UNIVERSIDAD JOS MARA VARGAS

ESCUELA DE DERECHO
DERECHO ROMANO
PROFESORA: DORIAN CASTILLO
ESTUDIANTE: LIGIA ALVARADO DE DAZ, C.I. 12.374.560

PROYECTO DE INVESTIGACIN:
LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO
Caracas, 24/04/2014
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Introduccin
Con observancia de lo expuesto por Garca-Garrido (1995), cabe afirmar
que, en el Derecho Antiguo y Preclsico debemos partir del cdigo decenviral
o ley de Las Doce Tablas. Luego, en el Derecho Clsico, la jurisprudencia
mantiene

una

posicin

preeminente.

En

Derecho

Posclsico,

las

constituciones imperiales, con su carcter de leyes generales, predominan

sobre otras fuentes que se convierten en fuentes histricas cuando
desaparecen los rganos de produccin. Debemos a Justiniano, y a su
compilacin (El Corpus Iuris), el conocimiento de las fuentes clsicas.

Las Fuentes del Derecho Antiguo y Preclsico

Las antiguas costumbres de los mayores o antepasados (mores
maiorum) que

regan la primitiva comunidad romana, consistan en usos

sociales y en normas religiosas tradicionalmente aceptados de los que no se

distinguan normas jurdicas fundidas en ellos. La ordenacin jurdica (Ius)

estaba estrechamente relacionada con la ordenacin de las relaciones con los
dioses. En esta conexin de lo jurdico con lo religioso, pueden situarse las
llamadas leges regiae, que la tradicin atribuye a los reyes, que las
propondran los comicios centuriados (grupos de ciudadanos agrupados en
cinco clases en funcin de su fortuna), y que contenan las normas religiosas
o sagradas compiladas por el pontfice. La separacin del ius y del fas aparece
en el cdigo decenviral o ley de las Doce Tablas.
As, como bien explica Carams Ferro (1990):

En el ao 451 a. C. Se nombr un colegio de decenviros encargados

de redactar la ley. Los diez patricios que lo formaban redactaron las
diez tablas que fueron aprobadas por los comicios centuriados; en
el 450 a. C. se dio entrada a los plebeyos e un segundo colegio
decenviral, las dos ltimas tablas favorecan a los patricios,
aprobadas en el 449 a. C. (p. 187).
Verbigracia, la Ley de las XII Tablas contena preceptos de marcado
formalismo que se refera a:
- Proceso de sometimiento y vinculacin del deudor al acreedor.
- Disposiciones hereditarias.
- Relaciones de vecindad y servidumbres.
- Delitos.
- Regulacin de funerales y sepulturas.
- Prohibicin de matrimonios entre patricios y plebeyos.
Se atribuye a esta ley la fundamentacin de todo el Derecho Antiguo. La
mayor conquista de esta ley fue la de establecer el principio de igualdad de
todos los ciudadanos ante la ley y la publicacin y divulgacin de preceptos
hasta entonces ocultados por los pontfices. Tambin es el punto de partida
para la labor de interpretatio jurisprudencial ya que esta ley comenz a fluir el
Derecho Civil.

Las Fuentes del Derecho Clsico

Son varias, entre las cuales hallamos: La Ley, los Plebiscitos y el

Senadoconsulto.

Ley y Plebiscito

La ley es una declaracin de potestad autorizada por el pueblo, que

vincula a todos los ciudadanos. Es el mandato general de la plebe dictado por
el Magistrado. A tales efectos, conforme seala Carams Ferro (dem):

En la Ley Pblica el Magistrado hace una declaracin (rogatio) ante

los comicios que conceden su autorizacin (iussum). La ley es
pblica porque se dicta ante el pueblo, reunido en los comicios y
despus se expone su texto en pblico. Puede ser privada si se
dispone sobre bienes de un negocio privado. Los comicios se
reunan para aprobar la ley propuesta o dictada por el magistrado,
pero tambin poda ser rechazada. La ley deba ser ratificada por el
senado (p. 214).
En este orden, la ley tena tres partes:
- La praescriptio, que contiene el nombre del magistrado que la propone,
la asamblea que la acepta, la primera unidad comicial que la vota.
- La rogatio es el texto de la ley sometido a la votacin.
- La sanctio es la parte en la que se declara que la ley no valga cuando
est en contradiccin con las leyes sagradas o emanada a favor de la plebe,
o con el derecho anterior. Ahora bien, las leyes se clasifican en perfectas,
menos que perfectas e imperfectas. Las leyes perfectas son las que declaran
la ineficacia de los actos realizados en contra por efecto del mismo derecho.
Las leyes menos perfectas son las que no declaran la ineficacia o nulidad del
acto, sino que imponen una sancin o pena por la infraccin. Las leyes
imperfectas son las que no disponen nada, pero pueden servir de base a

