Filiación Extramatrimonial en El Distrito Judicial de Junín

CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DE LA INVESTIGACIN
1.1 FORMULACIN DEL PROBLEMA:
1.1.1
Problema General:
Cul es la relacin entre la filiacin extramatrimonial con los
derechos constitucionalmente protegidos (derecho a la identidad) y
la dignidad de la persona en el Distrito Judicial de Junn?
1.1.2
Problema Especifico:
a. Cules son los factores que impiden la filiacin de paternidad
extramatrimonial en el Distrito Judicial de Junn?
18
b. Cul es el ndice de hijos extramatrimoniales no reconocidos

y como afecta el derecho a la identidad en el Distrito Judicial
de Junn?
1.2 OBJETIVOS:
1.2.1
Objetivo General:
Determinar si la filiacin extramatrimonial se opone a los derechos
constitucionalmente protegidos (derecho a la identidad) y a la
dignidad de la persona en el Distrito Judicial de Junn.
1.2.2
Objetivo Especifico:
a. Conocer los factores que impiden la filiacin de paternidad
extramatrimonial en el Distrito Judicial de Junn.
b. Determinar el ndice de hijos extramatrimoniales no reconocidos
y como afecta el derecho a la identidad en el Distrito Judicial de
Junn.
1.3 JUSTIFICACIN:
1.3.1
Terica:
El presente trabajo trata sobre como la filiacin
extramatrimonial se opone al derecho a la identidad y a la dignidad
de la persona afectando al descendiente para lo cual se debe de
analizar la Ley 28457 y la Ley N 29715 que regula el proceso de
filiacin judicial de paternidad extramatrimonial. Dicha ley en
donde la efectividad del ADN desafa la filiacin social al
19
establecerse tal persona como progenitor de otra, deja atrs,

rezagadas, las presunciones de paternidad, los engorrosos juicios y
hasta la falta de prueba. Puesto que si antes era casi un imposible
declarar una paternidad, hoy resulta de lo ms sencillo y casi al
alcance de todos.
Sin embargo, hoy vemos que el nmero de hijos no
reconocidos ha aumentado pese a que existan mejores tcnicas
para esclarecer tal pretensin ya que si nos basamos segn el Censo
de Poblacin de 19931, haban por lo menos cerca de 356840
madres solteras, significando esto el 7,4% del total de madres,
llegndose a incrementar en ms de 170 mil respecto al ao 1981.
Si bien las demandas de filiacin extramatrimonial buscan
no solo debera adjudicar un progenitor al hijo sino que junto a ello
va el hecho de hacerse acreedor a una manutencin y dems
derechos que estipula la ley, pero ello no necesariamente resuelve
el problema. Generalmente la mayor parte de los procesos de
filiacin de paternidad extramatrimonial terminan en el archivo del
poder judicial; y por consiguiente, tcitamente niegan la identidad
al nio; en otros muchos de los padres plantean oposicin a la
demanda y aceptan someterse a la prueba de ADN; teniendo
conocimiento de la realidad socio-econmica de la madre, la cual
no podr asumir los gastos que demanda la prueba gentica y pone
en tela de juicio el inters superior del nio y carga de la prueba.
1 http://censos.inei.gob.pe/
20
1.2.2 Social:
En cuanto se refiere a la justificacin social o prctica,
mediante este trabajo buscamos saber cules son las deficiencias
referentes al proceso de filiacin tratando que se respete el derecho
a la identidad, la dignidad de la persona, su honor, y diversos
derechos conexos a las relaciones humanas. Pues sea como se
dieron las salidas, muchas veces en lugar de hallar una mejora para
el menor uno debe de afrontar problemas mayores como el de la
identidad de una familia.
Un nio sin padre, aunque cientficamente sea posible,
socialmente es inaceptable. La ley nos ofrece una solucin que no
hace ms que reconocer la fuerza de los genes por sobre el
formulismo legal.
La Ley N 27048 estipula que Cuando se acredite el
vinculo parental entre el presunto padre y el hijo a 77travs de la
prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o
mayor grado de certeza. Ante la negativa de someterse a alguna de
las pruebas luego de haber sido debidamente notificado bajo
apercibimiento por segunda vez, el juez evaluara tal negativa, las
pruebas presentadas y la conducta procesal del demandado
declarando
la
paternidad
al
hijo
como
alimentista,
correspondindole los derechos contemplados en el artculo 415.
21
La Ley N 29715 modifica el artculo 2 de la Ley 28457

estipulndose lo siguiente:
Artculo 2. Oposicin
La oposicin suspende el mandato siempre y cuando el
emplazado se obligue a realizarse la prueba biolgica del ADN
dentro de los diez das siguientes, en caso contrario el juez debe
rechazarla de plano. El costo de la prueba es abonado por la parte
demandada en el momento de la toma de las muestras o puede
solicitar el auxilio judicial a que se refiere el artculo 179 y
siguientes del Cdigo Procesal Civil.
La prueba biolgica del ADN es realizada con muestras del
padre, la madre y el hijo.
Si transcurridos diez das de vencido el plazo y el oponente
no cumple con realizarse la prueba biolgica del ADN, la oposicin
es declarada improcedente y el mandato se convierte en declaracin
judicial de paternidad.
Por el solo mrito del resultado de la prueba biolgica del
ADN, y de conformidad con lo dispuesto en los artculos 3 y 4, el
juez resuelve la causa.
Para efectos de la presente Ley, no resulta necesaria la
realizacin de la audiencia especial de ratificacin pericial, ni los
actos procesales que establece el artculo 265 del Cdigo Procesal
22
Civil." Artculo 2. Aplicacin de la Ley en los procesos en trmite

La presente Ley se aplica incluso en los procesos en trmite.
El objetivo de estas acciones jurdicas destinadas al
establecimiento de la filiacin jurdica radica en que coincidan con
la filiacin biolgica (verdad biolgica).
Estos casos se presentan en el Distrito Judicial de Junn
tenemos por lo que se requiere conocerlos a fin de proporcionar a
los interesados el mecanismos jurdico que les permita acceder a la
filiacin extramatrimonial, sin causar perjuicio a los menores.
1.2.3Metodolgica
Metodolgicamente se dar un aporte al disear, construir
y validar instrumentos de recoleccin de datos, as mismo se
plantear alternativas de solucin adecuada para la filiacin
extramatrimonial y el derecho a la identidad y a la dignidad.
El
presente
trabajo
de
necesariamente tiene que orientarse
investigacin
jurdica,
hacia la denominada
investigacin jurdica formal, cuyo fin es hacer una evaluacin y

anlisis de todos los aspectos tericos doctrinales y normativos,
relacionados con la filiacin extramatrimonial, el derechos a
identidad de todas las personas, el respeto a la dignidad de la
persona, los factores que impiden la filiacin de la paternidad
extramatrimonial, de tal manera que se pueda proponer algunas
medidas correctivas que faciliten el acceso se las madres a ste
23
derecho universal de la identidad de sus menores hijos. Deben

considerarse el desarrollo y cambio de los conceptos doctrinales de
la ciencia del derecho, dentro del desarrollo mismo de la sociedad,
el fenmeno de la globalizacin y las consecuencias de ello, como
son el surgimiento de nuevas formas de manifestacin de casos de
paternidad, evaluar para renovar las fuentes doctrinarias referidas a
esta materia que afecta a la sociedad en su conjunto y motiva
cambios en la conducta de los hijos y de las madres as como de los
padres referente a cmo encarar un nuevo estado social, la
paternidad a pesar de tener otros compromisos conyugales.
1.4 HIPOTESIS Y VARIABLES
1.4.1
Formulacin de la hiptesis
A. Hiptesis General
La falta de filiacin extramatrimonial se opone a los derechos
B. Hiptesis Especificas:
A. El desconocimiento de le ley, motivos econmicos y la
familia que influye en su decisin son factores que impiden
la filiacin de paternidad extramatrimonial en el Distrito
Judicial de Junn.
24
B. Existe un alto ndice de hijos extramatrimoniales no

reconocidos lo que va afectar negativamente al derecho a la
identidad as como a la proteccin social y econmica de
los hijos en el Distrito Judicial de Junn.
1.4.2
Variables e indicadores
Hiptesis General
A. Variable Independiente:
Derechos constitucionalmente protegidos (derecho a la
identidad) y a la dignidad de la persona.
V. INDEPENDIENTE
INDICADORES
Derecho a la identidad
Derechos Derecho a la igualdad
X:
constitucionalmente
protegidos (derecho a la
Derecho a la dignidad
identidad) y a la dignidad
de la persona
B. Variable Dependiente:
a) Filiacin extramatrimonial
V. DEPENDIENTE
INDICADORES
Normatividad
Y:
Filiacin Caractersticas
extramatrimonial
Procedimiento
25
Hiptesis Especfica 1
El desconocimiento de la ley, motivos econmicos y la familia
que influye en su decisin
V. INDEPENDIENTE
X: El desconocimiento de la
INDICADORES
Legislacin
Motivos econmicos
ley, motivos econmicos

y la familia que influye
Familia
en su decisin
Filiacin extramatrimonial
26
V. DEPENDIENTE
INDICADORES
Normatividad
Y:
Filiacin Caractersticas
extramatrimonial
Procedimiento
Hiptesis Especfica 2
Derecho a la identidad as como a la proteccin social y
econmica de los hijos
V. INDEPENDIENTE
X: Derecho a la identidad as
INDICADORES
Proteccin econmica
como a la proteccin
social y econmica de los
Proteccin social
hijos
Hijos extramatrimoniales no reconocidos.
V. DEPENDIENTE
Y:
INDICADORES
Hijos Causas
extramatrimoniales
Procesos judiciales
27
no reconocidos
Consecuencia
28
CAPTULO II
MARCO TERICO
2.1. ANTECEDENTES
2.1.1. ANTECEDENTES INTERNACIONALES
Paola Lpez Serna2 en su tesis Una propuesta normativa de
defensa de derechos fundamentales del padre biolgico como
contradictor legtimo y del menor concebido en adulterio en
Colombia concluye que no se puede dejar de comentar el afn del
legislador en los ltimos aos de promover el estado civil verdadero,
en la que ha contribuido enormemente la expedicin de la ley 721
del 24 de diciembre de 2001, y ley 1060 de 26 de julio de 2006,
motivado en gran parte por el surgimiento de los avances cientficos
2 LPEZ SERNA, Paola. Una propuesta normativa de defensa de derechos fundamentales del
padre biolgico como contradictor legtimo y del menor concebido en adulterio en Colombia.
Universidad de Medelln. Colombia. 2006.
29
que permiten prescindir en ciertos casos de las ficciones jurdicas, y

hacen necesario la comprobacin de causas excluyentes de la
paternidad. Adems de permitirle al marido de la madre impugnar la
paternidad por cuanto le surja el inters, y de no existir la
exclusividad para impugnar la paternidad en cabeza de este padre
legtimo mientras l viva. Solo eventualmente, aunque no es lo
deseable, podra la Corte Constitucional pronunciarse en defensa de
los derechos fundamentales tanto del padre biolgico, para que se le
permita instaurar la accin que la ley le ha negado como pretenso
padre, como del menor a la verdadera filiacin, situacin que se
considera poco viable de acuerdo a la doctrina constitucional asumir
por este alto tribunal ante la defensa desmesurada de la unidad
familiar, sin consultar la armona real al interior de sta.
Ana Ramilla Falla3 en su tesis Filiacin extramatrimonial:
legitimidad del reconocimiento voluntario sostiene que la filiacin
tiene como caracteres esenciales la certeza y la estabilidad. Con la
certeza la ley requiere que no haya dudas sobre la filiacin,
pretendiendo una paternidad indudable; y con la estabilidad la ley
requiere que el estado que la filiacin ofrece sea permanente, firme y
duradero, que se traduce por garanta de firmeza por la no
posibilidad de impugnacin o aceptacin del padre. Debido a la falta
de un mtodo cientfico para determinar con certeza la paternidad,
desde pocas ancestrales, nuestra legislacin civil ha presumido que
3 RAMILLA FALLA, Ana. Filiacin extramatrimonial: legitimidad del
reconocimiento voluntario. Universidad Francisco Marroqun. Guatemala. 1998.
30
la paternidad del hijo nacido en el matrimonio es del marido de la

madre. Esta presuncin se le ha dado el carcter de iuris et de iure,
con lo que se pretende dar seguridad jurdica a la filiacin. En la
actualidad existen diversos mtodos o investigaciones cientficas que
permiten determinar con alto grado de probabilidad o de certeza, el
hecho de la fecundacin o procreacin por parte de una persona, por
lo que la paternidad ha dejado de ser un hecho incierto. La garanta
de prueba, que es una garanta del Derecho de Defensa, tiene como
finalidad permitir a la persona la comprobacin de la verdad de una
afirmacin, por lo que en virtud de esta garanta debe drsele al
individuo la facultad de valerse de todos aquellos medios probatorios
que resulten manifiestamente procedentes e idneos para alcanzar
este fin, de conformidad con lo que establece nuestro ordenamiento
procesal civil. La presuncin relativa a la filiacin matrimonial y las
normas relativas a la impugnacin de las misma, plasmadas en los
artculos 199 y 200 del Cdigo Civil no son inconstitucionales, ya
que en ningn momento violan el Derecho de Defensa y la garanta
de prueba del padre impugnante. Al padre impugnante que intente la
accin de impugnacin de la filiacin matrimonial se le permite
producir todos los medios de prueba contemplados en nuestra
legislacin procesal civil, no existiendo limitacin alguna en cuanto
a aportar los medios de prueba que estime conveniente para probar
los extremos de su impugnacin. Las normas plasmadas en los
artculos 199 y 200 del Cdigo Civil no limitan el derecho del padre
31
que impugna la filiacin matrimonial a valerse de todos aquellos

medios probatorios que resulten manifiestamente procedentes e
idneos para alcanzar este fin; lo que establecen es una limitacin de
los extremos u objetos a probar dentro del juicio de impugnacin de
la filiacin matrimonial.
Griselda Michel Murillo4 en su tesis El ADN en la prueba de la
filiacin concluye que la presente investigacin contiene un valor
explicativo, respondiendo a las expectativas sociales, respecto a la
filiacin de nacidos y el uso del anlisis del ADN como prueba
determinante y la relacin con los sistemas jurdicos de otros pases
respecto a esta problemtica se debe obtener soluciones particulares,
as como de antecedentes particulares para obtener soluciones
generales. El estudio en sus diversas etapas para luego de
caracterizar su objetividad concluir con una sntesis. Se toma en
cuenta que la investigacin, se realiz a partir de los diferentes casos
de determinacin de la filiacin que se han dado en el departamento
y el pas, as como la existencia de nios y nias nacidas y que no
cuentan con filiacin. Los principales problemas que se presentan en
la determinacin de la filiacin, tienen su origen en el secreto de las
relaciones sexuales, causantes del nacimiento de un nuevo ser. Esta
situacin justificaba el juego de presunciones, hasta que ciertas
pruebas biolgicas pudieron determinar con precisin quien es el
causante del embarazo. El establecimiento de la filiacin se inspira
4 MICHEL MURILLO, Griselda. El ADN en la prueba de la filiacin.
Universidad Tcnica de Oruro. Bolivia. 2011.
32
en el principio de la verdad biolgica, se sostiene con justicia que no

puede haber principio cientfico, ni legal que impida la necesidad
natural de averiguar quin es el verdadero progenitor de una criatura.
La validez de las pruebas biolgicas ser mayor en la medida en que
el anlisis se realice con intervencin de expertos. La declaracin de
paternidad
tiene
un
papel
importante
en
la
filiacin
extramatrimonial. Se debe emprender amplia y constantemente una

campaa sobre la necesidad de asumir la responsabilidad que
comprende el derecho de llevar dos apellidos el de su padre y de su
madre. Tambin el sistema judicial debe otorgar a los seores jueces
cursos para que, a la hora de aplicar justicia, tengan y sientan un
mismo criterio y de manera uniforme respecto a la declaracin de
paternidad. Solo conociendo y sabiendo que somos seres humanos
racionales con muchos deberes y derechos, entre ellos el derecho a
ejercer nuestra sexualidad con responsabilidad, comprenderemos el
valor de la vida humana.
2.1.2. ANTECEDENTES NACIONALES
Jhonny Tupayachi Sotomayor5 en su trabajo El proceso de
filiacin judicial de paternidad extramatrimonial. Ley 28457 y su
incidencia en el marco legal peruano sostiene que esta Ley se origina
y se fundamenta en la cumplimiento del Derecho a la Identidad, por
parte del menor, siendo ello uno de los principales derechos, y tal
5 TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. El proceso de filiacin judicial de
paternidad extramatrimonial. Ley 28457 y su incidencia en el marco legal
peruano. Universidad Andina Nstor Cceres Velsquez Filial Arequipa. 2008.
33
como lo seala Bosch quien ilustra esta posicin y sostiene: La

necesidad de conocer de manera precisa sus orgenes, estuvo siempre
latente en el hombre, la bsqueda de quienes fueron sus ancestros era
importante para consolidar el grupo. Hasta el siglo XIX la
descendencia de los reyes no era un asunto que haca a la intimidad.
Se encontraba de por medio el trono, el destino del pas. Pero debe
tambin
considerarse algunos
elementos
esenciales
que
se
desprenden de la aplicacin de la presente, los cuales se generan de

un indebido emplazamiento cuyo convalidacin conlleva a la
automtica paternidad- y un elemento que no se ha discutido
debidamente, como es la ponderacin entre el derecho de identidad
frente al de intimidad. Que si bien es cierto debe darse un marco
legal que obligue a los padres a cumplir sus responsabilidades
como tal, este debe contener diversos supuestos, que hagan que las
partes del proceso puedan hacer efectivos sus derechos, en pos de la
verdad material, siendo que la prueba del ADN debe estar al alcance
de las partes, quienes debern asumir con responsabilidad el costo y
la actuacin de los mismos. La valoracin y actuacin de la prueba
del ADN por el juzgador debe conllevar al beneficio directo del
menor, en aplicacin al Derecho de Identidad, pero este debe ser
ponderado frente a otros derechos del mismo nivel como son: el
derecho a la unidad familiar, una estabilidad emocional, la misma
que en muchos casos es frustrada por caprichos personales de padres
34
irresponsables en su tiempo, dejando de lado lo ms beneficioso al

menor.
Roco Vargas Morales6 en su tesis El derecho a la identidad
del hijo como objeto de proteccin de la presuncin pater es est
concluye que la dinmica familiar actual producto de las
transformaciones socioeconmicas constituyen un aliciente en la
trasformacin constante del Derecho de Familia y viceversa. Las
relaciones familiares que surgen en la sociedad merecen ser
amparadas por el Derecho de Familia y le imprimen, a su vez, un
fuerte contenido tico, moral, poltico y social, que lo convierte en
un Derecho humanista, especfico y singular. Dicho contenido
determina una regulacin y aplicacin sustantiva y procesal
diferentes al resto de las ramas del Derecho, as como la necesidad
de instrumentacin de mecanismos que como la Mediacin
contribuyan a la resolucin pacfica de los conflictos de ndole
familiar. El anlisis del derecho de familia y, en concreto, de la
presuncin pater is est se debe realizar con parmetros de derecho
constitucional e internacional de los derechos humanos, en la medida
que estos ejercen influencia sobre el primero, ya que de acuerdo al
principio de jerarqua la Constitucin es la norma mxima del
ordenamiento, lo que es consecuencia del fenmeno denominado
constitucionalizacin del derecho. La presuncin pater is est ha
pasado de proteger el derecho al honor del marido y la unidad de la
6 VARGAS MORALES, Roco. El derecho a la identidad del hijo como objeto de proteccin de la
presuncin pater es est. UNMSM. Lima. 2011.
35
familia a amparar el derecho del hijo a la identidad. Esta concepcin

proveniente del derecho romano, y acentuada con el Cdigo
Napolenico, ha inspirado la regulacin legislativa de la filiacin
matrimonial y las acciones de estado vinculadas a dicho instituto.
Ricardo
Alza
Vsquez7
en
su
trabajo
Filiacin
extramatrimonial sostiene que el derecho a la verdadera filiacin

coincide con el derecho a la identidad, demanda que existan normas
jurdicas que no obstaculicen que el ser humano sea tenido
legalmente como hijo de quien biolgicamente es padre, tal dato
biolgico del individuo se integra con connotaciones adquiridas por
ste como un ser social, es por ello que la identidad es una unidad
compleja y es lo que se debe preservar en el derecho. Es derecho del
hijo a conocer su verdadera identidad que est por encima del
derecho del resguardar su intimidad, y en caso de contraproposicin
entre ambos derechos el primero necesariamente debe prevalecer,
ello por una ponderacin de derechos fundamentales en conflicto,
ante lo cual se establece que el derecho a la verdadera identidad est
por encima del derecho a la intimidad, que nicamente recae en la
esfera individual, ms el primero tiene un carcter de "orden
pblico". Cabe destacar que el conocimiento del origen biolgico de
la persona es de suma importancia dentro de los aspectos de la
identidad personal, debe destacarse que el dato biolgico es la
identidad de ste y luego requiere desarrollar vida social (lo que en
7 ALZA VSQUEZ, Ricardo. Filiacin extramatrimonial. Universidad Los
ngeles de Chimbote. 2009.
36
la doctrina se denomina identidad esttica, a la primera y dinmica a

la segunda). Ahora, el Estado no es ajeno ni debe serlo a las
cuestiones relacionadas con la verdad biolgica y la identidad, pues
la funcin de que ste debe realizar resulta ser de orden pblico,
como se mencion anteriormente, tocando el mbito privado y
pblico, tal es as que el Estado no es indiferente a la realidad, pues
en el ordenamiento jurdico contempla aquellos supuestos de
filiacin matrimonial y extramatrimonial, ante ello establece
mecanismos legales y pone en funcionamiento a los Juzgados y
Tribunales de Familia, que en si llega a constituir "intromisin al
seno familiar con sus respectivas instituciones caritativas y
filantrpicas "moralizadoras", el Estado interviene en la vida
familiar, lo cual se manifiesta en muchos aspecto, por ejemplo uno
de ellos es en la patria Potestad, que incluso llega a quitarle a
quienes no estn en condiciones de tenerla o han incurrido en causal
para suspenderla o perderla, incluso; en el caso de la reclamacin
judicial de paternidad, resulta ser una cuestin de derecho pblico,
por cuanto la sociedad tiene inters en tutelar y hacer efectivo el
derecho de los hijos a conocer su propia identidad y la de sus padres,
a la comunidad le interesa proteger y garantizar el derecho de un hijo
de conocer sus padres.
37
2.2.BASES TERICAS CIENTFICAS

