I nstituto

D ireito
P enal
C incias
C riminais

Conferncia Internacional International Conference

Emoes e Crime Emotions and Crime
Filosofia, Cincia, Arte, Direito Penal Philosophy, Science, Art, Criminal Law
ACIDENTALMENTE DEMENTES? EMOES E CULPA NAS SOCIEDADES MULTICULTURAIS
Augusto Silva Dias
Professor Associado da
Faculdade de Direito de Lisboa

1. Sociedades multiculturais e o problema da incomunicao

Fumiko Kimura, uma mulher japonesa, de 32 anos de idade, imigrante residente na Califrnia, no
dia 29 de Janeiro de 1985 lanou-se nas guas do oceano Pacfico com os seus dois filhos de 4
anos e de 6 meses. Os filhos encontraram a morte imediata e Kimura sobreviveu graas aco
de socorristas. Foi acusada de duplo homicdio do primeiro grau e o seu advogado bateu-se pela
semi-imputabilidade da arguida invocando temporary insanity, uma defense prevista no
ordenamento jurdico norte-americano, em especial no Cdigo Penal da Califrnia. Nove
psiquiatras confirmaram que Kimura sofria de temporary insanity tendo baseado esta concluso
na frustrao, no sentimento de fracasso, na perda de auto-estima e na incapacidade de
distinguir a sua vida da vida dos filhos, vendo-os como extenses de si prpria. A estratgia
delineada vingou em sede de plea bargaining, a acusao foi convolada em voluntary
manslaughter e Kimura acabou condenada na pena de 1 ano de priso, que j havia cumprido
enquanto aguardava julgamento, e em 5 anos de probation com a obrigao de tratamento
psiquitrico.
A factualidade que chegou ao processo e permite explicar o gesto trgico de Kimura revela que
ela tomara conhecimento de que o marido, tambm japons, a traa com uma amante h trs
anos. Kimura ter sentido uma profunda vergonha e humilhao: a falta cometida pelo marido
significava a seus olhos que ela fora incapaz de o conquistar e de proporcionar aos filhos um
ambiente verdadeiramente familiar. O suicdio surgiu no esprito angustiado de Kimura como
uma sada para tamanha experincia interior de inadequao e de fracasso.
O pragmatismo do advogado, que colocou acima de tudo o interesse da cliente em no sofrer
uma punio grave, e a presuno de cientificidade dos relatrios psiquitricos produzidos,
conduziram a uma deciso condenatria moderada na apreciao do caso e na pena aplicada. O
recurso temporary insanity permitia compor uma soluo equilibrada que evitasse impor
mulher mais sofrimento do que aquele que resultava do suicdio falhado e da perda dos filhos. E
dava resposta de certo modo aos anseios da comunidade japonesa nos EUA que atravs de

O texto est escrito de acordo com a ortografia antiga.

artigos na imprensa californiana e de uma petio com mais de 25.000 assinaturas apelava s
autoridades judicirias para no perseguirem criminalmente Kimura porque ela se limitara a
sentir e a agir de acordo com um cdigo cultural diferente do da sociedade norte-americana.
No obstante, muitas questes ficaram porta do tribunal. Por que teria um episdio de
infidelidade conjugal, nada extraordinrio no quotidiano da generalidade das sociedades
ocidentais, levado Kimura a sentir vergonha e humilhao to profundas? E por que razo
decidiu arrastar os filhos nessa deciso trgica? No haver uma lgica interna a estas reaces
e decises? A filiao cultural de Kimura no contribuir para a explicar? Estas interrogaes no
foram verdadeiramente enfrentadas no processo nem respondidas na sentena. A soluo da
demncia acidental patrocinada pela defesa, legitimada pelos relatrios psiquitricos e adoptada
pela sentena, branqueou um aspecto decisivo para compreender a reaco emocional de
Kimura e o seu comportamento subsequente: a sua identidade cultural. A supresso deste factor
na sentena deve-se a uma atitude de incomunicao intercultural, que frequente em
sociedades multiculturais, mas inaceitvel porque ignora uma importante dimenso da
identidade das pessoas e comporta uma incorrecta realizao da justia: em termos processuais,
constitui uma grave omisso de pronncia.
2. Cultura e emoes: complementaridade funcional
2.1. Dimenso universal e dimenso cultural das emoes
Como exps a abundante literatura nas reas da antropologia, da psicologia social e transcultural
e da cincia penal, de 1985 a esta parte, quer a reaco emocional deslealdade do marido,
quer a deciso de se suicidar, quer ainda a resoluo de levar os filhos consigo, so explicveis
luz da cultura ancestral de certas regies do Japo. Kimura ter praticado o oyako-shinju ou,
numa traduo livre, o suicdio de pais e filhos 1. Trata-se de um procedimento ou ritual que visa
assumir e redimir a vergonha, salvar a face perante os outros e demonstrar apego e amor aos
filhos. Por outras palavras, serve para exprimir e canalizar um conjunto de emoes e denota
uma forte interdependncia pessoal que caracterstica de culturas colectivistas.
Atravs de inmeras experincias, um sector da psicologia transcultural ps em evidncia uma
dimenso bsica e universal das emoes. Dessas experincias resulta que pessoas das mais
diversas provenincias culturais experimentam algumas emoes em comum e exteriorizam
essa experincia atravs de expresses faciais e vocais e de respostas fisiolgicas semelhantes.
o caso da raiva, repulsa, medo, alegria, tristeza e (para alguns autores) surpresa 2. Alguma
universalidade parece existir tambm em certos constituintes bsicos (building blocks) das
emoes. Por exemplo, a avaliao de que uma situao positiva para algum (ganhar um
prmio, acabar um curso superior) um aspecto importante de uma experincia emocional
positiva, do mesmo modo que a avaliao de que uma situao negativa para algum (sofrer

