(APONTAMENTOS)
NOTA PRELIMINAR
O presente texto, apoiado num outro de 1982 destinado aos alunos do Curso de
Direito, elaborado numa altura em que a disciplina tinha sido banida na escola de
Lisboa, integra-se no ensino dos fundamentos do direito portugus e europeu e incide
sobre a vertente romana. Condensam-se nas pginas que o compem conhecimentos
bsicos sobre a matria que o estudante deve ter presente na sua formao.
Em detrimento da simples enunciao de epgrafes e subsequentes remisses
para obras da especialidade1, optou-se pela respectiva exposio atravs de pequenos
desenvolvimentos. O texto encontra-se em elaborao, pelo que na presente forma deve
ser entendido como verso provisria para apoio complementar, no dispensando a
consulta dos manuais indicados quer no texto quer nas exposies tericas ou prticas
(J.D.N.)
INTRODUO
1. Aps a lendria fundao no ano 753 a.C. Roma ir afirmar-se
progressivamente como potncia, primeiro escala itlica, depois europeia, norteafricana e medio oriental, at formar no sculo II d.C. a maior entidade poltica
unificada conhecida na poca.
No final do sculo III ir dividir-se em duas entidades, formalmente mantidas
em ligao mas de facto autnomas. Em 476 a parte ocidental, usualmente referida
como Imprio Romano do Ocidente, aps longa agonia iniciada no sculo IV face
emergente pujana dos povos germnicos, cessa a existncia dando lugar aos embries
dos futuros reinos medievais, muitos deles matriz de Estados actuais. Encerra-se ento o
primeiro captulo da romanidade e inicia-se a poca denominada como Idade Mdia.
A parte correspondente metade oriental, usualmente referida como Imprio
Romano do Oriente ou Bizantino permaneceria ainda pujante, at no sculo VII, face
emergncia muulmana e de outros povos envolventes, entrar por sua vez tambm em
lenta eroso, cessando definitivamente a existncia poltica em 1453. Assim se encerrou
o segundo captulo da romanidade e com ele a Idade Mdia iniciada quase mil anos
antes. Encerra-se tambm definitivamente um decurso da histria europeia, mdio
oriental e asitica ocidental com durao aproximada de 2206 anos e mltiplos matizes,
de fundas repercusses no futuro do continente europeu e mundial.
2. Preliminarmente importante fixar quadros cronolgicos de apoio
sequncia evolutiva a estudar.
Tratando-se de um Estado na respectiva delimitao a perspectiva poltica sem
dvida til. Todavia, tendo a exposio como objectivo a formao de jurstas, interessa
CAPTULO I
EVOLUO HISTRICA E POLTICA
1. Monarquia.
Comearemos por observar aspectos de ordem geral relativos poca em que a
poca monrquica se insere.
A emergncia da entidade poltica identificvel com Roma, nas suas fases
iniciais, em especial para os momentos anteriores ao sculo IV aC. comporta muitas
dvidas. Para alm das naturais dificuldades de acesso a dados inquestionveis relativos
a momentos to antigos, em especial de natureza escrita, acresce o facto de, no ano de
387 aC., a cidade ter sido invadida e incendiada pelos gauleses. A memria escrita
existente foi ento destruda e no obstante em tempos posteriores muitos elementos
terem sido parcialmente reconstitudos 3, o resultado desse esforo nem sempre
fidedigno 4, em especial para momentos anteriores a 367 aC., altura em que surgem os
pretores urbanos.
As fontes disponveis para tais momentos so portanto, geralmente indirectas,
pois resultam de reconstituies posteriores a 387 aC. 5. Entre as de maior relevo, duas
assumem importncia especial: as listas dos nomes dos consules que sucessivamente
foram eleitos pelo povo, reconstitudas por ordem sequencial aps o incndio gauls 6 e
As prprias Leis das XII Tbuas originais foram ento destrudas. Mais tarde
reconstitudas, essa verso tambm no chegou actualidade, embora se tenha uma ideia muito
aproximada do respectivo contedo.
4
No raro ocorreram manipulaes, por razes polticas ou de prestgio familiar.
5
Exceptuam-se as fontes arqueolgicas de natureza epigrfica que no sendo muitas, no
obstante existem, como o caso da lapis nger.
6
Aps 510 aC. (advento republicano) os magistrados passaram a ser eleitos anualmente.
Os nomes dos consules eram gravados em lugares pblicos para conhecimento de todos, j que
na inexistncia de outro critrio eram utilizadas para a contagem e identificao dos anos.
3
.
Chefe dos Latinos (latini), povo que a habitava desde tempos anteriores, ou de
uma tribo deles integrante, Rmulo associa-os ento aos Sabinos (sabini) ou a parte
deles
12
13
assim constitudo, inaugurando uma monarquia com a durao de dois sculos e meio.
Designam-se Fasti Capitolini ou consulares. Reconstitudos eventualmente no sculo I aC.,
segundo alguns autores por Tibrio Pomponio Atico, estavam gravados no arco de Augusto.
Recolhidos no Renascimento foram ento guardados por Miguel ngelo. A veracidade desta
lista duvidosa, em especial para os anos anteriores a 367 aC. justamente pelas razoes
indicadas.
7
Annali Maximi (descries de factos relevantes feitas pelo pontifex maximus); Fasti
Triumphales (referencias aos vencedores de provas desportivas). Entre os autores que deixaram
listagens de eventos contam-se Fabio Pictor, Cincio Alimento, Ennio. Porcio Cato, Postumio
Albino, C. Acilio, Calpurnio Piso, Cludio Quadrigario, Licnio Macro, Valrio Anziate, Aelio
Tuberon e Celio Antipater.
8
Vg. os Libri Lintei, referidos em poca histrica, mas entretanto desaparecidos,
enquanto possveis fontes das listagens de magistrados e das descries cronolgicas feitas por
escritores antigos.
9
Entre os historiadores contam-se Polibio, Salustio, Diodoro de Siclia, Tito Lvio e
Dionsio de Halicarnasso.
10
Aps ter eliminado Remo, seu irmo gmeo e rival, ambos criados por uma loba que os
encontrara abandonados.
11
As principais colinas eram sete (Palatino, Esquilino, Celio, Aventino, Quirinal,
Capitlio e Viminal) sendo provavelmente a Roma antiga fundada na primeira. Associando-se
em seguida aos povos habitantes das duas seguintes, igualmente habitadas por latinos, viria
ainda a associar-se aos povos habitantes das restantes quatro, talvez sabinos, formando uma
confederao de ndole religiosa chamada do Septimontium (sete montes) da qual havia ainda
vestgios em poca histrica atravs de festividades religiosas.
12
Tanto latinos como sabinos eram de origem indo-europeia, chegados a solo itlico
eventualmente por volta do incio do primeiro milnio aC., com traos culturais e tnicos
prximos. Traando uma comparao com a realidade ibrica, estariam entre si como os
Lusitanos estariam em relao aos Vetes.
