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INSTITUTO BRASILEIRO DE ESTUDOS TRIBUTRIOS IBET

INSTITUTO PERNAMBUCANO DE ESTUDOS TRIBUTRIOS - IPET


CURSO DE ESPECIALIZAO EM DIREITO TRIBUTRIO LATU SENSU

MDULO IV CONTROLE DA INCIDNCIA TRIBUTRIA

SEMINRIO II CONTROLE PROCESSUAL DA INCIDNCIA: DECLARAO DE


INCONSTITUCIONALIDADE

ELIZANGELA ALVES DE OLIVEIRA


e-mail: elizsevlla@gmail.com
Contadora

RECIFE - PE
2015.1

1. Quais so os instrumentos de controle de constitucionalidade?


Explicar as diferentes tcnicas de interpretao adotadas pelo
STF no controle de constitucionalidade. Explicar a modulao
de efeitos prescrita no artigo 27 da Lei n. 9.868/99.
Marcus Vinicius Corra Bittencourt, define Controle de Constitucionalidade
como A verificao da compatibilidade de uma lei ou de um ato normativo
com a Constituio, bem como a busca pela eficcia plena aos dispositivos
constitucionais, tem do em vista a inconstitucionalidade por omisso.
Acrescento
a
definio
acima
tambm
que
os
controles
de
constitucionalidade preservam a supremacia da constituio no seu aspecto
formal e material.
No caso vicio formal no que tange ao que afeta o ato normativo sem
entretanto afetar seu contedo.
E no vicio material ocorre conflito referente as regras e princpios
constitucionais em detrimento ao mrito do ato.
Os controles de constitucionalidade preventivos executados pelos poderes
Legislativo, Executivo e Judicirio e tm por objetivo agir no momento da
formao do ato ou norma.
Os controles de constitucionalidade repressivos iro entra em ao em
momento posterior a criao da norma e so realizados pelo poder
Judicirio e Legislativo.
O controle difuso ocorre em qualquer rgo do poder Judicirio e engloba
qualquer ato normativo municipal, estadual ou federal e recai sobre
qualquer pessoa seja pessoa ativa ou passiva que venha a ter seu direito
lesado.
As tcnicas de interpretao
constitucionalidade so:

adotadas

pelo

STF

no

controle

de

A declarao de inconstitucionalidade com reduo de texto que tem por


objetivo preservar a constitucionalidade da lei excluindo-se alguns pontos
possveis de interpretao que no estejam em consonncia com a
Constituio, sem que com isso ocorra alterao na expresso literal.
A declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto apesar de
determinado ponto ser considerado inconstitucional resultando em seu
afastamento aplicacional sua expresso literal preservada com isso
possibilitando outras interpretaes que no venham a ferir a consituiao e
validando a constitucionalidade da lei.
Na Interpretao Conforme a Constituio o que ocorre a restrio de
certas expresses ou complemento desta com alguma lacuna que venha
permitir a constitucionalidade do texto normativo.
Segundo afirmao de J. J. Gomes Canotilho, a tcnica da interpretao
conforme a constituio s legtima quando existe um espao de deciso,
espao de interpretao, aberto a vrias propostas interpretativas, umas

em conformidade com a constituio e que devem ser preferidas, e outras


em desconformidade com ela.
O art. 27 da Lei n. 9.868/99 apresenta-se como uma artifcio para produzir
efeitos de decises em controle de constitucionalidade.
Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e
tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse
social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de
seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela
s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro
momento que venha a ser fixado.
Eduardo Talamini em referncia a modulao de efeitos afirma que A
possibilidade de excepcionalmente restringir os efeitos retroativos ou
mesmo atribuir apenas efeitos prospectivos declarao de
inconstitucionalidade ao contrrio do que possa parecer confere maior
operacionalidade ao sistema de controle abstrato. A regra da retroatividade
absoluta e sem excees acaba fazendo com que o tribunal constitucional,
naquelas situaes de conflito entre os valores acima mencionados, muitas
deixe de declarar a inconstitucionalidade da norma, para assim evitar
gravssimas conseqncias que adviriam da eficcia ex tunc dessa
declarao.

