PRINCIPIO DEMOCRATICO, REFORMA CONSTITUCIONAL Y CONTROL DE

CONSTITUCIONALIDAD.
Dr. Roberto Viciano Pastor
Catedrtico de Derecho Constitucional
Universitat de Valncia
1. CONSTITUCIN Y PRINCIPIO DEMOCRATICO.
Constitucin y democracia son dos trminos necesariamente vinculados. As lo fue desde el
inicio del constitucionalismo y as lo sigue siendo ms de doscientos aos despus. Sin
embargo, a travs de una ingente creacin dogmtica elitista producida por el pensamiento
conservador constitucional nada ms iniciarse el movimiento constitucionalista, nos
encontramos con que, aunque habitualmente se suele afirmar esta relacin entre democracia
y Constitucin, la teora de la constitucin se ha ido impregnando, de manera en el corto
plazo imperceptible, de un sesgo receloso con el principio democrtico sino es que no ha
derivado en posiciones puramente antidemocrticas.
En realidad, la relacin entre los dos conceptos es mucho ms dependiente en el caso del
constitucionalismo que en el supuesto de la democracia. Un sistema democrtico puede
funcionar sin el acompaamiento de un sistema constitucional pero un sistema
constitucional no puede existir sino es indisolublemente unido a la idea de democracia. Me
explicar.
La democracia entendida como el gobierno del pueblo a travs de decisiones adoptadas por
mayora de la propia ciudadana o de sus representantes, no necesita para su comprensin
de la idea de limitacin de ese poder democrtico. De hecho, mucho se ha hablado de la
democracia totalitaria o del totalitarismo democrtico. Podremos hablar de democracia
mientras las decisiones sociales se adopten por la mayora del pueblo aunque esas
decisiones no tengan ningn tipo de limitacin constitucional. Ah tenemos el ejemplo de
Gran Bretaa, una democracia asentada que no est regida por un texto constitucional si
bien s que cuenta con una importante tradicin de frenos y contrapesos institucionales.
Otra cosa es que hayamos concluido, despus de trgicas experiencias, que no es bueno que
la democracia no vaya aparejada de un sistema de limitacin del poder que es lo que
entendemos por constitucionalismo. Pero en todo caso, para comprender lo que significa el
concepto de democracia no hace falta acudir a la idea de limitacin del poder, aunque las
concepciones materiales de democracia mezclan los dos conceptos, desde mi punto de vista
equivocadamente.
Cosa diferente ocurre con el caso del constitucionalismo. El constitucionalismo consiste en
la idea de que el poder debe ser ejercido de manera limitada. Pero en el caso del
constitucionalismo, frente a otras posibilidades de organizacin de la limitacin del poder,
dicha limitacin del poder viene determinada desde la sociedad a travs de un documento
escrito que refleja esas condiciones de ejercicio del poder y que debe tener valor jurdico
para conseguir que sus mecanismos sean de obligado cumplimiento, tanto por el poder
como por los ciudadanos. No se puede entender el constitucionalismo sin la idea de que el
texto constitucional es un acuerdo social que emana de los integrantes de una comunidad
poltica. Y si ese acuerdo debe ser plasmacin de la voluntad de todo el cuerpo social, debe
ser objeto de definicin a travs de un mecanismo democrtico de toma de decisiones. Por

tanto, en el ncleo definidor del concepto de constitucionalismo estn intrnsecamente