13
Segundo a tradio o governo foi durante algum tempo partilhado com o rei sabino,
Tito Tazio.
Porm, muito antes do fim da monarquia, este conjunto humano teria de ceder o poder
aos Etruscos (etruschi), um outro povo entretanto chegado regio a partir dos finais do
sculo VII, ao qual muito do futuro quadro jurdico e poltico romano ficaria a deverse14. Em conjunto seria a estes trs povos que o substrato populacional romano se
reconduziria no limiar da poca histrica
Para alm de ser o primeiro rex, o advento de Rmulo representa portanto, no
plano politico, o momento de passagem entre uma fase na qual no existe formalmente
cidade no sentido de cidade-estado, na qual povos habitantes da regio organizados
segundo os modelos tradicionais estabeleciam entre si ligaes de dimenso poltica e
religiosa de baixa intensidade integrativa, e uma fase em que alguns desses povos ou
parte deles acedem a um novo patamar, criando uma cidade-estado certamente de
dimenso populacional mais elevada e com um grau de integrao muito superior.
Enquanto chefe a ele se deve, ainda segundo a tradio, a organizao bsica
inicial da cidade em torno de um conjunto de medidas nas quais sobressaem pelo menos
quatro principais:
a) distino entre patrcios (nobres) e plebeus (no nobres);
b) diviso do povo em trs tribos, divididas cada uma em dez crias;
c) criao dos comcios curiais, ou seja de uma assembleia na qual a populao
se reunia com base nas crias a que pertencia;
d) criao do Senado enquanto rgo poltico.
A fundao da cidade correspondeu portanto emergncia de uma cidadeestado. Todavia, sendo aparentemente imputveis influncia etrusca muitos dos
elementos jurdico-politicos presentes em poca histrica na organizao e no
ordenamento da urbe, uma leitura possvel vai no sentido de que a organizao inicial
da cidade s adquiriu solidez aps este povo ter tomado o poder.
Existiria pois na vida poltica da prpria cidade uma fase anterior ao domnio
etrusco e outra posterior, sendo a organizao obtida nesta ltima a que serviu de apoio
determinante ao futuro expansionismo romano15. Do mesmo modo no tambm
impossvel que alguns dados tradicionalmente ligados prpria fundao de Roma
Os Etruscos no eram indo-europeus. De origem obscura seriam eventualmente
provenientes do mdio oriente, tendo chegado pennsula itlica relativamente cedo.
Expandem-se progressivamente chegando a dominar toda a regio entre o norte da Itlia e o
Lcio. A esta regio teriam chegado cerca de 625 aC. passando a partir de ento a integrar a
histria romana. Para alm do domnio territorial exerceram ainda domnio martimo no
mediterrneo ocidental.
15
De facto, s aps o dominio etrusco se inicia a expanso romana em solo itlico.
14
apontem afinal para o perodo estrusco, tendo sido feitos recuar no tempo at s origens
da cidade pelos autores que os referem, influenciados, eventualmente de modo
inconsciente, pela ideia de que a antiguidade das instituies correspondia a uma marca
de perfeio.
No que tem de lendrio e de verdico frequentemente misturado, a fundao da
cidade alude portanto apenas uma etapa na evoluo poltica de povos que habitavam o
local desde h muito. Por tal razo subsistem dvidas sobre a articulao entre
instituies de provvel origem antiga - mas que no se integram claramente na
interveno primordial levada a cabo por Rmulo, e a organizao jurdico-poltica de
Roma em tempos histricos, na qual ocupavam ainda lugar de relevo, como o caso,
por exemplo da famlia e da gens ou gentilidade.
Sobre a primeira, extraordinariamente relevante at um certo momento,
enquanto organismo estruturante de um sector importante do ordenamento romano, a
dvida est essencialmente em saber se desempenhava j papel anlogo na cidade
inicial ou se apenas mais tarde o veio a obter, bem como se a natureza poltica
desvalorizadora dos laos de sangue em benefcio dos jurdicos era tambm original.
Quanto segunda, enquanto grupos alargados de marca aristocrtica que em
poca histrica identificam conjuntos de famlias de provvel ascendente comum, no
seio dos quais durante muito tempo se jogava verdadeiramente o exerccio do poder
poltico, a questo a colocar a sua relao com a famlia bem como o momento em que
possa ter adquirido posio de relevo.
Por sobre estas questes, coloca-se ainda a compreenso da sequncia evolutiva
e do papel em geral desempenhado pelas instituies em causa e outras, na estruturao
da sociedade poltica, sendo a questo fundamental a de saber se a organizao evoluiu
do grupo menor para o maior, sendo a cidade o resultado poltico da associao de
grupos polticos, ou se a cidade enquanto entidade poltica surgiu a partir da de algum
ou de alguns organizando internamente em grupos menores como modo de subsistir no
tempo.
Ainda que as notcias referentes a Roma anteriores ao ano de 387 aC.
comportem frequentemente dvidas, no sofre geralmente constestao a crena
tradicional de que entre a sua remota fundao e o ano 510 aC. Roma foi governada em
monarquia
16
2. Repblica
Com a queda da monarquia, segundo a tradio ocorrida no ano 510 aC.,
desapareceu o predomnio etrusco que nos ltimos anos se fazia sentir.
a) No comeo ainda de modo algo incipiente, esboa-se ento a diviso dos
poderes por magistrados de eleio popular, no incio geralmente dois cnsules, os
quais detm o imperium antes apangio do rei.
Se bem que a plena diviso apenas tenha tido lugar a partir do ano 367 aC. com
as leges Liciniae Sextiae, desde o incio da Repblica que o poder dos magistrados
aparecia condicionado por algumas limitaes, progressivamente fixadas, enunciveis
como temporalidade, colegialidade e responsabilidade, o que em termos prticos
significava que cada magistrado ocupava o cargo apenas durante um perodo de tempo
definido, geralmente um ano e que em cada magistratura o poder era exercido no
apenas por um, mas por diversos indivduos que mutuamente o limitavam, cabendo-lhe
a responsabilidade pela conduta adoptada enquanto tal.
As magistraturas principais de carcter ordinrio eram a dos cnsules, censores,
pretores, questores e edis, s quais se podem juntar os tribunos da plebe que, sendo
inicialmente os chefes polticos dos movimentos populares do sculo V aC., se
transformaram depois em detentores da potestas tribunitia, capaz de se opor s decises
daqueles que se integravam no cursus honorum.
Excepcionando estes ltimos, que nunca se integraram na carreira das
magistraturas (cursus honorum) os magistrados romanos detinham como poderes
3. Principado
Aps as guerras civis do sculo I aC, Roma conhece o governo de Octvio que
inaugura o perodo geralmente denominado de principado.
Os romanistas so unnimes em salientar a dificuldade em definir rigorosamente
este perodo, do ponto de vista politico-jurdico, pela inadequao das tradicionais
formas de govemo quando aplicadas sua caracterizao, constatando-se o
aparecimento de ttulos novos ligados pessoa de Octvio, sem no entanto designarem
cargos ento criados, pois caracterizam principalmente a posio de particular prestgio
de que o princeps ento gozava.