2. Os
conceitos
de
controle
concreto
e
abstrato
de
constitucionalidade podem ser equiparados aos conceitos de
controle difuso e concentrado, respectivamente? Que espcie
de controle de constitucionalidade o STF exerce ao analisar
pretenso deduzida em ao de reclamao (art. 102, I, l,
da CF)? Concreto ou abstrato, difuso ou concentrado?
Sim, j que existe um carter fortuito incidental no debate de
constitucionalidade, ora existindo um aspecto subjetivo na discusso, em
regra qualquer tribunal ou juiz pode perfilhar a inconstitucionalidade de uma
norma estando a meteria em questo individualizada para o controle difuso
ou concreto. E tambm importante lembrar que no controle difuso o efeito
inter partes, na deciso a norma no invalidada apenas no aplicada.
No controle concentrado ou abstrato a anlise da constitucionalidade via de
regra ser o objeto principal da ao e seu efeito ex tunc e erga omnes
assim deixa de existir um conflito de interesses, a ao tem como finalidade
a legalidade da lei e se julgando a inconstitucionalidade, a norma
invalidada desde sua publicao. E levando em considerao o interesse
maior e a segurana jurdica o STF a partir do voto de 2/3 dos membros
tem a competncia de modular os efeitos da deciso.
Zeno Veloso resume o controle abstrato assim; o controle jurisdicional da
constitucionalidade, no Brasil, utiliza o mtodo concentrado, sendo o
controle abstrato, em tese, atravs de ao direta, a ser julgada pelo
Supremo Tribunal Federa, tendo por objeto leis e atos normativos federais e
estaduais, em confronto com a Constituio Federal.

O STF utiliza o controle difuso e concreto ao analisar pretenso deduzida em


ao de reclamao, produzindo assim fora de norma diante do Poder
Judicirio e Executivo.

3. Que significa afirmar que as sentenas produzidas em sede de


ADIN e ADECON possuem efeito dplice? As decises
proferidas em sede de ADIN e ADECON sempre vinculam os
demais rgos do Poder Executivo e Judicirio? E os rgos do
Poder Legislativo? O efeito vinculante da smula referida no
art. 103-A, da CF/88, introduzido pela EC n. 45/04, o mesmo
da ADIN? Justifique sua resposta.

evidenciado o efeito dplice de ADIN e ADECON no art. 24 da lei


9.868/99;
Art. 24. Proclamada a constitucionalidade, julgar-se- improcedente a ao
direta ou procedente eventual ao declaratria; e, proclamada a
inconstitucionalidade, julgar-se- procedente a ao direta ou improcedente
eventual ao declaratria.
O efeito dplice encontra-se na natureza ambivalente j que a procedncia
de ADIN o mesmo que a improcedncia da ADECON e vice e versa e
ambas tm o mesmo objetivo que a declarao de inconstitucionalidade
ou tambm de constitucionalidade da norma.
Andre Ramos Tavares afirma que: qualquer dos resultados possveis
(constitucionalidade e inconstitucionalidade) pode ser obtido por meio de
qualquer uma das aes diretas (ADC ou ADI). Uma vez fixada concluso
sobre a constitucionalidade ou no do ato impugnado, os efeitos das
decises proferidas em cada uma dessas aes sero absolutamente
idnticos.
Sim, conforme o art. 28 da lei 9.869/99, toda deciso em sede de ADIN e
ADECON so vinculadas aos demais rgos do Poder Executivo e Judicirio
com exceo do poder Legislativo.
Art. 28. Dentro do prazo de dez dias aps o trnsito em julgado da
deciso, o Supremo Tribunal Federal far publicar em seo especial do
Dirio da Justia e do Dirio Oficial da Unio a parte dispositiva do acrdo.
Pargrafo nico. A declarao de constitucionalidade ou de
inconstitucionalidade, inclusive a interpretao conforme a Constituio e a
declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, tm
eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder
Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e municipal.

O efeito vinculante da sumula do art. 103 da CF difere da ADIN pois


nesta pode ocorrer restrio conforme art. 27 da lei 9.868/99.
Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo
em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social,

poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus


membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s
tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que
venha a ser fixado.

Apesar de cada processo ser distinto tanto a sumula do art. 103 e


ADIN tem os mesmos efeitos vinculantes e alcana os mesmos
rgos.
4. O Supremo Tribunal Federal tem a prerrogativa de rever seus
posicionamentos ou tambm est inexoravelmente vinculado
s decises por ele produzidas em controle abstrato de
constitucionalidade? Se determinada lei tributria, num dado
momento histrico, declarada constitucional em sede de
ADECON, poder, futuramente, aps mudana substancial dos
membros desse tribunal, ser declarada inconstitucional em
sede de ADIN? (Vide ADI n. 223- MC, no site www.stf.jus.br).

