DIEZ RIPOLLES. La Pol°tica Criminal en La Encrucijada. 2007

- J O S LUIS D E Z RIPOLLS
Catedrtico de Derecho penal

Universidad Mlaga
LA POLTICA CRIMINAL
EN LA ENCRUCIJADA
de
Montevideo - Buen[gs/Aircs
2007
Julio Csar Faira - Editor
NDICE
PRESENTACIN
I.S.B.N.: 9 7 8 - 9 9 7 4 - 5 7 8 - 8 6 - 9
Coleccin: E s t u d i o s y debates en Derecho penal, N 3
Dirigida por J e s s Mara Silva Snchez, catedrtico
de Derecho penal de la Universidad P o m p e u F a b r a .
En B u e n o s Aires, Repblica Argentina:

E u r o s Editores S.R.L.
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IX
PRIMERA PARTE
LA REALIDAD DE LA DELINCUENCIA
Y DE LA REALIDAD PUNITIVA
EN UN PAS EUROPEO:
EL CASO DE ESPAA
Captulo I. La delincuencia a comienzos del siglo XXI
Captulo II. La evolucin del sistema de penas en
el ltimo cuarto del siglo xx: 1975-2003
1
29
SEGUNDA PARTE
LOS NUEVOS MODELOS DE

INTERVENCIN PENAL
Captulo III. La crisis contempornea de los modelos de intervencin penal vigentes
Captulo IV. El nuevo modelo penal de la seguridad ciudadana
Captulo V. Estrategias hacia u n modelo penal
bienestarista
61
101
JOS LUIS DEZ RIPOLLS
VIII
TERCERA PARTE
LA TEORIZACIN DEL MODELO

PENAL DE LA SEGURIDAD CIUDADANA
C a p t u l o VI. El d e b a t e s o b r e l a s o c i e d a d d e l
riesgo
C a p t u l o VIL La v a m p i r i z a c i n del d e b a t e d e la
s o c i e d a d d e l r i e s g o p o r el m o d e l o p e n a l d e l a
seguridad ciudadana
Captulo VIII. La recepcin d o c t r i n a l del m o d e l o
p e n a l d e la s e g u r i d a d c i u d a d a n a
BIBLIOGRAFA
129
PRESENTACIN
147
La o b r a q u e p r e s e n t o a h o r a al lector t i e n e u n t t u lo c o n v e n c i o n a l . Me t e m o , s i n e m b a r g o , q u e refleja c o n
j u s t e z a la a c t u a l r e a l i d a d d e la poltica c r i m i n a l e n , al
m e n o s , t o d o el m u n d o o c c i d e n t a l . El c r e p s c u l o del siglo XX h a v e n i d o a c o m p a a d o d e d o s f e n m e n o s s i m u l tneos, pero probablemente contrapuestos:
Por u n l a d o , la c o n s o l i d a c i n , e n g r a n n m e r o d e
p a s e s p e r t e n e c i e n t e s al l l a m a d o " d e r e c h o p e n a l c o n t i n e n t a l " , de u n s i s t e m a d e exigencia d e r e s p o n s a b i l i d a d
con u n a s altas cotas de precisin y seguridad jurdica.
E s t e s i s t e m a h a c o n s e g u i d o a c c e d e r a l a m a y o r a d e los
cdigos p e n a l e s , y e n c i e r t o s o r d e n a m i e n t o s se h a inc o r p o r a d o , i n c l u s o , a la p r c t i c a j u r i s d i c c i o n a l d e u n
m o d o significativo.
Por otro l a d o , los p r i n c i p i o s q u e s i r v e n d e f u n d a m e n to a e s e s i s t e m a e s t n s i e n d o s o m e t i d o s a u n a crtica feroz p o r m u y d i v e r s a s i n s t a n c i a s s o c i a l e s , l a s c u a l e s n o
se s i e n t e n o b l i g a d a s a m a n t e n e r el d e l i c a d o equilibrio
q u e el c i t a d o s i s t e m a p r o c u r a e n t r e l a s n e c e s i d a d e s d e
p r o t e c c i n social y el r e s p e t o d e l a s g a r a n t a s i n d i v i d u a les d e los c i u d a d a n o s d e l i n c u e n t e s , r e a l e s o p r e s u n t o s .
La c o n t u n d e n c i a e m p l e a d a e n c u e s t i o n a r e s t o s p r i n cipios e s t o r i g i n a n d o u n a s i t u a c i n d e perplejidad e n t r e
m u c h o s tericos y o p e r a d o r e s j u r d i c o s , a los c u a l e s les
c u e s t a c o m p r e n d e r c u l e s s o n los motivos p r o f u n d o s q u e
177
201
JOS LUIS DEZ RIPOLLES
LA POLTICA CRIMINAL EN LA ENCRUCIJADA
llevan a poner en peligro cierta configuracin del derecho

penal que, hasta hace poco tiempo, se crea que avanzaba hacia una, an lejana pero cada vez ms cercana,
razonabilidad en la aplicacin del control social penal.
Las reflexiones contenidas en esta monografa intentan explicar la situacin a la que se h a llegado, y
h a s t a disear estrategias para superarla. Su contenido se h a ido desenvolviendo a lo largo de los ltimos
cuatro aos, a medida que, transitoriamente, alejaba
mi mente de otro tema que me tuvo, y me tendr, muy
ocupado. Me refiero a construir u n modelo terico y
prctico de elaboracin racional de la legislacin penal
que nos permita confrontar, con garantas de xito, los
vaivenes a los que la poltica criminal contempornea
se ve sometida 1 .
La Primera Parte del trabajo pretende poner encima
de la mesa la realidad social de la que estamos hablando. Para ello se sirve de informacin referida a u n pas,
Espaa, que, para bien o para mal, h a dejado de ser
u n a singularidad dentro de Europa. La evolucin de la
criminalidad y de la reaccin penal que se h a registrado
en ella en los ltimos aos es u n buen ejemplo de lo que
est sucediendo en la mayora de los grandes pases de
la Unin Europea en estos momentos. Su conocimiento
va a suministrarnos el contexto, incluso a veces el contrapunto, imprescindible para entender lo que se va a
discutir en la segunda y tercera partes. La descripcin
de esa realidad puede resultar igualmente til para el
mundo juridicopenal iberoamericano, por ms que refleje algo, en la mayora de las ocasiones, distinto de
lo existente en sus respectivos pases. Esa discordancia

