Exp.

408-2014-9

Resolucin N 03
Lima, veintisiete de mayo
de dos mil quince.-

AUTOS Y VISTOS.- Es materia de apelacin la Resolucin N 05, de

fecha 30 de marzo del ao curso, emitida oralmente por el Seor Juez del
Segundo Juzgado de Investigacin Preparatoria -Carlos Morales Crdovainterviniendo como ponente la seora Jueza Superior Erla Liliana
Hayakawa Riojas y, ATENDIENDO.PRIMERO.- Resolucin materia de impugnacin
La defensa tcnica del imputado Marcelo Cicconi interpone apelacin de la
resolucin antes mencionada al haberse declarado fundado el pedido de
constitucin en actor civil a favor de la Procuradura especializada en delitos
de Corrupcin de Funcionarios. En la investigacin preparatoria que se le
sigue por presunta comisin del delito contra la Administracin de Justicia
Colusin en agravio del Estado Peruano.
SEGUNDO.- Agravios del apelante defensa tcnica del imputado
Marco Cicconi.
2.1- La defensa tcnica del investigado

sostiene que al imputarse a su

patrocinado el delito de Colusin en el marco legal establecido en el artculo

384. 1er prrafo del Cdigo Penal delito en el cual no hay consecuencias
patrimoniales producidas en agravio del Estado.

2.2.-

La Procuradura debera postular un caso de daos, ya que ha

sostenido que tiene derecho a una reparacin civil porque se est frente a un
delito, lo que no justifica su pretensin civil ya que los daos civiles tiene
una causa distinta a los daos
Adems ya anteriormente el Juez de la causa en otra incidencia en la cual
emiti la resolucin de fecha 12 de noviembre del ao 2014 , en la que fij
pautas para que interviniese como son : Como justificar la presencia de
daos atribuibles al evento, y el plan de pruebas que justifique la
investigacin.
2.3.- Al caso concreto

la Procuradura reconoce que no existe daos

patrimoniales al Estado,

pero alega que podra demostrar

daos

extrapatrimoniales (lo que no corresponde al concepto de daos sino lesin

al

bien

jurdico)

por

haberse

atentado

contra

el

recto

normal

funcionamiento de la Administracin Pblica y sin explicar porque fijo su

pretensin en la suma de un milln de nuevos soles, monto que es elegido al
azar. Este es el caso presentado por la Procuradura sobre daos y al cual
el juez de la causa admite como actor civil, sin acreditar su derecho ,
exigiendo tan solo su legitimacin procesal , emitiendo resoluciones
contradictorias por parte del Juez de la causa, contraviniendo el estndar
que marc
2.4.- En una responsabilidad civil extracontractual no vinculada a
consecuencias extrapatrimoniales del artculo 384.Primer prrafo, ni de los
artculo 1984 y 1985 del Cdigo Civil, ya que el dao extrapatrimonial del
Cdigo Civil, es dao personal o moral, es dao individual Lo que la
procuradura pretende como dao inmaterial al Estado

TERCERO.- Absolucin por parte de la Procuradura

3.1.- Seala que se encuentran en una etapa de investigacin preparatoria
donde estn solicitando que se haga una pericia contable, todava no estn
en la etapa intermedia para que la procuradura cuantifiqu cuanto es el
dao; asimismo el Cdigo Procesal Penal en el articulo 100 numeral C,
establece que se exponga las razones que justifique su pretensin, no le
indica que tiene que acreditar ni justificar su pretensin, ha sealado el
dao extrapatrimonal como es el recto y normal funcionamiento de la
Administracin pblica, contra la asignacin deficiente de los recursos
pblicos.
3.2. La defensa no puede pretender que dao se est sealando si todava
estn en investigaciones preliminares; en el presente caso ha concurrido un
dao extra contractual donde se fundamenta en el hecho ilcito, producto de
la conducta ilcita del imputado como extraneus en la presente investigacin,
siendo un nexo causal y un factor de atribucin del hecho que se est
investigando, para probarlo en juicio oral y no en la presente etapa
postulatoria;
3.3.- Precisa que los Procuradores pblicos son los competentes para conocer
los delitos de corrupcin de funcionarios

