DAMOCLES Y EL FUNDAMENTO DE LA SANCIN DEL ARTCULO 1233

DEL CDIGO CIVIL

Felipe Osterling Parodi

Alfonso Rebaza Gonzlez
Damocles fue un cortesano excesivamente adulador en la corte de Dionisio II,
un tirano de Siracusa del siglo IV A.C. En determinado momento, Damocles
propag que Dionisio era realmente afortunado al disponer de tan gran poder y
riqueza. Dionisio, deseoso de escarmentar al adulador, se ofreci a
intercambiarse con l por un da, de forma que pudiera disfrutar de primera
mano su suerte. Esa misma tarde se celebr un opparo banquete donde
Damocles disfrut siendo servido como un rey. Solo al final de la comida mir
hacia arriba y repar en la afilada espada que colgaba directamente sobre su
cabeza atada por un nico pelo de crin de caballo. De sbito se le quitaron las
ganas de los apetitosos manjares y pidi al tirano abandonar su puesto,
diciendo que ya no quera seguir siendo tan afortunado.
La espada de Damocles es una frase acuada en alusin a esta historia para
describir la inseguridad en que se instalan aquellos que detentan un gran
poder, pues pueden perderlo de golpe incluyendo todos sus privilegios.
El pago mediante la entrega de ttulos valores presenta elementos comunes
con esta historia. En efecto, esta modalidad de pago tiene su fundamento en la
correspondencia entre los beneficios que genera su entrega y las sanciones
que conlleva la prdida de tales beneficios. As, por un lado, el pago con ttulos
valores permite al acreedor acceder a los beneficios de representar su crdito
en un ttulo valor, entre los cuales podemos destacar la posibilidad de hacer
circular el ttulo con rapidez, iniciar un proceso ejecutivo para reclamar el pago
de la obligacin y no uno ordinario, como ocurrira si se exigiera la obligacin
primitiva, entre otros inherentes a la entrega de ttulos valores. Sin embargo,
tambin establece el deber de cuidar las acciones y derechos que derivan de
dichos ttulos. Por consiguiente, en caso que ese deber se incumpla, se
consignan sanciones severas como el perjuicio del ttulo y la extincin de la
obligacin primitiva.
Como veremos ms adelante, este principio constituye uno de los pilares
fundamentales para el estudio del pago con ttulos valores. No obstante, si bien
han recogido el concepto, la jurisprudencia y alguna doctrina de los ltimos
aos se han visto influenciadas por fundamentos cuya aplicacin origina
consecuencias distintas al espritu de la norma.

En el presente trabajo abordamos los diferentes aspectos que comprende el

estudio del pago mediante ttulos valores en el Cdigo Civil, haciendo un
recuento panormico de las posiciones que justifican la sancin prevista por el
artculo 1233 de dicho Cdigo.
La entrega de ttulos valores como pago se encuentra regulada,
fundamentalmente, por el artculo 1233 del Cdigo Civil. De conformidad con
este dispositivo:
Artculo 1233.- La entrega de ttulos valores que constituyen
rdenes o promesas de pago, slo extinguir la obligacin primitiva
cuando hubiesen sido pagados o cuando por culpa del acreedor se
hubiesen perjudicado, salvo pacto en contrario.
Entre tanto la accin derivada de la obligacin primitiva quedar en
suspenso.
Veamos, en primer trmino, los alcances de esta norma.

1.

LOS ALCANCES DEL ARTCULO 1233 DEL CDIGO CIVIL

Este precepto tiene como supuesto que frente a una obligacin
(denominada obligacin primitiva por el artculo citado), el deudor, en
lugar de pagarla, entregue al acreedor ttulos valores que constituyan
rdenes (como un cheque) o promesas de pago (como un pagar o una
letra de cambio). En este caso, la regla del artculo 1233 es que la
entrega de ttulos valores no extingue la obligacin primitiva, sino que
genera una nueva obligacin denominada obligacin cambiaria
representada por el ttulo valor- que coexistir con la obligacin primitiva.
Esta obligacin primitiva solamente quedar extinguida cuando se pague
el ttulo valor (lo cual tambin determina la extincin de la obligacin
cambiaria) o cuando ste se perjudique por culpa del acreedor.
Enneccerus1 ilustra el tema sealando que frente a una obligacin
nacida de un contrato el deudor puede asumir ante el acreedor una
nueva obligacin en lugar del pago, por ejemplo expedirle una letra de
cambio, conviniendo que mediante su entrega queda cumplida la deuda,
o sea extinguida. Pero en la duda no se supone que la obligacin haya
sido asumida in solutum, sino pro solvendo En tal caso pues el
acreedor tiene dos crditos. Si se le satisface ese nuevo crdito, se

ENNECCERUS, Ludwig et. al. Tratado de Derecho Civil. Derecho de las Obligaciones. Barcelona:
Bosch, 1950. Pg. 207.

