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Teora de los actos jurdicos.

Cualquier cosa que suceda, en cualquier parte, se origina en un hecho de la naturaleza o por la accin
del hombre.
Si estos hechos, tienen consecuencias jurdicas, se denominan hechos jurdicos.
Si no producen ninguna consecuencia de derecho, se denominan hechos simples o materiales.
Hechos jurdicos: Todo suceso de la naturaleza o hecho del hombre que produce efectos de derecho, los
efectos jurdicos pueden ser la adquisicin, prdida o modificacin de un derecho.
Hecho simple o material: Es el hecho del hombre o naturaleza, que no produce consecuencias jurdicas.
(Saludar)
Una misma situacin puede ser un hecho simple o material y en otro caso puede ser un hecho jurdico.
Ejemplo: Si un rbol se cae por el viento en un bosque, no le caus nada a nadie. Si en una persona
tiene un rbol en su casa, se cae porque l no cuid de mantenerlo firme y cae sobre la casa del vecino
y produce consecuencias jurdicas.
Los hechos jurdicos se dividen en tres clases:
1- Hechos jurdicos propiamente tales: son los hechos de la naturaleza que producen
consecuencias de derecho. (Ejemplo: Transcurso del tiempo: los plazos tienen relacin el
tiempo, produce aumento de la edad, etc.)
2- Hechos jurdicos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos jurdicos: hechos
realizados voluntariamente por el hombre, con la intencin de crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones. (Ejemplo: Contrato de compraventa: crea derechos y obligaciones)
Reciben el nombre genrico de Actos Jurdicos.
3- Hechos jurdicos voluntarios realizados sin la intencin de producir efectos jurdicos pero que
las producen. (delitos y cuasidelitos)
Lo que diferencia de a los Actos jurdicos de los Hechos jurdicos, es la intencin de producir
efectos jurdicos.
Acto jurdico: Es la manifestacin de voluntad que se hace con la intencin de crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones.
Presenta las siguientes caractersticas:
Es la manifestacin de la voluntad de una o ms personas. Lo que lo diferencia de los hechos simples o
materiales porque son obra de la naturaleza.
En ellos existe la intencin de producir efectos jurdicos. Lo diferencia de los hechos simples o
materiales y los no voluntarios.
Hay autores en Chile que para referirse al Acto jurdico usan la denominacin Negocio, lo que viene
del derecho Alemn: Negocios jurdicos. La tendencia mayoritaria usa la de Acto jurdico,
denominacin clsica.
Clasificacin de los Actos jurdicos. Prxima clase. .
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Clasificacin de los Actos Jurdicos

Actos jurdicos unilaterales y actos jurdicos bilaterales:
Unilaterales: son aquellos que para formarse, para nacer a la vida del derecho, requieren de la
manifestacin de voluntad de una sola parte
Bilaterales: Son aquellos que para formarse, para nacer a la vida del derecho, requieren un acuerdo de
voluntades de dos o ms partes.
No estamos hablando de personas, sino de partes. El cdigo Civil en el artculo 1438, da una idea de lo
que se entiende por parte, y dice parte puede ser una o muchas personas. Por parte se entiende a una
persona o personas que constituyen un solo centro de inters., es decir, que tienen un inters comn.
Supongamos que todos los que estudiantes que estn en esta fila son dueos de este edificio (dueos en
comn) y todos los que estn en esta otra fila quieren comprar el edificio. Van a celebrar un contrato
de compraventa y en ese contrato van a existir dos partes, una que va a vender, que es esta fila y otra
que va a comprar, que es esta otra fila. En conclusin, van a existir muchas personas pero cada parte
tienen un inters comn, cada parte tiene un solo centro de inters. Ustedes que van a comprar quieren
obtener el mejor precio posible y ustedes que van a vender quieren tambin un buen precio por el
edificio.
El acto jurdico unilateral requiere para formarse de la voluntad de una sola parte, varias personas o
una persona no interesa, lo que importa es la idea de parte.
Lo normal, es que la parte est formada por una sola persona, pero esto no implica que la parte no
pueda estar constituida por varias personas. En este caso nos encontramos ante un Acto jurdico
unilateral subjetivamente simple, el ejemplo tpico de este caso es el testamento, porque la parte que
realiza el testamento est formada por una sola persona. No puede haber testamento mancomunados,
sino de una sola persona. En este sentido, el articulo 1003 en su inciso primero nos dice El testamento
es un acto de una sola persona.
Ahora, cuando la parte est formada por varias personas ( como el ejemplo de los estudiantes que
quieren vender el edificio) estamos ante lo que se denomina Acto jurdico unilateral subjetivamente
complejo, es decir, ustedes estrictamente en lugar de vender el edificio, estn renunciando a su derecho
sobre la propiedad del edificio.
Importancia de la distincin entre actos jurdicos unilaterales y bilaterales:
a. En la formacin del acto jurdico: en el acto jurdico unilateral basta la manifestacin de voluntad de
una sola parte, mientras que en el bilateral se requiere el acuerdo de voluntades de dos o mas partes, lo
que se denomina consentimiento, que viene del latn consentire que significa tener el mismo
sentimiento
b. Normativa aplicable: los actos jurdicos unilaterales y bilaterales estn sujetos a una norma distinta
para cada tipo de acto, en los actos jurdicos bilaterales estn las normas contenidas en el Cdigo Civil
en el artculo 1438 y siguientes en relacin con los contratos, mientras que los actos jurdicos
unilaterales, tiene su propia regulacin.
c. Interpretacin del acto: en los actos jurdicos unilaterales lo que se busca es la intencin o voluntad
del autor del acto jurdico, mientras que en los actos jurdicos bilaterales tenemos que reconstituir el
acuerdo de voluntades de las dos partes.
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Si yo hago un testamento para que se genere basta mi voluntad, yo voy y digo seor notario quiero
hacer un testamento, redacto el testamento, cumplo con los requisitos, etc., y queda listo, basta mi sola
voluntad.
Los actos jurdicos bilaterales suponen un acuerdo de voluntades, que normalmente es distinto y son
contrapuestos. Si yo le vendo mi reloj para que haya contrato de compraventa usted tiene que estar de
acuerdo, tanto en el precio como en el objeto. Sin embargo no actuamos con el mismo inters, ya que a
m me interesa que usted me pague harto, mientras que usted probablemente desee un precio ms bien
bajo por el reloj. Una de las caractersticas que se sealan en los actos jurdicos bilaterales es que los
intereses sean contrapuestos y por eso es necesario el consentimiento, es decir, el acuerdo de
voluntades.
Sin embargo a veces nos encontramos con una situacin, que es que en la celebracin de los actos
jurdicos de varias partes existen intereses comunes. Como concurren las voluntades de varias partes
podramos concluir que es un acto jurdico bilateral, sin embargo esto no es as, porque no existe el
inters contrapuesto. En el caso de la venta del reloj, es distinto, ya que los intereses son opuestos como
lo acabamos de exponer, pero en el caso de que nos pongamos de acuerdo para formar una sociedad,
compramos unos carritos y nos ponemos a vender completos, y usted pone una determinada cantidad
de dinero y yo voy a poner otra. En este caso lo que nos interesa a ambos es obtener utilidades en el
negocio, nuestros intereses son coincidentes, hay un acuerdo de voluntades y por lo tanto estamos ante
un acto jurdico bilateral. El artculo 2053 del cdigo civil dice La sociedad o compaa es un contrato
en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios
que de ellos provengan. Aqu nuestra legislacin conceptualiza a esto como un contrato, es decir,
como un acto jurdico bilateral, pero la caractersticas de los contratos, como lo acabamos de ver, es
que exista contraposicin de intereses.
La doctrina alemana y seguida despus por la doctrina italiana dicen que en este caso, en la formacin
de un acto jurdico en que intervienen varias partes con su voluntad pero que no hay contraposicin de
intereses, estamos ante un acto jurdico de una categora distinta del bilateral y unilateral, que
denominan Acto jurdico Colectivo. Es precisamente aqu donde podemos encasillar a la formacin de
la sociedad, donde existen varias partes pero no una contraposicin de intereses. Esta distincin se
desva de la clsica entre bilateral y unilateral.
Los contratos bilaterales reciben el nombre general de convenciones, que se la define en la forma
siguiente definicin doctrinaria por que no est en el Cdigo civil- el acuerdo de voluntades que
tiene por objeto crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Por ejemplo si me obligue con
usted a entregarle un cdigo, no hay una clase de cdigos, sino que hay varias ediciones, tipos de papel,
etc. Yo debo cumplir con esta obligacin, el cumplimiento de esta obligacin es un pago, que es
definido por la ley como la prestacin de lo que se debe.( Nosotros siempre relacionamos el pago con
una suma de dinero, en derecho eso no es as, sino que es la prestacin de lo que se debe y as lo
estipula el artculo 1568 del Cdigo Civil). En este caso yo le estoy debiendo un cdigo, entonces para
pagarle yo le tengo que entregar un cdigo, esa entrega es un pago. El pago es una convencin, porque
requiere de un acuerdo de voluntades, la del deudor de pagar y la del acreedor de recibir el pago. En
este caso es una convencin que extingue derechos y obligaciones.
Cuando la convencin, es decir, este acuerdo de voluntades, tiene por objeto crear derechos y
obligaciones recibe el nombre de contratos. As, la convencin es el gnero y el contrato es la especie.
Si yo le vendo a usted este plumn en 5 mil pesos y usted est dispuesta a comprrmelo en esa
cantidad, hay un acuerdo de voluntades, pagar el precio y aceptarlo, este acuerdo crea derechos y
obligaciones, crea para usted el derecho a exigir que le entregue el plumn y crea para mi la obligacin
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de entregarle el plumn. Tambin crea para m el derecho a exigirle que me pague el precio y su
obligacin de pagarme ese precio.
Cada vez que ustedes se enfrentan ante un acto jurdico bilateral que crea derecho y obligaciones
estamos ante un contrato, que es a la vez una convencin que crea derechos y obligaciones. Pero una
convencin tambin puede extinguir o modificar derechos y obligaciones. El que no sepa esto en un
examen se ira a sentar de inmediatoAqu existe otro aspecto a considerar. El cdigo civil incurre en un error en varias disposiciones por
que hace sinnimos las expresiones contrato y convencin. En el artculo 1437, se nos indicia cuales
son las fuentes de las obligaciones y nos dice Las obligaciones nacen ya del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones. En el artculo 1438 los
vuelve a hacer sinnimos, dice Contrato o convencin es un acto. Aqu hay un error nuevamente
del legislador, confunde el contrato con la convencin, lo que no es as ya que la convencin es el
gnero y el contrato la especie.
Esta imperfeccin del cdigo Civil no tiene una consecuencia muy tremenda por que el estatuto
normativo es muy similar entre contrato y convencin, pero si tericamente es un error, probablemente
originado por la poca en que se dict el Cdigo. El legislador se puede equivocar, ustedes no.
El contrato, es un acto jurdico bilateral y una convencin, que crea derechos y obligaciones
SIEMPRE lo es, pero el contrato a su vez, puede ser unilateral o bilateral. Como acto jurdico el
contrato es siempre bilateral o convencin, pero a su vez el contrato puede ser unilateral o bilateral. As
lo expresa el artculo 1439 del cdigo Civil El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga
con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral , cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.
Para clasificar el acto jurdico en unilateral o bilateral nosotros atendemos al nmero de las partes que
se necesitan para que el acto se forme, para distinguir al contrato en unilateral o bilateral se atiende a
las partes que resulten obligadas, si resulta obligada una sola parte el contrato es unilateral, si resultan
obligadas ambas es bilateral. El contrato de compraventa es bilateral, mientras que el comodato o
prstamo es unilateral, as si yo le presto el auto yo no me obligo, pero si usted, quien debe devolverme
el auto.
El acto jurdico unilateral es aquel que para formarse requiere de la manifestacin de voluntad de una
sola parte, no estamos miran a los requisitos necesarios para que el acto produzca efecto. El ejemplo
ms claro es el testamento, yo hago mi testamento y nombre heredero a Pedro, y le dejo a l mi
patrimonio. El testamento como acto jurdico cobra existencia con la sola manifestacin de mi
voluntad, yo lo hago en la forma en que la ley indica y el testamento nace. Pero para que el testamento
despliegue sus efectos se necesitan de la voluntad de Pedro, porque nadie puede adquirir derechos en
contra de su voluntad. Pedro tendr que decir si acepta o repudia la herencia que le asigne, y ah se va a
decidir si el testamento desplegara sus efectos o no. A lo mejor para Pedro no sea un buen negocio
recibir la deuda, porque puede que yo tenga ms deudas que bienes. En definitiva el testamento
requiere de dos voluntades para desplegar sus efectos, pero solo una para nacer a la vida del derecho, y
esto ltimo es lo que se considera para determinar que el acto jurdico es unilateral.
Actos jurdicos Patrimoniales y Actos Jurdicos de familia:
Los actos de familia dicen relacin con la constitucin de la familia, con los derechos y obligaciones de
sus integrantes, con todo lo relativo al matrimonio, la filiacin, etc.
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Los actos patrimoniales son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones de carcter pecuniario, es decir de contenido econmico.
Importancia de la distincin:
En el campo patrimonial tiene especial importancia la autonoma de la voluntad, que es la que
permite crear y celebrar todo acto jurdico y fijar los efectos de esos actos jurdicos. Si nosotros
celebramos un contrato de suministros no reglamentado en ninguna ley, va a hacer nuestra voluntad la
que creara el contrato y ser nuestra voluntad la que fije nuestros derechos y obligaciones en el
contrato.
En el campo de derecho de familia, no existe tal principio de la autonoma de la voluntad, ya que es
de orden pblico y la voluntad de las personas en el campo del derecho de familia solo tiene cabida en
el acto inicial, el resto est reglamentado por la ley y esto no se puede modificar por la voluntad de las
partes. As, cuando dos personas contraen matrimonio, la voluntad interviene solamente para la
celebracin del matrimonio, todos los derechos y obligaciones que emanen del estn establecidos por la
ley y las partes no los pueden modificar.
Actos Juridicos solemnes y no solemnes:

Articulo 1443 El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la
cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento.

Aun cuando esta norma esta referida a los contratos, es de aplicacin general para todos los actos
jurdicos.
El acto jurdico solemne est sujeto a formalidades externas, que si no se cumplen el acto no produce
ningn efecto, ese acto es nulo. Podemos encontrar una serie de actos solemnes:
Articulo 1801 : La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el
precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan
perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
La regla general es que el contrato de compraventa es consensual y se perfecciona con el solo acuerdo
de las partes, salvo los casos estipulados en el artculo 1801. Si yo le vendo a usted un predio y usted
est dispuesta a comprrmela, no podemos celebrar el contrato as nomas, yo estoy vendiendo un
inmueble y la venta de inmuebles se hace por escritura pblica, de no ser as, este acto no produce
ningn efecto, en doctrina sera un acto inexistente.

Articulo 1554 : La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo

que concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del
contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que
sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo
precedente.

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Vemos, ac que el contrato de promesa debe constar por escrito, entonces la solemnidad de este acto
es la escrituracin.

Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona

Dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus
de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l,
Mientras viva.

Este artculo nos dicen que el testamento es un acto ms o menos solemne, esto quiere decir que hay
testamentos con mayores solemnidades que otros. Asi podemos encontrar muchos actos mas solemnes,
que no es del caso citar. Si no se cumplen con estas solemnidades en doctrina la sancin es la
inexistencia y en el ordenamiento jurdico chileno la nulidad.
Todos estos actos solemnes que nombramos, el matrimonio, el testamento, la compra venta de
inmuebles, etc. Son actos solemnes por disposicin de la ley, pero tambin pueden haber actos
solemnes por voluntad de las partes. Esto significa que las partes le dan a un acto el carcter de
solemne a un acto que la ley no le da esa calidad, como por ejemplo, el articulo 1802:
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en
el inciso 2. del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura
pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.

Nosotros vimos que en el artculo 1801, en el inciso segundo le da el carcter de solemne a la venta de
bienes races, censo, servidumbre y sucesin hereditarias. Si las partes celebran un contrato sobre un
acto distinto a los antes mencionados, y dicen que ese contrato no quedara perfecto hasta que no sea
otorgada escritura pblica o privada, le estn dando el carcter de solemne por su voluntad a un
contrato que legalmente no tiene ese carcter.
Acurdense que el articulo 1081 nos dice que la venta se reputa perfecta cuando hay acuerdo en la
cosa y en el precio. Si yo le vendo a usted un rinoceronte, quedara perfecta la venta cuando haya
acuerdo en la cosa y el precio, ya que el rinoceronte no se encuentra descrito en el inciso segundo. Sin
embargo, si nosotros acordramos que esta venta del rinoceronte, no quedara perfecta mientras no se
haya hecho la escritura pblica o privada le estaramos dando un carcter de solemne por voluntad de
las partes y no por voluntad de la ley. Generalmente estas escrituraciones se realizan para dar
seguridad, ya que es ms fcil probar los actos cuando cumplen con ciertas formalidades.
Otro ejemplo:
Art. 1921. Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme
escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya
procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirn bajo este respecto
las mismas reglas que en el contrato de compraventa
Existe una diferencia entre los actos que son solemnes por disposicin de la ley y aquellos que son
solemnes por la voluntad de las partes. En los contratos solemnes por disposicin de la ley la
solemnidad es un requisito de existencia del acto jurdico, por consiguiente si se omite esta solemnidad,
en doctrina ese acto seria inexistente y en el derecho positivo chileno adolece de nulidad absoluta. En
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cambio si el acto solemne por voluntad de las partes, el acto permanece eficaz pero se permite a las
partes retractarse mientras no se otorgue la solemnidad convenida.
Adems, cuando el acto es solemne la voluntad se manifiesta a travs de la solemnidad, y es por eso
que el legislador le da el carcter de solemnes a aquellos actos que considera especialmente
importantes: la compraventa de bienes races, la hipoteca, el censo, la venta de servidumbre, la
sucesin, el contrato de promesa, el matrimonio. Esto responde a una lgica muy simple, ya que un
acto solemne generalmente conlleva una reflexin por las partes, as si tenemos que ir a firmar una
escritura pblica a la notaria pensaremos bastante en el acto, lo que se explica por la importancia del
acto.
Otro aspecto a considerar es que los actos solemnes se prueban por la solemnidad respectiva.
Actos jurdicos a Ttulo gratuito y a Ttulo oneroso:
Esta es una sub clasificacin de los actos jurdicos patrimoniales, que pueden ser a ttulo gratuito o a
ttulo oneroso.
Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad
de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la
utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
Si yo le vendo a usted un reloj, ambos nos gravamos, yo tengo que entregar el reloj y usted debe pagar
el precio y los dos nos gravamos recprocamente, uno en beneficio del otro. Pero si en lugar de eso yo
le regalo el reloj, el gravamen es solo mo, usted no realizara ninguna prestacin, es un acto jurdico a
ttulo gratuito.
El acto jurdico oneroso supone empobrecimiento y enriquecimiento reciproco, el acto jurdico gratuito
hay enriquecimiento solo para una parte y empobrecimiento solo para la otra.
Contratos tpicos o nominados y atpicos o innominados
Contratos tpicos o nominados son aquellos que tienen una reglamentacin estructurada por la ley. De
estos actos encontramos bastantes ejemplos en el cdigo civil: el contrato de promesa, el contrato de
compraventa, el de arrendamiento, hipoteca, prenda, mutuo , etc. Todos reglamentados en el cdigo
Civil. Tambin en el cdigo de comercio, la ley de sociedades annimas, la Ley 3.918 sobre sociedades
de responsabilidad limitada, las leyes sobre empresas, etc. En definitiva, una serie de normas legales
que regulan los contratos y actos.
Contratos innominados o atpicos: son aquellos que no estn regulados por la ley. Aqu el legislador
no dicto normas para regular ese contrato y la regulacin de ese contrato y sus efectos, los derechos y
obligaciones que surjan de l, dependen nica y exclusivamente de las voluntad de las partes.
En virtud del principio de la autonoma de la voluntad es perfectamente posible crear estos contratos
no regulados por la ley.
En los contratos nominados, si al momento de su celebracin las partes omiten algn aspecto, se
entiende que estas se quisieron someter a las normas que establece el legislador en esa materia y por lo
tanto ese vaco se llena con la norma que el legislador establece. Por ejemplo, si nosotros celebramos
un contrato de compraventa y no decimos nada de la obligacin de saneamiento que el contrato de
compraventa compete ( el saneamiento es amparar al comprador en la posesin pacfica y tranquila de
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la cosa), lo que es muy frecuente, el legislador entiende que nosotros nos quisimos someter a las
normas de saneamiento que establece el Cdigo civil, as, las normas del cdigo se aplican en forma
supletoria ante el vaco que el contrato de compraventa por nosotros celebrados pueda tener.
Cuando el contrato es atpico o innominado, no hay ninguna norma supletoria, por consiguiente hay
que regularlo todo, porque aquello que no regulemos no tendr normativa, lo que obviamente puede
traer muchos problemas. Esto ocurre con mucha frecuencia, por ejemplo los contratos en materia
electrnica no estn regulados por la ley, y cuando las empresas se obligan a prestar servicios
electrnicos a otra estamos ante un contrato innominado y no existe ninguna regulacin, entonces es
necesario fijar todos los derechos, todas las obligaciones y todas las situaciones que haya que
reglamentar, hasta el mnimo detalle.
Si nosotros celebrsemos un contrato de suministro, el cual no est regulado en ninguna parte,
tenemos que fijar todas las situaciones posibles, sin ninguna excepcin.
Para entender esto, es bueno recordar el principio que existe en el derecho privado de la autonoma de
la voluntad. Hoy en da con el avance de la tecnologa y la ciencia, se hace ms necesario que nunca
recurrir a los contratos innominados para solucionar situaciones que puedan ir surgiendo.
Actos jurdicos puros y simples y actos sujetos a modalidad.
Las modalidades son ciertos elementos accidentales que las partes introducen al acto jurdico para
alterar sus efectos normales. Las modalidades ms frecuentes son la condicin, el plazo y el modo y se
agrega tambin la representacin. Para que un acto este sujeto a modalidad la regla general es que
deben incorporarlo las partes.
Si celebramos un contrato en que le vendo un reloj en 300 mil pesos y usted acepta sin decirnos nada
ms, yo debera entregarle el reloj de inmediato, al tiempo en que estemos de acuerdo y usted me
pagara tambin de inmediato, porque nada hemos dicho al respecto. En este caso estamos ante un
contrato puro y simple.
Si usted va a la esquina y le dice al vendedor que le venda el sper ocho y el precio se lo va a entregar
en tres das ms, usted est modificando lo normal, que es que el precio se pague inmediatamente. Aqu
usted est incorporando un plazo, por lo tanto una modalidad.
El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. Como es
un hecho futuro significa que va a suceder en el porvenir, y como es cierto necesariamente va a
suceder, queramos o no queramos eso va a acontecer, por eso la muerte es un plazo, porque es futuro y
es cierto.
La condicin es un hecho futuro e incierto, es decir, algo que suceder en el porvenir y que pueda que
sucede o que no suceda. Si yo le digo que le regalare el cdigo cuando se titule de abogado estamos
hablando de una condicin, porque puede que usted se gane el Kino y no tenga para que venir a clases
y no se reciba de abogado. Lo mismo ocurre cuando le digo a una persona que tiene 25 aos que
cuando cumpla 90 le regalare un auto, porque no sabemos si llegara a esa edad.
El modo es establecer una situacin especial para el cumplimiento de la obligacin en una asignacin,
es decir, se le obliga a una persona a atribuir una asignacin a un fin especfico, lo que es bastante
frecuente en materia testamentaria.

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Las modalidades son excepcionales, para que el acto jurdico tenga modalidad debe ser incorporada por
la voluntad de las partes. Sin embargo, hay situaciones especiales, en que la modalidad la incorpora la
ley.
Actos jurdicos principales y actos jurdicos accesorios
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Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.

Una hipoteca se constituye para asegurarle al acreedor que le van a pagar, tan simple como eso. La
prenda ese que uno va a la Ta Rica empea el reloj y le pasan plata- es una caucin, tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. No tiene lgica que yo le constituya una
hipoteca a su favor si yo no le debo nada. Todas las cauciones son contratos accesorios, y no pueden
subsistir sin la obligacin principal.
Los contratos principales subsisten por si mismo, no tienen por objeto garantizar nada sino que
busca otras finalidades, dependiendo de la naturaleza del mismo.
Es importante la distincin por el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, as
cuando hipoteco un bien a favor de un banco por dinero, al momento de pagar no solo extingo la
obligacin sino tambin la hipoteca.
Existen tambin los actos jurdicos dependendientes. (no los defini en clases)
Elementos Constitutivos del Acto Jurdico.
Est reglamentado en el cdigo civil en relacin a los contratos, estas normas propias de los contratos
son aplicadas a los actos jurdicos. En el artculo 1444 distingue tres elementos de los actos jurdicos
que son los elementos de la esencia, de la naturaleza y los elementos accidentales.
Estos elementos principalmente de la esencia, como su nombre lo seala, concurren en los actos
jurdicos y son indispensables para que estos tengan formacin y puedan producir efectos
Artculo 1444(De memoria): Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que
son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin
las cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de
un contrato las que, se entienden pertenecerles, sin necesidad de una clusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan
por medio de clusulas especiales.
Elementos esenciales: Son aquellos que si se omiten o si faltan el acto o no produce efecto alguno o se
degenera y se transforma en un acto diferente.
1

Profe: Varias de estas clasificaciones estn establecidas en el cdigo en relacin con los contratos, pero el concepto es
aplicable tanto para los contratos como para cualquier acto jurdico. Estn los artculos 1489, 1440, 1441, 1442, y 1443, yo
les recomiendo aprenderse estas definiciones, porque en un examen es ms fcil y seguro repetirlas que intentar elaborar
una en el momento. No son muy complicadas y son de aplicacin general, que las acompaara durante toda la carrera.

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Se imaginan un contrato de compraventa en que falte el precio?