Este ascende a tal qualidade aps a batalha de Accio sobre Marco Antnio, no
ano 31 aC. Em 27 aC recebe do povo romano o consulado bem como aquele ttulo, sem
tal significar a criao de um novo cargo, ou que Octvio deva ser considerado um
magistrado numa Roma formalmente ainda republicana. Em 23 aC. recebe a tribunitia
potestas sem ser tribuno da plebe e o imperium proconsulare separado do consulado.
Como alguns autores salientam17 Augusto recebe poderes sem os cargos e dispe de
uma auctoritas que no poder construindo a sua posio imagem do prestgio de
17
que gozava como fautor da pax romana, num regime onde coexistiam instituies
republicanas e outras, caractersticas j de uma monarquia.
Esta situao eminentemente pessoal, tende com o tempo a fixar-se de modo
estvel na sua pessoa, determinando a concentrao de poderes habilmente retirados aos
antigos rgos, e exercidos atravs do Imprio atravs de um corpo de funcionrios que
dele dependem directamente. Os seus sucessores, beneficiando da institucionalizao
deste novo rgo govemativo, vo por sua vez construir a imagem na base dos poderes
que tinham sido detidos por Augusto, subaltemizando cada vez mais o Senado e os
comcios, sem contudo os abolirem formalmente.
assim que o Senado v a sua auctoritas sucessivamente restringida, at as suas
decises no representarem mais do que a vontade do princeps inelutavelmente
aprovada pela assembleia e de igual modo os comcios totalmente subalternizados nas
suas funes, terminam por desaparecer.
4. Imprio
A partir da ascenso de Diocleciano chefia do Imprio em 284 aC.
desapareceram os ltimos vestgios da antiga Repblica que ainda subsistiam, agora
claramente substituda por uma monarquia onde o Imperador ocupava o lugar de Deus e
senhor ao modo oriental, exercendo o poder sem quaisquer limites. O poder deixa por
isso de aparecer ligado, ainda que formalmente, lex de imperio, para ser emano do
carcter divino que assistia ao soberano e que fez dele objecto de adorao num ritual
pleno de complexidade
O Imperador e o estado identificam-se de igual modo que o patrimnio do
estado se designa por res privata
18
19
CAPITULO II
FONTES DO DIREITO
Roma, ao longo da sua vida milenria, soube aperfeioar o sistema jurdico
como nenhum povo da antiguidade o conseguiu, surgindo face s mltiplas exigncias
que sucessivamente se foram fazendo sentir, novas fontes do direito adaptadas quer s
necessidades, quer s diversas formas de governo, constituindo o seu estudo o objectivo
deste captulo.
Mas antes, convm precisar alguns pontos que embora no sendo directamente
objecto de estudo, so teis localizao das diversas fontes que depois se analisaro.
1 Precisamente devido sua milenria durao o direito romano alterou-se
significativamente desde os primrdios da cidade at ao momento da sua codificao, j
no sec. VI dC. Costuma por isso falar-se em pocas histricas dentro da sua evoluo, e
entre os diversos critrios possveis, est bastante difundida a quadriviso em poca
arcaica, clssica, post-clssica e justinianeia, dentro das quais ainda surgem por vezes
divises menores 20.
Segundo este critrio, na poca arcaica (at 130 aC.), o direito romano observa
um processo evolutivo que o h-de levar ao perodo de esplendor que ceracterizar o
classicismo. De uma fase inicial em que os pontos de contacto com a religio so
numerosos, o direito vai-se laicizando, adquirindo autonomia. o ius civile, exclusivo
dos cidados romanos ao qual a partir de 242 aC. se vem juntar o ius gentium que por
em contacto romanos e estrangeiros atravs do pretor peregrino.
A este perodo sucede-se o apogeu do direito romano que numa fase j tardia
atingir os inicios do sec. III, em que o direito aparece na sua maior perfeio,
associado aos grandes jurisconsultos que depois atravs do Digesto da Justiniano se
Pode ver-se este e outros critrios com maior desenvolvimento em Sebastio Cruz,
Direito Romano..., p. 43 e s.
20
imortalizaro.
Mas antes de chegar a esse perodo ltimo, o direito romano vai passar por uma
fase de dacadncia, particularmente no Ocidente, vivendo em grande parte custa das
obras dos juristas classicos que sucessivamente so resumidas e simplificadas,
adaptando-se s necessidades locais num mundo onde se chocavam j duas culturas
distintas, a romana e a germnica.
Por fim, entre 530 e 565, se bem que outras compilaes tivessem j sido feitas
antes, o direito romano entra na fase da codificao, quando Justiniano, Imperador de
Bizncio, manda compilar todo o direito no Corpus justinianeu, ficando assim a valer
como repositrio nico do direito vigente.
2 - Sem tomarmos como base esta periodizao, mas tendo-a presente, vamos de
seguida caracterizar as fontes do direito romano, entendidas estas no seu sentido formal,
isto , como formas de criao e revelao das normas jurdicas
Antes porem, impem-se algumas palavras sobre a genese do direito nos
primrdios de Roma.
O primitivo direito da cidade, de acordo com os limitados testemunhos fiveis
que chegaram poca histrica, aparece intimamente correlacionado com os conceitos
de ius e fas.
A partir de textos tardios foi ideia dominante entre os romanistas a separao
inicial de dois ordenamentos na cidade primitiva, um criado pelo homem e identificado
com aquele primeiro conceito, e o outro identificado com a lei divina, portanto de
origem supra-humana.
Um novo equacionamanto dos dados veio no entanto a alterar substancialmente
o ponto da vista de que se partia, j que parecia mais consentneo no os colocar em
campos diversos, pois o ius parecia apresentar na sua origem caractersticas nitidamente
religiosas ou mesmo mgicas, apontando neste ltimo caso para uma fase pr-destica 21.
Contudo, apesar do peso que tomou ento a defesa de religiosidade inicial do ius, no se
estava perante doutrina pacificamente aceite, j que diversos investigadores vieram
depois recusar esta origem nos termos em que era proposta. No se tratava, no entanto,
de voltar separao inicial em campos completamente separados, pois a rejeio desta
equivalencia era praticamente dado aceite por todos. Prestava-se agora especial
ateno ao processo visto em estreita relao com o desenvolvimento do ius,
21
De Francisci, Storia del Diritto Romano, Roma, 1943; Orestano, Del ius al fas, in
BIDR 46 (1939), etc.
defendendo mesmo alguns autores a sua estrita natureza profana, embora passvel de ter
sido pelo campo religioso influenciado 22.
Actualmente o problema de gnese do primitivo direito romano, est longe da
perfeitamente resolvido, procurando-se uma linha de fora que possa ser comum s
diversas utilizaes do conceito ius, mantando-se no entanto como dado a ter em conta a
possvel articulao entra este conceito e o fas.
1. Costume
O costume como fonte do direito, traduzia-se em Roma essencialmente pelas
expresses mos e consuetudo.