extingue tambin el antiguo; si no consigue ser satisfecho, puede hacer

valer tambin el primer crdito, lo cual a veces tiene gran importancia,
dadas las fianzas o prendas afectas al mismo.
Con igual claridad, la naturaleza de promesa de pago se expresa en
los artculos 1248 del Cdigo Civil de 1936 y 1170 del Cdigo Civil
espaol, con redaccin casi idntica. En ambas normas se establece
que la entrega de pagars y letras de cambio slo producir los efectos
del pago cuando hubiesen sido realizados 2.
Con relacin al artculo 1248 del Cdigo Civil de 1936, con conceptos
plenamente aplicables al artculo 1233 del Cdigo vigente, se seala
que el pago de una obligacin puede en algunos casos efectuarse con
documentos, como pagars a la orden, letras de cambio, cheques,
documentos conforme a los cuales otra persona debe entregar por
cuenta del deudor las sumas o valores que representan. No
constituyendo un verdadero pago, en sentido estricto, no pudiendo
considerarse extinguida la obligacin, mientras el acreedor no los haya
hecho efectivos. () Se considera as que el documento ha sido recibido
por el acreedor no propiamente en cancelacin (in solutum), sino pro
solvendo; esto es encaminado a producir los efectos del pago y
quedando obligado dicho acreedor a procurar la satisfaccin del crdito
que representa el documento con la diligencia necesaria3.
Esto nos permite establecer que la entrega de los ttulos valores ser
siempre pro solvendo (pago prometido) y no in solutio (pago en
cancelacin), salvo pacto distinto4.

El texto del segundo y tercer prrafos del artculo 1170 del Cdigo Civil espaol es como sigue:
Artculo 1170.- () La entrega de pagars a la orden, o letras de cambio y otros
documentos mercantiles, slo producir los efectos del pago cuando hubiesen sido
realizados, o cuando por culpa del acreedor se hubiesen perjudicado.
Entretanto, la accin derivada de la obligacin primitiva quedar en suspenso.

El artculo 1248 del Cdigo Civil de 1936 solo suprime la expresin mercantiles del artculo
transcrito y reproduce el resto de su texto salvo variaciones adjetivas.
BADANI, Rosendo. Citado en: OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario.
Tratado de las Obligaciones. Primera Parte. Tomo IV. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, 1994. Pg. 466. Pie de pgina 1. Ver tambin: OSTERLING
PARODI, Felipe. El Pago con Efectos de Cambio. En: Themis. Revista de Derecho editada por
estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Per, Nmero 1,
Ao 1 (octubre a diciembre de 1965). Pgs. 4 y 5. Los conceptos de este artculo si bien se refieren
al Cdigo Civil de 1936, mantienen plena vigencia para la interpretacin del artculo 1233 del
Cdigo actual.
CRDENAS QUIRS, Carlos. Estudios de Derecho Privado (Reflexiones de un tiempo). Tomo I.
Lima: Ediciones Jurdicas, 1994. Pg. 328.

Ahora bien, el artculo 1233 del Cdigo vigente admite pacto en

contrario, es decir, es posible estipular que la entrega de ttulos valores
s extinga la obligacin primitiva. Aqu estaremos ante un supuesto de
novacin consistente en la sustitucin de la obligacin primitiva por la
obligacin cambiaria que consta en el ttulo valor. El pacto por el que se
establece que la entrega del ttulo valor extingue la obligacin primitiva
es indispensable no solo a tenor de lo dispuesto por el artculo 1233,
sino tambin para no infringir la regla contenida en el artculo 1279 del
Cdigo Civil. Conforme a este artculo la emisin de ttulos valores o su
renovacin, la modificacin de un plazo o del lugar del pago, o cualquier
otro cambio accesorio de la obligacin, no producen novacin. Esta
norma se encuentra complementada por el artculo 1277 del Cdigo, el
cual dispone que por la novacin se sustituye una obligacin por otra.
Para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se
manifieste indubitablemente en la nueva obligacin, o que la existencia
de la anterior sea incompatible con la nueva.
En suma, conforme al artculo 1279 del Cdigo Civil, concordado con el
artculo 1277, la emisin de ttulos valores no produce novacin,
salvo acuerdo expreso en contrario.
Finalmente, el ltimo prrafo del artculo 1233 dispone que cualquier
accin destinada a reclamar el pago de la obligacin primitiva quedar
en suspenso en tanto el ttulo valor entregado se encuentre pendiente de
pago o no se hubiese perjudicado. Tal temperamento determina que el
acreedor no podr exigir el pago de la obligacin primitiva hasta el
vencimiento del plazo establecido en el ttulo valor entregado o, de ser el
caso, cuando ste resulte perjudicado.
Bajo las premisas anotadas, para que la entrega de un ttulo valor surta
efectos cancelatorios, es preciso que se verifiquen las siguientes dos
condiciones:
a)