Sobre a evoluo semntica do termo shinju (cujo significado originrio era pacto de suicdio entre amantes) e
o significado de oyako-shinju, v. o estudo dos psiquiatras TAKAHASHI e BERGER, Cultural dynamics and the
unconscious in suicide in Japan, in LEENAARS/LESTER (eds.), Suicide & the unconscious, ed. Jason Aronson,
1996, p.250 e s.
2

V. MESQUITA/FRIDJA, Cultural variations in emotions: a review, in Psychological Bulletin, vol.112 (1992), n2,
p.181 e ss. e 198; NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion, ed.Psychology Press, 2006, ps.42,
309 e 327.

uma injustia, morte de um ente querido) implica a experincia de uma emoo negativa 3. Por
aqui se fica a dita dimenso universal das emoes. Em tudo o mais as emoes so marcadas
por particularidades culturais. O que no surpreende se pensarmos que as pessoas no crescem
e vivem em mundos uniformes, mas em mundos da vida muito diversos 4.
As emoes so reaces neurofisiolgicas e psicolgicas por meio das quais a pessoa se adapta
a situaes da vida social 5. Por isso, so fortemente configuradas pela cultura da pessoa. As
culturas so sistemas de significado, partilhados pelos membros de um grupo e transmitidos
atravs de geraes, que visam coordenar o comportamento e assegurar a coeso colectiva. As
normas culturais esto associadas regulao das emoes porque estas constituem um
importante factor de motivao do comportamento 6. Cultura e emoes so, pois, processos
interactivos, que se interpenetram: a cultura influencia o modo como as emoes so expressas
e canalizadas e as emoes influenciam o desenvolvimento de significados e prticas culturais 7.
Isto no significa naturalmente que as emoes sejam reaces mecnicas ditadas pela cultura.
Nada seria mais errado, no s porque as culturas no so sistemas monolticos e imutveis que
determinam causalmente o sentir e o agir dos seus membros mas tambm porque as emoes
so sempre, em ltima instncia, expresso do indivduo. O que pretendemos afirmar isso sim
que h uma componente cultural, colectiva, na vida das emoes. Dito de um outro modo, que
h modos culturais tpicos de reagir emocionalmente a certas situaes e de proceder ou agir de
acordo com as emoes geradas. E que esses modos colectivos podem influenciar as atitudes e
reaces psicolgicas dos indivduos, constituindo, assim, como um importante recurso para a
compreenso destas.
2.2. Culturas colectivistas e individualistas
Se a cultura influencia o modo como percebemos o mundo e reagimos emocionalmente s
situaes da vida, essa influncia varia de acordo com as caractersticas da cultura. A este
respeito, pesquisas nas reas da psicologia social e transcultural apontam no sentido da

Neste sentido, MESQUITA/HAIRE, Emotion and culture, in Encyclopedia of Applied Psychology, vol.I, ed,
Elsevier Inc., 2004, p.733.
4