Desde os tempos primeiros que os mores maiorum, apareciam como o substrato
de onde o ius brotava, mediante o esforo dequeles que se dedicavam ao seu estudo, isto
, os jurisprudentes. Sucessivemente restringido na sua importncia, at na poca postclassica ser substituido pela noo de consuetudo, por contraposio lex, os mores
maiorum eram assim a tradio, onde no incio o direito pblico e o direito privado
deviam ser procurados.
Mais tarde, o costume (consuetudo) aparece explicitamente qualificado como
fonte de direito no escrito, em virtude da repetio de condutas durante largo espao de
tempo acompanhada de convico de obrigatoriedade que o caracterizava, e que o fazia
aproximar da lei como fonte do direito.
Como modalidades do costume, nas suas relaes com a lei, encontram-se j,
embora sem utilizar esta terminologia, as noes de costume contra legem, praeter
legem e secundum legem 23.
2. A lei
1
a) Definindo lex como uma declarao solene com valor normativo, baseada
num acordo entre quem a emitia e o destinatrio24 os romanos conheceram duas
especies, conforme tinham carcter privado ou pblico.
Lex privata era a declarao normativa que algum emitia incidindo sobre um
objecto colocado na sua disponibilidade. Lex publica era aquela que provinha de um
22
De Francisci, Arcana Imperii, III, Milo, 1946; M. Kaser, Das Altromische ius,
Gottingen, 1949, etc.
23
Raul Ventura, Manual...., p. 23.
24
Sebastio Cruz, Direito Romano..., p. 201.
poderes como tal, isto dentro da sua competncia a atravs delas regulamentava-se
essencialmente a utilizao dos bens do Estado.
2
a) A tradio romana guardou a ideia da existencia de leis desde tempos muito
antigos. As primeiras, ainda do perodo monrquico, ficaram conhecidas pela
designao de leges regiae, e teriam sido votadas nos comcios curiais sob proposta dos
reis, tendo depois sido recolhidas por um pontifice no chamado Ius Papirianum, na
transio da Monarquia para a Repblica.
Duvida-se hoje da existncia destas leis, ou pelo menos que possam assim ser
qualificadas, propendendo os romanistas para as qualificar de simples prescries
religiosas sem qualquar interveno comicial na sua realizao.
b) A mais antiga lei romana seria assim a chamada Lei das XII Tabuas,
aproximadamente do ano 450 aC.
No entanto tambem a crtica no tem poupado este texto legal, que no chegou
actualidade na sua verso original, mas apenas em parte muito limitada atravs de
referncias de autores cronologicamente muito posteriores, que por sua vez tambem
apenas as conheciam pela tradio oral.
Estas leis teriam surgido na sequencia do perodo inicial ou Repblica, depois
de uma fase de acesos conflitos entre patrcios e plebeus, em que aps contactos com as
leis de Slon, teriam sido votadas pelo povo nos comicios centuriais, numa primeira
fase apenas as dez primeiras tbuas, s quais no ano seguinte se juntaram mais duas.
Identificam-nas alguns romanistas com outros corpos legais que a tradio
igualmente menciona, como o Ius Flavianum e o Ius Aelianum. O primeiro da autoria
de Cneu Flavio, teria sido a divulgao pelo povo nos finais do sec. IV aC. das frmulas
rituais indispensveis propositura das aces at ento mantidas no sigilo pelos
sacerdotes, guardies do saber jurdico. O segundo, da autoria do jurista Sextus Aelius,
identificar-se-ia com a primeira parte da sua obra Tripertita, esta conhecida, onde se
encontrava uma reconstruo e comentrio da lei das XII Tbuas.
Independentamente da pertinencia destas crticas hoje geralmente rejeitadas, em
poca histrica, as XII Tbuas eram entendidas em Roma como o texto jurdico
fundamental tanto para o direito pblico como para o privado e como tal devem ser
consideradas apesar dos posssveis exageros de que a tradio rodeou a sua histria.
3. Senatus-consultos
actuao de qualquer daquelas formas, existia na realidade uma actividade que integrava
ou corrigia os preceitos do ius civile que de alguma forma no devessem ser aplicados.
d) O edicto do pretor, era portanto o texto onde se enunciava quais os
expedientes jurdicos que o pblico poderia esperar ver aplicados durante a vigncia do
seu mandato.
Consoante o momento em que era anunciado, o edicto podia ser perpetuum e
repentinum. O primeiro era aquele que no inicio do seu mandato o pretor anunciava,
contendo o programa de actuao e destinado a vigorar durante o seu mandato, isto
durante um ano. Os edicta repentina eram aqueles que em virtude de circunstncias
excepcionais surgidas durante aquele espao de tempo, o pretor se via obrigado a emitir.
O conjunto de preceitos que transitava de um edicto para o seguinte, apresentado
pelo seu sucessor, denominava-se edicto traslatitium, e materializava-se no conjunto de
solues que a prtica tinha demonstrado serem eficazes e que no havia vantagem em
alterar.
As inovaes que cada pretor entendia dever introduzir no seu programa era o
edictum novum, a parte verdadeiramente original que ia enriquecendo o ius honorarium.
Com o decorrer do tempo uma grande massa do edicto do pretor fixa-se
aparecendo sempre nos novos edictos. Devido a este facto, mas tambem em virtude da
progressiva concentrao de poderes na pessoa do princeps, Adriano mandou redigir
cerca do ano 130 dC. um modelo que fixasse o edicto dos diversos magistrados que
possuiam o jus edicendi, encarregando dessa tarefa o jurisconsuito Salvio Juliano.
A partir deste momento deixou de poder ser considerado uma fonte autonoma
do direito, mas continuou a publicar-se at cerca dos finais do sculo III, deixar mesmo
de ser publicado.
5. Constuituies imperiais
a) As constituies imperiais so as decises de carcter jurdico proferidas
unilateralmente pelo Imperador.
J atrs foi referido o aparecimento do princeps como figura de primeira
grandeza da constituio de Roma, e da progressiva concentrao de. poderes que ao
longo de cerca de trs sculos se foi operando, at se tomar Imperador absoluto.
Desde o primeiro momento, beneficiando do prestgio de que dispunha,
Augusto comeou a intervir na vida publica romana semelhana do que os
magistrados faziam. No entanto a natureza juridica da enunciao da vontade do
Imperador, atravs das diversas modalidades que podia revestir, no foi sempre a
mesma, j que acompanhou em certa medida a trajectria do prprio princeps como
cerne da vida poltica. assim que no sec. II as constituies imperiais so equiparadas
s leis embora ainda se no identifiquem, e a partir do sec.IV so totalmente
equiparadas e mais. do que isso, so mesmo as nicas fontes capazes de criar direito
novo, o que se compreende se nos recordarmos de posio que ento ocupava o
Imperador.
b) As constituies imperiais podiam revestir diversas modalidades, algumas
caractersticas apenas do Baixo Imperio.
