contra ..............................., y
prosecucin del juicio, cobranza extrajudicial, etc.].---------------------------Segunda: Las partes acuerdan que por dicha labor EL MANDANTE pagar a
LOS MANDATARIOS la suma de $ ............ (pesos ............ ) o u$s .......... ..
(dlares estadounidenses ............ ), pagaderos de la siguiente manera:
................................. [se especifica monto y fecha, p.ej., un anticipo de
$ ............,el da ............ y ............ cuotas de$ ............ los das ................ ;
[se puede pactar honorarios mayores para el supuesto de apelacin de la
sentencia, pero no con relacin al tiempo que dure el juicio].---------------Tercera: Los honorarios convenidos no incluyen ningn gasto, y sern cobrados por los mandatarios sin perjuicio de los regulados en su favor e
incluidos en la condena en costas, a cargo de la parte contraria vencida.
Cuarta: La validez de este contrato subsistir en caso de renuncia al patrocinio o revocacin del poder por parte del MANDANTE, por causas no imputables a LOS MANDATARIOS. En el supuesto de renuncia por parte de LOS
MANDATARIOS, por causas no imputables AL MANDANTE, el convenio quedar sin efecto, sin perjuicio del derecho de solicitar regulacin de sus
honorarios por la labor efectivamente realizada.-------------------------------Quinta: Las partes constituyen domicilio especial en los mencionados al
comienzo, donde se tendrn por vlidas todas las notificaciones derivadas
de la ejecucin del presente contrato, y se someten a la jurisdiccin de los
tribunales de ................................., renunciando a todo otro fuero o jurisdiccin que pudiera corresponderles.-----------------------------------------En prueba de conformidad se firman dos ejemplares de un mismo tenor y
a un solo efecto, en la ciudad de ..........................................................,
a los ............................. das del mes de ......................... de ............ .
(Firmas y aclaraciones)

27) Pacto de cuotalitis


PACTO DE CUOTALITIS.
Entre el Sr.................................., D.N.I. ............ , domiciliado en
........................................, por una parte, en adelante EL MANDANTE,
y los Dres ........................ y ................................., t. ............,f.............,
y t. ............,f.............,del ............,respectivamente, ambos con domicilio en ................................., por la otra, en adelante LOS MANDATARIOS, convienen en celebrar el presente convenio de honorarios sujeto a
las siguientes clusulas:
Primera: El mandante encomienda a LOS MANDATARIOS, y stos aceptan,
la realizacin de ................................. [especificar la labor profesional:

MODELOS DE

EsCRrros

333

promocin de demanda por ............, contra ..............., y prosecucin del


juicio, cobranza extrajudicial, etc.].-----------------------------------------------Segunda: Las partes acuerdan que por dicha labor EL MANDANTE pagar a
LOS MANDATARIOS el 20 % (veinte por ciento) del importe total que efectivamente perciba el mandante, el da del efectivo cobro por parte de ste.
Tercera: Los honorarios convenidos no incluyen ningn gasto y sern cobrados por los mandatarios sin perjuicio de los regulados en su favor e
incluidos en la condena en costas, a cargo de la parte contraria vencida.
Cuarta: La validez de este contrato subsistir en caso de renuncia al patrocinio o revocacin del poder por parte del MANDANTE, por causas no imputables a LOS MANDATARIOS. En el supuesto de renuncia por parte de LOS
MANDATARIOS, por causas no imputables AL MANDANTE, el convenio quedar sin efecto, sin perjuicio del derecho de solicitar regulacin de sus
honorarios por la labor efectivamente realizada.
Quinta: Las partes constituyen domicilio especial en los mencionados al
comienzo, donde se tendrn por vlidas todas las notificaciones derivadas
de la ejecucin del presente contrato, y se someten a la jurisdiccin de los
tribunales de ................................., renunciando a todo otro fuero o jurisdiccin que pudiera corresponderles.
En prueba de conformidad se firman dos ejemplares de un mismo tenor y
a un solo efecto, en la ciudad de ................................................. a los
................................... das del mes de ............................ de ........... .
{Firmas y aclaraciones)