afila la incisiva pregunta relativa a cules sean las verdaderas razones de la actual inestabilidad politicocriminal comn a ambas reas geogrficas.
En la S e g u n d a Parte nos introducimos p l e n a m e n te en los contenidos propios de la poltica criminal:
La transformacin de las condiciones de vida, la
evolucin de las ideas sociales, los temores, d e m a n d a s y exigencias p o p u l a r e s , las resistencias de ciertos colectivos a ser objeto de la intervencin penal,
el c a m b i a n t e papel de mltiples agentes sociales, el
aprovechamiento por las lites polticas de todo ese
conjunto de c i r c u n s t a n c i a s . . . Mediante el anlisis de
u n b u e n n m e r o de factores identificamos el modelo
penal que est p u g n a n d o por a s e n t a r s e , lo valoramos
negativamente, y d i s e a m o s u n modelo alternativo y
las estrategias correspondientes.
En la Tercera Parte del estudio otorgamos el debido
realce a la reflexin terica que acompaa a todo ese
conjunto de transformaciones sociales. Singularmente
seguimos la pista a los diferentes intentos de legitimacin terica de ese nuevo modelo de intervencin penal
securitaria. Conviene deslindar, primero, a s u n t o s que
artificiosamente h a n sido confundidos con l, como es
el caso de los anlisis hechos desde el paradigma de la
sociedad del riesgo, para luego ocuparnos de describir
y criticar sus diferentes, y con frecuencia superpuestas,
justificaciones tericas. Una adecuada puesta de relieve
de s u s insuficiencias nos ahorrar muchos esfuerzos
a la hora de hacer llegar al conjunto de la sociedad la
procedencia de sustituir el modelo penal securitario por
u n modelo penal bienestarista.
No quisiera terminar esta breve presentacin sin
agradecer a J e s s Silva Snchez, de quien es u n placer
Vase, al respecto, mi trabajo La racionalidad

penales, Trotta, 2 0 0 3 .
de las
leyes
XI
XII
discrepar en u n ambiente de t a n t a honradez cientfica, por haberme animado a recoger todo este conjunto
de reflexiones dispersas en varios artculos cientficos
en u n a monografa coherente, as como por el apoyo
prestado en la labor de buscar u n editor. A ste, naturalmente, tambin mi agradecimiento por la inmediata
receptividad hacia la propuesta.
En Mlaga, a 28 de marzo de 2007
PRIMERA PARTE
Y DE LA REACCIN PUNITIVA EN UN PAS EUROPEO:
EL CASO DE ESPAA
PRIMERA PARTE
Y DE LA REACCIN PUNITIVA EN UN PAS EUROPEO:
EL CASO DE ESPAA
CAPTULO I
LA DELINCUENCIA A COMIENZOS DEL SIGLO XXI
i. INTRODUCCIN
Las pginas que siguen tienen u n a pretensin modesta. Aspiran, nicamente, a recordar, sirvindose
casi en exclusiva del uso de grficos, cul es, en trminos generales, la realidad de la delincuencia en Espa a en momentos en que, al inicio del nuevo siglo, las
decisiones politicocriminales h a n pasado a tener u n a
relevancia social, meditica y poltica h a s t a hace poco
desconocida.
Lo que sigue no pretende ser u n anlisis minucioso y
diferenciado de las diferentes variables que caracterizan
la criminalidad espaola, sea por tipologas delictivas,
sea por sujetos implicados, sea por cualquier otro criterio significativo. Recientemente h a n comenzado a aparecer informes monogrficos que con profundidad notable,
y aprovechando la clara mejora y accesibilidad de ciertas
estadsticas oficiales, se ocupan de sacar conclusiones
trascendentes en el nivel nacional e, incluso, autonmico
sobre la evolucin de la delincuencia espaola en sus di-
ferentes facetas 1 . Aspiro, n i c a m e n t e , a p o n e r de relieve

u n o s pocos a s p e c t o s genricos del p r e s e n t e d e l i n c u e n c i a l
e s p a o l , e n la m e d i d a e n q u e s o n c a p a c e s d e t r a n s m i t i r
u n a visin general y c o n t e x t u a l i z a d a de la a c t u a l criminalidad espaola y que, a d e m s , suministran u n a perspectiva q u e n o s e c o m p a d e c e b i e n c o n prejuicios m u y
a s e n t a d o s e n la a c t u a l d i s c u s i n politicocriminal.
E n la m a y o r p a r t e d e los c a s o s l a s i n f o r m a c i o n e s u t i l i z a d a s se b a s a n e n d a t o s d e l a s e s t a d s t i c a s policiales,
c u y a m a y o r fiabilidad frente a l a s j u d i c i a l e s y del m i n i s terio fiscal goza de r e c o n o c i d a a c e p t a c i n e n los c r c u los criminolgicos 2 .
t e m a s d e c r i m i n a l i d a d h a n a d q u i r i d o e n los l t i m o s a o s
e n E s p a a s e justifica c o n frecuencia e n la a s u n c i n d e
q u e n u e s t r o p a s s e h a convertido e n u n o d e los p a s e s
europeos occidentales con mayores problemas de seg u r i d a d c i u d a d a n a . Tales c r e e n c i a s v a n c o n frecuencia
a c o m p a a d a s d e referencias al elevado n m e r o d e c o m p o r t a m i e n t o s violentos r e g i s t r a d o s e n n u e s t r a sociedad.
Si a c u d i m o s a la edicin del European Sourcebook of
Crime and Criminal Justice Statistics,
q u e recoge d a t o s
h a s t a el a o 2 0 0 0 d e la p r c t i c a t o t a l i d a d d e los p a s e s
i n t e g r a d o s e n el Consejo d e E u r o p a 3 , o b s e r v a m o s q u e
E s p a a posee t a s a s de criminalidad por cada 100.000
h a b i t a n t e s c l a r a m e n t e p o r debajo d e la m e d i a e u r o p e a .
M s e n c o n c r e t o , e s el l t i m o d e los g r a n d e s p a s e s d e
la U n i n E u r o p e a - A l e m a n i a , F r a n c i a , R e i n o U n i d o , Italia, E s p a a , P o l o n i a - e n nivel d e c r i m i n a l i d a d . Ello s e
p u e d e v e r e n el grfico 1.
2 . COMPARACIN DE LA CRIMINALIDAD EUROPEA Y ESPAOLA
La progresiva relevancia poltica y m e d i t i c a q u e los

