Fuentes del derecho

Concepto
La palabra "fuente" tiene un sentido vulgar conocido por todos. Una fuente de agua es el sitio, el lugar "donde brota" el agua. El mismo
sentido tiene, aplicado al Derecho: fuente del Derecho es el acto, el rgano, el fenmeno, etc., "donde brota" el Derecho. En este sentido:
"Buscar una fuente de agua es buscar el sitio donde brota a la superficie de la tierra una corriente subterrnea; buscar la fuente de una norma
jurdica es buscar el punto por donde ha salido de las profundidades de la vida social para aparecer en la vida del Derecho".
Segn Hans Kelsen, en su Teora pura de Derecho , afirma que la expresin es utilizada para hacer referencia:
1.- Razn de validez de las normas. En este sentido la norma superior es fuente de lo inmediatamente inferior.
2.- Forma de creacin de la norma. As el acto legislativo es fuente de la ley; el acto de sentenciar lo es de la sentencia; la costumbre, de la
norma consuetudinaria, etc.
3.- Forma de manifestacin de las normas. La constitucin, la ley, los decretos serian en este sentido fuentes del Derecho.
4.- Por ultimo se habla de fuentes como el conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales, doctrina, etc., que determina
la voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a la norma jurdica.
Decimos entonces que "fuentes del Derecho" son los hechos, actos, doctrinas o ideologas que resultan determinantes para la creacin,
modificacin o sustitucin del Derecho, tanto desde su perspectiva histrica, como de los mecanismos necesarios para la produccin de
nuevas disposiciones jurdicas que se adecuen a los jueces, los legisladores, los funcionarios administrativos. Inclinando su voluntad en un
sentido determinado en el acto de crear normas jurdicas.

Entre las fuentes actuales merece la pena que mencionemos a la Constitucin Nacional, norma de la norma y fundamento de todas las
dems; la legislacin, actividad encomendada al Poder Legislativo que es el hacedor de leyes por antonomasia; y el poder Reglamentario
reservado a la Asamblea Nacional, para que elabore total o parcialmente los reglamentos de cada ley "sin alterar su espritu, propsito y
razn". Igualmente son fuentes: Los Consejos Municipales, que elaboran las ordenanzas; los ministerios, que toman resoluciones, etc.
En el plano internacional, la concertacin de los pases de la comunidad mundial y los organismos internacionales, elaboran
los tratados acuerdos, protocolos y patronatos, que, de acuerdo a la normativa constitucional, pueden convertirse en fuentes del Derecho
Venezolano.

Clasificacion

Son muchas las clasificaciones que se ofrecen de las "fuentes del Derecho".
1.Fuentes Histricas y Vigentes.
Fuentes histricas
"Son los documentos histricos que hablan o se refieren al Derecho"[3]
Cuando nos referimos a las fuentes histricas nos remontamos en primer lugar al Derecho Romano por ser esta, una de las primeras fuentes
de derecho escrito (contenidas en tablillas, pergaminos, etc.). Tambin forman parte de las fuentes histricas el Derecho Colonial,
la Constitucin de 1.811, entre otras
.
2.Fuentes Materiales y Reales.
Nos referimos a esta fuente cuando nos encontramos frente a hechos producto de acciones humanas que son capaces de generar normas
jurdicas, es decir, acciones que motivan la creacin por parte del ente encargado de legislar, las normas de derecho positivo que regulen una
situacin determinada. Estos hechos son de diversa ndole y deben ser regulados antes de convertirse en problemas sociales, polticos,
econmicos, culturales y religiosos. Como un ejemplo de fuente material tomemos el ejemplo de la crisis econmico-financiera que se
present en el pas a partir del ao 1.994, lo que se transformo en fuente material y trajo como consecuencia la aprobacin de la Ley de
Emergencia Financiera.