recursos de la jurisdiccin pretoria (por va de excepcin. Esta diferenciacin

desaparece desde que Teodosio sancion con carcter general la nulidad de
cualquier acto contrario a la ley. Por su parte, de acuerdo con Iglesias (1993):
Los plebiscitos son las propuestas de los Tribunos aprobadas por
la plebe reunida en asambleas o concilia. Originariamente stos
vinculaban slo a los plebeyos, a partir de la equiparacin se habla
indistintamente de leyes y plebiscitos y tienen los mismos efectos
vinculantes para todos los ciudadanos (p. 327).
Finalmente, los tribunos aparecen para defender a los plebeyos de los
patricios, ayudar a los ciudadanos y convocar a la plebe y al senado.

Senadoconsultos
Segn Gayo Senadoconsulto es lo que el senado autoriza y establece
y tiene

fuerza de ley, por ms que en este punto hay discusiones.

Antiguamente el senado participaba en la funcin legislativa slo para ratificar

con su autoridad las leyes comiciales. Al final de la poca Republicana el
senado pasa a ejercer una actividad legislativa propia y dicta senadoconsultos.
Este poder ser admitido totalmente con Augusto, que concede al senado las
funciones que correspondan a los comicios. En la Repblica, el texto del
Senadoconsulto se iniciaba con el nombre del magistrado que consultaba. Las
decisiones senatoriales, ordenadas en captulos, terminaban con la expresin
censuerunt o censuere. Se designan con el nombre del cnsul (o proponente)
o por el contenido. Desde Adriano, el texto era el discurso del prncipe (oratio)
y la funcin del Senado se limitaba a la aclamacin de la voluntad imperial.

Constituciones Imperiales
Segn Gayo: Constitucin del prncipe es lo que el emperador establece
por decreto o por epstola, jams se ha dudado que tenga fuerza de ley, ya
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que el mismo emperador recibe el poder en virtud de una ley. Los

emperadores dictaban epistulae que servan de forma ordinaria para
comunicar las decisiones de todo tipo. Estas podan ser:
- Edicta: disposiciones que dicta el prncipe en virtud del ius edicendi, que
tena como los dems magistrados.
- Decreta: sentencias dictadas en el procedimiento extraordinario en
primera instancia o en apelacin.
- Mandata: instrucciones u rdenes que da a su administrador o a los
gobernadores de provincias.
Atendiendo a lo descrito por Cristbal Montes (1995):

La actividad legislativa ms importante del Prncipe se centra en los

rescriptos: respuestas sobre cuestiones jurdicas de la chancillera
imperial, de la que forman parte los ms destacables juristas,
solicitados por las partes en un proceso o por los magistrados y
jueces. El rescripto se escriba al final de la misma instancia o en
una epstola separada. La respuesta del prncipe vala nicamente
para el caso que la haba motivado y slo obligaba al juez si los
hechos referidos respondan a la verdad (p. 140).
Ms adelante, los verdaderos rescriptos aparecen con Adriano, que
tecnifica el consejo del emperador integradores en l a los juristas y a los
nuevos funcionarios. Los juristas son los que influyen decisivamente en la
creacin del nuevo Derecho Imperial, mediante la labor de motivar y ordenar
los rescriptos.

Edictos

Gayo dice: Tiene derecho de dar edictos los magistrados del pueblo
romano. Este derecho est principalmente en los edictos de los dos pretores,
del urbano y del peregrino, cuya jurisdiccin, pertenece en las provincias a los
gobernadores de stas. Igualmente en los edictos de los ediles curules, cuya

jurisdiccin pertenece en las provincias del pueblo romano a los cuestores. El

Magistrado tiene derecho de dictar edictos (Ius edicendi) relativos a las
cuestiones de su competencia. En el 367 a. C. se cre el pretor con funcin de
administrar justicia, separando esta funcin de la potestad suprema de los
cnsules.
Ms tarde, cuando se desarroll el comercio con los extranjeros se crea
otro cuestor ocupado de los litigios que surgan entre romanos y extranjeros o
entre stos. El primero se llamaba urbano, porque declaraba el Derecho en la
urbe entre los ciudadanos. El segundo, peregrino, declaraba el derecho entre
peregrinos o ciudadanos romanos y peregrinos.
Por ltimo, el edicto del Magistrado se contena el programa que
pretenda cumplir durante el ao de su mandato. Este edicto se denominaba
edictum perpetuum, en contraposicin al edicto que poda emitir para un caso
determinado y concreto que se denominaba edictum repentinum. La actividad
pretoria cede con Adriano que da una estructura estable y permanente al
edicto.