unidas dos ideas: limitacin del poder y origen democrtico de esa limitacin del poder.
As fue planteado desde los orgenes de las revoluciones burguesas, tanto en su versin
norteamericana como europea. No hay ms que recordar el We the people del
encabezamiento de la Constitucin Federal de los Estados Unidos para darnos cuenta de
que el constitucionalismo no tiene sentido sin la idea de democracia. Sin embargo, muy
tempranamente, los propios creadores de la idea constitucional se dieron cuenta del peligro
de la misma, pues buscando la limitacin del poder del Monarca absoluto, desembocaban
natural y lgicamente en la necesidad de establecer un sistema democrtico. Por esa misma
razn, las burguesas impulsoras del constitucionalismo a un lado y a otro del Atlntico
tuvieron que acudir al fenmeno representativo para frenar los efectos, indeseables para
ellos, de la fundamentacin democrtica de la sociedad.
En el caso norteamericano, la tarea fue ms sencilla porque se trataba de una sociedad
esclavista que, adems de funcionar sobre un modelo representativo, exclua de partida a
una amplia parte de la sociedad conformada por esclavos. Una parte importante de los
pobres norteamericanos no eran considerados personas y, por tanto, aun menos ciudadanos.
Aun as, los debates constituyentes en las colonias y ms tarde en la Federacin mostraron
el recelo de la mayora de los constituyentes a la participacin de todos los ciudadanos
libres por lo que, en la mayora de los casos, se estableci un sistema de participacin
democrtica limitado a quienes contaban con un cierto nivel de renta. El pueblo qued
hbilmente reconducido a los representantes del pueblo.
Ms difcil lo tuvieron los burgueses franceses pues en la Francia de la Revolucin liberal,
aun existiendo un rgimen de servidumbre en los feudos rurales, ni siquiera ah podan ser
considerados los siervos como esclavos y, siendo hombres libres, result ms difcil
excluirlos como integrantes de la categora pueblo. Tambin aqu se recurri al artilugio de
la representacin para poder hablar de pueblo y de nacin sin tener que asumir que todos
los integrantes de la comunidad participaran polticamente en un mismo plano de igualdad.
Pero en el caso francs, la coyuntura revolucionaria oblig a una alianza temporal entre
burguesa y pueblo llano, necesaria para conseguir el triunfo de la Revolucin frente a la
aristocracia y a la Monarqua, que desemboc en el primer experimento de
constitucionalismo democrtico: el proceso constituyente que desemboc en la
Constitucin jacobina de 1793.
Cuando la burguesa comprob que el constitucionalismo conduca irremediablemente a la
democracia y la prctica de este sistema de gobierno conduca al triunfo de los intereses del
pueblo llano frente a los suyos, tom la decisin de construir un concepto de constitucin
que no necesitara del factor democrtico. Y as se gener una ingente e inteligente
construccin dogmtica que recondujo la idea de Constitucin al texto que recoge en una
sociedad la forma de gobierno, desvinculndola de la idea de que esa determinacin de la
forma de gobierno deba de ser producto de un debate social democrtico. Se sigui
retricamente hablando de que la Constitucin reflejaba la voluntad del pueblo, pero esta
voluntad era interpretada por la burguesa, incluso por la aristocracia y la monarqua, sin
necesidad de la participacin del pueblo llano que quedaba excluido por las reglas del voto
censitario.

A pesar de la aparente recuperacin de la fundamentacin democrtica de la Constitucin

en los procesos constituyentes de la primera posguerra europea, que volvieron a ser
sepultados por el recurso al autoritarismo de una burguesa que no estaba dispuesta a perder
su hegemona social, y del tambin aparente triunfo del constitucionalismo democrtico en
la segunda posguerra europea, que supuso la posterior exportacin del modelo a
Latinoamrica, el peso de la tradicin jurdico-constitucional conservadora imperante
durante casi 150 aos ha conducido a que la Teora de la Constitucin, mayoritariamente
divulgada, est profundamente contaminada del factor elitista. Eso es lo que vamos a
analizar en los siguientes dos puntos de esta ponencia.
2. PRINCIPIO DEMOCRATICO Y REFORMA CONSTITUCIONAL
La actual Teora de la Constitucin plasma de manera descriptiva y no prescriptiva, que las
Constituciones tienen su origen en diferentes titulares del poder constituyente. As se
entiende que puede haber constituciones aristocrticas, burguesas e incluso autoritarias,
vaciando de contenido axiolgico al concepto de Constitucin. Esta relativizacin del
concepto, es hoy en da compatible con la afirmacin ms o menos extendida de que las
constituciones ms legtimas son las elaboradas democrticamente. Pero ese factor
democrtico suele identificarse con la idea de que la Constitucin debe ser fruto de un
rgano representativo de la sociedad y no de un proceso constituyente que intente
garantizar el mximo grado de participacin ciudadana y, por lo menos, la ratificacin
directa del texto constitucional por el pueblo, elemento ste que mnimamente nos puede
garantizar que la obra de los constituyentes refleja, al menos a grandes rasgos, los intereses
del cuerpo social.
Pues bien, si el ejercicio del poder constituyente creador de la constitucin se ha
relativizado en muchos Estados, siendo atribuida al poder legislativo, con mayor motivo se
ha frivolizado con el procedimiento de reforma constitucional.
En puridad constitucional, una Constitucin democrtica debe elaborarse con algn grado
de participacin directa del sujeto del poder constituyente que es el pueblo. Por ello, desde
los orgenes del constitucionalismo se determin la diferenciacin entre poder constituyente
(atribuido a la sociedad y de carcter ilimitado) y poderes constituidos (atribuido a los
rganos polticos del Estado y limitados por la propia Constitucin). Sin esta distincin
entre poder constituyente y poderes constituidos el constitucionalismo no tiene sentido. Y si
hay que diferenciar entre sujetos titulares de cada tipo de poder, necesariamente habr que
atribuir a entes diferenciados el ejercicio de esas facultades.
Es por ello que, desde los orgenes del constitucionalismo, se diferenci entre el poder
constituyente ejercido por un cuerpo especfico de representantes, electos exclusivamente
para la elaboracin de la constitucin, y el poder legislativo. Incluso, en un sistema poltico
articulado sobre la base de representantes individuales y no de partidos polticos, se
entendi que quienes formaran parte de las Asambleas o Convenciones Constituyentes no
deban ejercer poder pblico en los poderes constituidos creados por la Constitucin.
Tambin muy tempranamente, se determin que el texto de la Constitucin deba ser
ratificado directamente por el pueblo, como ocurri con las Constituciones de Masachussets
y de otros Estados norteamericanos; y como tambin ocurri en 1973 con la Constitucin
jacobina en Francia.