2.2.1. Marco histrico
En el Per la filiacin extramatrimonial es un problema
desde ciclos atrs. Todos los Cdigos Civiles que ha habido en el
Per han optado por otorgarles ttulos diferentes a los hijos
extramatrimoniales.
Por ejemplo el Cdigo Civil de 1852, hacia una
discriminacin por razn de nacimiento, clasificndolos en
legtimos e ilegtimos este ltimo sin derecho alguno y subclasificados en naturales y no naturales. Luego estaban los
adulterinos, quienes no tenan ningn derecho reconocido a los
ilegtimos y los sacrlegos.
Nuestro derecho civil, visto y reflejado en nuestra vida
republicana, en un primer momento tuvo notoria influencia del
derecho francs de entonces, prohibi expresamente no solo la
investigacin de la paternidad natural, sino incluso la de la
maternidad natural.
Ya en el Cdigo Civil de 1936 se admiti ciertas
excepciones, introduciendo la investigacin en los casos de existir
escrito indubitado del padre reconociendo la paternidad o de
hallarse el hijo en la posesin de estado, referidas por cierto al hijo
natural. Pero al igual que el Cdigo Civil de 1852, clasific a los
hijos de la misma manera, con la diferencia de que el hijo ilegtimo
38
solo heredaba la mitad de la herencia de la que reciban los hijos

legtimos.
La Constitucin de 1979, en su artculo 6, determin la
igualacin de la filiacin legtima y la ilegtima, al establecer que
todos tienen iguales derechos, estando prohibida toda mencin
sobre el estado civil de los padres y la naturaleza de la filiacin de
los hijos en los Registros Civiles y en cualquier documento de
identidad
Se dio la Ley 14772, que prohibi consignar en los
documentos
oficiales,
expedidos
por
el
Estado,
las
Municipalidades, las Universidades y otras instituciones, los datos

relativos a la filiacin legtima o ilegtima, tambin se prohibi que
en los colegios se exija a los alumnos la presentacin de
documentos sobre filiacin o despedirlos al constatar su
ilegitimidad.
En el Cdigo Civil de 1984, cambio la figura de los hijos y
el reconocimiento, clasificndolos en hijos matrimoniales y
extramatrimoniales dndoles igualdad. En el texto original del
artculo 402 del Cdigo Civil de 1984, que entr en vigencia el 14
de noviembre de ese ao, se contempl nicamente los cinco
primeros incisos como supuestos de presuncin para la declaracin
de filiacin judicial extramatrimonial, siendo estos:
- Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.
39
- Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un ao

antes de la demanda, en la posesin constante del estado de hijo
extramatrimonial, comprobado por actos directos del padre o de su
familia.
- Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato
con la madre en la poca de la concepcin. Para este efecto se
considera que hay concubinato cuando el varn y una mujer, sin
estar casados entre s, hacen vidas tales. -En los casos de violacin,
rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca del delito
coincida con la de la concepcin.
- En caso de seduccin cumplida con promesa de
matrimonio en poca contempornea con la concepcin, siempre
que la promesa conste de manera indubitable.8
Con el transcurrir del tiempo, con la ley 14367 se logr
eliminar tal calificacin entre los hijos extramatrimoniales
otorgndoles beneficios, y elevando su porcin hereditaria de la
cuarta parte a la mitad de lo que correspondera a un hijo
matrimonial.
Con
la
ley
23264
la
filiacin
matrimonial
extramatrimonial comenz a producir los mismos efectos. Hoy en

da, con la primera modificacin introducida mediante el Art. 2 de
la ley N 27048, se introdujo el inciso sexto, que a la letra seala:
8 Cdigo Civil de 1984.
40
Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto

padre y el hijo a travs de la prueba del ADN u otras pruebas
genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza. Ante la
negativa de someterse a alguna de las pruebas luego de haber sido
debidamente notificado bajo apercibimiento por segunda vez, el
juez evaluara tal negativa, las pruebas presentadas y la conducta
procesal del demandado declarando la paternidad o al hijo como
alimentista, correspondindole los derechos contemplados en el
artculo 415. Lo dispuesto en el presente inciso no es aplicable del
hijo de la mujer casada cuyo marido hubiese negado la paternidad.
El juez desestimara las presunciones de los inciso precedentes
cuando se hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez
cientfica con igual o mayor grado de certeza.9
A travs de la Ley N 29715 se modifica el artculo 2 de la
ley 28457, ley que regula el proceso de filiacin judicial de
paternidad extramatrimonial en los trminos siguientes:
"Artculo 2. Oposicin
La oposicin suspende el mandato siempre y cuando el
emplazado se obligue a realizarse la prueba biolgica del ADN
dentro de los diez das siguientes, en caso contrario el juez debe
rechazarla de plano. El costo de la prueba es abonado por la parte
demandada en el momento de la toma de las muestras o puede
9 Ley N 27048.
41
solicitar el auxilio judicial a que se refiere el artculo 179 y

siguientes del Cdigo Procesal Civil.
La prueba biolgica del ADN es realizada con muestras del
padre, la madre y el hijo.
Si transcurridos diez das de vencido el plazo y el oponente
no cumple con realizarse la prueba biolgica del ADN, la oposicin
es declarada improcedente y el mandato se convierte en declaracin
judicial de paternidad.
Por el solo mrito del resultado de la prueba biolgica del
ADN, y de conformidad con lo dispuesto en los artculos 3 y 4, el
juez resuelve la causa.
Para efectos de la presente Ley, no resulta necesaria la
realizacin de la audiencia especial de ratificacin pericial, ni los
actos procesales que establece el artculo 265 del Cdigo Procesal
Civil.
Artculo 2. Aplicacin de la Ley en los procesos en trmite
La presente Ley se aplica incluso en los procesos en trmite.
El objetivo de estas acciones jurdicas destinadas al
establecimiento de la filiacin jurdica radica en que coincidan con
la filiacin biolgica (verdad biolgica).
Durante siglos fue inaccesible, y el derecho de cierta
manera se limit a deducir de total o determinado hecho, la
declaracin judicial de paternidad extramatrimonial.
42
2.2.2. Marco Terico

2.2.2.1.
Filiacin
Planiol y Rippert indican que la filiacin es el lazo
de descendencia que existe entre dos personas, una de las

cuales es el padre o la madre de la otra, es decir, establece
una relacin inmediata entre el padre o la madre y el hijo10.
Igualmente, Puig Pea seala que la filiacin es el nombre
jurdico que se brinda a la relacin natural constituida por el
hecho de ser una persona procreada por otra11.
Por su parte, Zannoni indica que la filiacin
sintetiza el conjunto de relaciones jurdicas determinadas
por la paternidad y maternidad, que vinculan a los padres
con los hijos dentro de la familia12. Asimismo, el derecho
de la filiacin, establece el autor, regula el conjunto de
normas que organizan el emplazamiento en el estado de
familia que implica la relacin jurdica paterno-materno
filial, y, consecuentemente, la modificacin o extincin de
dicho estado de familia13.
10 PLANIOL y RIPPERT. Tratado prctico de derecho civil francs, La Habana:

Cultural, tomo II, 1927-1945. 2003.
11 PUIG PEA, Federico. Tratado de derecho civil espaol, tomo 2, volumen 2, Madrid: Editorial
Revista de Derecho Privado, p. 5.
12 ZANNONI, Eduardo. Derecho de familia, tomo 2, Buenos Aires: Astrea, 3era edicin, 1998, p.
307
13 Ibdem, p. 307.
43
De otro lado, en la doctrina nacional, Varsi

Ropigliosi seala que la filiacin es aquella que une a una
persona con todos sus ascendientes y descendientes, y, en
sentido estricto, es la que vincula a los hijos con sus padres
y establece una relacin de sangre y de derecho entre
ambos14.
En el mismo sentido, Alex Plcido seala que la
filiacin
en
trminos
amplios
puede
significar
descendencia en lnea directa, pero en trminos jurdicos

tiene un significado ms restringido, equivalente a la
relacin inmediata del padre o madre con el hijo15.
De estas definiciones, podemos sealar que16:
a. La filiacin se basa fundamentalmente, aunque no
exclusivamente, en un hecho natural. No hay filiacin sin
un hecho natural de filiacin preexistente.
b. La filiacin es un estado, ya que frente al orden jurdico,
el hecho natural de la procreacin representa un estado, es
decir, una especial posicin ante el orden jurdico, que
14 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique y SIVERINO BAVIO, Paula. Determinacin de la paternidad

matrimonial, en: Cdigo Civil Comentado, tomo II, derecho de familia, Lima: Gaceta Jurdica,
2003, p. 660.
15 PLCIDO, Alex. Filiacin y patria potestad en la doctrina y en la jurisprudencia. Lima, Gaceta

Jurdica, 2003, p. 67.
16 PUIG PEA, Federico. Op. Cit, pp. 6 y 7.
44
genera una serie de derechos y obligaciones entre el

procreado y procreante.
c. La filiacin supone siempre una investidura legal, en la
medida que es el derecho el que determina o declara el tipo
de filiacin, presunciones y presupuestos que sustentan cada
tipo de filiacin.
La determinacin de la filiacin puede ser legal,
voluntaria (o negocial) y judicial. Es legal cuando la
establece la ley. Es voluntaria cuando la determinacin
proviene de la eficacia que se atribuye al reconocimiento
del hijo. Es judicial la determinacin que resulta de la
sentencia que declara la paternidad o la maternidad no
reconocida, en base a las pruebas relativas al nexo
biolgico.
A. La filiacin como derecho
En algn sector de la doctrina peruana, se seala que
existe un derecho fundamental a la filiacin. Por ejemplo,
Alex Plcido de manera recurrente hace referencia a la
filiacin como derecho.
Para determinar si en efecto se trata de un derecho
conviene expresar el concepto que tenemos de derecho. As,
un derecho, como definicin, tiene diversas acepciones, por
ello he optado por una definicin formal.
45
En trminos de Ferrajoli el derecho en trminos de

derecho subjetivo se define como cualquier expectativa
(de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita
a un sujeto por una norma jurdica; y por status la
condicin de un sujeto, prevista asimismo por una norma
jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser
titular de situaciones jurdicas y/o autor de los actos que son
ejercicio de stas17.
Asimismo, siguiendo a Guastini, un derecho supone
que:
1. Es susceptible de tutela jurisdiccional
2. Pueden ser ejercitados frente a un sujeto determinado
3. La obligacin de hacer efectivo el derecho
Teniendo
en
cuenta
estas
caractersticas,
las
contrastamos con el concepto de filiacin. As, decimos que

la filiacin es un instituto que contiene o envuelve una serie
de derechos, expectativas, por lo cual su vigencia en el
derecho contemporneo es de primer orden, aunque no
necesariamente ello la define como un derecho.
Ahora bien, el establecimiento de la filiacin como
tal, encuentra manera de concretarse ya sea por medio del
17 FERRAJOLI, L. Los fundamentos de los derechos fundamentales, Madrid,

2005: Trotta, p.158.
46
establecimiento
de
presunciones,
por
medio
del
reconocimiento que se torna en un acto irrevocable; y

cuando no media presuncin alguna o no existe voluntad de
reconocimiento, se concreta por medio del derecho a
reclamar la filiacin, que es uno de los tantos derechos
contenidos en la institucin que comentamos.
Creemos que las consideraciones de la filiacin
como derecho se hacen ms patentes cuando damos una
mirada a las acciones de reclamacin o de impugnacin de
la paternidad y maternidad, aunque de los otros supuestos
tambin se entiende que estamos frente a un derecho, por la
potencialidad de ser garantizado en la va jurisdiccional,
pero tambin porque desde la perspectiva del legislador ste
se encuentra obligado a garantizarla, pero sobre todo porque
encierra vnculos con otros derechos fundamentales.
En concreto, establecida la filiacin por medio de la
aplicacin de presunciones, el reconocimiento voluntario, o
el ejercicio de reclamacin o de impugnacin que luego da
paso a una correspondiente accin de reclamacin, un acto
voluntario de reconocimiento, o la aplicacin de una
presuncin- se concretiza el ejercicio del derecho a la
identidad, que a su vez contiene al nombre, las relaciones
familiares, entre otros, as como la generacin de
47
obligaciones alimentarias y expectativas patrimoniales, se

hace real para el individuo.
La filiacin no es necesariamente un derecho, pero s
un instituto que tiene como funcin u objetivo hacer
efectivos los derechos mencionados. En este sentido, no
concuerdo con lo establecido por
lex Plcido respecto del nomen que utiliza para
hacer referencia a la filiacin. En concreto, existe un
derecho a la filiacin en la medida que este instituto engloba
las acciones de filiacin, pero este debe ser un tema
independiente de las consideraciones de la filiacin como
derecho. En todo caso, debiera entenderse que el instituto de
la filiacin como tal, engloba un derecho a solicitar o a
acudir ante la justicia para establecer una filiacin.
En ese sentido, se puede hacer referencia al derecho
a reclamar una filiacin o a impugnarla, el mismo que
encuentra sentido y concordancia con la definicin de
derecho que hemos establecido lneas arriba.
2.2.2.2.
Filiacin extramatrimonial:
La filiacin extramatrimonial ocurre fuera del
matrimonio. Por tanto para que alguien sea hijo

extramatrimonial ser preciso que los dos hechos, esto es la
48
concepcin y el nacimiento, se produzcan fuera del

matrimonio.
Este tema est contemplada en el Ttulo II, de la
Seccin Tercera, del Libro III del Cdigo Civil, que consta
de tres Captulos: Primero, Reconocimiento de los Hijos
Extramatrimoniales, Segundo: Declaracin Judicial de
Filiacin
Extramatrimonial;
Tercero,
Hijos
Alimentistas (Art. 386 al 417)

El Diccionario de la Lengua de la Real Academia
Espaola da el concepto diciendo que es "la procedencia de
los hijos respecto de los padres"18.
Segn el Art. 386. Hijos Extramatrimoniales: Son
hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio.
La calidad filial del hijos extramatrimonial se
establece cuando la concepcin y su mediata consecuencia
biolgica, el nacimiento, se producen fuera del matrimonio.
Esta es la regla que permite determinar qu hijos son
extramatrimoniales y cules no.
Una de las caractersticas esenciales del Derecho de
Familia Romano era el dividir a los hijos en aquellos
habidos dentro del matrimonio y los habidos fuera de l,
18 Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola. 2003.
49
criterio que prevalece hasta nuestros das para efectos de la

determinacin mas no para la jerarqua filial, la cual ha sido
desplazada por el principio de igualdad (unidad de
filiacin).
A. Evolucin de la condicin jurdica de los hijos
nacidos extra matrimonio
Tradicionalmente, la doctrina ah distinguido la
filiacin legitima de la ilegitima determinando para ella un
trato privilegio frente a la otra.
Con la superacin de las forma poligmicas
primitivas del matrimonio, la proteccin familiar del hijo
extramatrimonial, lo llev a una situacin inferior al hijo
natural.
Los antecedentes histricos los tenemos en el
Derecho de Roma Clsico19. Tanto en Grecia como en
Roma, bajo de Ley de las XII Tablas, el hijo nacido fuera
del matrimonio no era considerado como miembro familiar;
y carecan de todo derecho. En Roma, con el edicto Unde
cognati, poco a poco se fue delineando la distincin entre
los liberi naturali, hijos de una concubina, a los cuales se
les reconoci el carcter de pariente del padre o madre; los
spurri, hijos de mujer de baja condicin o vida deshonesta;
19 CDIGO CIVIL COMENTADO. POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo II.
Derecho de Familia. Primera Parte. Primera Edicin Junio 2003. Editorial Gaceta Jurdica.
Pag.762
50
y los adulterini e incestuosi; habidos de una unin

prohibida, con stos dos ltimos, se mantuvo un rigor
primitivo, los cuales eran privados de todo derecho, incluso
el de reclamar los alimentos.
La Iglesia Catlica ayud a atenuar esta severidad,
reconociendo el derecho a los alimentos de los hijos,
cualquiera que fuere su origen.
En la Edad Media, se mejor la situacin, a pesar
que se miraba con prevencin a los hijos del pecado. Una
gran reaccin frente a esta injusticia fue la Revolucin
Francesa20.
En el Decreto del 12 de Brumario del ao II,
estableci la igualdad entre hijos legtimos y naturales,
dejando al margen a los adulterinos e incestuosos. A partir
del siglo pasado, la reaccin a favor de los hijos naturales ha
ido en progresin creciente. Hay un sentimiento de justicia
que se rebela contra esta solucin legal de hacer recaer en
los hijos la falta de los padres. Por otro lado no hay que
olvidar que una equiparacin completa de los hijos nacidos
dentro y fuera del matrimonio pueda importar un desmedro
para la familia normalmente constituida, que la ley debe
20 BORDA, Guillermo A. Manual De Derecho De Familia. 11 Edicin. Edit.

Perrot. 1993, pp. 334, 335.
51
defender, as como se observa en las diversas legislaciones

modernas (Estados Socialistas)21.
B. Clasificacin de los Hijos Extramatrimoniales
Los hijos extramatrimoniales fueron clasificados en
dos grandes grupos: a) Los naturales o nacidos de padres
que, si bien no estaban casados, no tenan impedimento
alguno para casarse; y b) injurios, procreados por quienes
estaban impedidos de contraer matrimonio. A estos ltimos
se sola subdividirlos en fornezinos, sacrlegos y mnceres.
Se les llamaba fornezinos a los hijos adulterinos, porque se
le conocen como hijos del marido sin serlo (lo cual slo se
poda referir al hijo tenido por mujer casada de varn
distinto de su marido, mas no al procreado por varn casado
en mujer soltera); y los incestuosos o engendrados por
personas cercanamente emparentadas entre s.
Sacrlegos eran los hijos procreados por personas
atadas por votos religiosos. Mnceres o mancillados, en fin,
eran hijos habidos en ramera pblica.
Estas
clasificaciones
denominaciones
han
desaparecido actualmente del Derecho moderno22.
21 CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 10 Edicin Edit.