1. Os editos eram a forma ordinria de produo normativa generica por parte
do imperador, equiparveis quanto a este sujeito, ao ius edicendi dos magistrados.
Todavia no contm um programa geral, como aquela fonte do direito perfigurava e
dirigem-se menos s matrias do direito privado. Tambm se no limitavam a vigorar
apenas durante a vida do Imperador, a menos que fossem especificamente revogados.
2.
28
torna-se na nica fonte capaz da criar direito novo identificando-se portanto com as
constituies imperiais, ficando o ius restrito ao direito antigo materializado na obra dos
juristas classicos.
Para criar esse ius novum identificvel com as leges, mantm-se sensivelmente
as mesmas modalidades de constituies que j antes existiam, s quais se acrescantem
todavia algumas: as adnotationes a as pragmaticae sanctiones, sendo as primeiras uma
modalidade de rescripta e as segundas uma modalidade, segundo alguns autores,
situada entra os edicta e os rescripta.
d) O fundamento do poder legislativo do Imperador aparecia numa fase j
avanada do principado, ligado lex de imperia, que no incio do gavemo atribua ao
princeps os poderes que depois exerceria. E apesar do texto dessa lei, que conhecida
em alguns casos, no apoiar claramente esta ideia, juristas como Gaio, Pompnio e
Ulpiano, eram unnimes em defender tal interpretao.
Na entanto, quanto poca de Augusto, duvidam bastante os romanistas que a
convico que aqueles juristas do sec. II e III traduziam, fosse efectivamente o
fundamento do poder legislativo absorvido pelo primeiro princeps, que, como sabemos,
era at ento essencialmente da competencia dos comcios do povo romano
27
28
29
defende a ideia de que o prestgio de Augusto foi aqui a elemento principal 30, tendo o
povo tacitamente aceite entender como dotado de valor legislativo, aquilo que o
prncipe ordenasse. A partir daqui a progressiva institucionalizao do facto teria sido
uma mera consequncia da prtica ento iniciada.
no entanto oportuno salientar as observaes que o professor R. Ventura
acrescenta quanto genese de cada uma das modalidades de constituies
31
, que
Op.cit., p. 212.
Max Kaser, ob cit., p. 197 e Grosso, ob.cit., p.386, fazem notar a particular situao de
Augusto no contexto poltico-social de Roma
31
Ob. cit. p. 85 e s.
30
oposio ao que devia ser rejeitado. Como tecnica (ars), ensinava a conseguir, a obter, o
que atravs da prudentia se entendia ser justo ou injusto. Por isso se dizia que era a ars
boni et aequi.
Jurisprudentes eram assim aqueles que se dedicavam ao estudo do direito,
atravs da descoberta do que era o ius. Deles se distinguiam totalmente aqueles outros
designados oratores, que tinham por misso intervir directamente nas questes de facto,
defendendo uma ou outra parte, na tentativa de obter uma sentena favorvel.
Nos perodos mais antigos da histria romana a jurisprudncia pertencia
exclusivamente aos sacerdotes, que como seus guardies a reservavam ciosamente, no
permitindo a sua divulgao pelo povo.
Depois, lentamente foi-se laicizando e simultaneamente divulgando, at estar ao
alcance de qualquer um que a ela se quisesse dedicar, sendo mesmo numa fase j
avanada considerada uma carreira profissional qual alguns se dedicavam
exclusivamente.
Entre estes dois momentos em que, o segundo pode ser localizado no sculo I
aC., duas fases importantes so definidas pela Lei das XII Tbuas e pelo Jus Flavianum,
j atrs referidos, traduzindo particularmente o segundo, a passagam do secretismo
formular dos tempos mais recuados, para a difuso fora do extracto social que at ento
a retinha como privilgio seu.
b) As funes da jurisprudncia eram essencialmente trs: cavere, agere e
respondere. Cavere era a actividade destinada a aconselhar os particulares a praticar
actos jurdicos vlidos dentro do que se costuma designar por direito substantivo. Agere
como o nome indica, incidia particularmente nos aspectos processuais, isto no modo
da actuar em processo a fim da obter os efeitos jurdicos desejados. Respondere, era a
actividade de dar pareceres (responsa), em questes jurdicas que lhes fossem
submetidas. Era uma actividade consultiva, e justamente por isso era atravs dela que os
jurisprudentes tinham maiores possibilidades de desenvolver a cincia do direito atravs
da exposio dos seus prprios pontos da vista.
c) Antes do principado, a jurisprudncia no criava direito, na medida em que as
responsa no vinculavam os juzes que decidiam do litgio.
A partir de Augusto, a actividade jurisprudencial beneficiou do marcado
interesse que o princeps lhe tributou, nomeadamente concedendo a alguns dos seus
cultores o ius publice respondendi que mais frente se abordar com detalhe. As
responsa tendiam j a ser consideradas vinculantes, particularmente aquelas que
32
que houvesse unanimidade nas raspostas. Em caso contrrio o juiz seria livre de decidir.
d) Como atrs se referiu, Augusto concede o jus publice respondendi, a alguns
jurisconsultos 33. Discute-se bastante qual o verdadeiro contedo desta medida, tanto
quanto sua extenso como quanto ao seu contedo, vrias interpretaes tendo sido
propostas para os textos que se referem a este instituto.
A opinio corrente, interpreta o mbito da sua concesso do seguinte modo:
Augusto concede a alguns jurisconsultos o poder de responder ex auctoritate principis,
isto , as responsa daqueles que tivessem recebido este benefcio, ficavam imbudas de
uma dignidade especial que lhes conferiria tanto valor como se o seu autor fosse o
prprio Augusto. Os restantes jurisconsultos poderiam continuar tambm a dar
pareceres, mas o seu valor seria considerado inferior por comparao s provenientes
daqueles que possussem o ius publice respondendi.
Face aos pareceres que viessem revestidos desta dignidade, o juiz embora
formalmente livre de julgar, encontrar-se-ia de facto vinculado pelo seu contedo, pela
especial fora de que participavam, pelo menos quando existisse unanimidade de
opinies. Quando as respostas fossem divergentes, o juiz seria livre de optar por aquela
que considaresse prefervel.
Em qualquer caso, esta vinculao existiria de incio apenas para o caso concreto
que tivesse obtido o parecer, j que apenas para a poca posterior ao Imperador
Adriano, se pode concluir que tambm no caso de unanimidade, possussem valor
genrico, desligando-se assim do caso concreto para entrarem na categoria das fontes
imediatas do direito.
e) Com o decorrer dos sculos, os pareceres e opinies dos jurisconsultos foramse multiplicando, surgindo frequentemente pontos de vista diversos sobre as mesmas
questes.
Para obviar s dificuldades que esssa acumulao provocava, aliada frequente
infidelidade das cpias das obras jurdicas que na poca ps-clssica circulavam, vai ser
no ano de 426 promulgada uma constituio imperial da autoria de Teodsio II e
Valentiniano III, que ficaria conhecida como a Lei das Citaes.