Sin embargo, esta necesaria diferenciacin entre poder constituyente y poderes constituidos
se fue diluyendo con la generacin de la dogmtica constitucional conservadora. Y como
hemos visto, actualmente es objeto de confusin bastante habitual.
Si esto ocurre al determinar quin debe ser el titular del poder constituyente originario, no
es de extraar que haya ocurrido otro tanto con la cuestin de la reforma constitucional. Si
el poder constituyente puede ser ejercido por un poder constituido, Por qu no va a poder
realizarse la reforma de la constitucin por el legislativo ordinario?
Incluso las teoras que han defendido que el poder constituyente originario, creador de la
Constitucin, debe ser ejercido por una asamblea especfica e, incluso, con la necesaria
ratificacin popular del texto constitucional por referndum, sin embargo han venido
justificando que la reforma del texto constitucional puede ser realizado por un poder
constituido como es el poder legislativo.
Para ello, se construy dogmticamente esa aberracin conceptual antinmica que Burdeau
denomin poder constituyente-constituido o poder de reforma. El silogismo era tan sencillo
como burdo. Si el poder constituyente originario elabora una Constitucin y en ella plasma
un mecanismo de reforma constitucional que no prev la participacin de ese constituyente
primario, lo que se ha producido es una delegacin de su poder constituyente en un poder
constituido. Y por ello es plenamente aceptable. Si, adems, el texto constitucional ha sido
ratificado directamente por la ciudadana, el pueblo ha dado expresamente su autorizacin
para que no sea necesario consultarle en las sucesivas modificaciones del texto
constitucional.
La tesis, obviamente, adolece de la mnima lgica. En primer lugar porque, desde los
orgenes del constitucionalismo se ha defendido y se sigue defendiendo en las diversas
Teoras de la Constitucin que el poder constituyente es indelegable. Por tanto, una
delegacin del mismo en un poder constituido debera entenderse como nulo. Pero, adems,
dicha idea destruye la esencia de la idea de Constitucin pues para que tenga sentido se
necesita de un poder constituyente que elabora la Constitucin y que tiene como misin
establecer el marco de limitacin de los poderes constituidos.
Sin diferenciacin entre poder constituyente y poderes constituidos no puede existir la idea
de Constitucin.
Obviamente, la tesis del poder de reforma constitucional ha sido muy estimada por quienes
ejercen el poder, pues les faculta a eliminar los lmites que les resulten incmodos sin
necesidad de acudir a consultar con la ciudadana. Pero, tambin obviamente, debe ser
objeto de rechazo por cuantos pensamos que la efectividad del constitucionalismo radica
precisamente en que quienes ejercen el poder no puedan zafarse de las limitaciones a su
voluntad.
Es cierto que la reforma de la Constitucin puede entenderse que pueda ser objeto de
debate en el seno del poder legislativo pues convocar una convencin constituyente para un
cambio puntual del texto constitucional supone un coste poltico y presupuestario excesivo.
Pero, desde luego, al igual que no puede aceptarse que una Constitucin democrtica no sea
aprobada directamente por la ciudadana, no puede aceptarse que pueda ser modificada sin
la ratificacin directa del pueblo.