1
Los ms comprensivos son, sin duda, los informes

del Observatorio de la Delincuencia, en Andaluca (ODA),
que analizan desde 2003 la situacin penal y penitenciaria
nacional desde muy diversos aspectos. Vanse GARCA ESPAA
- PREZ JIMNEZ, "Evolucin de la delincuencia en E s p a a
y Andaluca: Anlisis e interpretacin de las estadsticas
oficiales", Informe ODA 2004, Fundacin El Monte, Instituto
Andaluz Interuniversitario de Criminologa, Mlaga, 2004; de
las mismas. "Seguridad ciudadana y actuaciones policiales",
Informe ODA 2005, Fundacin El Monte, Instituto Andaluz
Interuniversitario de Criminologa, Mlaga, 2005.
2
Vase u n anlisis de las razones que convierten en menos fiables las estadsticas judiciales y de la fiscala, sin perjuicio de reconocer cierta mejora que se h a producido en los
ltimos tiempos en las primeras, en STANGELAND - GARCA E S -
- MRQUEZ, "Discrepancias entre estadsticas policiales y

judiciales", Boletn criminolgico, n 2, julio-agosto, 1994; DOMNGUEZ MARTNEZ, y otros, Estadsticas sobre la delincuencia en
Andaluca, Instituto Estadstico de Andaluca, 2000.
PAA
GRFICO 1
Tasa de criminalidad comparada Europa/Espaa
Ao 2000 x 100.000 hs.
Inglaterra y Gales
I
I ;
Pases Bajos
Alemania
Francia
MEDIA
Italia
: ^" :
: :&,.:
Polonia
Espaa
: - ;
/: ;?T:?.:
I;
,:^M:
;-..-"
'
m^m
0
2000
4000
6000
8000
Fuente: European Sourcebook 2003
Vase European Sourcebook of Crime and Criminal Justice Sta-
J O S LUIS DEZ RIPOLLS
Esa posicin a la cola de los grandes pases europeos

se mantiene e, incluso, se acenta si nos referimos al
delito por antonomasia, el homicidio y sus clases. Si
los grandes de la Unin Europea ya se encuentran por
debajo de la media del conjunto de pases del Consejo de
Europa-consecuencia de las elevadas tasas existentes en
Europa oriental-, Espaa sigue mantenindose al fondo
de esa clasificacin, como se aprecia en el grfico 2.
GRFICO 3
Tasa de violaciones Europa/Espaa

Ao 2000 x 100.000 hs.
GRFICO 2
Tasa de homicidios consumados Europa/Espaa
Ao 2000 x 100.000 hs.
10
15
20

MEDIA
Polonia
Francia
Inglaterra y Gales
Alemania
Italia
i . -'>/, ;*- "*mi^-\. * - ^ < ^ % ^ ~ I

' " k ; f # * ^ 5 ^ M <* ~-~M
;
**.:mi*f;mixW* I
Las cosas cambian drsticamente cuando entramos

en el mbito de los delitos patrimoniales, algo que ya es
conocido desde hace tiempo. En efecto, E s p a a h a m a n tenido tradicionalmente altas tasas de delitos contra el
patrimonio, que no slo se reflejan en el elevado porcentaje que corresponde a estos delitos en la e s t r u c t u r a de
la criminalidad espaola, sino que coloca a nuestro pas
a la cabeza de los grandes pases de Europa occidental
- a u n q u e no demasiado lejos de Francia o Inglaterra- y
muy por encima de la media de toda Europa. Baste,
para confirmar u n hecho bien conocido, con las cifras
sobre robos con violencia, la conducta quizs m s inquietante, recogidas en el grfico 4 4 .
j e ; ' ; : > l i ; " ~" I

- A'.^^fi&fcV"-- I
Paises Bajos , -{...**" --c^S^te" "*,l

Espaa
I
1
0,5
1,5
2,5
Algo parecido sucede, en este caso delante de Italia, con

uno de los delitos que suscita mayor intranquilidad entre
la poblacin, las violaciones, a juzgar por el grfico 3.
tistics, 2 a ed. WODC, 2003, el cual est basado en datos policiales.
No pueden pasarse por alto los problemas metodolgicos que se
plantean al intentar comparar tan alto n m e r o de paises, en especial debido a la diversidad de contenidos de infracciones con u n a
misma denominacin, como los autores del estudio se ocupan de
r e c o r d a r - p s . 16-28-, pero estamos en cualquier caso ante el intento m s riguroso de comparacin entre todos los pases europeos.
He r e n u n c i a d o a incluir cifras sobre h u r t o s o robos con fuerza debido a q u e p r e s e n t a n ciertos problemas metodolgicos q u e
l a s t r a n u n a fiable comparacin. En todo caso, las disponibles no
d a n n m e r o s t a n relativamente altos p a r a E s p a a como las de
robo con violencia.
GRFICO 4
GRFICO 5
Tasa de robos con violencia Europa/Espaa

Ao 2000 x 100.000 hs.
Tasa de trfico de drogas Europa/Espaa

Ao 2000 x 100.000 hs.
Espaa JBBmi^BB^^BU^^^B^^^B^B
Francia
^"""^
' ' .
Inglaterra y Gales
Pases Bajos
l
=r
,
j
"Polonia
MEDIA"
"
Alemania
Italia"
0
' I
i
'
50
1
100
1
150
1
200
Sin embargo, u n tipo de conductas que en la sociedad espaola parece aceptado que se produce con mucha
frecuencia, el trfico de drogas, no es tan alarmante en
trminos comparativos como pudiera pensarse: sin duda
se est en la parte alta de los pases de la Unin Europea,
aunque superados por algn pas importante como Inglaterra o cercano como Portugal, pero la actual realidad de
Europa oriental sita a Espaa claramente por debajo de
la media europea, a tenor de lo recogido en el grfico 5 5 .
La conclusin de esta breve panormica nos conduce
a lo dicho al principio de este apartado: de acuerdo con
los datos comparados disponibles, no es correcto afirmar que Espaa sea u n pas con delincuencia elevada,
ms bien procede la afirmacin contraria, estamos ante
uno de los pases europeos con menores tasas de criminalidad en general, y violenta -con la salvedad de los
robos violentos- en particular.
5
MEDIA
Inglaterra y Gales
Portugal'
Espaa
Austria
Alemania
Francia
Polonia
i
250
No hay datos de Italia y Pases Bajos del ao 2000 en el European Sourcebook.
10
20
30
40
50
60
3 . LA ESTRUCTURA
PERCEPCIN SOCIAL
DE
LA CRIMINALIDAD ESPAOLA Y SU
Si nos concentramos ahora en la evolucin y estructura de la criminalidad espaola, y aprovechamos, asimismo, para confrontar tales datos con las percepciones
sociales, obtenemos resultados igualmente ilustrativos.
La tasa de criminalidad espaola, medida en infracciones por cada 1.000 habitantes, registr u n incremento
fuerte y sostenido a lo largo de casi toda la dcada de los
onchenta del pasado siglo, mantenindose estable hasta
mediados de los aos noventa. A partir de ese momento
inicia u n paulatino incremento, que se h a visto algo frenado en los ltimos aos, como muestra el grfico 6 6 .
Debe hacerse notar que tanto en este grfico como en el

