CAPITULO PRIMERO ANTECEDENTES 1, El 19 de junio de 1997 fue promulgada la Ley de Reforma Parcial de la ly Organica del Trabajo (G.O. N° 5.152 Ext. de la misma fecha) por cuya vir- il, entre otros aspectos, se consagré un nuevo modelo de calculo de la indem- in de antigiiedad, denominandose a partir de entonces, con mayor rigor prestaci6n de antigtiedad (articulo 108 LOT). ‘2, Ein términos sencillos, fueron cuatro los aspectos centrales de la aludida ma: denominacion del instituto, cuantia de la prestacién, base y método de 1 La indemnizacién de antigiiedad equivalia a treinta (30) dias de salario por afio de servicio, abonados en la contabilidad de la empresa o depo- en fideicomiso anualmente, sujetos a ajuste o liquidacién con base en el normal devengado en la oportunidad de Ia extincién del vinculo laboral (mal do efecto retroactivo). Por su parte, la prestacién de antigiiedad supuso el pago, a partir del (4°) mes de la relaci6n de trabajo, de cinco (5) dias de salario integral por rvicio, es decir, el equivalente a cuarenta y cinco (45) dias de salario ir primer afto de servicio y de sesenta (60) a partir del segundo, suprimién- te 0 liquidacién con base en el salario devengado en la oportunidad de la de la relacién de trabajo. mo, se confirié una prestacin de antigiledad adicional, equivalente a de salario integral por aiio de servicio, a partir del segundo aito de la de trabajo, acumulativos hasta un tope maximo de treinta (30) dias de iicionales por afio de servicio (resultando igualmente improce- Juste o liquidaci6n con base en el salario devengado en la oportuni- ‘extinein del vinculo laboral). 1a Ley de Reforma de la Ley Orgénica del Trabajo de 19 de junio de i@ adversada por ciertos sectores politicos y sindicales? que, a la postre, Prieto, Humberto y Carballo Mena, César Augusto. Tripartismo y De- La Reforma Laboral de 1997, UCAB, Caracas 1998, pp. 1-40. tradujo en la interposicién de diversos recursos de nulidad con- de la Ley Organica del Trabajo de 19 de junio de 1997, nin- 842, 2884 y 2949, de fechas 28 rtapoyaron la candidatura del comandante Hugo Chavez Frias, a propésito de las elecciones presidenciales que fueron realizadas el 6 de diciembre de 1998. Por tanto, al obtener esta opci6n el triunfo con un cincuenta y seis coma veinte por ciento (56,20%) de los votos escrutados, resultaba l6gico presumir la inmi- nente reversi6n de la aludida reforma laboral. 4. Durante las sesiones de la Asamblea Nacional Constituyente que se ins- talé el 15 de agosto de 1999 y sometié a referendo consultivo el nuevo texto constitucional el 15 de diciembre del mismo afio, la reforma del régimen de la prestacién de antigtiedad fue objeto de debates. En definitiva, se adopto la opcién de imponer a la Asamblea Nacional el deber de reformar la Ley Organica del Trabajo, dentro del afio siguiente a su instalaci6n, con el objeto de incorporar: ...tin nuevo régimen para el derecho a prestaciones sociales reconocido en el ar- ticulo 92 de esta Constitucién, el cual integrard el pago de este derecho de forma proporcional al de servicio y calculado de conformidad con el tiltimo salario deven- gado, estableciendo un lapso para su prescripcién de diez afios. Durante este lapso, ‘mientras no entre en vigencia la reforma de la ley seguira aplicéndose de forma transitoria el régimen de la prestacién de antigtiedad establecido en la Ley Orgéni- ca del Trabajo vigente. Asimismo, contemplara un conjunto de normas integrales que regulen la jornada laboral y propendan a su disminucién progresiva, en los términos previstos en los acuerdos y convenios de la Organizacién Internacional del Trabajo suscritos por la Repiblica (Disposicién Transitoria Cuarta, Numeral 3 CRBV). 5. La Asamblea Nacional no acaté el mandato previsto en la trascrita Dis- posicién Transitoria Cuarta, numeral 3 de la CRBV, incurriendo as{ en omisién inconstitucional?, tal como lo declaré la SC-TSJ*: ...en atencién a [la...] doctrina establecida en sentencia N° 3118/2003, del 06 de noviembre, al declarar la inconstitucionalidad por omision del Poder Legislative Nacional por la falta de aprobacion de la Ley Organica del Poder Municipal, con el Propésito de darle pronta terminaci6n a la violacién de la Norma Constitucional que supone la falta de aprobacién del nuevo régimen legal del derecho a presta- ciones sociales, pero sin desconocer el derecho a la participaci6n de los diferentes sectores de la vida social del pafs y la necesidad de una concertacién o del mayor consenso posible entre los representantes de los ciudadanos al momento de adop- tar dicha reforma de la Ley Organica del Trabajo, otorga a la Asamblea Nacional un plazo maximo de seis (6) meses contados a partir de la fecha de publicacién del de julio de 2000, 4 de noviembre de 2003 y 14 de diciembre de 2004 respectivamen- te, proferidas por la SC-TSJ. \ 3 La Asamblea Nacional apenas alcanz6 a aprobar, en primera discusién (17/6/2003), un Proyecto de Ley de Reforma de la Ley Organica del Trabajo. 4 — Sentencia N° 1168 de 15 de junio de 2004. presente fallo, para que prepare, consulte, discuta y sancione conforme al proce- dimiento constitucional de elaboracién de leyes organicas, la Ley de reforma de la Ley Organica del Trabajo®. _ 6, En relacién también con la Disposicién Transitoria Cuarta, numeral 3 IRBY, pero esta vez en lo concerniente 4 la disminucién progresiva de la jornada lrdbajo, cabe sefialar que en el Proyecto de Reforma Constitucional propuesto el Presidente de la Republica el 15 de agosto de 2007%, se previé la reduc- yn de la jornada de trabajo” en los términos siguientes: “ Atticulo 90. A objeto que los trabajadores y trabajadoras dispongan de tiempo sufi- ciente para el desarrollo integral de su persona, la jornada de trabajo diurna no exce- - derd de seis horas diarias ni de treinta y seis horas semanales y 1a nocturna no excederd de ~ seis horas diarias ni de treinta y cuatro semanales. ‘Ningan patrono o patrona podra obligar a los trabajadores o trabajadoras a laborar horas 0 tiempo extraordinario. Asimismo, deberd programar y organizar los meca- \ismos para la mejor utilizaci6n del tiempo libre en beneficio de la educacién, for maci6n integral, desarrollo humano, fisico, espiritual, moral, cultural y técnico de trabajadores y trabajadoras... 7, De otra parte, el Decreto N° 8.197 con Rango, Valor y Fuerza de Ley Es- para la Dignificacién de Trabajadoras y Trabajadores Residenciales, pu- do en la G.O. N° 6.024 Ext. de 6 de mayo de 2011, sustituyé el régimen es- il de los conserjes previsto en la derogada Ley Organica del Trabajo. En este fue dictado el Decreto N° 8.202 con Rango, Valor y Fuerza de Ley ‘a de Reforma Parcial de la Ley Organica del Trabajo, publicado en la 6.024 Extraordinario, también de 6 de mayo de 2011, por cuya virtud gado el Capitulo III del Titulo V de la LOT, intitulado “Del Trabajo de jes” (arts. 282-290). Resulta relevante destacar que ambos instrumen- mativos fueron proferidos por el Presidente del Reptiblica aduciendo la id conferida en el numeral 9 del articulo 1 de la Ley que Autoriza al Pre- de la Repablica a Dictar Decretos con Rango, Valor y Fuerza de Ley en ‘SJ record6 a la Asamblea Nacional su deber de legislar en torno a la refor- Orgénica del Trabajo, mediante sentencia N° 2884 de 4 de noviembre |, Posteriormente, mediante sentencia N° 1168 de 15 de junio de 2004, con- Ja Asamblea Nacional a ejecutar dicha reforma dentro del plazo maximo de |(6) meses. Dicha obligacion fue recordada al ente legislative mediante senten- 2949 de 14 de diciembre de 2004. orma constitucional fue rechazada por virtud del referéndum celebrado el 2 de 2007 y organizado de conformidad con lo previsto en el articulo se propuso la reforma del articulo 70 CRBY, concerniente a las formas de 7 Ba reeagoniene del pueblo para incluir, entre otros aspectos, la cons- lismo como objetivo de tales interacciones, los consejos obreros c¢ del Poder Popular, y la participacion en la gestion empresarial cir- modalidades de propiedad social. Estos aspectos serén mencionados idores como nuevos sujetos co- de abordar los c« jos de tr laciones laboral il 21Jas Materias que se Delegan, de 17 de diciembre de 2010, publicada en la G.O. N° 6.009 Ext. de la misma fecha’. 8. El 10 de diciembre de 2011 el Presidente de la Republica anuncié que, en ejercicio de los poderes legislativos que le fueron conferidos mediante la men- cionada Ley que Autoriza al Presidente de la Reptiblica a Dictar Decretos con Rango, Valor y Fuerza de Ley en las Materias que se Delegan®, dictaria una ley del trabajo que habria de contemplar, entre otros aspectos, “un sistema acumu- lativo que reconozca la antigiiedad y el calculo del retroactivo de las prestacio- nes sociales, con base en el tiltimo salario devengado por el trabajador”, y que al mismo tiempo “delimite la transicién del capitalismo subdesarrollado y de- pendiente hacia el socialismo”, 9. Lo expresado en el parrafo precedente corrobor6 la idea segtin la cual una eventual reforma de la Ley Organica del Trabajo, o su sustitucién por un nuevo texto legislativo, habria de desarrollarse sobre dos ejes fundamentales": 9.1. Los contenidos que, expresa o técitamente, impone la CRBV; y 8 — Elreferido numeral 9 del articulo 1° de la mencionada Ley refiere a la habilitacién presidencial para “dictar o reformar normas que desarrollen los derechos consa- ados en el Titulo VI de la Constitucion de la Repiiblica Bolivariana de Venezue- ja”, siendo que los derechos laborales aparecen contemplados en su Titulo III (De los Derechos Humanos y Garantias, y de los Deberes), Capitulo V (De los Derechos Sociales y de las Familias). 9 Las materias objeto de delegacién legislativa aparecen prolijamente enumeradas en su articulo 1°: 1) Atenci6n a las necesidades humanas vitales y urgentes derivadas de las condiciones sociales de pobreza y de las lluvias, derrumbes, inundaciones y otros eventos producidos por la problemética ambiental. 2) Infraestructura, trané- porte y servicios ptiblicos. 3) Vivienda y habitat. 4) Desarrollo integral y uso de la tierra urbana y rural. 5) Ambito financiero y tributario. 6) Seguridad ciudadana y juridica. 7) Seguridad y defensa integral. 8) Cooperacion internacional: y 9) Sistema socioeconémico de la Naci6n. En puridad, ninguno de los ambitos enumerados abarca lo concerniente al régimen juridico del trabajo dependiente y por cuenta ajena. Aunque en el apartado refe- rente al sistema socioeronomico de la Nacién se alude a las polfticas lnborales, debe advertirse que el legislador circunscribié la habilitacion presidencial a “dictar o re- formar normas que desarrollen los derechos consagrados en el Titulo VI de la Constitucion de la Repablica Bolivariana de Venezuela” (articulo 1.9), siendo que los derechos laborales aparecen contemplados en su Titulo III (De los Derechos Humanos y Garantias, y de los Deberes), Capitulo V (De los Derechos Sociales y de las Familias). 10 El Universal, 11 de noviembre de 2011, 1-11. 11 Carballo Mena, César Augusto: “El anteproyecto de ley de propiedad social y su intlajo sobre la reforma laboral”. El Derecho ccnezolano hey: isiones critics, lomente je al RP, Fernando Pérez-Llantada, s.j. Nelson Chacon y Magaly Vasquez, coordinado- res, Alcaldia de Chacao y Universidad Catélica Andrés Bello, 2010, pp. 380 084, 9.2. Los lineamientos y orientaciones dirigidos a impulsar la transicion hacia un modelo de produccién socialista, cuyos rasgos esenciales cabria dedu- cir tanto del Proyecto Nacional Simon Bolivar en su Primer Plan Socialista del Desarrollo Econémico y Social de la Nacién para el periodo 2007-2013 (Primer Plan Socialista), proferido por la Presidencia de la Reptiblica, como del régimen legal del Poder Popular, integrado por la Ley Organica del Poder Popular oP, Ley Organica de Planificacin Publica y Popular (LOPLAN), Ley pp de las Comunas (LOC), Ley Organica dei Sistema Econémico Comu- nal (LOSE), y Ley Organica de Contraloria Social (LOCS), todas publicadas i la Gaceta Oficial de Ia Reptiblica N° 6.011 Extraordinario de 21 de diciembre de * f 10, Mediante Decreto del Presidente de la Reptiblica N° 8.661 de 6 de di- ‘elembre de 2011, publicado en la Gaceta Oficial N° 39.818 del dia 12 del mismo Y afio, fue constituida la Comision Presidencial para la Creacién y Redac- de la Nueva Ley Organica del Trabajo, con el objeto de ..adecuar, equilibrar y redefinir las relaciones de trabajo imperantes [...], a los li- neamientos y principios de un Estado Social de Derecho y de Justicia, donde el tra- bajador ocupe una situacion de equilibrio frente al empleador. 11. El dia 8 de abril de 2012 el Presidente de la Reptiblica anuncié que ha- ia recibido un informe de la aludida Comisi6n Presidencial para la Creacién y én de la Nueva Ley Organica del Trabajo donde, en lugar de un pro- to normativo concreto, se hacian constar veinte ejes tematicos de la nueva in laboral: a) nuevo régimen de prestaciones sociales; b) reduccién de de trabajo; c) lapso decenal para la prescripcién de las acciones deri- del vinculo laboral; d) régimen general de estabilidad y/o inamovilidad, talecimiento de la administracién del trabajo (idoneidad de los procedi- y severidad de las sanciones); f) represion del fraude en las relaciones ijo (tercerizacin); g) previsiones sobre el salario; h) proteccin del sala- las prestaciones sociales en caso de cierre o quiebra de la empresa; i) especiales; j) modalidades de organizaciones de los trabajadores; k) de la maternidad y paternidad; l) prohibicién del cobro de comisio- sobre néminas; m) formacién de los trabajadores; n) lapsos para 8 colectivas; fi) solvencia laboral; 0) didlogo social (en sustitucién © de tripartismo laboral); p) salud y seguridad social; q) proteccion bajadores con discapacidad; r) enfoque de género en la Ley; y s) temas tivos. Los dias 27, 28 y 29 de abril de 2012, el Presidente de la Republica 4 través de diversos medios de comunicacién social’2, algunos conte- de 1a nueva legislacién: a) incremento del periodo de licencia postnatal (12) a veinte (20) semanas; b) extensién del periodo de inamovilidad 28 y 29 de abril de 2012, p. 1-8. http://www-el-nacional.com/ 16/Chavez-anuncia-licencia-pre-y-post-natal-para-madres-que-adopor maternidad y paternidad, de uno (1) a dos (2) afios contados a partir del nacimiento del hijo; c) reconocimiento de licencia prenatal y postnatal’ en caso de adopcién; d) célculo de la prestacion de antigtiedad con base en el tiltimo salario; e) estimacion de la indemnizacién por despido injustificado con base en la cuantia de la prestacién de antigtiedad"; f) proscripcién de la terceriza- cién como modalidad de fraude laboral; y g) formacién permanente de los tra- bajadores. 13. En este mismo orden de ideas, se anuncié que el tope maximo de la jornada semanal diurna serfa reducido de cuarenta y cuatro (44) a cuarenta (40) horas¥5, 14, El dia 30 de abril de 2012, sin que antes se hubiese presentado un pro- yecto normativo para su discusién y debate, el Presidente de la Republica san- ciond el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Organica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras (LOTTT), aduciendo la facultad prevista en el artfculo 1, numeral 9 de la Ley que Autoriza al Presidente de la Republica a Dictar Decretos con Rango, Valor y Fuerza de Ley en las Materias que se Dele- gan, de 17 de diciembre de 2010, publicada en la G.O. N° 6.009 Ext. de la mis- ma fecha. 15. Atendiendo al cardcter orgénico con que fue investido, el aludido De- creto fue sometido al escrutinio de la SC-TSJ: Las leyes que la Asamblea Nacional haya calificado de orgénicas seran remitidas antes de su promulgacién a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, para que se pronuncie acerca de la constitucionalidad de su cardcter organico. La Sala Constitucional decidird en el término de diez dias contados a partir de la fecha de recibo de la comunicacién. Si la Sala Constitucional declara que no es orgénica, la ley perderd este cardcter (articulo 208 CRBV). 16. La SC-TSJ, en sentencia N° 562 de 4 de mayo de 2012: 16.1. Reiteré que ...a la luz del articulo 203 de la Constitucién de 1999 son materias reservadas a la ley orgénica: (i) las que en casos concretos asi haya considerado el propio Texto Constitucional (vale decir, las leyes orgdnicas por denominacién constitucional), y aquellas relativas (ii) a la organizacién de los Poderes Puiblicos, (iii) al desarrollo de derechos constitucionales, y (iv) las que constituyan un marco normativo para otras leyes. 13 La LOT prevé una licencia de diez (10) semanas para la trabajadora que adopte un nifilo menor de tres (3) afios (art. 378). 14 “...en Ja nueva LOT vuelve el doblete...”. @chavezcandanga. 27/4/2012. 15 V, pie '/www.noticias24.com/venezuela/noticia/104773/vera-explica-la-reduc cion-de-la-jornada-laboral-en-la-lot-ahora-se-trabajaria-40-horas-a-la-semana/com ment-page-3/. 24. ez que, de un lado, “es calificada como tal por el propio constituyente, segain 16.2. Declaré la constitucionalidad del caracter organico de la LOTTT, toda deprende del contenido de la Disposicién Transitoria Cuarta, numeral 3”, y | otro, desarrolla “los principios y derechos constitucionales consagrados en 08 articulos 88 al 97 del Texto Fundamental”. 