en el marco de su Ley Ley N

1068, y el Decreto supremo N 017-2008-JUS. Que con la presentacin de

su solicitud se cumpli con los presupuestos establecidos en el artculo 100
del Cdigo procesal Penal, y que la decisin del Juez de Investigacin
Preparatoria fue porque tena que subsanar omisiones incurridas ya que no
haba cumplido fijar el quamtum indemnizatoria que corresponda a cada
delito que se estaba investigando.

CUARTO.- Absolucin del Ministerio Publico

4.1.- Que la decisin del Juez de Investigacin Preparatoria al emitir la
resolucin de fecha 12 de noviembre del ao 2014 fue por el hecho de
haber postulado la Procuradura una pretensin nica por los tres delitos
que se investigaban, debiendo hacer una delimitacin de pretensin resarcitoria
por cada ilcito penal. Adems nunca se sostuvo que la Procuradura no tena
derecho a defender al Estado Peruano.
4.2.- Mediante escrito de fecha 6 de abril ltimo la Procuradura hace su
pedido subsanando las omisiones incurridas, tal es as que se da
cumplimiento a los requisitos de admisibilidad sealando cuales son las
imputaciones por cada delito , justificando la pretensin civil por cada uno
de los delitos materia de investigacin. Y en cuanto al resarcimiento
reparatorio por el delito de Colusin no se menciona la suma de un milln
de nuevos soles , se indica que corresponde la suma de S/. 4,677.551.05
nuevos soles.
4.3- En estos tipos de delitos de colusin, patrocinio ilegal , omisin de
funciones corre por el lado de la responsabilidad extracontractual. Lo que se
quiere asimilar es con relacin a un bien que tiene un valor determinado, lo
deterioran intencionalmente y frente a ello si se puede establecer un monto
resarcitorio del cual se debe partir , pero frente a los delitos como los
mencionados por la naturaleza de los mismos

determina hechos como

proceder y es por ello que el sustento es la responsabilidad extracontractual

QUINTO.- Fundamentos del Colegiado
5.1.- Respecto al desarrollo de la defensa del imputado Marcelo Cicconi al
solicitar que se revoque la resolucin venida en grado que declara Actor

civil a la Procuradura Pblica encargada de los de asuntos de corrupcin de

funcionarios, bajo los argumentos expuestos sosteniendo entre ellos que la
Procuradura no tiene un caso como pretensin civil por el hecho que :
5.1.1.-

El marco legal que es materia de la imputacin penal a su

patrocinado no hay consecuencias patrimoniales (Conducta tipificada en el

primer prrafo del artculo 384 del Cdigo Penal). Cabe indicar aqu que el
apelante esta confundiendo la configuracin y presupuesto del tipo penal
con la determinacin del dao civil; efectivamente el tipo de colusin tiene
una exigencia de defraudacin patrimonial, pero el dao extrapatrimonial
deviene en lesiones o daos a bienes no patrimoniales, pero que se pueden
cuantificar para el resarcimiento de dicho dao, es decir, el apelante
cuestiona a la Procuradura ya que est confundiendo el delito y bien
jurdico del mismo con el dao civil, cuando l mismo esta haciendo un
simil entre la configuracin del tipo de colusin simple y el dao a
indemnizar, por lo que si cabria el dao que puede contabilizarse
econmicamente.
5.1.2.-

Ahora bien. la reparacin civil no es producto del ilcito penal, ello lo

corroboramos con las imposiciones a pagos de reparacin civil en sobreseimientos

y absoluciones, la reparacin civil es producto del dao causado. Cabe indicar,
que tanto el ilcito penal como el dao civil parten de un mismo hecho, pero su
desarrollo y naturaleza jurdica es distinto, dado que un proceso penal nos
encontramos dentro de una acumulacin de pretensiones, esto es, la penal y civil.
Es por ello, que para determinar la reparacin civil del hecho que tambin forma
parte del delito de colusin, no podemos analizarlo dentro del alcance de ese tipo
penal, sino, dicho hecho, a efectos de determinar la reparacin civil, debe
analizarse dentro de los alcances de las normas civiles para determinar los
presupuestos de la responsabilidad civil.

