Argumentacin
Prof. Dr. Glmer Alarcn. A propsito
del texto de Manuel Atienza
Modificado por JCSC 19/07/12
DERECHO Y ARGUMENTACIN
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El Formalismo Jurdico
El Positivismo Normativista
El Realismo Jurdico
El Iusnaturalismo
El Escepticismo Jurdico
Lo que queda
Sobre el Pragmatismo Jurdico
Derecho, Conflicto y Argumentacin
1. FORMALISMO JURIDICO
CONCEPCIONES :
1. El formalismo como caracterstica
del Derecho moderno:
2. El Formalismo como una
concepcin del Derecho moderno
creciente
funciones del Derecho
de
las
Tendencia
a un a regulacin
jurdica ms particularizada
Importancia
Aumento
creciente de principios
y valores jurdicos sustantivos
habra
propiamente
razonamiento jurdico si no
tuviese carcter cerrado
POSITIVISMO
TICO.- Razn
axiolgica o tica: actitud moral
de limitar el poder de los
intrpretes y de los aplicadores
Crticas
No ven los casos difciles tratan a todos como que fueran fciles
Uno de los elementos de la justificacin es deductivo, pero no significa identificar
2. EL POSITIVISMO NORMATIVISTA
HANS KELSEN
AUSTRIA
(1881 - 1973)
HERBERT HART
INGLATERRA
(1907-1992)
EL POSITIVISMO
NORMATIVISTA
EL DERECHO COMO
ARGUMENTACIN
SE ENFOCA EN EL ANLISIS DE LA
ESTRUCTURA DEL DERECHO:
LA ANATOMA
BUSCA DESCRIBIR LA
PARTE CONCEPTUAL:
UNA REALIDAD
DERECHO ES UN PROCESO:
PRCTICA SOCIAL
3. REALISMO JURIDICO
a)
b)
4. Iusnaturalismo
Tras
1.
2.
3.
Finnis
Se aprecia en su obra el cambio de una
5. El Escepticismo Jurdico
MARXISMO CLSICO
El Marxismo fue la forma ms caracterstica de
6. LO QUE QUEDA
FORMALISMO
Tiene una concepcin cerrada, esttica e insular del
Derecho, se necesitara una visin ms abierta y
dinmica. El derecho tiene que contemplarse en
relacin con el sistema social y con los diversos
aspectos del sistema social (morales, polticos,
econmicos, culturales).
El
razonamiento
jurdico
mnimamente cerrado.
tiene
que
estar
POSITIVISMO NORMATIVISTA
Respecto al positivismo normativista, quizs lo ms
importante sea comprender que el Derecho no
puede verse simplemente como un objeto de
estudio, como una realidad que simplemente est
ah afuera, lista para ser descrita. El Derecho es una
actividad, una empresa de la que se forma parte, en
la que se participa. La funcin del terico del
Derecho no puede limitarse a describir lo que hay: lo
esencial es ms bien un propsito de mejora de esa
prctica, de mejora del Derecho
REALISMO JURDICO
Una concepcin mas amplia que la del positivismo
normativista y una concepcin dinmica e
instrumental del Derecho.
Pero reduce el Derecho a racionalidad instrumental y
estratgica.
Niega la racionalidad practica en el sentido estricto
de la expresin.
En el enfoque del Derecho como argumentacin
consiste en ofrecer una reconstruccin satisfactoria
del razonamiento jurdico que se cuenta de sus
elementos morales y polticos; o dicho de otra
manera, de las peculiaridades del razonamiento
MARXISMO
En conjunto con las teoras criticas del Derecho no pueden dar cuenta del
discurso justificativo, el cual presupone cierto grado de aceptacin del Derecho
No cabe por ello hablar ni de mtodo jurdico ni de argumentacin en sentido
estricto, sino nicamente de uso instrumental o retorico del Derecho. La visin
del Derecho como argumentacin presupone cierto grado de aceptacin del
Derecho.
Los cambios en los sistemas jurdicos provocados por avance del Estado
constitucional, es lo que explica en los ltimos tiempos se esta gestando una
nueva concepcin de Derecho que no se deja ya definir a partir de los anteriores
parmetros. Se sigue hablando del positivismo jurdico, neorrealismo,
neoiusnaturalismo, etc., pero las fronteras entre estas concepciones parecen
haberse desvanecido considerablemente, en parte porque lo que ha terminado
por prevalecer son las versiones mas moderadas de cada una de las
concepciones.
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13. La
7. Pragmatismo Jurdico
El pragmatismo en relacin con el Derecho parece suponer
la aceptacin de tesis como las siguiente
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7.
8.
nocin
muy
amplia
del
instrumentalismo pragmtico.
8. DERECHO, CONFLICTO Y
ARGUMENTACIN
As como
CONFLICTO
Un
DERECHO