17. As, el Decreto N° 8.938, mediante el cual se dicta el Decreto con Ran- 0, Valor y Fuerza de Ley Organica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabaja- oras, fue publicado en la Gaceta Oficial de Ia Reptiblica N° 6.076 Extraordinario, le 7 de mayo de 2012" 18. Dicho instrumento normativo ser4 objeto de un preliminar estudio en proximas paginas, el cual sera desarrollado a través de los siguientes ejes maticos: 1. Disposiciones fundamentales, 2. Relacion de trabajo, 3. Estabili d en el empleo, 4. Justa distribucién de la riqueza, 5. Tiempo de trabajo, 6. monizacién del trabajo y los deberes familiares, 7. Libertad sindical y conse- de trabajadores, y 8. Administracién del trabajo. A partir del 30 de abril de 2012 se difundio una version de la LOTTT que supues- tamente coincidia con aquella remitida a la Sala Constitucional del Tribunal Su- BPremo de Justicia ex artculo 203 CRBV. Sin embargo, dicha version exhibe malt diferencias con aquella que a la postre fue publicada en Gaceta Oficial N° 6.706 aordinario de 7 de mayo de 2012. Entre otras, destacan las siguientes: 1) Articulo 143, tercer aparte: la version de 30/4/2012 sefiala que la garantia de staciones sociales abonada en la contabilidad de entidad de trabajo devengaria “intereses a la tasa pasiva determinada por el Banco Central de Venezuela. En cam- io, la versién publicada en la Gaceta Oficial, preservando el régimen més favorable ‘que consagré la ley derogada en su reforma de 19 de junio de 1997, contempla que ‘dichos intereses habran de calcularse con base en la iasa promedio entre la activa y Ja pasiva, determinada también por el Banco Central de Venezuela. ) Articulo 339, anico aparte: la version de 30/4/2012 prevé la inamovilidad por nidad a partir del alumbramiento. Por su parte, la versi6n publicada en la Gace- it Oficial atribuye la inamovilidad durante el embarazo de la pareja y hasta dos afios 16 del parto; y Articulo 487, literal c: la version de 30/4/2012 dispone jue la huelga podré ejer- me una vez trascurridas ciento veinte horas desde la fecha de presentacién del de peticiones ante la inspectoria del trabajo competente. En contraste, la ornlo Publicada en la Gaceta Oficial impone el computo de las referidas ciento ite horas a partir de la admision del respectivo pliego de peticiones. le consultarse la versién de la LOTTT, difundida el 30 de abril de 2012, entre direeciones electronicas, en: »//albaciudac ayy / index. php/2012/04/descargue-la-nueva-ley-organic ett Rei dso Aiary-las-trebsjaclorae/. Asimismo, dicha versién co- texto publicado por él Tribunal Supremo de Justicia, Fundacion Gace- in y Publicaciones (Caracas, 2012).CAPITULO SEGUNDO DISPOSICIONES FUNDAMENTALES i tal sentido, dicha Ley tiene por objeto la eficaz tutela del trabajo con- into con la educacién, como procesos sociales a través de los cuales el de alcanzar la satisfaccion de sus fines esenciales. ‘oncepci6n expuesta encuentra fundamento, tal como se proclama en in de Motivos de la Ley, en el articulo 3 in fine CRBV, conforme al y el trabajo son los procesos fundamentales para alcanzar los fines ocién constitucional es reproducida en el articulo 1° LOTTT: tiene por objeto proteger al trabajo como hecho social y garantizar los de- los trabajadores y de las trabajadoras creadores de la riqueza socialmente Y sujetos protagénicos de los procesos de educacién y trabajo para alcanzar los lemocratico y social de derecho y de justicia, de conformidad con la én de la Republica Bolivariana de Venezuela y el pensamiento del padre Simén Bolivar... virtud, el trabajo merece proteccién como fundamental para alcanzar los fines del Estado, la satisfaccién de las ne- ‘materiales, morales e intelectuales del pueblo y la justa distribucin de la en lo antes expresado, la LOTTT declara que su aplicacién [...] tiene como esencia la concepcién constitucional sobre el proceso social fundamental para alcanzar los fines esenciales del Estado. En debe interpretarse que la participacién en el proceso social en funelén de la construccién de relaciones de trabajo justas e iguali- de bienes y la prestacion de servicios que satisfagan las ne- ae fuentes de trabajo, alto valor agregado nacional, ele- m, consolidar la independencia y fortalecer la so- el desarrollo humano in-7. Desde esta perspectiva, se advierte que el pro: como objetivo esencial: ...superar las formas de explotaci6n capitalista, la producci6n de bienes y servicios H je proceso social de trabajo ejerce, en el Ambito de la LOTTT, que aseguren nuestra independencia econémica, satisfagan las necesidades hum lujo sobre las nociones de trabajador y patrono, como sujetos de la nas mediante la justa distribuciOn Ge riqueza y creen las condiciones oeagaagy bajo, de organizacion sindical, como instancia de representacion y sociales y espiriiuales que permitan a la familia ser el espacio fundamental para el In de los intereses de clase o categoria profesional, y de empresa desarrolio integral de las personas y lograr una sociedad justa y amante de la paz, WME ee factsres destinaclos a fa proviuccién de bienes o pres- basada en la valoracién ética del trabajo y en la participacin activa, consciente y ‘ Bucle parr oe a solidaria de los trabajadores y las trabajadoras en los procesos de transformacién servicios bajo la organizacién, direccién y disciplina del patrono. social, consustanciados con el ideario bolivariano (articulo 25 LOTT). €l frabajador es definido como 8. En atencién a lo antes expresado, se prevé que el proceso social de trabajo persona natural que preste servicios personales en el proceso social de trabajo debe contribuir a garantizar: : dependencia de otra persona natural 0 juridica (articulo 35 LOTTT). 1. La independencia y la soberanfa nacional, asegurando la integridad del espacio A diferencia de la definicién que consagraba el articulo 39 la derogada geografico de la nacién. sanica del Trabajo, la antes transcrita omite el presupuesto de la ajenidad 2, La soberanfa econémica del pais asimilando, creando e innovando técnicas, tec- 46n del servicio por cuenta ajena. nologias y generando conocimiento cientifico y humanistico, en funcién del desa- rrollo del pais y al servicio de la sociedad. doctrina? y jurisprudencia! nacionales atribuyen al referido presu- tres manifestaciones concretas: 1) Ajenidad en la combinacién de los facto- ‘produccién, es decir, que el trabajador presta servicios en la esfera del ‘oductivo que otro, el patrono, organiza, dirige y disciplina. 2) Ajeni- renta o frutos del proceso productivo, los cuales son apropiados origina- ate, ab initio, por el patrono, mientras que al trabajador sélo corresponden larios convenidos; y 3) Ajenidad en los riesgos que dimanan del proceso pro- correspondiéndole al patrono soportarlos. 3. El desarrollo humano integral para una existencia digna y provechosa de la co- lectividad generando fuentes de trabajo, alto valor agregado nacional y crecimien- to econémico que permita la elevacién del nivel de vida de la poblacién. 4, La seguridad y soberania alimentaria sustentable. 5, La proteccién del ambiente y el uso racional de los recursos naturales. 9, Esta concepcién del trabajo como proceso social y, por tanto, instrumento del Estado para la satisfaccion de sus fines, abandona la perspectiva de la rela- cién de trabajo como vinculo entre particulares para, en su lugar, impulsar la administrativizacién’ 0 publicizacién? de dicha interaccién juridica, justificando con ello una exorbitante injerencia estatal (articulos 1°, 24 y 25 LOTTT). 10. Expresado en otros términos, la relacion de trabajo, desde la dptica de Ja LOTTT, no se circunscribe al vinculo juridico por cuya virtud una persona natural pone a disposici6n de otra, natural o juridica, su fuerza de trabajo a cambio de una retribucion. En tanto componente de un proceso social, la rela- cién de trabajo debe orientarse a la satisfaccién de los fines del Estado, entre los que destacan la independencia y soberania nacional, la soberanfa econémica En consecuencia, la supresién de la ajenidad como presupuesto de la de- de trabajador pareciera cuestionar, prima facie, los poderes patronales en la titularidad de los medios de produccién y, con base en ello, la acion de sus réditos o frutos. En este orden de ideas, el patrono es definido como da persona natural o juridica que tenga bajo su dependencia a uno o mas tra~ dores [...], en virtud de una relacién laboral en el proceso social de trabajo (arti- 40 LOTTT). 17. El patrono, a diferencia de lo que previé el articulo 49 de la derogada Organica del Trabajo, no es definido como aquel que tiene a su cargo una sa, establecimiento, explotacién o faena. Esta omision guarda relacién directa : ) la ajenidad, presupuesto omitido a propésito de la definicién legal de traba- V. Alvarado Andrade, Jestis Maria: “ Andlisis sobre el acrecentamiento de la Admi- Ja titularidad de los medios de produccién que ostenta el patrono no le nistracién publica central del Estado venezolano (consideraciones especiales sobre la transformacién y el aumento en la “administrativizacin” de la sociedad 1999- 2009)". Revista de la Facultad de Derecho N° 60-61. UCAB, Caracas 2009, pp. 209-259. 2 V. Rondén Garcia, Andrea: “;Publicizacion del derecho privado? Notas para una reivindicacién del Derecho Privado ante el desbordamiento actual del Derecho Pablico en Venezuela”, Revista de la Facultad de Derecho N° 60-61, UCAB, Caracas 2009, pp. 201-207. Carballo Mena, César Augusto: Delimitacién del contrato de trabajo, UCAB, Caracas 2001, p. 28. "Carballo Mena, César Augusto: Aprozimacién critica a la doctrina del Tribunal Supre- mo de Justicia, UCAB, Caracas 2003, pp. 97-101. 29atribuye monopélicamente el poder de organizacién, direcci6n y disciplina del proceso productivo, Tratandose de un proceso social que sirve a la satisfaccion de los fines del Estado, su ordenacién no puede quedar librada a los intereses particulares del patrono. 18. En consonancia con lo expuesto, a las organizaciones sindicales de trabaja- dores se les impone como objeto, ademas de la defensa y promocién de los inter- eses de clase 0 categorfa profesional (articulos 95 CRBV y 10 Convenio N° 87 OIT), el estudio, defensa, desarrollo y proteccién del proceso social de trabajo, y la proteccién y defensa del conjunto del pueblo, y de la independencia y soberania nacio- nal (articulo 365 LOTTT). En este contexto de publicizacién de las relaciones de trabajo, se reconocen como atribuciones y finalidades de las organizaciones sindicales de trabajadores, entre otras, contribuir en la produccién y distribuci6n de bienes y servicios para la satisfaccién de las necesidades del pueblo (articulo 367.2 LOTTT), y ejercer control y vigilancia sobre los costos y ganancias para que los pre- cios de los bienes y servicios producidos sean justos para el pueblo (articulo 367.3 LOTTT). 19. En sentido andlogo, a las organizaciones sindicales de patronos se les asig- nan, entre otras atribuciones y finalidades, garantizar la produccion y distribu- cin de bienes y servicios a precios justos conforme a la ley, para satisfacer las necesidades del pueblo, promover el desarrollo arménico de la economia na- cional con el fin de generar fuentes de trabajo, alto valor agregado nacional, elevar el nivel de vida de la poblacién y fortalecer la soberanfa econémica del pais (articulo 368.6 LOTTT), y promover entre sus afiliados valores éticos, mo- rales, humanistas que permitan una justa distribucion de la riqueza, una con- ciencia productiva nacional, el desarrollo sustentable al servicio de la sociedad, la seguridad alimentaria de la poblaci6n y colocar los supremos intereses de la nacién y del pueblo soberano, por encima de los intereses individuales, parti- culares 0 gremiales (articulo 368.7 LOTTT). 20. Finalmente, la empresa, que aparece como especie del género entidad de trabajo®, es concebida como la “unidad de produccién de bienes o servicios constituida para realizar una actividad econémica de cualquier naturaleza o importancia” (articulo 45.a LOTTT). 21. Si se contrasta la definici6n transcrita con aquella que contenfa el arti- culo 16 de la derogada Ley Organica del Trabajo, se verifica la omision de los fines de lucro que se reconocian a la empresa. En este caso parece obvio que si el proceso social de trabajo sirve a la satisfaccién de los fines del Estado, entre éstos no cabe incluir al lucro. La nocién entidad de trabajo resulta novedosa en nuestro ordenamiento juridico. En términos andlogos, el Cédigo de Trabajo de Cuba (Ley N° 49 de diciembre de 1984, publicada en la Gaceta Oficial N° 2, de 23 de febrero de 1985), refiere en su articulo 7a las entidades laborales como género de cualquier modalidad de proceso produc tivo “con capacidad juridica para establecer relaciones laborales”. . En este mismo orden de ideas, cabe advertir que la riqueza derivada ibajo es declarada como producto social (articulo 96 LOTTT), lo cual sugie- "i los excedentes o beneficios de la entidad de trabajo habran de reinvertirse ‘sociedad’, en lugar de ser apropiados por el patrono y/o los trabajadores itisfaccion de sus intereses particulares, reproduciéndose asi el modelo de unidades productivas organizadas bajo el modelo de propiedad social (ver 08 6.21, 10 y 24.7 de la Ley Organica del Sistema Econémico Comunal). sis expresada servirfa para explicar la aparente paradoja que entrafia : proclama que la riqueza’és producida principalmente por los trabaja~ que debe ser distribuida con justicia (articulos 96 y 100.2 LOTTT) y, sin preserva el porcentaje de la participacién de los trabajadores sobre icios liquidos de la entidad de trabajo. A modo de corolario, resulta conveniente advertir que los ajustes con- les antes resefiados abren espacio para la emergencia del consejo de traba- ‘como nuevo actor protagénico en el sistema de relaciones laborales. Di- 0 colectivo es concebido como instancia del Poder Popular al que se la gestion de la entidad de trabajo con la finalidad de producir bienes y que satisfagan las necesidades del pueblo (articulos 497 y 498 La conjugacién de las nociones expuestas en los parrafos precedentes advertir el cardcter transicional del modelo que la LOTTT apuntala: los que acumula el patrono, en el ambito de organizacién, direccién y dis- del proceso productivo, se desplazaran progresivamente hacia los con- I ibgiacdores como instancias del Poder Popular, con el objetivo, desga- Ja noci6n de proceso social de trabajo, de brindar satisfaccion a las necesi- del pueblo. _ AMBITO DE APLICACION LOTTT regula los servicios personales que, bajo dependencia de otro, tados 0 convenidos en el pais (articulo 3°), con la exclusién de los o8 de cuerpos armados (articulo 5°) y los funcionarios al servicio de la Ad- in Piiblica (articulo 6°), salvo en este ultimo supuesto en Io que respec- de las prestaciones sociales (articulo 146). On social de los excedentes o beneficios derivados de unidades producti- i aio el modelo de propiedad social (V. articulos 6.21, 10 y 24.7 de inica del Sistema Econémico Comunal), en lugar de su apropiacién por quienes en ella presten servicios, constituye un componente bésico para subclases privilegiadas entre los trabajadores, tal como tence c. ‘su etapa de madurez el modelo de autogestién yugoesla- tz, Michael (2008): Lecciones de la autogestion yugeslava, Laducido cli sn oibsoe a Harnecker http://www.nodo50.org/ cu- /| pdf,igencia el 7 de FUENTES 2. Aunque el referido instrumento legal entré en plena vi ; mayo de 2012, fecha de su publicacién en la Gaceta Oficial N° 6.076 Extraordi- h nario, la aplicacién de ciertas disposiciones fueron temporalmente diferidas: _ 1. De conformidad con lo previsto en el articulo 16 LOTTT, son fuentes del cho del trabajo las reglas, principios y valores que se enuncian a continua- 2.1, El régimen de la jornada de trabajo entrar en vigencia a partir del 30 de abril de 2013, es decir, al afio de la promulgacién de la LOTTT, tal como lo prevé su Disposicién Transitoria Tercera, numeral 1. Dicho régimen aparece previsto en el Capitulo VI (De la Jornada de Trabajo) del Titulo III (De la Justa Distribucién de la Riqueza y las Condiciones de Trabajo) de la mencionada Ley, e incluye lo concerniente al tiempo durante el cual los trabajadores pueden estar a dis- posicién del patrono {articulos 171 y 173-177), descanso intrajornada (articulos 168- 170), y descansos semanales (articulo 173, encabezamiento). Igualmente, deben estimarse sometidas a idéntica vacatio las jornadas de trabajo agricola (articulo 237 LOTTT), y en la navegacion maritima, fluvial y lacustre (articulo 248, se- gundo aparte LOTTT), en tanto reproducen el régimen general de la jornada que entrara en vigencia a partir del 30 de abril de 2013. a) La Constitucién de la Repablica Bolivariana de Venezuela y la justicia social omo principio fundacional de la Reptiblica. }) Los tratados, pactos y convenciones internacionales suscritos y ratificados por ‘Ja Republica. Las leyes laborales y los principios que las inspiran. d) La convencién colectiva de trabajo o el laudo arbitral, si fuere el caso, siempre y cuando no sean contrarias a las normas imperativas de cardcter constitucional y all. ' Los usos y costumbres en cuanto no sean contrarias a las normas imperativas caracter constitucional y legal. 