Que la obligacin primitiva admita la entrega de ttulos valores que

constituyan rdenes o promesas de pago.
Este requisito encuentra un respaldo adicional en el principio de
identidad del pago, segn el cual el acreedor no puede recibir una
prestacin distinta de la pactada. La observancia al principio
acotado alcanza tanto a la prestacin en s misma como a la
modalidad o mecanismo que se hubiese previsto para su

ejecucin5. Es fundamental entonces que la obligacin primitiva

haya previsto la entrega de ttulos valores como pago.
Adicionalmente, recordemos que el artculo 1233 dispone que en
tanto el ttulo valor no se haya pagado o perjudicado, la accin de
cobro de la obligacin primitiva queda en suspenso. Entonces, si la
entrega de un ttulo valor determina que la obligacin original no
sea exigible, se requiere del consentimiento del acreedor para que
acepte una consecuencia de esta naturaleza.
Es claro, en este sentido, que el deudor no puede entregar en pago
ttulos valores si la obligacin primitiva no admite esa posibilidad.
b)

Que admitida la entrega de ttulos valores, se haya pactado que,

llegado el supuesto previsto por la ley, dicha entrega extingue la
obligacin primitiva u originaria.
Ello debido a que, conforme lo hemos desarrollado, el artculo
1233 prev que la entrega de ttulos valores extingue la obligacin
primitiva en tanto exista pacto en ese sentido. No obstante,
debemos tener presente que este artculo tiene como regla general
que la entrega de ttulos valores no extingue la obligacin primitiva.

Verificadas estas premisas, nos encontramos en la hiptesis de

aplicacin del artculo 1233.

2.

SUPUESTOS EN QUE SE APLICA LA SANCIN DEL ARTCULO

1233.
Existen dos posiciones con relacin a la aplicacin del artculo 1233.
Conforme lo exponemos a continuacin, tales posiciones encuentran
respaldo en las distintas justificaciones que se otorgan a la sancin
derivada del perjuicio del ttulo valor, lo cual constituye un escenario
propicio para desarrollar el fundamento de este artculo.
Por un lado, se sostiene que la sancin del artculo 1233 solo resulta
aplicable cuando el ttulo valor ha circulado, es decir, cuando los sujetos

El principio de identidad del pago ha sido recogido por el artculo 1132 del Cdigo Civil en cuanto
establece que el acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque ste sea de
mayor valor. Como complemento de esta regla, el artculo 1220 del acotado Cdigo recoge el
principio de integridad del pago al establecer que se entiende efectuado el pago slo cuando se
ha ejecutado ntegramente la prestacin.

(acreedor y deudor) de la obligacin primitiva no son los nicos que

intervienen en la obligacin cambiaria representada en el ttulo valor.
Segn esta tesis, solo en este supuesto resulta justificada la sancin,
habida cuenta que si el ttulo ha sido endosado y se perjudica, el
acreedor perdera la posibilidad de exigir la obligacin primitiva y el
deudor se vera beneficiado con ello, sin que exista justificacin alguna
para este beneficio.
El fundamento de esta posicin se encuentra en el equilibro econmico
que debe mantenerse entre acreedor y deudor, inclusive cuando el ttulo
valor se ha perjudicado por culpa del acreedor, sin intervencin de
terceros.
La otra posicin, que compartimos, afirma que la sancin del artculo
1233 se aplica en todos los casos, independientemente de que el ttulo
valor haya circulado o no. Ello debido a que dicha norma no efecta
distinciones para la aplicacin de la sancin y, de otro lado, la sancin
derivada del perjuicio no se sustenta en el equilibro econmico entre el
acreedor y el deudor. Se trata ms bien de una consecuencia drstica
que establece la norma para garantizar la seguridad jurdica en la
entrega de ttulos valores.
Estas dos tesis son desarrolladas a continuacin.
2.1 La sancin solo se aplica cuando el ttulo valor ha circulado y
por tanto los sujetos de la obligacin primitiva no son los
nicos que intervienen en la obligacin cambiaria.
En este caso el acreedor y el deudor de la obligacin primitiva no
son los nicos que intervienen en la relacin cambiaria, pues el
ttulo ha sido endosado por lo menos una vez. Para describir esta
tesis con mayor rigor, hemos considerado oportuno hacer
referencia a los dos supuestos de endoso del ttulo.
a) En el primer supuesto existe un deudor y un acreedor de la
obligacin primitiva, pero a su turno, este deudor es acreedor
frente a un tercero de una obligacin que ha sido representada
en un ttulo valor. Entonces, para pagar la obligacin primitiva el
deudor (de la obligacin primitiva) endosa a favor del acreedor
el ttulo valor (en el que est representada la deuda del tercero).
El siguiente grfico resulta ilustrativo.