Isto no significa de modo algum uma defesa do particularismo ou do relativismo moral, nem uma posio
cptica perante estruturas normativas universalisantes, mas apenas o reconhecimento de que o primeiro nvel
do humano, no qual a generalidade das emoes irrompem, particular, cultural. Como afirma CLIFFORT
GEERTZ, tornar-se humano tornar-se indivduo e isso processa-se sob orientao de padres culturais e de
sistemas de significado historicamente criados nos quais damos forma, ordem e direco s nossas vidas The
interpretation of cultures, ed. Basic Books, 1973, p.49. Sobre as emoes como um cdigo mais prximo do
funcionamento psicolgico dos indivduos, da sua condio cultural e histrica v. tambm MARIA FERNANDA
PALMA, O princpio da desculpa em Direito Penal, ed. Almedina, 2005, p.147.
5

V. MATSUMOTO e al., Mapping expressive differences around the world: the relationship between emotional
display rules and individualism versus collectivism, in Journal of Cross-cultural Psychology, vol.39 (2008), n1,
p.58.
6

Neste sentido, v. MATSUMOTO e al., Mapping expressive differences around the world, p.58; TUNICK, Can
culture excuse crime?, in Punishment & Society, vol.6 (2004), p.399, sublinhando a conexo entre a nossa
filiao cultural e o modo como percebemos, pensamos e atribumos causalidade, incluindo a causalidade
moral.
7

Neste sentido, v. NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion: interpersonal, experiential and

cognitive approaches, ed. Psychology Press, 2008, p.312.

diferenciao entre culturas colectivistas e individualistas 8. Trata-se de modelos heursticos

construdos a partir uma srie de experincias realizadas com pessoas de origem asitica,
europeia e norte-americana que procuram sistematizar o modo como essas pessoas sentem e
agem. Na hora de os convocar convm no ignorar as suas limitaes: os modelos culturais no
pretendem significar que h apenas dois modos de experimentar emoes, abrindo a porta a
ulteriores diferenciaes e contextualizaes culturais 9, nem, muito menos, que todas as
pessoas pertencentes ao mesmo universo cultural reagem emocionalmente e actuam da mesma
forma.
Esclarecido este ponto, so apontadas s culturas colectivistas, brevitatis causa, as seguintes
caractersticas principais: 1. Fomento da interdependncia entre os indivduos e de objectivos
internos ao grupo 10; 2. Incentivo conformidade com as regras culturais do grupo e prescrio
de sanes que reforam essa conformidade; 3. Promoo de emoes envolventes (engaging),
que facilitam a coeso e a harmonia do grupo, e desincentivo de emoes dissolventes
(disengaging), que ameaam a coeso do grupo; 4. Desenvolvimento de um maior nmero de
emoes negativas do que positivas nos contactos com outros grupos, o que cria
simultaneamente maior distanciamento e fortalece a identidade interna do grupo; 5.
Predominncia da vergonha como emoo moral, judicativa, na vida emocional dos membros do
grupo 11; 6. Tendncia para a ritualizao das emoes 12.
No difcil perceber como a conduta de Fumiko Kimura se inscreve nestas coordenadas. Apesar
de viver nos EUA h 14 anos, a sua deciso reflecte os traos de uma identidade cultural
colectivista prpria da sua origem asitica. A adeso prtica do oyako-shinju denuncia a
vergonha resultante da assuno do fracasso como esposa e canaliza ritualmente o desejo de,
atravs do suicdio, se redimir aos olhos dos outros. Mas denuncia tambm uma forte
interdependncia, quer no modo como encara o papel da mulher quer na relao com os filhos,
concebendo-os, no como pessoas autnomas, mas como extenses da me 13. Me e filhos
8

Sobre esta distino v. o estudo de MATSUMOTO e al., Mapping expressive differences around the world,
passim; NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion, p.314 e ss.; MESQUITA/ HAIRE, Emotion
and culture, p.735, considerando que os modelos culturais formam um contexto de compreenso e de previso
de respostas emocionais.
9

Neste sentido, muito claramente, MESQUITA/LEU, The cultural psychology of emotion, in KITAYAMA/COHEN
(eds.), Handbook of Cultural Psychology, ed. Guilford Press, 2007, p.735.
10