No puede haber un contrato de compraventa sin precio o un contrato de arrendamiento sin una renta.
Elementos de existencia son aquellos que son indispensables para su existencia. Cuando falta un
elemento de la existencia falta el acto jurdico en s mismo.
En los actos jurdicos existen los requisitos de existencia y los requisitos de validez.
Requisitos de existencia:
1. Voluntad
2. Objeto
3. Causa
4. Solemnidades en los casos en que la ley lo exija
En doctrina cuando falta un requisito de existencia la sancin es que el acto es inexistente y la
caracterstica del acto inexistente es que no produce ningn efecto. En cambio cuando se omite un
requisito de validez la sancin es la nulidad y la nulidad presenta la caracterstica que para que el acto
sea nulo debe ser declarado por sentencia judicial.
Mientras no haya una sentencia judicial, el acto produce todos los efectos civiles como si fuera vlido,
hasta que la existencia declare la nulidad. En Chile es muy discutido en doctrina si existe o se aplica la
teora de la inexistencia y el problema radica en que el cdigo civil no regula en ninguna parte la
inexistencia, pero Don Luis Claro Solar (Gran tratadista chileno, tiene un libro titulado Derecho Civil
Chileno y Comparado) el sostiene en que chile hay inexistencia y uno de los fundamentos que indica
Don Luis Claro Solar es la definicin de requisitos de la existencia del artculo 1444 que dice que el
acto jurdico no produce efecto alguno. En Chile tiene cabida la teora de la inexistencia.
Entre los elementos de existencia del acto jurdico tenemos que hacer una distincin entre los:
Elementos esenciales comunes: que son los que tienen que concurrir en todos los actos jurdicos que
son la voluntad, objeto causa y solemnidades en los casos en que la ley lo exige.
Elementos esenciales especiales o particulares: que son aquellos que concurren en ciertos y
determinados actos jurdicos como el precio en la compraventa y la renta en el arrendamiento.
Los elementos de la naturaleza: Son aquellos que no son esenciales del acto jurdico pero se
entienden incorporados si necesidad de una declaracin o clusula especial, aqu no se requiere que las
partes digan o manifiestan su voluntad para que estos elementos se entiendan incorporados en el acto
jurdico. Donde s tiene importancia la concurrencia de la voluntad de las partes es que ellas pueden
excluir estos elementos de la naturaleza. Es por ejemplo en el contrato de la compraventa el
saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
Artculo 1842: Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de la eviccin siempre
que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.
Esto quiere decir que la eviccin puede excluirse de buena fe
El saneamiento de la eviccin en que el vendedor tiene la obligacin de amparar al comprador en la
posesin pacifica y til de la cosa, de tal manera que alguien le perturba esa posesin al comprador el
vendedor tiene la obligacin de defenderlo.
Vicios redhibitorios: Son los vicios ocultos de la cosa y no se perciben a simple vista, e inutilizan la
cosa para el objeto que se pretende usar.
52

Estos son elementos de la naturaleza del contrato de compraventa y perfectamente se pueden excluir
estos elementos.
Artculo 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
En este caso se da una situacin muy particular, en este caso de condicin resolutoria tcita no es
elemento accidental, sino de la naturaleza.
Elementos Accidentales: Son aquellos que ni natural ni esencialmente le pertenecen al acto jurdico
pero se le agregan por declaraciones o por medio de clusulas especiales. Todas las modalidades salvo
algunas excepciones son elementos accidentales y requieren de una declaracin o clusula especial.
Deben ser incorporadas por las partes, salvo excepciones la ley no subentiende los elementos
accidentales. Estos son modo, plazo, condicin y representacin.
Los que constituyen los elementos del acto jurdico son los de la esencia, estos forman parte de la
estructura del acto jurdico. Los elementos de la naturaleza no tienen relacin con la estructura del acto
jurdico si no con los efectos. Los elementos accidentales son requisitos que van a alterar de alguna
forma los efectos normales del acto jurdico.
Elementos de existencia y de validez del Acto Jurdico
Los elementos de existencia son aquellos sin los cuales el acto jurdico no puede formarse y no nace a
la vida jurdica.
Los elementos de validez son aquellos se exigen para una existencia sana del acto jurdico. Esto
significa que si se omiten los requisitos de validez el acto jurdico va a existir pero va a tener una
existencia viciada y ser susceptible a que le apliquen algunas sanciones que seala la ley, esta sancin
ser normalmente la ley.
Requisitos de Existencia
1. Voluntad
2. Objeto
3. Causa
4. Solemnidades en los caso en que la ley lo exige
Requisitos de Validez
1. Voluntad exenta de vicios
2. Capacidad de las partes
3. Objeto licito
4. Causa licita
Toda la concepcin de los actos jurdicos es eminentemente voluntarista, algunos sealan que esto
del acto jurdico no es otra cosa que la voluntad de las personas proyectada al campo del derecho.
Voluntad: Es la actitud o disposicin moral de querer algo.
Cuando estamos ante los actos jurdicos unilaterales hablamos de voluntad y cuando nos
enfrentamos a los actos jurdicos bilaterales o convenciones hablamos de consentimiento.
53

Para que la voluntad produzca efectos jurdicos debe reunir dos requisitos:
I.
II.

Debe ser seria

Debe manifestarse o exteriorizarse
Si falta alguno de estos requisitos no producir efectos.
Que la voluntad sea seria, siginifica que est dirigida a obtener un efecto jurdico determinado y se
entiende cuando la voluntad es emitida por una persona capaz y con el propsito de crear un vinculo
jurdico, es evidente que si se trata de una persona incapaz que no tiene conciencia de la realidad de sus
actos, esa manifestacin no ser seria. Por ejemplo un demente tiene la realidad totalmente
distorsionada.
Articulo 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario: 1que sea legalmente capaz; 2que consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3que recaiga sobre uno objeto licito; 4 que tenga causa licita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o
autorizacin de otra persona.
La persona debe tener la voluntad real de obligarse jurdicamente.
Que la voluntad deba ser exteriorizada, mientras la voluntad de la persona permanezca en el fuero
de la persona y no se exteriorice hacia el exterior no va a producir ningn efecto jurdico. Hay dos
formas de manifestar esta voluntad puede ser expresa o tcita.
La manifestacin expresa es aquella que se hace en trminos formales o explcitos. Hay una
manifestacin directa de la voluntad de la persona.
Es tcita cuando se deduce esta manifestacin de ciertas conductas, circunstancias o comportamientos
de la persona. Son concluyentes y no pueden ser objeto de interpretacin distinta.
El artculo 1241: La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se
toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente
su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, si no en su calidad de heredero.
Artculo 1904: La aceptacin consistir en un hecho que la suponga, como la litiscontestacin con el
cesionario, un principio de pago al cesonario.
Artculo 2164: La revocacin del mandante puede ser expresa o tcita. La tcita es el encargo del
mismo negocio a distinta persona. Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el
primer mandato para los negocios no comprendidos en el segundo.
Articulo 1516 El acreedor puede renunciar expresa o tcitamente la solidaridad respecto de uno de
los deudores solidarios o respecto de todos. La renuncia tcitamente en favor de uno de ellos, cuando
le ha exigido o reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, expresndolo as en la demanda o
en la carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva general de sus derechos.
Pero esta renuncia expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros
deudores, por toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se
renunci la solidaridad. Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando
el acreedor consiente en la divisin de la deuda
Hay ciertos casos en que la ley le exige que sea expresa, la regla general dice que puede se expresa
o tcita como sucede en el artculo 1465 : El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada,
54

no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del

dolo futuro no vale.
Hay ciertos autores que sostienen que existe una voluntad presunta y el otro es el silencio como
manifestacin de voluntad.
La regla general en el campo del derecho es que el silencio no es manifestacin de la voluntad.
Clase jueves 2-10
Hay casos particulares en que el silencio s constituye manifestacin de la voluntad
1- Cuando la ley le da al silencio el valor de manifestacin de voluntad.
Primer caso:
Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a
declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y
transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes que
requiera el negocio que se les encomienda.
Aqu el legislador, tratndose de esta circunstancia especial, le da valor al silencio, el valor de aceptar
el cargo que se le hizo.
Profesiones que se encargan de negocios ajenos: Abogados.

Segundo caso: Materia de Contrato de arrendamiento, consagra la Tcita reconduccin.

Art. 1956, inciso 3. Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del arrendador
hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes
hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el
arriendo, se entender renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por ms
tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y
coger los frutos pendientes en los predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de este tiempo
vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.
Qu pas? Termin el contrato de arrendamiento, el arrendatario sigui ocupando el inmueble, y
pag la renta sin reclamo alguno del arrendador, se entiende que el contrato se renov en las mismas
condiciones que estaba antes, algunos dicen que aqu hay un caso en que la ley le da al silencio
manifestacin de voluntad. Pero la mayor parte de la doctrina, estima que aqu no hay manifestacin
de voluntad al silencio, cuando hay silencio no hay nada, pero aqu si hay manifestacin de voluntad:
porque el arrendatario pag la renta y el arrendador no reclam.
2- El silencio es manifestacin de la voluntad cuando las partes le dan ese valor en un contrato, es
lo que sucede con las clusulas de prrroga automtica.
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Es bastante frecuente en los contratos de sociedad y arrendamiento en que se incluye una clusula que
dice ms o menos lo siguiente:
La sociedad se pacta por un plazo de 5 aos, prorrogables por periodos iguales y sucesivos, si ninguna
de las partes manifestare voluntad en contrario.
Para que no se prorrogue tiene que haber manifestacin de voluntad en contrario, si no hay
manifestacin de voluntad al contrario hay silencio, si no hay silencio el contrato se entiende
prorrogado. El acuerdo de las partes le da eficacia jurdica al silencio, convienen que si nada se dice, se
va a renovar el plazo por otro periodo igual.
3- Caso propio del derecho comercial. Silencio circunstancio: Aquel que por las circunstancias que
lo rodean se le da el carcter de manifestacin de voluntad.

El silencio puede generar una responsabilidad para la persona.

Aquel que debiendo haber advertido a otra persona de una circunstancia determinada no lo hace y al no
hacerlo, otra persona por ignorancia de no haberse hecho las advertencias del caso sufre un accidente y
resulta lesionado. Ejemplo: Escaleras mecnicas y carteles de cuidado.

En materia de voluntad, debemos distinguir entre dos situaciones.

1- El aspecto interno: Es la decisin de realizar el acto jurdico, la consciencia de los elementos y
efectos del acto jurdico y la intencin de celebrar ese acto. Todo esto es lo que se denomina
voluntad Real y pertenece al fuero interno de la persona.
2- El aspecto externo: Es la proyeccin de esa voluntad interna hacia el exterior, consiste en dar a
conocer cul es la voluntad de la persona.
Esta dualidad de voluntad real o interna y voluntad declarada, puede causar problemas, cuando por
alguna razn, motivo o circunstancia no haya coincidencia entre ambas voluntades.
A cul de ellas se debe dar preferencia?
Hay dos corrientes en la doctrina.
1. Que tiene prominencia la voluntad real o interna: Sustentada principalmente por Savigny,
porque esa es la verdadera voluntad de la persona, la que motiva y genera el acto jurdico, la
voluntad interna que va a exteriorizar y que el derecho debe proteger.
Desde el punto de vista ideal, tiene la razn, pero en el mbito prctico genera problemas, porque lo
que conocen las otras personas es lo que se exterioriz, aplicar esta teora de la voluntad real o interna,
prevaleciendo sobre la declaracin, introducira un factor de incertidumbre en las relaciones jurdicas,
porque las personas alegaran que eso que est declarado no es lo que se quera, por consiguiente el
56

acto no producira efectos y se atentara contra la seguridad jurdica y la estabilidad de las relaciones
jurdicas.
Para esta situacin, se ha elaborado una teora diciendo que las personas cuando celebran un contrato
deben tener cuidado no solamente en el cumplimiento del acto jurdico, sino tambin tienen que tener
la vigilancia necesaria para que en la formacin del acto jurdico no se tenga ningn problema, aqu si
la voluntad real no coincide con la declarada, habra culpa de la persona que no tom las providencias
necesarias para evitar esa discordancia entre las dos voluntades.
2. Teora de la voluntad declarada: Surge por el inconveniente de la voluntad real. cmo se va a
saber la verdadera voluntad de la persona? Lo nico que le consta a todo el mundo, es lo que se
declar, partindose de la base de que coincide con la voluntad real de la persona. Por razones
de seguridad jurdica, debe prevalecer la voluntad declarada. Tiene el inconveniente de que
ampara la declaracin pero no la intencin.
Cul de estas dos tesis sigue nuestra legislacin? Para la poca de la dictacin del cdigo civil, lo que
prevaleca era la teora de la voluntad real o interna, que era la que estaba plasmada en el cdigo civil
francs, principal fuente de nuestro cdigo civil y la que sustentaba la mayor parte de la doctrina de la
poca. En muchos aspectos el cdigo sigue la teora de la voluntad interna por sobre la voluntad
declarada.
Principal regla de interpretacin de los contratos: prevalece la intencin.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal
de las palabras.
Regla anttesis del artculo 1560: no se busca la intencin
Art. 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar
su espritu.
Interpretacin del acto jurdico unilateral testamento: prevalece el contenido por sobre las palabras
empleadas.
Art. 1069. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a
las palabras de que se haya servido.
1560 1069. Preeminencia a la voluntad interna por sobre la declarada.

Pero el legislador, si bien es cierto que sigue en nuestro derecho la teora real o interna, no lo hace en
toda su magnitud, sino que establece algunas medidas para resguardar la estabilidad y la seguridad
jurdica.
As no se admite, la prueba de una voluntad que sea totalmente diferente de lo que se declar, y adems
adopta el legislador algunos resguardos para proteger la declaracin de la voluntad y dentro de esos
resguardos:
57

Materia probatoria:
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al
margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya
virtud ha obrado el tercero.
Primer inciso: Si las partes celebraron un acto por medio de un instrumento pblico, los instrumentos
privados en que modifiquen lo que se pact en eso, no producen efectos respecto de terceros.
Ejemplo: Si yo le vend a otro, un fundo, de acuerdo al artculo se debe hacer por escritura pblica,
acto solemne, si despus del acto celebrado, hacen una escritura privada en que modifican lo que se
dijo en la escritura pblica, esa escritura privada vale entre las partes, pero no afecta en nada a terceros.
Segundo inciso: Las escrituras pblicas se otorgan ante escribanos (notarios) estn incorporadas en un
protocolo o registro pblico, y la escritura es lo que se otorga en el protocolo, conocida con el nombre
de Escritura matriz, queda en el protocolo y no sale de ah, est prohibido sacarlo. A las personas le
entregan la copia, se llama traslado. Si se celebra un acto jurdico o escritura pblica para que una
contraescritura (escritura que est modificando lo que dijimos en la escritura primera) produzca efecto
respecto a terceros hay que tomar notas de ella al margen de la escritura matriz y de la copia que tiene
el tercero, para proteger a los terceros frente a cualquier declaracin de las partes en que digan que la
voluntad declarada que se encuentra en la escritura no es la verdadera declarada porque la verdadera
voluntad es la que se est celebrando en la contraescritura.
Esto se hace para que nadie pueda alegar una voluntad real totalmente distinta a la voluntad declarada y
para que los terceros tomen conocimiento de esa voluntad real, es una medida de proteccin de los
terceros frente a esta situacin.

Hay casos en que no existe voluntad.

No hay voluntad en algunos casos de incapacidades absolutas.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente.
Carecen de voluntad: los dementes y los impberes
Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente, tienen voluntad, pero no pueden
manifestarla, es una situacin distinta. Para que la voluntad pueda generar efectos jurdicos es necesario
que sea seria y manifestada. Antes deca que no pudiesen darse a entender por escrito, hoy por escrito o
lenguaje de seas.

Caso de consentimiento, hay acuerdo de voluntades.

Se conoce como error esencial, impediente u optativo, tambin llamado error obstculo.
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato
que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la
identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese
vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra.
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No hay voluntad, porque el error recae sobre la naturaleza del acto o contrato.

Principio de la autonoma de la voluntad.

Es la voluntad declarada legalmente, sin vicio de ninguna especie, capaz de crear por s misma,
derechos y obligaciones sin ningn tipo de limitacin, salgo aquellos casos excepcionales en que la ley
establece alguna restriccin.
Se consagra en:
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
La obligatoriedad que produce es similar a la de una ley, esto viene del principio.
Articula 1560. Tambin lo consagra, all dice que para ver lo que se quiso decir hay que ver la voluntad
verdadera de las personas.
Este principio prcticamente tiene muy pocas restricciones y se encuentra como lmite: el orden pblico
y las buenas costumbres, conceptos variables en el tiempo.

Formacin del Consentimiento

Cuando partimos con esta materia, hicimos la distincin entre actos jurdicos unilaterales y bilaterales,
dijimos que el primero era aquel que para nacer en la vida jurdica requera de la formacin de voluntad
de una sola parte y que el AJ bilateral era aquel que para nacer a la vida jurdica requera de un acuerdo
de voluntades entre dos o ms partes. Desde el punto de vista de la voluntad, el AJ unilateral y el AJ
bilateral son totalmente diferentes.
En el caso de los actos jurdicos bilaterales, se requiere un concurso de voluntades, que las partes se
pongan de acuerdo, si no se produce este acuerdo, el acto no tendr existencia.
Consentimiento: Concurrencia de voluntades. Su formacin est sujeta a reglas particulares, propias y
diferentes a las de los AJ unilaterales.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como
los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que
ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la
ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
El legislador al referirse del concurso real de las voluntades habla del consentimiento.

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Las reglas sobre la formacin del consentimiento no estn en el cdigo civil, estn en el cdigo de
comercio, especficamente en los artculos 98 al 108 del cdigo de comercio. (Fotocopiar)
Las disposiciones del cdigo civil, parten de la base de que el consentimiento ya est formado.
Llama la atencin que se est aplicando en materia civil, normas que son del cdigo de comercio, los
autores se fundan en el mensaje del cdigo de comercio en el que se dice que este cdigo viene a llenar
un vaco en la legislacin comercial y civil Cul? La formacin del consentimiento.

El consentimiento se forma por la concurrencia de 2 actos jurdicos: La oferta y la aceptacin.

Oferta: recibe el nombre de propuesta o policitacin, el que la hace se llama oferente, proponente o
policitante. Es un acto jurdico por el cual una persona propone a otra la celebracin de un contrato o
de un acto jurdico bilateral en trminos tales que para que este quede perfecto basta con que el
destinatario de la oferta lo acepte.
Ejemplo: Si yo le digo a otro que le vend un celular, debe ser una oferta completa indicando el precio
y la forma de pago. Debe tener todos los elementos para que el contrato sea perfecto y el otro lo
acepte.
La oferta puede ser expresa o tcita.
Es expresa aquella que de forma explcita y directa revela el deseo de contratar.
La tacita es aquella en que la intencin de celebrar el contrato se manifiesta en forma indirecta, pero
inequvoca porque concurren ciertas circunstancias. Ejemplo: Esperar la locomocin colectiva, cuando
el chofer se detiene l est manifestando su intencin de celebrar un contrato de transporte, es una
oferta tcita pues l no dice: Lo llevo? (El boleto no es parte del contrato, tiene una funcin de control
y seguro de accidente)
Las maquinas que ofrecen bebidas, cafs, dulces, etc.
La oferta puede hacerse a personas determinadas o personas indeterminadas.
Est hecha a una persona determinada cuando se dirige a alguien perfectamente individualizado, por
ejemplo: venta de cdigo a una persona.
La oferta se puede a hacer a personas indeterminadas esto se dan en los avisos en los diarios, casas
comerciales y todos los establecimientos abiertos al pblico que ofrecen la venta de sus productos por
un precio determinado estn haciendo una oferta indeterminada, dirigida a cualquier persona.
El comerciante tiene la obligacin de respetar la oferta que l hace y tiene que venderla por el precio
que indic.

La oferta puede ser completa o incompleta e indeterminada.

Se entiende incompleta o indeterminada aquella en la que no estn establecidas todas las condiciones
del contrato, en realidad se consideran que stas no son propiamente ofertas, sino que son propuestas
para que se hagan ofertas, es una informacin para otros interesados para que ellos a su vez hagan la
oferta que corresponde.
No son obligatorias para el que las hace, porque no estn indicadas todas las condiciones del contrato,
no lo obliga, lo que est haciendo es incitar para que el interesado le ofrezca a l adquirir y celebrar un
contrato. Ejemplo: Vendo cdigo civil. Es incompleto pues no est el precio ni la forma de pago.
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Ley de defensa del consumidor

Artculo 18.- Constituye infraccin a las normas de la presente ley el cobro de un precio superior al
exhibido, informado o publicitado.

Aceptacin: Acto por el cual la persona a quien se dirigi la oferta manifiesta su conformidad con ella,
esta persona que formula la aceptacin se denomina aceptante.
Puede ser expresa o tcita.
Cdigo de comercio - Art. 103. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las
mismas reglas que la expresa.

La aceptacin puede ser pura y simple o condicional.

Pura y simple: Cuando el destinatario de la oferta adhiere a ella en la misma forma en que se le hizo la
propuesta, no le agrega ni le modifica nada, la acepta en los mismos trminos en que fue formulada.
Condicional: Es aquella en que el destinatario de la oferta la modifica, la altera o la condiciona. Es una
nueva oferta.
Cdigo de comercio - Art. 102. La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta.
Ejemplo: Si digo que vend el cdigo en $10.000 pesos al contado, pero el otro dice que la pagar en 2
cuotas es una nueva oferta. Si yo acepto se forma el consentimiento.
Para que se forme el consentimiento, la aceptacin debe ser pura y simple.
Para que la aceptacin forme el consentimiento tiene que reunir ciertos requisitos.
1. Debe darse mientras se encuentra vigente la oferta.
2. Tiene que ser oportuna.
3. Tiene que ser pura y simple.

Requisitos de la aceptacin para formar consentimiento

1. La aceptacin debe darse mientras la oferta este vigente
2. Aceptacin oportuna
3. Aceptacin pura y simple
1. la aceptacin debe darse mientras la oferta este vigente
la oferta deja de estar vigente en dos casos:
A) Retractacin: Es la revocacin de la oferta, dejarla sin efecto. El oferente se arrepiente, se retracta.
B) Caducidad: se produce cuando muere el oferente o cuando se incapacita legalmente.
En ambos casos no se forma el consentimiento.
El artculo 101 del Cdigo de Comercio dice lo siguiente : Dada la contestacin, si en ella se aprobare
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad
legal del proponente.
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El cdigo de comercio y por lo tanto el ordenamiento chileno sigue la doctrina tradicional o clsica,
en el sentido de que la oferta no obliga al oferente. Si la oferta obligara al oferente no procedera la
retractacin. Esta no es la tendencia actual, ya que ella nos dice que la oferta obliga al oferente,
posicin que no sigue el articulo 101 del Cdigo de Comercio.
Esta concepcin Clsica, aparece tambin en el articulo 99 del Codigo de Comercio, donde dice que
El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin,
salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del
contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo.
En realidad, este derecho del proponente de retractarse antes de la aceptacin es un poco arbitrario,
porque como puede retractarse en cualquier momento pudiera suceder que le causara un perjucio al
destinatario de la oferta, quien pudo haber tomado algunas providencias para que el contrato se cumpla.
Por ejemplo, si le ofrezco a usted un elefante, usted puede que compre un terreno y realice otras
deligencias para poder mantener al elefante que le estoy ofreciendo, pero si justo antes de la aceptacin
me retracto, usted sin duda se vera perjudicado.
Justamente para evitar esta situacin el legislador prevee esto en el articulo 100 del Cdigo de
Comercio cuando nos dice que La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de
indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y
perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de
indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.
En el derecho comparado se discute mucho de donde surge esta obligacin de indemnizar el perjuicio
que se caus en la retractacin de la oferta. En chile no tenemos ningn problema a ese respecto,
porque es claro que es la Ley la que impone esta obligacin. Sin embargo, hay ciertos casos en que la
oferta obliga al oferente, son situaciones excepcionales a la regla general. Estos se deducen del artculo
99:
1. Cuando el oferente se obliga a esperar contestacin
2 Cuando se obliga de no disponer de la cosa objeto del contrato sino despus desechada la oferta
3. Cuando se obliga a no disponer de la cosa sino transcurrido dicho plazo.
En estos tres casos no hay posibilidad de retractacin. Este es un caso muy especial, porque el artculo
1437 del Cdigo Civil seala cuales son las fuentes de las obligaciones, distinguiendo los contratos, los
cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley. En estos casos en que el oferente se obliga a esperar
contestacin o a no disponer de la cosa sino despus desechada la oferta o transcurrido cierto plazo, su
sola declaracin de voluntad lo est obligando, y este es un caso en que una declaracin unilateral de
voluntad genera obligaciones, constituyendo una excepcin a todas las fuentes de las obligaciones
sealadas en el artculo 1437
Art 1097 Codigo Civil : Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les
llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona
del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
62

Nosotros acabamos de decir que las excepciones de artculo 99 del Cdigo de Comercio son un caso
de declaracin de voluntad unilateral que genera una obligacin para el oferente, que es no poder
retractarse. Relacionando esto con el articulo 1097 nos podramos preguntar si esa obligacin es
trasmisible a los herederos. A primera vista pareciera que si, esta obligacin del oferente es trasmisible.
Sin embargo Don Arturo Alessandri Rodrguez tiene una opinin contraria, y nos dice que las normas
hay que interpretarse de acuerdo a su naturaleza y el artculo 99 es una norma especial, ya que seala
una excepcin a la regla general, que es que la oferta no obliga al oferente y el artculo 99 seala
excepciones en que la oferta si obliga al oferente. Como el art 99 es una norma especial, Alessandri
dice que estas deben interpretarse de forma restrictiva, y as podramos concluir que el oferente no pude
retractarse, pero no as sus herederos.
En resumen son dos las posiciones al respecto, una que sigue el tenor del artculo 1097 que es la
misma que yo creo, por lo dems - y otra es la propuesta por el profesor Alessandri. En la prctica
opera la primera, sin embargo el razonamiento de Alessandri no deja de ser doctrinalmente respetable.
2. Oportunidad de la aceptacin:
La aceptacin debe darse dentro del plazo legal o el plazo voluntario establecido por el oferente
(pudiera ser que el oferente sealara un plazo para que la aceptacin pudiera realizarse). En el caso del
plazo legal, hay que distinguir si la oferta propuesta o policitacin fue verbal o escrita.
a) Si es verbal, la aceptacin debe darla el destinatario de la oferta tan pronto como tome conocimiento
de ella. Si no lo hace queda libre el oferente.
b) Si es escrita, tiene que ser aceptada dentro de las 24 horas si el destinatario de la oferta recibe en el
mismo lugar del oferente, y si reside en un lugar diferente tiene que dar la aceptacin a vuelta de
correo, es decir, con el correo siguiente.
Art. 97. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva
obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se
dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso.
Art. 98. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro
horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de
correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido
aceptada. En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad
de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.