Obligacin Primitiva

ACREEDOR

DEUDOR
(acreedor del tercero)

ENDOSO
Obligacin Cambiaria

Obligacin
Cambiaria

TERCERO
(deudor del
deudor de la
obligacin
primitiva)

En este primer supuesto, si luego de perjudicado el ttulo valor

la obligacin primitiva no quedase extinguida -supuesto que
impide el artculo 1233 del Cdigo Civil-, el acreedor negligente
podra exigir su cumplimiento, con lo cual el escenario para el
deudor sera doblemente desfavorable, pues:
i)

habra perdido el crdito cambiario que tena frente al

tercero, representado en el ttulo valor endosado a favor
del acreedor negligente y, adicionalmente,

ii)

tendra que honrar la obligacin primitiva frente al

acreedor negligente, lo que, como se ha expresado, lo
impide el citado artculo 1233.

En suma, si no existiera dicho precepto, el deudor soportara

una severa prdida econmica, pues no podra exigir la
obligacin cambiaria representada en el ttulo; y, no obstante,
tendra que pagar la obligacin primitiva. El acreedor
negligente, en cambio, no habra perdido nada, pues podra
exigir la obligacin primitiva, no obstante haber dejado que el
ttulo valor se perjudique.
Segn esta tesis, el artculo 1233 restablece el equilibrio
econmico entre acreedor y deudor al disponer que no obstante

que el deudor pierde el crdito cambiario que detentaba frente

al tercero y que fue representado en el ttulo valor endosado al
acreedor, ste, por su parte, pierde la posibilidad de cobrar la
obligacin primitiva. Entonces el deudor, si bien pierde el crdito
cambiario del ttulo valor endosado, ya no tendra que pagar al
acreedor la obligacin primitiva. El acreedor, por su parte,
pierde la posibilidad de exigir la obligacin primitiva y solo
podra accionar por los derechos que emanen del ttulo
perjudicado.
b) En el segundo supuesto existe un deudor y un acreedor de la
obligacin primitiva que han decidido emitir un ttulo valor, lo
cual genera una obligacin cambiaria. El acreedor, tenedor y
beneficiario del ttulo valor, lo hace circular en el mercado.
Este supuesto queda ilustrado, referencialmente, en el siguiente
grfico.

Obligacin Primitiva

ACREEDOR

DEUDOR
Obligacin Cambiaria

ENDOSO
Obligacin
Cambiaria

TERCERO

y eventualmente
subsiguientes
endosos a terceros

ENDOSO

En este escenario, el perjuicio del ttulo valor por culpa del

tercero endosatario (acreedor de la obligacin cambiaria)
determina que la obligacin primitiva entre acreedor y deudor se
extinga. En este supuesto, si bien el deudor queda liberado de
la obligacin primitiva (mas no de la accin que deriva de los
documentos perjudicados) sin haber pagado, el acreedor habra

visto satisfecho su crdito si hubiera recibido contraprestacin

del tercero a quien endos el ttulo.
En caso de no admitirse la tesis que antecede, la obligacin
primitiva no se extinguira como consecuencia del perjuicio del
ttulo valor, y el acreedor, por tanto, obtendra un doble
beneficio, pues i) podra exigir el pago de la obligacin primitiva
en adicin a ii) la contraprestacin que podra haber recibido del
tercero al momento de endosar el ttulo. El deudor, por su parte,
tendra que soportar una doble carga al responder frente al
acreedor por la obligacin primitiva y ante el tercero por la
accin derivada de los documentos perjudicados. Estas
consecuencias las evita el artculo 1233 al restablecer el
equilibro econmico entre acreedor y deudor.
Con base en estos supuestos, la posicin que estamos reseando
considera que la sancin del artculo 1233 tiene como fundamento
distribuir entre el acreedor y el deudor de la obligacin primitiva la
carga econmica que se deriva del perjuicio del ttulo valor.
Bajo este razonamiento se sostiene que el artculo 1233 no es
aplicable para los casos en que el titulo valor no ha circulado, esto
es cuando el deudor y acreedor de la obligacin primitiva han
decidido constituir una obligacin cambiaria paralela, es decir,
cuando el deudor y el acreedor de la obligacin primitiva son los
mismos deudor y acreedor de la obligacin cambiaria representada
en el ttulo valor, conforme se muestra en el siguiente grfico.

Obligacin Primitiva

DEUDOR

ACREEDOR

(originador del
ttulo valor)

(no hace circular

el ttulo)

Obligacin Cambiaria

Segn la tesis reseada, en este supuesto el perjuicio del ttulo

valor, aun por causas imputables al acreedor, no podra provocar la
extincin de la obligacin primitiva, habida cuenta que el deudor
recibira un beneficio extraordinario sin aparente justificacin y el
acreedor se perjudicara sin que existiera sustento.