siguiente, desde el ao 2000 se han complementado los datos
procedentes del Ministerio del Interior con los provenientes de
los Mozos de escuadra catalanes, para abarcar el conjunto de
Espaa.
GRFICO 6
Especialmente interesantes son los datos que derivan

de trazar en forma diferenciada la evolucin en cifras absolutas de los delitos y de las faltas conocidos en todos estos
aos, como hacemos en el grfico 7:
as, tras el incremento de los aos ochenta, los delitos

tienden a descender y luego a mantenerse estables durante
los aos noventa, pasando luego por un cuatrienio de inestabilidad con repuntes en ambos sentidos. Por el contrario, las faltas mantienen u n pronunciado y prcticamente
ininterrumpido ascenso durante todo este perodo. Es ms,
desde el ao 2002 el nmero de faltas h a superado al de
delitos, lo que ni siquiera se ha visto perturbado por las
recientes reformas que, con motivo de la persecucin de la
violencia domstica, han convertido en delitos conductas
antes consideradas faltas.
La criminalidad espaola no h a variado, por lo dems,
su estructura desde hace muchos aos. Los hurtos y robos dan cuenta de la gran mayora de las infracciones -en
torno al 70% del conjunto de delitos-, quedando el resto
de delitos, patrimoniales o no, a u n a gran distancia. Eso
reza igualmente para los delitos relativos a drogas o los
delitos contra las personas, como expresa el grfico 8.
GRFICO 7
GRFICO 8
10
EVOLUCIN DE LA TASA DE CRIMINALIDAD ESPAOLA

60 -,
50 -I
40
30
20
10 4
o
.&
Fuente: Garca E s p a a / P r e z J i m n e z
Informe ODA 2 0 0 5 .
Estructura de la criminalidad espaola.

Delitos.
EVOLUCIN DE DELITOS Y FALTAS
(1980-2004)
900.000 , _ _ ~ _ ~ ~ ,
__~
800.000 i700.000:.
600.000 - i .
500.000 \
400.000 '
2002
300.000 j -
2003
200.000 4 -
D 2004
100.000 f-
o?>
ol- o>
o<&
d?>
&
-vw
Fuente: Garca E s p a a
RDPyC. n 16.
Fuente: Elaboracin propia a partir de d a t o s oficiales
11
12

Dentro de ese bajo nivel de comisin de los delitos contra las personas, las recientes reformas de 2003 han originado un sustancial incremento de los delitos de malos
tratos, que han pasado a constituir casi el 70% de esos
delitos contra las personas. Por el contrario, las lesiones
presentan un crecimiento muy moderado, y los homicidios, donde son amplia mayora los intentados, se mantienen estables, con tendencia ms bien a la baja. En cualquier caso, ese crecimiento de los delitos de malos tratos
ha hecho que el conjunto de delitos contra las personas
haya pasado, de representar poco ms del 2% de todos los
delitos en el ao 2000, a estar a punto de alcanzar el 6%
en 2004. Ello se percibe con claridad en el grfico 9.
GRFICO 10
CORRESPONDENCIA ENTRE TASA DE CRMINIALIDAD,
ATENCIN MEDITICA Y PROECUPACIN POR EL DELITO
GRFICO 9
ESTRUCTURA DE LA CRIMINALIDAD DE LOS DELITOS
CONTRA LAS PERSONAS - AO 2 0 0 4
D Delitos por 10.000 habitantes

Noticias sobre delincuencia (media mensual)
D Preocupacin por el delito (% medio anual)
Fuente: Soto Navarro

RECPC, 2005
GRFICO 11
RELACIN ENTRE SENTIMIENTO DE INSEGURIDAD
Y TASA DE CRIMINALIDAD
(2000-2004)
No viene mal recordar, en todo caso, que la evolucin

de la tasa de criminalidad no se corresponde con el discurrir de las percepciones sociales. Los siguientes grficos 10 y 11 muestran, tras realizar algunos ajustes para
facilitar la comparacin 7 , esas dinmicas diversas.
Preocupacin por el delito"(% medio anual)

Miedo al delito (% medio anual)
Infracciones Espaa por 10.000 hab.
En el grfico 10 los datos de h e c h o s conocidos se h a n dividi-
Fuente: Garca Espaa/Prez Jimnez

Informe ODA 2005.
13
As, el p r i m e r o de ellos n o s m u e s t r a c m o , a t a s a s
de c r i m i n a l i d a d e n el trienio 2 0 0 1 - 2 0 0 3 c o n altibajos 8 ,
c o r r e s p o n d e u n n o t a b l e i n c r e m e n t o e n la a t e n c i n m e d i t i c a a los a s u n t o s r e l a c i o n a d o s c o n la d e l i n c u e n c i a ,
y u n p e r s i s t e n t e a u m e n t o e n la p r e o c u p a c i n p o r el d e lito e n t r e la o p i n i n pblica 9 .
El s e g u n d o , por s u l a d o , c o n f r o n t a la evolucin d e la
t a s a de c r i m i n a l i d a d e n el l t i m o c u a t r i e n i o c o n l a s d e s a c o m p a s a d a s o s c i l a c i o n e s de l a s p e r c e p c i o n e s s o c i a l e s
de p r e o c u p a c i n y m i e d o p o r el delito 1 0 .
m i e m b r o s 1 1 Al a o 2 0 0 3 , E s p a a , p e s e a l a s b a j a s
t a s a s de criminalidad que, h e m o s visto, m u e s t r a en
el c o n t e x t o e u r o p e o , o s t e n t a t a s a s d e e n c a r c e l a m i e n to m u y c e r c a n a s a la m e d i a d e l c o n j u n t o d e E u r o p a ,
m e d i a , por otra p a r t e , q u e se eleva n o t a b l e m e n t e deb i d o a la p r e s e n c i a d e n u m e r o s o s p a s e s d e E u r o p a
o r i e n t a l . Si c o m p a r a m o s l a s t a s a s e s p a o l a s c o n l a s
d e los g r a n d e s p a s e s d e l a U n i n E u r o p e a , slo I n g l a t e r r a / G a l e s y Polonia las s u p e r a n , como se aprecia
e n el grfico 12.
14
GRFICO 12
4. E L USO DE LA PRISIN EN ESPAA
No p a r e c e h a b e r d u d a s de q u e E s p a a , e n los l t i m o s a o s , e s t h a c i e n d o u s o excesivo d e la p r i s i n .
La p r i m e r a r e f e r e n c i a s i g n i f i c a t i v a p r o c e d e d e l o s
d a t o s d e l C o n s e j o d e E u r o p a s o b r e el v o l u m e n d e
poblacin penitenciaria en s u s diferentes E s t a d o s
(continuacin de nota 7 de p. 12)