2.2. El deber patronal de incorporar a la némina de la respectiva entidad de trabajo a quienes presten servicios en situacién de tercerizacién, ex articulos 47 y 48 LOTTT, habra de ejecutarse en el plazo maximo de tres (3) afios conta- dos a partir de la promulgacién de la referida Ley, tal como lo prevé su Dispo- sicion Transitoria Primera. No obstante: Durante dicho lapso y hasta tanto sean incorporados efectivamente a la némina de la entidad de trabajo contratante principal, los trabajadores [...] objeto de terceriza- cién gozarén de inamovilidad laboral, y disfrutaran de los mismos beneficios y condiciones de trabajo que correspondan a los trabajadores [...] contratados direc- tamente por el patrono [...] beneficiario de sus servicios. La jurispradencia en materia laboral. Aplicacién de la norma y la interpretacin més favorable. ) La equidad, la igualdad y el ideario Bolivariano, Zamorano y Robinsoniano. A diferencia de la norma precursora (articulo 60 de la derogada Ley ica del Trabajo), la trascrita no pretende imponer un rigido orden de prela- tre las diversas fuentes enumeradas sino que, acertadamente, permite it que ello resultard de la conjugacion de los diversos criterios para la én de las antinomias o conflictos normativos que se susciten en cada 2.3. El Registro Nacional de Organizaciones Sindicales, previsto en los arti- culos 374 al 387 LOTTT, debié entrar en funcionamiento a partir del 1° de ene- ro de 2013, segiin lo previsto en la Disposicién Transitoria Cuarta, numeral 1 de dicha Ley. 2.4, Las organizaciones sindicales debern adecuar sus estatutos a lo dis- puesto en la LOTTT antes del 31 de diciembre de 2013 (Disposicién Transitoria Cuarta, numeral 2); y e otra parte, cabe advertir que la enumeracién de las fuente del dere- rabajo reviste cardcter meramente enunciativo: una tal conclusién se le la obvia omisién de fuentes de trascendencia general tales como las incipios generales del Derecho, los instrumentos normativos de rango sub- yes el caso de los decretos y las resoluciones emanados del Ejecutivo y los reglamentos internos que puedan regir en las entidades de tra- umeracién de fuentes pareciera desconocer la perspectiva del blo- ia de constitucionalidad’, por cuya virtud se reconoce que un camulo valores y principios, independientemente de su fuente, ostentan je- onstitucional, es decir, revisten la naturaleza de “normas parangona- 2.5. Las agencias de empleo dependientes del ministerio del poder popular para el trabajo y seguridad social debieron proceder a su reorganizacin a los fines de constituirse en centros de encuentro para la educacién y el trabajo, cuyas funciones aparecen previstas en el articulo 505 LOTTT, dentro del lapso de seis (6) meses contados a partir del 7 de mayo de 2012, fecha de entrada en vigencia de la referida Ley, atendiendo a lo dispuesto en su Disposicién Transitoria t Quinta. ‘otras, sentencias de la SC-TS) N° 1.077 de 22 de septiembre de 2000, 1.563 de diciembre de 2000, 1,287 de 20 de mayo de 2003, 1.925 de 14 de julio de de 25 de abril de 2007, y 576 de 10 de junio dedas con la Carta Magna”®. En este sentido, los tratados, pactos y convenciones internacionales suscritos y ratificados por la Reptblica, aludidos en el articulo 16.b LOTTT, en tanto regulen derechos humanos habrian de estimarse en el mismo plano jerarquico que la Constitucion (articulo 23 CRBV). En este mismo sentido, cabe advertir la incorreccién técnica que entrafia el articulo 15 LOTTT: la obligatoriedad de los aludidos instrumentos normativos de origen interna- cional deriva de su ratificacién por parte de la Reptiblica y no de su mayor fa- vorabilidad respecto de la legislacién laboral nacional. De conformidad con el referido articulo 23 CRBV, los tratados, pactos y convenciones internacionales sobre derechos humanos, ratificados por la Republica, privarén sobre cualquier otra norma de origen interno, incluyendo las contempladas en la propia Cons- titucion, en tanto fuesen mas favorables a los intereses de los sujetos tutelados. 5, Incurre en redundancia Ja norma trascrita al referir genéricamente, co- mo fuente del derecho del trabajo, a los principios que inspiran la legislacion perti- nente (articulo 16.c), y luego mencionar de modo concreto a uno de esos princi- pios: aplicacion de la norma y la interpretacién més favorable (articulo 16.g). 6. Destaca la incorporacién, entre las fuentes del derecho del trabajo, de los valores contenidos en el ideario bolivariano, zamorano y robinsoniano (articulo 16.h), susceptibles de traducirse, de modo resumido, en la persecucién de la ma- yor suma de felicidad posible, mayor suma de seguridad social, y mayor suma de estabi- lidad politica®, la lucha contra la opresin que ejerce el capital sobre el trabajo, y el desarrollo de la educacién popular emancipadora que entrafia el desempefio de un oficio socialmente 1itil", V., sentencias de la SC-TSJ N° 1.287 de 20 de mayo de 2008 y 1.925 de 24 de julio de 2003. Discurso pronunciado por el Libertador, Sim6n Bolivar, ante el Congreso de An- ‘ostura, el 15 de febrero de 1819. V. Bolivar, Simén: Obras completas, V. II]. Ed. ’o01 Reading, Caracas 1975, p. 683. En este sentido, el articulo 25 LOTIT consagra que el proceso social de trabajo tiene como objetivo esencial superar las formas de explotacién capitalista. Por tal virtud, la partcipacion protagonica de los trabajadores en la gestion del proceso social de fra- jo a través de los consejos de irabjadores suponcrd sustituir al patrono, y con a sus fines de lucro, para, en su lugar, propender a la produccién de bienes y servi- cios que satisfagan las necesidades del pueblo. Refiere a la doctrina de Simon Rodriguez (Samuel Robinson) y encuentra particu- lar desarrollo en el Titulo V de la Lt (articulos 293-329), donde se contempla, entre otros aspectos, al proceso social de trabajo como émbito idéneo para la forma- cién de los trabajadores en el area escolar (articulo 311), técnica y tecnol6gica (art{- culo 312), la autoformacién colectiva de la clase trabajadora (articulo 313), y la in teraccién con la colectividad (articulo 319). PRINCIPIOS 1. Los principios y valores que han de orientar la correcta aplicacién de la OTTT y, por tanto, la adecuada regulacién del trabajo dependiente, aparecen unciados en los articulos 18 al 24 de dicha Ley. 2. En este sentido, la interpretacién y aplicacién de la LOTTT, tal como lo a su articulo 18, estaré orientada por los siguientes principios (valores y s): 1. La justicia social y la solidaridad. 2. La intangibilidad y progresividad de los derechos y beneficios laborales, por lo que no sufriran desmejoras y tenderan a su progresivo desarrollo. 3, En las relaciones laborales prevalece la realidad sobre las formas 0 apariencias. 4, Los derechos laborales son irfenunciables. Es nula toda accién, acuerdo 0 con- vyenio que implique la renuncia 0 menoscabo de estos derechos. 5, Cuando hubiere dudas acerca de la aplicaci6n o concurrencia de varias normas © en la interpretacién de una determinada norma se aplicara la més favorable al trabajador [...]. La norma adoptada se aplicard en su integridad. 6, Toda medida o acto del patrono [...] contrario a la Constitucién de la Repabli- a Bolivariana de Venezuela 0 a esta Ley es nula y no genera efecto alguno. 7, Se prohibe todo tipo de discriminacién por razones de edad, raza, sexo, condi- el6n social, credo 0 aquellas que menoscaben el derecho a la igualdad ante la ley y ‘por cualquier otra condicién. Se prohibe el trabajo de adolescentes en labores que puedan afectar en cual- sr forma su desarrollo integral. El Estado los [...] protegera contra cualquier lotacién econdmica o social. Como se observa, la norma transcrita, a pesar de enunciar el catdlogo de iplos que han de orientar la aplicacin del régimen juridico laboral, con- ‘indistintamente, valores, principios y reglas, confundiendo asi el tripe abstraccién que éstos entrafian: Los valores operan en un primer plano de abstraccién y refieren a de legitimacién del ejercicio del poder y del propio ordenamiento juri- ticia social y solidaridad (numeral 1). Los principios, ubicados en el segundo plano de abstraccién, desarro- ilores superiores y refieren a directrices generales destinadas a orientar aplicacion e interpretacién de una regla juridica en la esfera de un José: “Interpretacién y métodos juridicos interpretati- la cdtedra de Fuentes de Derecho Constitucional e Interpretacién dad 9, Curso sobre Hatucioe de Derecho Constitucional Avanza- la UC original, Caracas 2008, p. 10,Por tanto, los principios: son nelae todas las medidas, actos, actuaciones, formulas y convenios adoptados ; ‘ono [...] en fraude ass co i i in ...determinan actitudes favorables 0 contrarias, de adhesion y apoyo o de disenso Perec eteaba e aes pide east nace 2 naar last y repudio a todo lo que puede implicar en concreto. Su significado no es determi- rable en abstracto sino s6lo en concreto y s6lo en concreto se puede entender sual- _-—_En estos casos, la nulidad declarada no afectaré el disfrute y ejercicio de los dere- chos, garantias, remuneraciones y demas beneficios que les correspondan a los tra- bajadores [...] derivadas de la relacién de trabajo. cancel, Integran el catdlogo de principios contemplado en la LOTTT, la intangibili- dad y progresividad de los derechos laborales (articulo 18.2), la primacia de la rea- lidad sobre las formas 0 apariencias (articulos 18.3 y 22), la irrenunciabilidad de los derechos laborales (articulos 18.4 y 19), la aplicacion preferente de la norma (principio de favor) o de Ja interpretacién més favorable (in dubio pro operario) a los intereses del trabajador (numeral 5), y la interdiccién de discriminaciones 4.3. Irrenunciabilidad de los derechos laborales (articulo 18.4): este principio reconocido en el articulo 90.2 CRBV y supone negar eficacia juridica a la ifestacién de voluntad del trabajador que tenga por objeto o efecto el \dono de sus derechos, beneficios o garantias, cualquiera fuere la fuente de mismos. (numeral 7). En ese sentido, el articulo 19 LOTTT precisa que 3.3. Las reglas, referidas al tercer plano de abstraccién, contemplan conse- las transacciones y convenimientos solo podran realizarse al término de la relacion cuencias juridicas concretas de las que se desgajan conductas permitidas, im- __ laboral y siempre que versen sobre derechos litigiosos, dudosos o discutidos, cons- puestas o prohibidas: toda conducta patronal contraria a la Constitucién es nu- ten por escrito y contengan una relacin circunstanciada de los hechos que la mo- Ja y no surtira efecto alguno (numeral 6), y se prohibe el trabajo de adolescen- tiven y de los derechos en ella comprendidos. tes en labores que puedan afectar su desarrollo integral (numeral 8). | ecco, no sors cAisnada como transaccisn In simple velacién de dere [1 : __ chos, aan cuando el trabajador o trabajadora hubiese declarado su conformidad eon lo pactado. Los funcionarios y las funcionarias del trabajo en sede administra- _tiva 0 judicial garantizaran que la transaccién no violente de forma alguna el prin- cipio constitucional de irrenunciabilidad de los derechos laborales. Al respecto, la SC-TSJ, en sentencia N° 422 de 23 de mayo de 2000, preciso 4. Los principios antes enunciados se desgajan del cariicter tuitivo del dere- cho de trabajo y, por tanto, de su objetivo de garantizar la libertad, dignidad e igualdad del trabajador en el ambito de la relacién de trabajo, a propésito del estado de sujecion o dependencia que ésta entrafia™: 4.1. Intangibilidad y progresividad de los derechos laborales (articulo 18.2): estos principios aparecen consagrados en el articulo 89.1 CRBV y suponen negar efectos juridicos a cualquier alteracién peyorativa de los derechos reconocidos 8 modos de autocomposicién procesal no son en si mismos medios atentatorios a los trabajadores, cualquiera fuere su fuente, toda vez que, en sentido contra- mitra el principio constitucional de la indisponibilidad en juicio (mal Hamada rio, la tuicién sobre estos sujetos debe tender a ampliarse en contenidos y nive- munciabilidad”), de los derechos minimos de los trabajadores, pues a través de les de eficacia. of lo que se persigue es componer la litis por sus propios participantes, sub- . dose dicha decisién a la sentencia de fondo que debia dictar el juez corres- 4.2. Primacia de la realidad sobre las formas o apariencias (articulo 18.3): este diente y adquiriendo dicha composici6n los efectos de la cosa juzgada. principio es también consagrado por el articulo 89.1 CRBV y se traduce en la F se directriz al aplicador de las normas juridicas para que en el andlisis de una Beg or, |. tenerse por a ees ra eerie concreta relacién de trabajo trascienda las meras formas o apariencias Y apre- in los mecanismos o requisitos que aseguren la constatacién por parte del érgano henda la realidad que tras ellas subyazca, toda vez que el estado de sujecién o iministrativo o judicial de la voluntad libremente manifestada por el trabajador. dependencia que entrafia dicha interacci6n facilita las practicas patronales de . simulacion y fraude a la ley. oe pio de favor e in dubio pro operario (articulo 18.5): dichos principios ee jagrados en el articulo 89.3 CRBV y suponen, de un lado, que en En desarrollo del principio enunciado, el articulo 22 LOTTT declara que ntinomia 0 conflicto entre normas juridicas habra de aplicarse prefe- aquella que, en su integridad, resulte més favorable al trabajador ‘le favor), y del otro, que en el supuesto de que una norma juridica las razonables acerca de su correcta interpretacién habra de prefe- que integralmente mas favorezca al trabajador (in dubio pro opera- 13 Pla Rodriguez, Américo: Los principios del Derecho del Trabajo, 3* ed. Ediciones De- palma, Buenos Aires 1998, p. 18. c 14 V,, Ermida Uriarte, Oscar: Meditacién sobre el derecho del trabajo Fundacién Electra, eld rticulo 18,7): este principio aparece pre- Montevideo 2011, pp. 12 y 22. 9.5 CRBY, y se traduce en la proscripcion de aque- \ iu fuente, que tuvieren por objeto 36 : - “o efecto la supresi6n o menoscabo del reconocimiento, goce 0 ejercicio, en con- diciones de igualdad, de los derechos fundamentales de la persona (igualdad como equiparacién). Asimismo, el articulo 20 LOTTT, reproduciendo el contenido del articulo 88 CRBV, consagra la igualdad y equidad de género en el 4mbito de las relaciones laborales, imponiendo al patrono la adopcién de medidas positivas a favor de las trabajadoras con el objeto de asegurar que la igualdad ante la ley sea real y efectiva: EI Estado garantiza la igualdad y equidad de mujeres y hombres en el ejercicio del derecho al trabajo. Los patronos [...] aplicarén criterios de igualdad y equidad en la selecci6n, capacitacién, ascenso y estabilidad laboral, formacién profesional y remuneracion, y estén [...] obligados a fomentar la participacion paritaria de mujé- res y hombres en responsabilidades de direccién en el proceso social de trabajo. 5, Enel plano de la administracién de justicia, se reiteran los contenidos de los articulos 26 y 257 CRBV, en atencién a los cuales el proceso es concebido como instrumento de realizacién de la justicia y, por tanto, debe atender a los prin- cipios de uniformidad, brevedad, gratuidad, celeridad, oralidad, inmediatez, concentra- cién, prioridad de Ia realidad de los hechos, la equidad, rectoria del juez en el proceso, sencillez, eficacia, accesibitidad, imparcialidad, idoneidad, transparencia, autonomia, independencia, y responsabilidad, atendiendo al debido proceso, sin dilaciones indebi- das, sin formalismos 0 reposiciones iniitiles (articulo 23 LOTTT). En todo caso, las acciones derivadas de la relacion de trabajo habran de interponerse dentro del plazo maximo de cinco (6) afios contados a partir de la extincién del vinculo laboral. Por excepcién, dicho plazo se extiende a diez. (10) afios en el supuesto de las acciones dirigidas a exigir el pago de las prestaciones sociales (articulo 51 LOTTT). 6. Finalmente, resulta imperativo reiterar que siendo la concepcién del pro- ceso social de trabajo el nticleo axiolégico de la LOTTT, la correcta aplicacién de dicha Ley habré de orientarse hacia la satisfaccién de los fines esenciales del Estado, con prelacién a los intereses particulares de patronos y trabajadores, y més concretamente, a la construccién de relaciones de trabajo justas e igualita- rias, la produccién de bienes y la prestacién de servicios que satisfagan las ne- cesidades del pueblo, la generacién de fuentes de trabajo, el alto valor agrega- do nacional, la elevacién del nivel de vida de la poblacién, la consolidacién de la independencia y el fortalecimiento de la soberania econémica del pais con la finalidad de asegurar el desarrollo humano integral y una existencia digna y provechosa para la colectividad (articulo 24 LOTTT). Maria Elena Subero eo. lnpre: 57.101 _g CAPITULO TERCERO RELACION DE TRABAJO PRESUPUESTOS 1, La relacién de trabajo es concebida como el vinculo juridico por cuya vir- d una persona natural, denominada trabajador, presta sus servicios en benefi- de otra, natural o juridica, denominada patrono, bajo dependencia de ésta y a mbio de una retribucién. 2. El concepto ofrecido revela los presupuestos que caracterizan al servicio stado en condiciones de relacién de trabajo, es decir, caricter personal, énimo oductivo y, por tanto, remunerado, y bajo dependencia de otro. 3. Por tanto, aquellos servicios que exhiban los presupuestos antes indicados arn sometidos al régimen de tuicion que garantiza el derecho del trabajo, encidndosele asf de otras modalidades de prestacién personal de servicios luidas del Ambito material de validez de la LOTTT. 4. Los indicados presupuestos de la relacion de trabajo se desgajan del ané- is concordado de un cimulo de normas contenidas en la LOTTT, entre las destacan aquellas que prevén la presuncidn de la naturaleza laboral de toda acién personal de servicios (articulo 53), el deber patronal de retribuir los servi- prestados bajo relacién de trabajo (articulo 54), y las definiciones de trabajador Houlo 35), patrono (articulo 40), y contrato de trabajo (articulo 55), 5, De conformidad con lo previsto en el articulo 53 LOTTT, ‘Se presumiré la existencia de una relacién de trabajo entre quien preste un servicio onal y quien lo reciba. exceptuaran aquellos casos en los cuales, por razones de orden ético o de interés so- Se presten servicios a la sociedad o a instituciones sin fines de lucro, con propé- distintos a los planteados en la relacién laboral. La norma transcrita: 1, Erige al servicio personal en presupuesto basico del cual dimana la pre- n del carécter laboral del vinculo juridico trabado entre la persona natu- presta y el beneficiario del mismo; y relacién de trabajo entrafia un determinado tico 0 de interés social, esto es, el proposi-to de la relacién de trabajo, como lo concretiza el articulo 54 LOTTT, refiere al animo productivo, es decir, la intencién del trabajador de obtener, a cambio de la restacion de sus servicios, los medios econémicos que le garanticen la satis- Roocién de sus necesidades y las de su nicleo familiar. 7. Bl articulo 54 LOTTT declara que la prestacién de servicio en la relacién de trabajo serd remunerada. El referido caricter oneroso de la relacién de trabajo apa- rece reiterado en los articulos 35 y 55 eiusdem, a proposito de las definiciones de trabajador (La prestacién de su servicio debe ser remunerado) y contrato de trabajo (...a cambio de un salario justo, equitativo y conforme a las disposiciones de la Consti- tucién de la Reptiblica Bolivariana de Venezuela y esta Ley), respectivamente. 8. De otro lado, el trabajador, sujeto sobre el que recae la tuicién del dere- cho del trabajo, es definido, ex articulo 35 LOTTT, como toda persona natural que preste servicios personales en el proceso social de trabajo bajo dependencia de otra persona natural o jurfdica. La prestacién de su servicio debe ser remunerado. 