Es bueno comprender que a la fecha de la dictacin del cdigo de comercio (siglo XIX) no se tena ni
en la imaginacin la existencia de comunicacin instantnea como existe hoy, y el correo era llevado a
caballo. As a vuelta de correo significa en el correo siguiente, por ejemplo cuando el tren volva de
puerto Montt con todas las cartas de la zona. Llama la atencin que estas normas no se actualicen
todava.
Si la aceptacin no es oportuna, no es eficaz para formar consentimiento. La regla general es que se
estime que la situacin es oportuna y quien sostenga que no fue oportuna deber probarlo, esto es
63

porque se considera lo norma que las personas acepten oportunamente la oferta al momento de celebrar
un acto.
Si la aceptacin es extempornea (fuera de plazo) segn el artculo 98 del Cdigo de Comercio, es el
oferente el quien debe dar aviso de que se retract, se invierte as la responsabilidad, porque esta
aceptacin extempornea se considera una nueva oferta.
3. La aceptacin debe ser pura y simple
Significa que debe adherirse a la oferta en la misma forma que esta fue propuesta, sin alteracin ni
medicacin de ninguna especie, porque si se altera o modifica, estaramos ante una nueva oferta. Esto
de la aceptacin pura y simple se llama la Regla del espejo, porque la aceptacin debe ser el reflejo de
la oferta, que est contemplada en los artculos 101 y 102 del cdigo de comercio:
Art 101: Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato
queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la
respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente.
Art. 102. La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta.
As, si yo le ofrezco venderle el reloj en 500 mil, y usted quiere en 450 mil, su propuesta ser
considerada como una nueva oferta y ser yo quien deba dar el consentimiento. Y si yo le vuelvo a
decir que en 450 no pero en 475 si, entonces seria yo quien ahora da una oferta.
Formacin del Consentimiento

14-10-2014

En la doctrina se acostumbra aqu a distinguir entre contratos entre presentes y contratos

entre ausentes, aqu hay dos opiniones distintas, algunos estiman que los contratos entre
presentes son aquellos en que las partes se encuentran al mismo tiempo y en el mismo
lugar, de cuerpo presente en un lugar determinado, y se pueden hacer las manifestaciones
correspondientes. Y que contratos entre ausentes lo celebran personas que no se
encuentran en el mismo lugar. Este es un criterio bastante antiguo, hoy se considera que
contrato entre presentes aquellos que aunque las partes no estn fsicamente en el mismo
lugar pueden comunicarse sus resoluciones de inmediato. Por ejemplo: un contrato por
telfono
Un contrato entre ausentes sera aquellos en que no puede darse a conocer de inmediato
aquello resuelto. Hoy en da la mayora de los contratos sera entre presentes, porque los
medios actuales permiten dar a conocer su resolucin de inmediato. Por ejemplo: en internet.
Ustedes se estarn preguntando porque es esto tan importante, en primer lugar porque las
condiciones de existencia y validez se analizan al momento en que el consentimiento se
forma, ah tenemos que ver si concurren las condiciones de existencia y validez, tambin es
importante para el caso que se produzca un cambio de legislacin. Hay una ley vigente y se
64

dicta una nueva que va a regir la misma materia. Por cul ley vamos a regir el contrato? En
la LER hay una norma que es el artculo 22 que nos dice: En todo contrato se entendern
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Por lo tanto nos interesa a
nosotros saber en qu momento se formo en consentimiento para que en caso de cambio de
legislacin ver cual ley va a ser aplicada.
En tercer lugar porque ya formado el consentimiento no se puede revocar la oferta y adems
en algunos casos all comienza a correr la prescripcin. En los contratos entre presentes no
tenemos ningn problema porque la aceptacin es conocida de inmediato por el oferente y
all se forma el consentimiento sin ningn problema, el problema podra presentarse en los
contratos entre ausentes y aqu hay varias teoras para determinar en qu momento se forma
el consentimiento.
1. La primera es la teora de la aceptacin que dice que el consentimiento se forma
cuando se da la aceptacin an cuando el oferente no tenga conocimiento de ello.
2. La segunda es la teora de la expedicin que segn aquella se forma el
consentimiento cuando el destinatario de la oferta enva su aceptacin an cuando no
haya sido recibida por el oferente.
3. Otra es la teora de la informacin o del conocimiento segn la cual el
conocimiento se forma cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin.
4. Tambin est la teora de la recepcin segn la cual el consentimiento se forma
cuando el oferente recibe la aceptacin an cuando no se haya interiorizado de lo que
ella dispone
Cul de todas estas teoras sigue nuestra legislacin?
De acuerdo con lo que dicen los artculos 99 y 101 del cdigo de comercio de los cuales se
deduce que el consentimiento se forma cuando se da la aceptacin, este sera el momento,
pero esta regla tiene una excepcin en materia de donaciones, el artculo 1412: Mientras la
donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al donante, podr ste
revocarla a su arbitrio.
Mientras no ha sido notificada puede ser dejada sin efecto, en este caso est siguiendo la
teora del conocimiento del oferente.
El lugar en que se forma el consentimiento tambin es importante para la competencia de los
tribunales, para ver qu ley le es aplicable y para determinar el lugar en que se forma en
consentimiento utilizamos las mismas doctrinas estudiadas anteriormente.
El que falle en la materia que viene a continuacin est listo (pala casa)
Voluntad no viciada o Consentimiento no viciado.
Vicios del consentimiento: Art 1451: Los vicios de que puede adolecer el consentimiento,
son error, fuerza, dolo.
65

Esta reglamentacin est dada en materia de contratos y se discute si tiene aplicacin o no

tiene aplicacin general, la doctrina en su mayor parte considera que estas normas son de
aplicacin general, no obstante su ubicacin all en el campo de los contratos, pero estos
vicios del consentimiento que si bien son de aplicacin general, hay materias en las cuales
no se aplican, especialmente en materia de derecho de familia.
As si ustedes miran el artculo 8 de la Ley de Matrimonio Civil van a encontrar cuales son
los vicios del consentimiento en materia de matrimonios.

Artculo 8: Falta el consentimiento libre y espontaneo en los siguientes casos:

1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;
2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento, y
3Si ha habido fuerza en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del cdigo civil,
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante
para contraer el vnculo.
En materia de matrimonio no hay dolo, el dolo no vicia el consentimiento.
Llama la atencin la parte del artculo que dice si ha habido error acerca de alguna de sus
cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
Por ejemplo: la religin de una persona es muy importante para contraer matrimonio, por
ejemplo una persona pens que el marido era catlico y result que era musulmn, hay un
error en la cualidad de la persona. Los fines del matrimonio segn el artculo 102: El
matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse
mutuamente.
Por ser uno de los fines del matrimonio la procreacin se entiende que hay caera como error
en las cualidades de la persona atendida a los fines del matrimonio determinante, el error
cuando una persona se casa con otra creyendo que puede procrear y en realidad no puede
porque es impotente o es estril, sera un error en las cualidades de la persona que atendida
a los fines del matrimonio fue determinante para expresar su voluntad.
Estas son causales de nulidad.
66

El error en la identidad fsica prcticamente no se da, segn algunos se podra dar en el

matrimonio del ciego, pero el ciego si bien no ve puede or y tocar. En materia de matrimonio
est solamente la fuerza y el dolo.

El error: Es la disconformidad entre el pensamiento y la realidad (Definicin doctrinaria)

Tambin lo definen como el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona
o de una cosa. (Nos referiremos a este)
En la lgica el error y la ignorancia son dos cosas distintas, la ignorancia es no tener
conocimiento sobre algo y el error es tener un conocimiento equivocado. En materia jurdica
tanto el error como la ignorancia estn equiparados. El concepto que dimos y de esta idea se
desprende una clasificacin del error, cuando el error recae sobre una persona o una cosa
hablamos de error de hecho y cuando recae sobre la ley estamos ante el error de derecho
y esta distincin es muy importante.
Para analizar el error de derecho vamos a jugar con tres artculos del cdigo civil que son el
8,1452 y 706.
El artculo 8: Nadie podr alegar ignorancia de la ley una vez que est haya entrado en
vigencia.
Si no existiera esta norma yo me paso una luz roja, me para el carabinero y me pasa una
infraccin y yo digo que no tena idea de que haba que parar en la luz roja.
Pero este artculo 1452: El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Articulo 706 inciso final: Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de
mala fe, que no admite prueba en contrario.
En este caso se asume que ha habido mala fe. Esta regla de carcter general tiene algunas
excepciones en que podra invocarse el error de derecho para evitar el enriquecimiento sin causa, esto
es para evitar que una persona se haga ms rico a expensas de otra persona sin motivo alguno y se
puede invocar el error de derecho. (2297 y 2299)
El error de hecho tenemos que hacer varias distinciones, est el error esencial, el error substancial, el
error accidental, error en la persona, error comn.
Este error esencial tambin recibe el nombre de impediente o error obstculo, ms que estar ante un
vicio del consentimiento estamos ante un consentimiento que no se forma.

67

Artculo 1453(De memoria): El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie
de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra
donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el
vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra.
Esto es el error esencial, aqu en este articulo el legislador contempla dos clases de error esencial, uno
que es el llamado error en negocio, que es aquel que recae sobre la naturaleza del acto que se ejecuta o
celebra.
Ej: Nosotros dos celebramos un contrato respecto de mi automvil y usted entiende que es un
comodato, esto es que le estoy prestando el automvil y yo entiendo que se lo estoy arrendando. No
hay consentimiento porque entendimos cosas distintas, en el caso de los errores esenciales no hay
consentimiento por eso se les llama error obstculo o impediente, porque obsta a la formacin del
consentimiento.
Este error esencia reviste tambin otra forma que es el que recae sobre la identidad de la cosa
especfica de que se trata.
Como sera en el caso en que con la seorita entendemos estar celebrando un contrato de compraventa
donde le estoy vendiendo esto (un celular) y ella entiende que me est comprando el reloj. Ese es el
llamado error in corpore, en esta caso parece no haber acuerdo de voluntades y por lo tanto no hay
consentimiento. Si analizamos este caso parece bastante hipottico, pero si se da, revisando sentencias
se dio que una persona pens alzar una hipoteca (que grava un inmueble) e incurri en error en su otra
(as lo dijo el profesor) se equivoc sobre el acto o contrato, hay otro caso ms conocido que entendi
que compraba un inmueble determinado y en realidad compr el que estaba al lado, hubo un error en la
identidad de la cosa.
Artculo 1454: El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna
de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro
metal semejante. El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este
motivo ha sido conocido de la otra parte.

En realidad el error esencial no es un vicio del consentimiento, Porqu?, porque no hay

consentimiento, el legislador nacional no debi tratarlo como vicio del consentimiento si no en aquellas
materias que obstan a la formacin del consentimiento.
Esto nos crea un problema bastante complicado, Cual es la sancin del error esencial? En doctrina
existe como sancin la inexistencia del acto jurdico o contrato y la inexistencia del acto o contrato se
produce cuando se omite un requisito de existencia, para la doctrina ese acto es inexistente, y por lo
tanto no produce ningn efecto y la sancin de la nulidad se produce cuando hay un vicio, el acto o
contrato se produce pero est viciado. Una de las grandes diferencias entre la existencia y la nulidad es
68

que el acto o contrato inexistente no produce efecto, mientras que el acto nulo produce todos sus
efectos como si fuera vlido hasta que la nulidad sea declarada por sentencia judicial, esta nulidad
puede ser absoluta o relativa.
Si hay error esencial, no hay consentimiento y nosotros dijimos que los requisitos de existencia son:
voluntad, objeto, causa y solemnidades en los casos que la ley exige. Qu estara faltando cuando hay
error esencial? Voluntad y si omite un requisito de existencia la sancin es la inexistencia. En Chile se
discute si tiene cabida o no la inexistencia, hay dos corrientes, hay algunos que sealan que si tiene
cabida la inexistencia y tiene aplicacin dentro de nuestra legislacin an cuando el cdigo civil no la
reglamenta y los autores dicen que el cdigo no reglamenta la inexistencia por una razn muy sencilla,
porque lo que no existe no se puede reglamentar y solamente reglamenta la nulidad absoluta y la
nulidad relativa.
Don Luis Claro Solar en su obra Tratado de Derecho Civil Chileno y Comparado que tiene 22 tomos
el sigue la teora de la inexistencia. Hay otro sector que dice en el derecho chileno no tiene cabida la
inexistencia y la sancin que corresponde cuando hay error esencial es la nulidad absoluta y se fundan
en el artculo 1682: La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. En este caso la doctrina entiende que cuando falta un
requisito de existencia la sancin es la nulidad absoluta. Pero hay una tercera posicin que dice que la
sancin del error esencial no es ni la inexistencia ni la nulidad absoluta si no que la nulidad relativa y se
basa en ello en un anlisis exegtico del cdigo civil.

*Lectura del artculo 1454 y 1453

Este artculo dice el error de hecho vicia asimismo el consentimiento, esto quiere decir de la misma
manera y el error sustancial tiene como sancin la nulidad relativa y si el error sustancial vicia el
consentimiento de la misma manera que lo vicia el error esencial la sancin tiene que ser la misma y
seria por consiguiente la nulidad relativa, aqu se basan en la redaccin del artculo 1454.Adems los
partidarios de esta teora dicen que la regla general en materia de vicios del consentimiento como
sancin es la nulidad relativa(en todo los errores)dicen que no hay ninguna razn para diferenciar una
de la otra.
Los efectos de la nulidad relativa y de la nulidad absoluta son las mismas, se diferencian en otras cosas
en cuanto quien puede alegarla, en cuanto a la forma de saneamiento, en cuanto al plazo de
prescripcin de la accin, en cuanto a la declaracin por oficio del juez, pero los efectos son idnticos.
Si en examen nos preguntan cual es el efecto del error esencial decimos que no hay acuerdo en este
punto, que es discutido y nombramos los distintos sectores de la doctrina. Adems quienes sostienen
que la sancin es la nulidad relativa y no la nulidad absoluta fuera de este argumento exegtico del
1453 y 1454, agregan otro argumento interesante, la nulidad absoluta se encuentra establecida para
proteger el inters general y la nulidad relativa persiguen amparar el inters personal particular y
69

cuando en un contrato se incurre en un error esencial solamente hay inters por las partes que lo estn
celebrando y ese inters est amparado por la nulidad relativa.

Error sustancial: A este se refiere el Artculo 1454: El error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es
diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de
plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante. El error acerca de otra cualquiera
calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
Qu se entiende por sustancia o calidad esencial? Algunos sealan que es la materialidad de la cosa,
aquello de lo que est hecho, como en el caso del artculo 1454.Algunos dicen que la sustancia es
aquello que hace que el objeto sea lo que es y que determina a la persona para contratar.
*El profesor entrega un material en este momento.
La sancin del error sustancial es la nulidad relativa del acto o contrato.
Artculo 1682: La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos
de personas absolutamente incapaces .Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da
derecho a la rescisin del acto o contrato.
El error sustancial y esencial vicia el consentimiento.
Hay otro tipo de error llamado accidental que recae sobre las cualidades accidentales de las cosas
que normalmente no determinan la manifestacin de voluntad por regla general.
Por ejemplo si usted compra el cdigo le interesa mucho el papel con el que est hecho? A uno
generalmente le da lo mismo, lo que interesa es tener el cdigo para estudiar para el examen, la
materialidad del papel no influye, no afecta por regla general en la formacin del consentimiento. Pero
tambin puede suceder que a una persona esto le interese, que este aspecto accidental sea el motivo por
el cual va a contratar. Por ejemplo la persona es tremendamente ecologista y a l le interesan que no
corten rboles para hacer papel, puede ser eso lo que le motive a celebrar el acto o contrato.
Por eso la regla general es que el error accidental no vicia el consentimiento, salvo que esa cualidad
accidental sea el principal motivo de una de las partes para contratar, y que ese motivo sea
conocido de la contraparte, en este ltimo caso vicia el consentimiento.
Articulo 1454 inciso 2: El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas
para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
70

Si yo voy a la librera y le digo al seor: Nesecito este libro pero en papel biblia y no en papel satinado,
el principal motivo que yo tuve para contratar fue la calidad del papel y se lo di a conocer al vendedor.
Pero l de todas maneras me vende uno que no era papel biblia, hay un error en las cualidades
accidentales, y de este modo vicia el consentimiento. En este caso la sancin es la nulidad relativa.
Articulo 1698: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o est. (Esto en
referencia a alguien que pregunto sobre cmo se deba probar que la contraparte sabia del motivo para
contratar)
En este caso hay que analizar cada caso en particular, la ley en este caso son dice cuales son los medios
de prueba que usted puede usar. Salvo que sean contratos solemnes que se prueban por la debida
solemnidad.
Error en la persona:
Si usted va a comprar un reloj, qu le interesa? Le interesa quin se lo venda?
Sea Rometch, sea Paris, le da lo mismo. La regla general en los contratos es que el error en la persona
no vicia el consentimiento. Porque normalmente en los actos de carcter patrimonial, las personas no
tienen mayor importancia, si lo tienen en materia de derecho de familia, por eso vimos que el artculo
8 de la Ley de Matrimonio Civil nos dice que el error en la identidad de la persona vicia el
consentimiento, porque all la identidad de la persona es determinante.
Esta regla general tiene excepciones, estas excepciones estn formadas por los contratos celebrados
en consideracin a la persona, hay ciertos contratos en que la consideracin de la persona con la que
se va a tratar es determinante para la celebracin del contrato, uno contrata con esa persona porque es
esa persona.
Artculo 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios
a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera
Si yo confi en algo es porque tengo confianza, y es lgico porque se le est pidiendo a una persona
que administre los negocios de otra persona. Supongamos que yo hago un viaje al extranjero y tengo
aqu un negocio, tiene que pagar el arrendamiento, pedir los dividendos, cobrar mis honorarios, etc. Se
lo dejar a una persona en el que tenga confianza, la consideracin de esa persona es fundamental para
celebrar ese contrato. Este contrato es intuito persona, se celebra en consideracin a la persona.
Lo mismo sucede en las sociedades de persona, donde las personas se juntan para desarrollar una
determinada actividad y all la persona o socios son determinantes. En estos contratos que se celebran
en consideracin en la persona, el error en la persona vicia el consentimiento.
Artculo 1455: El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona se la causa principal del contrato. Pero en
este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los
perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.
71

Si hay error en la persona en estos casos la sancin es la nulidad relativa.

Para qu se nos presenten estos vicios del consentimiento en los actos jurdicos bilaterales bastar con
que una de las partes incurra en el error o debern estar en error las dos partes? La respuesta a esto lo
encuentra en el artculo 1454.
Artculo 1454: El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna
de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro
metal semejante. El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este
motivo ha sido conocido de la otra parte.
Basta que sea una de los partes.
Y si yo contrato con usted y usted incurre en un error y yo no digo nada?
Usted compr el error pensando que era de plata y yo s que era de acero inoxidable y me quedo
callado. En este caso estoy actuando de mala fe, y pudiera incluso haber dolo. Mi obligacin era decir
que usted estaba equivocado.
Error Comn.
Suponga esta situacin, llega una persona, se instala en la calle o higgins en una oficina y pone Perico
de los palotes notario, y todo el mundo va donde este individuo que es notario y empieza a extender
escrituras, convencido de que es notario y despus resulta que no es notario. Hay un error en cuanto a si
esa persona tena la calidad cuando en realidad no la tena. Y en este error incurri una gran cantidad de
personas, como incurrieron varias personas y tena una apariencia de legalidad, habr que anular todos
estos actos o habr que validarlos? En principio hay que anular estos actos porque esta es la sancin,
pero cuando el error es compartido por muchas personas y se rene las condiciones que se requieren, y
adems todas las personas que incurrieron en este error creen haber actuado vlidamente, el efecto es el
inverso, por ser un error comn se validan en sus actos. Esto porque hay muchas personas que
incurrieron en el error y actuaron de buena fe creyendo que estaban actuando dentro de la legalidad an
cuando no lo estaban.
El Articulo 1012 nos habla de quin no puede ser testigo en un testamento.

Artculo 1013: Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se

manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde
el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se
invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. Pero la habilidad putativa no podr servir
sino a uno solo de los testigos.
72

Supongamos que se trata de una persona privada de razn, no puede ser testigo de un testamento, pero
si esa persona privada de razn, esto no se manifiesta en su comportamiento ni en su conducta, y esta
circunstancia se ignora en el lugar donde se otorga el testamento, en ese caso que es inhbil y debera
producir la nulidad del testamento no la produce, porque hay error comn, toda las personas pensaban
que era hbil.
Para que haya error comn deben concurrir los siguientes requisitos:
I.
II.
III.

Tiene que ser compartido por un nmero importante de personas

Tiene que haber un justo motivo para incurrir en el error
Tiene que existir Buena Fe de parte de quien incurre en el error

Buena Fe: Conviccin que se est actuando dentro de la legalidad.

El error comn no vicia el consentimiento.

La Fuerza
Fuerza: Es la presin fsica o moral que se ejerce sobre la voluntad de una persona para determinarla a
ejecutar un acto determinado.
Hay dos clases de fuerza, la fuerza fsica y la fuerza moral.
La fuerza fsica es el empleo de medios materiales de violencia
La fuerza moral es el empleo de las amenazas, esto es en hacer saber a la persona que si no realiza un
determinado acto jurdico o no consiente un determinado acto jurdico va a sufrir un dao o perjuicio.
Esto de la fuerza no se da con mucha frecuencia pero se da, si un persona le dice a otra si no aceptas
este contrato vas a sufrir tal o cual dao t, o t conyuge, tus hijos, etc.La amenaza de llevar a cabo un
mal grave es lo que configura la fuerza.

La fuerza fsica no vicia el consentimiento, porque no hay voluntad.

Si a una persona la amenazan le va a pasar esta situacin o desgracia, lo ests amenazando y va a
expresar su voluntad pero no es lo que realmente quiere, y como esa voluntad no corresponde al real
querer de la persona y fue determinada por esa amenaza la voluntad est viciada y ese acto hay q
anularlo
Si la victima de la fuerza moral elige ejecutar el acto que se le ordena, en realidad l manifest su
voluntad pero es una voluntad aparente, no es una voluntad real. Como esa voluntad se exteriorizo por
el temor que le causo la amenaza, la ley tiene que protegerlo, lo protege de las consecuencias que ese
73

acto le producira y le permite a la victima de la fuerza, invocar a esta como vicio del consentimiento y
anular el contrato.
Mire yo actu motivado por las amenazas que se me hicieron, no era eso lo que yo quera pero lo hice
para evitarme el riesgo que me dieran una pateadura.
Articulo inciso 3 Ley de Matrimonio Civil: Si ha habido fuerza en los trminos de los artculos
1456 y 1457 del cdigo civil, ocasionado por una persona o por una circunstancia externa, que
hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
En materia de matrimonio tambin interviene la fuerza, como consecuencia de un amenaza, en este
caso no hay consentimiento libre y espontaneo y este matrimonio est viciado y es perfectamente
anulable.
Para que la fuerza vicie el consentimiento debe reunir los siguientes requisitos:
I.
II.

Debe ser injusta o ilegitima

Grave y determinante

Se entiende que la fuerza es injusta o ilegitima cuando el procedimiento o la amenaza que se da en la

persona que la ejerce no son aceptados por la ley o el derecho.
Si yo tengo en mi poder un cheque girado por una persona que est protestado por falta de fondo y yo
llamo a esa persona y le digo: Mire seor si usted no me paga el cheque, los intereses correspondientes
ms los gastos judiciales, ms mi honorarios yo voy a intentar en su contra una accin civil y una
accin penal.
Lo estoy amenazando?
Lo estoy amenazando, pero dentro del marco de la ley.

Si yo le digo mire seor, si usted no me paga el cheque de 1 milln de pesos y uno 5 millones de pesos
ms, yo voy a accionar en su contra, los estoy amenazando con ejercer un derecho, Pero ser justo
accionar por los 6 millones de pesos en vez de uno? En este caso estoy abusando de mi derecho y en
este caso la fuerza se transforma en injusta o ilegitima.
O en lugar de cobrar el inters corriente yo le exija un inters muy superior, aqu estamos ante la teora
del abuso del derecho. Que es aquella en que se ejerce un derecho causndole un dao a otra persona.
Yo puedo ejercer todos los derechos de los cuales soy titular pero tengo un lmite que son los derechos
de otras personas.

Articulo1456 La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una
74

fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su
consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El temor
reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto,
no basta para viciar el consentimiento.

El temor reverencial no vicia el consentimiento.Ej: un empleador y su subordinado, en este caso no

hay fuerza sino otra relacin entre esas dos personas.
La Lesin

Este es un asunto bastante discutido entre los autores nacionales porque algunos estiman que es un
vicio del consentimiento mientras otros estiman que no tiene este carcter.
Articulo 1440: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso cuando, tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes, grvandose cada uno a beneficio del otro.
Si yo le vendo mi reloj a la seorita en $300.000, este contrato persigue la utilidad de los dos, ella la de
adquirir este reloj y yo la de recibir el precio. Corresponde al concepto de contrato oneroso que da el
1440.
El artculo 1441 hace una distincin dentro de los contratos onerosos entre conmutativos y aleatorio.
Articlo1441: El contrato es oneroso conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el
equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Por ejemplo si yo compro un boleto de la lotera, estoy pagando una suma de dinero, y puede que yo
me gane algn premio, o puede que no gane nada, ese es un contrato aleatorio, el juego, la apuesta, etc.
Lo que est en juego es lo que se puede ganar o lo que se puede perder.
Articulo 2258: Los principales contratos aleatorios son:
1El contrato de seguros
2El prstamo a la gruesa ventura
3 El juego
4La apuesta
5La constitucin de renta vitalicia
6La constitucin de censo vitalicio
75

Los dos primeros pertenecen al cdigo de comercio.