En efecto, en el escenario planteado, con el perjuicio del ttulo valor

el deudor no sufrira ningn perjuicio patrimonial, de modo que si se
le pudiese requerir el pago de la obligacin primitiva, pagara el
monto que originalmente deba. Su patrimonio, por ende, solo se
empobrecera por la cuanta que originalmente adeudaba. Por su
parte, si bien el acreedor negligente podra reclamar el pago del
importe adeudado, la sancin consistira en haber perdido la
posibilidad de reclamar por la va cambiaria.
Esta tesis afirma que, por el contrario, si el artculo 1233 resultase
aplicable a este supuesto, el deudor se habra liberado de la
obligacin primitiva sin ninguna contraprestacin a cambio. Esta
ventaja (consistente en la extincin de la obligacin primitiva)
obtenida en virtud de la ley sin dar nada a cambio podra presentar
visos de enriquecimiento sin causa. El acreedor, a su turno, no
cobrara su crdito sin haber recibido ningn beneficio, ni haber
producido perjuicio alguno al deudor.
En este lnea de pensamiento, Luis Diez-Picazo6, comentando el
Cdigo Civil espaol, ha sealado que la hiptesis de equivalencia
entre el perjuicio del ttulo por culpa del acreedor y el pago, requiere
una mayor profundizacin. Slo es aplicable a los ttulos expedidos
a la orden, cuando, por existir entre ellos otros titulares de acciones
en va de regreso, el perjuicio del ttulo prive a estos ltimos de su
derecho al regreso. Ser inaplicable cuando el ttulo slo haya
circulado entre el deudor y el acreedor de la obligacin primitiva.
En suma, bajo esta posicin, la sancin que establece el artculo
1233 (de extinguir la obligacin primitiva cuando el ttulo valor se
perjudica por culpa del acreedor) solo tiene sustento cuando el
ttulo valor ha circulado, es decir, cuando el deudor y acreedor de la
obligacin primitiva no son los nicos que intervienen en la relacin
cambiaria, pues el ttulo ha sido endosado por lo menos una vez.
Ello debido a que la sancin del artculo 1233 no tendra sentido
econmico ni jurdico si es que el perjuicio del ttulo valor
nicamente repercute en contra del acreedor y no del deudor.
Asimismo, si el deudor resultare liberado de la obligacin primitiva
experimentara un beneficio que no tiene correlato en su
patrimonio.

DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen 2. Las Relaciones
Obligatorias. Madrid: Civitas, 1996. Pg. 511.

10

Esta posicin ha sido acogida en la doctrina nacional por ngel

Gustavo Cornejo7, quien comentando el Cdigo Civil de 1936
seala que el supuesto legal es que el pago de una obligacin se
haga mediante entrega al acreedor de pagars a la orden, letras de
cambio u otros documentos, en virtud de los cuales un tercero deba
entregarle por cuenta del deudor las sumas o valores que
representan (). El acreedor asume el rol de mandatario del
deudor respecto al cobro de los documentos que recibe y si en el
desempeo de este cometido, incurre en culpa, perjurando con ella
la exigibilidad de los documentos, queda, naturalmente,
responsable ante el acreedor y esta responsabilidad se traduce en
que se considera el pago efectuado, porque la demora en el cobro
y el perjuicio que de ella se deriva no puede recaer ya sobre el
deudor8.

2.2 La sancin del artculo 1233 se aplica independientemente de

que el ttulo valor haya circulado.