Gaceta Jurdica. 99, p. 434.
22 CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Gaceta Jurdica. 99,
p. 438.
52
Actualmente existen dos grandes grupos para

clasificar a los Hijos extramatrimoniales:
-
Natural Simple: Cuando el hijo es engendrado por padres

que en el momento de sus relaciones sexuales y de la
concepcin, gozaban de aptitud legal para contraer
matrimonio entre s, pero sin embargo no lo hicieron es
decir generalmente los padres son solteros, en este caso
se dice que el hijo es ex soluto, et soluta
Natural adulterina: Se presenta cuando el hijo es

concebido o generado por persona casada, con persona
distinta de su respectivo cnyuge, un casado con una
soltera y estn impedidos de contraer matrimonio.
El reconocimiento de los hijos extramatrimoniales es
toda declaracin de parte con la cual se admite o se niega la

existencia de una determinada relacin jurdica.
2.2.2.3.
Emplazamiento del estado de Hijo

Extramatrimonial:
Frecuentemente el hijo extramatrimonial goza de
hecho de status filli no del status familiae, es decir, tendr

un nombre pero no las relaciones familiares completas 23.
Existen dos maneras de lograr el emplazamiento de la
paternidad o de la maternidad: el reconocimiento voluntario
23 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Divorcio, Filiacin y Patria Potestad. Grijley.
2004, p. 117.
53
y la investigacin judicial de la paternidad o de la

maternidad, la investigacin de la paternidad slo se admite
cuando se da alguno de los casos del art. 366, a saber escrito
e indubitado del padre, posesin constante de estado, delito
sexual y concubinato, hechos stos que deben ser probados
por el demandante con los pertinentes medios ordinarios
que seala el art. 192 del cdigo procesal civil.
El reconocimiento de la maternidad se admite
siempre que se pueda acreditar el hecho del nacimiento y la
identidad del hijo, extremos que tambin se admite siempre
que se pueda acreditar el hecho del nacimiento y la
identidad del hijo, extremos que tambin se prueban con los
pertinentes medios que indican el referido art. 192 del texto
adjetivo. El instrumento en que consta el reconocimiento
voluntario y la sentencia judicial son medios de prueba de
filiacin, tanto paterna como materna, frente a terceros, no
obviamente dentro del juicio investigatorio.
A. Formas del Emplazamiento
i. Reconocimiento Voluntario
- Concepto: Reconocimiento es el acto jurdico por el que
una persona manifiesta su paternidad o maternidad
extramatrimonial respecto del otra24. El reconocimiento que
24 CORNEJO CHVEZ, op. Cit. p, 442.
54
es una manifestacin unilateral de voluntad puede

producirse en un solo acto en conjunto o en un acto aislado
o en actos sucesivos.
El reconocimiento se trata de un acto que encierra
una confesin de la paternidad o maternidad o por el cual se
establece una filiacin, es la manifestacin de la voluntad
encaminada a considerar al reconocido con hijo y ocupar
respecto de l, la posicin jurdica de padre natural25.
Existe en la doctrina una vieja discrepancia en
cuanto a determinar si el reconocimiento es un acto
constitutivo de filiacin, o es simplemente declarativo de la
misma, es lo primero cuando se trata de la paternidad y lo
segundo cuando de la maternidad, este es un criterio
Eclctico.
La controversia no es bizantina, porque se la
resuelve en el sentido de que el reconocimiento es
constitutivo, planteado por Planiol y Riper, el hijo no puede
hacerlo valer retroactivamente, de modo que los derechos y
las obligaciones que de aqul se derivan operan slo ex
nunc, ya que piensan que el reconocimiento produce efectos
creadores del lazo de filiacin; que es una manifestacin
de voluntad dirigida a constituir una relacin de familia, en
25 ACERO, Beatriz y GARCIA BERNAL, Juan Carlos. La Prueba en la filiacin. Bogot.
Pontificia Universidad Javeriana de Colombia. 1998.
55
forma semejante a lo que ocurre con el matrimonio o la

adopcin Si por el contrario, se decide la cuestin en el
sentido de que el reconocimiento es declarativo, planteado
por Colin y Capitant, opera retroactivamente, en esta tesis,
se sostiene que el reconocimiento no crea el lazo de
filiacin, el cual preexiste desde que se produjo la
procreacin, sino que slo comprueba, lo admite, lo declara.
ii. Caractersticas del Reconocimiento Voluntario
El reconocimiento es un acto:
Unilateral: no requiere para perfeccionarse sino la

declaracin del padre o de la madre que practican el
acto
del
reconocimiento,
siendo
necesario
el
asentimiento del hijo reconocido.
Formal: La ley determina la frmula vlida para

hacerlo. En tanto debe dejarse constancia de su
realizacin. En efecto, deber realizarse nicamente por
testamento, escritura pblica o en el registro del Estado
Civil en el momento de asentar la partida o
posteriormente por acta firmada ante el funcionario
competente.
Facultativo: Nadie puede declararse padre o madre de

alguien. Es la persona por su propia decisin adopta
esta actitud voluntaria de hacerlo.
56
Personal: nadie puede afirmar o admitir un lazo de

filiacin del cual no es autor, en razn del carcter
ntimo de la procreacin y el respeto del principio del
carcter voluntario o facultativo antes indicado.
Individual: Slo liga a quien lo hace con el hijo

reconocido, sin comprometer al otro padre, de all que
el reconocimiento puede practicarse por separado por
los padres del hijo extramatrimonial, sin mencionar el
nombre del otro.
Puro y Simple: No est permitido el reconocimiento

modal, es decir sometido a condicin, plazo o cargo.
As por ejemplo, no se podr decir, reconozca a mi hijo
a condicin de que sea profesional, o reconozco la
paternidad por un ao, etc.
Irrevocable: dada su calidad de confesin, a lo que

abunda una razn moral y de seguridad jurdica que
hace preciso dotar de estabilidad jurdica al estado de
las personas.26 As lo determina la Ley. Si el
reconocimiento del hijo, por ejemplo se realiz por
testamento, puede el testador revocarlo y dejar sin
efecto la memoria en todos sus extremos, menos en
cuanto al reconocimiento se trata.
26 PERALTA ANDIA, Javier Rolando. Derecho de familia en el Cdigo Civil. 2 Edicin. Lima Per. 1996, p. 335.
57
iii. Declaracin Judicial De Filiacin Extramatrimonial
Generalidades
Desde la antigedad se ha venido hablando de la
investigacin de la paternidad y/o maternidad o de un

reconocimiento forzoso, para significar la posibilidad dentro
ciertos lmites de recurrir al rgano jurisdiccional para que
sea declarada la filiacin extramatrimonial respecto al padre
o de la madre, cuando uno u otro se niega a reconocer
voluntariamente27.
En la actualidad, ya no se habla de reconocimiento
forzoso, porque realmente estas expresiones resultan ser
contradictorias, desde que todo reconocimiento siempre es
voluntario y no obligado, por eso la posicin legislativa ms
actualizada prefiere denominarla Declaracin judicial de la
Filiacin extramatrimonial que puede ser bien de la
paternidad o de la maternidad segn el caso.
De otro lado, son derechos y deberes de los padres
reconocer voluntariamente a sus hijos habidos fuera del
matrimonio, pero cuando existe negativa de hacerlo, el hijo
tiene derecho para reclamar su estado y para exigir a sus
padres que cumplan sus deberes con respecto a l. La madre
tambin est asistida en reclamar al padre no slo el
27 dem, p. 337.
58
reconocimiento, sino recurrir al poder judicial a fin de

conseguir un reconocimiento forzoso, que ahora toma el
nombre
de
Declaracin
judicial
de
la
Filiacin
extramatrimonial.
Concepto
Son acciones que permiten la investigacin tanto de la
paternidad como de la maternidad extramatrimonial con la

finalidad de que en su oportunidad el rgano Jurisdiccional
declare mediante sentencia la relacin paterno-filial
existente entre una persona y sus progenitores (padre o
madre), que se han negado a reconocerlos de manera
voluntaria. En ese sentido se exige un pronunciamiento por
parte del juez que conoce del asunto.
La declaracin judicial de la filiacin opera a falta de
reconocimiento voluntario de padre o madre respecto de un
hijo extramatrimonial, ya sea porque desconfan de la
certeza del vnculo, por un acto de mala fe, confusin
desconocimiento del procedimiento, costos, existencia de
errores que impiden el reconocimiento, descuido, actitud
machista (que nazca una nia y no un var), etc.
Para Mazeud, este precepto encuentra respaldo en un
criterio eminentemente social. En efecto, el inters de la
familia legtima exige que el hombre tenga las mismas
59
obligaciones para con sus hijos, sean estos naturales o

legtimos; si no, se le incitar a evitar las pesadas cargas del
matrimonio. Hay que agregar que en la esfera social el hijo
natural abandonado sin recursos, constituir a la vez, una
carga y un peligro para la sociedad entera28.
Es por ello que el perjudicado con esta ingratitud
paternal goza de la facultad de pedir que se practique la
investigacin correspondiente y que se declare en su
momento la relacin jurdico familiar, pudiendo incluso con
legtimo derecho exigir la reparacin civil por el dao
causado por no haber cumplido el padre con la obligacin
moral en reconocerlo en su momento29.
Ley 27048, 28457 y 29715 y sus implicancias en la

filiacin
El 28 de diciembre de 1998 se promulga la ley
27048 que modifica y suprime algunos artculos referidos a

la filiacin matrimonial y extramatrimonial; en efecto en lo
que se refiere a la negacin de la paternidad matrimonial se
adiciona un quinto inciso al artculo 363 del cdigo civil,
permitiendo el uso de la prueba del ADN (cido
desoxirribonucleico) conocida como molcula de la vida, u
28 CDIGO CIVIL COMENTADO. POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo II.
Derecho de Familia. Primera Parte. Primera Edicin Junio 2003. Gaceta Jurdica. Pg.769.
29 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Divorcio, Filiacin y Patria Potestad.

Grijley. 2004, p. 119.
60
otras pruebas biolgicas y de validez cientfico a fin de

enervar la presuncin pater is, y probar que entre el marido
de la mujer que alumbr un hijo y ste no existe vnculo
paterno filial. Tambin se permiten estas pruebas para la
impugnacin de la maternidad matrimonial y la reclamacin
de la filiacin matrimonial.
En lo que atae a la filiacin extramatrimonial, esta
prueba tambin es permitida para acreditar la relacin
paterna filial, cuando no exista reconocimiento. El artculo
402 slo estableca cinco presunciones para investigar la
paternidad extramatrimonial, supuestos stos en los que no
se encontraban un gran nmero de hijos, y por ende sin
posibilidad de investigar su filiacin, negndoseles un
derecho constitucional como es el de la identidad,
corrigiendo ello se ha adicionado un inciso al citado artculo
posibilitando el uso del ADN u otras pruebas de validez
cientfica para acreditar la relacin parental; ahora bien, este
inciso ha sido modificado por la ley 28457 del 7 de enero
del 2005, en particular en lo que atae a la competencia para
conocer las solicitudes de declaracin de paternidad
extramatrimonial, correspondindole ahora al juez de paz
letrado, slo en el caso del citado inciso sexto, pues como
ya se ha afirmado en otro lugar, la aplicacin de los otros
61
supuestos del artculo 402 siguen siendo de conocimiento

del juez de familia.
Sin embargo lo sustantivo de la reforma se encuentra
en el trmite para la declaracin de paternidad que se ha
convertido en un proceso expeditivo, haciendo descansar la
declaracin en la rebelda del emplazado al no oponerse al
pedido dentro de los 10 das de notificado, o si formula
oposicin entonces la declaracin depender de la actuacin
de la prueba del ADN, y si sta no se verifica por desidia del
emplazado, tambin se considerar su inaccin como
sustento para declarar la filiacin extramatrimonial.
Resulta curioso que en el caso de la impugnacin del
reconocimiento no se haga mencin al uso de esta prueba,
sobre el particular creemos que es un vaco y que deber ser
llenado por el juez ordenando la prueba si as se lo solicitan.
2.2.2.4.
El nuevo proceso de filiacin judicial de

paternidad extramatrimonial Ley 28457:
Mediante esta norma se aprueba la Ley que regula el
Proceso
de
Extramatrimonial,
Filiacin
cuya
Judicial
finalidad
de
es
Paternidad
establecer
los
mecanismos procesales idneos a efectos de que las

personas, por derecho propio o en representacin de
terceros, puedan obtener rpidamente la declaracin de
62
paternidad extramatrimonial, sin mayores dilaciones y

costos procesales.
En ese sentido, se ha establecido que la persona
interesada en obtener la mencionada declaracin de
paternidad, podr demandarla ante el juez de paz letrado.
Cursada la notificacin de la demanda, el emplazado
contar con un plazo de 10 das para formular su oposicin.
En caso de no presentarse dicha oposicin, el mandato se
convertir en una declaracin judicial de paternidad.
La
oposicin
la
demanda
de
filiacin
extramatrimonial suspender el mandato si es que el

emplazado se hubiera obligado a realizar la prueba
biolgica del ADN dentro de los diez das siguientes.
Transcurrido este plazo, y si el oponente no cumple con esa
obligacin por causa injustificada, la oposicin ser
declarada improcedente y el mandato se convertir en una
declaracin judicial de paternidad30.
Una vez realizada la prueba del ADN, y si esta
produjera un resultado negativo, la oposicin ser declarada
fundada y el demandante ser condenado a las costas y
costos del proceso. En cambio, si el resultado de la prueba
fuese positivo, la oposicin ser declarada infundada, el
mandato se convertir en declaracin judicial de paternidad
30 En http://www.gacetajuridica.com.pe/boletin-nvnet/ene05/boletin10-01.htm
63
y el emplazado ser condenado a las costas y costos del

proceso.
La declaracin judicial de filiacin extramatrimonial
que emita el juez podr ser materia de apelacin. Este
recurso deber presentarse dentro de los tres das siguientes
a su notificacin y ser resuelto por el juez de familia en un
plazo no mayor de diez das.
A efectos de establecer este nuevo marco legal del
proceso de filiacin extramatrimonial, esta norma ha
modificado el inciso 6 del artculo 402 del Cdigo Civil,
disponiendo que la paternidad extramatrimonial podr
declararse judicialmente cuando se acredite el vnculo
parental entre el presunto padre y el hijo a travs de la
prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con
igual o mayor grado de certeza. Esta disposicin no ser
aplicable respecto del hijo de la mujer casada cuyo marido
no hubiese negado la paternidad.
Por otro lado, esta norma tambin ha modificado los
artculos 53 y 57 del TUO de la Ley Orgnica del Poder
Judicial. La primera modificacin establece que los
juzgados de familia no podrn conocer las pretensiones
concernientes a la sociedad paterno-filial referidas a la
filiacin extramatrimonial prevista en el inciso 6) del
artculo 402 del Cdigo Civil. Mientras que con la segunda
64
modificacin se reconoce expresamente la competencia de

los juzgados de paz letrados para conocer de las acciones de
filiacin extramatrimonial.
A travs de la Ley N 29715 se modifica el artculo 2
de la ley 28457, ley que regula el proceso de filiacin
judicial de paternidad extramatrimonial en los trminos
siguientes:
"Artculo 2. Oposicin
La oposicin suspende el mandato siempre y cuando
el emplazado se obligue a realizarse la prueba biolgica del
ADN dentro de los diez das siguientes, en caso contrario el
juez debe rechazarla de plano. El costo de la prueba es
abonado por la parte demandada en el momento de la toma
de las muestras o puede solicitar el auxilio judicial a que se
refiere el artculo 179 y siguientes del Cdigo Procesal
Civil.
La prueba biolgica del ADN es realizada con
muestras del padre, la madre y el hijo.
Si transcurridos diez das de vencido el plazo y el
oponente no cumple con realizarse la prueba biolgica del
ADN, la oposicin es declarada improcedente y el mandato
se convierte en declaracin judicial de paternidad.
65
Por el solo mrito del resultado de la prueba

biolgica del ADN, y de conformidad con lo dispuesto en
los artculos 3 y 4, el juez resuelve la causa.
Para efectos de la presente Ley, no resulta necesaria
la realizacin de la audiencia especial de ratificacin
pericial, ni los actos procesales que establece el artculo 265
del Cdigo Procesal Civil.
Artculo 2. Aplicacin de la Ley en los procesos en
trmite La presente Ley se aplica incluso en los procesos en
trmite.
2.2.2.5.
Principios de la filiacin en el derecho peruano
A. Principio de igualdad
El principio derecho de igualdad es la principal
piedra angular del constitucionalismo31 que ha informado
los
principales
cambios
histricos,
sociales
en
consecuencia, normativos en el mundo occidental. As,

desde el siglo XVIII con las revoluciones que pretendieron
dotar a los Estado Nacin de una Carta Poltica que rija las
relaciones entre el Estado y el ciudadano, como la
Declaracin de Derechos del Hombre y el Ciudadano de
1789, la Constitucin de Norte Amrica de 1787, el
31 ROSENFELD, Michel. Hacia una reconstruccin de la igualdad constitucional. En:
CARBONELL, Miguel (compilador). El principio constitucional de igualdad. Lecturas de
introduccin, Mxico: Comisin Nacional de Derechos Humanos, 2003, p. 69.
66
principio
derecho
de
igualdad
ha
alumbrado
los
instrumentos normativos de los Estados Nacin.

Sin
embargo,
su
complejidad
eventual
indeterminacin ha obligado a comprender este derecho

como uno que se verificar segn las circunstancias en que
se analice.
Criterios diversos han tratado de resolver esta
dificultad, sin embargo, podemos adoptar lo propuesto por
Bobbio quien refiere que para determinar su significado, o
si dos entes son iguales o no es necesario especificar de
qu entes se trata y respecto de qu cosas son iguales, o lo
que es lo mismo, debe responderse a las preguntas: a)
"Igualdad entre quines?", y b)" Igualdad en qu?"32
Al ser el principio derecho de igualdad el vrtice
en el que confluyen todos los otros derechos, ste se expresa
como un derecho de carcter relacional. En ese sentido, el
TC ha establecido que: la naturaleza jurdica de la igualdad
reposa en una condicin o presupuesto indispensables para
el ejercicio de los distintos y plurales derechos individuales.
Por ende, no es un derecho autnomo, sino
relacional () funciona en la medida en que se encuentra
conectada con los restantes derechos, facultades y
32 BOBBIO, Norberto. Igualdad y Libertad. Barcelona: Paidos, ICE de la Universidad Autnoma
de Barcelona, 1993, pp.33 y ss
67
atribuciones constitucionales y legales. Ms precisamente,

opera para asegurar el goce real, efectivo y pleno del plexo
de derechos que la Constitucin y las leyes reconocen y
garantizan33.
E.2. La igualdad como principio constitucional
La igualdad en tanto principio es reconocida por
nuestra Constitucin Poltica de 1993, as como los tratados
de derechos humanos que informan y conforman el
denominado bloque de constitucionalidad. Al decir de
Alexy, citado por Torres Ziga, la igualdad debe ser
entendida como un mandato de optimizacin, es decir como
una norma que ordena que se realice algo en la mayor
medida posible, en relacin con las posibilidades jurdicas y
fcticas.
Este mandato a su vez se erige como criterio de
interpretacin e integracin, que al decir de Bernal Pulido,
quien suscribe la tesis de Alexy, puede verificarse en los
siguientes sentidos:
(1) un mandato de trato idntico a destinatarios
que se encuentren en circunstancias idnticas; (2) un
mandato de trato enteramente diferenciado a destinatarios
cuyas situaciones no compartan ningn elemento comn;
33 STC, expediente N 0261-2003-AA/TC, publicada el 26/04/2004, FJ.3.1, expediente N 00182003-AI/TC, publicada el 4/05/2004, FJ. 2
68
(3) un mandato de trato paritario a destinatarios cuyas

situaciones presenten similitudes y diferencias, pero las
similitudes sean ms relevantes que las diferencias (trato
igual a pesar de la diferencia); y (4) un mandato de trato
diferenciado a destinatarios que se encuentren tambin en
una posicin en parte similar y en parte diversa, pero en
cuyo caso, las diferencias sean ms relevantes que las
similitudes (trato diferente a pesar de la similitud)34.
B. Unidad de la filiacin como manifestacin del
principio de igualdad
Abordar la unidad de la filiacin supone un intento
por integrar los diversos aspectos que la constituyen como
institucin, vista sta desde el derecho internacional de los
derechos humanos, los principios constitucionales y la tica
que le imprimen los derechos fundamentales implicados en
la filiacin. As, al decir de Mndez Costa, la filiacin
expresa el respeto por la persona, hacia el cual se afina cada
vez ms la razn y la sensibilidad humanas.35
34 BERNAL PULIDO, Carlos. El Juicio de igualdad en la jurisprudencia de la Corte