En los contratos conmutativos en que hay equivalencia entre las prestaciones de las partes lo que la ley
nos exija es que haya una equivalencia entre ellas, no que sean iguales, puede que el reloj valga los
300.000,puede que valga menos, puede que valga ms, el legislador permite hasta cierto punto esta
diferencia en los contratos conmutativos. Pero cuando esa diferencia es muy grande estamos ante lo
que se denomina la lesin del acto o contrato. Hay un perjuicio para una de las partes consistente en la
desigualdad de las prestaciones, que son totalmente desiguales.
Hay veces en que es desigualdad es muy grande, ah estamos ante lo que se denomina la lesin
enorme. Esta tratada en nuestro ordenamiento jurdico en el contrato de compraventa y nica y
exclusivamente en relacin con la compraventa de bienes races y slo cuando se trata de ventas
voluntarias.
Articulo 1891: No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes
muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
Articulo 1889: El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio
de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al
tiempo del contrato.
Supongamos que yo le vend al reloj y el justo precio es de 500.000 y la seorita me paga 240.00, el
precio que yo recib es inferior a la mitad del justo precio, en este caso yo recib una lesin enorme. Y
para el comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la
mitad del precio que paga por ella, por ejemplo yo le vend el reloj a la seorita en 300.000 y el justo
precio es 140.000, en este caso me est pagando ms, en esos casos hay lesin enorme y se admite su
aplicacin en el contrato de compraventa. Pero con una particularidad muy grande, porque cuando hay
lesin enorme lo que trata el legislador es que el contrato subsista no que se resuelva, lo que se
demanda a la otra parte que se declare la rescisin, esto es la nulidad del contrato.
Yo le vend el reloj que vala 140.000 y ella me pago 300.000, entonces ella me demanda a mi por
lesin enorme, el juez acoge la demanda y declara la rescisin per yo puedo hacer subsistir el contrato,
devolvindole la diferencia. O a la inversa si yo que fuera el vendedor en la lesin enorme, ella podra
hacer subsistir el contrato pagndome la diferencia y no se produce la nulidad, si no que subsista el
contrato.
En Chile la lesin enorme tiene cabida en el contrato de compraventa de bienes races y tambin en la
permuta de bienes races, en la clusula penal en la particin de una herencia, en esos casos solamente
tiene cabida la lesin enorme.
*Se puede pedir la rescisin hasta 4 aos despus de haber celebrado el contrato y tambin se extingue
la accin si el que compr la cosa se la vende a otro, porque el objeto es que la cosa vuelva a su antiguo
dueo.
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Aqu no cabe la menor duda que una de las partes sufre un perjuicio, viene de la diferencia de las
prestaciones, es lgico que si el reloj vale 300.000 y la seorita me paga 140.000 yo estoy sufriendo un
perjuicio ms o menos grande, y si el reloj vale 140.000 y ella me paga 300.000, ella est sufriendo un
perjuicio muy grande por la falta de equivalencia en la prestacin.
Algunos sostienen que est lesin enorme es un vicio del consentimiento, porque se tratara de un vicio
de carcter subjetivo, porque la persona celebr el contrato en estas condiciones habiendo lesin
enorme por las circunstancias o por influencia de un mal clculo o por la influencia de la otra parte. Si
a la seorita le vendo el reloj en 300.000, puede que ella confi en lo que yo le estoy diciendo, y ella
celebra este contrato en condiciones desventajosas. Por esos algunos sostienen que hay un problema
subjetivo de la conciencia de la persona y por esto sera un vicio del consentimiento.
Pero la mayor parte de la doctrina cree que esto no sera un problema subjetivo si no un problema
netamente objetivo de diferencias de las prestaciones que es fcil de saber a travs de clculos
matemticos y por eso no se considera la lesin como vicio del consentimiento por la mayor parte de la
doctrina. En primer lugar se fundan en la historia fidedigna del establecimiento de la ley, porque en el
proyecto del cdigo civil de 1853, la lesin estaba dentro de los vicios del consentimiento, el artculo
1451 que en ese proyecto tena otro nmero el artculo 629 sealaba como vicios del consentimiento el
error, la fuerza, el dolo y la lesin y con posterioridad el legislador sac la lesin como vicio del
consentimiento, esto se interpret como que la lesin no fuera vicio del consentimiento, por no ser de
carcter subjetivo si no que meramente objetivo.
Tambin se sostiene que no es un vicio del consentimiento porque estos tienen como sancin la nulidad
relativa y cuando hay lesin enorme en los casos que le mencione la sancin no es necesariamente la
nulidad o rescisin desde el momento en que la parte puede hacer subsistir en contrato, devolviendo la
diferencia o pagando la diferencia.
La doctrina en general no acepta la lesin como vicio del consentimiento.
La Capacidad.
Capacidad: Aptitud legal para adquirir derechos y para ejercitarlos por si mismos sin el ministerio o la
autorizacin de otra persona, y contraer obligaciones.
Dentro de esta capacidad podemos hacer una distincin entre la aptitud para adquirir derechos
(Capacidad de goce, recordar esto de los atributos de la personalidad).
Capacidad de ejercicio: Aptitud legal para ejercer derechos por s mismo sin la autorizacin de otro y
para contraer obligaciones.
La regla bsica de esto la encontramos en el artculo 1446: Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces.
La regla general dentro del derecho privado es la capacidad de la persona, si una persona resulta
incapaz debe haber una ley que lo declare incapaz, si no hay tal ley la persona tendr plena capacidad.
Esta regla de carcter general se repite en materia de testamentos, en materia de familia. Por eso
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cuando nosotros hablamos de incapacidades, no estamos refiriendo a las capacidad de ejercicio, porque
incapacidades generales de goce no hay, sino que solamente existen incapacidades de goces
particulares.
Dentro de las incapacidades de ejercicio podemos distinguir 3 clases de incapacidades:

Incapacidad Absoluta

Incapacidad Relativa

Incapacidades Especiales

Estas 3 clases de incapacidades estn contempladas en el artculo 1447: Son absolutamente incapaces
los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni an obligaciones naturales, y no admiten caucin. Son tambin incapaces los
menores adultos o los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la
incapacidad de las personas que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener ese
valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Adems de estas
incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos.

Esta norma en su antigua redaccin deca los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que
no pueden darse a entender por escrito, ahora dice claramente, porque tambin puede darse a entender
por lenguaje de seas.
Sus actos no producen ni an obligaciones naturales y no admiten caucin, son tambin incapaces los
menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo, pero esta
incapacidad a la que se refiere el inciso no es absoluta y puede tener valor en ciertas circunstancias y
bajo ciertos respectos determinados por la ley. Adems de estas incapacidades hay otras particulares
que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos, las
incapacidades absolutas y relativas son generales, esto quiere decir que tienen relacin con toda clase
de actos jurdicos mientras que las incapacidades particulares o especiales dicen relacin con ciertos y
determinados actos jurdicos.
El incapaz que est afecto a una incapacidad particular puede realizar toda clase de acto jurdico menos
aquellos que la ley le prohbe.
Incapacidades Absolutas: Son absolutamente incapaces los dementes, el artculo 21 del cdigo civil
nos dice: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que
profesan la misma ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido
inverso
Sucede que la palabra demente es una palabra tcnica de la psiquiatra y corresponde a una de las tantas
enfermedades mentales (son entre 60 y 80 enfermedades mentales), pero aqu el legislador no lo tom
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en el sentido de la palabra tcnica que es, si no en el sentido de enfermedad mental, esto es en un

sentido mucho ms amplio. La demencia es una enfermedad mental al igual que el psicpata, las
personalidad psicopticas, el esquizofrnico, todas esas son enfermedades mentales y entre una de ellas
est la demencia. Aqu el legislador hizo caso omiso de lo que dijo el artculo 21 y no la tom en el
sentido en que la profesan los psiquiatras, sino que lo tomo en un sentido diferente, en el sentido de
enfermedad mental., sin ninguna excepcin.
Por qu el demente es absolutamente incapaz?
Porque los dementes tienen una visin alterada de la realidad, ellos no ven la realidad como es y por la
misma razn, no se dan cuenta de la proyeccin de los actos que estn realizando y cules son las
consecuencias de los actos que realizan.
El incapaz es el demente, no se requiere nada ms para que sea incapaz a diferencia de lo que sucede
con otro incapaz. Aqu no se requiere interdiccin
------------------------------------------------------------------------------------------------------Qu es la interdiccin?
Es la consecuencia que se produce de un juicio que se persigue para declarar la incapacidad de la
persona y en la sentencia restrictiva se declara que sta persona es incapaz y se le designa un guardador
sea tutor o curador para que tome la administracin de los bienes y tome su representacin. Si el
demente este interdicto sucede que hay una sentencia que dice que esta persona esta demente y al
mismo tiempo le nombro curador o tutor.
Esta resolucin judicial para que produzca efectos respecto a terceros tiene que inscribirse en el registro
de interdicciones y prohibiciones de enajenar del conservador de bienes races en donde tenga asiento
el tribunal que dicto la interdiccin.
sta interdiccin no tiene ninguna importancia para configurar la incapacidad. La persona es incapaz
porque tiene una enfermedad mental.
Qu importancia tiene la interdiccin tratndose de la demencia?
Tiene una importancia de carcter probatorio. Lo dice expresamente el
Art. 465. Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos;
aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos;
a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.
Los intervalos lcidos NO existen *ejemplo de la suegra que trabaja en hospital psiquitrico* "la
persona tiene una enfermedad mental o no tiene una enfermedad mental, lo que sucede es que se dice
que la manifestacin de la enfermedad es menor, es decir, no se exterioriza. O est sana o est loco".

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Para estos efectos no tiene ninguna importancia, salvo en matrimonio en donde el impedimento debe
existir al momento del matrimonio y podra alegar intervalo.
Todos los actos del demente realizados despus de la interdiccin son nulos qu nulidad? absoluta. Lo
dice el 1447
Los actos anteriores al decreto de interdiccin son vlidos a menos que se pruebe que la persona estaba
enferma mental al momento de celebrar el acto. Existe un problema probatorio. Se puede probar a
travs de informes periciales.
Consejo*al margen del art.1447 en inciso primero 465* la interdiccin del demente no configura en
manera alguna la incapacidad del demente si no que solamente tiene efectos probatorios. Para que el
demente sea incapaz absoluto no necesita estar declarado por una interdiccin.
El artculo 1447 seala como absolutamente incapaces los impberes (mujeres menos de doce y
varones menos de catorce). Sealado en artculo 26 del Cdigo civil:
Llamase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha
cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impber;
mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o
simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.
La pubertad esta delimitada por la aptitud para procrear y aqu el legislador de forma arbitraria la fijo
en doce aos, para la mujer y en catorce para el varn.
El art. 1447 en relacin a los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, antes:
aquellos que no podan darse a entender por escrito y hace un tiempo atrs se comenz a aceptar a
travs de seas.
Se debe tener en consideracin que esta incapacidad es totalmente diferente en cuanto a su
fundamento de la incapacidad del impber y del demente porque la incapacidad del impber y del
demente es porque estos no tienen el discernimiento suficiente para darse cuenta de la proyeccin de
sus actos, de las consecuencias de los actos que estn realizando y por eso para protegerlos la ley los
declara incapaces. No es una medida de discriminacin sino que de proteccin. En cambio la situacin
de los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente, ellos tienen discernimiento
pero ellos no pueden manifestar su voluntad de forma inequvoca porque no pueden darse a entender
claramente entonces para proteger a estos incapaces la ley los declara incapaces.
Cmo actan los incapaces absolutos en la vida jurdica?
nica y exclusivamente por intermedio de sus representantes legales, no pueden realizar ellos mismo
actos jurdicos vlidos, por consiguiente si maana hay que enajenar un inmueble perteneciente a un
demente, por ejemplo, lo va a enajenar su representante legal y conforme a las reglas que se establecen
para la enajenacin a travs de representantes legales que son en pblica subasta y previa autorizacin
judicial y si el incapaz realiza un acto jurdico ste est viciado de nulidad absoluta y esa nulidad debe
declararla el tribunal correspondiente ya que mientras no sea hecha esta declaracin el acto es
simplemente vlido.
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Incapaces relativos
Art.1447 inciso tercero: Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen
bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este
inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
Antes de la ley 1.802 estaba incluida la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal y era incapaz,
no por ser mujer (soltera era plenamente capaz y la casada con separacin de bienes era tambin
plenamente capaz) sino que por estar bajo el rgimen de sociedad conyugal en la que la administracin
le corresponda al marido y para que la mujer no interfiriera en la administracin era declarada incapaz.
Menores adultos y disipadores bajo interdiccin de administrar lo suyo
Los menores adultos son los varones mayores de 14 y menores de 18 y las mujeres mayores de 12 y
menores de 18 (Art.26). No es aplicable a los impberes porque stos son absolutamente incapaces.
Si estos menores adultos desarrollan una actividad remunerada, ellos son plenamente capaces.
Art.251. El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio
profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 254.
Art.254. No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes
a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con
conocimiento de causa.
La regla general es que los menores adultos sean incapaces relativos, salvo que tengan un peculio
profesional o industrial ya que en este caso la ley los considera plenamente capaces.
Tenemos tambin dentro de los incapaces relativos a los disipadores que se hallen bajo interdiccin de
administrar lo suyo. Quines son? son aquellas personas que dilapidan sus bienes sin control ni
medida. Disipadores o tambin llamados prdigos.
Se le declara en estado de prodigalidad por una sentencia que lo pone en interdiccin, que lo priva de la
administracin de sus bienes para que no los siga despilfarrando y se le nombra un guardador. El que es
incapaz es el prdigo bajo interdiccin de administrar lo suyo.
El demente es incapaz por el hecho de ser demente y el prodigo es incapaz porque lo pusieron bajo
interdiccin, en esto radica la diferencia, adems de que el prdigo que no est bajo interdiccin no es
incapaz. El prodigo requiere la interdiccin para ser incapaz si no, sigue siendo plenamente capaz.
Cmo actan estos incapaces relativos?
Hay dos formas: por el ministerio o a travs de su representante o bien personalmente pero autorizados
por su representante. Si no actan bajo alguna de estas formas, la sancin es la nulidad del acto o
contrato pero es nulidad relativa.
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Fjense de la excepcin del menor adulto: en materia sucesoria y de derecho de familia hay otra
excepcin por la cual el menor adulto no requerira la autorizacin de nadie art.262. El menor adulto no
necesita de la autorizacin de sus padres (representantes legales) para disponer de sus bienes por
acto testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte, ni para reconocer hijos.
No se necesitara en este caso la autorizacin de sus padres o representantes legales, teniendo ellos
plena capacidad.
Y otra excepcin: la capacidad para contraer matrimonio se adquiere a los 16 aos, puede contraer
matrimonio sin autorizacin de sus padres, siendo este vlido. La falta de autorizacin de los padres por
falta de los 18 aos tiene otras sanciones (Art.5 de la ley de matrimonio civil).
Los incapaces relativos para actuar vlidamente deben cumplir con las formalidades habilitantes o
actuar por intermedio de sus representantes.
Las formalidades habilitantes que es la autorizacin en su caso, se exigen en consideracin al estado o
calidad del incapaz que por lo mismo si se omiten, la sancin ser la nulidad relativa del acto o
contrato. Si el relativamente incapaz acta sin cumplir la formalidad habilitante o sin hacerlo por
intermedio de su represntate la sancin ser la antes dicha nulidad relativa.
Incapacidades especiales o particulares
Art.1447. inciso final. Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Cuando estamos ante una de estas incapacidades la persona afecta por esa incapacidad especial o
particular, puede realizar toda clase de acto jurdico menos aquellos que la ley expresamente les
prohbe y el ejemplo ms claro de este tipo de incapacidades la encontramos en el artculo 1796 en
relacin al contrato de compraventa:
Art.1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el
padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
Este es un caso de incapacidad especial o particular, porque los cnyuges marido y mujer aunque no
estn separados judicialmente pueden celebrar toda clase de contrato (arriendo, mandato, hipoteca etc.)
menos el de compraventa y como consecuencia tampoco pueden celebrar el de permuta.
Pregunta: Los separados judicialmente, hoy se entiende por divorciados? NO, en la ley de matrimonio
civil se distingue los divorciados de los separados judicialmente.
Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse
mutuamente.
La separacin judicial es como consecuencia de un juicio en que hay una sentencia que los exime de la
obligacin de vivir juntos y que, por ende, les permite vivir separados pero siguen estando casados,
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desaparece el deber de fidelidad, pero el matrimonio subsiste es un estado civil (Separacin jurdica), lo
que pone termino al matrimonio es el divorcio, la nulidad del matrimonio, la muerte real y presunta.
La separacin judicial esta art 26 y siguientes de la Ley de matrimonio civil.
No hay que confundir la separacin judicial (permite vivir separados) con la separacin judicial de
bienes, que es un rgimen matrimonial, los regmenes matrimoniales en chile son la sociedad conyugal,
separacin de bienes y rgimen de participacin en los gananciales.
La separacin de bienes puede establecerse por sentencia judicial, la denominada "separacin judicial
de bienes" (no confundir con separacin judicial)
Pueden celebrar el contrato de compraventa los separados judicialmente, si estn separados
judicialmente de bienes, no pueden.
Se rechazan los contratos de compraventa entre marido y mujer casados en rgimen de separacin de
bienes, bajo rgimen de participacin en los gananciales o separados judicialmente de bienes, algunos
entienden que esto se refiere a la separacin judicial de bienes pero esto no es as, se refiere a la
separacin judicial. Antes este artculo se refera al divorcio, del divorcio antiguo de la Ley de
matrimonio civil, la que estableca que el divorcio era separacin de cuerpos, divorcio, despus cuando
apareci el divorcio vincular (el que disuelve el matrimonio) se le cambio el nombre y se le puso
separacin judicial.
Porque razn la ley prohbe el contrato de compraventa entre marido y mujer?
1.- Porque se corre el riesgo de que viviendo juntos, uno haga valer sus encantos personales para
convencer a otro para celebrar un contrato.
2.- ambos se pueden poner de acuerdo, cundo estn estables, para defraudar a terceros. El marido le
vende todos sus bienes a su mujer y cuando llega el tercero a cobrar, no hay nada. Para evitar eso, se
establece esta incapacidad
En el artculo 412 se establece otra incapacidad especial o particular:
Art.412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el
tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o
de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio,
podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no
estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo
podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta
prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
El procurador no puede comprar bienes de pupilo, otra incapacidad particular o especial
Qu sancin tiene la infraccin a estas incapacidades especiales o particulares?

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Son prohibiciones de la ley, la ley en los artculos 1.796 (prohbe a los cnyuges no separados
judicialmente y 412 prohbe realizar los actos que dispone.
La sancin a la infraccin:
Lo primero que hay que ver es si la norma que establece sta incapacidad especial o particular seala
alguna sancin, si seala alguna sancin es esa la que se aplica. Si no seala ninguna sancin y por ser
una norma prohibitiva, que prohbe a una persona celebrar ese acto jurdico debemos recurrir a tres
artculos del cdigo civil, el 10, 1466 y 1682.
Art.10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
Si hay una prohibicin legal lo primero que debemos ver es que sancin le impuso la ley al
incumplimiento de esa prohibicin, si no hay ninguna sancin especial, la sancin es la nulidad, pero
ustedes saben que hay dos tipos de nulidad: la absoluta y la relativa y aqu el artculo nmero 10 dice
que los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor pero no establece si son nulos absoluta o
relativamente y por eso debemos recurrir al artculo 1466 que es un caso de objeto ilcito en su parte
final cuando dice "hay asimismo objeto ilcito...generalmente en todo contrato prohibido por la leyes"
y aqu lo que hace el artculo 1769 prohbe el contrato de compraventa entre cnyuges y el 10 nos dice
que hay nulidad en todo acto que sea prohibido por la ley , el 1446 nos dice que hay objeto ilcito en
todo contrato prohibido por las leyes y el 1682 que el objeto ilcito tiene como sancin la nulidad
absoluta, sea, de la concurrencia de los artculos,10 , 1446 y 1682 nosotros concluimos que la sancin
en el caso de que la ley no seale sancin especial es la nulidad absoluta.
Entonces si marido y mujer celebran contrato de compraventa (prohibido por art. 1796= nulidad,
recordar art.10) tienen como sancin la nulidad absoluta porque el 1796 no le seala sancin especial,
entonces es nulidad absoluta y es nulidad absoluta y no relativa por la aplicacin del artculo 1682 ya
que es un acto que es nulo y que adolece de objeto ilcito y segn el artculo 1682 establece que la
sancin del objeto ilcito es la nulidad absoluta.
Objeto
Como requisito de existencia del acto jurdico y el objeto lcito como requisito de validez del acto
jurdico. En el objeto ilcito hay una serie problemas.
En un acto jurdico el objeto est formado por el conjunto de derechos y obligaciones que el acto
jurdico crea y a su vez estos derechos y obligaciones tienen un objeto, que es la cosa o hecho a la cual
se aplica o se refiere.
Si nosotros celebramos un contrato por el cual yo le vendo un reloj por 500 mil pesos hemos celebrado
un acto jurdico bilateral (concurren ambas voluntades) y contrato bilateral (ambos estbamos
obligados) qu nace de este contrato? derechos y obligaciones recprocas. Qu derecho tiene usted?
que le entreguen el reloj. Qu obligacin tengo yo? entregar el reloj. Qu obligacin tiene usted?
pagar los 500 mil y qu derecho tengo yo? que se me paguen los 500 mil. Cul fue el objeto de este
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contrato? los derechos y obligaciones que nacieron de este, pero estos derecho y obligaciones tienen
tambin un objeto.
Y cul es el objeto? la cosa sobre la cual recae: mi obligacin recae en el objeto y su derecho tambin
recae sobre el objeto. Mi derecho recae sobre el dinero y su obligacin tambin recae sobre el dinero
El acto jurdico tiene un objeto que son los derechos y obligaciones, los derecho y las obligacin son
las cosas o el hecho sobre el que recae (pudiera ser un acuerdo de pintar un cuadro sobre algo,
obligacin de hacer, un hecho) pero como entre el objeto del acto y el objeto de los derechos y
obligaciones hay una estrecha relacin se dice impropiamente que el objeto de las obligaciones y
derechos es el objeto del acto, se hace un salto.
Esta impropiedad (estrictamente jurdica) permite que la cosa sea ms simple, breve y sin mayores
complicaciones.
As desde este punto de vista se dice que el objeto de la compraventa es la cosa vendida y el precio, nos
saltamos la obligacin de entre medio, pasamos directamente al objeto de la obligacin y el objeto del
dinero.
A este objeto se refiere el art 1460
Art.1460.Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
Fjense bien "Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer. " si no est esto hay falta de objeto, falta de un requisito de existencia del acto
jurdico.
Es importante que ustedes tengan en cuenta que la expresin "cosa" que emplea el art. 1460 y as lo ha
dicho la doctrina y en general tambin la jurisprudencia, est tomado en un sentido sumamente amplio
y comprende toda clase de cosas materiales como tambin los hechos.
Requisitos del objeto
Para ver los requisitos del objeto tenemos que distinguir entre aquellos casos en que el objeto recae
sobre una cosa material ya aquellos casos en que el objeto recae sobre un hecho porque los requisitos
son distintos en cada caso.

Requisitos del objeto

Cuando el objeto del acto jurdico recae sobre una cosa material debe reunir tres requisitos: Real,
comerciable, determinado o al menos determinable. Cuando recae sobre un hecho este debe ser
fsicamente posible, moralmente posible y adems determinado.
El Objeto es una cosa material:
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Real: Significa que tiene que existir actualmente al momento de celebrarse el acto o bien esperarse que
exista. Es decir, el objeto es real cuando recae sobre cosas presentes o cuando recae sobre cosas futuras.
No hay ningn inconveniente en que el acto jurdico recaiga sobre una cosa que al momento de
celebrarse un acto no existe pero que se espera que exista en el futuro. As podemos distinguir varias
situaciones:
a) que la cosa existe, pero perece antes de celebrarse el contrato. En este caso el acto carece de objeto
y no hay obligacin. As lo establece el artculo 1814 La venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Esta regla es del
contrato de compraventa pero su aplicacin es general.
b) La cosa no exista al momento de celebrarse el contrato, pero se espera que exista. Aqu hay dos
situaciones a considerar:
- Se vendi una cosa en s misma. El acto recae sobre una cosa que no existe pero se espera que
exista, en este caso el contrato es condicional. Se entiende celebrado bajo condicin suspensiva de que
la cosa llegue a existir. La condicin se define como un hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o extincin de un derecho y la obligacin correlativa. Cuando el hecho futuro e incierto
depende el nacimiento de un derecho es una condicin suspensiva.
En este caso si la cosa no llega a existir, falla la condicin y el contrato no tiene efecto de ninguna
especie.
- Se vendi la suerte. Esto es la suerte de que la cosa exista o no. Aqu no contratamos con una cosa
que se espera que exista sino con la suerte y en este caso el acto es puro y simple. En caso de duda si se
vendi la suerte o se trata de un acto bajo condicin suspensiva, hay que inclinarse por la venta de cosa
futura bajo la condicin de existir. Esa es la regla del artculo 1813 La venta de cosas que no existen,
pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. En palabras ms
simples, para estar ante una venta de la suerte, debe expresarse as en el contrato o este debe ser de tal
naturaleza que no haya duda al respecto, como es el caso de quien le compra a otro lo que obtenga en
una temporada de pesca o en la cosecha de una temporada a un campesino.
Comerciable: Que sea susceptible de dominio o posesin privada. La regla general es que las cosas
son comerciables, pero hay ciertas cosas que no estn en el comercio, como:
- Las cosas comunes a todos los hombres: el aire, alta mar, etc.
-Cosas que por su destino no son susceptibles de dominio o posesin, como los Bienes nacionales de
uso pblico que son de toda la nacin.
Determinable: lo dice el artculo 1461 No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras
sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
Hay dos formas de hacer la determinacin: en forma genrica o en forma especfica, es decir, como
especie o cuerpo cierto o como una cantidad dentro de un mismo gnero.