O seu contedo incidia sobre os seguintes pontos:
32
33
1. Eram confirmadas todas as obras dos juristas Painiano, Paulo, Gaio, Ulpiano e
Modestino 34.
2. Eram tambm confirmadas as obras dos restantes jurisconsultos desde que:
a) As suas obras tivessem sido citadas por qualquer dos acima indicados
b) Que fosse possvel garantir a autenticidade das citaes feitas, em face de
documento digno de crdito.
3.
a)
b)
c)
34
Papiniano, falecido no ano 212, foi considerado o mais brilhante junista romano. Era
originrio da frica ou Prximo Oriente e ocupou diversos cargos polticos em Roma, para l
da actividade jurdica que exerceu. Entre outras obras escreveu umas Responsa e um Digesta.
Paulo, jurista ainda de primeira grandeza faleceu por volta de 226, depois de ter exercido cargos
polticos e de ter escrito um elevado numero de obras jurdicas. Gaio, jurista do sc. II d.C.,
deve ter falecido por vo1ta do ano 180, e a sua vida muito mal conhecida, havendo mesmo
quem defenda que sob o seu nome se compreendem obras de diversos juristas. Seria talvez
originrio do Oriente e escreveu entre outras umas Institutiones. Ulpiano, de origem fencia,
faleceu em 228, depois de uma carreira poltica e jurdica notvel. Foi essencialente um
compilador e entre outras escreveu umas Regulae e umas Responsa. Modestino era natura1 da
Da1mcia e faleceu cerca do ano 240. De todos estee juristas considerado o menos importante.
(Por todos, Sebastio Cruz, Direito Romano..., p. 393 e s.
CAPITULO III
O CORPUS JURIS CIVILIS
l. As colectneas ante-justinianeias
No perodo post-clssico, por volta dos finais do sc. III e incios do IV,
comearam a surgir colectneas tanto de leges como de ius, entendido este no sentido de
ius novum e ius vetus, tentando-se assim dar resposta s necessidades da prpria poca,
que aliada vigncia simultnea quer das constituies imperiais que constantemente
eram promulgadas quer do ius vetus, importava alguma incerteza quanto ao direito
utilizvel.
a) As mais antigas obras deste tipo versaram especificamente sobre leges. Foram
elas o Cdigo Gregoriano e o Hermogeniano s quais mais tarde sucederia o Cdigo
Teodosiano j no sc. V, qualquer delas retirando a designao do nome do seu autor,
nos dois primeiros casos simples particulares e no terceiro caso o Imperador Teodsio
II.
1 - O Cdigo Gregoriano, elaborado nos finais do sec. III uma co1ectnea
privada dividida em 15 livros que rene constituies dos Imperadores Adriano e
Diocleciano. O Cdigo Hermogeniano que aparece frequentemente como se se tratasse
de l6 livro do Gregoriano, tambm dos finais do sc. III (cerca de 295) e continha
igualmente constituies de Diocleciano e eventualmente de alguns outros Imperadores.
2 - O Cdigo Teodosiano, mandado elaborar pelo Imperador do oriente
Teodsio II, j uma colectnea de carcter oficial, tendo sido promulgada para a parte
ocidental do Imprio no ano 438, sob o reinado de Valentiniano III 35. Do seu contedo
35
Antes porm, j no reinado do mesmo Teodsio uma outra tentativa compilatria havia
existente teve lugar em 528 a dela veio a resultar o primeiro Cddigo ou Codex Vetus,
da curta vigncia.
j tido lugar, mas dela no sairam quaisquer resultados.
Naquela data, o Imperador nomeou uma comisso integrada por alguns juristas
de nomeada como Joo de Capadcia e Triboniano, recomendando-lhes que
procedessem a uma compilao de leges que actualizasse o Cdigo de Teodosiano,
tanto no asapecto das inovaes entretanto surgidas como quanto s suas partes j
cadas em desuso.
Em pouco mais do um ano o Cdigo foi redigido e no seu contedo incluramse constituies que vinham j dos cdigos Gregoriano e Hermogeniano e algumas
mesmo do prprio Justiniano. No entanto, cinco anos mais tarde, em 534, o
aparecimento de uma segunda edio devidamente actualizada ravog-lo-ia, pelo que o
seu contedo s indirectamente conhecido na actualidade.
b)1 - Em 15 de Dezembro de 530 Justiniano nomeia uma outra comisso sob a
presidncia do jurista Triboniano, encarregando-a da realizar um Digesto ou Pandectae,
expresses que significavam na lngua latina e grega uma exposio ordenada ou global,
ralativamente ao ius existente.
Nas instrues para o desempenho da tal tarefa constantes da constituio Deo
auctore no se previa unicamente a compilao mecnica da jurisprudncia clssica,
sendo o Imperador claro ao fazer notar que a comisso nomeada devia seleccionar o que
de melhor encontrasse, indicando a obra e o autor a que a fragmento utilizado
pertencesse e que sobre essa recolha devia incidir um trabalho pormenorizado,
suprimindo-se o que tivesse cado em desuso e corrigindo o que estivesse imperfeito,
com o objectivo de os adaptar s realidades do sc. VI. Tais alteraes valeriam como
lei, no sendo lcita a invocao dos textos antigos.
Realizada a obra pretendida em escassos trs anos, a constituio Tanta circa
ps em vigor o Digesto no penltimo dia do ano 533.
2 - O objecto desta compilao foi assim uma recolha do que se apresentava
como vlido nas obras dos jurisconsultos clssicos. Como tal, ali aparecem indicados
bastantes nomes da jurisprudncia romana, mas em propores diversas, sendo Ulpiano
e Paulo os mais representados.
A obra consta da 50 livros divididos em ttulos, fragmentos e pargrafos, sendo
ainda os livros que o compem previamente arrumados em partes. Na sua grande
extenso constituir a parte mais vasta do Corpus Juris Civilis, atravs da tripartio
que a partir do sc. XI sofreu em Velho, Novo e Esforado.
c) Simultaneamente com a entrada em vigor do Digesto, foi tambm publicada
antigo Codex segundo os critrios que tinham sido utilizados na reforma legislativa em
curso. Nesse sentido, Justiniano nomeou uma Comisso mais uma vez presidida por
Triboniano, encarregada de tal tarefa, entrando em vigor esta segunda verso do codex
nos finais do ano 534.
Esta obra, que revogou o Cdigo anterior, assim uma compilao de leges
desde Adriano at ao ano de 534, elaborada com base nos Cdigos Gregoriano,
Hermogeniano e Teodosiano, Codex Vetus, Quinquaginta Decisiones e em outras
constituies que se conservassem avulsas ou compiladas particularmente.