28) Escrito clasificando trabajos en sucesorio


LETRADO CLASIFICA TRABAJOS.
Seor Juez:
................................., abogado, por mi propio derecho, con
domicilio constituido en ................................. , en autos
................................., a V.S. respetuosamente digo:
I. Que a fin de regular los honorarios por mi labor profesional
vengo a clasificar los trabajos comunes y propios de acuerdo al siguiente
detalle:
Trabajos en exclusivo beneficio del Sr. ............................................ :
f ............., escrito ................................. .
f............., escrito ................................. .
Trabajos comunes en beneficio de todos los herederos:
f. .. .........., escrito ................................. .
f............., escrito ................................. .
II. Por todo ello, solicito se regulen los honorarios por trabajos realizados en exclusivo beneficio de mi patrocinado, a cargo de ste, y

334

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLJA-BERNASCONI

por trabajos comunes que han beneficiado a todos los herederos presentados con posterioridad en este sucesorio, y a cargo de todos ellos.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del letrado)

29) Escrito oposicin por falta de pago honorarios


LETRADO SE OPONE (ART. 55, LEY ARANCELARIA).
Seor Juez:
................................., a bogado, por mi propio derecho, con
domicilio constituido en ................................., en autos
................................. a V.S. respetuosamente digo:
Que habiendo sido citado en los trminos del art. 55 de la ley
arancelaria, vengo a oponerme al pedido de levantamiento de las medidas
cautelares trabadas en estos autos, toda vez que no se han regulado los
honorarios del suscrito por su labor desarrollada, ni satisfecho suma alguna por tal concepto.
Por ello, solicito se regulen los honorarios profesionales a mi
favor, y se tenga presente la oposicin al pedido formulado a f .............,
que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del letrado)

30) Escrito para apelar honorarios por bajos y altos


(como apoderado).
INTERPONE RECURSO DE APELACION POR BAJOS.
Seor Juez:
................................., abogado, por mi propio derecho, con
domicilio constituido en ................................. , en autos
.................................,a V.S. respetuosamente digo:
!.OBJETO. Que en legal tiempo y forma vengo a interponer
recurso de apelacin por bajos contra la regulacin de mis honorarios,
obrante a f .............,de fecha ............, en atencin a los siguientes fundamentos que se exponen. Con costas.
11.FUNDAMENTOS. Si bien no surge claramente cul ha sido la
base estimada como monto del litigio por V.S., voy a suponer que ha sido la
mnima posible.
La base de clculo debe ser no menor a pesos ............, resultante de tomar la suma inicial de pesos ............ (coincidente con el valor
del inmueble que se pretende escriturar en estas actuaciones) y reducirla,

MODELOS DE ESCRITOS

335

en primer lugar, en un SO % por no haber sentencia, y en segundo lugar, en


otro SO % por considerar mi actuacin como correspondiente a tan slo la
primera etapa del proceso (conf. arts. 20 y 39 de la ley arancelaria).
Ahora bien, por aplicacin del art. 7 de la citada ley, cabe una
regulacin entre el 7 % (mnimo probable) y un 20 % (mximo probable),
agregndole, en cada caso, un 40 % ms, ya que el suscrito se ha desempeado como apoderado y procurador a la vez.
Esos topes, traducidos a nmeros, significan honorarios entre
un mnimo de pesos .................... y un mximo de pesos .................... ..
Ntese que la regulacin recurrida ni siquiera alcanza el mnimo legal, as estimado, lo que demuestra una falta de aplicacin de las
pautas del art. 6, en sus incs. b, c, d, e y"f, de la citada ley.
Si bien se trata de una regulacin provisoria, que parte de una
base reducida en un SO % por no haber an sentencia, aqulla debe significar una valoracin justa de los trabajos profesionales y una ponderacin
real de la calidad, eficacia y extensin de los mismos, de la aplicacin del
principio de celeridad procesal -que en el presente caso tuvo especial relieve, frente a la evidente dilacin temeraria de la contraria-, y de la trascendencia jurdica, moral y econmica que este pleito tiene para mi ex asistido.
Por todo ello, considero que la regulacin recurrida debe ser
elevada a su justo nivel para reflejar una adecuada valoracin de la actividad profesional desarrollada a favor del actor, acorde con la dignidad y el
decoro profesional.
III. PETITORIO. Por todo lo manifestado a V.S. solicito:
a) tenga por interpuesto el recurso de apelacin en tiempo y
forma y se conceda el mismo;
b) se corra traslado de los fundamentos del mismo (art. 133 del
C.P.C.C.);
c) se eleven los autos al superior para que aumente los honorarios a su justo nivel, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del letrado)
Otros digo: ................................., letrado apoderado de la parte actora,
con domicilio constituido en los autos de referencia, a V.S. respetuosamente digo:
Que en mi carcter de letrado apoderado de la parte actora, vengo a interponer en legal tiempo y forma recurso de apelacin por altos
contra la regulacin de honorarios de f............ .
Tngase presente y concdase el recurso interpuesto, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del letrado)