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- Especie o cuerpo cierto: La cosa se individualiza, se especifica, en forma tal que no puede
confundirse con otra. Si le vendo a usted el caballo carajillo que ocupa el nmero 203 en el registro
de caballos corraleros le estoy vendiendo una especie o cuerpo cierto.
- Genero: Significa establecer una cantidad determinada dentro de un gnero limitado. Si el gnero es
ilimitado no hay determinacin de la cosa, porque no sabremos que estamos vendiendo. Si le vendo a
usted un caballo, mi obligacin es entregar un caballo cualquiera y ese caballo es una cantidad
determinada de un gnero limitado. Distinta es la situacin si yo le vendiera a usted dos animales, en
este caso hay un nmero de un gnero ilimitado, yo podra entregar insectos, lauchas, vacas y no
estaramos ante una determinacin.
La obligacin genrica se cumple entregando a cualquier individuo del gnero de calidad mediana, ni
mejor ni peor, sino una calidad intermedia.
El objeto es un Hecho:
Aqu estamos ante la situacin de que el deudor ejecute un hecho determinado o se abstenga de realizar
uno. Por ejemplo una persona se obliga a construir una cosa.
a) Debe ser determinado, es decir, saber en qu consiste.
b) Debe ser fsicamente posible: Que no sea contrario a las leyes de la naturaleza fsica. Si el objeto
es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico.
Si el hecho es fsicamente imposible debe ser una imposibilidad absoluta y no una imposibilidad solo
para ciertas personas y no para otros. Si es imposible solo para el que celebro el acto podr buscar los
medios para que otro lo realice.
Esta imposibilidad fsica quiere decir que no se puede realizar el acto. Esta es una situacin que puede
variar con el tiempo, as en los libros de derecho civil en los aos 50 ponan como ejemplo de
imposibilidad la llegada del hombre a la luna.
En resumen, en el caso de la imposibilidad absoluta o para todos, no existe objeto y por lo tanto no
existe obligacin. En el caso de la imposibilidad de una sola persona, este deber buscar la forma de
que la prestacin sea realizada por otra o indemnizar perjuicios.
c) Debe ser moralmente posible: no debe ser contrario a la ley, el orden pblico y las buenas
costumbres. As entramos a la complicada institucin del objeto ilcito
Objeto ilcito
Para que el acto sea vlido el objeto debe ser lcito. Aqu es donde se arma el problema porque en
doctrina los autores no se ponen de acuerdo sobre este concepto. As, don Arturo Alessandri, estima
que objeto lcito es aquel que es comerciable, o susceptible de comercio. Claro Solar y Eugenio
Velasco Letelier, sostienen que es aquel que se conforma la ley, es decir que cumpla con todas las
exigencias que la ley establece. Pero nos encontramos con que el cdigo civil en parte alguna define el
objeto lcito, en ninguna parte. Tampoco define el objeto ilcito. Por ello nos vamos a lo que dice la
doctrina, como las que mencionamos all arriba. No obstante a que el legislador no nos seala que se
entiende como objeto licito, no tenemos problemas en saber cundo estamos ante un objeto lcito,
porque el legislador indico los casos de objetos ilcitos.
Artculos 1462,1463, 1465, 1466 son los casos de objetos ilcitos y los que no se encuentren en esos
artculos son objetos lcitos. Se podra decir que el legislador opto por un sistema bastante practico,
que es no definir pero sealar los casos de objetos ilcitos.
87

Objetos ilcitos en el ordenamiento chileno:

a) 14622: Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa
de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del
objeto
b) Pactos sobre sucesin futura, articulo 1463: El derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento
de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima
o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
A modo de ejemplo: Yo tengo una ta que tiene mucho dinero, y lamentablemente tiene muy buena
salud. Para ahorrarme la espera de la muerte, puedo venderle a otra persona mi derecho a suceder. Eso
no se puede segn este artculo, adolece de objeto ilcito, incluso si mi ta acepta este pacto no tendr
efecto alguno. Sin embargo, luego de que la ta se muere, puedo vender mi derecho a suceder (el
artculo se refiere a personas vivas).
En otros pases si se puede vender el derecho de sucesin a personas vivas. Adems est el pacto de
institucin, segn el cual el futuro causante se compromete a nombrar heredero a determinada
personas. Esta tambin el pacto de disposicin, en el que el heredero dispone de su eventual derecho en
la herencia. En chile no se aceptan estos pactos, ya que la sucesin se rigen por el testamento o por la
ley, excluyendo a la voluntad de las partes. En el momento en que aceptramos los pactos sobre
sucesin futura, estaramos permitiendo la sucesin convencional, y en chile no es posible ya que no
hay libertad de testar. Quien va a testar debe observar las asignaciones forzosas, que son aquellas que el
causante est obligado a hacer y que si no lo hace la ley las hace cumplir. Aqu no pasa lo de las
pelculas norteamericanas en que una persona le deja todo su dinero al gato o a un solo hijo. En Chile
deben respetarse los asignatarios forzosos. De lo nico que el causante puede disponer es de la mitad
de la herencia y si hay ascendientes a una cuarta parte de esta. Para mantener esta situacin se prohben
los pactos sobre sucesin futura.
Otra cosa a considerar en este artculo es que nos dice que El derecho de suceder por causa de
muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato. Lo interesante es que
sucede que la donacin es un contrato, por lo tanto hay una redundancia al respecto. La doctrina ha
interpretado que la disposicin se refiere tanto a los contratos a titulo onerosos como a los contratos a
ttulo gratuito.
Tambin destacar que como la donacin es un contrato, es bilateral, pero se ha entendido sin ningn
problema que la disposicin se hace extensivo no solo a los actos bilaterales sino tambin a los
unilaterales. Cuando se muere una persona (salvo excepciones que no es del caso tratar) la ley llama a
los asignatarios a declarar si aceptan o repudian la asignacin que les corresponde. Este llamado se
denomina la Delacin de la asignacin. La ley realiza la Delacin porque nadie puede adquirir derecho
en contra de su voluntad. Art 956 La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a
aceptarla o repudiarla. Hay que considerar que la asignacin pueden ser ms deudas que bienes y por
lo tanto un psimo negocio para el heredero.
Bien, la aceptacin de la herencia es unilateral y no se puede realizar antes de la muerte del causante
(art 1226: No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha deferido.).
Hay una sola excepcin a la regla sobre sucesin futura:
1463 Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma
legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones
forzosas.
2

Este solo lo vamos a mencionar, no lo analizaremos ya que no corresponde estrictamente al rea del derecho privado.

88

Las asignaciones forzosas son los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, las legtimas y las
mejoras. Estas deben cumplirse por las personas que hacen el testamento sino la ley suple su voluntad.
Son asignatarios a cuarta de mejora los ascendientes, descendientes y el cnyuge. Aqu el artculo 1463
nos dice que hay un pacto que pudiera celebrarse en relacin con esta materia, este es el pacto de no
mejorar, contemplado en el artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre
vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no
donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su
promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que
le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la
legtima, sern nulas y de ningn valor.
Cuando hay descendientes, ascendientes o cnyuges, la herencia de una persona se divide en cuatro
partes, eso es cuarta. Dos cuartos son la mitad legitimaria (ascendientes, descendientes y cnyuges)
existe una cuarta de mejora y otra de libre disposicin. La cuarta de mejora es una asignacin forzosa
que debe dejrsela a cualquiera de sus ascendientes, descendientes y cnyuges, distribuyndolas como
quiera entre ellos. Esta cuarta de mejora proviene del derecho germnico, llamada la cuarta de los
nietos en atencin a que en el derecho antiguo el causante le tena que dejar los bienes a los hijos y
para que los nietos tocaran algo, se invent esta figura. Hoy en Chile, esta cuarta se puede dejar al
cnyuge, ascendiente o descendente.
Este pacto del artculo 1204 consiste en que el causante conviene con un legitimario (ascendiente,
descendiente o cnyuge) no disponer de la cuarta de mejora, es decir, no dejrsela a nadie. no me
vayan a salir en el examen con que se obliga a dejarle a l la cuarta de mejora, no es eso - .
Artculo 1197 Acrece a las legtimas rigorosas3toda aquella porcin de los bienes de que el testador
ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha
quedado sin efecto la disposicin. Esta norma nos dice que si el causante no dispone de la cuarta de
mejora, esto se agrega a la mitad legitimaria. Supongamos, que la mitad legitimaria era de 600, la
cuarta de mejora 300, la cuarta de disposicin 300 y hay tres herederos legitimarios y el causante
celebra con uno de ellos el pacto de no disponer de la cuarta de mejora. El legitimario que celebra el
pacto puede beneficiarse del pacto en el sentido de que esta cuarta parte se agrega a la mitad
legitimaria, por lo tanto lo que hay que repartir entre los legitimarios ya no es 600 sino que 900. Si el
causante no cumple el pacto, la segunda parte del art 1204 dice el favorecido con sta tendr derecho
a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa,
a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.
Por ltimo, agregar que este es un pacto solemne, tiene que celebrarse por escritura pblica.
c)Articulo 1465: El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al
dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
Esto nos dice que el dolo, no puede condonarse anticipadamente. El dolo tiene un campo amplio de
aplicacin y uno de ellos es la responsabilidad contractual, que se produce cuando una persona no
cumple las obligaciones que contrajo en un contrato por caso fortuito, por culpa o por dolo, es decir,
para causarle un perjuicio a la otra parte. Este dolo no puede condonarse anticipadamente, porque si as
se hiciera lo encontraramos en todo los contratos y dejara de tener aplicacin, lo que traera muchas
injusticias. Sin embargo, el dolo ya pasado si se puede condonar.

Las legtimas rigorosas son aquellas partes en que se divide la mitad legitimaria.

89

d) casos del artculo 1466: Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en
la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y
estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y
generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
- Juegos de azar: existen excepciones, juegos de azar que por razones de utilidad pblica son
autorizados, tenemos por ejemplo la polla chilena de beneficencia y la lotera de la universidad de
concepcin. Despus se dict una ley especial que permiti los casinos, con una serie de requisitos y
especialidades. Yo no puedo ir a armar un juego por ah.
Art 2259 Sobre los juegos de azar se estar a lo dicho en el artculo 1466. Los artculos que siguen
son relativos a los juegos y apuestas lcitos.
- Venta de libros cuya circulaciones prohibida por la autoridad competente. Esta disposicin no existe
hoy.
- Laminas, pinturas y estatuas obscenas.
- Impresos condenados como abusivos de la libertad de imprenta
- Todo contrato prohibido por las leyes. Ejemplo frecuente en la vida profesional son las viviendas
compradas con fondos del estado, que quedan sujetas a prohibicin de enajenar durante cinco aos. La
sancin es la nulidad del acto.
e) Articulo 1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo Autorice o el acreedor
consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Este artculo es sumamente complicado. Es comn preguntar en el examen por cada uno de los
problemas que presenta:
1. en qu sentido est tomada la expresin enajenacin? Hay dos conceptos de enajenacin.
En un concepto amplio, es la transferencia entre vivos de un derecho de dominio por su titular a otra
persona, o constituir sobre la cosa de la cual es dueo un derecho a favor de un tercero que viene a
limitar las facultades que el dominio le da al titular. Si yo le transfiero el dominio de mi oficina, habra
enajenacin, estoy transfirindole mi derecho de propiedad. Pero tambin habra enajenacin si
constituyo un usufructo, servidumbre o hipoteca a favor de un tercer, ya que limito las facultades que
me da el dominio.
En un concepto restringido, la enajenacin solo dice relacin con la transferencia del derecho de
dominio a una persona, es decir, el derecho sale del patrimonio de una persona para entrar al de otra.
La discusin es importante, porque si lo tomamos en sentido amplio habra enajenacin no solo al
transferir el dominio sino que tambin al constituir un derecho limitativo de este.
La doctrina mayoritaria se inclina por decir que la enajenacin en este artculo est tomada en sentido
amplio, ya que en los escritos de don Andrs Bello, en las notas del cdigo civil, aparece que l
entiende la enajenacin en sentido amplio. La jurisprudencia, por la historia fidedigna llega a la misma
conclusin.
Luis claro solar, fundados en la redaccin del artculo y en que este no hace ningn tipo de diferencia
estima que est tomada la expresin enajenacin en sentido restringido, porque en varios artculos se
90

habla de enajenacin o gravamen, por lo tanto son dos cosas diferentes. Como se dijo, esta no es la
opinin de la doctrina en general ni de la jurisprudencia.

28/10/14
Estamos viendo la situacin del artculo 1464, y este articulo nos deca que hay un objeto ilcito en la
enajenacin de la cosas () y sealbamos el problema de que entendamos por enajenacin, haba un
concepto amplio y otro restringido, pues bien aqu hay una situacin que hay que aclarar porque en
Chile el sistema de adquisicin de los derecho reales, es un sistema complejo (no como en Francia)
porque para la adquisicin del derecho real o su constitucin se requiere de la concurrencia de dos
requisitos; el ttulo y el modo de adquirir.
El titulo no produce la adquisicin de ningn derecho real, sino que genera derechos personales o
crditos. Pero para que se adquiera el derecho despus del ttulo tiene que operar el modo de adquirir,
por consiguiente el solo ttulo no implica enajenacin, sino que la enajenacin se produce cuando al
ttulo le agregamos el modo de adquirir.
Si yo celebro con usted seorita el contrato de compraventa, por el que le vendo esta botella, por el solo
contrato usted solo adquiere el derecho de exigir que yo le entregue la botella, y el derecho y
obligacin ma de entregarle la botella y exigirle el precio que usted debe pagar. Para que usted
adquiera el dominio o entre en posesin tenemos que agregarle el modo de adquirir, como este contrato
es un ttulo traslaticio el modo que opera es la tradicin, que ser de acuerdo al artculo 684 (para
muebles) y 686 (para inmuebles).
Pero el solo contrato en chile no produce la adquisicin de los derechos reales.
Los derechos reales estn definidos y enumerados en el artculo 577. (Art. 577. Derecho real es el que
tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de
herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales.)
Y los derechos personales estn en el art. 578. Pero que les quede claro que para adquirir un derecho
real (577) se necesita de un ttulo y un modo de adquirir. Titulo se define como el acto jurdico que
justifica la transferencia de la adquisicin del derecho Y el modo es el acto o hecho jurdico con
eficacia suficiente para adquirir la transferencia y la adquisicin de un derecho real.
Para que haya enajenacin debe haber un ttulo y un modo de adquirir, esa es la regla. Y un ttulo un
ejemplo es un contrato. Acurdense que dijimos que se aplica el concepto amplio de enajenacin, es
decir, comprenda el acto de transferencia del dominio como la constitucin de derechos reales.
Si celebramos un contrato de hipoteca por el cual yo hipoteco un inmueble para garantizar la deuda que
tengo a favor suyo, estamos constituyendo un derecho Real. Aqu hay enajenacin por el solo contrato
de hipoteca que celebramos? No, tenemos que agregar el modo de adquirir, de lo contrario no hay
enajenacin y no estamos frente al art. 1464.
art. 1464 N3 (3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello) concepto amplio de enajenacin, podra yo vlidamente celebrar el
contrato de hipoteca sobre un inmueble embargado, seria valido? S, porque el contrato existe, y les
91

acabo de decir que para que haya enajenacin debe haber ttulo ms un modo de adquirir, y aqu les
hable sobre contrato de hipoteca, y no les dije nada sobre el modo de adquirir, lo que aqu no es vlido
es la enajenacin del inmueble, y para que haya enajenacin hay que agregarle un modo de adquirir,
mientras no haya modo de adquirir el contrato de hipoteca es vlido, que no va a producir mayores
efectos por falta de modo de adquirir.
Podra yo constituir un derecho de usufructo sobre un bien embargado con el respectivo contrato y
nada ms? Claro que s, porque mientras no haya modo de adquirir no hay enajenacin.
Por consiguiente el contrato por s solo no es enajenacin.
O sea, sobre algunas de estas cosas que seala el art. 1464, la regla general es que se puede celebrar el
contrato, lo que no se puede hacer es operar el modo de adquirir.
Pero aqu se plantea una situacin particular con el contrato de compraventa, porque hay una norma
especial para este contrato, el art. 1810 (Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.) Y cuando el artculo 1464 nos dice que hay
objeto ilcito en la enajenacin, est prohibiendo esa enajenacin, es decir sera una enajenacin
prohibida por ley.
Luego podramos celebrar vlidamente el puro contrato de compraventa sobre un inmueble
embargado a la luz de lo que dice el art. 1810, o no podramos? Claro, no podramos pero no porque
sea enajenacin el contrato de compraventa, sino porque el 1810 dice que no se puede vender las cosas
cuya enajenacin est prohibida por ley, y el art, 1464 dice que hay objeto ilcito, esta prohibiendo esa
enajenacin.
Podra yo celebrar un contrato de hipoteca sobre un bien embargado? Si porque el 1810 solo se refiere
al contrato de compraventa
Esta es la opinin mayoritaria en la doctrina nacional que sostiene que no pueden celebrarse los
contratos de compraventa respecto de las cosas que seala el 1464 porque al decir que hay objeto ilcito
en la enajenacin de, esta prohibiendo la enajenacin y el 1810 nos dice que pueden venderse todas las
cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no estn prohibidas por ley, por consiguiente no se
podra celebrar contrato de compraventa sobre ninguna de las cosas sealadas en el 1464. Pero esta
opinin tiene una opinin disidente, que es de don Eugenio Velasco Letelier, hace un razonamiento
distinto. Dice lo siguiente, el art 1810 nos dice que no pueden venderse las cosas corporales o
incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley, entonces este art. hace referencia a una ley
prohibitiva, las cuales no permiten bajo ningn respecto o circunstancia celebrar el acto, si hay alguna
forma de celebrar vlidamente el acto, no es una ley prohibitiva, sino que imperativa. Y nos dice que el
art. 1464 no es totalmente prohibitivo. El nmero 3 no es prohibitiva (3. De las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello) puesto que puede
enajenarse vlidamente si el juez lo autoriza o el acreedor consiente en ello por lo tanto es imperativa
al igual que el numero 4 (4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en
el litigio.) En este caso tambin se puede, siempre que haya autorizacin de juez. Por lo tanto el 1464
es solo prohibitiva para los numero 1 y 2, pero es ley imperativa con respecto al nmero 3 y 4.
Por lo tanto lo que no se puede vender es con respecto al nmero 1 y 2, pero tratndose de los nmeros
3 y 4 la norma es imperativa, por lo tanto no es aplicable el art. 1810 y se puede celebrar vlidamente el
contrato de compraventa. Lo que no puede hacerse en ningn caso es que opere algn modo de
adquirir.
92

Pero hay una tercera posicin, Esteban Sandalio Iturra tena una interpretacin distinta del 1810, (Art.
1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida
por ley.) No dice no est prohibida por LA LEY por lo tanto segn el profesor Iturra hace referencia
a una ley especial y no la ley en general. En consecuencia, el 1810 no hara referencia al art. 1464
puesto que esta ltima es una norma general.
Vimos que para enajenacin hay dos definiciones y para que haya enajenacin debe concurrir ttulo
ms un modo de adquirir, y modos de adquirir son tradicin, ocupacin, accesin, sucesin por causa
de muerte y la prescripcin.
Pero se plantea el siguiente problema, dentro de esa idea de enajenacin quedara comprendida la
adjudicacin que no es una cosa que la singularizacin de un derecho que se tena sobre una cosa
indivisa, entre varios comuneros, de una parte determinada. La adjudicacin es la forma de terminar la
particin de una cosa.
Supongamos que estas tres seoritas poseen una comunidad de 3 cosas y desean terminar con ella, por
lo tanto se procede a la adjudicacin, en este caso cada una se quedara con una, Hay enajenacin? La
doctrina y jurisprudencia dice que no, porque no se est adquiriendo el derecho de otra persona, sino
que el derecho que tenan en comn sobre las cosas se singularizo en uno determinado.
Podemos adjudicar un bien embargado? Si porque no es una enajenacin, es una singularizacin de
un derecho comn.
art. 719 (Art. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha
continuado hasta el momento en que se alega. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume
igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y
posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio.), O sea en esta materia en todo
momento hay abiertamente posesin.
Art. 1344(Art. 1344. Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al
difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros
efectos de la sucesin. Por consiguiente, si alguno de los consignatarios ha enajenado una cosa que en
la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.)
Supongan ustedes que 3 parientes han adquirido bienes por sucesin por causa de muerte, de las cuales
eran herederos. No hubo enajenacin porque no hubo transferencia de los otros comuneros porque
sucedi directamente al difunto, por lo que la adjudicacin no es enajenacin.
Casos contemplados en el art. 1464. Qu dice?:
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin
1. De las cosas que no estn en el comercio; o sea de las cosas incomerciables, que no pueden ser
propiedad de los individuos. Aqu se encuentran las cosas comunes a todos los hombres como el aire, la
altamar. Pero si lo analizamos, nos encontramos con un problema que parece que este art esta errado
porque vean el art. 1461 el que seala los requisitos del objeto y nos dice que:. No slo las cosas que
existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es
menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a
su gnero. O sea, un requisito del objeto es que este sea comerciable, si es incomerciable no hay
objeto; aqu la doctrina no se explica porque Andrs Bello puso en el numero 1 las cosas
incomerciables si en realidad no hay objeto porque falta un requisito del propio objeto, por lo que hay
un error del legislador que hay objeto ilcito siendo que ni siquiera hay objeto segn el 1461.
93

Aqu en materia de las cosas incomerciables ha adquirido en este ltimo tiempo especial importancia
este asunto de la comerciabilidad de ciertas cosas y porque razn, porque el avance de la ciencia y
tecnologa ha permitido el trasplante de rganos, se puede trasplantar casi todo los rganos, el
problema es que el cuerpo humano es incomerciable, el cuerpo y todas sus partes estn fuera del
comercio, no existe derecho de propiedad sobre el cuerpo humano, de lo contrario estaramos
aceptando la esclavitud, el problema es si la persona podra disponer de partes de su cuerpo para
venderlas. Esto no se admite, no puede ser a titulo oneroso.
El art. 3 de la ley 19451 establece normas sobre el trasplante y donacin de rganos. Nos dice que esta
solo podr realizarse a ttulo gratuito y ser nulo y de ningn valor el acto o contrato que contenga, a
titulo oneroso, la promesa o entrega de un rgano para un trasplante.
En segundo lugar el art. 1464 nos seala que hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos o
privilegios que no pueden transferirse a otra persona(n2. Art. 1464) hay ciertos derechos que se
otorgan considerando a las personas, que son los derechos personalsimos y los cuales no pueden ser
objeto de transferencia porque la consideracin de la persona beneficiada ha sido fundamentada
considerando su persona, es lo que sucede con el derecho de usufructo, o de uso, o habitacin que no
son susceptibles de transferirse a otras personas, o el derecho de alimentos.
Art. 334. El derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o
cederse de modo alguno, ni renunciarse. Lo cual es lgico, porque el derecho de alimentos tiene por
finalidad asegurar la subsistencia de la persona, por lo que si se transfiere se va a morir porque no tiene
como subsistir
por lo cual es un derecho personalsimo
En tercer lugar el nmero 3 del 1464 nos dice que hay objeto ilcito De las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello el embargo al cual se
refiere es una actuacin dentro de un juicio ejecutivo, que tiene por finalidad obtener el cumplimiento
forzado de una obligacin, siempre que la obligacin conste en un titulo ejecutivo, es decir, un titulo
que de constancia cierta e indubitable de la existencia de la obligacin.
Los ttulos ejecutivos estn sealados en el C.P.C. art. 437, nos seala cuales son los ttulos ejecutivos.
Y si la obligacin consta en uno de estos ttulos, se puede iniciar un juicio ejecutivo, para privar al
deudor de uno de sus bienes y subastarlo para pagar al acreedor la deuda.
Pues bien, una de las diligencias del juicio ejecutivo, es el Embargo, la cual es una diligencia judicial
realizada por un ministro de fe previa orden del juez, en virtud del cual, el embargo se sacan ciertas
cosas del poder del ejecutado (demandado) y se entregan aun depositario para despus proceder a su
subasta. Es por eso que el juicio ejecutivo se tramita en dos cuadernos separados, uno principal (en el
que se lleva el juicio propiamente tal, demanda y contestacin, pruebas y otras) y el otro es el cuaderno
de apremio (en que se da constancia de todas las gestiones que llevan a la subasta del juicio; all est el
embargo, la entrega del depositario, etc) o sea el ministro de fe con una orden general del tribunal de
mandamiento se le sustrae al demandado ciertas cosas de su poder, la que se le entregan a un
depositario para posteriormente subastarlo.
Aqu se nos plantea un problema bastante complicado en relacin a este aspecto, porque el embargo
tiene por objeto asegurar ciertos bienes del demandado para garantizar el cumplimiento de la
obligacin, pero esta figura del embargo es propia del juicio ejecutivo, fuera de l no hay embargo.
94