Si pensamos la cantidad de reformas constitucionales que no hubieran prosperado de haber

sido objeto de ratificacin popular, podremos entender ms claramente el porqu de ese
inters en fortalecer la idea de un poder de reforma diferente al poder constituyente.
3. PRINCIPIO DEMOCRTICO Y CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.
Visto como desde una perspectiva de un constitucionalismo democrtico es inaceptable
entender que el poder de reforma es un poder constituyente-constituido, diferente del poder
constituyente, lo mismo cabe plantear respecto de los mecanismos de control de
constitucionalidad.
El mecanismo de control de constitucionalidad se establece para garantizar que la
Constitucin se cumpla por los poderes constituidos, pues se entiende que el poder tiende
ilimitadamente a su expansin y, aunque retricamente acepte las limitaciones
constitucionales, su tendencia natural ser la de incumplir dichas limitaciones.
Consiguientemente, es de lgica entender que el control de constitucionalidad debe ser
totalmente independiente de los poderes constituidos. Si los poderes constituidos
determinan las autoridades encargadas de ejercer el control de constitucionalidad cabe
suponer que designarn, por su propia tendencia a la expansin de su poder, a personas que
no vayan a ser especialmente exigentes en el ejercicio de sus funciones de defensa de la
Constitucin.
En ese sentido, la mayora de los procedimientos de designacin de los miembros de los
rganos encargados del control de constitucionalidad podemos observar que se encuentran
fundamentalmente en manos del poder ejecutivo, legislativo o judicial en exclusiva de uno
de ellos o en una participacin compartida de varios de esos poderes o de todos ellos.
Este mecanismo, tan querido por quienes ejercen el poder, debe ser objeto de
cuestionamiento desde la teora democrtica de la Constitucin. Y por ello, debe producirse
una determinacin de que procedimientos pueden garantizar mejor esa independencia de
los Tribunales o Cortes Constitucionales respecto de los otros poderes constituidos.
Teniendo, por supuesto, bien claro que dichos rganos de control de constitucionalidad son
un poder constituido y, por tanto, su tarea debe ser la de defender lo establecido por el
constituyente y no la de generar nuevas normas jurisprudenciales de carcter constitucional.
Lo que supone tambin que debe de plantearse el tema de la designacin de los integrantes
de los rganos de control de constitucionalidad estrechamente vinculado a una teora de la
interpretacin constitucional y a una regulacin constitucional de los criterios que deben
seguirse al respecto por los defensores de la Constitucin.
Desde una perspectiva democrtica y garantista, hay dos mecanismos para dotar de
independencia a los rganos de control de constitucionalidad: estar integrados por personas
que no sean designados por el poder poltico sino por instancias sociales independientes del
mismo y que sean integrados por personas que hayan sido elegidas directamente por el
poder constituyente, es decir, por los ciudadanos, para que defiendan y garanticen la
aplicacin de la Constitucin.

Ambas soluciones, han sido propuestas recientemente en los dos ltimos procesos
constituyentes democrticos latinoamericanos. El primer modelo de designacin por
instancias de la sociedad civil ha tenido su plasmacin en la Constitucin ecuatoriana de
2008 y el segundo modelo de eleccin directa por la ciudadana en la Constitucin
boliviana de 2009.
En ambos casos, los experimentos constitucionales han ido acompaados de bastantes
crticas, muchas de ellas razonables. Dichas crticas, que en muchos casos comparto, se
centran en los mecanismos concretos que se han creado pero creo que no invalidan la tesis
central de la necesidad de la independencia de los rganos de control de constitucionalidad
respecto de los poderes constituidos. Es decir, probablemente la manera de regular esos
novedosos mecanismos de designacin de las autoridades de control de constitucionalidad
haya sido errnea y haya impedido el buen funcionamiento de los mismos, incluso no
hayan conseguido garantizar la independencia de las mismas respecto del poder poltico.
Pero ello no resta validez a la propuesta terica y, ms bien, obliga a repensar los
mecanismos concretos para implementar estos procedimientos que debieran de ser ms
garantistas para los ciudadanos.
En el caso ecuatoriano, a pesar de que el texto constitucional cre una nueva funcin dentro
del Estado para la designacin de autoridades de control, en la que no deba haber
interferencia ni de los partidos polticos ni de las autoridades de otros poderes del Estado,
ese objetivo no se ha cumplido. A pesar del mecanismo creado, los largos tentculos de los
partidos polticos han conseguido controlar el proceso y la realidad es que los miembros del
Consejo de Participacin y Control Social tienen una clara conexin con diferentes partidos
de la mayora poltica existente en el pas.
En el caso boliviano, si bien se ha conseguido una cierta independencia de los electos
respecto del poder poltico, se ha resentido la calidad tcnica de los mismos, deteriorando la
credibilidad social de los mecanismos de control constitucional.
Consiguientemente, quienes pensamos que una teora democrtica de la Constitucin
necesita de rganos de control de constitucionalidad independiente de las lites que
gobiernan los poderes constituidos del Estado, debemos de analizar qu ha funcionado
incorrectamente en dichos procedimientos de designacin de autoridades con el fin de
depurar los mecanismos para garantizar el objetivo de independencia de dicha institucin
clave en todo sistema constitucional.