do por 10.000, la media mensual de noticias sobre delincuencia
va referida al diario El Pas, y el porcentaje de preocupacin por
el delito alude a la media anual de encuestados por el CIS que
incluyeron la delincuencia entre los tres principales problemas
de Espaa. En todo caso, el grfico, al comparar medidas heterogneas, tiene valor slo en la medida en que permite registrar la
discrepante evolucin entre las tres variables aludidas.
.Vase, con ms precisin, en grfico 6.
Vase un anlisis detenido de la influencia de los medios
de comunicacin en los sentimientos sociales de inseguridad, en
SOTO NAVARRO, "La influencia de los medios en la percepcin social
de la delincuencia", RECPC, 2005.
10
Vase la tasa de criminalidad con ms precisin en grfico
6. Los datos de preocupacin y miedo al delito proceden de las
encuestas mensuales del CIS.
15
1 0 0 . 0 0 0 HS.
AO 2 0 0 3
Tasa comparada de poblacin reclusa por 100.000 hs.
Ao 2003
TASA COMPARADA DE POBLACIN RECLUSA POR
A s u vez, el grfico 13 refleja c o n c l a r i d a d c m o d e s d e 1 9 9 6 se h a p r o d u c i d o u n i n c r e m e n t o i n c e s a n t e d e la

t a s a de poblacin penitenciaria en E s p a a , q u e se h a
acelerado notablemente a partir de 2 0 0 1 .
11
Vase Space I, Survey 2003, Council of Europe Penal Statistics, 2004.
16
J O S LUIS DEZ RIPOLLES
GRFICO 13
EVOLUCIN DE LA POBLACIN PENITENCIARIA EN ESPAA
(1992-2004)
17
Una percepcin visual de impacto nos la suministra

el grfico 15, en el que, tomando como base 0 el ao
2000, se representan las evoluciones porcentuales del
nmero de delitos conocidos, del nmero de detenciones llevadas a cabo, y de la poblacin reclusa.
GRFICO 15
EVOLUCIN HECHOS CONOCIDOS, DETENCIONES,
POBLACIN PENITENCIARIA
BASE AO 2000
Fuente: Garca Espaa/Prez Jimnez

Informe ODA 2005.
Por lo dems, el siguiente grfico 14 nos recuerda

algo bien conocido desde hace tiempo: en 2004, m s
del 77% de los penados se encuentran en prisin por la
comisin de delitos patrimoniales, predominantemente
hurtos y robos, o delitos relativos a drogas.
2000
GRFICO 14
POBLACIN PENITENCIARIA PENADA POR TIPOLOGAS DELICTIVAS
AO 2 0 0 4
2001
-Hechos delictivos conocidos
2002
2003
2004
__Detenciones -*_Poblacin reclusa
Fuente: Elaboracin propia a partir de datos oficiales.
25.000
20.000
15.000H
. 10.000
5000-
Orden
pblico
n .n
Libertad
sexual
Resto
Personas
Salud
pblica
Patrimonio
Se p u e d e , p u e s , concluir que el s i s t e m a de p e n a s
e s p a o l d e s c a n s a de m a n e r a e x a g e r a d a en el empleo
de la prisin, lo que t r a n s m i t e u n a imagen, c u a n d o
m e n o s , a n t i c u a d a de n u e s t r a poltica criminal. No
parece que E s p a a se h a y a incorporado al grupo de
sociedades d e s a r r o l l a d a s que, al m a r g e n de la int e n s i d a d punitiva que m a n t e n g a n , se esfuerzan por
diversificar su s i s t e m a de s a n c i o n e s p a r a evitar los
costes de todo tipo que el a b u s o del encarcelamiento
conlleva.
18
JOS LUIS DIEZ RIPOLLES
5. LA DELINCUENCIA DE MENORES EN ESPAA
19
GRFICO 17
Si a t e n d e m o s a l a s infracciones m s g r a v e s q u e p u e d e n c o m e t e r los m e n o r e s y q u e , p o r ello, j u s t i f i c a n s u

d e t e n c i n por las fuerzas de s e g u r i d a d , a p r e c i a m o s e n el
grfico 16 q u e t i e n e n u n a t e n d e n c i a m s b i e n a la baja,
sin q u e se h a y a n s u p e r a d o los niveles del a o 2 0 0 0 e n
los c u a t r o a o s s i g u i e n t e s , y m o s t r a n d o los a o s 2 0 0 3
y 2004 u n sucesivo descenso.
ESTRUCTURA DE LA CRIMINALIDAD DE LOS MENORES DELITOS
EJ 1 Robos, hurtos y otros
2. Sustracciones
3. Homicidios
vehculos
O 4. Lesiones
GRFICO 16
5. Libertad sexual
E3 6. Drogas
Detenciones "de menores

El grfico 18 c o n f i r m a lo a n t e r i o r , c e n t r n d o s e e n el
n m e r o d e h o m i c i d i o s y s u s c l a s e s , c o n s u m a d o s o int e n t a d o s , r e a l i z a d o s p o r m e n o r e s d e 18 a o s e n los l t i m o s c i n c o a o s : s e a p r e c i a n cifras e s t a b l e s , e n t o r n o
a los 7 0 a n u a l e s , frente a u n a m e d i a d e 1.450 e n los
adultos en ese m i s m o perodo.
2000
2001
2002
2003
2004
GRFICO 18
Fuente: Elaboracin propia a partir de d a t o s oficiales.
EVOLUCIN DE LOS HOMICIDIOS REALIZADOS POR MENORES