Pero en otro juicio como l en juicio ordinario, hay otras medida que persiguen el mismo fin, asegurar
al demandante que va a obtener lo que se debe, y estas son las Medida precautorias, y entre ellas
existen varias, el art. 296 del CPC dice Art. 296 La prohibicin de celebrar actos o contratos podr
decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes
determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el
resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del
artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
O sea en otro juicio distinto del ejecutivo, el juez puede decretar medidas precautorias que consistan en
la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre ciertos y determinados bienes.
Otra medida precautoria que tambin se puede solicitar es la prohibicin de grabar y enajenar.
Y la duda que se ha planteado es si en un juicio ordinario se dicta una medida de prohibicin de
celebrar actos y contratos o una medida de prohibicin de grabar o enajenar, queda esto comprendido
en la nocin de embargo del n3 del art. 1464? La discusin se centra a si la expresin embargo esta
tomado en sentido estrictamente tcnico, esto es, como diligencia propia de un juicio ejecutivo, o si
esta tomado en sentido ms amplio, de toda diligencia o resolucin judicial que restrinja la facultad de
predisposicin del propietario.
La doctrina y jurisprudencia nacional concluye que la expresin embargo del art. 1464 no est tomado
en sentido tcnico, sino en sentido amplio y por eso se sostiene que en el queda comprendido el
embargo propiamente tal y las medidas precautorias (prohibicin de celebrar actos o contratos y de
grabar o enajenar) Por consiguiente si sobre un bien hay una medida precautoria ese bien no se puede
enajenar, de lo contrario habra objeto ilcito.
Los problemas que presenta el 1464 son varios; primero el sentido de la expresin enajenacin,
segundo como se realiza la enajenacin (titulo + modo), luego el n1 sobre las cosas incomerciables en
relacin con el 1461, tambin tenemos otro, el sentido de la expresin embargo del n3.
Aqu el cdigo civil presentaba un problema en esta materia nos dice que hay objeto ilcito de las cosas
embargadas por decreto judicial, basta con la existencia de un embargo, pero como un tercero saba si
la cosa estaba embargada? El CC no estableca ninguna forma de publicidad, o sea cmo tomaba en
conocimiento el tercero del embargo? Qu pasa entonces cuando no saba?
El tercero adquira pero dos das despus se encontraba con que era un bien embargado, por lo que
quien le haba enajenado peda la nulidad por objeto ilcito segn el 1464.
Lo nico que haba era una norma que estaba en el registro de conservatorio de bienes races, este
reglamento organiza al conservador de bienes races y establece normas por las cuales debe regirse
todo. Y en el art. 53 de este reglamento establece las cosas que pueden inscribirse,
Art. 53. Pueden inscribirse:
3. Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase
el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.
Al decir pueden, se refiere a que es facultativo. Si no se inscribe no pasa nada. No haba publicidad de
formalidad para garantizar a terceros su situacin en esta materia.
El CPC dejo algunas formas de solucionar este problema en los art. 297 y 453.
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Art. 297. Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del Conservador
respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan
conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de
fraude, si ha procedido a sabiendas.
O sea cuando existe una medida de prohibicin de celebrar actos o contratos o de grabar o enajenar
sobre bienes races, esas medida hay que inscribirla en el registro que corresponde y si no se hace tal
inscripcin, esa medida no produce efectos, es inoponible a un tercero.
Respecto de embargo propiamente tal, tambin hay una norma similar; CPC
Art. 453 Si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir
efecto alguno legal respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio en donde estn situados los situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el
conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas.
O sea si el embargo recae sobre bienes races tambin hay que inscribirlo en el registro conservatorio
para que produzca efectos respecto de terceros.
Por ello que cuando se adquiere un inmueble a travs de unos certificados que emanan del conservador
de bienes races se puede saber si quien dice ser dueo lo es, si esta el inmueble bajo un gravamen o
hipoteca, si tiene alguna prohibicin o embargo. Y si uno no los pide es una negligencia de la persona,
y el derecho no protege a los negligentes.
Lo que llama la atencin es que estas medidas de publicidad del 297 y 453 del CPC son solo para
bienes inmuebles, no sobre muebles.
Hay otro problema que es el de las enajenaciones forzadas, estas son las que se realizan a travs de la
justicia y como consecuencia de un litigio (no por intermedio de la justicia, porque hay enajenaciones
que se hacen por medio de la justicia que no son forzadas).Y el art. 1464 en el n 3 dice que hay objeto
ilcito De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello. Hoy en da es posible el reembargo, esto es, que una cosa que este embargada por
un acreedor pueda ser embargada por otro acreedor y as sucesivamente. Hay muchas veces que un
bien raz lo embarga el acreedor 1, despus el acreedor 2 y hasta el acreedor 3, y uno de estos
acreedores enajena la cosa, la remata. En este caso hay objeto ilcito? Se le aplica el 1464, el que dice
que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello a esta venta forzada? O se le aplica solo a las ventas voluntarias? La doctrina
y la jurisprudencia han concluido que el art. 1464 n3 se aplica solo a las enajenaciones voluntarias, y
no tiene aplicacin respecto de las enajenaciones forzadas, esto es a las que se hacen por la justicia
como consecuencia de un litigio entre partes.
El propio art. 1464 seala algunos casos en que la enajenacin de las cosas embargadas por decreto
judicial es vlida. y cules son esos casos? Que son los que servan de fundamento a Letelier para
afirmar que el nmero 3 del 1464 no es prohibitivo sino que imperativo, cules son esos casos?
Cuando e juez que conoce de un litigio lo autoriza, o cuando el acreedor consienta en ello.
Perfectamente si el bien esta embargado con decreto judicial se le puede pedir al juez que decreto el
embargo, que ordeno que se procediera al embargo, para que autorice la enajenacin de ese bien y para
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solicitar esta autorizacin habr que invocar razones que la justifique y acreditar la existencia de esas
razones, y el juez conociendo de estas argumentaciones, o sea con conocimiento de causa o sabiendo el
por qu, puede otorgar esa autorizacin, no est obligado a hacerlo sino que puede autorizarlo cuando
estime que hay razones suficientes para que proceda esa enajenacin. Ahora, esta autorizacin del juez
tiene que ser previa a la enajenacin, no pudiendo ser posterior. Si es posterior no est autorizando la
enajenacin porque la enajenacin ya se habr hecho. O sea lo que estara haciendo ah es ratificando
pero no autorizando. Y Por qu no se puede hacer con posterioridad, por qu no se puede ratificar?
Por una razn muy simple, el objeto ilcito tiene como sancin la nulidad absoluta y la nulidad absoluta
no admite ratificacin. Si se enajena un bien embargado por decreto judicial sin la autorizacin del juez
o del acreedor en el caso aqu va a haber objeto ilcito, y ese acto va a adolecer de nulidad absoluta. Si
el juez despus de la enajenacin otorga esa autorizacin no sera vlido, porque la nulidad absoluta no
puede ser ratificada, luego la autorizacin del juez tiene que ser previa a la enajenacin.
Y la otra forma en la que se puede enajenar vlidamente las cosas embargadas por decreto judicial, es
por autorizacin del acreedor, en este caso es el acreedor que inicio el juicio en el cual se decreto el
embargo, no es cualquier acreedor. Por ejemplo si 3 seoritas son acreedoras de un seor y una de ellas
inicio un juicio en contra de el y obtiene el embargo de un bien de su propiedad (de el), entonces para
que el pueda enajenarlo vlidamente necesita exclusivamente la autorizacin de ella, de la que inicio un
juicio en su contra.
Si hubo reembargo y la cosa fue embargada por varios acreedores para que la enajenacin sea vlida
todos ellos deben autorizarlo.
Y el ltimo punto (n4) del art. 1464 que nos queda es el que seala que hay objeto ilcito De
especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. O sea, lo que debe
estar en discusin en el juicio es el derecho de dominio para que la especie sea litigiosa, esto se llama
enajenacin de especie litigiosa. Luego lo que tenemos que estar discutiendo en el juicio es el derecho
de dominio, si se discute sobre la propiedad de usufructo por ejemplo, no estamos en este nmero por
lo tanto no queda comprendida en ella (en el n4 del 1464). Pero con respecto a las especies cuya
propiedad se litiga, tenemos una modificacin importante introducida por el CPC (art.296) en su inciso
segundo, que dice lo siguiente: Para que los objetos que son materia de juicio se consideren
comprendido en el nmero 4 del art. 1464 del CC ser necesario que el tribunal decrete prohibicin
respecto de ellos o sea de acuerdo con el CPC para que una especie respecto de cuya propiedad se
litiga quede dentro del n4 del 1464 el tribunal debe dictar una prohibicin respecto de ellos. Por eso se
dice que este nmero est de ms, porque si el tribunal decreto una medida de prohibicin a su respecto
y el nmero 3 del 1464 a su vez toma la expresin embargo tanto propiamente tal como tambin las
prohibiciones, esto quedara comprendido ah. Porque si no hay prohibicin la cosa no es litigiosa, y si
no es litigiosa no habra ningn problema.
Solemnidades
Las solemnidades en los casos que la ley lo exige es con apellido - Es un requisito de existencia del
acto jurdico, junto con la voluntad, el objeto la causa.
Artculo 1443: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa
a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
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manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo
consentimiento.
Sucede que las solemnidades son una especie de un gnero mayor, que es las formalidades. Las
formalidades son los requisitos externo que la ley exige para algunos actos, requisitos que cumplen
distintas formalidades. En base a esto distinguimos los actos jurdicos consensuales que se forman por
el solo consentimiento y los actos jurdicos formales, que estn sujetos a la observancia de
formalidades.
Tipos de Formalidades:
A... Solemnidades: Requisitos externos que la ley exige como indispensable para la existencia del acto
jurdico. Es la forma en que debe manifestarse la voluntad. Cuando el acto es solemne por exigencia
legal es la solemnidad la forma en cmo se manifiesta la voluntad y por lo mismo, si se omite la
solemnidad el acto es nulo absolutamente y en doctrina seria inexistente.
b. Formalidades habilitantes: Estn establecidas para proteger a los incapaces o para completar su
voluntad en ciertos casos. Nosotros vimos que los incapaces relativos pueden actuar de dos formas: o a
travs de su representante legal o con la autorizacin de su representante legal. Esta autorizacin es una
formalidad habilitante, se establece para completar la voluntad. Si se omite, la sancin es la nulidad
relativa de este acto.
c. Formalidades por va de prueba: Como lo dice el nombre, tienen por objeto permitir la prueba del
acto jurdico y si se omiten, normalmente (no siempre) la sancin es privar de un medio probatorio.
Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse
por escrito.
Es decir, la ley exige que la obligacin deber constar por escrito y de no ser as la sancin es que no se
puede recurrir a la prueba de testigos, luego el artculo 1709 nos indica que obligaciones deben constar
por escrito
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese
en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo
valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.
Es importante aclarar que estos artculos se refieren exclusivamente al medio de prueba de los testigos,
admitindose los dems medios probatorios.
d. Formalidades por va de publicidad: Tiene por objeto informar de la celebracin del acto jurdico. A
su vez se clasifican en dos:
- Formalidades de simple noticia: Tiene por objeto dar a conocer que se celebr un acto jurdico. La
sancin para el que debi cumplirla es indemnizar los perjuicios que haya causado.
- Formalidades substanciales: No solo dan a conocer que se celebr el acto, sino que tambin debe
precaver a los interesados de la celebracin del acto. En este caso, la sancin es que el acto no va a
afectar a terceros, se da la inoponibilidad frente a terceros. El acto produce sus efectos respecto de las
partes, pero no va a alcanzar a los terceros.
e. Formalidades Fiscales: Tiene por objeto asegurar la recaudacin de determinados impuestos, materia
propia de derecho tributario.
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En consecuencia, actos solemnes son aquellos que la ley exige la concurrencia de ciertas
solemnidades, indispensables para la existencia del acto, porque es la forma de manifestar la voluntad
de las partes y que se exige en consideracin a la naturaleza del acto o contrato respectivo.
Paralelamente a estos actos solemnes estn los no solemnes, que son aquellos en que la voluntad de
las personas se expresa o manifiesta en cualquier forma. No hay reglamentacin de la forma en que se
expresa la voluntad de la persona. Ejemplo de acto solmene artculo 1801.
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio;
salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan
perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va
a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales
de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Es decir, la venta de bienes races, servidumbre, censo y de una sucesin por causa de muerte son actos
solmenes, porque deben constar por escritura pblica.
Artculo 1554 La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna;
Salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito.;
Aqu no se exige escritura pblica, sino que la promesa conste por escrito
Art. 2409. La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que accede.
Aqu se exige escritura pblica para manifestar la voluntad.
La solemnidad tiene otro aspecto importante, los actos solemnes se prueban por la respectiva
solemnidad. La forma de probar un acto solmene es a travs de la solemnidad correspondiente. Si tengo
que probar la compraventa de un inmueble, lo hare mediante la escritura pblica correspondiente. Por
eso se dice que los actos solmenes se prueban a s mismos.
Art 1701 La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en
que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos
se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta
clusula no tendr efecto alguno.
Si la ley exige como solemnidad un instrumento pblico y este se omite, no puede probarse el acto de
ninguna otra forma. La compraventa de inmueble se prueba por la escritura pblica y si este no existe
no se admite ningn otro medio para probarlo.
En resumen, la solemnidad:
1. Es un requisito de existencia del acto jurdico
2. Es la forma en que se prueba el acto jurdico.
A lo q nos referimos anteriormente son las obligaciones legales o impuestas por la ley. Sin embargo las
partes en uso de la autonoma de la voluntad pueden darle el carcter de solmene un acto que no es
solmene.
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1802 Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2.
Del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada,
podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la
entrega de la cosa vendida.
El inciso precedente se refiere a La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una
sucesin hereditaria. Entonces, si las partes venden una cosa no contemplada ac pero deciden que
no queda perfecta mientras no exista escritura pblica o privada, estn transformando el acto en
solemne por su voluntad.
Yo le vendo a un caballo, que no es servidumbre, censo, bien raz o sucesin hereditaria, por lo tanto
segn el artculo 1801 el contrato es solo consensual. Pero nosotros podemos convenir que este
contrato no quedara perfecto si no celebramos una escritura pblica o privada.
La diferencia entre la solemnidad legal y convencional es que en el primer caso si el acto se omite el
acto es nulo absolutamente y en doctrina es inexistente. Si se omite una solemnidad convencional la
sancin la establece el artculo 1802 podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se
otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
El principio de que el acto solemne se prueba por la respectiva solemnidad tiene excepcin en el
derecho de familia, en este, tratndose de la prueba del estado civil se hace excepcin a esto. no
entrare ms en detalle en virtud del tiempo y en una materia que en todo caso la vern profundamente
en derecho de familia.
Otro caso de solemnidad convencional lo encontramos:
Art. 1921. Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura,
podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la
entrega de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas
que en el contrato de compraventa.
La regla general es que los actos jurdicos sean consensuales, no solemnes, la excepcin es que sean
solemnes. Como se trata de una excepcin se trata de una interpretacin restringida y no puede
aplicarse por asimilacin o semejanza la solemnidad. El legislador establece las solemnidades para los
actos que l considera de gran relevancia, por eso que el 1801 nos habla de La venta de los bienes
races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria. En sus estudios de derecho civil se
darn cuenta que el legislador le da una enorme importancia a los bienes races, por diversas razones,
son ms estables, no se destruyen fcilmente, permanecen en el tiempo y por la poca del chile agrario
del cdigo era importante.
Art 102 El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse
mutuamente.
El matrimonio es solemne porque es muy importante, y como es solemnes la persona tiene distintos
momentos para arrepentirse, y as el legislador tambin se asegura de que las personas piensen bien lo
que estn haciendo.

100

Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una
parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de
revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Es ms o menos solemne, porque a veces tiene ms solemnidades y otras tiene menos solemnidades. Es
una manifestacin de ltima voluntad, el difunto no podr volver luego de que se muere a redactar un
nuevo testamento y no podremos con una mesa y tres clavos en noche de luna preguntarle qu es lo
que quiso decir.
Modalidades

Las Modalidades son ciertos elementos externos que las partes introducen en el acto jurdico para
modificar los efectos jurdicos de esto. En algunas oportunidades son introducidas por ley, pero lo
normal es que sean introducidas por la voluntad de las partes. Cuando vimos los elementos del acto
jurdico estudiamos los elementos de la esencia, los accidentales y las modalidades.
Art 1444 4 Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las
cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un
contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de clusulas especiales.
La regla general es que las modalidades son elementos accidentales del acto jurdico, es decir, que las
partes deben pactarlo expresamente. Hay ciertas situaciones de excepcin, como la condicin
resolutoria tacita del artculo 1489:
En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o
el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Aqu es la ley la que incorpora la condicin, ya no es un elemento accidental sino que la condicin es
un elemento de la naturaleza del acto jurdico.
Si nosotros nos ponemos de acuerdo en venderle este reloj en 500 mil y usted acepta, el contrato est
perfecto. Pero no hemos dicho nada acerca de cundo debe entregarme el dinero y yo el reloj. Por lo
tanto la entrega debe ser inmediata, porque no dijimos nada. Si en cambio yo dijera que en 30 das ms
tengo que entregar el reloj, fijamos un plazo y estamos estableciendo una modalidad del acto jurdico,
alterando lo normal de la entrega inmediata.
Las modalidades ms frecuentes son la condicin, el plazo y el modo.
Caractersticas de las modalidades:

Segn el profe, este artculo es muy importante en los exmenes.

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- Elementos accidentales del acto jurdico: requiere que la incorporen las partes, si nada se dice no hay
modalidad. Excepcin artculo 1489 condicin resolutoria tacita.
- Excepcionales: la regla general es que los actos sean puros y simples, es decir que produzcan sus
efectos inmediatos y para siempre. No se presumen, requiere de manifestacin.
Actos susceptibles a modalidad:
a. Actos patrimoniales: Se puede establecer toda clase de modalidad, no hay restriccin al respecto.
Salvo excepcin:
Art. 1192. La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno.
La legtima rigorosa es la herencia que lleva el asignatario forzoso. Aqu la ley nos dice que este acto
que tiene contenido patrimonial no es susceptible de modalidad.
Art. 1227. No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da.
Este artculo nos dice que la aceptacin de la herencia no se puede aceptar a plazo o condicin.
b. Actos de derecho de familia: No se admite la modalidad. Nadie puede por ejemplo contraer
matrimonio a plazo ni a condicin. Si la persona reconoce a un hijo o lo reconoce o no lo reconoce, no
puede reconocerlo por un ao, bajo condicin o plazo. Recordar que en el derecho de familia la
voluntad de las partes es sumamente restringida.
Estudio de las modalidades: Daremos una nocin muy general, ya que cuando estudien obligaciones
estudiaran esto con mucha profundidad. El legislador en el cdigo no tiene un todo orgnico de las
modalidades, sino que la trata de manera separada en materia de obligaciones y en materia de
sucesin, es bastante complicado de entender as.
1. Condicin
En doctrina se acostumbra a definir a la condicin como un hecho futuro e incierto del cual depende
el nacimiento o la extincin de un derecho.
Caractersticas: 1. Futuro: va a pasar en el porvenir.
2. Incierto: Puede suceder o no.
La futuridad de la condicin se analiza en consideracin al acto, es decir, el futuro es lo que sucede
despus de la celebracin del acto o contrato. Incierto significa que puede suceder o no, no me vayan a
confundir incierto con indeterminado. Una cosa es cierta cuando sabemos que va a suceder pero no
sabemos cundo. Una cosa es determinada cuando sabemos cundo va suceder.
Por ejemplo, si yo le digo a usted el da que pedro cumpla 75 aos es un hecho incierto puede que
se muera antes y no llegue a esa edad. Pero si llega a los 75 aos sabemos cundo lo har, que ser en
su cumpleaos. Entonces es un hecho futuro, es un hecho incierto pero es determinado.
El da de la muerte de una persona cualquiera es indeterminado, pero sabemos que va a pasar. Es un
hecho futuro y cierto, todos nos vamos a morir.
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Clasificacin de la condicin:
Condicin suspensiva: Es aquella de la cual depende el nacimiento de un derecho
Condicin resolutoria: Es aquella de la cual depende la extincin de un derecho. Y la obligacin
correspondiente
Si yo te digo el da en que te recibas de abogado te dar un automvil es un hecho futuro e incierto,
del cual depender el nacimiento de un derecho que ser el de reclamarme el automvil, mientras tanto
no tendrs nada.
En la condicin resolutoria depende la extincin de un derecho. Le digo a una persona toma mi
automvil, pero el da en que te recibas de abogado me lo devuelves. Entonces tu derecho se extingue
tal da.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de
los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios
Si nosotros dos celebramos un contrato de compraventa, es un contrato bilateral. En el caso que
alguno de los dos no cumpla, la otra parte puede pedir que se resuelva el contrato. Esta es la condicin
resolutoria tacita del artculo 1489
2. El plazo
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o
tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento
de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicacin discuerden las partes.
Esa es la definicin legal del plazo, y solo contempla el plazo suspensivo.
En doctrina, el plazo se define como El hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la
extensin de un derecho. Al igual que la condicin el plazo es un hecho futuro, es decir que va a pasar
en el provenir, pero es un hecho cierto ya que necesariamente va a pasar. Si yo le digo el 28 de
diciembre de 2014 estamos hablando de un plazo, ya que ahora es un hecho futuro y es cierto. La
muerte es un hecho futuro, cierto e indeterminado, porque no sabemos cundo va a ocurrir.
Clasificacin:
Plazo suspensivo: hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho.
Plazo resolutorio: hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho.
Si yo le vendo mi reloj a usted en 300 mil pesos y le digo que el precio me lo va a apagar en tres meses
ms. Mi derecho a cobrar el precio naci al momento de celebrar, pero no puede ejercer el derecho a
cobrarlo hasta que hayan transcurrido los tres meses. Ese es un plazo suspensivo. A diferencia de la
condicin suspensiva el derecho nace, pero no se puede ejercer.
En el plazo resolutorio, si yo le doy me arrendamiento de mi auto por 6 meses, pasado los seis meses
podre pedir la restitucin.
3. El modo
103

Es una asignacin a la cual se le determina una aplicacin especial. No est definida en la ley.
Se da normalmente en las asignaciones a ttulo gratuito en materia sucesoria. Se da con frecuencia que
una persona le deja a otra ciertos bienes para destinarlos a un fin determinado. Por ejemplo una persona
le deja dinero a Pedro para que este costee la educacin de Juan. Esta es la asignacin modal.
Famosa es la asignacin modal de Federico santa mara, quien dejo dinero para crear una universidad
tcnica,
Para que exista debe haber una disposicin expresa en el testamento.

La Representacin
Nosotros dijimos que para que la voluntad produzca efectos jurdicos tena que ser seria y tena que
manifestarse. Esta manifestacin puede ser personal o a travs de otra persona. En este ltimo caso nos
encontramos con la representacin.
Un acto jurdico lo puede celebrar el actor o la parte o el representante de uno o del otro.
Art 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato, puede excluirse. Es una institucin
bastante compleja que la estudiaremos despus.
Muchas veces se recurre a la representacin por razones prcticas. Si a m se me ocurre comprarme
un departamento en Miami, no viajara hasta all, facultare a una persona para que lo compre por m.
Aqu el acto lo realiza el representante, pero los efectos se radican en el representado.
Existe adems la representacin legal, para los incapaces que no pueden realizar actos por s mismo.
La ley suple esta incapacidad asignndole un representante y los derechos se radican en el
representado.
Naturaleza jurdica de la representacin
- Teora de la ficcin: De acuerdo con esta teora, el que materialmente celebra el acto o contrato, es el
representante, pero la voluntad que se manifiesta es el de representado. Esta teora hoy est abandonada
porque por ejemplo, los incapaces absolutos no tienen voluntad que otro pudiera exteriorizar.
- Teora anuncio o mensajero: Es similar a la de la ficcin pero se diferencia en que en la teora del
anuncio el representante es portavoz del representado. Es como si transportara la voluntad del
representado. Se le puede hacer la misma crtica que la anterior. (Diferencia con la anterior es que en
esta se transporta la voluntad, en cambio en la de la ficcin el representado se mete dentro del
representante)
- Teora de cooperacin de voluntades: Ha habido una cooperacin de la voluntad del representante y
representado y serian estas dos voluntades las que concurren al negocio jurdico. Misma critica Cmo
puede ir la voluntad del incapaz absoluto este no tiene?
- Teora de la representacin modalidad de los actos jurdicos: Viene del derecho administrativo que
viene de Levy Ullman, que dice que la representacin es una modalidad del acto jurdico. Para explicar
la terica, lean el 1448
Art 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
104

Nosotros dijimos que las modalidades alteran los efectos normales del acto jurdico. Si nosotros dos
celebramos un contrato lo normal es que los efectos de los contratos se radiquen en quienes
concurrieron en su celebracin. En cambio si usted va en representacin de la seorita los efectos se
radicaran en ella. Como altera los efectos normales, se dice que es una modalidad del acto jurdico.
La doctrina nacional afirma que el articulo 1448 sigue esta teora, porque se altera el efecto norma del
acto jurdico. Hay una serie de otras disposiciones en el cdigo civil que sealan que la voluntad que
concurre es la del representante, lo que no hace ms que confirmar esta teora, porque los efectos se
radican en el representado.
Importancia de la representacin como modalidad de los actos juriridos:
1. El acto lo celebra el representante y por consiguiente los vicios del consentimiento hay que
analizarlos respecto al representante, porque fue el que concurri a la celebracin del acto.
2. Si es una modalidad, constituye una situacin de excepcin y por consiguiente requiere de
manifestacin expresa. No hay presuncin de representacin.
3. Hay actos jurdicos en los cuales no procede la representacin
Art. 1004. La facultad de testar es indelegable. articulo ms corto del CC.

Problema:
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte,
cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en
ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la
moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que
no pase de diez aos.
Si una persona sabe que el acto tiene un vicio y lo celebra, la ley lo sanciona impidindole solicitar la
nulidad absoluta. El problema es cuando nos preguntamos qu sucede cuando el que sabe del vicio es el
representante puede el representado solicitar la nulidad absoluta? El problema lo abordaremos cuando
veamos nulidad.

06 de Noviembre 2014
La representacin (parte2, la parte 1 era la clase del 4 de noviembre)
En muy estrecha relacin con la representacin se encuentra un contrato que es el mandato.
El mandato est definido en el art. 2116
El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se
hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado,
procurador, y en general, mandatario.

Es un contrato de confianza y que normalmente va unido a la representacin, lo normal es que le

contrato de mandato lleve envuelta a la representacin, pero la representacin no es un elemento de la
esencia del mandato, sino que es un elemento de la naturaleza, es un elemento meramente accidental e
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independiente del mandato, y por consiguiente puede existir mandato sin representacin. As lo seala
el
art. 2151 El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del
mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante.
Cuando el mandatario tiene facultades de representacin contrata a nombre del mandante, o sea al
nombre del representado. Cuando no tiene facultades de representacin contrata a nombre propio
* La representacin en materia de actos patrimoniales es aplicable a casi toda clase de actos casi sin
ninguna limitacin.
* Tambin sucede lo mismo en materia de derecho de familia, tampoco tiene limitaciones, pero hay
ciertos actos que por su carcter personalsimo la ley los excluye de la posibilidad de la representacin,
como sucede con el testamento. El testamento se hace personalmente y no se puede hacer por medio de
representacin.
El art. 1004 La facultad de testar es indelegable es decir, que no se le puede delegar a otra persona
la facultad para que haga el testamento a nombre de l.
Fuentes de la Representacin:
1. La Ley
2. La voluntad de las partes (del representado)
Hay ciertos casos en que la ley dota a ciertas personas que no puede valerse por s mismos, y con el
objeto de protegerlas y de subsanar su incapacidad les designa un representante. Y cuando es la ley la
que designa el representante estamos ante la Representacin Legal. Algunos representantes legales
estn indicados en el art. 43 Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el
adoptante y su tutor o curador.
Pero estos no son los nicos representantes legales, hay ciertos casos en que la representacin la
establece la ley fuera del art. 43.
Por ejemplo en materia de venta forzada el juez acta como representante del vendedor.
Venta Forzada es aquella que se produce como consecuencia de un litigio, y como consecuencia de ese
juicio se procede a la subasta de un bien del deudor, en esa subasta que es venta forzada, el
representante legal es el juez, as lo seala el art. 671 inc. 3.
En otros casos, en la particin de bienes, cuando se subasta un inmueble de indivisin, el partidor acta
como representante legal de todos los indivisarios.
La otra es la Representacin Voluntaria, ella emana de un acto de voluntad del representado,
normalmente esto sucede en el contrato de mandato o bien cuando el representado le confiere el poder
de representacin a otra persona.
Para que exista representacin, tienen que concurrir 3 requisitos fundamentales:
1. Manifestacin de voluntad de el representante
2. Contemplacio domini
3. El poder (el representante tiene que tener un poder del representado)

106

1) El que manifiesta su voluntad en la representacin es la del representante. No es el representado,

pues este no concurre a la celebracin del acto sino que el representante celebra el acto y es este quien
manifiesta su voluntad. Por lo mismo se die que la representacin es una modalidad del Acto jurdico,
porque el representante celebra el acto y da su voluntad pero los efectos recaen en el representado.
* La capacidad del representante no tiene mayor importancia, puede ser perfectamente representante
una persona relativamente incapaz, porque las incapacidades estn establecidas como una forma de
proteger al incapaz pues no tiene clara conciencia de los actos que est realizando. Y aqu cuando acta
el representante l no est afectando su patrimonio sino que el patrimonio de su representado, porque
los efectos del acto que el celebra se producen para el representado por consiguiente puede ser
perfectamente representante un relativamente incapaz porque no afecta su patrimonio (no cualquier
incapaz, solo el incapaz relativo)
Art. 1128 Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario
sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; o sea, mientras el
acto realizado por el menor adulto afecte al mandante y al tercero no ay ningn problema.
En doctrina se discute si puede ser mandatario un prodigo o disipador declarado bajo interdiccin,
discusin sobre la cual no vamos a entrar a discutir.
2) Contemplacio Dominii; esto es que el representante tiene que manifestar en forma inequvoca (no
hay lugar a ninguna duda) que l est actuando por cuenta y a nombre del representado, y el que
contrata con el representante tiene que tener cabal conocimiento que este est actuando por el
representado. O sea quede claro aqu que la intencin es que el acto se celebra para el representado y
que a l lo va a afectar. En eso consiste la contemplacio (en realidad se escribe comtemplatio) Domini.
Ahora cmo se hace esta?, no es necesario que se manifieste el nombre del representado sino que
basta que se desprenda que est actuando por otra persona. Lo frecuente, lo normal es que se indique
que el representante acta a lugar y a nombre del representado.
3) El representante tiene que estar dotado de poder, esto es, que debe tener las facultades necesarias
para el ejercicio de la representacin.
El art 1448 dice Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l
mismo.
O sea, requiere tener facultad para representarlo, facultad que se la da la ley o el representado.
Y el representante tiene que actuar dentro de las facultades que se le confieren, no puede extralimitarse
en esas facultades, y si se extralimita ese acto no producir efectos, no va a obligar al representado.
Art. 2160 (inc.1) en materia de mandato El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha
contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.