Constitucional Colombiana, en J. Vega y E. Corzo (eds.), Instrumentos de tutela y justicia
constitucional. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional, Ciudad de
Mxico, Mxico: Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de
Mxico. Citado por TORRES ZIGA, Natalia. Igualdad ante la ley. Distincin entre igualdad en
el contenido de la ley y la aplicacin de la ley. Gaceta Constitucional. Marzo 2009, p. 2.
35 MNDEZ COSTA, Mara Josefa. La Filiacin. Rubinzal y Culzoni S.C.C. Editores. Santa
Fe. 1986. p. 21.
69
La filiacin vista desde disciplinas como la tica y

la moral, as como desde la biologa u otras ciencias, ha
supuesto diversas aproximaciones segn el momento
histrico de cada sociedad y su ordenamiento jurdico.
C. La proteccin del nio como sujeto de derechos
En el marco de la constitucionalizacin e
internacionalizacin de los derechos del individuo, los
derechos del nio tambin han adquirido relevancia. De ser
sujetos incapaces con derechos restringidos y hondas
limitaciones para poder ejercerlos, pasaron a ser concebidos
como personas libres y autnomas con plenitud de
derechos.
En el ordenamiento peruano, los derechos del nio
han sido reconocidos en las Constituciones de 1920, 1933,
1979 y 1993. De hecho, ello revela que para el
Constitucionalismo eran sujeto de proteccin, aunque con
concepciones distintas del nio como menor y
posteriormente como sujeto de derechos.
CONSTITUCIN
1920
NORMA
El estado cuidar de la proteccin y el auxilio de la
infancia.
1933
Es deber primordial del Estado la defensa de la

salud fsica, mental y moral de la infancia. El
Estado defiende el derecho del nio a la amplia
asistencia cuando se halle en situacin de
abandono, de enfermedad o desgracia.
El Estado encomendar el cumplimiento de lo
dispuesto en este artculo a organismos tcnicos
70
adecuados.
El nio y el adolescente son protegidos por el
Estado ante el abandono econmico, corporal o
moral.
La comunidad y el Estado protegen especialmente
al nio, al adolescente en situacin de abandono
(artculo 4).
1979
1993
As, hemos pasado de la inexistencia de un discurso

a favor del nio a la doctrina de la proteccin irregular y
finalmente a la de proteccin integral del nio. Y es que la
nocin de niez y nio, al igual que el de familia, ha sido
construida sobre la base de concepciones polticas,
econmicas, sociales y culturales.
De esta forma, se ha realizado un trnsito del
discurso romano que propugnaba al pater familias como
propietario de los bienes y los hijos al discurso del siglo
XXI en el que los nios son sujetos autnomos con
titularidad de derechos fundamentales frente al estado y los
particulares.
2.2.2.6.
La palabra Identidad deriva del bajo latn
identitas, que a su vez deriva del trmino griego
tautots (en su confusin de los trminos antecesores de
auts, el mismo, en el sentido de la identidad
sustancial, e iss, lo mismo, en el sentido de la
identidad esencial). Identidades diversas se polarizan en
71
la misma realidad del sujeto que las utiliza (as, podra

decirse: soy el mismo, idntico como hombre que como
ciudadano.
Ahora bien, un sujeto nunca tiene una imagen de s
mismo si no es por la mediacin de otros sujetos).
Actualmente la identidad juega un papel muy importante
porque no solo son relativas a sus formas de ser en el
mundo exterior, sino que stas resultan de y a la vez
fortalecen las relaciones, actividades, deberes y hasta la
concepcin de derechos que se dan en los diferentes
espacios de la sociedad, la identidad es un atributo de la
personalidad. Respecto a la identidad individual, es
preciso entender que no se trata de una identidad primitiva
sobre la que se levantan otras configuraciones de la
identidad, sino que entendemos al individuo como
enclasado en clases distintas (simultneas o sucesivas), con
lo cual identidad individual implica la sntesis de las
diferentes clases (arquetipo o estructuras), sntesis que se
dar en torno a un ncleo, o esquema determinado.
Segn
Cabanellas,
Identidad
es
el
hecho
comprobado de ser una persona, constituyendo la

determinacin de la personalidad individual a los efectos de
relaciones jurdicas. El mencionado autor afirma la
identificacin como el reconocimiento y comprobacin de
72
que una persona es la misma que se supone o se busca. De

estos conceptos36 se puede concluir que la prueba de la
identidad es lo que se llama identificacin. La falta de un
dispositivo legal que permita al particular el ejercicio
responsable en la construccin de su propia identidad se
hace imprescindible y ello podr contribuir a que el derecho
a la identidad y gnero logre resultados efectivos.
Conforme
lo
expuesto
por
el
Tribunal
Constitucional en la sentencia N 2273-2005-PHC/TC, de

fecha 20 de Abril del ao 2006, la identidad es uno de los
atributos esenciales de la persona, que ocupa un lugar
primordial consagrado en el inciso 1) del artculo N 2 de la
Carta Magna, entendido como el derecho que tiene todo
individuo a ser reconocido estrictamente por lo que es y por
el modo como es. Vale decir, el derecho a ser
individualizado conforme a determinados rasgos distintivos,
esencialmente de carcter objetivo (nombres, seudnimos,
registros, herencia gentica, caractersticas corporales, etc. y
aquellos otros que se derivan del propio desarrollo y
comportamiento personal, ms bien de carcter subjetivo
(ideologa, identidad cultural, valores, reputacin). Los
derechos humanos son un conjunto de facultades e
instituciones que, en cada momento histrico, concretan las
36 BYNE, William. Una determinacin Biolgica?. Investigacin y Ciencia,
Espaa. 1994, pp. 13-19.
73
exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas,

las cuales deben ser reconocidas positivamente por los
ordenamientos jurdicos a nivel nacional e internacional37.
Antiguamente se afirmaba que a cada sexo le corresponda
por necesidades biolgicas unas funciones sociales,
invariables a lo largo de la historia. A esto se aada la
justificacin biolgica y cultural de la subordinacin de la
mujer al hombre. Resumiendo con otras palabras; primero,
la biologa determinara los roles sociales, y segundo a cada
sexo le corresponde un rol intransferible.
El instituto de la filiacin, necesariamente encierra
un vnculo con el derecho a la identidad. Este principio o
derecho se encuentra reconocido en la Constitucin de
1993. Igualmente, el artculo 16 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos indica que: Todo ser humano
tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su
personalidad jurdica.
Y el artculo 3 de la CADH: Toda persona tiene
derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica.
Asimismo, en el artculo 19 de la CADH se establece que
Toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los
apellidos de sus padres o al de uno de ellos. La ley
37 JAMESON, F. y S. ZIZEK: Estudios Culturales. Reflexiones sobre el
multiculturalismo, Paids, 1998.
74
reglamentar la forma de asegurar este derecho para

todos, mediante nombres supuestos, si fuere necesario.
Finalmente, el artculo 20.1 del mismo texto normativo
indica
que:
Toda
persona
tiene
derecho
una
nacionalidad.
En el caso de los nios, la Convencin sobre los
Derechos del Nio, ratificado por el Per y parte del
ordenamiento interno, nos ofrece ciertas luces sobre el tema
al sealar en su artculo 8.1 que:
Los Estados parte se comprometern a respetar el
derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de
conformidad con la ley sin injerencias ilcitas.
Igualmente, el Cdigo de los Nios y Adolescentes
sealan en el artculo 6 que:
El nio y adolescente tienen derecho a un nombre, a
la nacionalidad peruana, a conocer a sus padres y a ser
cuidado por stos. Ser registrado por su madre o
responsable inmediatamente despus de su nacimiento en el
registro civil correspondiente.
De estas normas podemos desprender que el derecho
a la identidad tiene una naturaleza compleja, es el
75
continente de otros derechos. As, el contenido del mismo se

define como:
a. Derecho al nombre
b. Derecho a la nacionalidad
c. Derecho a las relaciones familiares (conocer a sus
padres y ser cuidado por ellos).
En otro trmino, la doctrina seala que el derecho a
la identidad es el conjunto de atributos y caractersticas
psicosomticas que permiten individualizar a la persona en
la sociedad; en suma sera todo aquello que hace que cada
cual se uno mismo y no otro38. Fernndez Sessarego
distingue entre la identidad esttica y la identidad dinmica.
La primera est conformada por caractersticas que
no varan en el tiempo, tales como el nombre, el sexo, la
nacionalidad, el idioma de origen, el grado de parentesco,
en tanto que la identidad dinmica, se encuentra
conformada por la edad, el entorno socio familiar, etctera39.
A. Identidad y libertad
38 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho a la identidad personal, Buenos Aires: Editorial

Astrea, 1992.
39 BARLETTA VILLARN, Mara Consuelo. Los procesos de exclusin de nombre y su

incidencia en el derecho a la identidad de los nios, en: Material del curso Derecho de la niez y
adolescencia de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, semestre
2009-2.
76
La libertad es el tipo de insercin del hombre en el

mundo, lo que lo diferencia de las cosas, los animales.
Siguiendo a Fernndez Sessarego, el hombre no tiene ni
deja de tener libertad sino que es libertad; sta resulta de la
situacin ontolgica de quien existe desde el ser ya que la
existencia implica libertad. El hombre como ser libre que
elige estimando adquiere el rango de persona humana. La
persona es existencia desplegada en el tiempo, que
desarrolla su vida en comunidad para, utilizando cosas del
mundo, realizar su intransferible y nico proyecto personal.
La persona es un sujeto proyectivo que hace su vida a cada
instante. En definitiva, el hombre es libertad que se
proyecta.40
Y en este permanente devenir se crea se limita y
delimita, se define, se vuelve visible, histrico, nico e
irrepetible; se vuelve quien es, s mismo y no otro. Un ser y
por tanto una identidad. El hombre est destinado a ser libre
y valorativo y el producto que se sigue de su libertad es su
identidad en cuanta expresin de su devenir. Es esta
capacidad del hombre de autoconstruirse estimando lo que
lo define como ser verdaderamente humano, el basamento
40 FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. El derecho como libertad. 2a ed. Lima:
Universidad de Lima, 1994, p. 73 y Derecho y persona. 3a ed. Lima, Grijley,
1998, p 99. En este caso Fernndez Sessarego distingue entre libertad
ontolgica (libertad como calidad del ser) y libertad fenomnica (como
posibilidad de hacer).
77
de su dignidad, valor fundante de todos sus derechos. As lo

reconocen
las
declaraciones
universales,
los
pactos
regionales, las constituciones de los estados, sus cdigos

civiles. La particularidad del ser de la especie humana
consiste en tener que realizarse, en tener que elaborar su
propio e intransferible ser personal, slo la muerte es el
lmite de la existencia, porque sta acaba donde no hay ms
posibilidad de proyeccin.41
La identidad del ser humano presupone un complejo
de elementos vinculados entre s, de los cuales algunos son
de carcter predominantemente espiritual, psicolgico, o
somtico, mientras que otros son de diversa ndole, ya sea
cultural, ideolgica, los que perfilan el ser uno mismo. La
identidad constituye la experiencia que hace posible que
una persona pueda decir yo al referirse a un centro
organizador activo de la estructura de todas mis actitudes
reales y potenciales, la que se va forjando en el tiempo 42.
Identidad es la calidad de lo idntico, la relacin entre cosas
idnticas y la circunstancia de ser efectivamente la persona
41 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho a la identidad personal, Buenos

Aires: Editorial Astrea, 1992, p. 73.
42 FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Apuntes sobre el derecho a la
identidad sexual. JA, 1999, p.889.
78
que se dice ser; lo que est en juego en la constitucin de la

identidad es una diferenciacin ante un diferente.43
Por este motivo se ha dicho que el derecho a la
identidad es el derecho a ser quien se es, es un derecho a la
propia biografa.44 Pero a la vez, y fundamentalmente es el
derecho a ser percibido y reconocido por el otro como quien
se es, porque as como toda la vida del ser humano est
dirigida a autoconstruirse, configurando en el proceso una
identidad, no es una identidad a puertas cerradas, as como
la libertad de pensamiento, perdera su sentido de quedar
limitada al fuero ntimo. Porque la existencia es adems
coexistencia, es ser en si, ser en los otros y ser en el mundo.
Tal como seala De Cupis, la identidad personal,
cabe decir el ser en s mismo con los propios caracteres y
acciones, constituyendo la misma verdad de la persona, no
puede en s y de por s ser destruida, porque la verdad, por
ser la verdad, no puede ser eliminada(...)Ser s mismo
significa serlo tambin aparentemente, tambin en el
43 LAMAS Marta, Cuerpo e identidad en Gnero e Identidad ARAGON,

LEON, VIVEROS, Comp. TM editores, UNIANDES, UN Facultad de Ciencias
Humanas, Bogot, 1995, p.63.
44 FIGUEROA YAEZ. Informacin gentica y derecho a la identidad
personal, en Biotica y Gentica . BERGEL- CANT Coord. Bs As, Ciudad
Argentina, 2000, p. 66.
79
conocimiento y opinin de los dems; significa serlo

socialmente45.
Por eso entendemos que el derecho a la identidad es
ni ms ni menos que el derecho a ser uno mismo y a ser
percibido por los dems como quien se es; en otras palabras
el derecho a la proyeccin y reconocimiento de la
autoconstruccin personal.
Como se sealaba, el elemento esencial de la
identidad es la autoconstruccin; la identidad emana, es
conformada por las caractersticas de una persona, todas y
cada una de ellas no como una simple sumatoria, sino como
un todo inseparable que da vida al individuo, lo hace
visible, real y lo integra al mundo. Nadie ms que el propio
existente puede darse a s mismo una identidad, trabajo que
ocupa toda la vida. Esto excluye la posibilidad que una
identidad pueda forzarse o imponerse, ya que al reflejar un
proceso interno aquello que no emane del propio
individuo no formar parte de l y ser la exclusin de lo
que el sujeto considera extrao a s lo que delimitar su
identidad.
Negar a un individuo el reconocimiento de su
identidad personal, de aquella que ha configurado a lo largo
45 DE CUPIS; Adriano. Diritti de la personalit. T II 2 ed., Milano Giuffr, 1982.
p.3
80
de los aos, del proyecto que ha elegido para s, es una

violacin gravsima a sus derechos ms elementales.
En este sentido, ilustra con claridad el rango
primersimo del derecho a la identidad el tratamiento
expreso que el mismo recibe en la Convencin Europea
sobre Biotica y Derechos Humanos; el Convenio en su art
1 obliga a los estados partes a proteger la dignidad e
identidad de todo ser humano. A propsito de este artculo,
el recordado profesor Germn Bidart Campos manifiesta
(que) es elocuente esta asociacin entre dignidad e
identidad para que (el) bienestar no configure una
teorizacin abstracta sino que se dirija bien concretamente a
su particularizacin en cada ser humano en cada
circunstancia en que l se encuentre, conforme a lo que su
dignidad y su identidad requiere para ese caso en las
circunstancias propias46.
B. Identificacin
Identificar, segn el Diccionario de la Real
Academia significa 1.- Hacer que dos cosas o ms en
realidad distintas aparezcan y se consideren como una
46 BIDART CAMPOS, Germn. Por un derecho al bienestar de la persona; IV

Jornadas Latinoamericanas de Bioetica, Bs As 4-6 de noviembre de 1998 ; Mar
del Plata ;Suarez ; 1998, p.3.
81
misma. 2.- Reconocer si una persona o cosa es la misma que

se supone o se busca.- 4. Dar los datos personales
necesarios para ser reconocidos.
La identificacin es posterior a la identidad,
necesariamente posterior, ya que no puede identificarse lo
que no existe. Dicho de otra manera, no debe confundirse el
derecho fundamental a la identidad, con los signos visibles
tenidos en cuenta a fin de establecer una identificacin. El
asiento documental donde constan los datos personales
plasmados para identificar, no confiere una identidad sino
que simplemente, en un momento dado, frente a los datos
que se le ofrecen y segn criterios establecidos, delimita y
plasma los rasgos que como evidentes, se le presentan. El
proceso de identificacin reconoce lo que es. Una persona
por el solo hecho de serlo, de existir, posee una identidad, y
conforme se atraviesan distintas etapas de la vida hay rasgos
que pueden presentarse como ms evidentes que otros.
Habiendo descrito con anterioridad someramente la
identidad, vemos que por el contrario, la identificacin
responde no a una actividad-necesidad personal (ser-hacer)
esto es, a un devenir existencial, sino a un imperativo social,
como elemento de orden y control ejercido por el Estado,
que toma datos de la realidad, plasma los seleccionados, y
los coteja a posteriori.
82
El proceso de identificacin tal como es entendido

en este contexto podra ser considerado como una actividad
estatal que parte de variables o criterios previamente
establecidos para tomar contacto con signos distintivos
perceptibles, por ejemplo caractersticas fsicas u otros
datos que convenientemente registrados (sexo anatmico,
nombre, estado civil, filiacin) puedan ser corroborados y
segn los criterios dados, estatificar, plasmar lo que ve en
un momento dado en un instrumento a tales efectos (asiento
documental). Este mecanismo sintetiza lo esencial de
aquello que se le presenta a los sentidos, pero lo hace desde
afuera, rotula esas caractersticas que percibe segn las
variables que le sirven de gua, plasmando algunos datos y
descartando otros.
De lo
que
sostenido
se
desprende
que
la
identificacin cumple una funcin ms profunda: la de ser

el nexo social de la identidad.
Un elemento esencial a los fines de la identificacin
es el nombre. Coincidimos con Rabinovich-Berkman, en
que el nombre es un dato personal y es la simbolizacin de
una autoconstruccin, a la que representa: es la expresin
fontica de la identidad del existente; en otras palabras el
derecho sobre el nombre es un derecho existencial, el
mismo que protege los dems datos personales y con
83
iguales caractersticas47. Y podra decirse que hay un

derecho a que esos datos sean fidedignos.
En aquellas situaciones en las que el pronombre
pudiera no responder a la proyeccin de la autoconstruccin
del sujeto, como en los casos de disforia de gnerotransexualidad y estadios intersexuales, por ejemplo, en el
que el pronombre asignado no responde a la realidad de la
persona y sus proyectos, el nombre se desnaturaliza, pierde
su razn de ser, su calidad de atributo de la persona, su
poder de configurar al individuo, deja de ser un dato
personal, real, de la persona, para transformarse en el medio
de violacin del derecho a la identidad; destruye la
proyeccin de s que el individuo ha construido en los otros,
aquel proyecto al que le dedic su vida entera; decide
quitarle toda posibilidad de construirse en los otros,
actuando como una suerte de interdiccin, alienndolo.
Desde esta perspectiva sera posible entender que el
nombre puede transformarse en un vehculo para herir el
derecho a la identidad obstaculizando el ejercicio de
derechos fundamentales y volviendo insostenible la vida en
relacin. As tambin en los casos de sustraccin de
menores y alteracin de su identidad donde la imposicin de
47 RABINOVICH-BERKMAN, Ricardo. Derecho Civil Parte General. Buenos
Aires: Astrea, 2000, p 435.
84
una nueva filiacin plasmada mediante un nuevo nombre y

apellido tuvo por fin despojar a los nios de sus familias, su
pertenencia y su historia. Volveremos sobre este tema ms
adelante.
La identidad no puede otorgarse o denegase
graciosamente, debe ser reconocida, ya que la construccin
de la propia identidad es el trabajo que consume la vida de
un individuo, la razn misma de su existencia; este derecho
de autoconstruccin es un derecho primordial derecho del
ser humano, se desprende de su libertad y dignidad y
nuestro
ordenamiento
jurdico
le
otorga
rango
constitucional.
C. Derecho a la identidad en la normatividad peruana
En la Constitucin del Per el derecho a la identidad
est plasmado en el artculo 2 inciso 1 en los siguientes
trminos:
Toda persona tiene derecho: inciso 1. A la vida, a
su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su
libre desarrollo y bienestar... y explicitado en uno de sus
aspectos en el inciso 19 Toda persona tiene derecho a su
identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la
pluralidad tnica y cultural de la Nacin. Todo peruano
tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier
85
autoridad mediante intrprete. Los extranjeros tienen este

mismo derecho cuando son citados por cualquier
autoridad.
Es en el Cdigo de los Nios y Adolescentes donde
encontramos un desarrollo ms extenso de la norma sobre
derecho a la identidad, en su artculo 6 El nio y el
adolescente tienen derecho a la identidad, lo que incluye el
derecho a tener un nombre, a adquirir una nacionalidad, y
en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a
llevar sus apellidos. Tienen tambin el derecho al
desarrollo integral de su personalidad. Es obligacin del
Estado preservar la inscripcin e identidad de los nios y
adolescentes, sancionando a los responsables de su
alteracin, sustitucin o privacin ilegal, de conformidad
con el Cdigo Penal. En caso que se produjera dicha
alteracin, sustitucin o privacin el Estado restablecer la
verdadera identidad mediante los mecanismos ms idneos.
Cuando un nio o adolescente se encuentren involucrados
como vctimas, autores, partcipes, o testigos de una
infraccin, falta o delito, no se publicar su identidad ni su
imagen a travs de los medios de comunicacin. A su vez,
el artculo 7 trata sobre la inscripcin en el Registro del
Estado Civil.
86
Ahora bien, a pesar de la amplia frmula mediante la

cual se reconoce de manera expresa el derecho a la
identidad como derecho fundamental, podra discutirse si es
que actualmente en el ordenamiento jurdico peruano viene
otorgndose una proteccin procesal suficiente a ese
derecho. As las cosas, el Cdigo Procesal Constitucional
contempla en su artculo 25 que procede el hbeas corpus
ante la accin u omisin que amenace o vulnere los
siguientes derechos, que enunciativamente, confirman la
libertad individual: 10) el derecho a no ser privado del
documento nacional de identidad, as como obtener el
pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la Repblica.
Aqu vemos como se busca garantizar mediante un trmite
sumarsimo un aspecto que se desprende del derecho a la
identidad vinculado ms bien a la identificacin, tal como
se explicar ms adelante en el desarrollo de este trabajo.
Por otro lado, frente a los otros aspectos del derecho
a la identidad, lamentablemente no encontramos mayores
precisiones especficas al respecto. Es ms, el derecho a la
identidad no se incluye en el artculo 37 que trata sobre los
derechos pasibles de proteccin mediante amparo. Y si bien
el inciso 25 de este artculo contiene una frmula residual
que permitira su reclamo mediante el proceso de amparo,
estara por verse si los magistrados aceptaran esta va
87
procesal o denegara el amparo por entender que est