CORNEJO, ngel Gustavo. Exposicin Sistemtica y Comentario del Cdigo Civil. Tomo II.
Volumen I. Pg. 341. En idntico sentido se pronuncia BADANI CHVEZ, Rosendo.
Obligaciones y Contratos. Primera Parte. Lima. Pg. 160.
A mayor abundamiento, esta posicin ha sido registrada por la jurisprudencia en la Casacin N
2625-98 del 25 de mayo de 1999. En este fallo la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, estableci: Cuarto.- Que, en el caso de autos la denuncia se
circunscribe al segundo supuesto de la norma; esto es, el que establece que la entrega de ttulos
valores que constituyan ordenes o promesas de pago extinguirn la obligacin del deudor cuando
por cuando por culpa del acreedor se hubiesen perjudicado. Quinto.- Que, tal como se desprende
del supuesto materia de anlisis, en ella se establece una sancin para el acreedor negligente que
hubiera dado lugar al perjuicio del titulo valor, no siendo aplicable al caso en que el titulo
mencionado haya sido endosado por este ltimo a un tercero y en cuyas manos se haya
perjudicado; es en ese sentido que el Dr. Carlos Crdenas Quirs considera que la norma en
cuestin guarda silencio sobre las consecuencias derivadas de la entrega a terceros por el
acreedor de los ttulos valores (A propsito del artculo 1233 del Cdigo Civil, en Para Leer el
Cdigo Civil, Fondo Editorial de la Universidad Catlica, pgina 128). Sexto.- Que, comentando
el artculo 1248 del Cdigo Civil de 1936 que sirve de antecedente al articulo 1233 del Cdigo
Civil vigente, los doctores Osterling Parodi y Castillo Freyre sealan que cuando los documentos
se perjudican se produce novacin, la misma que opera entre la obligacin primitiva y la
obligacin cambiaria que originan los documentos antes de perjudicarse, por una parte, y la
nueva obligacin que nace de los documentos perjudicados por la otra parte, de manera tal que
esta nueva obligacin que surge de los ttulos perjudicados slo concede accin por derecho
comn. (Osterling Parodi, Felipe y Castillo Freyre, Mario, Tratado de las Obligaciones, en Para
Leer el Cdigo Civil, Fondo Editorial de la Universidad Catlica, Tomo IV, pgina 476). Stimo.Que, en consecuencia, no se producen los efectos del pago de la obligacin en los casos en que la
letra perjudicada habiendo sido girada por el acreedor a su propia orden es aceptada por el
deudor, pues este efecto slo se produce cuando se trata de documentos al portador, o a la orden,
aceptados, girados, o suscritos por terceras personas y transferidos por el deudor al acreedor
(subrayado agregado).
Como se puede advertir, la Corte Suprema ha considerado que el artculo 1233 no resulta
aplicable a los supuestos en que el ttulo valor no haya circulado.

11

Por otro lado, tanto a nivel de doctrina como de jurisprudencia se

sostiene que la sancin del artculo 1233 se aplica con
prescindencia de que el ttulo valor haya circulado o no. Es decir,
que si el ttulo valor se perjudica por culpa del acreedor, la relacin
primitiva queda extinguida tanto cuando los sujetos de la obligacin
primitiva son los nicos que intervienen en la obligacin cambiaria,
como cuando interviene un tercero9.

Cabe destacar que la Sentencia Casatoria N 2625-98 a que nos hemos referido precedentemente
tuvo el voto discrepante del seor vocal Iberico Mas. La parte pertinente de este voto es transcrita
a continuacin: Octavo.- Que, asimismo, la norma materia de control casatorio, desde su
perspectiva literal o gramatical, no prev otros aspectos que en el contexto de las relaciones
intersubjetivas se presentan, no con muy poca frecuencia, entre otros, el caso de las
consecuencias jurdicas que se derivan cuando el acreedor entrega (endosa) a terceros, los ttulos
recibidos por el deudor, como es el de autos; pues bien, an cuando la norma no precepta
explcitamente dicho aspecto, sin embargo, resulta que de la misma hiptesis legal pueden
extraerse conclusiones que se adecan a los distintos casos que se revelan con respecto a la
aplicacin del artculo 1233 del citado Cdigo, pues en todo caso, an cuando se admitiere que la
norma guarda silencio, como afirma Carlos Crdenas Quirs (Crdenas Op. Cit. Pgina 123),
esta Corte estima que el juzgador puede recurrir a los principios generales del derecho en caso de
defecto o deficiencia de la ley, al amparo del articulo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
Noveno.- Que, por consiguiente, sobre la base de los hechos acreditados en autos, resulta que la
demandada COAINSA Comercial S.A., acept la letra de cambio y la entreg a SQM Per S.A.,
tenedor y acreedor originario, quien a su vez endos en propiedad a la accionante SQM Nitratos
S.A., perjudicndose la cambial en manos de este ltimo al no haber procurado el protesto
correspondiente dentro del plazo previsto en el artculo 48 de la Ley de Ttulos Valores, de tal
modo que la sancin consecuente es considerar la extincin de la obligacin primitiva, toda vez
que, si la sancin es severa para el acreedor, cuando por su culpa se perjudica el ttulo, lo ser
con mayor razn (a fortiori) para el tercero endosatario, tanto ms, que en virtud del endoso en
propiedad (pleno, propio o absoluto), slo se transmite la propiedad del ttulo y todos los
derechos inherentes a l, es decir los derivados del crdito contenido en el ttulo, mas no la
obligacin derivada de la relacin originaria; en tal sentido, la demandante (tercero endosatario)
es ajena a la obligacin originaria, es decir extraa a la relacin entre endosante y el deudor, as
como ste lo es con respecto a la relacin entre el endosante y endosatario. Dcimo.- Que, en
todo caso, como sealan en interpretacin de "lege ferenda" los profesores Osterling y Castillo,
tesis compartida por Crdenas Quirs, cualquiera que hubiera sido la suerte de los documentos
entregados por el acreedor al tercero se extingue la obligacin primitiva (Osterling y Castillo Op.
Cit., pgina 473, Crdenas Op. Cit., pgina 125). Undcimo.- Que, siendo as, el endosatario no
puede perseguir la acreencia en virtud del titulo que ostenta por cuanto en primer lugar el ttulo
est perjudicando, por ende, la obligacin primitiva extinguida, y en segundo lugar, no es parte
de la relacin subyacente o material; de otro modo, no se entendera la regulacin prevista en el
artculo 18 de la ley cartular, norma que prev la facultad de ejercer la accin cambiaria o la
accin causal, slo si las calidades de tenedor y obligacin principal del ttulo valor
correspondieren, respectivamente, al acreedor y al deudor de la relacin causal de la que deriv
la emisin de dicho documento. Igual derecho asistir al endosatario respecto de su inmediato
endosante, pues como seala Ulises Montoya Manfredi, el primer endosatario queda fuera de la
relacin causal que gener la emisin de documento, igual circunstancia sucede con relacin a
los posteriores endosatarios (U. Montoya Manfredi, Derecho Comercial ,Editorial Cusco, pgina
196). Duodcimo.- Que, abonando en ideas, seala Carlos Crdenas Quirs, siguiendo la tesis
expuesta por Osterling Parodi, que cuando el acreedor entrega el ttulo valor en propiedad
(endoso en propiedad), el acreedor ya habra recibido su importe del tercero y por tanto, nada
tendra que reclamar del deudor, ergo, la demandante slo podra reclamar de la emplazada, la