Las Fuentes del Derecho Postclsico

Segn expresa Arangio Ruiz (1980):

El Derecho del Perodo Postclsico se caracteriza por la influencia

de las tendencias del vulgarismo, la recopilacin de las fuentes
clsicas y la separacin del Derecho Oficial delas Constituciones
Imperiales y la prctica. El vulgarismo representa la reaccin
popular, la tendencia prctica frente a nociones tericas y
complejas, el Derecho Vulgar del Bajo Imperio aparece como
resultado de la simplificacin y corrupcin del derecho clsico y de
su adaptacin a la prctica provincial (p. 202).
En este sentido, por la separacin entre Derecho Oficial y la prctica
surge el problema de la costumbre como fuente del derecho, incluso contra la

ley. Las necesidades de la prctica judicial llevan a una reedicin de los iura,
u obras jurisprudenciales, y de las Leyes Imperiales. Se acostumbra a
presentar en juicio el libro que contena las leyes alegadas por el abogado ante
el juez que comprobaba su autenticidad. A mediados del siglo III se pasa del
formato en rollo al cdigo.
Las continuas reediciones de los cdigos permiten su alteracin. Con
fines prcticos se elaboraron colecciones de iura y leges que contribuyeron a
mezclar y confundir principios procedentes de distintas fuentes. La ley de citas
supone un reconocimiento de la vulgarizacin que se haba venido operando
en las obras de los juristas ms conocidos, cuyas opiniones podan alegarse
en juicio.
En las compilaciones de iura, obras jurisprudenciales, un compilador
annimo hizo resumen de obras de Paulo con otras de la jurisprudencia
clsica, las llamadas Pauli Sententiae de finales del siglo III, alcanz tanto
prestigio en la prctica jurdica que Constantino le concedi fuerza de ley. En
los siglos siguientes fue reelaborado. Destac tambin el Liber singularis
regularum del siglo IV atribuido a Ulpiano. Por ltimo, las llamadas

Res

cottidianiae sive aureaeo jurisprudencia de la vida cotidiana o reglas de oro,

edicin postclsica de las Instituciones de Gayo.
Al respecto, segn Arangio Ruiz (dem):
En las Compilaciones de Leyes Imperiales, Hemogeniano reuni
una coleccin de respuestas de Diocleciano de los aos 293 y 293,
esta compilacin continuaba la realizada por Gregorio (Codees
Gregorianus) que reuni los rescriptos desde Adriano hasta
Diocleciano. Teodosio II hizo una edicin de las leyes de
Constantino y de sus sucesores hasta l mismo (Codees
Teodosianus) en el 438 (p. 211).
Entre estas compilaciones, tanto de leyes como de iura, ordenadas por
materias, destaca la coleccin llamada Fragmenta Vaticana, de fines del siglo
IV. Otra obra de esta clase es la Collatio legum mosaicarum et romanarum.
Contiene fragmentos de obras de Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y
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Modestino y una serie de textos de la Ley Mosaica, con la finalidad de

comparar los textos bblicos con los romanos.

Conclusiones

Justiniano desea renovar la enseanza del derecho y a ello dedica su

obra Instituciones. Entre los libros institucionales destaca el de Gayo, de gran
valor y utilidad. Es la nica obra casi completa que se ha conservado. Su
sistemtica y sus compilaciones, an con deficiencias, han tenido gran
influencia en los cdigos civiles europeos al ser consagrados en las
Instituciones de Justiniano.
Gayo afirma que todo el derecho que usamos se refiere a las personas,
o a las cosas, o a las acciones. A las personas dedica el libro primero, a las
cosas el segundo y el tercero, y a las acciones el cuarto, que es el mismo
orden institucional que sigue Justiniano. Quien impone en el primer ao el
estudio de las instituciones y despus en los cuatro sucesivos el estudio de 36
libros de 50 de que consta el Digesto, que se divide en 7 partes. El Digesto es
calificado como compilacin de los miles de libros de jurisconsultos con los
que se ha edificado el templo de la justicia romana.

Referencias Bibliogrficas

Arangio-Ruiz, V (1980): Instituciones de Derecho Romano, Traduccin del

italiano por Jos M. Carams Ferro (1998). Buenos Aires: Depalma.
Carams Ferro, J. M. (1990): Curso de Derecho Romano (Instituciones de
Derecho Privado: obligaciones y sucesiones), 10ma Edic. Buenos Aires:
Perrot.
Cristbal Montes, A. (1995). Curso de Derecho Romano. Caracas: Universidad
Central de Venezuela.

Digesto de Justiniano. 3 tomos. Traduccin del latn por Fuenteseca, P.,

Garca-Garrido, M., y Burillo, J. (1972). Pamplona: Aranzadi.
Garca-Garrido, M. J. (1995): Derecho Privado Romano (acciones, casos,
instituciones). 8va Edic. Madrid: Editorial Dykinson,
Iglesias, J. (1993) Derecho Romano (historia e instituciones), 11ma edicin.
Barcelona: Ariel.