90
Si a c o n t i n u a c i n a n a l i z a m o s las c l a s e s d e delitos q u e
c o m e t e n los m e n o r e s , o b s e r v a m o s e n el grfico 17 q u e
los delitos c o n t r a el p a t r i m o n i o , y m s e n c o n c r e t o los robos y h u r t o s , e s t n s o b r e r r e p r e s e n t a d o s , i n c l u s o e n m a yor m e d i d a q u e e n los a d u l t o s , de forma q u e el r e s t o de
infracciones delictivas t i e n e n u n a p r e s e n c i a residual 1 2 .
80
70 60 50
40
30 ?0 -
12
Aprecese, por otro lado, que con el fin de lograr una visualizacin correcta, dada la gran frecuencia de comisin de estos
delitos, he debido descomponer en dos columnas los delitos patrimoniales cometidos por menores, reservando la segunda slo
para las sustracciones de y en vehculos.
10 0
Ao 2000
? . - ..
Ao 2001
i
Ao 2002
Ao 2003
Ao 2004
20
JOS LUIS DIEZ RIPOLLS
El grfico 19 intenta descomponer la delincuencia de

menores de acuerdo con las tipologas delictivas realizadas, pero diferenciando entre tres grandes grupos: los
menores de 16 y 17 aos, los de 14 y 15, y los que tienen
u n a edad inferior a 14 aos y que, segn la regulacin
espaola, no son responsables penalmente. Con estas
diferenciaciones se pretende, en primer lugar, responder a las inquietudes manifestadas sobre la pretendida
frecuencia de actividad delictiva por parte de menores
de 14 aos, y, en segundo lugar, dar u n a explicacin
plausible, aunque parcial, al alegado incremento de la
criminalidad de los menores en los ltimos aos.
En efecto,-podemos apreciar que el nmero y gravedad de las conductas delictivas realizadas por menores
de 14 aos son m u y limitados, por lo que no estara
justificado u n adelanto de la edad en la que los menores
puedan ser responsables penalmente. Lo que procede
es u n a mejora de las actuaciones en el mbito de la proteccin social de menores por debajo de esa edad.
Igualmente, la preocupacin por u n a mayor criminalidad de los menores no puede olvidar, como ya se
h a puesto de manifiesto en otros estudios empricos 13 ,
que la ley espaola 5 / 2 0 0 0 , de responsabilidad penal
de los menores, incluy bajo s u mbito a u n tramo de
edad, el de los 16 y 17 aos, antes tratado conforme al
derecho penal de los adultos y que constituye el grupo
de menores con mayor prevalencia delictiva. Los datos
acabados de suministrar apoyan esta explicacin: las
cifras de delitos cometidos por el tramo de edad m s
alto casi siempre duplican e, incluso, triplican las cifras
del tramo de edad precedente.
GRFICO 19
RELACIN EDAD/TIPOLOGA DELICTIVA EN MENORES
AO 2 0 0 4
21
6. EL CONTROL PENAL DE LOS EXTRANJEROS EN ESPAA
1 Robos, hurtos y otros
488
4513
7095
82
1777
2869
3. Homicidio
16
55
4 Lesiones
22
380
767
5 Droaas
10
128
509
6 Libertad sexual
13
162
188
2 Sustrae, de y en vehculos
Fuente: Elaboracin propia a partir de datos oficiales
La determinacin de la-tasa de criminalidad de los

extranjeros en E s p a a es u n a tarea a r d u a , que tropieza con importantes problemas metodolgicos. En cualquier caso, estudios criminolgicos solventes aceptan
que a partir de los insuficientes y poco matizados datos disponibles los valores resultantes se sitan entre
tres o cuatro veces por encima de los correspondientes a la poblacin nacional, segn se incluya o no a
Vase, por ejemplo, GARCA PREZ, O., "Estudio c o m p a r a tivo sobre la aplicacin de las leyes de r e s p o n s a b i l i d a d p e n a l
del m e n o r 4 / 1 9 9 2 y 5 / 2 0 0 0 . I", Boletn Criminolgico, n 69,
noviembre 2 0 0 3 .
23
la p o b l a c i n e x t r a n j e r a t r a n s e n t e 1 4 . L a s d e f i c i e n t e s
condiciones econmicas y sociales en las q u e se enc u e n t r a u n a b u e n a p a r t e d e la i n m i g r a c i n i r r e g u l a r ,
s u e s t r u c t u r a de e d a d y s e x o , y s u l u g a r d e r e s i d e n c i a ,
s o n a l g u n o s de los f a c t o r e s q u e d a r a n r a z n e n g r a n
medida de este hecho.
Sin e m b a r g o , h a y a l g u n a s r e f e r e n c i a s c u a n t i t a t i v a s
q u e s o n t i l e s p a r a colocar e n s u d e b i d o c o n t e x t o la
c r i m i n a l i d a d de los e x t r a n j e r o s . El grfico 2 0 s i g u i e n t e
n o s m u e s t r a q u e la evolucin de l a s d e t e n c i o n e s p o r
infraccin p e n a l en E s p a a p r e s e n t a , e n los d o s l t i m o s a o s , u n perfil n o m u y d i s t i n t o e n t r e n a c i o n a l e s y
e x t r a n j e r o s . N a t u r a l m e n t e , p a r a p o d e r r e a l i z a r tal afirm a c i n es n e c e s a r i o diferenciar e n t r e los e x t r a n j e r o s
d e t e n i d o s por delito y a q u e l l o s q u e lo s o n p o r c o m e t e r
u n a infraccin a d m i n i s t r a t i v a , ligada, p o r lo g e n e r a l , a
la s i t u a c i n i r r e g u l a r e n la q u e se e n c u e n t r a n . H e c h a
e s t a distincin, se p u e d e concluir q u e la evolucin de
la d e l i n c u e n c i a de e x t r a n j e r o s , a j u z g a r p o r l a s d e t e n ciones que sufren, no m u e s t r a caracteres p r e o c u p a n t e s
a u n c o n s t a t a n d o s u tendencia general creciente15.
22
GRFICO 2 0
EVOLUCIN DE DETENCIONES DE ESAOLES/EXTRANJEROS
(1997-2004)
14
GARCA ESPAA, "Anlisis cuantitativo de la delincuencia de