Si yo le confiero un poder a otra persona para que d en hipoteca mi fundo, lo que ella est facultada
para hacer es hipotecar y punto, no puede venderlo, no puede enajenarlo. De lo contrario no afecta de
ninguna manera, pues se extralimito, son actos inoponibles.
107

Qu pasa si el representante se extralimita? (o sea que acta mas all de las facultades)
Pues ese acto no afecta, no obliga al representado, es inoponible. No se radican en m, no producen
efectos en mi persona.
Pero puede darse por ejemplo, que se da facultad para dar en arredramiento una oficina. Y el mandante
se extralimite y la vende, ese acto en principio no obliga al mandatario, porque el mandante actu fuera
de sus facultades. Pero puede darse que el mandatario ve la situacin como algo conveniente, que es
til la venta, por lo que se puede validar a travs de un acto jurdico unilateral que es la Ratificacin, es
decir, se puede ratificar este acto en la cual el mandante se extralimito en sus facultades. En virtud de la
ratificacin, el representado aprueba y acepta lo que el representante hizo en su lugar y nombre sin
estar facultado para ello, lo hace valido y permite que los efectos se produzcan. Como es un acto
jurdico unilateral, no cabe la retractacin, porque el Acto Jurdico Unilateral produce sus efectos
desde que queda perfecto y no hay posibilidad alguna de retractarse.
Si se hace una compraventa, esta al ser solemne se exige que la ratificacin tambin lo sea, y por lo
tanto tambin exigir escritura pblica. Si ratifico solo de palabra no tiene ningn efecto. La
ratificacin tiene que cumplir con las mismas solemnidades que el acto que se ratifica, de lo contrario
no produce ninguna eficacia.
La ratificacin puede ser expresa o tacita. Es expresa la que se hace en trminos formales y explcitos.
Es tacita cuando el representado realiza cualquier acto del cual se desprenda de forma inequvoca la
intencin de ratificar. Ej. Si doy una facultad para arrendar mi oficina pero el representante la venda y
se extralimita de sus facultades, pero ese acto es de mi conveniencia, pretendo ratificarla y una manera
de hacer la ratificacin tacita es recibiendo el precio, por el cual estoy manifestando mi conformidad
con la venta que ya hice, estoy ratificando la venta en forma tacita, que demuestra claramente y en
forma indubitable, no cabe la menor duda que mi intencin es de aceptar ese acto que me era
inoponible.

Aspectos a considerar sobre la ratificacin:

1. Debe ser manifestada por el representado o de su representante legal o en su caso de los herederos
del representado. De los herederos del representado puede emanar la ratificacin porque los herederos
son los continuadores de la persona del difunto. No puede emanar de otra persona, y si emana de otra
persona no produce ningn efecto.
2. El representado al ratificar tiene que tener capacidad para realizar o celebrar el acto que est
realizando. Por ejemplo si el representado actuando personalmente no poda vender bien raz o
vendrselo a cierta persona y el representante se lo vende a esa persona, el representado despus no
podra ratificar esa venta.
Por ejemplo en el art. 1796 se manifiesta que es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, y mi representante le vende mi oficina a mi cnyuge, yo no podra ratificar
ese acto, porque yo no lo puedo celebrar.
Por qu debo tener capacidad para ratificar un acto? Porque se prestara para fraudes, dejara sin
eficacia la ley.
3. La ratificacin una vez producida es irrevocable, solo podra dejarse sin efecto la ratificacin cuando
ella la afectara algn vicio, o sea hubiese alguna causal legal, o bien cuando se hace de comn acuerdo
108

con la contraparte cuando se trata de un acto bilateral.

La ratificacin es un acto jurdico unilateral que queda perfecto con la manifestacin de la voluntad en
las formas en que la ley prescribe y va a producir todos sus efectos. Y esto va a alcanzar a otras
personas y por lo tanto no basta la voluntad de quien lo ratifico para dejarlo sin efecto, no se puede
revocar.
NULIDAD Y TEORIA DE LA INEXISTENCIA
Vimos que los actos jurdicos tienen requisitos de existencia y de validez. En estricta doctrina, si se
omite un requisito de existencia la sancin es la inexistencia del acto o contrato. Esto se dice asi porque
por ejemplo en caso del requisito de voluntad, es un requisito de existencia del acto o contrato y en
caso de omisin de tal requisito entonces no habr acto, lo que sera inexistente.
La teora de la inexistencia dice que cuando falta un requisito de existencia no hay acto jurdico.
Otra opinin, otra sancin es la Nulidad. En doctrina (no en derecho positivo chileno) la omisin de
requisitos de existencia tiene como sancin la nulidad y esta nulidad se clasifica en Absoluta y
Relativa. Y es absoluta cuando se omiten requisitos exigidos en consideracin a la naturaleza del acto o
contrato. Y es relativa cuando se omiten requisitos exigidos en consideracin a la calidad o estado de
las partes.
Entre nosotros en el C.C. se nos plantea un problema porque no hay una teora unitaria de la nulidad,
sino que hay disposiciones para distintas situaciones; por ejemplo la nulidad en materia patrimonial
est tratada en el titulo XX del libro IV, art. 1681 y siguientes.
En materia de testamento hay normas que son propias de la nulidad del testamento.
En lo que dice en relacin con el matrimonio hay normas especiales sobre la nulidad del mismo en la
Ley de Matrimonio civil art. 44 y siguientes las que sealan particularidades bastante especiales, por
ejemplo no hay distincin entre nulidad absoluta o relativa. (Los art. 42 y 44 mencionan la nulidad
como sancin pero sin distincin, es decir, no hay nulidad absoluta o relativa sino que nicamente
nulidad)
Y en materia de testamento tambin hay normas especiales, por lo que se evidencia que no hay una
teora unitaria o general respecto de la nulidad.
Las normas que da el cdigo civil son de orden pblico, por consiguiente las partes no pueden
modificarlas ni alterarlas en manera alguna, esto no queda entregado a la voluntad de las partes, aqu no
se aplica la teora de la autonoma de las partes pues es lo que la ley dice y punto.
Hay que tener en claro entonces que es la ley la que va a indicar quien puede alegar la nulidad absoluta
y quien puede alegar la nulidad relativa y los nicos que pueden alegarlas son esas personas, y no
puede ser modificado.
La ley les va a decir que la nulidad absoluta no puede sanearse por ratificacin, y no se podr ratificar
aunque las partes quieran sanearla. Y les va a decir que la nulidad relativa si puede sanearse por la
ratificacin de las partes. Les puede decir que la nulidad absoluta se sanea por un plazo de 10 aos y
punto, as ser y que la nulidad relativa ser por un plazo de 4 aos, ni ms ni menos. Son todas de
orden pblico y las partes no pueden modificarlo.
Por qu existe esta sancin de la nulidad de los actos?
La sancin de la nulidad de los actos jurdicos tiene por objeto hacer efectivo, que se respete y se de
109

cumplimiento a los requisitos de existencia y de validez del acto jurdico, para que las personas
cumplan con ellos, si no lo hacen el acto va a adolecer de una nulidad.
Otro aspecto a destacar, es que para que el acto sea nulo tiene que haber una sentencia judicial que as
lo disponga, mientras no se declare mediante sentencia judicial, el acto produce todos los efectos aun
cuando tenga un vicio de nulidad como si fuese un acto valido. No es nulo mientras no se declare como
tal.
El problema que se da en la prctica es el siguiente; para demandar la nulidad del matrimonio por
vnculo matrimonial no disuelto hay plazo de un ao desde la muerte del cnyuge y trascurrido un ao,
prescribi la accin de nulidad.
Ejemplo Pedro est casado con Mara, y Pedro se casa de nuevo con Juana matrimonio que adolece de
un vicio de nulidad por vnculo matrimonial no disuelto. De tanta demanda Pedro se muere y hay plazo
de un ao para pedir la nulidad del matrimonio, pero y si se pasa el ao? Quedan los dos matrimonios
validos, porque para que el matrimonio sea nulo tiene que haber una sentencia judicial que lo declare
como tal y aqu la accin prescribi luego no va a haber sentencia judicial.
Existe la llamada Teora de la Inexistencia.
La inexistencia es la sancin que en doctrina y en estricto derecho deben aplicarse cuando se omiten
requisitos de existencia del acto jurdico
En doctrina corresponde acordar omisin de algn requisito de existencia; voluntad, objeto, causa y
solemnidades en los casos que la ley lo exija. Esta doctrina de la inexistencia no es una cosa resiente,
sino que proviene a principios del siglo XIX y se debe al jurista alemn de apellido Zachariae (se
pronuncia zacari). Entonces dice, cul es el problema en esta materia? En el derecho, especialmente en
el derecho de familia, existe un principio que dice que no hay nulidad sin texto expreso, o sea, para
que un acto sea nulo tiene que haber una norma que nos diga que ah hay nulidad. Y suceda que en el
C.C. francs, nada se deca respecto de que el matrimonio entre dos personas del mismo sexo fuese
nulo, y por ende no haba norma que lo anulara por consiguiente haba que concluir que era vlido. Y
Zachariae razono de la forma siguiente:
* El matrimonio por concepto es una unin entre un hombre y una mujer, y tal seria un requisito de
existencia y por consiguiente si haba una unin entre dos personas del mismo sexo, faltaba un
requisito de existencia del matrimonio, por lo que esa unin no sera un matrimonio, era un matrimonio
inexistente. Y esta sera la conclusin a la que llega Zachariae en esta materia y todo partiendo de
aquella norma que seala que no hay nulidad sin texto expreso.
La misma situacin se planteara en Chile hoy en da, Por qu? Porque el art. 102 dice que el
matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente y hay otra norma en la Ley de Matrimonio Civil que dice que se va a reconocer
validez en Chile al matrimonio celebrado en pas extranjero siempre que sea entre un hombre y una
mujer. Y desde el problema que suscito el matrimonio se fue haciendo extensivo a todas las cosas en el
que se llega a la conclusin que cuando falta un requisito de existencia el acto es inexistente, no hay
acto jurdico de ninguna forma y de ninguna manera.
Tendr alguna importancia que el acto sea nulo o sea inexistente? S, tiene importancia para varios
aspectos:
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1. Para que un acto jurdico sea nulo, tiene que haber una sentencia judicial que declare la nulidad, si no
hay sentencia el acto no lo es.
En cambio, el acto inexistente no tiene existencia alguna. Es algo que no es y por consiguiente no
requiere sentencia judicial que lo declare, pues no puede declarar lo que no existe. Podr llegarse a los
tribunales por otras circunstancias o por otras vas para pedir la restitucin de las cosas, pero la
inexistencia no requiere de sentencia judicial. Podr constatar la existencia, comprobar que el acto es
inexistente, eso podr hacer la sentencia pero no declarar la inexistencia.
- Si hay un acto que adolece de objeto ilcito, qu hace el juez?, declara que ese acto es nulo por
objeto ilcito.
- Si hay un acto inexistente por falta de consentimiento el juez no declara la inexistencia, sino que
reconoce que ese acto es inexistente porque no tena el consentimiento.
2. El acto inexistente no produce efecto alguno.
El acto nulo produce todos sus efectos mientras la nulidad no haya sido declarada
3. El acto inexistente no puede ratificarse por las partes, porque algo que no ha existido ni existe no se
le puede dar mediante una ratificacin de las partes la existencia.
Y si bien la nulidad absoluta tampoco puede ratificarse por las partes, si puede sanearse por ratificacin
la nulidad relativa.
4. La nulidad absoluta o relativa puede hacerse valer como accin o como excepcin, es decir, como
ataque o como defensa.
La inexistencia puede solo hacerse valer como excepcin nunca como accin.
5. Hay tambin diferencias entre quien puede alegar la inexistencia y la nulidad.
La inexistencia puede ser alegada por cualquier persona.
La nulidad tenemos que hacer una diferencia; tratndose de la nulidad absoluta en Chile segn el art.
1683 la puede alegar cualquiera que tenga inters en el (en materia de inexistencia no se pide inters)
menos el que ejecuto el acto o celebro el contrato sabiendo que adoleca de un vicio.
Y la nulidad relativa solo la pueden alegar las personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes o
por sus herederos o cesionarios (personas que se les cede un derecho) (art 1684)
6. Como la nulidad absoluta o relativa tiene que ser declarada en un juicio, y tiene que haber una
sentencia que declare la nulidad, las sentencias producen efectos relativos y por consiguiente afecta
nica y exclusivamente a las partes que intervinieron en el litigio.
En cambio, la inexistencia se produce respecto de todo el mundo, haya o no haya intervenido en el
litigio.
Como pueden ver hay varias diferencias entre la inexistencia y la nulidad, todo eso en doctrina, ahora
qu pasa en el derecho civil Chileno con la teora de la inexistencia?
Hay dos posiciones doctrinarias bien claras con respecto a esta materia, porque en realidad hay una
duda de si el C.C. y la legislacin Chilena en general acepta o no la inexistencia como sancin; 1) Por
don Jos Clemente Fabres y Arturo Alessandri Rodrguez: Estiman que el C.C. no acepta la teora de la
inexistencia, que no hay inexistencia en Chile.
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2) don Luis Claro Solar y don Enrique Rossel: Estiman que si tiene cabida entre nosotros la teora de la
inexistencia
Quienes niegan la cabida de la teora de la inexistencia estiman que el cdigo establece como sancin
nica y exclusivamente como sancin la nulidad absoluta y la nulidad relativa para la omisin de
requisitos de existencia o validez del acto jurdico y que no hay inexistencia en esta materia.

Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin
de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o
contrato.

No menciona de manera alguna la inexistencia y se refiere solamente a la nulidad y engloba aqu tanto
a los requisitos de existencia como de validez.
Sostiene Alessandri y Fabres que basta examinar el C.C. y en ninguna parte va a encontrar nada,
ninguna norma sobre la inexistencia, ninguna disposicin que la regule o que hable sobre los efectos, ni
se menciona en el CC y por lo tanto no tendra cabida entre nosotros porque no est contemplada, lo
que si encontramos son normas sobre nulidad y esta sera la nica sancin para ello.
Otro argumento que dan es con respecto al art. 1682 en la que expresa que Hay asimismo nulidad
absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Si hay un acto de un
demente, de un impber o de un sordo mudo que no pueda darse a entender claramente no hay voluntad
y si no hay voluntad, la sancin debera ser la inexistencia, porque falta requisito de existencia, y el
1682 sanciona eso directamente con nulidad absoluta, con lo cual esta reglando que la intencin del
legislador no es contemplar la inexistencia sino que sancionar con nulidad absoluta todos los casos en
que se omitan los requisitos de existencia.
Si el cdigo aceptara la teora de la inexistencia, los actos de los incapaces deberan ser sancionados
con la inexistencia, porque no poseen voluntad, el que es requisito de existencia.
La caracterstica de la inexistencia, es que el acto inexistente no produce efecto alguno y que el acto
nulo produce efectos mientras la nulidad no haya sido declarada.
Disposiciones que apoyan la cabida de la teora de la inexistencia
Art. 1444 cuando habla sobre los elementos de la esencia de los contratos, y que distingue entre las que
son de su naturaleza o las que son accidentales Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de
la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
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Cuando falta un elemento de la esencia el acto no produce efecto alguno, y el no producir efecto alguno
es consecuencia de la inexistencia, porque el acto nulo produce efecto hasta que se declare la nulidad,
por lo tanto el art. 1444 al referirse a los elementos de la esencia de los contratos esta sealando la
consecuencia de inexistencia y no la de la nulidad.
Art. 1681 Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para
el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Que sanciona con nulidad este art.? Los actos a que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe
para el valor (validez) por lo tanto se hara referencia a la sancin para los casos en que se omita un
requisito de validez y no de existencia
Art. 1460. Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
Este art. Hace obligatoria de la declaracin de la voluntad la presencia de un objeto, si no hay objeto no
hay declaracin de voluntad.
Art. 1467 No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La
pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Qu significa que no puede haber obligacin? Que la obligacin no existe, es decir si no hay causa
hay inexistencia, lo que es muy claro en esta materia.
En cuanto al argumento de que el CC no reglamenta la inexistencia y si la nulidad:
Cmo se va a reglamentar lo que no es? Pues es algo que no hay. Es como reglamentar la nada.
Art. 1567 que se refiere al modo de extinguir las obligaciones: Toda obligacin puede extinguirse por
una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin
O sea, el C.C. se refiere a la nulidad absoluta y la rescisin o nulidad relativa como modo de extinguir
las obligaciones y all estara la reglamentacin como modo de extinguir, pero cuando el acto es
inexistente no hay obligacin de ninguna especie y si no hay obligacin no se puede extinguir, Cmo
vamos a extinguir lo que no existe? Es imposible.
Ahora con respecto a que el C.C sanciona con nulidad absoluta los actos de los incapaces, debiendo
haber sido la inexistencia, dice que esto se debe a que los absolutamente incapaces pueden aparentar
que tienen capacidad y que por lo tanto pueden consentir en el acto jurdico. Porque si una persona esta
demente y concurre a celebrar el acto, no se le nota su condicin, y va a poder celebrar el acto o
contrato y por lo tanto habr que demostrar que tal persona estaba interdicta o demente en ese momento
y mientras eso no se demuestre se considera como capaz, por ello sanciona con nulidad absoluta, por
esta apariencia de normalidad que se da.
Existe un argumento que sirvi mucho a sustentar la opinin de los partidarios de la teora de la
inexistencia y su cabida en el CC, que sin embargo ya no se encuentra vigente (ojo con este); se dicto
hace un tiempo atrs la Ley 18.046 que reglamenta las Sociedades Annimas. Las S.A. son un contrato
solemne y las solemnidades son que ella tiene que constar por escritura pblica, y que debe inscribirse
113

en el registro de comercio en un plazo de 30 das y que debe publicarse en el diario oficial.

El art. 6 de la Ley 18.046 deca que si no se cumpla con cualquiera de estas solemnidades, la
sociedad era inexistente. Lo que reconoca su aplicacin (de la inexistencia) en Chile. Pero esto duro
solo un par de aos, despus se dicto la Ley 19.499 que modific este art. 6 y remplaz la sancin de
inexistencia por nulidad absoluta como si viniera a ratificar que en Chile no tiene cabida la
inexistencia.
La Nulidad

Existen dos clases de nulidad, la absoluta y la relativa.

Absoluta es la sancin que se establece para cuando se omiten requisitos exigidos en consideracin a la
naturaleza o especie del acto o contrato.
Nulidad relativa es la sancin que se establece para cuando se omiten requisitos exigidos en
consideracin a la calidad o estado del acto.
Art. 1682 (inc. 1)La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Y el inciso final dice: Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
La nulidad absoluta (y de aqu se derivan una serie de caractersticas y consecuencias muy importantes)
est establecida en el inters general. Por eso puede alegarla cualquiera que tenga inters en ella. En
cambio, la nulidad relativa est establecida en inters particular de quien celebra el acto o contrato y
por eso es de efecto relativo y por lo mismo la nulidad relativa la pueden alegar quienes aquellas
personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus herederos y cesionarios.
De esta caracterstica se derivan una serie de consecuencias, entre ellos la declaracin de oficio, a quien
puede alegarla, el saneamiento por ratificacin, etc.
Nulidad relativa y rescisin es lo mismo, son trminos sinnimos.
Epgrafe del ttulo XX, del libro VI; dice De la Nulidad y la rescisin y el art. 1682 dice produce
nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Es decir, son lo mismo nulidad
relativa y rescisin.
Cul es la regla general, nulidad absoluta o nulidad relativa? La regla general es la nulidad relativa.
Art. 1682, primero seala las causales de nulidad absoluta, y dice que cualquiera que no est sealado
ah produce nulidad relativa.
Tipos de nulidad5
Hay que tener cuidado que no los vaya engaar el lenguaje, la nulidad absoluta no es ms nulidad que
la relativa, los efectos son los mismos, no hay ninguna diferencia en cuanto a los efectos. Tampoco
5

El profesor nunca hablo de tipos de nulidad, pero hay que ponerle ttulo a esto. El profesor Ramn Domnguez titula esta
materia como Clasificacin de la nulidad

114

pueden confundir la nulidad absoluta y la nulidad relativa con la nulidad total y la nulidad parcial, son
cosas totalmente distintas:
- Nulidad total: el vicio hace que sea anulable o nulo todo el acto jurdico.
-Nulidad parcial: se produce la nulidad de algunas partes del acto jurdico, no de su integridad.
La nulidad absoluta y relativa tienen diferencia en otros aspectos, pero no en los efectos- Esta es tpica
pregunta que se le hacen a los alumnos en el examen y el alumno empieza a decir que si hay diferencia
en cuanto a los efectos de la nulidad relativa y absoluta. Se diferencian en cuanto al fundamento de las
nulidades as:
a. En primer lugar, se diferencian las causales que producen las nulidades.
b. Se diferencian en cuanto a la declaracin de oficio
c. Se diferencian en quien puede alegarla
d. Se diferencian en cuanto a la alegacin por el Ministerio Pblico
e. En cuanto al saneamiento por la ratificacin
d. En cuanto al saneamiento de los efectos.
Nulidad Absoluta
Cules son las causales que producen la nulidad absoluta?
Artculo 1682: La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos
de personas absolutamente incapaces.
1. Objeto ilcito
2. Causa ilcita
3. Omisin de requisitos o formalidades exigidos para el valor de ciertos actos en consideracin a la
naturaleza de este.
4. Actos de los absolutamente incapaces.
La doctrina agrega a las causas enumeradas en el 1682:
1. La falta de objeto
2. la falta de causa
3. La mayor parte de la doctrina agrega el error esencial. Ustedes recordaran que cuando vimos esto
dijimos que hay quienes sostienen que para este error la sancin es la inexistencia, otros la nulidad
absoluta y otros la nulidad relativa.
El fundamento de la nulidad absoluta es que se haya establecido en inters de la moral y la ley. Es
decir, la nulidad absoluta se establece para cautelar el inters general y no el de personas determinadas.
De aqu se derivan las diferencias con la nulidad relativa enunciadas ms arriba.
115

Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte,
cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en
ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la
moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que
no pase de diez aos.
La nulidad absoluta puede ser declarada por el juez de oficio
Este artculo, dice relacin con todos los aspectos de la nulidad absoluta. Comienza diciendo La
nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato. Si la nulidad aparece de manifiesto en el acto contrato, aunque nadie
lo solicite, el juez puede y debe (est obligado a hacerlo) declarar de oficio la nulidad absoluta. La regla
general es que en materia civil el juez no acta de oficio, sino a peticin de parte. Aqu hay una
excepcin a ese principio procesal.
Para aclarar esta situacin es necesario determinar que se entiende que aparezca de manifiesto el vicio
en el acto o contrato. Se entiende que aparece de manifiesto para cuando establecer el vicio basta el
examen o anlisis del documento en que consta el acto o contrato sin necesidad de ninguna otra prueba.
Art. 1801, inciso 2 : La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
La escritura pblica es una solemnidad exigida por la ley para la realizacin de este acto, luego es un
requisito de existencia de este y esa solemnidad esta exigida en consideracin a la naturaleza del acto
por consiguiente si se omite la sancin es la nulidad absoluta. Si yo le vendo mi fundo y nos da lata ir a
la notaria y sacamos una hoja de cuaderno y en ese instrumento privado establecemos que le vendo el
fundo en tantos millones de pesos y que usted me los va a pagar en 30 das mas, firmamos los dos y
ms enciman hacemos firmar a cuatro compaeros suyos como testigos. Usted luego no me paga y yo
voy al tribunal y digo seor juez aqu celebramos un contrato de compraventa, venid el fundo y no me
pagan, al juez solo le bastara mirar esa hoja de cuaderno para decir que aqu nbo se cumpli con la
solemnidad, hay nulidad absoluta y declara de oficio la nulidad. Solo le basta mirar esa hoja para darse
cuenta que no hay escritura pblica sino privada, no necesita ninguna otra prueba.
Hace poco tiempo, aqu hubo un juicio en concepcin entre un banco y un deudor hipotecario de este
banco. Como el deudor no le pago el banco lo demando. La hipoteca es un derecho real y por lo tanto
requiere ( y eso ya lo mencionamos en el artculo 1464) requiere de un ttulo y un modo de adquirir. El
ttulo es el contrato real de hipoteca y el modo de adquirir es la tradicin del derecho real de hipoteca
que se hace por medio de la inscripcin del contrato en el conservador de bienes races en el registro
de hipoteca. Sin tradicin no hay hipoteca. Para que esa tradicin tenga valides debe reunir los
requisitos que indica el artculo 2432:
Art. 2432. La inscripcin de la hipoteca deber contener:
1. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesin, si tuviere alguna, y las mismas
designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados o representantes legales del uno
o del otro requieran la inscripcin.
116

Las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o popular,

y por el lugar de su establecimiento; y se extender a sus personeros lo que se dice
de los apoderados o representantes legales en el inciso anterior.
2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar tambin la fecha de este acto, y el
archivo en que existe.
3. La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural se expresar la
provincia y la comuna a que pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas.
4. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artculo precedente.
5. La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador.
Art. 2433. La inscripcin no se anular por la falta de alguna de las designaciones prevenidas bajo
los nmeros 1., 2., 3. y 4. del precedente artculo, siempre que por medio de ella o del contrato o
contratos citados en ella, pueda venirse en conocimiento de lo que en la inscripcin se eche menos.
En la inscripcin pueden faltar las designaciones de los nmeros 1, 2, 3 y 4 siempre que podamos
tomar conocimiento de ella por medio de la inscripcin. Lo nico que no puede faltar es la fecha y la
firma del conservador.
En el caso que venamos exponiendo, cuando se embarga el inmueble, en primera instancia
obviamente gano el banco y el tribunal ordeno rematar el inmueble. De esta resolucin el demandado
apelo y la corte de apelaciones ratifico la sentencia del juzgado. El ejecutado dispuso un recurso de
casacin en el fondo y forma en contra de esa sentencia, alegando que hay aviso de procedimiento y un
incumplimiento de la ley que haba influido sustancialmente el contenido del fallo. La corte suprema
conociendo el recurso de casacin declaro la nulidad absoluta, de oficio, sin que nadie se lo pidiera, de
la inscripcin de la hipoteca, ya que no estaba firmada por el conservador. Los ministros se limitaron a
mirar la inscripcin, no fue necesaria ninguna otra prueba, simplemente faltaba la firma del
conservador, que en esa poca era don Gabriel Valds. Luego, hay un vicio de nulidad absoluta, que
esta de manifiesto y se anula la hipoteca y el banco perdi no pudiendo reclamar la cantidad.
En conclusin, esto es algo que se da en la prctica, con frecuencia y en cosas importantes. Este
juicio no era de 500 mil pesos sino de al menos unos 280 millones ms inters. Al abogado del banco le
cost la cabeza, porque era responsabilidad del fijarse que el contrato respetara las formas y si faltaba
la firma del conservador el simplemente no debi haber autorizado el prstamo. Esta es no es una
profesin de llegar y abrazarse, cuando uno se equivoca le llega, y cuando uno se equivoca por ms de
280 millones de pesos ayayai.
Esto lo cuento por dos cosas: primero para que entiendan que las cosas hay que sabrselas y segundo
para evidenciar que esto de la declaracin de oficio se aplica constantemente y que esta de manifiesto
cuando los jueces no necesitan recurrir a ninguna otra prueba.