9. Como se observa, la definicin transcrita exhibe los tres presupuestos de la relacién de trabajo, sefialados en su oportunidad: servicio personal, caracter productivo (remuneracion) y dependencia. 10. Por tiltimo, cabe advertir que, a diferencia del régimen derogado (arti- culo 39 de la Ley Orgénica del Trabajo), la definicién de frabajador que ofrece la LOTIT prescinde de la ajenidad como presupuesto o rasgo esenciall. IL. Los aludidos presupuestos de la relacion de trabajo se reiteran en Ia esfe- ra de la definicién legal de su fuente fundamental: El contrato de trabajo, es aquel mediante el cual se establecen las condiciones en las que una persona presta sus servicios en el proceso social de trabajo bajo dependencia, a cambio de un salario justo, equitativo y conforme a las disposiciones de la Consti- tuci6n de la Republica Bolivariana de Venezuela y esta Ley. 12, Finalmente, el patrono aparece definido, ex articulo 40 LOTTT, como: toda persona natural 0 juridica que tenga bajo su dependencia a uno o mas trabaja- dores, en virtud de una relacién laboral en el proceso social de trabajo. 13. La norma transcrita, de un lado, reitera el rasgo de dependencia que ca- racteriza a la modalidad de prestacién personal de servicios en el Ambito de la relacién de trabajo, y del otro, suprime la referencia a los poderes patronales de organizacién, direcci6n y disciplina del proceso productivo que aparecfa en la legislacion derogada (articulo 39 de la Ley Organica del Trabajo) y por cuya 1 Sobre la supresién de la ajenidad, ver en esta seccién los parrafos N° 15, 16 y 17, 40 irtud se reconocia que el patrono tenia a su cargo la empresa, establecimiento, ex- plotacion o faena2, 14. En sintesis, el camulo normativo analizado evidencia los presupuestos e la relacién de trabajo bajo el imperio de la LOTTT: 14.1, Cardcter personal del servicio: Constituye, ex articulo 53 LOTTT, el dato factico desencadenante de la pre- uncion de la naturaleza laboral del vinculo juridico trabado entre quien presta | servicio y el beneficiario del mismo. Con la expresién servicio personal pareciera aludirse al hecho de que: El trabajador asume [...] una deuda de actividad y no de resultado [...Raz6n por la cual] la obligacién no puede ser sino personalisima, susceptible de ser satisfecha ex- clusivamente por é1 mismo, sin que guepa la posibilidad de que ceda a otro el con- trato o lo subcontrate para que cumpla por él la prestacién3., De tal modo que la relaci6n de trabajo ostenta, desde la perspectiva del jajador, caracter intuito personae, razén por la cual no podria ceder, en todo in parte, a otro u otros, la prestacién de los servicios contratados por el pa- No, a menos que éste manifieste categéricamente su consentimiento! o pue- leducirse de la indole de las labores?. __ Lo expuesto hace patente que el objeto del referido vinculo juridico, no es ) que “la fuerza de trabajo inherente al hombre [..., es decir] la persona a misma’’6; o dicho con mayor contundencia: ‘Ih persona fisica constituye el objeto de la prestacién del trabajador. El cuerpo es el uugar, el pasaje obligado de Ia realizaci6n de las obligaciones del trabajador; es la ma que forma la materia del contrato”, da asf en evidencia que en la relacién de trabajo, a diferencia de otros juridicos que puedan también entrafiar severos compromisos para la ludida omisién parece cuestionar que los poderes de organizacién, direccién y lina del proceso productivo tuviesen como fuente basica la titularidad de los de produccién. Por contraste, los consejos de trabajadores (articulo 497 y 498 ey ‘parecen esbozados como sujetos con vocacién de gestionar el proceso uctivo sin ostentar la titularidad de los medios de produccién. juineti Raymond, Wilfredo: Contrato de trabajo y nuevos sistemas luctivos. A editores, ima 1097, pp. 47 y 48, ion o Guzmin, Rafael: Estudio Analitico de la Ley del Trabajo Venezolana. T. 1. 2° ‘mpordnea, Caracas 1985, p. 441. Vallejo, P. “La evolucién del concepto de trabajador en el Derecho espafol: ilariaco al autonomo dependiente”. Derecho del Trabajo. N° 4. F ion jimeto 2007, pp. 60y 61. Derecho del Trabajo. Tipografia La Nacién, Caracas 1939, p. 238. loa del Derecho del Trabajo. Ministerio del Trabajo y Asuntos Socia~persona obligada a ejecutar la actividad, el deudor constituye la materia del compromiso, toda vez que las prestaciones concretas se definiran progresiva- mente “por la puesta en practica del dominio que adquiere el empresario sobre el cuerpo productivo del trabajador”®. Tratandose, pues, del servicio ejecutado por una persona natural determi- nada, quien se somete voluntariamente al poder de organizacién, direccién y disciplina de otro, resulta esencial para el derecho del trabajo ofrecerle una efi- caz tutela que garantice su integridad fisica, psiquica y moral, en observancia de la dignidad humana de la que es titular. 14.2. Con dnimo productivo y, por tanto, remunerado: El servicio debe tener por objeto y resultar id6neo para procurarle a quien Jo ejecuta los medios requeridos para su subsistencia, esto es, aquel a través del cual se provee el hombre de los medios materiales o bienes econémicos que precisa para subsistir, siendo indiferente [...] que el fruto directo de su trabajo sea un bien consumible directamente o uno que sirva para procurarse otros directamente consumibles, un bien que resulte de su trabajo singular o de su trabajo cooperativo®. Siendo que en el trabajador priva el 4nimo productivo, causa juridica de su sujecion al poder de organizacién y direccién del empleador, quien apropia originariamente los réditos o frutos derivados de la ejecucién del servicio, se le impone a éste que remunere adecuada y suficientemente! a quien los presta, garantizandole la satisfaccién de sus necesidades esenciales". Es en atencién a lo expuesto que el articulo 35 LOTTT, luego de ofrecer una definicin del término trabajador, establece que la prestacion de servicios - objeto del derecho del trabajo- debe ser remunerada. Este imperativo supone, en el plano normativo, el reconocimiento de que el trabajador se somete al poder de mando del patrono con el objeto primario de obtener los medios de subsistencia: dato universal y aftejo, si se repara en que ya desde la Revolucién Francesa se asociaba el derecho a trabajar con el derecho a la subsistencia, se reitera tal vinculo en la Constitucion de Weimar de 1919 y, ya mas recientemente, en el articulo 6.1 del Pacto Internacional de Derechos Econémicos, Sociales y Culturales de la Organizacion de Naciones Unidas, se prevé que “el derecho a trabajar comprende el derecho de toda per- 8 — Ibidem, p.81. 9 Alonso Olea, Manuel: Derecho del trabajo, 9° ed. Universidad de Madrid, Madrid 1985, p. 27. 10 _Asf lo proclaman los articulos 91 CRBV y 98 LOTTT. 11 Tbidem, p.32. 42 sona de tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremen- “te escogido 0 aceptado”2, Siendo asi, carecen de relevancia, bajo la estricta 6ptica del derecho del trabajo, las actividades ejecutadas por razones de orden ético, social, religios0, ‘oaltruista, tal como se desgaja del tinico aparte del articulo 53 LOTTT. 14.3. Bajo dependencia de otro: La LOTTT, al ofrecer las definiciones de trabajador (articulo 35) y de contra- to de trabajo (articulo 67), alude a la dependencia'? como uno de sus presupuestos. jicha condicién aparece ratificada en la misma Ley, entre otras normas, a propésito de la reserva al poder nacional de la competencia en materia de le- gislacion del trabajo (articulo 12), el derecho a la seguridad social (articulo 17), definiciones de trabajador no dependiente (articulo 36), trabajador a domicilio (articulo 209) y deportista profesional farticulo 218). En nuestra cultura juridica, asi como en otros paises", se suelen utilizar indistintamente las voces dependencia y subordinacién, siendo incluso de més ecuente uso ésta que aquélla, aunque no aparezca mencionada en la LOTT!®. \dicionalmente, cabe preservar dicha sinonimia atendiendo al significado io de la palabra dependencia: “ subordinacién a un poder mayor’!. Ast, la dependencia o subordinacién refiere al poder patronal de disposicién la actividad del trabajador, susceptible de plasmarse a través del ejercicio de Ackerman, Mario: “El trabajo, los trabajadores y el Derecho del Trabajo”, Libro Memoria del I Congreso Latinoamericano sobre Gerencia, Ley y Jurisprudencia Laborales. Ultima Edicién, Caracas 2005, pp. 258-260. Este presupuesto es aludido de modo disimil en los diversos ordenamientos juridi- cos: asf, por ejemplo, en Argentina y El Salvador se alude a la dependencia; en Chile, dependencia y subordinacién; en Colombia, continuada dependencia o subordinacién; en Costa Rica, dependencia permanente y direccion inmediata o delegada; en Nicaragua, México y Pera, subordinacién; en Francia, por elaboraci6n jurisprudencial, subordi- nacién; én Portugal, Benin, Burkina Faso, Congo, Gabon, Niger y Ruanda, bajo la di- reccién y autoridad del empleador; en Finlandia, bajo la direccién y supervision del em- ee en Bahréin y Qatar, bajo la direccién 0 supervision del empleador; en Ténez, jo la direccién y control del empleador; en Marruecos, bajo la direccién del empleador; ‘en Angola y Botsuana, bajo érdenes del empleador; y en Eslovenia, de acuerdo con las | instruceiones y bajo el control del empleador. V., Oficina Internacional del Trabajo: La relaci6n de trabajo, Ginebra 2006, p. 20. Fernéndez Pastorino, A. Lineamientos del contrato de trabajo. Astrea, Buenos Aires 1975, p. 32. En particular, cabe referir al Cédigo Sustantivo del Trabajo (Ley 50 de de la Reptiblica de Colombia, cuyo articulo 23 prevé que los elementos esen~ les del contrato de trabajo son la actividad personal del trabajador, la subordina- 0 dependencia, y el salario. mpoco se aludia a la subordinacién en la derogada Ley Organica del Trabajo o en Reglamento. Academia Fapafol: Diccionario esencial de Ia lengua espafiola. Espasa Calpe, i 2006, p.los derechos de direcci6n, vigilancia y disciplina”, todo ello dentro del ambito estricto del objeto juridico del vinculo laboral. Desde la perspectiva del trabajador, entrafia el deber de obediencia a las Ordenes o instrucciones emanadas del empleador, de donde se sigue conse- cuentemente el deber de tolerancia de los controles que éste implemente y de acato de las sanciones que licitamente imponga. 15. En contraste con el régimen derogado, fue omitido el presupuesto de la ajenidad o trabajo por cuenta ajena (articulo 39 de la Ley Organica del Trabajo), del cual dimanan tres manifestaciones concretas"*; a) En la ordenacién de los factores de produccién, incluidos en ellos el trabajo, lo que explica el poder de mando del patrono y el deber de obediencia del trabajador. b) En los réditos o frutos, lo que explica su apropiacién originaria por el pa- trono; y c) En los riesgos, por lo que el patrono deberd soportar aquellos que entra- fie el proceso productivo bajo su poder de organizaci6n, direccién y disci- plina. 16. La omisi6n de la ajenidad en la tipificacién legal del trabajador no supo- ne que este dato resulte irrelevante: 16.1. La ajenidad constituye el fundamento ético y juridico del estado de su- jecién que entrafia la prestacion personal del servicio en el ambito de la rela- cién de trabajo". De no ser por el imperativo técnico de garantizar la conve- niente articulacién de los factores de la produccion (ajenidad en la ordenacién de los fuctores de la produccién), un tal estado de sujecion personal serfa considera- do, sin mayores concesiones, lesivo de la dignidad humana. 16.2. La ajenidad se infiere como presupuesto de la relaci6n de trabajo, a propésito de la definicién legal de trabajador no dependiente: Articulo 36 (LOTTT).- Trabajador [...] no dependiente o por cuenta propia es aquel [...] que en el ejercicio de la actividad que realiza en el proceso social de trabajo, no depende de patrono alguno [...] Los trabajadores [...] no dependientes 0 por cuenta propia estén protegidos por la Seguridad Social. Alfonzo-Guzman, Rafael: Ob.cit, 1985, p. 197. Carballo Mena, César Augusto: Delimitacién del contrato de trabajo. UCAB, 2001, p. 28. V,, Ermida Uriarte, Oscar y Herndndez Alvarez, Oscar: “Critica de la subordina- cin”, Estudios juridicos en homenaje al doctor Néstor de Buen Lozano. Patricia Kurezyn V. y Carlos A. Puig H., coordinadores. Universidad Nacional Auténoma de Méxi= co, México 2003, p. 285. | Por tanto, si el trabajador 1o dependiente presta servicios por cuenta propia, ticulo 36 LOTTT, cabe inferir, por contraste, que el trabajador bajo depen- ncia lo hace entonces por cuenta ajena. En el mismo orden de ideas, el articulo 41 LOTTT, con el objeto de definir os representantes del patrono, destaca que éstos ejercen funciones en nombre y cuenta de éste; y los articulos 283 y 285 eiusdem, referentes al régimen de los ibajadores motorizados, aluden a la modalidad de prestacién de servicios por ita propia, diferenciéndola de aquella ejecutada bajo dependencia de otro. 16.3. En el test de laboralidad confeccionado por la jurisprudencia de la SCS- ge incluyen indicadores asociados a la ajenidad que resultan trascendentes en yoceso de reconocimiento de la naturaleza laboral de ciertas modalidades stacion personal de servicios que exhiben ambigiiedades objetioas, es decir, das en las denominadas zonas grises o de frontera®: 4) Inversiones, suministro de herramientas, materiales y maquinarias; y b) Asuncién de ganancias 0 pérdidas por la persona que ejecuta el trabajo 0 presta el servicio de la relacién de trabajo, aquélla seguir ostentando Ia condicién de mento juridico y ético de la dependencia, y los indicadores que se asocian jsma seguird resultando relevantes para desentrafiar la naturaleza juridi- las modalidades de prestacién de servicios que entrafien ambigiiedades una persona presta sus servicios en el proceso social de trabajo bajo depen- ‘a. cambio de un salario justo, equitativo y conforme a las disposiciones de la se le tienda a confundir con ésta, hasta el grado de emplearse ambas como sinénimas. Nuestro ordenamiento juridico coloca un particu- sobre el modo especifico en que se desarrolla la interaccién entre Y trabajador, independientemente del origen contractual o no del uugusto; Aproximacién critica a la doctrina laboral del Tribunal UCAB, Caracas 2003, pp, 105-116,vinculo, sin que ello suponga despreciar el contenido y alcance de las obliga- ciones que dimanan del contrato de trabajo. 4. El contrato de trabajo, ex articulo 56 LOTTT, obligaré a lo expresamente pactado y a las consecuencias que de é1 se deriven segtin la Ley, las convencio- nes colectivas, las costumbres, el uso local, la equidad y el trabajo como hecho social. En todo caso, a falta de previsién expresa en cuanto al servicio que deba prestarse y la remuneracién correspondiente, es decir, los elementos que de- terminan el objeto del contrato, deberén observarse las siguientes reglas (arti- culo 57 LOTTT): a) El trabajador [...] estaré obligado [...] a desempefiar los servicios que sean com- patibles con sus fuerzas, aptitudes, estado o condicién, y que sean del mismo géne- ro de los que formen el objeto de la actividad a que se dedique el patrono [...]- b) La remuneracién y demés beneficios deberan ser adecuados a la naturaleza y magnitud de los servicios y no podran ser inferiores al salario minimo, ni a lo que se pague por trabajos de igual naturaleza en la localidad y en la propia entidad de trabajo. ¢) El patrono [...] no puede modificar las condiciones de trabajo si implican desme- jora para el trabajador [...]; si ponen en peligro su integridad?!, o si van contra la normativa prevista en esta Ley, su reglamento y demés leyes que rigen la materia. 5. Asi, los servicios personales han de resultar compatibles con las “fuer- zas, aptitudes, estado o condicién” del trabajador, como emanacién del deber patronal de prevision, por cuya virtud debera garantizarse la integridad fisica, pstquica y moral de quienes presten sus servicios en el Ambito del proceso productivo a cargo del patrono. 6. La altima prevision del articulo transcrito, en relacién con la eventual modificacién de las condiciones de trabajo, delimita el Ambito de licitud del ius va- riandi, es decir, el poder patronal de introducir cambios en las condiciones de trabajo que resulten imperativas para la organizacién del proceso productivo. 7. El contrato de trabajo, en los términos de la LOTTT, admite una doble clasificaci6n, atendiendo a su forma de celebracién y duracién del vinculo que en- trafia. 7.1. Segin la forma de celebracién, el contrato de trabajo puede ser verbal o escrito: En este sentido, el articulo 58 LOTT dispone que El articulo 19 del Reglamento de la Ley Organica del Trabajo prevé el derecho del trabajador a rehusar la prestaci6n de servicios que entrafen un peligro inminente a su integridad, imponiendo que tal circunstancia sea de inmediato notificada al pa» trono, la autoridad administrativa competente y, dependiendo de la naturaleza del riesgo, al delegado de prevencién que actiie en'su centro de trabajo. En términos andlogos se pronuncia el articulo 53,5 de la Ley Orgénica de Preven cién, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo, {ell contrato de trabajo se haré preferentemente por escrito, sin perjuicio de que da probarse la existencia de la relacién de trabajo en caso de celebrarse en for- ma oral. Cuando esté probada la relacién de trabajo y no exista contrato escrito, se presu- men ciertas, hasta prueba en contrario, todas las afirmaciones realizadas por el tra~ sobre su contenido. De una parte, cabe destacar el cardcter informal del contrato de trabajo. No inte, por excepcién deberd celebrarse por escrito en los supuestos, por plo, de trabajadores venezolanos que deban prestar servicios en el exterior ulo 65 LOTTT), deportistas profesionales (articulo 219 LOTTT), y aprendi- ticulo 303 eiusdem). el contrato no es celebrado por escrito se presumiré cierto el contenido impute el trabajador, salvo prueba en contrario. Dicha norma tiene como dente proximo lo dispuesto en el articulo 107 de la Ley Orgénica para la eién de Nifios, Nifias y Adolescentes: contratos de trabajo de los [...] adolescentes se harén por escrito sin perjuicio que pueda demostrarse su existencia mediante otras pruebas. indo esté probada la relacién de trabajo y no exista contrato escrito, se presume tas todas las afirmaciones realizadas por los [...] adolescentes, sobre el conteni- » del mismo, hasta prueba en contrario. todo caso, el contrato de trabajo celebrado por escrito, segtin lo dispone 59 LOTTT, se extenderd en dos (2) ejemplares, uno de los cuales se al trabajador, y contendra las especificaciones siguientes”: » y direccién de las partes. ‘Cuando se trate de personas juridicas, los datos correspondientes a su deno- jucion y domicilio y la identificacién de la persona natural que la represente. denominacién del puesto de trabajo o cargo, con una descripcién de los ser- 4 prestar, que se determinara con la mayor precisi6n posible. (4 fecha de inicio de la relacion de trabajo. indicacién expresa del contrato a tiempo indeterminado, a tiempo determi- ‘por una obra determinada. cién del tiempo de duracién, cuando se trate de un contrato a tiempo ‘obra o la labor que deba realizarse, cuando se trate de un contrato para una de la jornada ordinaria de trabajo. ‘1 articulo 246 LOTTT prevé contenidos minimos del contrato maritima, fluvial y lacustre,9. El salario estipulado o la manera de calcularlo y su forma y lugar de pago, asf como los dems beneficios a percibir. 