336

MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

31) Escrito solicitando embargo por honorarios


SOLICITA EMBARGO.
Seor Juez:
................................., abogado, por mi propio derecho, con
domicilio constituido en ................................. , en los autos
.................................,a V.S. respetuosamente digo:
l. Encontrndose pendiente la elevacin de estos autos a la
Excma. Cmara para que resuelva el recurso de apelacin interpuesto por
el suscrito y por el obligado al pago, contra el auto regulatorio, vengo a
solicitar el embargo preventivo sobre el inmueble de propiedad del obligado, sito en la calle ................................., matrcula .......................... .
......,de Capital Federal, hasta cubrir la suma de pesos .............. correspondiente a los honorarios regulados, con ms la suma que V.S. presupueste para atender intereses y costas de la ejecucin.
Para ello, solicito se ordene librar el correspondiente oficio al Registro de la Propiedad Inmueble, autorizando al suscrito y/o a la persona que
ste designe a correr con su diligenciamiento y firmar las minutas de estilo.
Por todo ello, a V.S. solicito:
a) se ordene la medida cautelar solicitada;
b) se ordene librar el oficio de estilo, con la autorizacin indicada;
c) oportunamente se eleven los autos al tribunal superior para que decida
el recurso interpuesto, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del letrado)

32) Escrito que inicia proceso cautelar antes de demanda


SOLICITA EMBARGO PREVENTIVO.
Seor Juez:
..................................., por mi propio derecho, con domici1io real en ..................................., constituyendo el legal en
..................................., juntamente con mi letrada patrocinante,
..................................., a V.S. me presento y respetuosamente digo:
l. OBJETO.
En mi carcter de acreedor del Sr....................................,con
domicilio real en ..................................., vengo a solicitar, como medida
previa a la demanda, que se ordene trabar embargo preventivo sobre sus
bienes (especificar cul; datos de ubicacin y matrcula del bien inmueble;
datos de registracin del mueble registrable; datos del deudor del deudor
para ordenarle que retenga las sumas embargadas), hasta cubrir la suma
de ................................... pesos en concepto de capital, ms la que se
presupueste provisoriamente para atender intereses y costas.
11. VEROSIMILITUD DEL DERECHO.
El crdito que reclamo surge del documento que se acompaa,
cuyo monto asciende a la suma de ................................... pesos. Para
garantizar el cumplimiento oportuno de dicha obligacin es que me veo
obligado a solicitar la presente medida cautelar.