Est dividido em 12 livros sistematizadas por titulos e pargrafos, ao modo do
Digesto. Juntamente com esta ltima formar a maior parte do Corpus Juris Civilis,
depois de tambm semelhana do que com a compilao do ius havia sucedido, ter
sofrido um corte, sendo separadas os tres ltimos volumes versando sabre o direito
administrativo a financeiro, que vieram a ser includos juntamente com outras obras no
quinto volume do CJC. O Codex do sec. XI e seguintes (2 livros do C.J.C.) identifica-se
apenas com os nove primeiros livros do Codex Justinianeu.
f)
foi
substituido
pelo
comentrio,
materializado
em
exposies
Embora se admita que esta designao j fosse utilizada no sec. XII, aparece pela
primeira vez como ttulo de conjunto numa edio de 1583.
4) Codigo
5) Authenticum ou Volumen parvum.
Ser com base nesta sistematizao, que em toda a Europa se desenvolver o
conhecimento e difuso do direito romano, nomeadamente em Portugal, onde a partir
dos finais do sc. XII h notcia do seu conhecimento.
CAPTULO IV
OS CONCEITOS DE IUS
O conceito de ius foi entendido em Roma com diversos significados, conforme
a este termo se acrescentaram outras expresses que lhe precisavam o sentido fazendo
apelo a aspectos particulares a ter em conta, estando neste caso entre outros os conceitos
de ius quiritium, ius civi1e, ius honorarium, ius gentium, ius naturale, ius publicum e
ius privatum 38.
Vamos de seguida caracteriz-los nos seus aspectos principais 39.
1 - Ius quiritium
Tradicionalmente tem sido entendida esta expresso como significando o mais
antigo ordenamento jurdico romano, vigente numa poca que vai aproximadamente at
ao sec. V a.C.
A origem da expresso parece ligar-se palavra quirites que significava o
guerreiro armado de lana, e se identificava simultaneamente com o patrcio, sendo
assim um ordenamento jurdico caracterstico daquela fase primeira em que os plebeus
no estavam ainda integrados na cidade, ento de feio eminentemente aristocrtica. A
mudana operada nos principios do sec. V aC. atravs de ascenso social de plebe,
conjugada com a reforma militar que est na origem dos comcios centuriais,
determinou o seu desaparecimento como ordenamento jurdico operante, ficando
contudo a expresso a ser utilizada ainda em poca posterior com significados que
encerram dvidas.
38
Ob.cit., p. 56.
Idem, p. 57.
D. 1.1.7.1 Jus praetorium est quod praetoras introduxerunt adiuvandi vel supplendi vel
corrigendi juris civilis gratia.
personalidade do direito que fazia apelo aos laos pessoais que uniam o individuo a uma
dada ordem jurdica, determinados geralmente em funo do nascimento a consequente
pertena a uma determinada comunidade.
O direito romano, dentro desta tendncia apenas num perodo j tardio (212
d.C.) ascende plena territorialidade, embora tal mudana no tenha sido operada num
nico momento, uma vez que um conjunto de medidas tomadas em momentos
anteriores tinham j aberto caminho quela medida ltima.
Caracterizando-se portanto o direito romano pela personalidade, dasde bastante
cedo se sentiu necessidade de desenvolver uma altemativa que permitisse a plena
relacionao dos estrangeiros com os romanos, particularmente no mbito comercial. A
esta necessidade deu resposta o ius gentium que embora como expresso seja
relativamente tardio, remonta quanto ao seu contedo j ao sec. III a.C., quando do
aparecimento do pretor peregrino (242 aC.).
Antes desta data, no se segue no entanto que as relaes entre romanos e
peregrinos em Roma fossem impossveis, pois pelo menos o hospitium permitia o
acesso de um estrangeiro aos tribunais romanos desde que pudesse contar com a
proteco da um cidado romano. Porm tal sistema no era vivel a titulo de utilizao
genrica, dadas as limitaes prprias que essa proteco individual impunha.
A actividade do pretor paregrino, mais uma vez atravs do edicto, vem estender
a sua proteco aos estrangeiros que a quisessem utilizar entre si, ou aqueles que
dasenvolvessem os seus contactos com cidados romanos.
O ius gentium aparece assim intimamente ligado actividade deste magistrado,
mas simultaneamente apoia-se tambm num conceito que desde muito cedo os romanos
souberam desenvolver, a fides, ou respeito pela palavra dada que por sua vez implica a
bona fides e que podia ser entendida como comum a todos os povos.
Assim so criados institutos juridicos proprios do ius gentium, entre os quais
devem ser referidos a stipulatio
45
em que os estrangeiros podiam figurar como sujeitos. Com o tempo ser um factor
relevante na gnese do Direito Internacional Pblico 46.
4 - Ius publicum - ius privatum
De diversos textos romanos possivel retirarem-se vrios sentidos para integrar
o entendimento dado ao ius publicum e privatum.
1. Num sentido talvez inicial, o ius publicum aparece como aquele que provinha
de fontes pblicas maxime a lei, ou outras a ela equiparadas 47.
2. No entanto o texto que mais dvidas tem levantado pela diversidade de
conceitos que parece encerrar e pela possibilidade de ter sido sujeito a interpolaes,
um texto de Ulpiano conhecido atravs do Digesto e das Institutas 48.
a) Em primeiro lugar parece referir-se o conceito de ius publicum em funo do
conteudo e origem. Segundo o primeiro ad statum rei Romanae, parece fazer-se
referncia s normas organizativas do Estado, isto , quilo que hoje se designa por
Direito Constitucional. J a expresso seguinte in sacris, sacerdotibus, magistratibus
parece fazer raferencia sua proveniencia de rgos estaduais.
Assim o critrio utilizado seria a organizao do Estado ou a origem estadual
para o direito pblico a as relaes entre particulares ou a origem na autonomia privada
para o direito privado 49.
b) Mas a expresso ad singulorum utilitatem" ao utilizar a utilitas como
elemento a ter em conta na caracterizao do privado, parece fundamentar a distino
no interesse pblico ou particular que hoje constitui o cerne da chamada teoria do
interesse 50.
3.
46
direito pblico por parte das normas do direito privado 51, que no entender de alguns
autores parece apenas acrescentar uma caracterstica do ius publicum entendido no
sentido de normas provenientes de certas fontes52.
Em qualquer caso, mais do que definies rigorosas, parece depreender-se
destes textos o objectivo de apontar critrios que permitissem a destrina entre os dois
conceitos, que, tal como hoje, so face a qualquer critrio que se adopte, passiveis de
crticas que impedem o seu entendimento em termos absolutos.
5- Ius naturale
O conceito de direito natural no uma aquisio da poca clssica. Embora a
expresso tenha sido utilizada antes da poca justinianeia, tal conceito no parece ter
sido teorizado, falando-se preferentemente de natura e naturalis ratio. Mas em qualquer
caso, pelo menos at poca de Gaio as menes a este conceito confundem-se com o
ius gentium, no aparecendo um conceito autnomo de ius naturale 53. J na compilao
justinianeia so muito frequentes as passagens que o referem, sendo particularmente
referidos dois extractos do Digesto respectivamente de Ulpiano e Paulo54 .
A sua teorizao na poca justinianeia reflecte a influncia crist que a partir
dos incios do sc. IV se tornou dominante em Roma, reflectindo estes textos uma
adaptao realizada na poca da sua compilao, tendo sido a fonte utilizada na sua
elaborao talvez S. Agostinho atravs do seu conceito de lex aeterna 55.