10. El lugar donde deban prestarse los servicios. 11. La mencién de las convenciones colectivas 0 acuerdos colectivos aplicables, segiin el caso. 12. El lugar de celebracién del contrato de trabajo. 13. Cualesquiera otras estipulaciones licitas que acuerden las partes. 14. Los demés establecidos en los reglamentos de esta Ley. El patrono [...] deberé dejar constancia de la fecha y hora de haber entregado al trabajador [...] el ejemplar del contrato de trabajo mediante acuse de recibo debi- damente suscrito por éste o ésta en un libro que Ilevaré a tal efecto, de conformi- dad con los reglamentos y resoluciones de esta Ley. El otro ejemplar del contrato de trabajo debera ser conservado por el patrono [...] desde el inicio de la relacion de trabajo hasta que prescriban las acciones derivadas de ella. 7.2. Atendiendo a la duracién del vinculo jurfdico que entrafia, el contrato de trabajo podra celebrarse por tiempo indeterminado, por tiempo determinado, y para una obra determinada (articulos 59.5 y 60 LOTTT), 7.2.1. De conformidad con lo previsto en el articulo 61 LOTTT: El contrato de trabajo se consideraré celebrado por tiempo indeterminado cuando no aparezca expresada la voluntad de las partes, en forma inequivoca, de vincularse s6lo con ocasién de una obra determinada o por tiempo determinado. Se presume que las relaciones de trabajo son a tiempo indeterminado, salvo las ex- cepciones previstas en esta Ley. Las relaciones de trabajo a tiempo determinado y por una obra determinada son de cardcter excepcional y, en consecuencia, las nor- mas que lo regulan son de interpretacién restrictiva. Como consecuencia de Ja norma transcrita, la duracién indeterminada se erige en el modelo arquetipico del vinculo laboral, no s6lo porque se asumira ésta a falta de prevision expresa de las partes contratantes, sino que ademas la con- trataci6n a término o para una obra determinada s6lo procedera en los casos excepcionales expresamente previstos en el ordenamiento juridico, como seré destacado en su oportunidad. La preferencia legislativa por la contratacién laboral a tiempo indetermi- nado resulta una l6gica emanaci6n del principio tuitivo 0 protectorio que incardi- na al Derecho del trabajo, siendo que el trabajador obtiene del intercambio con su patrono los medios de subsistencia para si y su grupo familiar, De tal suerte que se reconoce a toda persona natural el derecho a un trabajo que le propor= cione una existencia digna y decorosa (articulo 87 CRBV) y, si éste se desarro- are en condiciones de relacién de trabajo, se propiciara su conservacion me- diante la implantacién de un régimen de estabilidad en el empleo (articulos 93 V, 86 y 87 LOTTT) y la preferencia por las formas de contratacién por ipo indeterminado”, entre otras manifestaciones concretas. 7.2.2. Bl contrato de trabajo por tiempo determinado (articulo 62 LOTT), es- i, aquel cuya fecha de extincién ha sido expresa y originariamente conve- por las partes, sdlo podré celebrarse en los casos previstos en el ordena- nto juridico ora atendiendo al objeto del contrato, es decir, “cuando lo exija ituraleza del servicio’ 0 “tenga por objeto sustituir provisional y licita- le a un trabajador” (articulo 64 LOTTT), ora considerando el estatus del lador del servicio, esto es, trabajadores venezolanos contratados para pre- servicios en el extranjero (articulo 64.c y 65 LOTTT), deportistas profesio- (articulo 222 LOTTT), y aprendices (articulo 303 LOTT). En consecuencia, si el objeto del contrato celebrado por tiempo determina- io se subsume en alguno de los supuestos previstos en el ordenamiento o, resultaria imperativo declarar la nulidad de la cléusula que estipulo el ino del contrato, reputéndose éste como celebrado por tiempo indetermi- 1 contrato de trabajo por tiempo determinado tendré una duracién de un (1) afio ex articulo 62 LOTTT, independientemente de la categor- dici6n del trabajador’®, y sdlo podra ser objeto de una (1) prérroga sin 0 lo desnaturalice: eontrato celebrado por tiempo determinado concluiré por la expiracién del mino convenido y no perdera su condicién especifica cuando fuese objeto de prorroga. | caso de dos prorrogas, el contrato se consideraré por tiempo indeterminado, a ‘ser que existan razones especiales que justifiquen dichas prorrogas y excluyan tencién presunta de continuar la relacion. previsiones de este articulo se aplicarén también cuando, vencido el término e pida la prestacién del servicio, se celebre un nuevo contrato entre las par- intro de los tres meses siguientes al vencimiento del anterior, salvo que se claramente la yoluntad comin de poner fina la relacién. lo 9.d.4i RLOT, mplo, los trabajadores agricolas por temporada, es decir, aquellos que pre- hervicios por lapsos que demarcan la labor que deban realizar, ya sea la Ja limpia de una unidad de produccién agricola, u otra actividad semejan- ilo 20h LOTTT). ‘sin necesidad de justificacién, la contratacién de los trabajadores del ional por tiempo determinado, o para una o varias temporadas. A Gipucten ‘expresa se entenderé que el contrato de trabajo fue celebrado Dieditercninads (articulo 222 LO inica del Trabajo (articulo 76), la duracién maxima del © por tiempo determinado variaba segiin la categoria del trabaja- o# obreros podrian obligarse a prestar servicios por un maximo de trad que los empleadon y los obreros calificados podrian hacerlo/ 8. A manera de corolario, resulta pertinente intentar una somera enumera- n de los caracteres 0 rasgos propios del contrato de trabajo, a la luz de la general que rige dicha fuente de las obligaciones””: El contrato de trabajo se consideraré por tiempo indeterminado, si existe la inten- cién por parte del patrono [...] de interrumpir la relacion laboral a través de meca- nismos que impidan la continuidad de la misma. En los contratos por tiempo determinado los trabajadores [...] no podran obligarse a) Auténomo, siendo que reviste caracteres especificos que lo diferencian de a prestar servicios por mas de un afio. cualquier otra modalidad contractual. Por tal virtud, el derecho comin " g6lo lo regira supletoriamente, es decir, a falta de prevision expresa por rara por tiempo indeterminado, a no ser que existan razones especiales que arte de Ia legislacién del trabajo. En este sentido, el articulo 1.629 del justifiquen dichas prorrogas y excluyan ia Tokencion presunta de Caran Id C6digo Civil, como una huella indeleble de su régimen creme, dispone relacién” (articulo 62 LOTTT). En este sentido, se entenderd que median razo- que “[l]os derechos y las oon ay Ree ate a dores, con nes especiales que justifican dos (2) 0 mAs prérrogas del contrato a tiempo de- ‘oeasion del trabajo, se regirén por la legislacin especial abajo”. terminado, sin alterar su naturaleza: Tipico y nominado, toda vez. que ha merecido expresa regulacién y ha Cuando no haya terminado Ia labor para la que fue contratado el trabajador|...] 0 tado la denominacién que refiere a su objeto mds trascendente, esto trabajadora y se siga requiriendo de los servicios, bien sea por el mismo trabajador el trabajo, como actividad humana merecedora de proteccién. [...] wotro..: (articulo 64.d LOTTT). L En consecuencia, a partir de una segunda prérroga “el contrato se conside- ') Bilateral, pues engendra obligaciones reciprocas para ambos contratantes (arti- En idéntico sentido, si vencido el término convenido e interrumpida la Jos 55 y 56 LOTT). prestaci6n del servicio fuere celebrado un nuevo contrato de trabajo entre las : Se tee rie eee partes dentro de los tres (3) meses siguientes al vencimiento del anterior, se 1) Consensual, por cuanto se perfecciona con el solo P considerara que éste ha sido prorrogado, salvo que se demuestre claramente la idamente expresado. voluntad comin de extinguir el vinculo laboral (artfculo 62 LOTTT). | Conmutativo, en tanto “las partes, en el momento de contratar, asumen gaciones ciertas y determinadas que no dependen de algitin aconteci- into incierto” 8. Oneroso, en el sentido de que las prestaciones ofrecidas por una de las obedecen a la contraprestacién que adeuda la otra; y 7.2.3. El contrato para una obra determinada (articulo 63 LOTTT), como su denominacién advierte, entrafia que el vinculo laboral ha de extenderse hasta a plena culminacién de la obra o fase de la misma para cuya ejecucién ha sido contratado el trabajador. No supone, cabe destacarlo, que el trabajador esté obligado a ejecutar en nombre y por cuenta propia una obra, sino que, en con- diciones de relacién de trabajo, es decir, bajo dependencia de otro, pone su fuerza de trabajo a disposicién de su patrono para la ejecucién de una obra de- terminada, culminada la cual el contrato ha de extinguirse. En este sentido, el articulo 63 LOTTT precisa que: Se considerara que la obra ha concluido cuando ha finalizado la parte que corres- ponde al trabajador [...] dentro de la totalidad proyectada por el patrono. De ejecucién continua o tracto sucesivo, pues suele prolongarse a lo largo tiempo mediante la ejecucién de prestaciones usualmente concatena- que la relacion de trabajo se traba exclusivamente entre un trabaja- Si en los tres (3) meses siguientes a la terminaci6n de un contrato de traba: ono, resulta comun que otros sujetos interacttien en el ambito de la jo para una obra determinada, las partes celebraren un nuevo contrato para li entidad de trabajo con ocasién de la prestacion de servicios 0 la eje- ejecucion de otra obra, se entendera que han querido obligarse, desde el inicia obras. En particular, nuestro ordenamiento juridico prevé la situa- de la relacién, por tiempo indeterminado. Por excepcién, en el sector de | tista y del intermediario, calificado este altimo como manifesta- construcci6n la naturaleza de los contratos para una obra determinada no ser serita tercerizacion. desvirtuada, sea cual fuese el ntimero sucesivo de éstos (articulo 63, in fini LOTTT). En el 4mbito del trabajo en la navegacién maritima, fluvial y lacustre Pprevé, como modalidad de obra determinada, el contrato por viaje, el cual extiende por el tiempo comprendido desde la contratacién del trabajador has! la conclusién de las operaciones del buque en el puerto que se convenga (art culo 247 LOTTI). Horacio; “Contrato de trabajo”. Tratado de Derecho del Trabajo, T. 3. quez Vialard director. Ed. Astrea, Buenos Aires 1982, p. 332.2. El trabajador es definido, ex articulo 35 LOTTT, como toda persona natural que preste servicios personales en el proceso social de trabajo bajo dependencia de otra persona natural o juridica. 3. La LOTTT abandona, por lo menos en la esfera del sector privado de la economia®, la clasica distincién entre obreros y empleados, que se fundamentaba en la preeminencia del esfuerzo manual o intelectual, respectivamente, en la ejecucién de los servicios objeto de la relacién de trabajo. Esta supresion, cabe especular, obedece al objetivo de superar la divisién social del trabajo® y apunta- lar la unidad de la clase trabajadora®, 4. Asimismo, fue suprimida la categoria de trabajador de confianza ex articu- lo 45 de la derogada Ley Organica del Trabajo, que resultaba susceptible de sujecién a una jornada de trabajo diaria de hasta once (11) horas*, y exclusién del ambito personal de validez de la convencién colectiva de trabajo™, 5. Por el contrario, la LOTTT preserva las categorias de trabajador de direc- cién, de inspeccién y de vigilancia: Articulo 37. Se entiende por trabajador [...] de direccién el que interviene en la to- ma de decisiones u orientaciones de la entidad de trabajo, asi como el que tiene el caracter de representante del patrono [...] frente a otros trabajadores [...] 0 terce- ros, y puede sustituirlo [...], en todo o en parte, en sus funciones. Articulo 38. Se entiende por trabajador [...] de inspeccién quien tenga a su cargo la revisi6n del trabajo de otros trabajadores [...]. Articulo 6°, tercer aparte LOTTT: “Los obreros [...] al servicio de los 6érganos y entes ptiblicos nacionales, estadales y municipales, centralizados y descentraliza- dos, ern amparados [...] por las ‘disposiciones de esta Ley y de la Seguridad Social”. EI Proyecto Nacional Sim6n Bolivar en su Primer Plan Socialista del Desarrollo Econémico y Social de la Nacién para el periodo 2007-2013, prevé “la eliminacion de la divisién social [del trabajo], de la estructura jerarquica actual y de la disyunti« va entre satisfaccién de las necesidades humanas y la produccion de riqueza sux bordinada a la reproducci6n del capital” (p. 20). En idéntico sentido, el articulo 6.12 de la Ley Organica del Sistema Econémico Comunal dispone que el modelo productive que ha de imperar bajo el régimen socialista ser aquel “basado en la propiedad social, orientado hacia la eliminaci6n de la divisidn social del trabajo pros pio del modelo capitalista [...,y] dirigido a la satisfaccién de necesidades crecientes a la poblacién...”. ypésito de la Ley del Trabajo de 16 de julio de 1936, fue rechazado su preten aaa caracter marxista argumentando, entre otros aspectos, que “Ia distincion entre empleados y obreros, hecha efectiva en lo que respecta a descanso obligatorio vacaciones -en virtud de ser el trabajo intelectual mas agobiador y més dafino a salud-, va en contra del postulado marxista de un proletariado tinico e indifere ciado” . Caldera Rodriguez, Rafael: Ob.cit, 1939, p. 103. Articulo 198.a de la derogada Ley Organica del Trabajo. Articulo 500 de la derogada Ley Organica del Trabaj _ Se entiende por trabajador [...] de vigilancia, quien tenga a su cargo el resguardo, custodia y seguridad de bienes. . En el caso del trabajador de direccién, tal categoria supone, dentro del etro de la LOTTT, la exclusién del régimen de estabilidad en el empleo lo 87, in fine), la Kicita sujecion a una jornada de trabajo flexible’ (articulo ), la prohibicion de constituir organizaciones sindicales de trabajadores 0 a éstas (articulo 366), y la posibilidad de convenir su exclusion del © personal de validez de Ia convencién colectiva de trabajo (articulo 467, ), 0 ésta operar automéaticamente atendiendo a las funciones ejercidas te el proceso de negociacién (articulo 432). | Finalmente, en lo que respecta a los trabajadores de inspeccién y de vigi- odran someterse al régimen de jornada flexible previsto en el articulo ' en términos andlogos a los trabajadores de direccién. El patrono, ex articulo 40 LOTTT, es definido como ln persona natural 0 juridica que tenga bajo su dependencia a uno 0 mas traba~ s, en virtud de una relacién laboral en el proceso social de trabajo. contratistas, por su parte, son concebidos, ex articulo 49 LOTTT, co- jonas naturales o juridicas que mediante contrato se encargan de ejecutar © servicios con sus propios elementos o recursos propios, y con trabajadores ‘bajo su dependencia... Los contratistas no comprometen, en ningtin caso, la responsabilidad del beneficiario de la obra o servicio. No obstante, si existiese un inherencia o conexidad entre dicha obra 0 servicio y la actividad pro- plegada por el beneficiario, éste sera solidariamente responsable res- obligaciones que le correspondan al contratista frente a sus traba- lo 50 eiusdem). aludida responsabilidad solidaria del beneficiario de la obra o servicio le hasta los trabajadores al servicio de subcontratistas, quienes de- de idénticas condiciones laborales que los trabajadores al servicio tista (articulo 50, primer aparte LOTTT). . los fines de la aplicacién de las normas referidas en los parrafos pre- le por inherente, la obra que participa de Ja misma naturaleza de la activi- se dedica el [...] contratante; y por conexa, la que esta en relacién intima luce con ocasion de ella. riodo de ocho semanas no exceda eni i esta, ex articulo 50, segundo BEADS re oor ice Labitualmente obras 0 servicios do el contratista “re a ee ia entiiad de trabajo en un volumen que constituya su mayor fuente de lucro”. : ' ici ‘omete la res- i iaric mtraposicion al contratista, compr 1 eutonal del benefciaro, toda vez que es considerado como una pores szacion (articulo 48.2 LOTTT), es decir, de expresion de fercerizacién ( he i i tronos [...] en general, con el propésito de simulaciono fraud or stacalzar a aplicacin de a legilacién labora (rie lesvirtuar, 0 47 eiusdem). e ini de sostenerse que el in- rece definido en la LOTTT, puede sos! in Be cies a 1a persona natural 0 juridica que careciendo de propos Eos 6 recursos, contrata trabajadores para que presten servi ae ini se rc Em este orn leet de la derogada Ley Orgé- "En este sentido, el artic 1 oa Se ie Tajo eae eon intermediario la persona que aes pi joy en beneficio de otra utilizaba los servi a “Te En «el contexto antes expresado, la fercerizadora, aludida expresamente s ra el artfculo 49, tinico aparte LOT T, refiere al patrono que mediante simula- en , von o fraude pretende desvirtuar, desconocer w obstaculizar la aplicacion de la cién 0 legislaci6n laboral: ‘2 mutacin, en el Smbito de las relaciones de trabajo, supone el 20 16.1, La Si gcutados por el patrono con la finalidad de cenit Ia ere 4 5 Feataralera del vinculo juridico que mantiene con el trabajador, fe ios de otro%; ¥ dole los caracteres propios de - 162. Hl fraude, por su parte, consiste en “uno o varios actos que originan lade contrario.a una norma juridica, amparados en otra nota diclade on distinta finalidad’’. En este caso no se trata de enc ia raided come ac i i real inmulaci fe refiere a actos P ae eno pr eras nornas juries aun cuando en transpresion de cie, lo dispuesto en otra u otras. 