Sim, o STF tem a prerrogativa de rever seus posicionamentos referente a


aes declaratria de constitucionalidade se tal norma vier a exibir vcios
inconstitucionais.
Carlos Blanco de Moraes destaca que a reviso de norma constitucional
declarada constitucional pela Corte Maior poder apresentar vcio de
inconstitucionalidades que no eram evidentes ou estavam ausentes da
controvrsia anterior.
A mudana dos membros do tribunal no se faz necessria para a mudana
de posicionamento j que as decises so vinculadas aos demais rgos,
Poder executivo, legislativo e judicirio mas no em se tratando do prprio
Supremo Tribunal Federal de acordo com o CF em seu artigo 103-1.
Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps
reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a
partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao
aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e
indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua
reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
O efeito da ADECON no tem a finalidade de produzir uma norma nova que
venha a intervir na eficcia, validade e vigncia da norma em anlise, mas
apenas ratifica sua validade.

5. O pargrafo nico do art. 741 do CPC prev a possibilidade de


desconstituio, por meio de embargos execuo, de ttulo
executivo fundado em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em
aplicao ou interpretao tidas por incompatveis com a
Constituio Federal. Pergunta-se: (i) A declarao de
inconstitucionalidade a que ele se refere a proveniente de
controle abstrato ou tambm inclui aquelas emanadas em
controle concreto? (ii) necessrio que a declarao de
inconstitucionalidade seja anterior formao do ttulo
executivo? Essa alegao pode perfazer contedo de eventual
exceo de pr-executividade ou restringe-se aos embargos
do devedor? (Vide anexo I).
i)

A deciso de inconstitucionalidade do art. 171 do CPC pode ser


proveniente de ambas o detalhe a ser observando no entanto
que na hiptese do controle concreto o efeito do ato s ser
suspenso via Resoluo do Senado, e o efeito erga omenes e ex
tunc.

ii)

No se faz necessrio que a declarao de inconstitucionalidade


seja anterior a formao do ttulo uma vez que no ocorra na
deciso uma modulao dos seus efeitos.

iii)

Sim, pelo fato de tratar-se de matria de cunho pblico podendo


ser reconhecida de oficio pelo juiz e tambm no admita dilao
probatria e sendo esta eivada de inconstitucionalidade.

6. Contribuinte ajuza ao declaratria de inexistncia de


relao jurdico-tributria que o obrigue em relao a tributo
institudo pela lei n. X.XXX/SP, que seria, em seu sentir,
inconstitucional por violar a competncia do Estado em
matria de imposto. Paralelamente a isso, o STF, em sede de
ADIN, declara constitucional a Lei n. Y.YYY/RJ, de teor
idntico, fazendo-o, contudo, em relao a argumento diverso.
Pergunta-se:
a) A sentena a ser proferida pelo juiz da ao declaratria est

submetida ao efeito vinculante da deciso do STF? Como deve


o juiz da ao declaratria agir: (i) examinar o mrito da ao,
ou (ii) extingui-la, sem julgamento do direito material? (Vide
votos na Recl. n. 3014/SP no site www.stf.jus.br).
Neste caso o juiz deve observar o mrito da ao at por que o controle de
constitucionalidade proferida pelo STF em sede de ADIN foi restrito a
uma unidade da federao que por conta estar presa, restrita a Lei n.
Y.YYY/RJ e dessa forma os efeitos irradiadores no atingem aos motivos
da ao declaratria de outro Estado.

b) Se o STF tivesse se pronunciado sobre o mesmo argumento


veiculado na ao declaratria (violao competncia do
Estado em matria de imposto), qual soluo se colocaria
adequada?

Igualmente como na questo anterior deve-se observar o mrito da ao, o


juiz dependera da deciso do STF que em sede de ADIN j que a deciso
versa sobre as competncias dos Estados.

c) Se a referida ao declaratria j tivesse sido definitivamente


julgada, poder-se-ia falar em ao rescisria com base no
julgamento do STF? E se o prazo para propositura dessa ao
(02 anos) estiver exaurido? (Vide anexo II).

No caso em questo tendo o STF mudado seu entendimento mediante um


ajuizamento de ao autnoma de impugnao e s se poderia desfazer
o transito em julgado da sentena individual no prazo de 2 anos
(decadencial) caso contrrio viola-se o princpio da segurana jurdica.

BIBIOGRAFIA COMPLEMENTAR:

Bittencourt Correa V. Marcus- Curso de Direito Constitucional Belo


Horizonte:Frum, 2007

LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado 16. Ed. ver., atual. e


ampl. So Paulo: Saraiva, 2012.

MORAIS, Carlos Blanco de. Justia Constitucional. Coimbra: Coimbra


Editora,
2005.

CANOTILHO, J.J. Gomes Direito Constitucional, Coimbra, Almedina, 1993

WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia; TALAMINI,


Eduardo. Curso avanado de processo civil v.3: processo cautelar e
procedimentos especiais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.