MODELOS DE ESCRITOS

337

Tengo la certeza de que el deudor est tratando de enajenar sus


bienes, actitud que manifiestamente disminuye su responsabilidad patrimonial, poniendo en grave peligro la prenda comn de todos sus acreedores: su patrimonio.
III.INFORMACION SUMARIA
A fin de acreditar los dichos expuestos, ofrezco la informacin
sumaria de los siguientes testigos:
a) ................................... [Nombre y apellido; documento de identidad;
domicilio; profesin.]
b) ................................... [Idem.]
Estas personas declaran de acuerdo al siguiente interrogatorio:
Para que el testigo diga cmo sabe y le consta:
lPosee bienes el Sr.................................... ? ................................. .
lCmo lo sabe? .................................. .
lSabe si tiene alguno en venta? .................................. .
Etc.
Dichos testigos, que firman el presente escrito, ratificarn lo
declarado en primera audiencia, en el acto de presentar este escrito.
IV. PELIGRO EN LA DEMORA.
Mi derecho puede verse frustrado de no tomarse esta medida,
ya que el deudor quiere insolventarse, como preventivamente acredito.
V. CONTRACAUTELA.
Ofrezco caucin juratoria de responder por los eventuales daos y perjuicios que la medida pudiera ocasionar al titular del bien, salvo el
mejor criterio de V.S.
VI. COMPETENCIA.
Dejo constancia que V.S. es competente para entender en las
presentes actuaciones, segn lo dispuesto en el art. 6, inc. 4, C.P.C.C.
VII. DERECHO.
Fundo la presente solicitud de medida cautelar en el art. 209,
inc. 5, C.P.C.C.
VIII. PETITORIO.
Por lo expuesto a V.S., solicito:
a) me tenga por presentado, por parte, y por constituido el domicilio
procesal indicado;
b) se reserven estas actuaciones en Secretara, y en la caja fuerte del
juzgado la documentacin original acompaada, a cuyo fin adjunto copias;
c) se ordenen en primera audiencia las declaraciones de los testigos;
d) se tenga por acreditadas las firmas de los documentos acompaados
y se trabe embargo preventivo en la forma solicitada, a cuyo fin ordene
librar el (mandamiento de embargo sobre los bienes que se hallen en el
domicilio del deudor; oficio/cdula al locatario del demandado para que
retenga las sumas embargadas y las deposite en una cuenta a abrir en el
Banco de la Nacin Argentina, sucursal Tribunales, a la orden de V.S. y
perteneciente a estos autos; oficio al Registro de la Propiedad Inmueble
para que inscriba el embargo ordenado sobre el bien denunciado);

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. RISOLIA-BERNASCONI

e) se autorice a los Ores .................................... y .......................... ..


a correr con su diligenciamiento;
f ) oportunamente, se haga saber al deudor las medidas cumplidas, a
sus efectos (art. 198, ap. 2, del C.P.C.C.).
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del letrado patrocinante)

(Firma del particular)

33) Oficio notificando medidas cautelares


OFICIO
Buenos Aires, .......... de .......... de ........ ..
Al Sr. Jefe del Registro de la Propiedad Inmueble
de la Capital Federal.
S/D
Tengo el agrado de dirigirme a Ud. en los autos ................... .
...............,que tramitan por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil n .........., a cargo del Dr...................................., Secretara
n .........., a cargo del suscrito, sito en la calle ...................................,
piso .........., Capital, a fin de solicitarle se sirva, por medio de quien corresponda, inscribir el embargo preventivo ordenado en los autos de referencia, por la suma total de pesos .......... ($ .......... ), respecto del inmueble
sito en la calle .................................. n ..........,piso .........., dpto ...........,
Unidad Funcional .........., Matrcula n .............................., Nomenclatura Catastral: Circunscripcin ......... ; Seccin ......... ; Manzana ......... ; y
Parcela ......... , cuyo titular del 100 % del dominio es el demandado Sr.
. . . . .. . . . .. .. .. . . . .. . .. .. . . .. . .. ., con D.N.!. ................................ .
El auto que ordena el presente, en su parte pertinente, dice:
Buenos Aires, .. .. .. .. .. .. de .. .. .. .. .. .. de ..........., decrtase el embargo
preventivo sobre el inmueble denunciado, siempre y cuando se halle a
nombre del demandado, hasta cubrir la suma de pesos ........................,
con ms la de pesos ................................., que se presupuestan
provisoriamente para atender intereses y costas. A tal fin, lbrese el oficio
de estilo, haciendo constar las personas autorizadas para diligenciarlo. (Fdo.:
Dr...................................,Juez).
Se deja constancia de que los Dres .................................. y/o
................................. se encuentran autorizados en forma indistinta para
correr con el diligenciamiento del presente y firmar las minutas de estilo.
Saluda a Ud. atte.
(Firma y sello del secretario con
faja de seguridad puesta por juzgado)