17. En este sentido y dejando tr zacién, se proscriben algunas de s LOTTT): i ion de terceri- Jucir la vaguedad de la nocién de a ‘manifestaciones concretas (articulo 48 36 V., Carballo Mena, César Augusto. Derecho lal cas 2000, pp. 171-175. : Derecho Civil de Esp' Pas tagruaea dela simulacién, Ed, Temis, Bogoté 1980. oral venezolano: ensayos, UCAB, Cara- aiia, T. 1, Madrid 1955, p. 607. Apud Mutioz Sabaté, 1. La contrataci6n de entidad de trabajo para ejecutar obras, servicios o activida- des que sean de cardcter permanente dentro de las instalaciones de la entidad de trabajo contratante, relacionadas de manera directa con el proceso productivo de la contratante y sin cuya ejecucién se afectarian o interrumpirian las operaciones de Ja misma. 2. La contratacién de trabajadores [...] a través de intermediarios [...], para evadir las obligaciones derivadas de la relacién laboral del contratante. 3._ Las entidades de trabajo creadas por el patrono [...] para evadir las obligaciones con los trabajadores |... 4, Los contratos 0 convenios fraudulentos destinados a simular la relaci6n laboral, mediante la utilizacién de formas juridicas propias del derecho civil o mercantil. 5. Cualquier otra forma de simulacién o fraude laboral. 18. Como se desprende del articulo transcrito, la tercerizacién abarca una _amplia gama de practicas patronales, vinculadas a la modalidad de contrata- cién de los servicios personales de terceros que, mediante simulacién o fraude, tienen por objeto desvirtuar, desconocer u obstaculizar la aplicacion de la legis- icin laboral: se contratan trabajadores a través de intermediarios o median- te entidades de trabajo organizadas por el beneficiario de la obra o servicio para evadir asi las obligaciones patronales (numerales 2 y 3), se simulan rela- giones civiles 0 mercantiles para encubrir la relacion de trabajo subyacente jumeral 4), o se incurre en cualquier otra forma de simulaci6n o fraude laboral (numeral 5). 19. En cambio, el supuesto previsto en el articulo 48.1 LOTTT omite cual- er referencia el 4nimo de simulacion o fraude del contratante para, en su igar, describir una circunstancia objetiva caracterizada por una triple identidad poral, espacial y material: la contratacién de una entidad de trabajo para eje- obras o prestar servicios que sean de cardcter permanente dentro de las insta- nes del contratante, relacionados de manera directa con el proceso productivo de y sin cuya ejecucién se afectarian o interrumpirian las operaciones de la misma. _ 20. No obstante, cabe sostener que el animo de simulacién o fraude, aun indo no fuese previsto expresamente en el supuesto consagrado en el artfcu- 1 LOTTT, resulta esencial a toda manifestacin de tercerizaci ') De un lado, ello se desgaja de la propia definicion de tercerizacién, ex -articulo 47 LOTTT, conforme a la cual dicha practica supone, como presu- ito, la simulacién o fraude cometido por los patronos para desvirtuar, ‘onocer u obstaculizar la aplicacién de la legislacion laboral; y e otra parte, al declararse la licitud del régimen de contratistas en acti- inherentes o conexas (articulo 50), la LOTTT admite que a través de personas sean ejecutadas actividades de caracter permanente y re- de manera directa con el proceso productivo desplegado por el no estando ello refiido con la opcién de que tales actividades das dentro de las instalaciones de éste.En otras palabras, la prevision legislativa del contratista que ejecuta obras o presta servicios inherentes 0 conexos con las actividades productivas del contratante, supone necesariamente admitir que la modalidad prevista en el articulo 48.1 LOTT resulta susceptible de ejercerse licitamente, en tanto no estuviese impulsada por un 4nimo simulatorio o fraudulento. Precisamente por ello, el legislador se cuida de advertir que “la contratista no se consideraré intermediario 0 tercerizadora” (articulo 49, in fine LOTTT), incluso en ejecucién de obras o prestacién de servicios inherentes 6 conexos con la actividad productiva del contratante, salvo que sirva al propésito de sirmular la relacin laboral y cometer fraude a esta Ley, caso en el cual se consideraré tercerizacién (articulo 50, in fine eiusdem). 21. En sintesis, la tercerizacién supone la ejecucién de obras o la prestacién de servicios a través de un tercero, con dnimo simulatorio o fraudulento, esto es, con el propésito de desvirtuar, desconocer u obstaculizar la aplicacién de la legislacién laboral. Por contraste, resulta licita la modalidad del contratista puesto que, si bien se trata también de un tercero que ejecuta obras o presta ser- vicios en beneficio del contratante, incluso inherentes 0 conexos con la actividad productiva de éste, deviene enervado el 4nimo simulatorio o fraudulento por €l hecho de contar con sus propios elementos o recursos propios, y con trabajadores bajo su dependencia (articulo 49 LOTTT), es decir, el contratista organiza, dirige y disciplina su propia entidad de trabajo a través de la cual ejecuta las obras 0 presta los servicios que le fuesen requeridos. 22. En este contexto, podria resultar atil, a los fines de esclarecer si una de- terminada modalidad de ejecucién de obras o prestacién de servicios constitu- ye una expresién de tercerizacién, aplicar una especie de test de indicios de terce- rizacién, destinado a verificar la autonomia de la entidad de trabajo a través de a cual se ejecutan tales obras o se prestan dichos servicios: a) Identidad temporal, espacial y material: si la obra o servicio reviste caracter permanente, atiende a la esencia de la actividad productiva ejer~ cida por el beneficiario, y se ejecuta o presta dentro de las instalaciones de éste, constituiria un indicio favorable a la tercerizacién, en términos andlo- gos a los previstos en el articulo 48.1 LOTT. En efecto, salvo que medien Circunstancias que lo expliquen adecuadamente®, mueve a dudas que tratandose de actividades permanentes, esenciales y ubicadas en el centro de trabajo bajo el poder de mando del patrono, éste hubiese optado por ceder su ejecucién a un tercero, con los riesgos que ello entrafia para el normal desenvolvimiento de su proceso productivo. b) Elementos o recursos propios: refiere a la titularidad de los elementos y la suficiencia de los recursos comprometidos en la ejecucion de la obra o la 38 Por ejemplo, la complejidad de Ia actividad y la alta tecnologia requerida para su ejecucién justificarian la modalidad de contrataci6n aludida, prestacion del servicio. En este sentido, si el tercero a través del cual se eje- cuta la obra o se presta el servicio cuenta con los elementos y recursos re- queridos para tales fines, evidenciando asi su autonomfa funcional frente L al contratante, constituiria un indicio contrario a la tercerizacién. -¢) Organizacién auténoma del proceso productive: supone verificar si el tercero contratado para la ejecucién de Ia obra o la prestacién del servicio ostenta efectivamente el poder de combinar aut6nomamente los factores de la produccién para alcanzar el resultado comprometido, sin la injeren- j cia preponderante del beneficiario. De ser asi, constituiria un indicio con- trario a la tercerizacién puesto que, al igual que en el supuesto anterior, devendria robustecida la autonomia funcional del tercero frente al con- )) Asuncién de riesgos: si los riesgos que entrafia la actividad contratada fueren soportados por el tercero, constituirfa un indicio contrario a la terce- rizacién puesto que, una vez més, se abonaria un elemento favorable a la ‘futonomia funcional de éste. ) Cuantia de la retribucién: si la retribucién convenida o pagada al tercero limita a compensar los gastos en que éste hubiere incurrido con ocasién la ejecucién de la obra’o la prestacion del servicio contratado, corres- pondiéndole apenas una ganancia andloga a la que percibiria quien preste urvicios en condicién de relaci6n de trabajo, constituiria un indicio favo- ible a la tercerizacién. Antecedente laboral: si el tercero prest6 servicios bajo dependencia del ratante, ejecutando actividades andlogas a las que ahora se regulan diante contratacién civil o mercantil, constituiria un obvio indicio favo- ala tercerizacién. Pluralidad de clientes: si el tercero ejecuta obras o presta servicios para a pluralidad de beneficiarios, independientes entre si, constituirfa un licio contrario a la tercerizacién toda vez que abonaria la autonomia fun- nal de aquél. Por el contrario, si el tercero sélo ejecuta sus actividades meficio del contratante, como si se tratase de un elemento integrado nanentemente a un proceso productivo ajeno, constituiria un indicio ble a la tercerizacion; y aleza de las actividades: si las actividades ejecutadas mediante el 70 resultan altamente especializadas o entrafian significativas comple- | constituiria un indicio contrario a la tercerizacién, toda vez que jus- Ha el imperativo de integrar al proceso productivo la particular ex- y los valiosos recursos con que cuenta el tercero bajo régimen de ion, mformidad con lo previsto en el articulo 48 in fine Ja Disposi y en la Disposi- orn, Primera Li los trabajadores tercerizados: iticas condiciones laborales que el resto de0s a la némina del patrono (beneficiario) en el plazo b) Seran incorporad de la promulgacion de la méximo de tres (3) afios contados a partir LOTTT, es decir, desde el 30 de abril de 2012. 24. En este mismo Ambito, resulta relevante advertir la orientacién de re- cientes legislaciones latinoamericanas: a) En Ecuador®, se “elimina y prohibe la tercerizacién e intermediaci6n la- boral y cualquier forma de precarizacién de las relaciones de trabajo en las actividades a que se dedica la empresa o empleador”"°. No obstante, se “admite la contratacion de prestadores autorizados de actividades com- plementarias en cinco ramos determinados: vigilancia, seguridad, alimen- Eacion, mensajeria y limpieza, ajenos a las labores propias o habituales del proceso productivo de la usuariat!; y la contratacién civil de servicios Kécnicos especializados ajenos a las actividades propias y habituales de la uouaria®, como contabilidad, publicidad, consultoria, auditoria, juridicos y de sistemas”®. b) En Pert, se denomina fercerizacién'®® a “Ja contratacién de empresas pa- ra que desatrollen actividades especializadas u obras, siempre que aqué- las asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con su propios recursos financieros, técnicos © materiales; sean responsables por Jos resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinacin. Constituyen elementos caracteristicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de clientes, que cuente con equipamiento, la in- 39 40 Spe B8 46 “No sera un indicio a valorar en los siguientes cast Mandato Constituyente N? 8 de 30 de abril de 2008. “Atticulo 1° del Mandato Constituyente N° 8 de 30 de abril de 2008. V., Marin Qui- jada, Enrique: Nuevas formas de trabajo y relacién de trabajo: una visién comparation, remorias del VIII Congreso Regional Americano de derecho del Trabajo y de la Seguridad Social/XXVIIl Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la Segu- vidad Social, Sociedad Internacional de derecho del Trabajo y la Seguridad So- Cial/ Colegio de Abogados del Trabajo y de la seguridad Social de Colombia, Car- tagena 2010, p. 177. ‘Articulo 3 del Mandato Constituyente N° 8 de 30 de abril de 2008. Disposicién General Segunda del Mandato Constituyente N° 8 de 30 de abril de 2008. Marin Quijada, Enrique: Ob. cit, 2010, p. 178. Ley N° 29.245, que Regula los Servicios de Tercerizacion, Por su parte, el Reglamento de la Ley N° 29.245 (Decreto Supremo N° 006-2008 de 12 de septiembre de 2008) concibe la fercerizacién como “una forma de organizacion empresarial por la que una empresa principal encarga 0 delega el desarrollo de tung o mas partes de su actividad principal a una o mAs empresas tercerizadoras, i le proveen de obras 0 servicios vinculados o integrados a la misma” (Articulo 1). de 24 junio 2008. 10s: a) Cuando el servicio objeto de tercerizacién solo sea requerido por un ntimero reducido de empresas o entida- Ges dentro del ambito geogréfico, del mercado o del sector en que desarrolla sus version de capital y la retribuci6: ici i Sauiks Ltbaa prove a petcopal te tliat RC cae En caso de incumplimiento de lo indi ‘ 8 extremos indicados, se reco ‘4 Dae entre el trabajador de la empresa tercerizadora y semi rvicios (empresa princi i juici cee AG i a principal), sin perjuicio de las demas san- 25. En definitiva, en los paises mencionados*®, se impone que: Ja persona que conven; jizaci , nga con otra la realizacién de obras o servicios vali oe Prores recursos, incluido su propio personal, [...] mediante el Bas cone se a ser 0 tener una verdadera empresa, solvente y establecida en el ered y sus trabajadores deben gozar de ciertas garantias™. IV. MECANI! CION SMOS DE REPRESION CONTRA LA SIMULA- a Pe a eer hein de los presupuestos de Ja relacion de trabajo podria resul- a Since jane poe ad de su encubrimiento mediante la simulaci6n incu lico de naturaleza disimil, generalmente civil i con el objetivo primordial, mas no exclusivo’, i as cpanel jetivo primordial, usivo'!, de evadir las obligaci ordenamiento jurfdico coloca en cabeza del patron. ot eee eS 2. Dicha préctica suele iny init E tica ponerse ab initio de la prestacién de servici decir, como condicién para trabar el vinculojuridico entre trabajador y patios Berea edna anslacign eesti tres ane eres e a: eer meds a simulacién de caracteres. tfpicos de contratos de 3. Si tomamos en cuenta ji i i 1enta que el trabajador esté compelido a obteni ween que pene 2 sus neces y las de su nticleo aes e qué el patrono podria efectivamente imponerle |. : Megs eens Srysenies: an el caso concreto, con la tence de evadir ra i i i eee y de la seguridad social, prevaliéndose de su mayor poder actividades la empresa tercerizadora. b) Ci i ; jora, b) Cuando, en base a la natu Be RG Ese een pre picidibtes para el eotablecienienty de as oa a pr ee y la tercerizadora. c) Cuando la zadora se encuentre acogida al régi i * (Articulo 42 del Re- eo pee ig a de la micro empresa” (Articulo 4.2 del Re- Articulo 2. Articulo 5, gyal que en Chile, Espafia y Uruguay. V, Marin Quijada, Enrique: Ob.cit., 2010,4, Frente a la practica apuntada, el derecho del trabajo venezolano, como emanaci6n de sus principios cardinales de igualacién material y tutela del tra- bajador®, ofrece al juzgador diversos instrumentos y mecanismos® destinados a evitar que se frustre dicho objetivo mediante la enervacién de aquella practi- ca: principio de primacia de la realidad, presuncién del caracter laboral de la prestacién de servicios personales, principio de intangibilidad e irrenunciabili- dad de los derechos de los trabajadores, y responsabilidad patronal por simu- lacion. 4.1. Principio de primacia de la realidad: En atencién a lo dispuesto en los articulos 88.1 CRBV, 18.3 y 22 LOTTT, di- cho principio supone una directriz. al aplicador del derecho del trabajo para que proceda a desentrafiar la verdad del caso sometido a su escrutinio més alla de las meras apariencias y formalidades de las que pudiere aparecer revestido. Por tanto, la calificacién que las partes hubieren atribuido al negocio juridico celebrado o las manifestaciones expresadas con la intencién de caracterizarlo de una determinada manera, han de ceder espacio ante la verdadera naturaleza de los mismos, la cual debera ser aprehendida por el juzgador. 4.2, Presuncién del carécter laboral de la prestacién de servicios persona- les: De conformidad con lo establecido en el articulo 53 LOTTT, en concordan- cia con el articulo 72 de la Ley Organica Procesal del Trabajo, se presumiré- iuris tantum- la existencia de una relacién de trabajo entre quien preste un ser- vicio personal y quien lo reciba. En este supuesto, recaera sobre el beneficiario del servicio, patrono presunto, la carga de enervar dicha presuncién mediante la aportacién de medios probatorios que desvirtten alguno de los otros dos presupuestos de la relacién de trabajo, es decir, su énimo productivo o el estado de sujecién o dependencia. 4.3, Principio de intangibilidad 0 irrenunciabilidad de los derechos del traba- jador: Consagrado en los articulos 89.2 y 89.4 CRBV, y 18.2 LOTTT, encuentra fundamento en el caracter de orden piiblico de las normas tutelares del dere- cho del trabajo, raz6n por la cual carecen de validez las estipulaciones median- te las cuales el trabajador admite prestar servicios en condiciones menos favo- rables que las establecidas en la normativa vigente, de fuente estadal 0 deriva- da de la autonomia de la voluntad. Lo sefialado rige, incluso con mayor con- 52 Ermida Uriarte, Oscar: Meditacién sobre el derecho del trabajo. Cuadernillos, N° 1, Fundacién Electra, Montevideo 2011, pp.7 y 8. V,, Hernandez Alvarez, Oscar: La prestacién de trabajo en condiciones de fraude o simu lacién, Consideraciones generales y propuestas para una reforma de la legislacion laboral venezolana, Estudios Laborales en homenaje al profesor Rafael Alfonzo Guzmdn. T. 1. UCV, Caracas 1986, pp. 403-406. 53, tundencia, en los supuestos en que dichas estipulaciones pretendan atribuir a la relacion laboral una naturaleza juridica distinta, con el objeto de evadir la legislaci6n del trabajo y de la seguridad social. 