disponible una va igualmente satisfactoria (por ejemplo, lo
regulado en el Cdigo Procesal Civil, artculo 826 y
concordantes, que permite la rectificacin del nombre y el
sexo registral, va proceso no contencioso) para proteger al
derecho a la identidad.
D. Identidad y filiacin
Otra derivacin de nuestra identidad gentica es
aquella vinculada con la posibilidad de determinar la
filiacin. Aqu nos encontramos ante la relacin entre
identidad y filiacin, ya sea relativa a la filiacin
extramatrimonial como a los problemas generados por la
determinacin de la filiacin producto de una fecundacin
heterloga.
Ya se ha dicho que el nombre es la expresin
fontica de la identidad y un dato personal, que conforme el
Cdigo Civil peruano se integra con los pronombres y los
apellidos, en el caso del hijo matrimonial, con el primer
apellido del padre y el primer apellido de la madre. En el
caso de los hijos extramatrimoniales, de ser reconocido por
ambos progenitores se sigue la misma regla, y en caso de
ser reconocido slo por uno de los progenitores, al nio le
corresponder los dos apellidos del que lo reconozca. La
anterior redaccin del Cdigo Civil (artculo 21) prohiba a
88
quien inscribiera al nio (habitualmente la mujer) denunciar

el nombre de la persona con quien se haba tenido el hijo.
Esta norma motiv el informe Nro. 74 de la Defensora del
Pueblo48 donde se estima que la negativa a denunciar con
quin se tuvo el hijo y solicitar por ende, la inscripcin del
nio/a con el apellido del padre y la madre era lesivo tanto
de su derecho a la identidad cuando de su derecho a la
igualdad al ser discriminado por su origen (filiatorio).
Lesionara la identidad en tanto que de la
conformacin de su pronombre y apellidos (con los dos
apellidos maternos) se deducira que es la hermana/o de
quien en realidad es su madre; afectando adems el derecho
a la verdad biolgica en la medida que claramente no ha
sido procreado slo por su madre y tiene el derecho a
conocer a sus padres. Adems, la carencia del apellido
materno sealara su origen extramarital.
El informe propici la modificacin del artculo 21
del Cdigo Civil a travs del artculo 1 de la ley 28.720 del
2006, el cual que actualmente seala Cuando el padre o la
madre efecte separadamente la inscripcin del nacimiento
del hijo nacido fuera del vnculo matrimonial, podr
revelar el nombre de la persona con quien lo hubiera
48 Defensora del Pueblo, Informe Nro.74. La afectacin de los derechos a la
identidad y a la igualdad de los/las hijos/as extramatrimoniales en la inscripcin
de los nacimientos, septiembre del 2003.
89
tenido. En ese supuesto el hijo llevar el apellido del padre

o la madre que lo inscribi, as como el del presunto
progenitor, en este ltimo caso no establece vnculo de
filiacin. Luego de la inscripcin, dentro de los treinta das
el
registrador,
bajo
responsabilidad,
pondr
en
conocimiento del presunto progenitor tal hecho, de

conformidad con el reglamento. Cuando la madre no revele
la identidad del padre, podr inscribir al hijo con sus dos
apellidos.
El informe de la Defensora entiende que la
posibilidad de acudir a una accin de usurpacin
(exclusin) de nombre sera proteccin suficiente de los
derechos de las personas afectadas por la consignacin de
su nombre en la partida de nacimiento de quien no fuera su
hija/o. Asimismo
tiene
estrecha
relacin
con
esta
disposicin la ley 28.457 del 2005 relativa al reclamo de

paternidad extramatrimonial, la cual fue cuestionada en su
constitucionalidad, tal como se explicar luego.
Algunos autores han propuesto distinguir entre
identidad gentica e identidad filiatoria. La primera se
conformara con el patrimonio gentico heredado de los
progenitores biolgicos, o sea, su genoma, a travs del cual
se establece la identidad propia e irrepetible de la persona.
La identidad filiatoria en cambio, es un concepto jurdico.
90
Es la que resulta del emplazamiento de una persona en un

determinado estado de familia con relacin a quienes
aparecen jurdicamente como sus padres.49
Vale mencionar que en razn de las posibilidades
abiertas
por
las
tcnicas
de
fecundacin
asistida,
particularmente en su variante heterloga (con material

gentico
donado,
ajeno
la
pareja)
en
trminos
procreacionales hoy debemos distinguir entre progenitores

genticos (quienes aportan el material gentico, vulos o
espermatozoides); la madre gestante, que puede o no ser la
que aporte el vulo pero entra sin duda en la categora de
madre biolgica en la medida que aloja, nutre y asegura el
proceso gestacional imprescindible para el desarrollo del
embrin y da a luz; los padres sociales que son quienes
buscan y asumen el ejercicio de la maternidad/paternidad y
los padres legales, que son aquellos emplazados en el estado
de familia correspondiente.
En pases que han legislado las tcnicas de
fecundacin asistida (no es el caso del Per) se ha generado
la controversia relativa a la tensin existente entre el
derecho al anonimato del donante de material gentico, y el
49 ZANONNI, Eduardo. Derecho de familia. Astrea, Bs As. 1998, p.320 citado
por LEVY, Lea e IIGO, Delia, Identidad, filiacin y reproduccin humana
asistida en Biotica y Derecho, BERGEL-MINSYERSKY coordinadores.
Rubinzal Culzoni, Santa f, 2003, p.260.
91
derecho a conocer su identidad gentica, su origen, del

nio/a producto de una fecundacin heterloga. La mayora
de las legislaciones vedan la posibilidad de averiguar la
identidad del donante de material gentico salvo casos
excepcionales donde esta informacin sea vital para
conservar la vida o la salud del nio/a.
En el Per, el 100% de las clnicas de fertilidad que
realizan procedimientos de alta complejidad (fecundacin in
vitro) tienen entre sus opciones la de recurrir tanto a
esperma como a vulos de donante (pese a la cuestionable
veda del artculo 7 de la Ley General de Salud), y es de
considerar que mientras que la tasa de embarazo con vulos
propios ronda el 20% la tasa de embarazos con vulos
donados se acerca al 70%. Dado que cada vez son las
mujeres, que por postergar la maternidad (la edad
reproductiva ptima es entre los 18 y los 28 aos) tienen
como nica opcin para lograr un embarazo el recurrir a
ovocitos de donante, la realidad parece indicarnos que es un
tema que habr que abordar ms temprano que tarde,
considerando, por otra parte, la desorientacin biotica de
la jurisprudencia producida sobre este tema.50
50 Nos limitamos a mencionar dos sentencias sobre la identidad de los menores
involucrados, producto de una fecundacin heterloga, con resultados totalmente
reidos con el inters superior del nio: una de ellas un recurso de casacin
resuelto por la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia en la causa
N 5003-2007 por sentencia del 6/5/2008.
92
Alguno de los problemas vinculados con el derecho

a la identidad y la determinacin de la filiacin
extramatrimonial fueron abordados por la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema en Agosto de
2007 a propsito del expediente N 1699-200734. La causa
se origina en una demanda de la Sra. H.Q. contra el Sr. V. V.
a fin de establecer la filiacin extramatrimonial de su hijo.
En el expediente, que subi en consulta a la Sala
mencionada, se discuti sobre la aplicacin de la ley 28.457
y su adecuacin constitucional, al determinar si la norma
violaba o no los derechos a la libertad y el debido proceso.
Bsicamente la norma habilita a quien tenga legtimo
inters a recurrir ante un Juez de Paz Letrado para obtener
una declaracin de paternidad; el emplazado tiene 10 das
desde la efectiva notificacin para oponerse, de no hacerlo,
el mandato se convierte en declaracin judicial de
paternidad. La oposicin suspende el mandato si el
reclamado se obliga a someterse a un examen de ADN, pero
en caso de transcurrir diez das sin efectuarse el estudio, se
93
le atribuir la paternidad alegada.51 La Sala estima que en el

caso es necesario realizar una ponderacin de derechos:
debido proceso y libertad del requerido versus derecho al
nombre y la identidad del menor involucrado, para concluir
finalmente que la norma se ajusta a Derecho, ya que el
aludido es libre de oponerse o no, realizarse o no el examen
de ADN, prueba considerada cientficamente determinante
para establecer la filiacin. En el considerando noveno
expresa que el derecho a la identidad y el nombre es
fundamental, el primero en ser reconocido, y en el dcimo
agrega que en el Derecho moderno, la investigacin de la
paternidad es permitida y amplia pues corresponde al
derecho fundamental a la identidad y al nombre que tiene
toda persona (...)52.
2.2.3.
Marco Normativo
51 Respecto del derecho a la libertad, la norma cuestionada determina en su

artculo 1 que quien tenga legtimo inters en obtener una declaracin de
paternidad puede pedir a un Juez de Paz Letrado que expida resolucin declarando
la filiacin demandada. Si el emplazado no formula oposicin dentro del plazo de
diez das de haber notificado vlidamente, el mandato se convertir en declaracin
judicial de paternidad, mientras que en el artculo 2 se establece que la
oposicin suspende el mandato si el emplazado se obliga a realizarse la prueba
biolgica de ADN, dentro de los diez das siguientes (...) Si transcurridos diez das
de vencido el plazo, el oponente no cumpliera con la realizacin de la prueba por
causa injustificada, la oposicin ser declarada improcedente y el mandato se
convertir en declaracin judicial de paternidad. Por otra parte, se evala si no
hay una violacin la debido proceso, al admitirse la presentacin de una demanda
de filiacin, sin la exigencia de ofrecer medio probatorio alguno que pruebe lo
afirmado, siendo que el Juez debe emitir una resolucin declarando la filiacin
demandada sin que se haya pasado por una etapa probatoria, generando entre las
partes desigualdad de condiciones al momento de recurrir al rgano
Jurisdiccional.
94
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Artculo 2. Toda persona tiene derecho:

1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y
a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en
todo cuanto le favorece.
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo
de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica
o de cualquiera otra ndole.
-
CODIGO CIVIL
Artculo 361.- Presuncin de paternidad

El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos das
siguientes a su disolucin tiene por padre al marido.
Artculo 362.- Presuncin de hijo matrimonial
El hijo se presume matrimonial aunque la madre declare que no es
de su marido o sea condenada como adltera.
Artculo 363.- Negacin de la paternidad
El marido que no se crea padre del hijo de su mujer puede negarlo:
52 Agrega a continuacin (...) nuestro Cdigo Civil vigente, concedi tal accin
en los supuestos previstos en su artculo 402 del Cdigo Civil, el que ha sido
ampliado, precisamente por la Ley 28457, para incluir como inciso 6, cuando se
acredite el vnculo parental con prueba gentica o cientfica, como consecuencia
del aporte de la ciencia a la probanza de la paternidad, siendo la ms utilizada la
prueba denominada del ADN.
95
...5. Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras

pruebas de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza que
no existe vnculo parental. El Juez desestimar las presunciones de
los incisos precedentes cuando se hubiera realizado una prueba
gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de
certeza.
Artculo 402.- Procedencia de la declaracin judicial de paternidad
extramatrimonial
La paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada:
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.
2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un ao antes de
la demanda, en la posesin constante del estado de hijo
extramatrimonial, comprobado por actos directos del padre o de su
familia.
... El Juez desestimar las presunciones de los incisos precedentes
cuando se hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez
cientfica con igual o mayor grado de certeza.
-
Ley 28457 Proceso de filiacin judicial de paternidad.
Ley N 29715 Ley que modifica el artculo 2 de la Ley 28457,

ley que regula el proceso de filiacin judicial de paternidad
extramatrimonial.
2.3. DEFINICIN DE CONCEPTOS O TRMINOS
96
A. Derecho a la identidad
El derecho a la identidad no es solo un derecho fundamental, sino un
requisito crucial para el ejercicio de otros derechos, as como para que el
Estado pueda proveer servicios tan importantes como los programas
sociales, de salud, entre otros. Segn la Constitucin Poltica del Per
toda persona tiene derecho a la vida, a su Identidad, a su integridad
moral, psquica y fsica a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es
sujeto de derecho en todo cuanto le favorece.53 Art. 2 Inc. 1.
B. Filiacin
La filiacin se basa fundamentalmente, aunque no exclusivamente, en un
hecho natural. No hay filiacin sin un hecho natural de filiacin
preexistente. La filiacin es un estado, ya que frente al orden jurdico, el
hecho natural de la procreacin representa un estado, es decir, una
especial posicin ante el orden jurdico, que genera una serie de derechos
y obligaciones entre el procreado y procreante. La filiacin supone
siempre una investidura legal, en la medida que es el derecho el que
determina o declara el tipo de filiacin, presunciones y presupuestos que
sustentan cada tipo de filiacin.54
C. Filiacin extramatrimonial
53 Constitucin Poltica del Per, Artculo 2, inciso 1.

54 PUIG PEA, Federico. Tratado de derecho civil espaol, tomo 2, volumen 2,
Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, p. 6 y7.
97
Es la procedencia de los hijos respecto de los padres 55. Segn el Art. 386.
Hijos Extramatrimoniales: Son hijos extramatrimoniales los concebidos
y nacidos fuera del matrimonio. La calidad filial del hijos
extramatrimonial se establece cuando la concepcin y su mediata
consecuencia biolgica, el nacimiento, se producen fuera del matrimonio.
Esta es la regla que permite determinar qu hijos son extramatrimoniales
y cules no.56
D. Igualdad
La igualdad en tanto principio es reconocida por nuestra Constitucin
Poltica de 1993, as como los tratados de derechos humanos que
informan y conforman el denominado bloque de constitucionalidad. La
igualdad debe ser entendida como un mandato de optimizacin, es decir
como una norma que ordena que se realice algo en la mayor medida
posible, en relacin con las posibilidades jurdicas y fcticas.57
E. Reconocimiento
Es el acto jurdico por el que una persona manifiesta su paternidad o
maternidad extramatrimonial respecto del otra. El reconocimiento que es
una manifestacin unilateral de voluntad puede producirse en un solo
acto en conjunto o en un acto aislado o en actos sucesivos. El
55 Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola. 2003.
56 Art. 386 del Cdigo Civil.
57 LAGARDE, Marcela. Identidad de gnero y derechos humanos. La construccin de las
humanas, en Estudios bsicos de derechos humanos IV, Instituto Interamericano de Derechos
Humanos, San Jos, 1996, p. 86.
98
reconocimiento se trata de un acto que encierra una confesin de la

paternidad o maternidad o por el cual se establece una filiacin, es la
manifestacin de la voluntad encaminada a considerar al reconocido con
hijo y ocupar respecto de l, la posicin jurdica de padre natural58.
F. Reconocimiento judicial
Es el acto jurdico por el que una persona manifiesta su paternidad o
maternidad extramatrimonial respecto del otra59. El reconocimiento que
es una manifestacin unilateral de voluntad puede producirse en un solo
acto en conjunto o en un acto aislado o en actos sucesivos. El
reconocimiento se trata de un acto que encierra una confesin de la
paternidad o maternidad o por el cual se establece una filiacin, es la
manifestacin de la voluntad encaminada a considerar al reconocido con
hijo y ocupar respecto de l, la posicin jurdica de padre natural60.
G. Reconocimiento voluntario
Se trata de un acto que encierra una confesin de la paternidad o
maternidad o por el cual se establece una filiacin, es la manifestacin de
la voluntad encaminada a considerar al reconocido con hijo y ocupar
respecto de l, la posicin jurdica de padre natural61.
58 CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Gaceta Jurdica. 1999, p. 442.
59 CORNEJO CHVEZ, op. Cit. p, 442.

99
100
CAPITULO III
METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
3.1.
MTODOS DE LA INVESTIGACION
A. Mtodos Generales de la Investigacin:
- Mtodo Inductivo Deductivo.- Porque la investigacin
partir del
estudio de hechos concretos de cmo se presenta en la realidad la

filiacin extramatrimonial y el derecho a la identidad y dignidad.
- Mtodo Anlisis Sntesis- Se utilizar al hacer el estudio
de la
naturaleza jurdica de la filiacin extramatrimonial.

B. Mtodos Particulares de la Investigacin.- Sirvi para realizar una
interpretacin de las normas que regulan la filiacin extramatrimonial
-
Mtodo Exegtico.- Que permitir conocer el sentido de las normas

jurdicas y el sentido que quiso darle el Legislador, a travs de un
101
anlisis
gramatical
(lingstica,
etimolgica)
de
la
filiacin
extramatrimonial.
3.2.
DISEO METODOLGICO:
3.2.1. Tipo y Nivel de Investigacin.- La presente investigacin es de tipo
Bsico, longitudinal, correlacional, por que Buscamos conocer todo el
antecedente de los casos de filiacin extramatrimonial, ello nos
permitir construir y realizar una propuesta que busque modificar la
situacin actual del tema en la normatividad legal de nuestro pas.
Longitudinal porque abarcar un periodo de 1 ao, donde se podr
observar como se ha ido desarrollando y en forma prospectiva
podremos concluir hacia dnde va a caminar y cmo plantearemos las
alternativas de solucin ante este fenmeno.
La presente investigacin ser de tipo correlacional porque se
pretende establecer no slo los aspectos esenciales de las variables a
estudiar sino tambin las relaciones que existen entre ellas,
advirtindose que se aplica un sentido de causalidad en stas.
Y el Nivel de la Investigacin, es de carcter Descriptivocorrelacional y Explicativa; Descriptiva por cuanto se ha buscado
desarrollar fiel representacin de los casos de filiacin extramatrimonial
en el distrito judicial de Junn, su modalidad, tipificacin y casos
presentados dentro del marco jurdico estudiado a partir de sus
caractersticas generales. Describir en este caso es sinnimo de medir.
102
Los resultados han de ser usados para predecir, por con carcter
prospectivo.
Correlacional puesto que se ha medido el grado de relacin y la
manera cmo interactan las variables entre s. Estas relaciones se
establecen dentro del contexto jurdico civil, y a partir de los mismos
sujetos en la mayora de los casos. En caso de existir una correlacin
entre variables, se tiene que, cuando una de ellas vara, la otra tambin
experimenta alguna forma de cambio a partir de una regularidad que
permite anticipar la manera cmo se comportar una por medio de los
cambios que sufra la otra.
3.2.2. Diseo de la Investigacin.- La presente investigacin tiene el
diseo descriptivo correlacional.
3.2.3. Poblacin y Muestra de investigacin:
A. Poblacin.- Est constituido por 450 casos de filiacin
extramatrimonial presentados en los Juzgados de Paz.
B. Muestra.- Ser representada por 63 casos de acuerdo al
procedimiento para calcular el tamao de la misma,
conforme se describe a continuacin.
Dnde:
N = Total de la poblacin
103
Z= 1.96 al cuadrado (si la seguridad es del 95%)

p = proporcin esperada (en este caso 5% = 0.05)
q = 1 p (en este caso 1-0.05 = 0.95)
d = precisin (en su investigacin use un 5%).
Para efectos del clculo del tamao de nuestra muestra,
considerando N = 450 tenemos lo siguiente:
450 (1.96)2 (0.05) (0.95)
n = ---------------------------------------------(0.05)2 (449) + (1.96)2 (0.05)(0.95)
82.1142
N= ------------------1.3068
n = 63
La muestra se encuentra representada por 63 casos.
C. Tcnicas de Muestreo
Muestreo Aleatorio Simple.- Por la misma razn que los
elementos de la poblacin tiene la misma posibilidad de ser
escogidos; as mismo las muestras probabilsticas son esenciales
en los diseos de investigacin por encuestas en las que se
pretende hacer estimaciones de variables en la poblacin.
En consecuencias la muestra para la presente investigacin fue
de 63 casos.
104
3.2.4. Tcnicas de Recoleccin de Informacin:

E.2.1. Encuestas.- Que se aplic a jueces y abogados.
Instrumento: cuestionario de encuesta a travs de preguntas
cerradas sobre su situacin.
E.2.2 Anlisis Documental.- Que permite recopilar informacin a
travs
de
documentos
escritos
sobre
la
filiacin
extramatrimonial y el derecho a la identidad y dignidad a

travs de las diferentes fuentes escritas para realizar el
anlisis comparativo de los derechos, efectos jurdicos y de
las posiciones doctrinarias, relacionadas con el tema, etc.,
como son:
Libros: Tratados, manuales, ensayos.
Cdigos.
Revistas acadmicas.
Publicaciones
Informes.
Editoriales.
Anuarios. Etc.
Instrumento: Fichas de anlisis de contenido.
105
3.3. Proceso de construccin, validacin y fiabilizacin de instrumentos