inmigrantes", Boletn Criminolgico, n 49, septiembre-octubre
2000, con datos de 1997, estim que los detenidos extranjeros
por comisin de delitos o faltas se movan en u n a horquilla entre el 1,9 y el 2,7 por cada 100 extranjeros, correspondiendo el
primer valor a los resultados obtenidos incluyendo la poblacin
transente, y el segundo atendiendo nicamente a la poblacin
residente, regular o irregularmente; la tasa equivalente de la poblacin nacional se encontraba en 0,55. A su vez GARCA ESPAA y PREZ JIMNEZ, "Evolucin de la delincuencia en Espaa y
Andaluca...", cit., ps. 61, 146-147, con datos del ao 2003, y
sin tener en cuenta la poblacin extranjera transente, calculan
una tasa de detenidos extranjeros por delitos y faltas de 2,8 por
cada 100, mientras que la tasa nacional se encontrara en 0,56.
Vase asimismo una valoracin de las importantes dificultades
metodolgicas para llegar a clculos fiables, en ROLDAN BARBERO.
"Problemas metodolgicos en la investigacin de la delincuencia
de inmigrantes", en FERNANDEZ DE GAL - GARCA LAO (dirs.), Inmigracin y derechos de los extranjeros, Publicaciones de la Universidad de Crdoba, 2005, ps. 203 y ss.

Sin e m b a r g o , el u s o de la prisin p a r a a b o r d a r la d e lincuencia de extranjeros m u e s t r a u n a t e n d e n c i a al alza
d e s d e h a c e u n a d c a d a , y se h a i n c r e m e n t a d o n o t a b l e m e n t e d e s d e el a o 2 0 0 0 , como se p u e d e apreciar e n el
grfico 2 1 . E s p r o n t o todava p a r a s a b e r en q u m e d i d a la
Cabe aadir que en el grfico recogido en texto se incluyen

tanto detenciones por delito como por falta, lo que, dadas las
condiciones establecidas por el art. 495 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal para proceder a detenciones por falta, implica
necesariamente que se detenga en un porcentaje mucho ms alto
a extranjeros que a nacionales por la comisin de infracciones
penales leves, lo que naturalmente afecta a las cifras absolutas
de detenciones de aqullos.
24
reforma que ha tenido lugar en el art. 89 del Cdigo Penal

en 2003, potenciando la expulsin de extranjeros como
alternativa a la prisin, va a frenar ese incremento.
GRFICO 21
EVOLUCIN PORCENTUAL DE LA POBLACIN
RECLUSA ESPAOLA Y EXTRANJERA
25
incrementa de la poblacin reclusa extranjera que acabamos de ver, es relativamente satisfactoria pues, pese
a encontrarse por encima de la media de toda Europa,
se localiza por debajo de los grandes pases occidentales
de la Unin europea, con la excepcin de Francia, como
destaca el grfico 22.
(1996-2004)
GRFICO 22
Tasa comparada de poblacin reclusa extranjera
Ao 2002
1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004
10
15
20
25
30
35
Fuente: Space I. 2003
Fuente: Anuario estadstico del Ministerio del Interior, 2 0 0 4 .
Un dato, sin embargo, que da u n margen de actuacin en este tema, es el resultante de la comparacin
de las cifras de poblacin reclusa extranjera en los diferentes pases del Consejo de Europa 1 6 . Naturalmente,
dado el sentido de las migraciones, cabe esperar que
los pases de Europa occidental tengan porcentajes
sustancialmente ms altos que los de Europa oriental,
y efectivamente as es. Sin embargo, la situacin espaola, cuando ya se h a producido la aceleracin del
16
Vase Space I, Survey 2 0 0 2 , Council of E u r o p e Penal Statistics, 2 0 0 3 .
En suma, sin negar el origen extranjero de u n a parte

de la criminalidad espaola, no se puede decir que su
presencia sea determinante a la hora de explicar los
actuales niveles de delincuencia espaoles.
7. RECAPITULACIN
Los datos precedentes h a n puesto de relieve, en primer lugar, que Espaa posee bajas tasas de criminalidad, en comparacin con el conjunto de Europa y con los
grandes pases de la Unin Europea. Slo en relacin con
los delitos contra el patrimonio, singularmente robos con
violencia e intimidacin, presenta niveles claramente su-
26
periores a la media. En sentido contrario, llama la atencin el reducido nmero de homicidios consumados.
La t a s a de criminalidad espaola est experimentando u n incremento moderado en la ltima dcada,
a u n q u e significativamente inferior a la que sufri en
los aos ochenta del pasado siglo. Por otra parte, el
aumento est descansando de modo especial en las
faltas, que tienen u n fuerte ascenso, mientras que el
incremento de los delitos es mucho m s moderado y
con frecuentes altibajos.
En cualquier caso se mantiene la estructura tradicional de la criminalidad espaola, en la cual los robos y
hurtos dan cuenta de casi las % partes de los comportamientos delictivos conocidos. Por lo dems, ni siquiera
la reciente persecucin intensa de los delitos de malos
tratos es capaz de alterar la escasa representacin que
los delitos contra las personas h a n acostumbrado a tener en la delincuencia espaola.
Parece, asimismo, claro que la atencin que los
medios prestan en los ltimos a o s a la criminalidad,
y la preocupacin que sta suscita entre la ciudadana, h a n crecido de m a n e r a desproporcionada, y no
siempre de forma pareja, a la efectiva evolucin de la
delincuencia.
Es indudable que Espaa a b u s a de la pena de prisin. Posee u n a de las tasas de encarcelamiento m s
altas entre los grandes pases de la Unin Europea,
y. su poblacin penitenciaria registra u n fuerte crecimiento desde 1996, acrecentado a partir de 2 0 0 1 . Ese
crecimiento no guarda relacin con la evolucin de la
delincuencia, medida a partir de los hechos delictivos
conocidos y del nmero de detenciones por comisin
de delitos producidas. Ya hemos sealado, en el apartado correspondiente, cmo esa realidad es reflejo de
27
u n a poltica~criminal anquilosada en lo que se refiere al