4.4, Responsabilidad patronal por simulacion: 4.4.1. De conformidad con lo previsto en el articulo 94 CRBV, el Estado es- tablecera, a través del organo competente, la responsabilidad que corresponda a los patronos en caso de simulacién o fraude, con el propésito de desvirtuar, desconocer u obstaculizar la aplicacién de Ia legislacion laboral. En ejecucion de dicha disposicién, el articulo 535 LOTTT dispuso que al patrono incurso [...] en hechos 0 actos de simulacién o fraude, con el propésito de desvir- tuar, desconocer u obstaculizar la aplicacin de la legislacién laboral, se le im- pondré una multa no menor del equivalente de ciento veinte unidades tributarias, ni mayor del equivalente a trescientas sesenta unidades tributarias. 4.4.2. Atendiendo a lo dispuesto en los articulos 47 y 499.5 LOTTT, corres- yonder tanto a los rganos judiciales como administrativos, con competencia materia de aplicacién de la legislacién del trabajo, declarar los casos de si- mulacion o fraude e imponer la responsabilidad patronal que de ello dimane. AMBIGUEDADES OBJETIVAS 1, La relacién de trabajo coexiste con miiltiples modalidades de prestacion sonal de servicios que se encuentran excluidas del ordenamiento juridico oral, toda vez que no satisfacen la totalidad de los presupuestos de aquélla. 5 2, Tal como lo advirtieron el documento técnico de base sobre los trabajado- situaciones en las cuales necesitan proteccién (1998) y el informe sobre el ito de Ia relacién de trabajo (2003), elaborados por la Oficina Internacional del ibajo, cada vez resultan mas comunes en el espectro universal la prestacién fervicios que exhiben ambigiiedades objetivas, como consecuencia de la facion de nuevas tecnologias* y los modos flexibles de organizacién del 80 productivoss, \lez Alvarez, Oscar: “Nuevas tecnologias y Derecho del Trabajo. Especial ia a sus influencias en ejercicio del derecho del trabajador a su intimidad » Derecho del Trabajo N° 11. Fundacion Universitas, Barquisimeto 2011, pp. 4; 1) Bronstein, Arturo: Derecho Internacional y Comparado del Trabajo. Desafios Ac- Oficina Internacional del "Trabajo/Plaza'y Valdtés Editores, Madrid ahi, P- Quijada, Enrique: Ob.cit., 2010, 182-186. 3) Carrillo, A.: Nuevas for- de trabajo en los servicios médicos empresariales. Derecho del Tra- lon Universitas, Barquisimeto 2006, pp. 281-286; y 4) Sanguineti ‘La empresa red y el derecho del trabajo”. Derecho del Trabajo neto 2007, pp. 77.3, Las ambigiiedades objetivas a las que se alude no entrafian practicas de encubrimiento o simulacién, donde el modo real en que se produce la presta- Gion de servicios se muestra, ex profeso, alterado con el objeto de evadir la aplicacién del ordenamiento juridico laboral. En los casos que se abordan, por at contrario, es la realidad la que concita las hesitaciones del observador. 4, Siendo que es la realidad la que se muestra ambigua, se infiere que ello s6lo sera posible una vez aplicada la técnica general de evaluacién de los Vineulos de naturaleza juridica debatida, segiin se coment6 con ocasion del anilisis del simulacién de la relaci6n de trabajo, es decir, la primacta de la reali- dad sobre las formas, la presuncion de Jaboralidad a partir de la prestaci6n sonal de servicios, la intangibilidad de los derechos del trabajador, y la res- ponsabilidad patronal. 5. Una vez aprehendidas las circunstancias reales en que fue prestado el servicio surgirian las dudas concernientes a su calificaci6n juridica, ora porque los presupuestos de la relacién de trabajo no aparecen nitidamente delineados, ora porque aparecen rasgos tipicos de vinculos no regulados por el derecho del trabajo. 6. Es en este contexto que se ubican los instrumentos que ofrece nuestro ordenamiento jurfdico para decidir en torno a las modalidades de prestacion personal de servicios que entrafian ambigiiedades objetivas: 6.1. La aplicaci6n del denominado fest de laboralidad®, el cual contempla un camulo de indicadores 0 indicios que habrén de aplicarse al vinculo concreto cuya calificacion juridica resulta debatible, a los fines de obtener datos indicia- rios que puedan orientar la decisién del juzgador™. Tales indicadores, en el 4mbito del ordenamiento juridico venezolano, donde aparecen. previstos los personal, productivo y depen- tenciales manifestaciones de los mismos: asi, por ejemplo, presupuesios de la relacion de trabajo® (servicio diente), refieren a pot de la relacién de trabajo se vincula con la forma de efece el caracter productivo La técnica del test de laboratidad fue acogida en Venezuela, por vez primera, en Ia 56 2 tencia N° 489 de 13 de agosto de 2003, proferida por la SCS-TS}, y generalizada su utilizacién, sobre todo, a partir del afto 2006, quiza impulsada por la adopcidn en ese afio de la Recomendacién N° 198 OIT sobre la relacién de trabajo. 57 Vz 1) Bronstein, Arturo. Trabajo subordinado y trabajo autémomo: las dificultades de determinacion del campo de aplicacién del derecho del trabajo, Ensayo presentado eft Congreso Internacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social (6-8 de mayo de 2002) Tribunal Supremo de Justicia, Caracas 2002, pp. 19 y 2) Drove, Tain, Arturo, Refos actuales del derecho del Trabajo. Derecho del Trabajo. N° 1. Funda Sion Universitas, Barquisimeto 2005, pp. 44-46. 3) Mirabal, Ivan:. Zonas fronterti del Derecho del Trabajo. Derecho del ‘Thabajo. N° 1. Fundacion Universitas, Barquil Simeto 2005, pp. 154-159. 4) Rivas Vallejo, P. La evolucién del concepto de trabajadoy 8 Derecho espaol: del asalariado al auténomo deperdiente, Derecho del Trabajo, N° Barquisimeto 2007, pp: 65:70 y 73 y ss. 1 Fundaci6n Universitas, La ajenidad, presupuesto omitido en la LOTTT, de herramientas, materiales y maquinaria, y tuarse el pago, la naturaleza y quantum de la contraprestaci6n, la i r I 2 . | trabajo, y la naturaleza juridica del pretendido Pe cenal Mientras aoe ppendencia se asocia con la forma de determinar el trabajo, el tiempo de tra- jo, la supervision y control disciplinario, y la exclusividad. 6.2. En caso de persistir las dudas, a icaci pers ,, a pesar de la aplicacién del test de labora- idad, correspondera al juzgador declarar la atiralees laboral del vinculo) jure Bizometido a su escrutinio por virtud de la apreciacién pro operario de los ES ode las pruebas que deriva del articulo 9 de la Ley Organica Procesal del VICISITUDES DE LA RELACION DE TRABAJO Entre otras vicisitudes, la relaci6n de trabaj itucié A iy jo puede afrontar la sustitucién | patrono (articulos 66-70 LOTTT), la suspensién del vinculo (arti “ ) y su terminaci6n (articulos 76-84 LOTT"). a ep rtegiet Sustitucin patronal _ 1. De conformidad con lo previsto en el articulo 66 LOTTT, existird sustitucién de patrono [...] cuando i i i cion d ee por cualquier causa se transfiera la _ propiedad, la titularidad de una entidad de trabajo o parte de ella, a través de Bria a, ae isha peri natural o juridica a otra, por cualquier causa y intien ret lose las labores de la entidad de trabajo ati Bo soaztns fe trabajo atin cuando se produz- Como se deduce de la norma transcrita, a ar de sus obvias it hes técnicast, la sustitucion patronal supone la trasmision, por cualquier de la explotacién de una entidad de trabajo o parte de ésta susceptible anizarse autonomamente, siempre que el patrono sustituto preserve la id productiva sin solucién de continuidad, independiente-mente de las ones que estime conveniente introducir. La sustituci6n patronal no entrafia la extincion de I. i 3 las relaciones laboral ee en su Ambito, preservandose integramente las condiciones ne ‘a por los trabajadores concernidos, cualquiera fuere su fuente Ja lider N° 1,683 de 18 de noviembre de 2005, proferida por la SCS-TSJ. ‘4 la transferencia de la titularidad de la entidad de trabajo, resultaba innece- uno de sus supuestos, es decir, la transferencia de Ia propiedad de dicha |. Ademis, se incurre en redundancia cuando se declara que la aludida le la tiularidad de la entidad de trabajo podria suscitarse a través de yet tfulo, Tin el mismo sentido, la indiferencia, a los fines del articulo comen- 1a eauad por la cual se produjo la transferencia de la titularidad de la enti- consagrada en dos oportunidades.por parte del inspector del trabajo competente, de la circunstancia impedi- fiva del normal desenvolvimiento del proceso productivo, al tiempo que parece prever una causa de retiro justificado por virtud de la prolonga- cin, superior a sesenta (60) dias, de la suspensién del vinculo laboral. "3, Los efectos derivados de la suspensi6n de la relaci6n de trabajo son sus- coptibles de resumirse en los términos siguientes: 3.1. Se preserva el vinculo juridico entre patrono y trabajador mientras du- Ja causa de suspensién (articulo 71 LOTTI). Por tanto, una vez cesada tal stancia el trabajador estar obligado a someterse, tan pronto fuese posi del patrono, y éste debera asegurarle las mismas condi- aban para la fecha en que se produjo la causa de discapacidad del trabajador u otras circunstancias gas impusieren su reubicaci6n (articulos 74 int fine y 75 LOTT). 3.2. El trabajador gozaré de inamovilidad (articulos 73.e, 74 y 4205 razon por la cual solo procederd su despido cuando medie causa justi- dda previamente valorada y autorizada por el inspector del trabajo compe- | _4.3, Bl trabajador no estard obligado a poner su fuerza de trabajo a disposi- eldn del patrono, ni éste a pagar los salarios convenidos (articulo 73 LOTTT), “qunque si deberd seguir cumpliendo con las cotizaciones al sistema de seguri- 4 pocial (articulo 73.b eiusdem). En este orden de ideas cabe advertir que la de Conscripcién y Alistamiento Militar, en su articulo 26, garantiza a quie- se sometan a reentrenamiento o instrucci6n militar la preservacion de sus 08, cargos ui ocupaciones”, reconociéndoles el derecho a percibir de sus livos patronos “el salario correspondiente durante el tiempo que dure en Mtrenamiento o instruccién militar”, La referida norma colide con lo dis- ben el articulo 73 LOTTT, por cuya virtud, como antes se apunt6, el pa~ 10 queda liberado de pagar los salarios durante el perfodo de suspension Winculo laboral. La antinomia expuesta debe resolverse a favor de la por virtud de los principios de especialidad (en lo atinente a los efectos Ja suspension del vinculo laboral), femporalidad y jerarquia. En abono del cri- 6 expuesto, resulta conveniente seftalar que la referida Ley de Conscripcion ‘Alistamiento Militar contempla, entre otros beneficios reconocidos a quienes ten el servicio militar obligatorio, el pago de una “racién mensual” ade- da a la prestacion del servicio y a la jerarquia de las funciones desempena- das (articulo 35.3), ademés de “alojamiento confortable, vestuario y alimenta- _ eién balanceada” (articulo 35.8). "64 V, articulo 34, Paragrafo Unico RLOT. De conformidad con lo previsto en el articulo 29 de la Ley de Conscripcién y Alie anh Militar, el perfodo de instruccién militar se extenderd por un minimo de 2) meses. 3.4. El patrono estard obligado a continuar i ; atc A rantizando al trabaje eon de vivienda y alimentacion, en cuanto eas procedente aia LOTTN) as{ como cualquier otra prestacion previstaen las convenciones colec- ivas de trabajo para regir durante la suspensi6n del vinculo laboral (articulo 73.c LOTTT), 0 que consagren las i i justi Re ocal (aricads Fo ae normas reglamentarias por motivos de justi- 3.5. En los casos de incapacidad del trabajador por enfermedad o acciden- "te, cualquiera fuese su origen, el patrono debera pagarle “Ia diferencia entre su salario y lo que pague el ente con com i i ar ipetencia en materia d ida mcr %, En caso que el patrono no hubiese cumplido con el Eset causes lel trabajador al sistema de seguridad social, debera pagar integramente la Suma dineraria equivalente al salario (articulo 73, primer aparte LOTTT) Las sumas dinerarias que habra de ¢ pagar el patrono en el suy sto me ne Ee aoe salarial, tal como lo prodatnrelicre bese i iculo en idéntica circun: i i erarias derivadas del sistema de seguridad Seat eae esetoati 3.6. Por ultimo, el tiempo durante el cual se prolongue la sus] i ae computaré para la antigiiedad 0 tiempo a Sree Sal taki pee lo 73, segundo aparte LOTT). En este sentido, se reitera que el mpo de servicio de un trabajador no se considerara interrumpido por su au- a al trabajo con motivo de la huelga en un conflicto colectivo (articulo 489 Terminacién de la relaci6n de trabajo 1, La relaci6n de trabajo podré extingui i I » guirse por voluntad - (despido) o del trabajador (retiro), Voluntad comin canes ae jutuo disenso), o causa ajena a ambos (articulo 76 LOTTT). , 2, Bin relacién con el despido: 2.1, Se entiende por tal la manifestacion di i 2 le voluntad er fin a la relacion de trabajo (articulo 77 Lorrn. lees Sanne El despido sera justificado si se fundamenta en alguna falta i ido s n alguna f bajacor y tipificada en el articulo 79 LOTTT, o Lane eda et caa care conformidad con el articulo 141 del Regla: mento General ds aieestic ok se, an de 2012 publicado en G0. eee See 30 n ): 30 de enfermedad o accident it i lagu tenet derecho desde aera aa de mca or eincuent semanas consecutivas, a una ind izaci ari log le lrcoa (2/3) del promecio diario de salario, In eval se pacera2.3. Son causas justificadas de despido (articulo 79 LOTTT): a) Falta de probidad o conducta inmoral en el trabajo”. b) Vias de hecho, salvo en legitima defensa. ©) Injuria o falta grave al respeto y consideracién debidos al patrono [...], a sus representantes 0 a los miembros de su familia que vivan con él [ d) Hecho intencional o negligencia grave que afecte a la salud y la seguridad la- boral. e) Omisiones 0 imprudencias que afecten gravemente a la seguridad o higiene del trabajo®. £) Inasistencia injustificada al trabajo durante tres dias habiles en el perfodo de un mes, el cual se computaré a partir de la primera inasistencia. La enfermedad del trabajador [...] se considerard causa justificada de inasistencia al trabajo. El trabajador [...] deber4, siempre que no existan circunstancias que lo impidan, notificar al patrono [...] la causa que lo imposibilite para asistir al trabajo. 2) Perjuicio material causado intencionalmente o con negligencia grave en las maquinas, herramientas y utiles de trabajo, mobiliario de la entidad de trabajo, ma- terias primas o productos elaborados o en elaboracién, plantaciones y otras perte- nencias”, h) Revelacién de secretos de manufactura, fabricaci6n o procedimiento. Se prevén expresiones concretas de falta de probidad y, por tanto, causales justifi- cadas de despido: 1) En el supuesto de trabajadores del fransporte terrestre, ex articulo 243 LOTTT, ingerir bebidas alcohélicas durante la prestacién del servicio y veinti cuatro horas antes, usar drogas u otras sustancias psicotropicas dentro y fuera de sus tareas de trabajo, sin prescripcién médica que acredite que su ingesta no afecta su capacidad de servicio, exceder los limites de velocidad permitidos, y exceder log limites de decibeles permitidos. 2) En el caso de los irabajadores en la navegacidn maritima, fluvial y lacustre, ex articulo 261 LOTTT, usar a bordo drogas sin prescrip cin médica que acredite que su ingesti6n no altera su capacidad de servicio, inc rrir en insubordinacién y esobediencialalas otdeweatdell capitan, y violar las leyes sobre importacién o exportacion de mercancias. 3) En lo que atafte a los trabajadores en el transporte aéreo, ex articulo 277 LOTTT, ingerir bebidas alcohélicas durante la prestacién del servicio y dentro de las veinticuatro horas que le anteceden, y usar drogas durante el servicio y fuera de él. En este sentido, la embriaguez a bordo, et el caso del trabajo en la navegacién maritima, fluvial y lacustre, aparece expre mente prevista como causal ada de despido y expresién concreta de falta de probidad (articulo 261.b ; Esta causal justificada de despido aparece reiterada a propdsito del trabajo en Ia navegacién maritima, fluvial y lacustre (articulo 261.f LOTT). En el caso del trabajo en la navegacién maritima, fluvial y lacustre se prevé com causal justificada de despido la falta de asistencia a bordo a la hora convenida pa Ia salida o que presentandose, desembarque y no haga el viaje (articulo 261.a), Esta causal justificada de despido aparece reiterada a propdsito del trabajo en navegacion maritima, fluvial y lacustre (articulo 261, LOTT). i) Falta gravea las obligaciones que impone la relacién de trabajo”, j) Abandono del trabajo: a) La salida intempestiva e injustificada del trabajador [...] durante las horas laborales del sitio trabajo, sin permiso del patrono [...]