En ese sentido, el hecho de que la figura de colusin no requiera de una

defraudacin patrimonial, ello no incide directamente para sealar que no hay
reparacin civil, sino que dicho hecho debe analizarse dentro de los alcances de la
normativa civil y evaluar si cabe postular un pedido de reparacin civil por dicho
hecho.
5..2.- Alega tambin, que la Procuradura ha postulado un caso de daos
sin tenerlo, mxime si ha invocado

daos extrapatrimoniales

bajo el

argumento de contravenir el correcto funcionamiento de la administracin

pblica

que es la lesin al bien jurdico tutelado pretendiendo un dao

inmaterial al estado y que ello tan slo corresponde a personas naturales.

5.2.1.- En lo que atae a este argumento ya existe pronunciamiento por la
Sala Penal de la Corte Suprema en el sentido que ha desarrollado sobre el
dao extrapatrimonial de la persona jurdica as CAS. N 2673-2010 LIMA.
31 de mayo de 2011, entre sus fundamentos ha sealado que el dao moral
tambin se puede aplicar a la persona jurdica caso BCRP- cuya corriente
dogmtica es de Francia, considerando entre otras cosas que cualquier
sujeto de derecho (ojo, no persona natural) tiene derecho a su honor, imagen,
etc, y de existir dao a dichos bienes jurdicos tiene el derecho a una
reparacin civil, cabe indicar que el dao moral esta dentro de la
responsabilidad extracontractual; con lo cual est dada la responsabilidad
extracontractual.
5.2.2.-

As tambin en la Resolucin expedida en el expediente 00062-

2012-2-1826-JR-PE-2

de fecha 16 de julio 2012, en el considerando

octavo, mediante el cual ante delitos contra la Administracin pblica

cometidos

por

extrapatrimonial.

funcionarios

pblicos,

que

ello

versa

un

dao

c) Cabe recordar que est es una etapa postulatoria, es decir, en esta etapa
no se le puede pedir un desarrollo final de su pedido, (inicial, provisorio,
momentneo) lo cual lo har en la etapa que corresponda.
d) As mismo, el Acuerdo Plenario N 5-2011-CJ/116 en el fundamento 10 (*)
copiar como pie de pgina Sussy esto va abajo pero verificar CON EL
ACUERDO
En tal sentido Gmez Colomer expresa.. toca
determinar el objeto del proceso civil acumulado, que no es otro
que la pretensin y la resistencia, siendo el contenido de la
referida pretensin, casi siempre, de naturaleza patrimonial
(Derecho Jurisdiccional III. VER EL ACUERDO
La misma que ya deja abierta la posibilidad de reparaciones no
patrimoniales y por ende invocar el dao extrapatrimonial
En ese sentido la procuradura ha postulado la responsabilidad extracontractual lo
cual si se puede presentar, en ese sentido cumple con la exigencia que ha
establecido la normativa procesal penal para su constitucin, no siendo necesario
verificar si efectivamente hay un dao civil y una responsabilidad extracontractual,
dado que no es la etapa pertinente, siendo necesario solo en esta etapa,
postularlo.