Todo instrumento de recoleccin de datos debe reunir dos requisitos
esenciales: confiabilidad y validez. La confiabilidad de un instrumento para
recolectar datos se refiere al grado en que su aplicacin repetida al mismo
sujeto u objeto produce resultados iguales. La Validez, en trminos generales
se refiere al grado en que un instrumento realmente obtiene los datos que
pretende obtener62
Para la validez de los cuestionarios aplicados, se puede recurrir a un Juicio
de Expertos, quienes los evaluarn, corregirn y aprobarn.
Asimismo para verificar la fiabilidad del instrumento utilizado se aplic el
test de confiabilidad Alfa de Cronbach
62 Hernndez Sampieri, Roberto. Fundamentos de metodologa de la

investigacin. Pgs. 176-177.
106
CAPITULO IV
RESULTADOS DE LA INVESTIGACION:
4.1.
HIPTESIS GENERAL
Cuyo texto es el siguiente
Con la finalidad de poder demostrar nuestras hiptesis se ha procedido a
analizar los datos obtenidos a travs del anlisis de los expedientes de los
procesos de filiacin extramatrimonial presentados en los Juzgado de Paz
as como de las entrevistas realizadas de Jueves y Fiscales referentes al
tema.
107
Informacin General
Primero veamos la informacin general que sobre el tema de investigacin
se tiene.
Es importante ver la situacin en que se encuentran los expedientes, sobre
todo si cuentan con sentencia, as se obtuvo la siguiente informacin.
CUADRO N 1
EXPEDIENTES CON SENTENCIA
Expedientes
Cantidad
Con sentencia
63
100
Sin sentencia
00
00
TOTAL
63
100
FUENTE: Elaborada en base a datos obtenidos.
108
GRFICO N 1
EXPEDIENTES CON SENTENCIA
100
100
90
80
70
60
CON SENTENCIA
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
SIN SENTENCIA
0
1
CANTIDAD
Como se puede apreciar en el cuadro precedente la totalidad de casos

estudiados son expedientes que han sido sentenciados, con ellos se podr
analizar la situacin en que se encuentran y saber sobre la filiacin
extramatrimonial
as
como
su
relacin
con
los
derechos
constitucionalmente protegidos como son el derecho a la identidad y a la

dignidad de la persona.
A continuacin se ver la distribucin por gnero de los casos de filiacin
extramatrimonial presentados en el distrito judicial de Junn.
109
CUADRO N 2
DISTRIBUCIN POR GNERO DE LOS CASOS DE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL
Gnero
Cantidad
Mujer
62
98
Varn
01
02
TOTAL
63
100
GRFICO N 2
DISTRIBUCIN POR GNERO DE LOS CASOS DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
98
100
90
80
70
MUJER 60
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
VARN
1
CANTIDAD
Del cuadro anterior se desprende que si bien se tiene procesos de filiacin

extramatrimonial son los ms frecuentes en los Juzgados de Paz del
Distrito Judicial de Junn, pero tambin tenemos los casos de filiacin
110
extramatrimonial solicitados el varn, en el caso que compete a la

investigacin se ha encontrado que el 98% corresponde a filiacin
extramatrimonial solicitado por la mujer, y slo el 02% es solicitado por el
varn, los mismos que se encuentra sentenciados.
Referente a la hiptesis se ha podido construir los siguientes cuadros, que
nos van a permitir demostrarlo. Veamos lo concerniente a si en los
procesos se ha logrado establecer la relacin entre la filiacin
extramatrimonial y el derecho a la identidad previsto en la Constitucin
Poltica del Estado.
CUADRO N 3
SE ESTABLECI RELACIN ENTRE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL Y DERECHO A LA IDENTIDAD
Alternativa
Cantidad
Si se logr
63
100
No se logr
00
00
TOTAL
63
100
111
GRFICO N 3
SE ESTABLECI RELACIN ENTRE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL Y DERECHO A LA IDENTIDAD
98
100
90
80
70
MUJER 60
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
VARN
1
CANTIDAD
Como se puede apreciar en la cuadro tenemos que en la totalidad de los

caso se ha logrado establecer la relacin directa que existe entre la filiacin
extramatrimonial con el derecho a la identidad previsto en nuestra Carta
Magna. La falta de reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial
conlleva a la privacin del derecho a la identidad en referencia a la
realidad biolgica, a los caracteres fsicos de la persona y a su realidad
existencial.
El derecho a la identidad consagrado en el inciso 1) del artculo 2 de la
Constitucin Poltica del Per comprende un doble carcter de rasgos, por
un lado es objetivo (nombre, seudnimo, registros, herencia, caractersticas
corporales, etc.) y por el otro de carcter subjetivo (ideologa, identidad
112
cultural, valores, reputacin, etc.), pudiendo ser en muchos casos mucho

ms relevante este ltimo. En este sentido este derecho implica distinguir a
una persona a partir de datos tan elementales como el nombre o las
caractersticas fsicas pudiendo requerir de referentes ms complejos tales
como puede ser el caso de costumbres, o creencias, por consiguiente este
derecho se concibe de una manera integral.
A partir de la concepcin interpretativa de las normas, doctrinal y
jurisprudencial, podemos deducir que la identidad es un derecho
fundamental de primer orden en el ordenamiento jurdico peruano, el cual
debe garantizarse a todas las personas, entre las que se encuentran nios y
adolescentes en tanto son reconocidos como sujetos de derecho.
Luego se analiz en los expedientes si logro establecer la relacin entre la
filiacin extramatrimonial y la dignidad humana, habiendo obtenido los
siguientes resultados.
CUADRO N 4
SE ESTABLECI RELACIN ENTRE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL Y DERECHO A LA DIGNIDAD
Alternativa
Cantidad
Si se logr
63
100
No se logr
00
00
TOTAL
63
100
113
GRFICO N 4
SE ESTABLECIO RELACIN ENTRE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL Y DERECHO A LA DIGNIDAD
100
100
90
80
70
SI SE LOGR 60
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
NO SE LOGR
1
CANTIDAD
De acuerdo al cuadro precedente se puede ver claramente que en la

totalidad de los casos estudiados se estableci la relacin entre filiacin
extramatrimonial y el derecho a la dignidad. Teniendo presente que uno de
los derechos del nio es tener derecho a un nombre, con lo cual se estara
atentando al negarle, a que pueda desenvolverse en forma digna en todos
los aspectos de su desarrollo, social, cultural, econmico, humano.
El reconocimiento de paternidad, es eminentemente un acto voluntario, es
la expresin formal de la voluntad del progenitor que declara su paternidad
y, consecuentemente, constituye un acto de emplazamiento filial. Este acto
slo otorga la filiacin a los hijos que por una u otra razn tienen la
anuencia o gracia del padre, dejando de lado a quienes no cuentan con ella,
114
de tal manera que siendo hijos biolgicamente, el progenitor les niega el

derecho a ser considerados jurdicamente como tales.
A continuacin de analiz lo concerniente al derecho a la igualdad en los
casos materia de estudio, de cmo los han tomado las partes en conflicto
as como el magistrado a efectos de emitir su sentencia.
CUADRO N 5
SE TUVO EN CONSIDERACIN EL DERECHO A LA IGUALDAD
Alternativa
Cantidad
Si
63
100
No
00
00
TOTAL
63
100
GRFICO N 5
SE TUVO EN CONSIDERACIN EL DERECHO A LA IGUALDAD
100
100
90
80
70
60
SI
PORCENTAJE
50
40
30
20
10
0
NO
1
CANTIDAD
115
Como podemos apreciar en el cuadro anterior, en todos los casos el

magistrado ha tomado en consideracin el derecho a la igual, establecido
en la Constitucin, para poder dictaminar sobre el derecho a la filiacin del
hijo extramatrimonial.
Aqu debemos tener presente que nuestra Constitucin Poltica del Estado
seala en su Artculo 6 que es deber y derecho de los padres alimentar,
educar y dar seguridad a sus hijos, asimismo que todos los hijos tienen
iguales deberes y derechos, sin embargo hay una diferencia entre aquellos
hijos extramatrimoniales que tienen una relacin paterno filial con
aquellos que no tienen filiacin con el presunto padre, estos hijos son
denominados puramente alimentistas, y ellos solo tienen un derecho de sus
presuntos padres que es de carcter pecuniario (monetario), no se puede
establecer una completa igualdad ya que los hijos puramente alimentistas
no estn reconocidos judicialmente, tener igualdad de derechos,
significara admitir que el alimentista adems de solicitar alimentos, puede
reclamar otros tipos de derechos como por ejemplo hereditarios. En tal
sentido, al hijo no reconocido ni declarado, solo le corresponde recibir
alimentos hasta los dieciocho aos de edad, salvo que se acredite una
incapacidad fsica o mental.
Uno de los aspectos saltantes es sin lugar a dudas la motivacin de las
sentencias estudiadas, que nos han permitido construir el siguiente cuadro
teniendo presente los principales motivos enunciados.
116
CUADRO N 6
MOTIVACIN DE LAS SENTENCIAS
Alternativa
Cantidad
Acreditacin
del
vnculo parental.
Derechos del menor
(identidad,
igualdad,
dignidad)
63
100
Otros
00
TOTAL
63
100
GRFICO N 6
MOTIVACIN DE LAS SENTENCIAS
100
100
90
80
70
60
SI
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
NO
1
CANTIDAD
117
En el cuadro precedente podemos ver que en la totalidad de los procesos la

motivacin de las sentencias han tenido como principales puntos, en
primer lugar la acreditacin del vnculo parental entre el menor materia de
litigio y el padre, asimismo se ha tenido presente al menor como fin
supremo que tiene un conjunto de derechos como el de la identidad,
igualdad, dignidad.
El deber de motivacin es tambin un elemento esencial del debido
proceso sin el cual no hay proceso valido, se requiere que el juez exprese
la fundamentacin fctica y jurdica que sustenta su decisin, no es solo la
aplicacin de las normas procesales sino que pronuncindose sobre el
fondo de la pretensin no puede excluir ni prescindir de sealar los hechos
controvertidos en base a la accin del demandante y la contradiccin del
demandado (contestacin de demandas, formulacin de excepciones), y
respecto de los hechos controvertidos, cules han sido probados, cual el
supuesto normativo en que se ubica el caso concreto, e indicacin de la
norma que ampara la pretensin sustentando la aplicacin de la misma.
Veamos la causas por las que no han reconocido a sus hijos.
CUADRO N 7
CAUSAS POR LAS QUE NO HAN RECONOCIDO A SUS HIJOS
Alternativa
Cantidad
Irresponsabilidad de los
padres
25
40
Negacin
reconocimiento
19
30
19
30
Eludir
responsabilidades
de
118
TOTAL
63
100
GRFICO N 7
CAUSAS POR LAS QUE NO HAN RECONOCIDO A SUS HIJOS
40
40
35
30
30
30
25
IRREESPONSABILIDAD
NEGACIN DE RECONOCIMIENTO
PORCENTAJE 20
ELUDIR RESPONSABILIDADES
15
10
1
5
0
1
CANTIDAD
Se puede apreciar que en el 40% de los casos los hijos no han sido
reconocidos por irresponsabilidad del padre o madre, en el 30% se ha dado
la negacin del reconocimiento por varios motivos particulares, y en el
30% ha sido con la finalidad de eludir responsabilidades que se contrae al
reconocer a un hijo extramatrimonial.
Podemos sealar como una de las causas del problema la irresponsabilidad
de los padres (hay que tambin incluir en este concepto a las madres que
no reconocen a sus hijos extramatrimoniales), quienes en un caso no toman
conciencia de su deber de declarar a sus hijos y en otros casos, los
119
progenitores se niegan a hacerlo por diversos motivos de carcter

particular perjudicando los derechos del menor a ser reconocido e
identificado con los apellidos de sus padres.
Ante este caso, el derecho puede resultar eficaz en su funcin reguladora y
sancionadora de conductas, pero se requiere que la norma sea adecuada,
que insertada en el contexto normativo armonice con l y no quiebre el
sistema vulnerando derechos fundamentales.
A continuacin se analiz lo relacionado a los derechos protegidos del
menor que ha solicitado la filiacin extramatrimonial, quedando
establecido en el siguiente cuadro.
CUADRO N 8
DERECHOS PROTEGIDOS DEL MENOR SOLICITANTE DE
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Alternativa
Cantidad
22
35
Derecho a igualdad
frente a otros hijos
22
35
Derecho a alimentacin
(pensin de alimentos)
19
30
TOTAL
63
100
120
GRFICO N 8
DERECHOS PROTEGIDOS DEL MENOR SOLITANTE DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
35
35
35
34
33
IDENTIDAD
32
PORCENTAJE 31
IGUALDAD
ALIMENTACIN
30
30
29
28
27
1
CANTIDAD
En el cuadro anterior se aprecia que los derechos protegidos del menor

solicitante de filiacin extramatrimonial, en el orden que mencionamos se
puede ver la importancia manifiesta, en el 35% de los casos se ve en
primera instancia el derecho a la identidad, en el 35% de los casos se ve
como prioridad el derecho a la igual frente a otros hijos, y en el 30% de los
casos se aprecia el derecho a la alimentacin o a una pensin alimenticia.
4.2.
PRIMERA HIPTESIS ESPECFICA:

Cuyo texto es el siguiente:
121
El desconocimiento de la ley, motivos econmicos y la familia que

influye en su decisin son factores que impiden la filiacin de
paternidad extramatrimonial en el Distrito Judicial de Junn.
Referente a la hiptesis se ha podido construir los siguientes cuadros.
Revisando los casos materia de estudio se ha podido ver los motivos por
los cuales han solicitado la filiacin extramatrimonial, que se puede
apreciar en el siguiente cuadro.
CUADRO N 9
MOTIVOS POR LOS CUALES HAN SOLICITADO
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Alternativa
Cantidad
Razones econmicas
47
75
Darle un nombre
10
15
Mejorar
parental
06
10
63
100
su
relacin
TOTAL
122
GRFICO N 9
MOTIVOS POR LOS CUALES HAN SOLICITADO FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
80
75
70
60
50
ECONMICAS
PORCENTAJE 40
30
20
DARLE NOMBRE
MEJORAR RELACIN
15
10
1
10
0
1
CANTIDAD
De acuerdo al cuadro anterior se tiene que el 75% de los casos de filiacin

extramatrimonial han sido solicitados siguiente razones econmicas, en
este caso la necesidad de tener una pensin alimenticia que pueda cubrir
con los gastos del menor, en segundo lugar tenemos que en el 15% de los
casos se solicita con la finalidad de poder darle un nombre a su hijo, y
luego viene el derecho a una pensin alimenticia. En el 10% de los casos
se menciona la necesidad de mejorar la relacin con el padre o madre, ya
que el reconocimiento como hijo extramatrimonial le va a permitir tener
un acercamiento a su padre y mejorar sus relaciones interpersonales, en
este caso tambin se puede apreciar como el siguiente fundamento de su
pedido el solicitar una pensin alimenticia.
123
Sobre este punto se ha elaborado una encuesta dirigida a los jueces y

abogados con la finalidad de que puedan aclarar y hacernos conocer sobre
el nivel de conocimiento de la ley por parte de los actores judiciales, sea el
padre o la madre e inclusive el mismo hijo, que pueda permitir poder
iniciar el proceso de filiacin extramatrimonial.
CUADRO N 10
NIVEL DE CONOCIMIENTO DE LA LEY POR
PARTE DE MADRE, PADRE O HIJO
Alternativa
Cantidad
Si conocen
04
20
No conocen
16
80
20
100
TOTAL
124
GRFICO N 10
NIVEL DE CONOCIMIENTO DE LA LEY POR PARTE DE MADRE, PADRE E HIJO
80
80
70
60
50
SI CONOCER
PORCENTAJE
NO CONOCEN
40
30
20
20
1
10
0
1
CANTIDAD
Podemos ver en el cuadro precedente que para los entrevistados en un 80%

no conocen la ley sobre filiacin extramatrimonial tanto la madre, el padre
o el hijo, mientras que un 20% opina que si conocen las normas legales
para poder actuar solicitando sus derechos.
Lo que nos parece a nosotros coherente ya que la gran mayora de los
ciudadanos desconocemos las normas legales y que solamente se tiene
alguna referencia, o se ha recibido el consejo de algn pariente o amistad
para poder, en este caso, solicitar la filiacin extramatrimonial que pueda
darle derecho a tener una pensin alimenticia, un nombre, igualdad, etc.
125
A continuacin veamos lo relacionado a la importancia que tiene la familia

en cuanto a la decisin que tienen que tomar referente al reconocimiento
del hijo extramatrimonial.
CUADRO N 11
INFLUENCIA DE LA FAMILIA EN EL RECONOCIMIENTO
DE PATERNIDAD
Alternativa
Cantidad
Hay influencia
20
100
No hay influencia
00
00
20
100
TOTAL
GRFICO N 11
INFLUENCIA DE LA FAMILIA EN EL RECONOCIMIENTO DE PATERNIDAD
100
100
90
80
70
HAY INFLUENCIA60
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
NO HAY INFLUENCIA
1
CANTIDAD
126
De acuerdo a la opinin de los encuestados se puede deducir que en el

100% de los casos hay una gran influencia de la opinin de familia
respecto a la decisin de reconocimiento de parte del padre del menor hijo
extramatrimonial, por un lado tenemos a la familia (esposa), que no quiere
reconocer la falta del esposo y puede incluso obligar a que no lo
reconozca, por otro lado tenemos a sus padres, hermanos u otro familiar
que tambin le aconseja a que no lo reconozca por el que dirn sus otros
familiares, sus amigos, es decir lo toman como algo que tiene que ver con
el prestigio social, sin darse cuenta o tal vez s, del perjuicio que causan al
menor no reconocido en cuanto a su identidad e igualdad, as como a las
posibilidades que tiene para poder desarrollarse a plenitud en la sociedad.
Frente a ello es que les consultamos acerca del motivo principal que han
tenido las madres e hijos para solicitar la filiacin extramatrimonial, a lo
cual nos contestaron de la siguiente forma.
CUADRO N 12
MOTIVO PRINCIPAL PARA SOLICITAR FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL
Alternativa
Cantidad
Econmico
18
90
De identidad e igualdad
02
10
TOTAL
20
100
127
GRFICO N 12
MOTIVO PRINCIPAL PARA SOLICITAR FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
90
90
80
70
60
ECONMICO
PORCENTAJE 50
40
IDENTIDAD E IGUALDAD
30
10
20
10
0
1
CANTIDAD
Nuestros encuestados, como se puede apreciar en el cuadro, manifiestan

que el motivo principal por el cual han solicitado la filiacin
extramatrimonial de su menor hijos ha sido sin lugar a duda el econmico,
ya que lo que buscaban principalmente ha sido una pensin alimenticia
que pueda ayudarle en la mantencin del menor as como para poder cubrir
algunos gastos de educacin y vestido, as lo manifiestan un 90% de los
encuestados, mientras que para el 10% ha sido el de la identidad e
igualdad.
Del mismo modo se les consulto si es precisamente causales econmicas
las que han impedido hasta el momento que las madres soliciten la
filiacin de paternidad extramatrimonial.
128
CUADRO N 13
CAUSALES QUE IMPIDEN LA FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL
Alternativa
Cantidad
Desconocimiento de la
ley
10
50
Motivos econmicos
06
30
Razones familiares
04
20
20
100
TOTAL
GRFICO N 13
CAUSALES QUE IMPIDEN LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
50
50
45
40
35
30
Desconocimiento de ley
PORCENTAJE 25
20
15
10
5
0
30
Motivos econmicos
Razones familiares
20
1
1
CANTIDAD
En opinin de nuestros encuestados los factores que impiden la filiacin

extramatrimonial en el distrito judicial de Junn son en el orden de
129
prioridades, con un 50% el desconocimiento de la ley, falta de difusin de

la ley que regula la filiacin extramatrimonial y la poca disposicin para
enterarse de las normas legales nos impide acceder a un derecho; en
segundo lugar se encuentran los motivos econmicos con un 30%, ya que
llevar a cabo un proceso judicial implica el tener que realizar una serie de
gastos as como el tiempo que demanda prestarle atencin al proceso.
Finalmente, con un 20% se encuentran las razones familiares que influir en
la decisin de proceder con solicitar el proceso judicial.
Otra pregunta que se les hizo es referente a la importancia de la ley de
filiacin extramatrimonial y las posibilidades que permite a poder acudir a
ella para que reconozcan la paternidad.
CUADRO N 14
IMPORTANCIA DE LA LEY DE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL
Alternativa
Cantidad
Es importante
20
100
Poco importante
00
00
No es importante
00
00
20
100
TOTAL
130
GRFICO N 14
IMPORTANCIA DE LA LEY DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
100
100
90
80
70
60
Es importante
POCO IMPORTANTE
PORCENTAJE
50
40
30
20
10
0
NO ES IMPORTANTE
0
1
CANTIDAD
Podemos ver que para la totalidad de los encuestados manifiestan que es

importante la ley de filiacin extramatrimonial porque permite que las
madres, en especial, puedan acceder al reconocimiento de sus hijos por
parte de sus padres as como poder acceder a una pensin alimenticia, lo
que le permitir poder ayudar en la mantencin de sus hijos. Asimismo la
difusin de este derecho les permite que puedan acudir con libertad a las
instancias pertinentes para solicitar el reconocimiento.
131
4.3.
SEGUNDA HIPTESIS ESPECFICA:

Existe un alto ndice de hijos extramatrimoniales no reconocidos lo
que va afectar negativamente al derecho a la identidad as como a la
proteccin social y econmica de los hijos en el Distrito Judicial de
Junn.
De acuerdo a la informacin obtenida de los casos de filiacin
extramatrimonial presentado para el ao 2012 tenemos 450 casos
solamente en el Distrito Judicial de Junn, estamos hablando de los que
han solicitado, sin embargo no se tiene informacin fidedigna sobre la
cantidad de hijos que no solicitan an esta filiacin. Pero por lo que se
puede notar es alto el nmero de procesos llevados a cabo en nuestra zona.
Para el efecto se les consulto a los entrevistados acerca del ndice que
existen sobre el no reconocimiento de los hijos tanto de parte del padre
como de la madre y relacionado con la inasistencia alimentaria, habiendo
construido el siguiente cuadro.
CUADRO N 15
NDICE DE FALTA DE FILIACIN E INASISTENCIA
ALIMENTARIA
Alternativa
Cantidad
Alto
20
100
Regular
00
00
Bajo
00
00
20
100
TOTAL
132
GRFICO N 15
NDICE DE FALTA DE FILIACIN E INASISTENCIA ALIMENTARIA
100
100
90
80
70
60
ALTO
PORCENTAJE
50
40
30
20
10
0
REGULAR
BAJO
0
1
CANTIDAD
Se puede apreciar que el 100% de los encuestados manifiestan que es alto

el ndice de falta de filiacin as como de inasistencia alimentaria, no
pudiendo determinarse exactamente la cantidad pero que sobrepasa las
expectativas ms ptimas de apreciacin.
Por ello es que se ha logrado obtener informacin para Lima.
Pese a la multiplicidad de casos, en el Per no existen estadsticas oficiales
sobre el tema. Sin embargo, la ONG Accin por los Nios estim que las
denuncias de inasistencia alimentaria y filiacin o reconocimiento paterno
contemplada en la Ley 28457 representan el 60% de los casos atendidos
133
en las 2,400 Defensoras Municipales del Nio y Adolescente

(DEMUNAS) que existen en el pas.
Solo en la DEMUNA de Lima, por citar un ejemplo, se han atendido, en
los ltimos 10 aos, 23 mil 627 casos de demandas por filiacin y 165 mil
120 casos de procesos por tenencia de alimentos. En tanto, el Ministerio de
la Mujer inform que las DEMUNAS que llevan la medida
administrativa de reconocimiento voluntario de la filiacin atendieron
durante el ao 2012 un total de 4,015 casos, de los cuales se lograron
suscribir 2,325 actas de compromiso de reconocimiento.
La fiscal Norah Traverso Caldern, de la 18 Fiscala Provincial de Familia
de Lima, explic que el proceso de filiacin ahora es ms eficaz y permite
que la madre del menor no reconocido pueda iniciar una accin judicial
para que este reciba el apellido de su padre. La ley obliga al sujeto a pasar
por la prueba de ADN y, adems, pagar el examen. Si este se niega, se
declara automticamente la paternidad.
Se les consulto acerca de cmo afecta la falta de reconocimiento del menor
en relacin al derecho a la identidad, a lo que nos contestaron de la
siguiente manera.
CUADRO N 16
AFECTACIN DE LA FLATA DE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL EN EL DERECHO A LA IDENTIDAD
Alternativa
Cantidad
Afecta altamente en el
derecho a un nombre
20
100
Tiene poco efecto
00
00
134
No afecta
TOTAL
00
00
20
100
GRFICO N 16
AFECTACIN DE LA FALTA DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL EN EL DERECHO A LA IDENTIDAD
100
100
90
80
70
60
AFECTA ALTAMENTE
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
POCO EFECTO
NO AFECTA
0
1 0
CANTIDAD
Podemos apreciar que la totalidad de nuestros entrevistados es de opinin

de que afecta altamente en cuando al derecho que tiene el menor de llevar
un apellido, ya que al ser negado por el padre no puede desarrollarse
plenamente en sus actividades escolares, su padre no asiste a las reuniones
mientras que de otro si, en su identificacin ante amigos y familiares, es
decir existe una duda significativa en el menor sobre su relacin paterna
as como hay una grave afectacin psicolgica y emocional. Tiene el dolor
135
de recordar que su padre no lo ha reconocido o que fue obligado a hacerlo

y que no lo quiere, lo que se constituye en un peso emocional con graves
consecuencias a futuro.
Otro aspecto es el relacionado a la forma como la falta de reconocimiento
o de filiacin extramatrimonial va a tener efectos sobre la proteccin social
del menor, lo cual se consult a los jueces y abogados, habiendo logrado
construir el siguiente cuadro.
CUADRO N 17
COMO AFECTA LA FALTA DE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL EN LA PROTECCIN SOCIAL
Alternativa
Cantidad
Afecta negativamente
20
100
Afecto poco
00
00
No afecta
00
00
20
100
TOTAL
136
GRFICO N 17
COMO AFECTA LA FALTA DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL EN LA PROTECCIN SOCIAL
100
100
90
80
70
60
AFECTA NEGATIVAMENTE
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
AFECTA POCO
NO AFECTA
0
1
CANTIDAD
Tenemos que para la totalidad de los entrevistados la falta de filiacin

extramatrimonial va a afectar negativamente en la proteccin social del
menor ya que al no contar con un apellido reconocido fehacientemente por
el padre va a carecer de seguridad en cuanto a su propia documentacin, a
sus relaciones sociales con sus pares en el colegio, en su barrio o localidad
donde vive. Va a carecer de afecto familiar paterno que le pueda
proporcionar seguridad en su desempeo diario, no va a tener a una
imagen paterna a quien recurrir y con quien conversar.
Del mismo modo va a tener efectos en cuanto a la proteccin econmica
del menor, por lo mismo se les consulto y a continuacin tenemos las
respuestas obtenidas.
137
CUADRO N 18
COMO AFECTA LA FALTA DE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL EN LA PROTECCIN ECONMICA
Alternativa
Cantidad
Afecta negativamente
20
100
Afecto poco
00
00
No afecta
00
00
20
100
TOTAL
GRFICO N 18
COMO AFECTA LA FALTA DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL EN LA PROTECCIN ECONMICA
100
100
90
80
70
60
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
AFECTA POCO
NO AFECTA
0
1 0
CANTIDAD
De forma similar a la pregunta anterior las respuestas de los entrevistados

a sido unnime en cuanto a que la falta de filiacin extramatrimonial afecta
138
negativamente en relacin a la proteccin econmica del menor, as lo

relacionamos en cuando a que la mayora de los casos de filiacin
extramatrimonial se han llevado a cabo por motivos econmica es decir de
pensin alimenticia. Sin lugar a dudas que el aspecto econmico es muy
importante para que el menor pueda llevar a cabo una vida plena, ya que la
alimentacin, vestido, educacin, vivienda, salud y recreacin se
encuentran contemplados como derechos del nio y deberes que los padres
deben brindar a sus menores hijos, ello se encuentra tanto en la
Constitucin Poltica como en los Derechos del Nio y del Adolescente.
Pero que muchos padres no lo cumplen impidiendo que su hijo pueda
conseguir un desarrollo similar a los menores que si tienen el apoyo pleno
de sus padres.
Frente a ello se les consulto acerca de la importancia de los procesos
judiciales para lograr la filiacin extramatrimonial, a lo cual nos
contestaron de la siguiente manera.
CUADRO N 19
IMPORTANCIA DE LOS PROCESOS DE FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL
Alternativa
Cantidad
Muy importante
20
100
Poco importante
00
00
No es importante
00
00
20
100
TOTAL
139
GRFICO N 19
IMPORTANCIA DE LOS PROCESOS DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
100
100
90
80
70
60
PORCENTAJE 50
40
30
20
10
0
AFECTA POCO
NO AFECTA
0
1
CANTIDAD
Aqu tambin encontramos coincidencia en las opiniones de nuestros

entrevistados ya que es unnime la respuesta que es muy importante los
procesos de filiacin extramatrimonial, debido a que por fin se puede
lograr que los padres reconozcan a sus hijos, devolvindoles algo que
nunca debieron perderlos, el derecho a la identidad, a llevar un nombre
propio que los distingue de los dems y que puedan conjuntamente a ello
recibir los dems derechos inherente como es el de tener la proteccin
econmica, en este caso la pensin alimenticia, l se considera igual a los
dems hijos del padre y poder recuperar su dignidad como ser humano
ante la sociedad y ante la ley.
140
Finalmente les consultamos por las consecuencias que trae consigo el

derecho de filiacin extramatrimonial que tienen los menores, habiendo
obtenido las siguientes respuestas.
CUADRO N 20
CONSECUENCIAS DE LA FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL
Alternativa
Cantidad
Mejora la condicin
econmica y social del
menor
10
50
Permite
tener
una
pensin alimenticia
06
30
Ayuda en su identidad
04
20
20
100
TOTAL
GRFICO N 20
CONSECUENCIAS DE LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
50
50
45
40
35
30
MEJORA SU CONDICIN
PORCENTAJE 25
20
15
10
5
0
30
PERMITE PENSIN
AYUDA EN SU IDENTIDAD
20
1
1
CANTIDAD
141
De acuerdo al cuadro anterior tenemos que para el 50% de los

entrevistados las consecuencias seran de que mejora las condiciones
econmicas y sociales del menor, para el 30% les permite tener o acceder a
una pensin alimenticia, y finalmente para el 20% le va ayudar en su
identidad. Nos parecer que todas las respuestas apuntan a un mismo punto
que es el que el menor al ser reconocido u obligado a ser reconocido por su
padre va a poder recuperar sus derechos como son el de la identidad,
dignidad e igualdad, ya que a partir de ello va a poder tener un nombre
propio, con lo cual se hace acreedor a tener los beneficios que ello implica
como es el ser apoyado econmicamente, ello le permitir tener seguridad
en su vida social y podr mejorar su desarrollo personal.
142
CAPITULO V
DISCUSION
5.1. PRIMERA HIPTESIS ESPECFICA:
El desconocimiento de la ley, motivos econmicos y la familia que
influye en su decisin son factores que impiden la filiacin de paternidad
extramatrimonial en el Distrito Judicial de Junn.
La familia, sea sta matrimonial, monoparental o ensamblada, tiene una
funcin constitucional. Al respecto, nos parece relevante la definicin que de
la misma brinda el Plan Nacional de Apoyo a la Familia 2004-2011 que al
respecto seala que la familia es: el primer mbito para promover la equidad
y la igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres y para la niez, la
143
tercera edad y las poblaciones en situaciones de pobreza extrema,

discriminadas y excluidas.
En ese sentido, se entiende que la familia es un instituto que tiene por objeto
principal el desarrollo y proteccin de los miembros de la misma, a la que
contribuyen el Estado y la sociedad. Es el espacio donde se debe promover la
dignidad y los derechos del individuo.
La familia tiene como finalidad primordial el bienestar del individuo, que no
es un fin privado, sino un fin del Estado y la sociedad, por ello en su
conceptualizacin se inciden en la igualdad de oportunidades de sus
miembros, se contribuye a la equidad y el desarrollo pleno de cada persona
que pertenece al grupo familiar.
Este principio es relevante para el anlisis de mi hiptesis de trabajo. De
hecho, en algn momento podra parecer conflictivo con los derechos del
individuo o principios que hemos mencionado aqu que estn destinados a
proteger bsicamente a un sujeto individual. Sin embargo, la proteccin de la
familia, necesariamente influye en el instituto de la filiacin.
Se trata entonces de entender este principio en trminos del derecho
constitucional y la forma en que debe articularse sistemtica y unitariamente
con el resto de principios constitucionales.
Ahora bien, en el ordenamiento peruano vigente la Constitucin de 1993
indica en su artculo 4 que el Estado protege especialmente al nio, al
adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin
144
protegen ala familia y promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos

como institutos naturales y fundamentales de la sociedad.
Esto significa que existe cierta imperatividad de las normas fundamentales
del derecho de familia, ya que stas encierran una importancia de los intereses
pblicos y sociales que la familia tiene. En ese sentido, el Estado no puede ser
ajeno al desarrollo de la vida familiar, pues los valores que ventilan no son de
ndole privada.
Las implicancias de la proteccin de la familia, entonces, suponen
promoverla o ampararla cualquiera sea su conformacin. Esto pues, va de la
mano con el artculo 16 de la Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre, as como el 17 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, ya que en ambos se recoge el derecho del hombre y la mujer a
contraer matrimonio y a fundar una familia.
En concreto, la proteccin de la familia implica que hay una preocupacin del
Estado por su conformacin y vigencia en la sociedad peruana, lo que supone
entender el concepto de familia a la luz del derecho constitucional. Si bien el
Tribunal Constitucional no ha ensayado un concepto, s tiene determinados
fallos en los que ha reconocido a las familias ensambladas y a otros tipos de
familia, conforme lo hemos comentado en el captulo 1, cuestin que nos
lleva a afirmar que en el ordenamiento peruano, la familia se concibe ms all
de los trminos de la familia matrimonial.
La existencia de un alto nmero de hijos extramatrimoniales no reconocidos
conlleva a que mediante el proceso judicial se persigue resolver un conflicto
145
de intereses o eliminar una incertidumbre con relevancia jurdica, haciendo

efectivo los derechos sustanciales en pro de la paz social en justicia, en este
caso el de la filiacin extramatrimonial.
Por lo mismo el artculo 2 inciso 1 de la Constitucin Poltica del Estado
consagra el derecho a la identidad y en virtud al mismo, toda persona tiene el
derecho de conocer quines son sus progenitores y antecesores, con todos los
privilegios que por ello le pudiera corresponder; encontrndose facultada,
para acudir al rgano jurisdiccional a fin de obtener la dilucidacin
respectiva.
En ese sentido al no ser reconocido un hijo carece de estos derechos y por lo
tanto el Estado no protege esos derechos, cuando se sigue el proceso de
filiacin extramatrimonial se va a lograr recuperar el derecho a la identidad e
igualdad con lo cual el menor va a poder recobrar a plenitud lo que hasta
ahora era negado. El no tener un nombre lo va a perjudicar negativamente no
solo en cuando a los documentos sino especialmente en cuanto a su relacin
social, va a ser visto como un hijo sin padre y ello en nuestra sociedad es
estigmatizado.
Por ello la identidad es la imagen de la persona que se proyecta a travs de
rasgos y signos caractersticos que son inherentes a ella y que la diferencian
de las dems; estos rasgos son invariables en el tiempo y permiten a los
dems conocer a la persona en s misma, en lo que real y especficamente ella
es. La identidad es el sello caracterstico de cada persona, considera aspectos
culturales, lingsticos, religiosos y sociales que conlleva a que la persona se
146
reconozca a s misma y se distinga de las dems, presentndose con un

nombre y una identificacin.
5.2 SEGUNDA HIPTESIS ESPECFICA:
Cuyo texto es el siguiente
Existe un alto ndice de hijos extramatrimoniales no reconocidos lo que
va afectar negativamente al derecho a la identidad as como a la
proteccin social y econmica de los hijos en el Distrito Judicial de
Junn.
Uno de los problemas que ms se presenta en toda sociedad es el referido a la
paternidad, expresado en la gran cantidad de nios, adolescentes, jvenes,
incluso adultos no reconocidos por sus padres. Este problema se observa en la
generalidad de pases, los que de alguna u otra forma tratan de solucionarlo
con programas
sociales, programas
educativos, de salud; con el
establecimiento de normas orientadoras, sancionadoras; con polticas de

paternidad responsable, etc.
Podemos sealar como una de las causas del problema la irresponsabilidad de
los padres (hay que tambin incluir en este concepto a las madres que no
reconocen a sus hijos extramatrimoniales), quienes en un caso no toman
conciencia de su deber de declarar a sus hijos y en otros casos, los
progenitores se niegan a hacerlo por diversos motivos de carcter particular
perjudicando los derechos del menor a ser reconocido e identificado con los
apellidos de sus padres.
147
Ante este caso, el derecho puede resultar eficaz en su funcin reguladora y

sancionadora de conductas, pero se requiere que la norma sea adecuada, que
insertada en el contexto normativo armonice con l y no quiebre el sistema
vulnerando derechos fundamentales; ante una norma que tenga el mejor de
los fines, las mejores intenciones, empero sus regulaciones trasgreden el
derecho existente y las normas constitucionales, entonces estamos ante una
norma ilegal e inconstitucional.
Por otro lado tenemos que en nuestro pas son muy poco difundidas las
normas legales y mucho menos nos interesamos en conocerlas a pesar de que
en la actualidad existen medios que nos pueden permitir ello. Por eso en
cuando a la filiacin extramatrimonial tenemos que en su mayora las madres
no inician el proceso debido a que desconocer las leyes y ante ello optan por
seguir con su vida sin buscar el apoyo del Poder Judicial a fin de lograr
restablecer los derechos de sus hijos.
Por otro lado tenemos que la mayora de madres no inicia el proceso de
reconocimiento de sus hijos debido a que carecen de los recursos econmicos
que conlleva este proceso como es el de contar con un abogado, gastos del
mismo proceso as como el tiempo que les demanda tener que estar pendiente
de ello, sin embargo en los ltimos aos se viene incrementando el nmero de
procesos de filiacin, pero que la parte econmica se constituye una traba
para ello.
Asimismo, no inician el proceso de filiacin debido a la opinin del entorno
familiar que va a influenciar en que no inicie el proceso por el que dirn las
personas que lo conocen, como se van a expresar de ellos, que no es posible
148
que sea madre soltera, etc., etc. Esto por el lado de la madre, tambin tenemos
por el otro lado, del padre, cuya familia, en este caso la esposa y padres y
hermanos le van a aconsejar que no reconozca a su hijo por un tema de
prestigio social, del que dirn, as como para que no le pase una pensin
alimenticia, que perjudicara a sus dems hijos, todo ello va a conllevar a que
no se reconozca al hijo y se le perjudique en sus derechos como el de la
identidad e igualdad.
5.3 HIPTESIS GENERAL:
constitucionalmente protegidos (derecho a la identidad) y a la dignidad
de la persona en el Distrito Judicial de Junn.
Para el Cdigo Civil son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos
fuera del matrimonio. Entre los medios de prueba de la filiacin
extramatrimonial son el reconocimiento y la sentencia declaratoria de la
paternidad o la maternidad, mediante las cuales se asentaran una nueva
partida o acta de nacimiento.
El reconocimiento del hijo extramatrimonial es de manera voluntaria, pues
como sabemos al hijo nacido dentro del matrimonio se presume matrimonial.
Las personas que pueden reconocer al hijo extramatrimonial son el padre y la
madre conjuntamente o por uno solo de ellos, esa es la regla pero la
excepcin seria que los padres se encuentren incursos en algunas de las
causales de incapacidad absoluta o relativa o se encuentren desaparecidos o
149
tambin cuando los padres sean menores de catorce aos. En este ltimo caso,
una vez que el adolescente cumpla los catorce aos, podr reconocer a su
hijo.
Los derechos humanos son las prerrogativas inalienables, perpetuas y
oponibles erga omnes, que corresponden a toda persona, por su sola
condicin de tal, de las que no puede ser privado por la accin del Estado ni
de otros particulares, porque ello implicara un desmedro o menoscabo a su
dignidad.
Sin embargo, los derechos humanos no son absolutos; estn sujetos a lmites.
No slo que el ejercicio aislado de cada uno de ellos tiene unos lmites claros,
sino que, como sucede siempre, suelen entrar habitualmente en conflicto. El
ejercicio de uno implica la lesin de un derecho de otra persona.
Para resolver este problema se ha acuado el principio de razonabilidad como
un criterio que orienta la labor del intrprete. Segn este criterio, el conflicto
entrara en una va de solucin cuando sea posible justificar razonablemente
la preferencia de uno de los bienes jurdicos en disputa, una vez que se han
ponderado las circunstancias concurrentes de cada caso.
Un caso en el que se advierte un evidente conflicto de derechos con
pretensiones distintas es el referido a los procesos de filiacin. En la
investigacin de la filiacin coexisten dos intereses forzosamente
contrapuestos: el inters del hijo, dirigido a conocer su verdadera filiacin, su
origen, en definitiva; y, el inters del presunto progenitor, casi siempre
150
opuesto a ello, pues de haber sido favorable habra accedido al