3.Fuentes Formales.
Nos referimos a la Fuente en Sentido Formal, cuando nos hallamos frente al proceso de formacin o creacin de la norma jurdica. Como
ejemplo de esta fuente, encontramos en nuestra Constitucin Nacional, norma fundamental de nuestro estado, la cual dedica el Captulo V
denominado De la formacin de las leyes al establecimiento del proceso de formacin de las normas jurdicas organizndolo en etapas
progresivas que veremos ms adelante en el aparte dedicado a la formacin de las Leyes en Venezuela.
Directas
indirectas

fuentes Formales del Derecho Venezolano

En el Derecho venezolano, aunque no existe una disposicin que contenga las Fuentes del Derecho, en la
Constitucin de la Repblica de Venezuela de 1.961 se establece en un primer trmino el denominado deber
de cumplimiento y obediencia. Este mandato se refiere a lo establecido en el artculo 52 ejusdem, que reza lo
siguiente:

"Tanto los venezolanos como los extranjeros deben cumplir y obedecer la Constitucin y las leyes, y los
decretos, resoluciones y rdenes que en el ejercicio de sus atribuciones dicten los rganos legtimos
del Poder Pblico"
Tambin precisa nuestro Cdigo Civil vigente en su artculo 4 que cuando no hubiere disposicin expresa de
la Ley se aplicar la analoga y si an hubiere dudas sobre la controversia habrn de aplicarse
los principios generales del Derecho

1. Fuentes en el Derecho Civil Venezolano

Las fuentes del Derecho Civil no difieren de las fuentes del Derecho en general, tomando muy en cuenta que el Derecho Civil es una rama del
Derecho. En cuanto a las fuentes formales podemos sealar jerrquicamente a las leyes encabezadas por el conjunto de normas
de carcter civil contenidas en el captulo IV, del ttulo III de nuestra Constitucin Nacional referente a los Derechos Sociales. En segundo
lugar, pero no menos importante, tenemos al Cdigo Civil y las dems leyes especiales que regulan aspectos definidos de la materia civil
tales como el Cdigo de procedimiento Civil (norma adjetiva), y la Ley Tutelar del Menor.

Fuentes en el Derecho Mercantil

En sentido general, las fuentes del Derecho Mercantil venezolano son la ley y la costumbre mercantil. La jurisprudencia no debe ser
considerada como fuente principal sino medio de interpretacin de la norma[6]
En relacin con las fuentes formales del Derecho Mercantil, estn representadas en primer lugar por el Cdigo de Comercio, en virtud del
mbito de la materia que abarca, por las diversas relaciones que regula, por los instrumentos de que est dotada y tambin por que ofrece
suficientes criterios para determinar la naturaleza comercial de otras leyes. En segundo plano encontramos las disposiciones de carcter
mercantil contenidas en el Cdigo Civil y las dems normas mercantiles insertas en las dems leyes especiales.

Aportes de algunos autores:

-Manuel Egaa: el problema de las fuente del derecho se plantea en 2 sentidos:
a.
como factores que producen necesariamente la aparicin de la norma
b.

como proceso de creacin de la norma jurdica (fuentes formales).

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos23/fuentes-del-derecho/fuentes-del-derecho.shtml#ixzz3XRNHFp1w

Las fuentes vinculantes en Venezuela son
1.
2.

la jurisprudencia

3.

la costumbre jurdica

4.

la doctrina

5.

tradicin de cultura

6.

principios generales del derecho.

Tambin lo podemos definir como un principio fundamental u origen de una cosa, es decir, las fuentes son el principio del derecho.
Aportes de algunos autores:
-Manuel Egaa: el problema de las fuente del derecho se plantea en 2 sentidos:
a.
como factores que producen necesariamente la aparicin de la norma
b.

como proceso de creacin de la norma jurdica (fuentes formales).

-Pedro Bracho; los divide en varios sentidos;

a.
Esto es una realidad material por que es una realidad social
b.
histrico gentico: es la realidad social que permita quien tiene la facultad de creacin de la norma, escoger entre varias
situaciones posible, aquellas que debieren ser derecho positivo.
c.

filosfico: busca la respuesta.

De donde deriva el derecho, no solo su contenido propio si no su imperio de vida?

Normativo: se refiere a los medios y procedimientos a travs de los cuales se elaboran la reglas de derecho positivo

Realista: este es el conjunto de factores o electos en las cuales el juez basa sus decisiones.
"El estudio de la fuente del derecho tiene mucha importancia, si estn dotadas de juricidad y legalidad"
Las fuentes no vinculantes en Venezuela son:
1.

la justicia. ( Du Pasquier)

2.