5.2.-

El artculo 98 del Cdigo Procesal Penal establece Que, la accin

reparatoria en el proceso penal slo podr ser ejercitada por quien resulte
perjudicado por el delito, es decir, por quien segn la ley Civil este
legitimado para reclamar la reparacin y en su caso, los daos y perjuicios
producidos por el delito es decir, el actor civil lo constituye el agraviado
quien acta procesalmente a fin de defender su derecho a la reparacin
civil por el dao causado por el delito cometido contra ste. En el caso de
cualquier sector del

Estado quien tiene representacin ante el Organo

Jurisdiccional y esta a cargo de la defensa de sus intereses de determinado

sector es el Procurador Pblico
5.3.- Es innegable que
intereses del Estado

Al caso concreto corresponde la defensa de los

segn

lo establece el artculo 47 de la Constitucion

Poltica del Estado, ello concordado a que la defensa por delitos cometidos
por funcionarios pblicos, al Procurador Pblico especializado en delitos de
corrupcin, en virtud a lo dispuesto en el numeral 46 primer prrafo del
Reglamento del Decreto Legislativo N 1068 que el Procurador Pblico
especializado en delitos de corrupcin

intervine en las investigaciones

preliminares, investigaciones preparatorias y procesos judiciales por la

comisin de los ilcitos penales contemplados en las secciones II, III y IV del
Captulo II del Ttulo XVIII del Libro Segundo del Cdigo penal,

como

consecuencia de una denuncia de parte, el conocimiento de una noticia

criminal o por la intervencin del Ministerio Pblico. Tambin en el marco de
lo estipulado en el Decreto Supremo 017-2008
Por lo cual, con dicha normatividad est acreditada su legitimacin para
intervenir en el proceso, cuando haya delitos contra la administracin
pblica
FALTA DESDE ACA
4.3.- As mismo, el Acuerdo Plenario N 5-2011-CJ/116 en el fundamento 15
La ley procesal exige que el perjudicado -que ejerce su derecho de accin
civil- precise especficamente el quantum indemnizatorio que pretende. Ello
conlleva a que se individualice el tipo y el alcance de los daos cuyo
resarcimiento pretende y cuanto corresponde a cada tipo de dao que afirma
haber sufrido

Falta desde aca esto si va

5.5.- Lo cierto y concreto que hablar de resoluciones contradictorias, a que
ha hecho mencin la defensa del imputado, no resulta ser as desde la
perspectiva de la apreciacin de dicho defensor. Puesto que de la
visualizacin del audio con relacin al Incidente 6 en el cual se declar
inadmisible la admisin de la Procuradura como actor civil, es por el hecho
de que haba una sola pretensin civil para los tres delitos por los cuales se
haba formalizada la investigacin preparatoria. Que eran adems de la <
colusin, patrocinio ilegal y omisin de funciones y as mismo se le indica
que el dao debe ser propuesto como una pretensin civil independiente.
Subsanando la omisin incurrida y fijando un quantum indemnizatorio para
cada tipo de delito Colusion ms de cuatro millones pago solidario entre
todos los implicados y para los delitos restantes xxx soles , xxx soles. Y
Sosteniendo que era un dao extrapatrimonial.

5.4.- Fundamento 15 Acuerdo Plenario 5-2011 Como se advierte.

-que ejerce su derecho de accin civil, precise especficamente el quamtum
indemnizatorio que pretende. Ello conlleva a que indiviualice el tipo y
alcance de los daos cuyo resarcimiento pretende y cuanto corresponde a
cada tipo de dao que afirma haber sufrido.
Lo que se ha cumplido. (a manera de crtica, salindome del tema dra., no
debera separarse montos por los delitos al momento de pedir reparacin
civil, sino debera establecerse sumas por los daos causados segn el

hecho antijurdico que es materia del proceso, por cuanto, la reparacin civil
tiene una naturaleza distinta a la penal, pero ambos parten del mismo
hecho antijurdico de relevancia para el dercho) y como lo dice, ya lo hizo la
procuradura
ESTO VA COMO UNA APRECIACION

5.6.- Por ltimo, en esta incidencia no correspondera hacer un

Tampoco se puede cuestionar el monto que est pidiendo o postulando la
procuradura, ya que dicho monto es referencial, incluso en la etapa
intermedia puede sostener cualquier monto, la discusin de fondo si cabe

indemnizar y la cuantia, de ser el caso, ser materia de

discusin del fondo del presente proceso.