12

Esta es en nuestra opinin el correcto sentido del artculo 1233 del

Cdigo Civil, por las razones siguientes:
i)

Es principio general del derecho no hacer distinciones donde

la ley no lo hace. Apelando a este principio, no existe
justificacin para descartar de los alcances de la norma los
casos en que el ttulo valor no haya circulado.

ii)

La inaplicacin de la sancin del artculo 1233 a los casos en

que el ttulo valor no ha circulado, desincentivara al acreedor
para practicar los actos de conservacin. En efecto, si la
obligacin primitiva se mantuviese vigente luego del perjuicio
del ttulo valor, el acreedor tendra como nico incentivo para
conservar los efectos del ttulo no perder el mrito ejecutivo
del mismo; sin embargo, el artculo 1233 busca otorgar un
incentivo ms slido, esto es, evitar la extincin de la
obligacin primitiva.
La ventaja de que el ttulo valor mantenga su mrito ejecutivo
es que el acreedor diligente tendra, eventualmente, dos
acciones para la cobranza de su crdito. La primera, la
obligacin primitiva con todas sus garantas; y la segunda, la
accin ejecutiva por derecho de cambio.

iii)

10

El artculo 1233 est destinado a proteger al acreedor

diligente, manteniendo en vigencia la obligacin primitiva que
se pretendi extinguir con documentos que no se pagaron a
su vencimiento. Tambin est destinado a proteger al deudor
de la negligencia del acreedor, cuando ste, por su culpa,
permiti que se perjudicaran tales documentos10.

primitiva. Dcimo Tercero.- Que, el perjuicio de los ttulos determinan la extincin de las dos
obligaciones que coexistan: la obligacin principal y la del documento cartular, las mismas que
se sustituyen por una nueva obligacin, va novacin, que surge de los ttulos valores
perjudicados; de este modo, la demandante para satisfacer su nueva acreencia, derivada del titulo
perjudicado, debi optar por la recuperacin de la accin documental prevista en el artculo 59
del la Ley de Ttulos Valores, mediante el reconocimiento judicial, y no mediante la accin causal,
que ha ejercido indebidamente, viciando, por tanto, la relacin procesal.
Contrariamente a la Sentencia, el voto singular destacado ha optado correctamente por no
distinguir para la aplicacin de la sancin del artculo 1233 y aplicarla, independientemente de
que el ttulo valor haya circulado o no. La tesis que defiende este voto tambin ha sido recogida
por los tribunales en otros fallos.
OSTERLING PARODI, Felipe. Las Obligaciones. Lima: Editora Jurdica Grijley E.I.R.L., 2007.
Pg. 156.

13

As, el acreedor que recibe los ttulos valores a que alude el

precepto y que procede con diligencia para mantener las
acciones derivadas de estos documentos, protestndolos a
su vencimiento y ejercitando las correspondientes acciones
cambiarias, sabe que la obligacin primitiva aquella que
origin su entrega- subsiste, y que podr hacer efectivas
todas las garantas que, a su vez, de ella se deriven11.
Por el contrario, el acreedor que recibe ttulos valores del
deudor, y que, por negligencia, permite que ellos se
perjudiquen, bien por no protestarlos, bien por no promover
oportunamente las acciones cambiarias, ver extinguida la
obligacin primitiva, con todos sus accesorios, y nicamente
podr ejercitar las acciones que deriven de los documentos
perjudicados12.
iv)

En este sentido, la sancin del artculo 1233 aplicable a los

casos en que el ttulo valor no ha circulado no genera un
beneficio extraordinario para el deudor, pues como
consecuencia de la novacin surge una nueva obligacin
derivada de los documentos perjudicados.