Costumbre jurdica. (Pedro bracho Grand).

3.

la doctrina.

4.

tradicin de cultura.

5.

principios generales del derecho.

1.
1.
1.
2.

Fuentes formales: es propiamente jurdica establece los pasos del derecho jurdico, para la creacin de la
norma jurdica.

3.

Fuente material: es extra jurdica la relacin social es la realidad que se va a regular como norma jurdica
es el insumo.

4.

fuentes histricas: fuente en sentido historico del derecho conocemos aquellos textos documentos y en
general aquellos signos que sirven para estudiar la evolucion historica. En este sentido, por ejem, el corpus juris o copilacion de
Justiniano seria una fuente de derecho porque no permite conocer el desarrollo del derecho romano en su evolucion. La
constituciuon federal de venezuela de 1864 seria una fuente en sentido histrico por que nos permitira conocer la evolucion de
nuestro derecho publico interno y su nivel en un momento determinado de su historia.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos23/fuentes-del-derecho/fuentes-del-derecho.shtml#ixzz3XROlT1iT

La legislacin y la ley

Se denomina legislacin al cuerpo de leyes que regularn determinada materia o ciencia o al conjunto
de leyes a travs del cual se ordena la vida en un pas, es decir, lo que popularmente se llama
ordenamiento jurdico y que establece aquellas conductas y acciones aceptables o rechazables de un
individuo, institucin, empresa, entre otras.
Cada ley per se que los legisladores de una determinada Nacin dicten, siendo, salvo excepciones, las nicas
autoridades competentes para hacerlo, debern ser respetadas y cumplidas por todos los ciudadanos para contribuir
al bien de la comunidad, en tanto, en caso que esto no se cumpla como debiera, cada particular deber hacerse
cargo de la sancin correspondiente. Por ejemplo, si dej estacionado mi automvil en un espacio prohibido y la
autoridad que vigila dicha cuestin me sorprende en esa situacin, me caern todas las de la ley y deber responder
por esa falta, ya sea pagando una multa o pagando un canon previamente establecido.
Y ahora volviendo a la generalidad que nos ocupa, la legislacin de un estado democrtico, por ejemplo, est
conformada por la Constitucin nacional que se erige como la norma madre y suprema y luego por las
leyes que comentbamos ms arriba y que son el producto del trabajo del poder legislativo, aquellas
manifestaciones reglamentarias potestad del Poder Ejecutivo, como ser las reglamentaciones,
decretos, tratados, convenciones, disposiciones, contratos, entre otras.
Si uno viviese en una comunidad en la cual no existe este conjunto de normas que nos dirn como actuar, responder
ante determinadas situaciones y que bsicamente ordenarn la vida en ella, entonces, es casi seguro que el
descontrol mandara, ya que no todas las personas suelen respetar el derecho de los otros ni tampoco desplegar sus
obligaciones, por eso y atendiendo a esta cuestin es que una legislacin es la mejor manera que existe para que
una comunidad subsista, se desarrolle y crezca, ya que en el medio del caos sera imposible que esto as se suceda.
Hay dos concepciones bsicas acerca del origen de la legislacin u ordenamiento jurdico. Por un lado la corriente
normativa seala que el ordenamiento est expresado en un conjunto de normas que se entienden y se rigen con
una serie de juicios de valor, creencias y convicciones. Y por otro lado, la corriente institucional supone que ese
orden estar establecido por la sociedad, por aquellos mecanismos que aplican y producen las normas y por todas
aquellas instituciones y criterios de aplicacin.