V.KITAYAMA/MESQUITA KARASAWA, Cultural affordances and emotional experience: engaging ans

disengaging emotions in Japan and United States, in Journal of Personality and Social Psichology, vol.91 (2006)
n5, p.891, caracterizando como interdependentes as culturas asiticas, por estimularem a harmonia social, os
deveres para com o colectivo e a simpatia.
11

Sobre a vergonha e a culpa como emoes morais, isto , que implicam um juzo ou valorao negativa sobre
a pessoa ou algum trao do seu carcter, v. NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion, p.96 e
ss. Notam estes autores que o respeito pela autoridade e a harmonia do grupo, caractersticos das culturas
colectivistas, esto associados a uma tendncia para expressar vergonha v. p.315; em sentido anlogo v.
MESQUITA/FRIJDA, Cultural variations in emotions, p.183 e s. assinalando a relao entre vergonha e culturas
da honra.
12

Sobre a funo dos rituais v. AUGUSTO SILVA DIAS, Faz sentido punir o ritual do fanado?Reflexes sobre a
punibilidade da exciso clitoridiana, in Revista Portuguesa de Cincia Criminal, ano 16 (2006), p.10 e ss.;
MESQUITA/FRIJDA, Cultural variations in emotions, p.197, afirmando que os rituais so comportamentos
institudos que removem a necessidade de expor as prprias emoes individuais e oferecem a oportunidade
de as expandir de um modo socialmente aceite: fornecendo s pessoas modelos de comportamento os rituais
facilitam a expresso ou mesmo a experincia da emoo.
13

Neste sentido, v. RASHMI GOEL, Can I call Kimura crazy? Ethical tensions in the cultural defense, in Seattle
Journal for Social Justice, vol.3 (2004) n1, p.448 e s.

formam uma unidade incindvel que partilha um destino comum. A desonra e a vergonha da
me contamina os filhos, tornando-os alvo de ostracismo e discriminao social. Deix-los para
trs nestas circunstncias significaria juntar ao fracasso como esposa o fracasso como me. Da
que o oyako-shinju seja compreendido como suicdio de me e filhos e no como homicdio dos
filhos. A compreenso do facto como homicdio pressupe uma perspectiva dos filhos como
sujeitos autnomos, como sucede nas culturas individualistas, e no como seres humanos
unidos me pelo destino. Visto como extenso da auto-leso da prpria vida, o sacrifcio da
vida dos filhos surge como obrigao decorrente do papel de boa me 14.
No podia ser maior a disparidade de valoraes do acontecimento entre o Direito Penal da
Califrnia ou de um pas europeu e o cdigo tico-cultural atravs do qual Kimura pensava e se
decidiu a agir. luz do Direito Penal da Califrnia, Kimura censurada precisamente porque no
reconheceu os seus filhos como pessoas autnomas, que merecem viver as suas prprias vidas,
por mais miserveis que fossem a seus olhos. Isto , o comportamento devido, esperado e cuja
falta se censura, no implicar a vida dos filhos na deciso de se suicidar, respeitar o seu
estatuto de pessoas autnomas, fazendo precisamente aquilo que segundo o seu cdigo cultural
significaria romper a ligao com eles, deix-los para trs, merc da m fortuna; em suma,
proceder como uma m me. Nas palavras dos psiquiatras YOSHIMOTO TAKAHASHI e DOUGLAS
BERGER 15 paradoxalmente o lao ntimo entre me e filhos que provoca o oyako-shinju ... a
me suicida no pode deixar os filhos sobreviver sozinhos; ela prefere mat-los porque acredita
que ningum no mundo tomaria conta deles melhor do que ela e que melhor para eles
morrerem com ela.
2.3. Emoes e identidade pessoal
H um aspecto na relao entre emoes e identidade cultural que importa vincar aqui. As
culturas, no sentido antropolgico que lhes conferimos, no so blocos monolticos que
determinam as emoes e as aces das pessoas como se de marionetas se tratasse. A
identidade pessoal complexa, fruto das diversas filiaes colectivas e dos diversos papeis
sociais que cada um desempenha, e a identidade cultural apenas uma das suas dimenses. As
reaces emocionais e comportamentais so filtradas pela complexidade nica que cada sujeito
. Significa isto, desde logo, que a explicao de tais reaces no dispensa a apreciao da
mundivivncia individual. Nem toda a gente socializada segundo o mesmo cdigo cultural reage
e procede do mesmo modo. A origem japonesa de Kimura no implicava por si s
necessariamente a morte dos filhos: muitas mes japonesas que passam por provaes
semelhantes no cometem oyako-shinju 16. Muitas conseguem optar por outra via e divergir ou
romper mesmo com os imperativos da prpria cultura.
Kimura no podia fazer o mesmo? No lhe era exigvel que, vivendo h 14 anos nos EUA ao
tempo dos factos, cuidasse e gerisse as suas emoes de outra maneira? A resposta a estas
questes passa pela apreciao da sua experincia de vida, designadamente da experincia de
contactos com realidades culturais diferentes, do seu grau de integrao na cultura norteamericana e das oportunidades de integrao que a sociedade de destino lhe proporcionou. A
anlise destes factores permite-nos perceber que resistncias podia Kimura opor vergonha e
14