. b) La negativa a trabajar en las tareas a que ha sido destinado, siempre que ellas estén de acuerdo con el respective contrato 0 con la Ley. No se conside- raré abandono del trabajo, la negativa del trabajador [...] a realizar una labor que entrafie un peligro inminente y grave para su vida o su salud. ©) La falta injustificada de asistencia al trabajo de parte del trabajador [...] que tuviere a su cargo alguna tarea o maquina, cuando esa falta signifique una per- turbacién en la marcha del proceso productivo, la prestacién del servicio o la ejecucién de la obra. Acoso laboral 0 acoso sexual. k) a) Se entiende por acoso laboral”, ex articulo 164 LOTTT, “el hostigamiento 0 conducta abusiva ejercida en forma recurrente o continuada’ por el patrono Asi, por ejemplo: 1) En el supuesto de trabajadores del transporte terrestre consti- tuyen obligaciones gu impone la relacién de trabajo, ex articulo 243 LOTTT, abste- nerse de: 1) ingerir bebidas alcohlicas durante la prestaci6n del servicio y veint Suatro horas antes; 2) usar drogas u otras sustancias psicotrépicas dentro y fuera de sus tareas de trabajo, sin prescripcién médica que acredite que su ingesta no afecta su capacidad de servicio; 3) exceder los limites de velocidad permitidos; y 4) exceder los limites de decibeles permitidos. En el mismo orden de ideas, los traba- jadores en la navegacién maritima, fluvial y lacustre estan obligados, ex articulo ‘1 LOTTT, se prohtbe expresamente a abstenerse de: 1) usar a bordo drogas sin __ Ptescripcién médica que acredite que su ingestion no altera su capacidad de servi- _ tio, 2) “incurrir en insubordinacion y desobediencia a las ordenes del capitan”, y 23) En el caso de violar las leyes sobre importacién 0 exportacion de mercancias, Finalmente, en lo que atafie a los trabajadores en el transporte aéreo, se reitera, ex articulo 277 LOTTE la obligacién de abstenerse de: 1) Ingerir bebidas alcohdlicas durante Ja prestacion del servicio y dentro de las veinticuatro horas que le antece- len, y 2) Usar drogas durante el servicio y fuera de él. Adicionalmente, se prevén os deberes de: 1) respetar la clausula de prestacién exclusiva de servicios en bene- fivio del patrono, cuando ésta haya sido prevista en el contrato de trabajo (articulo We LOFT , 2) velar porque en la aeronave a su cargo no sean transportados pa- _fajeros que no cumplan los requerimientos legales exigidos (articulo 279.c LOTT), ‘Mantener vigente los documentos requeridos para la prestacion de sus servicios culo 279.b LOTTT), cumplir las normas relativas a importacién y exportacin mereanefas (articulo 279.c LOTT), planificar y realizar el vuelo conforme a las lciones legales (articulo 280.a LOTTT), verificar antes del vuelo el cumpli- de los requisitos de seguridad (articulo 280.b LOTTT), 3) efectuar los vuelos Auxilio, btisqueda o salvamento cuando le sean requeridos (articulo 280.c 4) eee en la bitécora de la aeronave los datos que correspondan (arti- d LOTTT), 5) renditr los informes y declaraciones que resulten procedentes 6) ¢ informar al patrono, al finalizar cada vuelo, acerca de 8 © fallay teenicas detectados (articulo 280.f LOTTT). ann indo el que se produce en el ambito labora, apa- | articulo 15.2 de la Ley Organica sobre el Derecho Asimiamo, el articulo 56,5 de la Leymaximo de treinta (30) dias continuos contados a partir de la fecha en que el patrono haya tenido 0 debido tener conocimiento de la falta imputable al trabas jador (articulo 82 LOTTT). Si el trabajador estuviere amparado por el régimen 73 74 vi} nich [...] © sus representantes; 0 un trabajador [...]; o un grupo de trabajadores [...], lidad en el empleo (articulo 87 LOTTT), el patrono debera proceder a jue atente contra la dignidad o la integridad biopsicosocial de un trabajador ee eto dentro del referido plazo de treinta (30) dias; mientras [ojo un grupo de trabajadores [..], perturbando el ejercicio de sus labores y gozare de inamovilidad, cualquiera fuere la causa (articulos 48 in poniendo en peligro su trabajo o degradando las condiciones de ambiente la- 119 y 420 LOTTT), el patrono deber4 interponer, en el aludido plazo boral. dias, la solicitud de autorizacién de despido ante el inspector del tra- b) Se entiende por acoso sexual’4, ex articulo 165 LOTTT, “el hostigamiento 0 tente (articulo 422 LOTTT). conducta no deseada y no solicitada de naturaleza sexual, ejercida de forma trabajadores amparados por el régimen de estabilidad en el em- aisladalo mediante/tna serie de jincidentes, pot el patrons) [--] 0 sits nepresaa jos 85-93 LOTT) no podran ser despedidos injustificadamente y, ese p comtee at abe do [771 Sa 2 OO a a eee aan lel patrono pretendiese extinguir arbitrariamente el vinculo laboral , mantel jaci : aon De eee eee eee a ea war oe a restitucion de la situacién juridica infringida, salvo que la victima of la percepcién de la indemnizacién legalmente tarifada (articulos 2.4, La causa que justifica el despido debera invocarse dentro del plazo Yelacion con el retiro: entiende por tal la manifestaci6n de voluntad unilateral del trabaja- i f a a . Hee # fin a la relacion de trabajo, siempre y cuando la misma se realice Organica de Prevencién, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo impone al pa» 5 D2j0, SEEMIPIE y trono el deber de prevenir toda situacién de acoso por medio de la degradacién di pontanea y libre de coaccién (articulo 78 LOTTT). las condiciones y ambiente de trabajo. En este orden de ideas, la Norma Técnicit yetiro sera justificado si se fundamenta en al, falta imputable al ata Ja Deslatacén Oe, E-smedad Oeupar onal (sT-02 AE), dictage pot vas). Colombia, Costa Rica, Nicaragua, o Venezuela (respecto de las inamovilidades). Portugal, Costa Rica, Perd (despidos nulos) y Venezuela (respecto del régimen de general de estabilidad). Por contraposicién, la derogada Ley Orgénica del Trabajo consagraba un régimen de estabilidad relativa (articulos 112 y siguientes): los trabajadores, con la exclusion de los empleados de direccién, los trabajadores temporeros, eventualen, ocala les, domésticos y aquellos que no acumulasen mas de tres (3) meses de no podian ser despedidos sin Justa causa. Bn caso de despido justi . forzada en ciertos supuestos excepcionales para prevenir potenciales discrimina- jones (inamovilidad), y casos marginales de despido libre™ (trabajadores de di- recciOn y aquellos con antigiiedad inferior al mes). 2. En cuanto a la estabilidad absoluta: 2.1. Se erige en régimen general, por cuya virtud los trabajadores ostentan derecho a permanecer en sus puestos de trabajo en tanto no medie causa que ustifique® la terminacion de la relacién laboral (articulos 85 y 86). Por tanto, en (0 de despido injustificado, la victima podré solicitar la restitucién de la si- \ci6n juridica infringida a través de su reinstalacién al puesto de trabajo y 10 de los salario dejados de percibir, sin que el patrono pueda liberarse de a obligacién mediante el pago de indemnizaciones sustitutivas®. 2.2. En cambio, el trabajador que gozando de estabilidad fuese victima de pido injustificado podra, en ejercicio de su libertad de trabajo, exigir, en de su reinstalacién en el puesto de trabajo, el pago de la indemnizacion rifada prevista en el articulo 92 LOTTT, es decir, el equivalente a las presta- debia notificarlo ante el tribunal competente en materia laboral dentro de los cinco } ©) dias habiles siguientes, expresando los motivos que fundamentaron la medida. - despido, podia acudir ante facto extintivo. En caso de que fuere declarado el cardcter injustificado del despido, Bl trabajador tenfa derecho a ser reinstalado en su puesto de trabajo y percibir el equivalente a los salarios que se hubiesen causado durante el proceso. Sin embar- ‘go, lo que permite calificar al régimen descrito como de estabilidad relativa es la cir- ffunstancia ce que el patrono estaba facultado para liberarse dela obligacion de re- instalacion me: ‘culo 125 de dicha Ley). ‘Cabe advertir la opci6n legislativa de diseftar un régimen de estabilidad relativa para # trabajadores que realicen labores para el hogar, tomando en consideracién los in el mismo plazo el trabajador, si no estuviese conforme con la justificacion del a referida instancia judicial y solicitar la calificacion del iiante el pago de una indemnizaci6n sustitutiva (tarifada en el arti- iterios expresados por la SCS-TSJ en sentencia N° 522 de 14 de abril de 2009. En sentido, se sostiene que el hecho de que el trabajador preste servicios en el ogar del patrono resulta incompatible con la reinstalacién forzosa en caso de des- ido injustificado, is cauupas que justifican la terminacién de la relaci6n de trabajo por despido, refie- ‘a falta graves imputables al trabajador y tipificadas en el articulo 79 LOTTTT. ‘Tribunal Constitucional del Perd, en sentencia N° 1124-2001-AA-TC de 11 de 0 dle 2002, declaré que la opcién patronal de despedir omitiendo los motivos de dida, siempre que procediese al pago de indemnizaciones a la victima, aten- contra los derechos fundamentales al trabajo y a una adecuada proteccién ‘al despido arbitrario, consagrados en los articulos 22 y 27, respectivamente, Conatit .. En definitiva, como el propio Alto Tribunal lo precis6 poste- 0976-2001-AA-TC de 13 de marzo de 2003), “el despido arbi- whbitrario, e& repulsivo al ordenamiento juridico”.ciones sociales que puedan corresponderle”. En este sentido, cabe distinguir 2.6. Por su parte, el trabajador que se considere victima de un despido in- los siguientes supuestos: justificado deberd acudir, dentro de los diez (10) dias hébiles siguientes, ante el a) Si el trabajador acepta el pago de la referida indemnizacién por despido injustificado, no habra lugar al procedimiento de estabilidad (articulo 93 LOTTI). b) Si el trabajador acepta el pago de la mencionada indemmnizacién en el Juez de sustanciacion, mediaci6n y ejecucién competente a los fines de solicitar- que califique el despido y, en el caso de estimarlo injustificado, ordene su talacion al puesto de trabajo y el pago de los salario dejados de percibir o larios caidos. Si el trabajador dejare transcurrir el mencionado lapso de diez 10) dias habiles sin requerir la calificacion de su despido, “perder el derecho curso del procedimiento de estabilidad, éste concluira con el pago adicio- | teenganche” pero no asi los demés que pudiesen corresponderle (articulo 89, nal de los salarios dejados de percibir (articulo 93, tnico aparte LOTTT). ©) Si es dictada sentencia con ocasién del procedimiento de estabilidad, ordendndose la reinstalacién y pago de los salarios dejados de percibir, el inico aparte LOTTT). 2.7. La LOTTT no precisa las funciones que corresponde ejercer al juez de itanciacion, mediacién y ejecuci6n, raz6n por la cual, prima facie, deberd des- trabajador podré dar por terminada unilateralmente la relacién de trabajo gar aquellas previstas en la Ley Organica Procesal del Trabajo, es decir, en- y exigir el pago de una indemnizacién equivalente a la que corresponderia por despido injustificado (articulo 80.i LOTTT); y otras, el andlisis de los contenidos del libelo de demanda -en ejercicio de la testa saneadora- para decidir su admisién o rechazo (articulo 124), orden notificaci6n del accionado (articulo 126), conciliacién y mediacién durante d) Si la victima del despido injusto dejase transcurrir el lapso de caducidad ae A 2 A : i apse i preliminar (articulo 133), recepcidn de las pruebas promovidas de diez (10) habiles para interponer la demanda de restitucién de la situa- las partes (artfculo 73), resolucién de vicios procesales (articulo 134), de- cin jurfdica infringida, resultando por ello improcedente la reinstalacin a su puesto de trabajo y el pago de los salarios dejados de percibir, podria optar por reclamar, mediante el procedimiento ordinario previsto en la Ley Organica Procesal del Trabajo, el pago de la indemnizacién por despi- do injustificado prevista en el articulo 92 LOTT. tera. to de medidas cautelares (articulo 137), decisién en caso de incomparecen- del actor o del accionado a la audiencia preliminar (articulos 130 y 131), 28. En caso de que no fuese posible alcanzar la autocomposicion de la litis te la audiencia preliminar, corresponderé al juez de juicio decidir la cau- 2.3, Quedan excluidos del régimen de estabilidad en el empleo, ex articulo a ¢ ju 87 LOTTT, los trabajadores de direccién (articulo 37 LOTT) y aquellos cuya Be reneta Oral ¥ “declarar con o sin lugar la solicitud de reenganche y pago (articulos 90 LOTTT y 150 al 162 de la Ley Orgénica Pro- antigtiedad fuese inferior a un (1) mes. del Trabajo) 2.4. Cuando el patrono estime que el trabajador ha incurrido en alguna de las faltas tipificadas como causales justificadas de despido, ex articulo 79 LOTTT, podra extinguir el vinculo laboral dentro de los treinta (30) dias conti- 2.9 En contra de la decisién dictada por el juez de juicio cabe recurso de eidn ante el tribunal superior del trabajo, ex articulo 161 de la Ley Organi- ocesal del Trabajo. La audiencia de apelacién se tramitaré de conformidad itivamente firme e irrecurri- previsto en los articulos 178 y 179 de la de la Ley Organica nuos siguientes a la fecha en que conoci6 o debi6 conocer de dicha falta (articu- MMO series 169 ul 166 eivaden Le ocrtonta crane al i 2 jess} Trascurrido dicho lapso habra operado el perdén o condonacién superior del trabajo competente seré defi aes fe la falta. ticulo 88 LOTTT), resultando, por tanto, improcedente el recurso de con- 2.5. Dentro de los cinco (5) dias habiles siguientes a la materializacién del a legalidad despido, el patrono deberd participarlo ante el juez de sustanciacién, media» del Trabajo. ci6n y ejecucién competente, indicando las causas que lo justificaron. En caso de incumplimiento, se tendré al patrono por confeso en lo que respecta al cardcter injustificado del despido (articulo 89, primer acapite LOTTT). 37 Eneste mismo orden de ideas, el articulo 80.i LOTT prevé que en los casos en que el trabajador haya sido despedido sin justa causa, y luego de ordenado judicial: 10, Definitivamente firme la sentencia que ordene la reinstalacién del dor despedido a su puesto de trabajo y el pago de los salarios dejados de el patrono debera cumplirla voluntariamente dentro de los tres (3) # siguientes a su publicacion. En caso contrario, el juez de sustancia- iacion y ejecucién procederé a la ejecucién forzosa de la sentencia te el embargo, en via ejecutiva, sobre los bienes del patrono para satis- de los salarios dejados de percibir hasta la fecha en que se pro- talacién del actor en su puesto de trabajo (artfculo 91 LOTTT). tiva de cumplir con la orden mente su reenganche, éste podra retirarse justificadamente, percibiendo una inh. Dt Berra tace cris. demnizacién equivalente a sus prestaciones sociales (articulo 80, dltimo aparie LOTTT), reiterando lo previsto en el articulo 92 eiusdent, On y pago de los salarios jados de percibir, incurriré entad de adherirse a dicho proceso, y hasta quince (15) dias después del re- gistro o su negativa. ©)_Delegado sindical en buque en donde presten servicios mas de quince (15) trabajadores (articulo 265 LOTTT), desde el momento de su eleccién y hasta tres (3) meses después del cese de sus funciones (por aplicacién anal6gica de los articulos 419.3, 419.4, 419.5 y 419.6 LOTT). d) Interesado en la eleccin de los miembros de la junta directiva de una organizacién sindical (articulo 419.7 LOTTT), desde la convocatoria y has- tala proclamacién. e) Postulado a una eleccién sindical (articulo 419.8 LOTTT), desde la pos- _tulaci6n y hasta sesenta (60) dias después de la proclamacién de la respec- tiva junta directiva. el delito de desacato a la autoridad judicial, sancionado con pena de prisin de seis (6) a quince (15) meses (articulo 91, tiltimo aparte LOTTT). 3. Al lado del régimen general descrito, el ordenamiento juridico venezo- lano confiere inamovilidad a ciertas categorias de trabajadores que, atendiendo a sus peculiares circunstancias, merecen tutela reforzada en su empleo por virtud de las potenciales discriminaciones de las que podrian ser victimas. En otras pala- bras, es la circunstancia del sujeto pasivo como potencial victima de discrimina- cién, el elemento comdn de las diversas manifestaciones de inamovilidad consa- gradas en el sistema juridico venezolano. 3.1. La inamovilidad supone la garantia de que sus titulares no podran ser despedidos, trasladados o afectados por cambios en las condiciones de trabajo sin que medie justa causa, previamente calificada por la autoridad administra- tiva competente (inspector del trabajo), a través del procedimiento autorizatorio, con garantia del contradictorio y pleno respeto al derecho a la defensa, previsto en el artfculo 422 LOTTT. 3.2. La inamovilidad entraita, de una parte, la estabilidad absoluta del titular, y de la otra, la intangibilidad de los contenidos de la aludida relacién juridica pues impide tanto el traslado como la alteracién de sus condiciones de trabajo, salvo que mediare justa causa para ello y fuere asi previamente declarado por el fun cionario administrativo competente. En otras palabras, insertando el régimen de inamovilidades dentro del perimetro de las discriminaciones presuntas, se proscribe toda conducta patronal que tenga por objeto o efecto anular o alterar arbitra- riamente el goce y disfrute de los derechos del trabajador inamovible. 3.3. Como se desprende de lo antes indicado, la inamovilidad exhibe carécter preventivo, raz6n por la que, en todo caso, el despido, traslado o alteracion de las ‘condiciones laborales del titular s6lo procedera en supuestos justificados y pre j et ; : a I ; de la Ley Organica del Trabajo, vigente hasta tanto se dicte la ley que Se aac cpr fakes por el inzpector del trabajo competenitay ‘regule a los consejos de trabajadores, tal como lo prescribe la Disposicion 3.4. Gozan de inamovilidad* en el ordenamiento jurfdico venezolano las i+ ‘Transitoria Sexta LOTT), desde la designacion y hasta tres (3) meses des- guientes categorias de trabajadores: \és del cese de sus funciones (por aplicacién analégica de los articulos a) Dirigente sindical (articulos 95 CRBV, 419.3, 419.4, 419.5 y 419.6 19.3, 419.4, 419.5 y 419.6 LO . LOTTT), desde el momento de su eleccién y hasta tres (3) meses despudis 1) Delegado de Prevencién en el Comité de Seguridad y Salud Laborales del cese de sus funciones. farticulo 44 LOPCYMAT), a partir de su eleccin y hasta tres (3) meses b) Promotor y adherente sindical (articulos 95 CRBV, 419.1 y 419.2 eee yey eiaido al término para el cual result6 electo. LOTTT), desde el momento en que sea presentada la solicitud de registr0 )rabajadora en estado de gravid (articulos 385 y 420.1 LOTT, des- de la organizacién sindical o fuese presentada la manifestacion de volut de la concepeién y hasta dos (2) afios después del parto. f) Interesado en la negociacién de una convencién colectiva de trabajo: [i] A nivel descentralizado o de empresa (articulos 419.9 LOTTT), des- de la presentacién del proyecto de convencién colectiva y hasta la cul- minaci6n del proceso; y [ii] A nivel centralizado o de sector de actividad, mediante una Reu- nion Normativa Laboral (articulos 419.10 y 456.f LOTTT), desde su ini- cio (por solicitud, convocatoria de oficio 0 reconocimiento) y hasta la culminacion del proceso. §) Concernido por un conflicto colectivo de trabajo (articulos 419.9, 419.11 y 489, iltimo aparte LOTTT), desde la presentacién del pliego de peticio- nes y hasta la conclusién del procedimiento®. h)_Representante de los trabajadores en Ia gestion de la empresa (articulo La LOTT distingue, erradamente, entre fuero sindical e inamovilidad (articule 419 y 420, respectivamente), cuando en realidad aquél no es mas que uno de Ie supuestos de procedencia de fait ass Jo son también la maternidad, la pa dad, o la suspension del vinculo laboral), Por tanto, con mayor rigor téenico eal diferencia entre fiero sindica (articulo tig LOTT) y otras fed de ina Hometido a arbitraje, se extinguird, ex articulo 419.9 LOTT, la {articulo 420 eiusdem), trabajadoren concernidos,