Assim, pode dizer-se que o ius naturale um conceito que buscando as suas
razes na antiguidade greco-latina, traduz essencialmente a concepo crist adaptada s
classificaes do direito operantes no perodo justinianeu.
51
D. 2.14.38 de Papiniano.
Raul Ventura, Manual....., p. 220
53
As suas arigens podem no entanto ser procuradas antes da influncia do cristianismo,
teorizada j em poca tardia, em Aristteles e na escola estoica passando depois por Ccero e
Seneca.
54
D.l.l.l.3 (Ulpiano) Jus naturale est quod natura omnia animalia docuit; nam jus istud
non humani genaris proprium, sed omnium animalium, quae in terra, quae in mari, nascuntur,
avium quoque commune est...; D.1.1.11 (Paulo) Jus pluribus modis dicitur: uno modo cum id
quod sempar bo num at aequum est ius dicitur, ut est ius naturale. Altero modo, quod omnibus
aut pluribus in quaque civitate utile est, ut est ius civile.
55
Raul Ventura, Manual..... p. 241.
52
CAPTULO V
ROMA E A PENNSULA IBERICA56
1 Quando no ano 218 aC. os exrcitos romanos desembarcaram na
Peninsula, inicia-se um longo perodo de luta que iria terminar apenas em 19 aC. com a
sujeio dos ltimos basties que se opunham ao domnio imperial, abrindo-se assim
caminho ao fenmeno que se designa de romanizao 57.
Contudo mesmo antes da completamente dominada j Roma tinha procedido
diviso administrativa da Hispania, diviso esta que vrias vezes ser reformulada, at
finalmente no reinado de Diocleciano se sedimentar em sete provincias.
A primeira tem lugar no ano 197 aC. resultando dai a sua diviso em Hispania
Citerior e Ulterior, provncias que retiravam o nome da sua maior proximidade ou
afastamanto da cabea do Imprio (Roma). No tempo de Augusto, em. 27 aC.,
novamente se procede a uma reorganizao administrativa dividindo-se a Ulterior em
Baetica e Lusitania, a primeira como provincia senatorial, devido ao seu maior estado
de pacificao e a Lusitania e a antiga Citerior, agora denominada Tarraconensis,
classificadas como imperatoriais, uma vez que ainda exigiam a permanncia de tropas
romanas no seu territrio. Esta medida administrativa que se revelou duradoura, vai
finalmente ser alterada nos finais do sec. III, ficando ento a Hispania dividida em sete
56
Sobre esta matria pode consultar-se uma bibliografia muito extensa. Citam-se, a ttulo
de exemplo: Braga da Cruz, Histria do Direito Portugues, Coimbra, 1955; A. Hespanha,
Historia das Instituies, Almedina, Coimbra 1982; Mario Jlio de Almeida Costa, Historia do
Direito Portugus, Almedina, Coimbra 1996; Martim de Albuquerque, Histria do Direito
Portugus, Sintra 2005; N. Espinosa G. de Silva, Histria do Direito Portugues, Lisboa, 2006;
L. Garcia da Veldeavalleno, Historia de las Instituciones, Rev. de Ocidente, Madrid, 1977;
Jesus Lalinde Abadia, Iniciacion Historica al Derecho Espaol, ARIEL, Barcelona, 1978; Jos
Maria Blasquez, Historia Economica de la Hispania Romana, Cristiandad, Madrid, 1978; J.
Alejandre Garcia, Temas de Historia del Derecho: Derecho Primitivo y Romanizacion Juridica,
Univ. de Sevilla, Sevilla, 1977.
57
Octavio Augusto que consague impor a supremacia total e definitiva de Roma,
submetendo os cantabros e stures que habitavam zonas do norte da Peninsula.
58
, a
Esta provincia era no entanto ja anterior a Diocleciano, pois havia sido demarcada nos
incios do sec. III, englobando o extremo ocidental da Tarraconensis.
suas guarnies, limitando-se nos termos do tratado a prestar auxlio militar a Roma
quando esta o solicitasse. Por vezes cunhavam mesmo moeda propria.
Numa posio inferior encontramos as cidades livres que no dependendo do
governador provincial, se viam contudo obrigadas a pagar impostos a Roma. Se acaso
eram isentas do pagamento destes tributos, designavam-se ento de livres e imunes.
Numa situao inferior vamos encontrar as cidades estipendirias, que gozando
embora de autonomia, estavam sujeitas a interveno do governador da provincia nos
assuntos internos, pagando simultaneamente um imposto (stipendium) e ficando
obrigadas a prestar auxlio militar a Roma.
Mas alm destas cidades que agrupavam a populao indgena, outras existiam
na Peninsula organizadas internamente segundo os moldes romanos. Eram elas as
colnias e os municpios.
As primeiras eram habitadas por cidados romanos, originrios do solo itlico,
ou com maior frequncia os antigos soldados das legies a quem eram concedidos terras
para se fixarem depois de terminado o servio militar. Eram por isso cidades criadas de
novo e organizavam-se internamente segundo o modelo romano, geralmente
levantando-se em torno de dois grandes eixos perpendiculares que lhes davam a
configurao urbana, procedendo-se depois diviso de terras individualmente.
Os municpios erem cidades originariamente indgenas, mas que merc da
concesso progressiva de alguns direitos caractersticos da cidadania romana aos seus
habitantes, ou at da concesso da plena cidadania, se haviam organizado internamente
segundo o mesmo modelo romano.
Com o incremento da romanizao e a concesso da plena cidadania, nos
incios do sc. III, as diferenas entre a organizao administrativa das cidades
indgenas, colnias e municpios tem tendncia a esbater-se, aproximando-se a estrutura
da que presidia ao municipio, por sua vez idntica das colnias. A sua organizao
seguia de perto a estrutura constitucional do Estado romano, nela aparecendo as
diversas magistraturas, o Senado e o povo organizado.
No entanto, ao contrrio do que se passava em Roma onde os comcios tinham
tido at determinado momento um papel fundamental, cedo so substitudos nos
municpios pela cria que recolhe as suas atribuies. Este orgo, que equivalia assim ao
Senado em Roma, era uma assembleia permanente constituda por um determinado
nmero de habitantes da cidade, que em virtude da sua pertena ao rgo se designavam
curiais ou decuries aos quais se exigiam determinados requisitos nomeadamente
minus)59.
Em consequencia das concesses anteriores a esta medida, e das possibilidades
que esta ultima modalidade concedia, um largo nmero de habitantes foi
progressivamente ascendendo qualidade de cives. Finalmente esse processo
plenamente concludo, quendo Caracalla, em 212, concede a cidadania romana, a quase
todos os habitantes do Imperio, ficando desde ento os hispnicos plenamente
integrados no direito romano
59
O ius latii maius permitia ascender plena cidadania desde que o benefciado tivesse
pertencido curia local.