Neste sentido, v. RASHMI GOEL, Can I call Kimura crazy?, p.447 e s.

15

V. Cultural Dynamics and the unconscious in suicide in Japan, p.252.

16

V. MOODY-ADAMS, apud TUNICK, Can culture excuse crime?, p.397 e ss.

humilhao que a deslealdade e o abandono do marido lhe causaram e relao entre estas e a
sorte dos filhos. Podia ela controlar a intensidade destas emoes e sobretudo separar o seu
destino do dos filhos, encarando-os como fins em si mesmos e poupando-os sua deciso
trgica? Segundo TAKAHASHI e BERGER 17, apesar de Kimura viver nos EUA h algum tempo,
permanecia japonesa no seu modo de pensar e no seu estilo de vida, isolada de contactos com a
cultura norte-americana. No conduzia, no falava bem ingls, no trabalhava, no sabia nada
dos negcios do marido e no tinha passatempos ou amigos fora do crculo estreito da famlia:
ela carecia virtualmente de qualquer espcie de suporte que pudesse t-la detido na altura da
perturbao emocional.
A falta de contactos, de experincias culturais diversas e provavelmente a falta de oportunidades
de integrao na sociedade de destino, ditaram em Kimura uma vida emocional fechada,
homognea e fortemente permevel aos imperativos da sua cultura de origem. Estes traos
biogrficos, juntamente com a sua identidade cultural, explicam a incapacidade de Kimura gerir
de outro modo as suas emoes e a deciso do oyako-shinju. Como sublinha MARK TUNICK 18,
mesmo que seja correcta a ideia de que as pessoas podem romper ou divergir da sua cultura,
afirmar que as caractersticas de uma cultura no funcionam como agentes causais ignorar os
processos de socializao que envolvem educao, habituao e coero e atravs dos quais a
identidade individual formada.
3. Emoes e culpa
3.1. Justificao (em sentido amplo) e exculpao
As aces culturalmente motivadas que caem na alada do Direito Penal e so sujeitas
apreciao da responsabilidade criminal no relevam todas no plano da culpa. O factor cultural
pode relevar tambm em sede de justificao em sentido amplo (abrangendo a atipicidade da
conduta) 19. Assim sucede quando est em causa um problema de delimitao de direitos 20,
mais concretamente, quando se trata de apurar se a aco praticada est coberta pelo direito
prpria cultura, um direito acolhido em vrios diplomas de Direito Internacional 21, e se isso
pode constituir uma razo para agir luz do Direito. Serve de exemplo o caso do muulmano
que abate clandestinamente um animal, segundo o ritual religioso, como forma de adquirir
carne halal. Nestas situaes, o quadro afectivo-emocional relacionado com a filiao religiosa e
cultural do sujeito no desaparece de cena, mas padronizado e de certo modo diludo no
problema da extenso e dos limites do direito prpria cultura.
17

v. Cultural Dynamics and the unconscious in suicide in Japan, p.252.

18

v. Can culture excuse crime?, p. 400.

19

Neste sentido, v. MARIA FERNANDA PALMA, O princpio da desculpa, p.162 e s.

20

Este problema pode ser suscitado (com solues divergentes) quer no quadro da definio da amplitude da
proibio penal, quando, por exemplo, o direito prpria cultura colide com proibies de carcter
administrativo, cuja violao integra o ilcito tpico penal, quer no quadro do concreto conflito de direitos,
quando o direito prpria cultura colide com os direitos integridade fsica e integridade psquica das
vtimas - sobre o tema v. MARIA FERNANDA PALMA, O princpio da desculpa, p.150 e s.
21

v. o art.27 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, o Comit dos Direitos Humanos de 16 de
Dezembro de 1966, o art.30 da Conveno sobre os Direitos da Criana de 20 de Novembro de 1989, o art.2
n1 da Declarao sobre os Direitos das Pessoas Pertencentes a Minorias Nacionais ou tnicas, Religiosas e
Lingusticas de 1992 (ONU), o art.5 da Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural de 2001 (UNESCO), os
arts.3 e 5 da Declarao de Friburg de 7 de Maio de 2007.