La nulidad absoluta puede ser alegada por cualquiera que tenga inters en ello
Nosotros dijimos que la nulidad absoluta estaba establecida en inters general, no inters particular.
Coronario de eso es que puede alegarse por todo el que tenga inters en ello puede cualquier
persona alegarla, aunque no haya concurrido a la celebracin del contrato ni haya sido parte de este. Es
117

muy frecuente que los deudores para burlar a los acreedores sustituyan el rgimen de sociedad
conyugal por el de separacin de bienes. De acuerdo con el 1723, este es un pacto solemne. El marido
simplemente contrae las deudas y pone los bienes importantes a nombre de la mujer para que no se los
quiten. Los bancos lo primero que revisan es revisar las formalidades del articulo 1723 y si no se
cumplieron estas formalidades piden la nulidad del pacto. El banco no interviene en ese pacto, pero
tiene inters en l ya que los bienes vuelven al deudor y ah puede hacer efectivo el crdito.
El 1683 se refiere a un inters de carcter pecuniario: puede asimismo pedirse su declaracin por
el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley solo el Ministerio publico esta facultado para
pedir la declaracin en inters de la moral o de la ley. Luego nos queda que el resto solo puede tener un
inters pecuniario para pedir la declaracin de la nulidad absoluta. Este inters debe existir (asi lo ha
resuelto la jurisprudencia) al cometerse la infraccin que da origen a la nulidad. Si el inters sale
despus de cometerse la infraccin no sirve. Y esa nulidad debe originarse por una causa de carcter
jurdica.
En resumen se necesita: 1. Inters pecuniario.
2. Inters existente al momento de la infraccin
3. Nulidad declarada por una causa de carcter jurdica.
El 1683, sin embargo, establece una excepcin a esta regla: puede alegarse por todo el que tenga
inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba.... En el derecho civil existe el principio del nemu auditur turpitudinem
allegans, nadie puede aprovecharse de su propia torpeza o de su propio dolo. Eso es lo que vemos ac
cuando el legislador priva a una persona de declarar la nulidad absoluta cuando sabia o deba saber el
vicio que la invalidaba es una aplicacin de este principio. Esta es una sancin, porque la persona que
incurri en esto o bien es un torpe, o estuvo de mala fe.
El que saba o deba saber, es un conocimiento real y efectivo del vicio, no es en manera alguna el
conocimiento presunto del articulo 8 (nadie podr alegar ignorancia ante la ley despus que esta haya
entrado en vigencia) Este es un conocimiento real y efectivo porque si fuera como la presuncin de
conocimiento nadie podra alegar la nulidad absoluta.
Aqu hay dos aspectos: La ley dice sabiendo o debiendo saber. Se refiere al conocimiento real y
efectivo y el conocimiento que est obligado a saber. Para que lo entiendan les voy a contar lo
siguiente:
En la primitiva ley de matrimonio civil, exista la nulidad del matrimonio por incompetencia del
oficial de registro civil. Esto significaba que para que las personas pudieran contraer matrimonio
deban hacerlo ante el oficial del registro civil del domicilio o residencia de los ltimos 3 meses de
cualquiera de los contrayentes. Si el novio tenia residencia en Concepcin y la novia en Talcahuano,
per se iban a casar a la comuna de penco, este oficial era incompetente y por lo tanto el matrimonio era
nulo. Aqu se cas un abogado con una abogada debieron hablado de puro derecho nomas, debi
haber sido una lata- se aburrieron y decidieron anular al matrimonio y recurrieron a esta frmula de la
incompetencia que era la clsica y todo el mundo recurra a ella es un chiste porque a 30 aos de
casados se daban cuenta que el oficial era incompetente- Aqu la abogada dijo que era de una comuna
distinta a la del cnyuge y a la de la celebracin del matrimonio. Pero la corte, aunque estamos en
materia de familia, aplico el mismo principio del 1683 y le dijo ustedes no pueden pedir la nulidad,
118

porque aunque tengan inters en ello ustedes saban o deban saber cul era el oficial de registro civil
competente y por consiguiente ustedes estn actuando de mala fe.
Se nos plantean dos problemas fundamentales:
1. Se celebra un contrato por medio de un representante. Aqu ustedes recordaran las diversas teoras
que vimos al respecto. El problema que se nos plante es el siguiente qu pasa si el representante sabia
o deba saber el vicio que anulaba el acto, puede el representado alegar la nulidad absoluta?
Supongan ustedes que le encargo al primer lector de la republica que compre un inmueble a nombre
mo. l va, examina los antecedente y dice este inmueble esta embargado se acuerda del 1464
numero 3 luego del 1810 y se da cuenta que hay un vicio de objeto ilcito y por consiguiente de nulidad
absoluta. Cumple todas las formalidades y me compra el inmueble. Esa enajenacin adolece de objeto
ilcito, luego de nulidad absoluta. Yo no tena idea. Puedo yo alegar la nulidad absoluta? La
jurisprudencia ha sido de lo ms variable en este sentido y ha variado de acuerdo con la doctrina que
acepte la naturaleza jurdica de la representacin.
La primera sentencia al respecto, de una corte de chillan, dice que no puedo alegar la nulidad porque
sigue la teora de la ficcin, por lo tanto es mi voluntad la que se manifiesta.
La misma situacin se daba en la teora del mensajero.
En los ltimos tiempos la Corte suprema ha adherido a la teora de la representacin modalidad del
acto jurdico. De acuerdo con esta doctrina el que celebra el acto es el representante y son los efectos
los que radican en el representado. Si la representante sabia del vicio la ley lo sanciona privndolo de
alegar la nulidad absoluta, es una forma de sancin al dolo y el dolo es personalsimo por lo tanto no
podra sancionarse tambin al representado porque no incurri en una accin dolosa. Tambin lo que se
radica en el representado son los efectos del acto, y el derecho a alegar la nulidad absoluta no es un
efecto, proviene de la ley.
Hoy en da la tendencia de los tribunales es a declarar que si el representante sabido del vicio del acto
y el representado no saba, este ltimo puede alegar la nulidad absoluta. Si el representado tambin
sabia el vicio, tambin se ve privado de alegar la nulidad.
Cuando hay representacin el representante solo est facultado para realizar actos dentro de la ley y
no al margen de ella, como sucede en el caso de celebrar con un objeto ilcito a sabiendas.
2. Qu pasa si la persona que celebro el acto sabiendo que adoleca de vicio se muere, pueden sus
herederos alegar la nulidad absoluta?
Art 1907 Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque
en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por
el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas
La jurisprudencia hasta hace poco tiempo atrs sostena que los herederos no podan alegar la
nulidad, porque suceden al causante en todas los derechos y obligaciones trasmisibles y el causante no
tena derecho a alegar la nulidad absoluta por que el sabia la existencia del vicio, y7 s l no tena ese
derecho sus herederos tampoco.
Sin embargo, hay otro argumento:
Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus
herederos o cesionarios podrn alegar nulidad

119

El que contrata sabiendo o debiendo saber la existencia de un vicio de nulidad est actuando
dolosamente. Y podramos razonar as: si la ley priva a los herederos del incapaz que actu con dolo
alegar la nulidad absoluta, con mayor razn debera privar a los herederos de una persona que es
totalmente capaz cuando tiene una actitud dolosa.
Gonzalo Barra Errzuriz dice que lo que sucede que en el artculo 1683 al privar a la persona que ha
celebrado un acto sabiendo que adolece de vicio alegar la nulidad absoluta, est estableciendo una
incapacidad y las incapacidades son reglas de excepcin. Las excepciones en derecho privado son de
interpretacin restrictiva y se aplica solamente a la persona incapaz, por lo tanto como los herederos no
celebraron el acto no deberan recibir la sancin.
Una tercera posicin la podramos encontrar en quienes sostienen que como el artculo 1683 dice que
pueden alegar la nulidad absoluta cualquiera que tenga inters en ello, excepto el que ejecuto el acto o
contrato sabiendo o pudiendo saber los vicios que lo invalidaban, hay que ver en qu inters fundan la
demanda de nulidad. Si lo fundan en el inters del causante estn haciendo valer su calidad de
sucesores y por lo tanto no pueden suceder en un derecho que no tena el causante. En cambio, si
invocan un inters personal y no el del causante, si podran alegar la nulidad, porque nada tienen que
ver el inters del causante en esa materia.
La nulidad absoluta tambin puede ser alegada por el ministerio pblico, este no es el mismo de las
sanciones penales que vemos a diario en la prensa, este es un ministerio pblico formado por los
fiscales de la corte de apelaciones y los fiscales de la corte suprema y no los fiscales persecutores de
responsabilidad penal. En mi experiencia personal nunca he visto al ministerio pblico solicitar una
nulidad en esto, basta con que ustedes se sepan la materia solamente porque este punto especfico no
tienen ninguna aplicacin.
La nulidad absoluta no puede sanearse por ratificacin de las partes:
Aqu en la nulidad absoluta no est en juego el inters personal de las partes sino que est establecida
en inters general, por lo tanto no pueden las partes sanear por mutuo acuerdo ya que ponen en peligro
el inters general. Si maana ustedes venden mi reloj ese acto me afecta a m y puedo ratificarlo porque
solo est en juego mi inters.
La nulidad absoluta no puede sanearse por un plazo inferior a 10 aos
Algunos sostienen que lo que sucede aqu es que el acto se va a saneara porque ha operado la
prescripcin extintiva de la accin correspondiente. En el cdigo original eran 30aos, luego fueron 15
y ahora 10. Es por esta razn que cuando uno revisa ttulo de dominio del inmueble lo examina por un
plazo de 10 aos, porque si hay un vicio en menos de ese periodo se puede demandar la nulidad en
cualquier momento.
La accin para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable
Es una norma de orden pblico, est en juego el inters general y no de las partes. Por consiguiente no
es posible aplicar aqu el artculo 12
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters
individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
120

Pronunciamiento judicial de la nulidad

Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes
derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento,
ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y
del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos
fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
Art. 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, requiere una sentencia judicial, mientras esta no
exista el acto se considera vlido y produce todos sus efectos y eso es lo que permite que en algunos
casos se sanee por el tiempo.
Nulidad Relativa
No est establecida en inters de la colectividad, ni el inters de la moral ni de la ley, sino que est
establecido en inters de ciertas personas en cuyo beneficio lo establece la ley.
La nulidad relativa opera en los casos:
a. Los actos de los relativamente incapaces realizados sin cumplir con las formalidades habilitantes
correspondientes.
b. En el error sustancial
c. En el error accidental cuando vicia el consentimiento
d. Cuando hay fuerza, injusta, grave y determinante
e. Cuando hay dolo, grave y determinante
f. Cuando se omite requisitos exigidos en consideracin de la calidad o estado de las partes
g. La nulidad relativa es la regla general (inciso final 1682)
Por el hecho de que la nulidad relativa est establecida en inters de ciertas personas en cuyo beneficio
la ley la ha establecido, se derivan las siguientes caractersticas:
1. El juez acta a peticin de parte.
2. no puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico
3. Solo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio lo establece la ley, sus herederos o
cesionarios.
Art 1749 El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los
bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta..
Art 1757 Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos 1749, 1754 y
1755 adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el
contrato regir slo por el tiempo sealado en los artculos 1749 y 1756.
121

La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios.
Aqu vemos un ejemplo en que la ley establece un caso en que se establece la posibilidad de alegar en
inters particular de ciertas personas, En este caso es la mujer, sus herederos o cesionarios.
Si maana alguien contrata con un relativamente incapaz y no se cumplen las formalidades
habilitantes el que contrato con el incapaz no puede pedir la nulidad relativa. Solo lo puede alegar el
incapaz relativo o su representante, y esto en virtud de las leyes que le dan ese beneficio al incapaz.
Lo importante es que quede claro que solo puede alegar la nulidad relativa aquellos en cuyo beneficio
lo establece la ley, sus herederos o cesionarios.
Saneamiento por tiempo
La nulidad relativa se puede sanear por el transcurso del tiempo, el plazo lo establece el artculo 1691
El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. La recisin es sinnimo de nulidad relativa
(1682, inc. Final)
El 1691 establece reglas sobre como se cuenta el plaz, y el 1692 las reglas sobre el plazo en los casos
de sucesin.
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el
caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio
Desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo.
Art. 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no
Hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que
Hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez
Aos desde la celebracin del acto o contrato.
Cada vez que vean un plazo deben saber cunto es y cuando empieza a correr, sino no sacan nada.
Estos artculos deben sabrselos bien y no tiene ms dificultad que la lectura.
La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes
Art 1884: La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede
pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por
aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede
sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes.
La ratificacin no es otra cosa que la confirmacin del acto nulo, hecha valer por aquello persona que
poda alegar o invocar la nulidad relativa. Esta caracterstica encuentra su fundamento en la razn
misma de la nulidad relativa, ya que como mencionamos la nulidad relativa est establecida en inters
particular de ciertas personas y por consiguiente esas personas pueden hacer valer esta nulidad. Cosa
que no es procedente en la nulidad absoluta porque est establecida en inters general y por
122

consiguiente si se renunciara a alegar la nulidad absoluta no se saca nada porque puede pedirla
cualquier otra persona que tiene inters en ello.
La expresin ratificacin en derecho civil tiene dos significados:
1. La ratificacin se refiere al hecho de que una persona asume por su cuenta los actos ejecutados por
otra persona que no tena poder para representarla o se extralimito de sus funciones. Por ejemplo yo le
doy poder a una persona para que venda el cdigo y l lo vende. Ese acto para m no me afecta, es
inoponible, pero tambin puedo yo ese acto para m no me afecta, es inoponible, pero tambin puedo
yo ratificar esa venta porque me pareci til. Tambin puede ocurrir que el sin ninguna cosa,
aprovechando que Sal afuera el tomo mi reloj y lo vendi, venta de cosa ajena y es totalmente
inoponible, no me afecta, pero yo puedo aceptar esa venta y al hacerlo estoy ratificando un acto que no
me produca ningn efecto.
2. La convalidacin del acto que adolece de nulidad relativa. Se confirma por quien corresponde el acto
relativamente nulo.
La ratificacin es un acto jurdico unilateral y debe proceder nica y exclusivamente de la persona que
tena derecho a alegar la nulidad relativa, porque en el hecho la ratificacin no es otra cosa que la
renuncia de hacer valer la nulidad relativa. Esta ratificacin puede ser expresa o tcita:
Art. 1694. Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con
las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica.
Si yo maana voy a ratificar una compraventa de bien raz, que es solemne, por escritura pblica, mi
ratificacin debe hacerse por escritura pblica, ya que debe cumplir con la misma formalidad que el
acto que estoy ratificando.
Art. 1695. La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la Obligacin contratada.
Por ejemplo, el seor vendi mi cdigo, yo puedo ratificar entregando el cdigo al comprador,
cumpliendo as la obligacin contratada.
Art 1696 : Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que
tienen derecho de alegar la nulidad.
El nico que puede ratificar es el que tiene derecho a alegar la nulidad.
Art. 1694. Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por
la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica.
En la ratificacin no se puede incurrir en el mismo vicio que se intenta sanear con la ratificacin. La
ratificacin se puede hacer hasta antes de la declaracin de la nulidad del acto contrato. Luego de
declarada la nulidad no hay ninguna posibilidad de ratificar.

La nulidad relativa no puede alegarla el ministerio publico

123

No puede alegarse por el ministerio pblico ni en el inters de la moral ni de la ley ni tampoco puede
declararse de oficio por el juez.
Art. 1686. Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y
requisitos necesarios, no podrn declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn
de este beneficio las personas que administran libremente sus bienes.
Si en un acto realizado por un incapaz, se ha cumplido con todas las formalidades habilitantes, es decir,
las formalidades que la ley establece para subsanar la incapacidad, solamente se puede alegar la nulidad
de ese acto para las causales establecidas para la nulidad en general. Esto es porque antes exista una
institucin que se llamaba la Restitutum In Integrum, que le permita a los incapaces no obstante haber
cumplido con las formalidades habilitantes correspondientes, alegar la nulidad de los actos que les eran
desfavorables.

Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos
o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la
interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento
de nulidad.

Contempla dos situaciones distintas:

1. Un incapaz, con el deseo de celebrar un acto o contrato acta dolosamente. Supongamos que se trata
de un menor adulto, este joven adultera su certificado de nacimiento, de tal manera que aparece como
mayor de edad. La otra persona mirara su certificado o cedula y dir Esta persona es mayor de edad
por lo tanto contratara con el menor. Ah podemos aplicar esta regla ah podemos aplicar esta regla,
porque si de parte del menor ha habido dolo (que cosa ms dolosa que alterar un instrumento pblico)
la ley lo sanciona privndolo a l y a sus herederos y sus cesionarios de la posibilidad de alegar la
nulidad. Como la nulidad est establecida solo en beneficio del incapaz, este artculo lo priva de eso
cuando acta con dolo.
2. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de
incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad. sea, si el
menor de edad le dijo a la otra parte que era mayor de edad sin exhibirle nada ni probar nada, no queda
privado de la posibilidad de alegar la nulidad. Lo mismo para el disipador que le neg a la otra parte su
incapacidad, tampoco pierde la posibilidad. La diferencia es que en el primer caso hubo una actitud
dolosa del incapaz para engaar a otra persona, en este caso, cuando dice ser mayor de edad y no es, si
bien hay una actitud falsa del incapaz, hay tambin una negligencia del que contrato con l que no le
solicito su cedula o documento y en el derecho civil la negligencia tambin se sanciona. En este caso la
otra parte debi haberse asegurado que el incapaz era mayor de edad.
Efectos de la nulidad
La nulidad absoluta y la nulidad relativa producen los mismos efectos, no hay ninguna diferencia.
Debe ser judicialmente declarada. Mientras son haya sentencia firme y ejecutoriedad que declara la
nulidad el acto va a producir todos sus efectos como si fuera valido. Existe una presuncin de que el
acto es vlido porque lo normal se presume y lo normal es que los actos sean vlidos.
124

Es necesario distinguir entre los efectos entre las partes y los efectos respectos de terceros.
La nulidad debe ser declarada judicialmente y esta declaracin afecta a quienes han intervenido en el
juicio en que se declar la nulidad, quien no ha sido parte en ese juicio no alcanzara los efectos de esa
nulidad judicialmente declarada.
Art. 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
Declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
Pedro y Juan contrataron con Diego, Pedro le demando la nulidad a diego y la sentencia que declaro la
nulidad va a afectar a pedro y a diego, a juan no lo alcanza. Esta norma del 1690, est en plena
concordancia con el artculo tercero inciso segundo las sentencias judiciales no tienen fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. Es lgico que las
sentencias solo afecten a las personas que tuvieron parte en el juicio, ya que quienes no lo hicieron no
pudieron defenderse y no pudieron hacer valer ni accin, ni defensa.

Efectos entre las partes, entre quienes concurrieron a la celebracin del acto o contrato:
Hay que distinguir si el contrato fue cumplido en todo o en parte o si no ha sido cumplido por ninguno
de los contratantes, es decir, si no ha sido cumplido por ninguno, o ha sido cumplido por uno o ambos
contratantes.
-- -------- momento pico en que entran los compas de CPA gritando weas------Si el acto o contrato no ha sido cumplido por ninguno de los contratantes, estas obligaciones se
extinguen, de acuerdo con lo expuesto en el artculo 1577 numero 8 :
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
Yo le vend el reloj, usted no me ha pagado el precio ni yo le he entregado el objeto, declaramos nulo
el acto y sin acto no hay obligaciones.
La otra situaciones aquella en que una o ambas contratantes han cumplido sus obligaciones, por
ejemplo, yo le vend el reloj, se lo entregue, el me pago el precio, luego se declara nulo el contrato
porque el vendedor estaba en interdiccin. En ese caso tiene cabida lo dispuesto en el artculo 1687:
Art. 1687 (hay que sabrselo bien). La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa
juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese
existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento,
ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y
del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos
fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
La nulidad opera con efecto retroactivo, y las partes vuelven al estado anterior de la celebracin del
contrato. Nosotros celebramos ayer el contrato de compraventa en que yo le vend a este seor mi reloj,
le entregue y el me pago el precio. Hoy se declara nulo el contrato, por lo tanto volvemos a la situacin
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en que estbamos antes de ayer. Pero sucede que las obligaciones estn cumplidas, el me pago el precio
y yo entregue pero como tenemos que volver al estado anterior yo debo devolver el precio y l el reloj.
Esta regla tiene algunas excepciones.
-Poseedor de buena fe: No est obligado a devolver los frutos percibidos mientras estuvo de buena
fe, que dura hasta que conteste la demanda, ah se acaba la buena fe y debe restituir todos los frutos
percibidos con posterioridad.
-Art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas.
Supngase que en el contrato que celebramos con este seor, ha habido un objeto ilcito o una causa
ilcita y yo lo saba. No puedo pedir que me devuelvan lo que entregue porque estaba de mala fe.
- Art 1688 : Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo
que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la
persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de
ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas,
que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Esta es una medida de proteccin del inters de los incapaces. Tiene aplicacin nica y exclusivamente
cuando la causal es la incapacidad de uno de los contratantes, si es cualquier otra el 1688 no tiene
aplicacin.
Efectos de la nulidad respecto a terceros:
Yo le vend el reloj a usted, usted tomo el reloj y lo vendi a su vecino, luego se declara la nulidad del
contrato entre nosotros dos, las obligaciones estaban cumplidas y de acuerdo con lo que vimos
anteriormente usted debe devolverme el reloj y yo el precio, pero sucede que el reloj lo tiene el vecino.
En este caso la ley me confiere la accin reivindicatoria frente al tercero (vecino).
Art. 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
La accin reivindicatoria esta defendida en el artculo 889 La reivindicacin o accin de dominio es
la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella
sea condenado a restitursela.
Esta accin se concede por una razn bien simple: si el contrato que celebramos nosotros dos es nulo,
no ha habido ni derechos ni obligaciones, por lo tanto no tiene ningn derecho que transferirle a su
vecino al venderle el reloj. Luego, yo sigo siendo dueo del reloj, pero no tengo la posesin porque la
tiene el tercero, para esto est la accin reivindicatoria. Luego, yo sigo siendo dueo del reloj, pero no
tengo la posesin porque la tiene el tercero, para esto est la accin reivindicatoria. El tercero no tiene
ningn derecho porque el contrato de su antecesor fue declarado nulo. qu pasa con el perjuicio del
tercero? Ese ser un problema aparte que deber solucionar con su vendedor.
La accin reivindicatoria es una accin diferente a la accin de nulidad.
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La accin reivindicatoria significa el dominio y la extincin y caducidad de todos los gravmenes que
se hubieran constituido. Supongamos que el tercero constituyo una hipoteca sobre el bien que se
revindica, no tena ningn derecho a hacerlo, porque no tena derecho en la propiedad.
Esto demuestra una cosa muy importante, cuando ustedes en el ejercicio profesional asesoren a alguien
para adquirir algn bien, asegrense de que los antecedentes no adolezcan de ningn vicio de nulidad,
porque si es as, le levantaran una accin reivindicatoria contra su cliente.

Hay ciertos casos en que no procede la accin reivindicatoria:

a.. recisin de la venta por lesin enorme:
Art. 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla
de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.
B .Tambin est el caso de la donacin (solo saber que existe):
Art. 1432. La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los artculos anteriores, no dar accin
contra terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos
constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos siguientes:
1 Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente registro, si la calidad de las
cosas donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la
condicin;
2 Cuando antes de las enajenaciones o de la constitucin de los referidos derechos, se ha notificado a
los terceros interesados, que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la accin
resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario;
3 Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos derechos,
despus de intentada la accin.
El donante que no hiciere uso de dicha accin contra terceros, podr exigir al donatario el precio de
las cosas enajenadas, segn el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenacin.
c. El tercero poseedor adquiere la cosa por prescripcin. En este caso no hay accin reivindicatoria
porque el derecho de dominio del antiguo dueo se extingui. (este es el caso ms importante).

En este caso cuando la cosa pasa a manos de un tercero, el titular tiene dos acciones: Una accin para
demandar la nulidad, que es una accin personal que la ejerce contra el contratante y tiene adems la
accin reivindicatoria que es una accin real, en contra del poseedor de la cosa. Lo que debiera suceder
es que primero se intente la accin de nulidad y luego la reivindicatoria, sin embargo hay una
disposicin en el cdigo civil, que permite en un mismo juicio ambas acciones. Articulo 17 CPC.
Las partes deben volver al estado anterior del acto o contrato, esta es la regla general. Por lo tanto,
deben darse algunas prestaciones mutuas porque puede que a la cosa se le hicieron algunas mejoras o si
incurri en algunos gastos de conservacin, etc. Para esto se aplican las reglas de la accin
reivindicatoria, 904 y sgts.
Art. 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
sea, efectos relativos de la nulidad. No hay ninguna duda de que la nulidad se puede hacer valer como
accin, la interrogante es si se puede hacer valer como excepcin. Se plantea esta dudad porque se
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admite oponer la excepcin de nulidad en un juicio ejecutivo, que es un juicio especial, as lo

contempla el artculo 464 del Cdigo de procedimiento Civil. La interrogante es si puede hacerse valer
en un juicio distinto del ejecutivo, ya que no hay ninguna norma que as lo diga. Una buena parte de la
doctrina, la mayor parte, estima que la nulidad solo puede hacerse valer como accin, y si el
demandante quiere defenderse tiene que reconvenir, es decir, contra demandar al demandante.

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