Desde Definicion ABC: http://www.definicionabc.com/derecho/legislacion.php#ixzz3XRCTIfyc

La Costumbre

La Costumbre es una institucin que es considerada por la doctrina como fuente directa de la ciencia del Derecho y tambin conocida como
la ms antigua fuente formal, siendo de transcendental importancia en nuestro estudio y suficientemente amplia, por lo cual en haremos solo
una pequea referencia e ella con el fin de entender su importancia como fuente de nuestra ciencia jurdica, no sin antes hacer la salvedad
que su solo estudio es digno de la realizacin de una monografa particular.
1. Concepto de la costumbre
La costumbre es cualquier uso o prctica sostenida en el tiempo dentro de una colectividad, como por ejemplo desde el punto de vista social,
lo es la forma de comportarse de los individuos, tambin conocida como "la vida social" donde se observan caracteres de continuidad y de
permanencia, siendo estos elementos definitorios de la conducta representados en hbitos, automatismo psicolgico imitacin y experiencia.
Desde el punto de vista jurdico la costumbre se entiende como la repeticin constante y reiterada de un comportamiento, con la conviccin
por parte de la sociedad, de que responde a una necesidad jurdica por lo tanto debe imponerse a la conducta humana bajo el mando
coercitivo del Derecho.
2. Elementos de la Costumbre
Un Elemento Material u Objetivo; el cual nos refiere que la conducta de los individuos tienen que revestir determinadas
caractersticas de uniformidad y repeticin y su uso debe ser general en forma pblica.
Un Elemento Formal u Subjetivo; que consiste en la conviccin por parte del individuo en su yo interno de sumarse con su
conducta al de la mayora, en primer trmino, para su aceptacin social y como necesidad jurdica, en segundo trmino, para garantizar la
armona con la sociedad a la que pertenece.
3. Breve referencia de la costumbre como fuente del derecho venezolano
En nuestro ordenamiento jurdico y en especial en el campo civil es poca la importancia de la costumbre como fuente del derecho. Como lo
hemos descrito anteriormente, en el aparte dedicado a las fuentes del derecho en Venezuela el Cdigo Civil dictamina en su artculo 7 que:

"Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en
contrario, por antiguos y universales que sean" (Negrillas nuestras)
Realmente es poca la remisin que hace nuestro Cdigo Civil a la costumbre como fuente del derecho en nuestro pas. Encontramos como
ejemplo excepcional lo dispuesto en el artculo 1.612 ejusdem donde establece:
"Se estar a la costumbre del lugar respecto a las reparaciones menores o locativas que hayan de ser de cargo del inquilino" (Cursivas
nuestras).
La costumbre constituye la segunda fuente del derecho comercial. Esta sirve para interpretar la voluntad de los contratantes o para suplir el
silencio de la Ley. Veamos como ejemplo lo dispuesto en el artculo 9 del Cdigo de Comercio:
"Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, pblicos, generalmente
ejecutados en la Repblica y en una determina da localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que aprecian prudencialmente los
jueces de Comercio".

La doctrina

La jurisprudencia

La Jurisprudencia

1. Concepto y caractersticas de la Jurisprudencia como fuente del derecho

El significado etimolgico del vocablo "jurisprudencia viene de las expresiones latinas ius (Derecho) y prudencia (sabidura), ciencia o
conocimiento. Significa por lo tanto, estudio del Derecho, ciencia del Derecho[11]La definiremos como el "conjunto de normas jurdicas que
emanan de las sentencias emanadas por los tribunales".
Modernamente se ha establecido un concepto ms amplio de jurisprudencia como doctrina, constituida por la repetida aplicacin de las
decisiones emanadas de las autoridades competentes y resolviendo casos no previstos por las leyes de un modo claro y preciso.
2. La jurisprudencia y su valor en nuestro ordenamiento jurdico
La jurisprudencia para el Derecho Venezolano no es fuente directa ni supletoria, ni fuente formal y de acuerdo a lo establecido en el artculo
4 del Cdigo Civil inferimos que los jueces no estn obligados a tomar en cuenta en sus decisiones los principios contenidos en fallos
dictados por ellos mismos o por otros tribunales en juicios anteriores. Lo establecido por la jurisprudencia carece de obligatoriedad, pero los
jueces suelen aplicar en la prctica, en ausencia de preceptos legales, reglas de interpretacin contenidas en los fallos dictados en
controversias anlogas. El valor de estos precedentes guarda relacin con la jerarqua del tribunal del que emanan y del prestigio acadmico
de los jueces. [12]
3. Breve referencia al sistema Anglosajn.
En el sistema jurdico Anglosajn la jurisprudencia es la fuente de derecho de principal importancia, es decir, es fuente formal directa de
derecho a travs del precedente que se transforma en obligatorio en materias del derecho consuetudinario (common law). Esto trae como
consecuencia que la materia legislada por los jueces sea dinmica ya que cada caso, debido al mismo avance de las relaciones jurdicas, se
actualiza con cada decisin, sentando precedente y convirtindolo en fuente directa del derecho.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos75/fuentes-derecho/fuentes-derecho2.shtml#ixzz3XQtvz2i1

Principios generales del derecho

1.