S quando a questo do exerccio de um direito resolvida negativamente sobe ao primeiro

plano da responsabilidade a questo da censura pessoal do agente e adquire ento relevo
aquele quadro emocional, numa perspectiva, no j padronizada, mas individualizante. o que
se passa, em meu entender, no caso Kimura. Dos pontos de vista moral e jurdico seja qual for
o ordenamento jurdico considerado - no se discute se Kimura tem o direito de envolver a vida
dos filhos na sua deciso de suicdio, mas se, tendo em conta o seu tipo social, que inclui
necessariamente a sua filiao cultural, a sua vivncia pessoal, a sua concepo de boa me,
pode ela ser censurada por essa deciso. A resposta requer uma apreciao cuidadosa do modo
como a pessoa em concreto conseguiu gerir internamente a relao entre identidade cultural e
emoes.
3.2. Apreciao paralela na esfera do leigo e dilogo intercultural
Esta apreciao depara com certos bloqueios e distores, gerados pela distncia cultural, que
designei genericamente como incomunicao. Um deles conhecido pelo erro de projeco.
Trata-se de um conceito oriundo da antropologia, mais exactamente da obra de FRANZ BOAS,
que alerta para o defeito de interpretarmos prticas e usos culturais alheios, que se
assemelham, na sua exterioridade, aos que ocorrem na nossa forma de vida, de acordo com
conceitos, significaes e imagens da nossa mundividncia cultural. Dito de um outro modo, o
erro em causa assenta em dois requisitos: por um lado, na constatao de que a aco do
forasteiro de algum modo semelhante a aces praticadas por pessoas da nossa cultura; por
outro lado, no desconhecimento das motivaes culturais que levaram o forasteiro a agir 22. O
erro de projeco consiste pois em atender analogia externa, sacrificando a diferena interna
das aces, isto , o sentido que lhes conferido pelo cdigo cultural do forasteiro. Como se a
aco praticada pelo forasteiro fosse simplesmente a mesma que praticada por qualquer um
de ns 23.
Esta postura assimilante presta-se aos maiores equvocos, tanto no labor antropolgico como na
administrao da justia penal. O erro de projeco impede o julgador de entender o registo
cultural em que o agente actuou e a influncia que teve no quadro emocional que conduziu
aco. Pode levar facilmente patologizao da identidade cultural do agente 24 e vedar assim o
acesso aos motivos reais que explicam a aco e, por arrastamento, frustrao de uma justia

22

Sobre o erro de projeco v. JOHN COOK, Morality and cultural differences, ed. Oxford University Press, 1999,
p.89 e ss.
23

A este propsito defendia FRANZ BOAS, The aims of Ethnology, in Race, Language and culture, ed. The Free
Press, 1940, p.636, que ... se desejarmos compreender o desenvolvimento da cultura humana, temos de nos
libertar destes grilhes. Isto s possvel queles que se adaptam aos modos estranhos de pensar e de sentir
dos povos primitivos. Se tentarmos interpretar as aces dos nossos antepassados remotos atravs das nossas
atitudes racionais e emocionais jamais alcanaremos resultados correctos, pois o seu modo de pensar e de
sentir era diferente do nosso. Temos de pr de parte muitos pontos de vista que nos parecem bvios ....
24

Uma anlise desta tendncia na jurisprudncia norte-americana feita por SITA REDDY, Temporarily insane:
pathologising cultural difference in american criminal courts, in Sociology of Health & Illness, vo.24 (2002) n5,
p.667 e ss., debruando-se, entre outros, sobre o caso Kimura. Segundo a autora, quando a prova cultural no
era admitida, como em People v. Kimura, a defesa apoiava-se na insanity excuse para provar que a arguida
estava psiquicamente incapaz de realizar o homicdio premeditado dos seus dois filhos. Mas procedendo assim,
o tribunal eliminou a realidade cultural do oyako-shinju (...) que Kimura alegou ter praticado reduzindo-o
inteiramente a uma patologia do foro psquico (p.678). No acompanho, todavia, a autora quando generaliza
esta anlise a outros crimes culturalmente motivados e muito menos quando cinde representaes culturais e
identidade cultural, enquanto dimenso da identidade pessoal.