reconocimiento.
La investigacin de la filiacin tiene como fin el establecimiento de una
adecuacin entre la verdad biolgica y la relacin jurdica de filiacin y con
ello, la superacin del formalismo que histricamente ha rodeado esta
cuestin. La idea clsica reside en la bondad intrnseca de la legitimacin, por
cualquier medio, dadas las enormes discriminaciones legales y sociales
existentes contra los hijos habidos fuera del matrimonio. Una vez que el
sistema responde a la unidad de todas las filiaciones, por efecto del principio
de igualdad, y que se decanta a favor de tcnicas ms avanzadas en la
investigacin de filiacin, el inters del hijo parece localizarse en el
establecimiento de la verdad biolgica, aun cuando el xito de una accin en
este sentido pueda modificar en profundidad una realidad sociolgica
anterior. Del establecimiento de la verdad biolgica se deriva la relacin de
filiacin y el contenido inherente a la misma. Siendo as, la investigacin de
la filiacin se presenta como una cuestin prioritaria del hijo en aras del
inters en conocer a sus padres.
La falta de reconocimiento del menor o filiacin extramatrimonial se va a
oponer a los derechos constitucionalmente protegidos debido a que se la
mermado al menor de sus derecho como el derecho al nombre, a conocer a los
padres, a la igualdad.
La falta de reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial conlleva a la
privacin del derecho a la identidad en referencia a la realidad biolgica, a los
caracteres fsicos de la persona y a su realidad existencial.
151
Aunque parezca una verdad de Perogrullo, todo nio tiene un padre y una
madre biolgicos, pero para que esa relacin tenga relevancia jurdica, el
nacimiento debe estar inscripto en el Registro Civil de acuerdo a las pautas
que establece el artculo 390 del Cdigo Civil, o bien mediante una sentencia
judicial que lo declare tal. En lo que al padre respecta, el reconocimiento debe
producirse voluntariamente, o de manera forzada a travs de una sentencia o
por la presuncin instituida en los artculos 402 y siguientes del cdigo de
fondo. La falta de reconocimiento del hijo extramatrimonial constituye un
hecho ilcito segn lo dispuesto en el artculo 1969 del Cdigo Civil. Y esto
es as puesto que viola numerosas normas de los distintos ordenamientos
jurdicos vigentes en nuestro pas. No slo se alza contra los artculos 1969,
1984, 1985, y concordantes del mencionado cuerpo legal, sino tambin contra
Constitucin Poltica del Estado, toda vez que es ms que evidente que el acto
omisivo de no reconocimiento del hijo extramatrimonial es una accin que
perjudica a un tercero, en este caso al nio. Asimismo, es atentatorio de lo
dispuesto en el artculo 423 de nuestro Cdigo Civil ya que evade la
obligacin de alimentos y asistencia de padres e hijos, que supone el previo
reconocimiento.
La responsabilidad que le cabe a los progenitores ante la falta de
reconocimiento paterno de los hijos, cuestin que incluye tanto los supuestos
en los cuales el padre se sustrae a reconocer voluntariamente a su
descendencia, como as tambin a la madre, cuando dicha falta de
reconocimiento proviene de una conducta que le es imputable, la que se
152
verifica cuando obstaculiza al no permitir la identificacin del padre, o no

ejerce la accin de filiacin en representacin de su hijo.
153
CONCLUSIONES
1. En nuestra regin Junn encontramos una alta cantidad de hijos no
reconocidos, que carecen de los derechos que implica tener un padre,
como son el derecho a la identidad, a la igualdad y a la dignidad, por lo
mismo no tienen un apoyo econmico que les permita poder subsistir
holgadamente sin pasar apuros ni llegar a tener que trabajar para poder
mantenerse.
2. Por lo mismo la falta de filiacin extramatrimonial se va a oponer a todos
los derechos constitucionalmente protegidos del menor, no pudiendo tener
un nombre y apellidos que los distingan de los dems y que les d el
derecho a ser protegido por ambos padres, no tiene derecho a la igual
frente a los otros hijos del padre con su esposa, carecer de dignidad para
poder manifestarse abiertamente como el hijo de tal o cual persona, sobre
todo en los aos escolares donde la presencia de los padres es
importantsima.
3. Existe un desconocimiento de los que seala la ley referente a la filiacin
extramatrimonial de parte de las madres por lo que no recurren a esta
institucin para lograr que sus hijos sean reconocidos por el padres, ello
impido que sus menores hijos puedan gozar de los beneficios que esto les
brinda como son el derecho a una pensin alimenticia, a ser reconocido
con el apellido del padre, a poder tener una identificacin y relacin
paternal fluida y slida, as a como a tener los mismos derechos de sus
hermanos de padre.
154
4. Uno de los motivos que las madres consideran principal para no acceder a
la filiacin de paternidad extramatrimonial es sin lugar a dura el
econmica, ya que el hecho de carecer de medios econmicos suficientes
les impide poder contar con un abogado e iniciar el proceso de filiacin, a
ello se suma el hecho de que tienen que trabajar para poder conseguir el
sustento diario y no tienen el tiempo suficiente como para poder estar
pendiente de un proceso judicial que requiere de su atencin.
5. Otro de los factores de impiden que se pueda acudir a la filiacin
extramatrimonial es la influencia de las opiniones de la familia en la toma
de decisiones, ya que debido a ello dan mayor peso a lo que dirn los
familiares, los vecinos, sobre su situacin de madre soltera que est en
bsqueda del apoyo econmico del padre de su hijo o sus hijos, por ello es
que se ven imposibilitados de iniciar el proceso de reconocimiento y
continan con su vida cotidiana sin contar con el apoyo del padre de su
hijo.
6. La falta de reconocimiento del menor de parte del padre va a permitir que
los menores vivan desprotegidos social y econmicamente, perjudicando
su desarrollo personal y social as como va a traer consecuencia
psicolgicas futuras ya que no tienen un apellido con el que identificarse,
sintindose desamparados del amor paternal as como de apoyo econmico
tan necesario en estos tiempos.
155
RECOMENDACIONES
1. Difundir a travs de los diferentes medios de comunicacin masiva de la
Ley de Filiacin Extramatrimonial, en forma especial de la televisin y de
las redes sociales.
2. Que, el Poder Judicial coordine con el Ministerio de Educacin a fin de
difundir en las Instituciones Educativas de los alcances de la filiacin
extramatrimonial.
3. Coordinar con los Clubes de Madres, Vaso de Lecha y organizaciones de
mujeres a fin de que pueda capacitarlas en el conocimiento de sus
derechos en forma especial de la filiacin extramatrimonial para que
puedan iniciar sus procesos de reconocimiento.
4. Mejorar el Centro de Comunicaciones y Difusin del Poder Judicial a fin
de que pueda llevar al mayor pblico posible en la difusin de todas las
normas legales que benefician los derechos de los menores no
reconocidos.
5. Capacitar en forma permanente a los Jueces de Paz para que resuelvan los
casos de filiacin extramatrimonial con equidad y en el ms breve tiempo
posible para restaurar los derechos del menor.
6. Que, exista un nivel de coordinacin estrecha sobre filiacin
extramatrimonial entre el Poder Judicial, la PNP, las DEMUNAS, el
Ministerio de la Mujer y el Ministerio de Educacin con reuniones
peridicas a fin de evaluar en forma permanente los casos presentados y
establecer un mecanismo que permita poder registrarlos y llevar una
156
contabilidad que permita hacerle el seguimiento y lograr hacer realidad el

reconocimiento de sus menores hijos.
157
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163
164
MATRIZ DE CONSISTENCIA
LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL Y EL DERECHO A LA IDENTIDAD EN EL DISTRITO JUDICIAL DE JUNN - 2012
MARA ELENA SANTANA ANTEZANA
PROBLEMA GENERAL
OBJETIVO GENERAL
Cul es la relacin entre la

filiacin extramatrimonial con
los
derechos
constitucionalmente protegidos
(derecho a la identidad) y la
dignidad de la persona en el
Distrito Judicial de Junn?
Determinar si la filiacin
extramatrimonial se opone a
los
derechos
constitucionalmente
identidad) y a la dignidad de
la persona en el Distrito
Judicial de Junn.
HIPTESIS GENERAL
La
falta
de
filiacin
extramatrimonial se opone a
los
derechos
constitucionalmente
identidad) y a la dignidad de
la persona en el Distrito
Judicial de Junn
PROBLEMA ESPECFICO
OBJETIVO ESPECFICO
HIPTESIS ESPECFICA
Cules son los factores que

Conocer los factores que
impiden la filiacin de
paternidad extramatrimonial en
paternidad extramatrimonial
el Distrito Judicial de Junn?
en el Distrito Judicial de
Junn.
El desconocimiento de le ley,
motivos econmicos y la
familia que influye en su
decisin son factores que
paternidad extramatrimonial
en el Distrito Judicial de
Junn.
VARIABLES
V. INDEPEND.
Derechos
constitucionalmente
identidad) y a la
dignidad de la persona.
V. DEPENDIENTE
La
filiacin
extramatrimonial.
INDICADORES
- Derecho a la identidad
- Derecho a la igualdad
- Derecho a la dignidad
- Normatividad
- Caractersticas
- Procedimiento
METODOLOGA
Tipo de Investigacin:
La investigacin ha de ser bsica.
Descriptivo - correlacional.
Mtodo de Investigacin:
El mtodo a utilizar ser el cientfico y
de forma especfica el histrico y
descriptivo. Inductivo deductivo.
Diseo de Investigacin
Descriptivo correlacional
V. INDEPEND.
El desconocimiento de
le
ley,
motivos
econmicos y la familia
que influye en su
decisin.
V. DEPENDIENTE
La
filiacin
extramatrimonial.
- Legislacin
- Motivos econmicos
- Familia
Poblacin
450 casos de filiacin extramatimonial
Muestra
63 casos.
Seleccin de Tcnicas de
Investigacin
Las Tcnicas
Las tcnicas a emplear para la
recoleccin de la informacin son la
revisin y anlisis documentario, el
cuestionario, la entrevista (estructura y
no estructurada), y la tcnica
estadstica.
- Normatividad
- Caractersticas
- Procedimiento
165
Cul es el ndice de hijos

extramatrimoniales
no
reconocidos y como afecta el
derecho a la identidad en el
Distrito Judicial de Junn?
Determinar el ndice de hijos

extramatrimoniales
no
reconocidos y como afecta el
derecho a la identidad en el
Distrito Judicial de Junn.
Existe un alto ndice de hijos

extramatrimoniales
no
reconocidos lo que va afectar
negativamente al derecho a la
identidad as como a la
proteccin
social
y
econmica de los hijos en el
Distrito Judicial de Junn.
V. INDEPEND.
as como a la proteccin
social y econmica de
los hijos
V. DEPENDIENTE
Hijos
extramatrimoniales no
reconocidos.
Derechos
a
la
identidad
- Proteccin econmica
- Proteccin social
- Causas
- Procesos judiciales
- Consecuencias
Tcnicas de Procesamiento, Anlisis

e Interpretacin de datos
Se realizar el anlisis descriptivo,
anlisis inferencia, se utilizarn
paquetes estadsticos como el SPSS 21
y MS Excel.
166
Ley N 28457 8-011.2005

LEY QUE REGULA EL PROCESO DE FILIACIN JUDICIAL DE
PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL
Modificado por Ley N 29715 (modifica el art. 2) 21.06.2011
Modificado por Ley N 29821. Ley que modifica los artculos 1, 2, 3, 4 y 5)
28.12.2011
Artculo 1.- Demanda, acumulacin de pretensiones y Juez competente
Quien tenga legtimo inters en obtener una declaracin de paternidad puede
pedir al juez de paz letrado que expida resolucin declarando la filiacin
demandada.
En este mismo proceso podr acumularse como pretensin accesoria, la fijacin
de una pensin alimentaria, de conformidad con lo establecido en el ltimo
prrafo del artculo 85 del Cdigo Procesal Civil.
En este caso, el juez, adems de expedir el mandato declaratorio de paternidad
extramatrimonial, correr traslado al emplazado de la pretensin de alimentos.
El emplazado tiene un plazo no mayor a diez das de haber sido notificado
vlidamente para oponerse y absolver el traslado de la pretensin de alimentos
sujetndose a lo establecido en el artculo 565 del Cdigo Procesal Civil.
Si el emplazado no formula oposicin dentro del plazo de diez das de haber sido
notificado vlidamente, el mandato se convertir en declaracin judicial de
paternidad y el juez dictar sentencia pronuncindose sobre la pretensin de
alimentos
Artculo 2.- Oposicin
La oposicin suspende el mandato siempre y cuando el emplazado se obligue a
realizarse la prueba biolgica del ADN.
El costo de la prueba es abonado por la parte demandada en el momento de la
toma de las muestras o puede solicitar el auxilio judicial a que se refiere el
artculo 179 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
Formulada la oposicin y absuelto el traslado de la pretensin de alimentos, el
juez fijar fecha para la audiencia nica, la que deber realizarse dentro de los
diez das siguientes.
En dicha audiencia se llevar a cabo la toma de muestras para la prueba
biolgica del ADN, la cual es realizada con muestras del padre, la madre y el
hijo. Asimismo, se proceder conforme lo dispuesto en el artculo 555 y dems
del Cdigo Procesal Civil en lo que respecta a la pretensin de fijacin de una
pensin alimentaria.
Por el solo mrito del resultado de la prueba biolgica del ADN, y de
conformidad con lo dispuesto en los artculos 3 y 4, el juez resuelve la causa.
Para efectos de la presente Ley, no resulta necesaria la realizacin de la
audiencia especial de ratificacin pericial, ni los actos procesales que establece
el artculo 265 del Cdigo Procesal Civil.
Artculo 3.- Oposicin fundada

Si la prueba produjera un resultado negativo, el juez declarar fundada la
oposicin y dictar sentencia declarando tambin infundada la pretensin de
alimentos, condenando a la parte demandante al pago de las costas y costos del
proceso.
Artculo 4.- Oposicin infundada
Si la prueba produjera un resultado positivo, la oposicin ser declarada
infundada, constituyendo el mandato expedido declaracin judicial de
paternidad.
En la misma resolucin, se dictar sentencia respecto a la pretensin de
alimentos condenando al demandado al pago de costas y costos del proceso.
Artculo 5.- Apelacin
La declaracin judicial de paternidad, la resolucin que ampara la oposicin y/o
el fallo relativo a la prestacin de alimentos podrn ser apelados dentro del plazo
de tres das de notificado.
Ingresada la causa al superior jerrquico, el juez sealar fecha para la vista de la
causa dentro del plazo de diez das y se emitir la sentencia en un plazo que no
exceder de diez das.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
PRIMERA.- Modifica el artculo 402 inciso 6) del Cdigo Civil
Modificase el artculo 402 inciso 6) del Cdigo Civil, en los trminos
siguientes:
Artculo 402.- Procedencia de la declaracin judicial de paternidad
extramatrimonial
La paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada: ()
6.
Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a

travs de la prueba del ADN
u otras pruebas genticas o cientficas con
igual o mayor grado de certeza.
Lo dispuesto en el presente inciso no es aplicable respecto del hijo de la
mujer casada cuyo marido no hubiese negado la paternidad.
El juez desestimar las presunciones de los incisos procedentes cuando se
hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o
mayor grado de certeza.
SEGUNDA.- Modifica los artculos 53 y 57 del Texto nico Ordenado de

la Ley Orgnica del Poder Judicial
Modifcanse los artculos 53 y 57 del Texto nico Ordenado de la ley
Orgnica del poder Judicial, en los trminos siguientes:
Artculo 53.- Competencia de los Juzgados de Familia
Los Juzgados de Familia conocen:
En materia civil:
a) Las pretensiones relativas a las disposiciones generales del Derecho de

Familia y a la sociedad conyugal, contenidas en las Secciones Primera y
Segunda del Libro III del Cdigo Civil y en el Captulo X del Ttulo I del
Libro Tercero del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
b) Las pretensiones concernientes a la sociedad paterno-filial, con excepcin
de la adopcin de nios adolescentes, contenidas en la Seccin Tercera del
Libro III del Cdigo Civil, y en los Captulos I, II, III, VIII y IX del Libro
Tercero del Cdigo de los Nios y Adolescentes y de la filiacin
extramatrimonial prevista en el artculo 402 inciso 6) del Cdigo Civil.
()
Artculo 57.- Competencia de los Juzgados de Paz Letrados
Los Juzgados de Paz Letrados conocen:
En materia civil:
1.
De las acciones derivadas de actos o contratos civiles o comerciales,

inclusive las acciones interdictales, posesorias o de propiedad de bienes
muebles o inmuebles, siempre que estn dentro de la cuanta sealada por el
Consejo Ejecutivo del Poder Judicial;
2.
De las acciones de desahucio y de aviso de despedida conforme a la cuanta

que establece el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial;
3.
De los procedimientos de jurisdiccin voluntaria que establezca la ley,

diligencias preparatorias y legalizacin de libros contables y otros;
4.
De las acciones relativas al Derecho Alimentario, con la cuanta y los

requisitos sealados por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial;
5.
De las terceras excluyentes de propiedad, derivadas de los procesos de su

conocimiento. Si en stas no se dispone el levantamiento del embargo, el
Juez de Paz Letrado remite lo actuado al Juez Especializado que
corresponda, para la continuacin del trmite. En los otros casos levanta el
embargo, dando por terminada la tercera;
6.
De los asuntos relativos a indemnizaciones derivadas de accidentes de

trnsito, siempre que estn dentro de la cuanta que establece el Consejo
Ejecutivo del Poder Judicial;
7.
De los procesos ejecutivos hasta la cuanta que seale el Consejo Ejecutivo

del Poder Judicial;
8.
De las acciones de filiacin extramatrimonial previstas en el artculo 402

inciso 6) del Cdigo Civil;
9.
De los dems que se seala la ley.

TERCERA.- Disposicin modificatoria y derogatoria
Modificase o dergase toda disposicin que se oponga a lo dispuesto en la
presente Ley.
CUARTA.- Proceso en trmite
Los procesos en trmite se adecuarn a lo dispuesto en la presente Ley.
En Lima, a los siete das del mes de enero de dos mil cinco.
Artculo 85.- Requisitos de la acumulacin objetiva.- Se pueden acumular

pretensiones en un proceso siempre que estas:
1. Sean de competencia del mismo juez;
2. No sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma subordinada
o alternativa; y
3. Sean tramitables en una misma va procedimental.
Se exceptan de estos requisitos los casos expresamente establecidos en este
Cdigo y por ley.

Filiación Extramatrimonial en El Distrito Judicial de Junín

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Filiación Extramatrimonial en El Distrito Judicial de Junín

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CAPITULO I

b. Cul es el ndice de hijos extramatrimoniales no reconocidos

establecerse tal persona como progenitor de otra, deja atrs,

correspondindole los derechos contemplados en el artculo 415.

La Ley N 29715 modifica el artculo 2 de la Ley 28457

Civil." Artculo 2. Aplicacin de la Ley en los procesos en trmite

necesariamente tiene que orientarse

investigacin jurdica formal, cuyo fin es hacer una evaluacin y

derecho universal de la identidad de sus menores hijos. Deben

B. Existe un alto ndice de hijos extramatrimoniales no

Derechos Derecho a la igualdad

ley, motivos econmicos

que permiten prescindir en ciertos casos de las ficciones jurdicas, y

la paternidad del hijo nacido en el matrimonio es del marido de la

que impugna la filiacin matrimonial a valerse de todos aquellos

en el principio de la verdad biolgica, se sostiene con justicia que no

extramatrimonial. Se debe emprender amplia y constantemente una

como lo seala Bosch quien ilustra esta posicin y sostiene: La

desprenden de la aplicacin de la presente, los cuales se generan de

irresponsables en su tiempo, dejando de lado lo ms beneficioso al

familia a amparar el derecho del hijo a la identidad. Esta concepcin

extramatrimonial sostiene que el derecho a la verdadera filiacin

la doctrina se denomina identidad esttica, a la primera y dinmica a

2.2.BASES TERICAS CIENTFICAS

solo heredaba la mitad de la herencia de la que reciban los hijos

Municipalidades, las Universidades y otras instituciones, los datos

- Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un ao

extramatrimonial comenz a producir los mismos efectos. Hoy en

8 Cdigo Civil de 1984.

Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto

solicitar el auxilio judicial a que se refiere el artculo 179 y

2.2.2. Marco Terico

de descendencia que existe entre dos personas, una de las

10 PLANIOL y RIPPERT. Tratado prctico de derecho civil francs, La Habana:

De otro lado, en la doctrina nacional, Varsi

descendencia en lnea directa, pero en trminos jurdicos

14 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique y SIVERINO BAVIO, Paula. Determinacin de la paternidad

15 PLCIDO, Alex. Filiacin y patria potestad en la doctrina y en la jurisprudencia. Lima, Gaceta

16 PUIG PEA, Federico. Op. Cit, pp. 6 y 7.

genera una serie de derechos y obligaciones entre el

En trminos de Ferrajoli el derecho en trminos de

contrastamos con el concepto de filiacin. As, decimos que

17 FERRAJOLI, L. Los fundamentos de los derechos fundamentales, Madrid,

reconocimiento que se torna en un acto irrevocable; y

obligaciones alimentarias y expectativas patrimoniales, se

matrimonio. Por tanto para que alguien sea hijo

concepcin y el nacimiento, se produzcan fuera del

Alimentistas (Art. 386 al 417)

criterio que prevalece hasta nuestros das para efectos de la

y los adulterini e incestuosi; habidos de una unin

20 BORDA, Guillermo A. Manual De Derecho De Familia. 11 Edicin. Edit.

defender, as como se observa en las diversas legislaciones

desaparecido actualmente del Derecho moderno22.

21 CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 10 Edicin Edit.

Actualmente existen dos grandes grupos para

Natural Simple: Cuando el hijo es engendrado por padres

Natural adulterina: Se presenta cuando el hijo es

toda declaracin de parte con la cual se admite o se niega la

Emplazamiento del estado de Hijo

hecho de status filli no del status familiae, es decir, tendr

y la investigacin judicial de la paternidad o de la

24 CORNEJO CHVEZ, op. Cit. p, 442.

es una manifestacin unilateral de voluntad puede