A partir de estas consideraciones, la sancin del artculo 1233

tiene como propsito generar incentivos en el acreedor para
conservar las acciones del ttulo valor, antes que restablecer el
equilibrio econmico que supuestamente se trastoca con el
perjuicio del ttulo valor.
En suma, como quiera que la entrega de ttulos valores en pago
conlleva un fuerte componente de deberes y responsabilidades
para el acreedor y asimismo lo expone a sanciones severas, es
lgico que le corresponda al propio acreedor la decisin de asumir
o no tales deberes, as como las consecuencias de su
inobservancia. En efecto, es claro que la entrega de ttulos valores
modifica la obligacin primitiva al dejarla en suspenso e impone al
acreedor un deber de cuidado de las acciones y ventajas que le
confiere el titulo valor emitido, bajo sancin de que ste quede
perjudicado y, adicionalmente, se extinga la propia obligacin
primitiva13.

11
12
13

Ibid. Pg. 155.

Ibidem.
OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Op. Cit. Pgs. 479 y 480.

14

Por tanto, si el acreedor acepta modificar la obligacin primitiva

para recibir un ttulo valor (que le confiere el beneficio de poder
hacer circular el crdito e iniciar un proceso ejecutivo), como
contrapartida acepta los deberes de conservacin de dicho ttulo. Si
por negligencia del acreedor dichos deberes no se cumplen y el
ttulo se perjudica, se precipita la sancin del artculo 1233.

3.

CUANDO EL TTULO VALOR SE PERJUDICA POR CULPA DEL

ACREEDOR. ANLISIS DE CULPA.
El artculo 1233 del Cdigo Civil decreta la extincin de la obligacin
primitiva, cuando por culpa del acreedor se hubiese perjudicado el ttulo
valor14.
Entonces, en la medida en que el acreedor que consiente en recibir
ttulos valores sea diligente y cuide que tales documentos no se
perjudiquen, mantendr vigente la obligacin primitiva y las acciones
para exigirla. Por el contrario, dicho precepto sanciona al acreedor
negligente decretando la extincin de la obligacin primitiva si ste
permite que los ttulos valores se perjudiquen.
Conforme hemos sealado, por un lado se busca proteger al acreedor
diligente que evita el perjuicio del ttulo, manteniendo en vigencia la
obligacin original que no fue extinguida por la falta de pago de los
ttulos valores que se entregaron con ese propsito. De otro lado, se
pretende proteger al deudor del acreedor negligente, cuando por causas
imputables a ste se produce el perjuicio de los ttulos valores15. Solo el
acreedor negligente, por tanto, podr sufrir las consecuencias de esta
norma.
Al respecto, el artculo 1320 del Cdigo Civil dispone que acta con
culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la
naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar.
Cabe destacar que la negligencia constituye el ingrediente ms
importante de la culpa. As, la negligencia se refiere a la omisin de

14

15

El otro supuesto de extincin de la obligacin primitiva que establece esta norma es cuando el ttulo
valor hubiese sido pagado.
CRDENAS QUIRS, Carlos. Op. Cit. Pgs. 328 y 329.

15

precauciones requeridas para la salvaguarda del deber que concierne al

actor16.
La jurisprudencia ha sealado como un supuesto de culpa del acreedor
el caso en que la ejecutante present el ttulo valor al juzgado para su
cobro judicial, antes del vencimiento de la misma, lo que ocasion el
perjuicio del ttulo debido a que no pudo ser protestado oportunamente17.
Al efecto, recordemos que el artculo 1320 del Cdigo Civil establece
que la culpa se configura con la omisin de aquella diligencia ordinaria
exigida por la naturaleza de la obligacin. En este caso la diligencia
ordinaria consistente en ejecutar los actos necesarios para evitar el
perjuicio del ttulo valor no le corresponda.
Finalmente, queremos dejar constancia que, aunque en distintas
materias, la perspicacia y lucidez de la obra del profesor Fernando de
Trazegnies han sido un importante estmulo para las reflexiones aqu
realizadas. El presente trabajo es un homenaje al doctor De Trazegnies
y a su obra.
Lima, abril de 2007.

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17

SAVATIER, Ren. Trait de la Responsabilit Civile. Tomo I. Paris: Librairie Generale de Droit et
de Jurisprudence, 1951. Pg. 211.
Sentencia emitida por la Sala de Procesos Ejecutivos el 16 de diciembre de 1999, recada en el
Expediente N 98-18660.

16