individualizada que tem na culpa a sua expresso maior. A pessoa no percebida como pessoa
global 25 e por isso no pode ser correctamente entendido o modo como ela filtrou e se
relacionou com a mensagem normativa da proibio.
Pode argumentar-se que esta metodologia deficiente no teve no caso Kimura consequncias
graves, mas talvez no seja bem assim, porque tendo o defensor, o procurador e o julgador
descurado o factor cultural, ficou por apurar at que ponto Kimura se encontrava arreigada
sua cultura de origem e at que ponto esta ter influenciado a tenso emocional por ela vivida.
Talvez Kimura no estivesse em condies de responder favoravelmente s determinaes do
Direito e no tivesse outra opo que no seguir o oyako-shinju, encontrando-se numa situao
que caracterizaria como estado de necessidade existencial e que poderia levar dispensa ou
atenuao especial da pena, por analogia com o art.35 n2 do CP 26. No se pode censurar
pelo menos, no de uma forma plena - uma pessoa a quem a vivncia de uma tenso emocional
intensa, causada por vnculos culturais com os quais no consegue romper, priva de reais
alternativas de aco. Mas seja como for, se o factor cultural tivesse sido devidamente
considerado, Kimura no teria sido seguramente sujeita obrigao, decorrente da aplicao da
probation, de tratamento psiquitrico durante 5 anos, como se de uma doente mental se
tratasse.
A forma de evitar este tipo de distores introduzir no dilogo de culpa o dilogo intercultural,
isto , abrir o processo e a deciso judicial diferena e singularidade cultural do agente. Esta via
exigida desde logo pelo princpio da culpa, nas suas decorrncias de imputao subjectiva e de
censura pessoal. Uma e outra entroncam metodologicamente numa apreciao paralela na
esfera do leigo 27, um procedimento que implica uma mediao pelo juiz entre as valoraes do
Direito e o universo de significados e valoraes em que o agente se move. Nos crimes
culturalmente motivados o leigo o outro, o estrangeiro, o que vem de fora. Por isso, essa
mediao no pode dispensar a indagao do grau de filiao cultural do agente e da sua
capacidade de gerir, tambm emocionalmente, os ditames da sua cultura. Ambos os aspectos
escapam habitualmente experincia de vida e s competncias cognitivas do julgador. Este
algum socializado numa cultura diferente, exposto interferncia de esteretipos e ao erro de
projeco. Por isso, naquele procedimento comunicativo, a reconstituio da influncia do
factor cultural na aco requer uma cultural evidence suportada especialmente por percias
efectuadas por antroplogos, psiclogos sociais e especialistas em psiquiatria transcultural que
conheam com profundidade a forma de vida e a cultura de origem do agente. A exigncia de
um conhecimento especfico imposta no s pelo instituto da percia, pois o perito tem de ser
um especialista na questo fctica controvertida, mas tambm pela evidncia de que s desse
modo a percia poder auxiliar o tribunal a reconstituir as filiaes culturais e as reaces
emocionais que envolveram a aco e a realizar uma correcta apreciao paralela na esfera do
leigo que evite o erro de projeco.

25

Neste sentido, v. RASHMI GOEL, Can I call Kimura crazy?, p.451 e s., reportando-se ao caso Kimura.

26

Admite a possibilidade de alargamento do contedo da desculpa, designadamente do estado de necessidade

desculpante, com fundamento numa especfica relevncia valorativa dos prprios estados subjectivos vividos
pelo agente e das suas emoes, MARIA FERNANDA PALMA, O princpio da desculpa, ps.165, 168 e s. e 232 e s
27

Neste sentido, ARTHUR KAUFMANN, Die Parallelwertung in der Laiensphre: ein sprachphilosophischer
Beitrag zur allgemeinen Verbrechenslehre, ed. Bayerische Akademie der Wissenschaften, 1982, p.37 e ss.;
Filosofia do Direito, ed. Gulbenkian, 2004, p.193 e ss.; AUGUSTO SILVA DIAS, Delicta in se e delicta mere
prohibita, p.370 e ss.; Faz sentido punir o ritual do fanado?, p.35 e s.