Principales fuentes del derecho

Las leyes que precisan sistemtica mente las normas relativas, A determinada materia se podrn determinar cdigos.
Parte de la ley segn el derecho romano:
La ley cubre dos partes a saber:
a.
la prescripcin: contena el nombre del magistrado, la denominacin de la ley e la fecha.
b.

La rogatio: contena lo que la ley ordenaba cumplir.

c.

La sanation: contena la sancin a imponer por su incumplimiento.

Clases de leyes:
Las leyes pueden ser imperativas y prohibitivas segn manden o prohban, hacer alguna cosa.
Existen tambin otras dos clases de leyes:
a.
Leyes fsicas: son las que expresan la relacin universal necesaria, objetiva y relativamente constante entre los fenmenos y
objetos del mundo existente. Estas leyes son exactas por que cada ves que se origina la causa se producen seguros.
b.

Las leyes jurdicas se refieren tanto como al derecho natural y derecho positivo los cuales son los principales y fundamentales
para el derecho.

c.

Leyes constitucionales y ordinarias son aquellas que al desarrollar los principios contenidos en el 4to fundamento o constitucin
regular podra generar y abstracta, la conducta de los integrantes del grupo social.

d.

Leyes generales y especiales: son aquellas que segn la amplitud de sus objetos ordenaran la totalidad o un sector de la vida
del hombre.

1.

la codificacin: es importante hacer notar que este predominio de la ley sobre las otras fuentes del derecho de origen al moderno
es un movimiento de la codificacin.

Los llamados "cdigos" en la antigedad clsica, por ejemplo el del emperador Justiniano (537), eran colisionados de leyes de distintas
fechas y de distintas materias que recogieron en un solo volumen. El mismo carcter tuvieron las "recopilaciones" de los siglos XVII y XVIII, la
recopilacin de las leyes de India de 1680.Los cdigos modernos, como por el contrario, liberan sola mente una materia, la sistematizacin y
procuran legislarla en su integridad; por ejemplo: nuestro cdigo penal recoge solamente los delitos las faltas y las penas.
a.

b.

La reglamentaria del ejecutivo: autorizndolo para detectar normas que no podran sancionar sin la existencia de esta ley
habilitadora, los reglamentos que pueden dictar el ministerio de hacienda elevando los aranceles aduaneros porque la ley
de aduanas autoriza expresamente al ejecutivo para hacerlo as en una materia, que ordinaria mente forma parte de la reserva legal

c.

Por el vacuito leyis: son los que se refieren al caso de puesto en vigilancia de alguna ley que entra en vigor no en el momento de
su publicacin si no cuando lo estipula su reglamento.

d.

Autnomo: son los que no tienen una ley preexistente en la que se refieren. Crean situaciones generales presidiendo de que
existan o no una ley al respecto.

e.

De acepcin: urgencia o necesidad so los reglamentos que se dictan para ejecutar actos de gobiernos en casos ececcionales.

f.

Corporativos: son los reglamentos que exigen las corporaciones cuerpos e institutos administrativos.

Derogacin de la ley:
Es la supresin de una ley o reglamento por una nueva norma jurdica, lo que trae como consecuencia que los primeros dejen de ser
aplicados.
Clase de derogacin:
1.
Interno: la ley se puede derogar por una causa interna de la misma ley. Esto ocurre cuando la ley se a dictado para un tiempo o
para un caso determinado cuando transcurre el tiempo o se resuelve el caso la ley queda automticamente derogado.

1.
1.
2.

2.

Por otras leyes.

Por la costumbre jurdica obligatoria, es decir cuando hay una ley que prescribe una conducta y surge una costumbre
en contra de ella.
Externa: la ley externamente puede ser derogada.