MODELOS DE ESCRITOS

339

34) Escrito gue adjunta oficio diligenciado


ACOMPAA OFICIO DILIGENCIADO.
Seor Juez:
..................................., letrado apoderado, con domicilio constituido en ..................................., en autos ..................................., a
V.S. respetuosamente digo:
Que vengo a acompaar el oficio debidamente diligenciado al Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, con la constancia de
inscripcin del embargo ordenado en autos.
Tngase presente y provase de conformidad, que
SERA JUSTICIA.
(Firma y sello del apoderado)

35) Testimonio para inscribir medida cautelar


en extraa jurisdiccin
TESTIMONIO LEY 22.172: Buenos Aires, ............ de ............ de .......... ..
Decrtase el embargo preventivo sobre el inmueble denunciado, siempre y
cuando se halle a nombre del demandado, Seor.................................,
hasta cubrir la suma de pesos quince mil con ms la de pesos cinco mil,
que se presupuestan provisoriamente para atender intereses y costas. A tal
fin, lbrese el oficio de estilo, o el testimonio ley veintids mil ciento setenta
y dos, en su caso, dejndose constancia de las personas autorizadas para
correr con su diligenciamiento y firmar las minutas de estilo. (Firmado.:
................................., Juez).---------------------------------------------------Lo testimoniado es copia fiel de su original obrante a fojas quince de los
autos caratulados ............ c/ ............., s/ ........... , que tramitan por ante
el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo ................................., n
............, a cargo del Dr..................................., Secretara Unica, a cargo
del suscrito, sito en la calle ................................., de la Capital Federal.El presente es expedido a fin de inscribir, en el Registro de la Propiedad
Inmueble de la Provincia de Buenos Aires, el embargo preventivo ordenado respecto del inmueble sito en la calle ................................., de la
localidad de Quilmes, provincia de Buenos Aires, matrcula n ............,
nomenclatura catastral: ................................., por el total de pesos veinte mil ( $ 20. 000). --------------------------------------------------------------------Se deja constancia de que el seor juez interviniente es competente para
entender en las presentes actuaciones en razn de la materia.-------------Se encuentran autorizados para correr con el diligenciamiento del presente
y firmar las minutas de estilo los Dres .................................. y
................................., en forma indistinta.------------------------------------Dado, sellado y firmado, en la sala de mi pblico despacho, a los .......... ..
das del mes de ........... de ............, en la ciudad de Buenos Aires.--------(Firma y sello del juez)

(Firma y sello del secretario)

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MANUAL DE PRCTICA FORENSE. GRISOLIA-BERNASCONI

36) Escrito pidiendo secuestro


SOLICITA SECUESTRO DE BIEN EMBARGADO.
Seor Juez:
................................., letrado apoderado de la parte actora,
con domicilio constituido en ................................, en autos caratulados
................................., a V.S. respetuosamente digo:
I. OBJETO.
Atento a lo que establece el art. 221, C.P.C.C., vengo a solicitar
que se decrete el secuestro del bien embargado, segn mandamiento de
fs .............,en virtud de que el embargo no asegura por s solo el derecho
invocado por mi mandante.
II. PROCEDENCIA DE LA MEDIDA.
El secuestro procede pues existen causas graves que permiten
suponer que el bien embargado ser deteriorado por el propio deudor, o
incluso puede perderse en sus manos, como depositario. A fin de acreditar
la existencia de dichas circunstancias [mencionarlas], acompao la siguiente
prueba.
III. PRUEBA.
A fin de acreditar los extremos invocados, ofrezco la siguiente:
Documental: ................................ .
Informativa: ................................ .
Etc.
IV. PETITORIO.
Por lo expuesto, a V.S. solicito:
a) se provea la prueba ofrecida y se ordene su produccin;
b) se decrete el secuestro del bien embargado a fs ............., ordenando
librar el pertinente mandamiento de secuestro;
c) se autorice su diligenciamiento a los Dres ....................................... ..
y/o .......................................