desarrollo del sistema de sanciones 1 7 .
Tampoco responden tan altas cifras a u n a modificacin en la composicin de la poblacin reclusa: como ya
es tradicional, ms de 3A partes de los penados estn en
la crcel por la comisin de delitos contra el patrimonio
o relativos a drogas.
La delincuencia grave de menores muestra, en los
ltimos aos, u n a tendencia a la baja, a juzgar por el
n m e r o de detenciones producidas. Por lo dems, todo
lo que no sean hurtos y robos tiene u n a presencia residual en la criminalidad de los menores. No se aprecia
u n a tendencia al incremento de los delitos contra las
personas, como se ve en la estabilidad que m u e s t r a n
los homicidios intentados o consumados en el ltimo
quinquenio.
El tramo de edad m s alto, los 16 y 17 aos, concentra en gran medida la criminalidad juvenil, h a s t a
el punto de que duplica o triplica, segn los casos, las
cifras del tramo inferior, 14 y 15 aos. Los menores de
14 aos, no incluidos en el derecho penal juvenil, apen a s delinquen.
Con m u c h a cautela puede afirmarse que los extranjeros m u e s t r a n u n a tasa de criminalidad superior a la
de los nacionales. Sin embargo, la evolucin de las detenciones de extranjeros en los dos ltimos aos presenta u n a tendencia semejante a la concurrente en los
espaoles. Por el contrario, se aprecia u n fuerte ascenso desde 2000 de su participacin porcentual entre la
poblacin reclusa espaola, pese a que ese porcentaje
sigue estando por debajo de casi todos los grandes pases de Europa occidental.
7
Vase, ms detenidamente, lo que se dir en el Captulo II.
28
A partir de este conjunto de datos creo que se puede

concluir que la realidad delincuencial espaola no j u s tifica el protagonismo adquirido por la inseguridad ciud a d a n a en la agenda poltica y en la opinin pblica de
los aos pasados, y que dio, y sigue dando, lugar a numerosas reformas de la legislacin penal. El problema
mayor que tiene en estos momentos la poltica criminal
espaola es el anticuado sistema de reaccin penal que
emplea, y que h a dado lugar a tasas de encarcelamiento
insostenibles. All deberan concentrarse los esfuerzos.
Ms all de esto, es urgente disear polticas sociales
de integracin de los extranjeros residentes, que permitan neutralizar las condiciones desfavorables que fomenta su, aparentemente, excesiva representacin entre los delincuentes. Y no estara mal, de u n a vez por
todas, preguntarse qu peculiaridades concurren en
Espaa, o quizs en s u s rutinas de persecucin penal,
para que, con independencia de las notables mejoras
en su desarrollo econmico, la delincuencia patrimonial
presente u n a frecuencia desconocida en otros pases
europeos. Por ltimo, cuesta trabajo identificar, con los
datos disponibles, la pretendida gravedad y frecuencia
de la delincuencia de menores.
CAPTULO II
LA EVOLUCIN DEL SISTEMA DE PENAS EN EL

LTIMO CUARTO DEL SIGLO XX: 1975-2003
Este captulo tiene tres objetivos fundamentales:

en primer lugar, aspira a describir y valorar las sucesivas configuraciones que h a adquirido el sistema de
penas espaol desde los estertores del franquismo h a s ta las ltimas reformas penales producidas en 2003;
en segundo lugar, pretende poner de manifiesto cul
ha sido la prctica de la imposicin de penas h a s t a los
momentos previos a la entrada en vigor de las reformas
de 2003 1 8 ; en tercer lugar, quiere plantear propuestas
de actuacin, basadas en la realidad social, criminal y
penitenciaria espaola, para llevar a buen trmino la
sentida como imprescindible reforma del sistema de penas espaol.
10
La presumible reestructuracin sustancial que va a producir en la prctica de imposicin de penas la aplicacin de las
previsiones penales de las reformas de 2003 es pronto para valorarla en trminos estadsticos, por lo que hemos optado por
quedarnos en esta fecha clave en la configuracin de la nueva
poltica criminal espaola.
30
En todo momento, la entrada en vigor del nuevo Cdigo Penal espaol de 1995 constituye u n punto de inflexin, aunque no siempre en el sentido comnmente
esperado.
m u c h a menor medida, la eliminacin de la pena de interdiccin civil que, por su amplitud, se equiparaba a
u n a muerte civil. En trminos cuantitativos, sin embargo, a m b a s penas se aplicaban raras veces.
El resto del catlogo de penas no sufri, apenas,
cambios materiales: slo pueden mencionarse u n par
de restricciones de naturaleza garantista, a saber, la
exigencia de conexin entre la pena de suspensin de
profesin u oficio y el delito cometido, y la introduccin
del principio de proporcionalidad en el comiso de bienes
de lcito comercio. A ello cabe aadir la extensin de la
pena de privacin del permiso de conducir a la de licencia de conducir ciclomotores.
La duracin de las penas persisti inalterada. Con
todo, se sigui aprovechando la capacidad para reducir
la duracin nominal de las penas que posea la institucin de la redencin de penas por el trabajo, cuyo
efecto se extendi a otros supuestos h a s t a entonces no
incluidos.
En cuanto al desarrollo de alternativas a la prisin,
se apreci en todo el perodo u n deseo de hacer m s
generosa la regulacin de la suspensin de la ejecucin
de la pena de prisin, singularmente ampliando los supuestos de aplicacin en condenas superiores a u n ao
e inferiores a dos; asimismo, se aligeran los requisitos
de concesin, a u n q u e ello no sucede respecto de la nueva variante de drogodependientes.
En el marco, sobre todo, de la lucha contra el terrorismo, muy activo en este perodo, se opt' por otorgar
beneficios sustanciales a los delincuentes terroristas
que colaboraran con la justicia, lo que llev a introducir,
para estos casos, u n a suspensin total de la ejecucin
de la pena y u n a concesin de la libertad condicional
tras el cumplimiento de 1/3 de la condena.
1. LAS REFORMAS DEL SISTEMA DE PENAS EN LA DEMOCRACIA:
1977-2003
a. La democracia espaola instaurada en 1977 heredaba u n viejo Cdigo Penal, profusamente reformado
por la dictadura franquista. Por su sistema de penas
no se haban dejado sentir las corrientes reformadoras
que, desde haca algunos aos, abogaban por la creacin o potenciacin de penas que pudieran constituir
u n a alternativa a la omnipresente pena de prisin 19 .
b. Durante los casi veinte aos que transcurrieron
desde la instauracin de la democracia h a s t a la entrada
en vigor, en 1996, del nuevo Cdigo Penal 2 0 , el sistema
de penas heredado de la dictadura mantuvo su estructura bsica 2 1 .
Sin duda, cambio cualitativo fundamental fue la supresin de la pena de muerte en tiempos de paz y, en
Vanse en E s p a a , por todos, SOLA-GARCA ARAN-HORMAZBAL,

Alternativas a la prisin, PPU, 1986; CID-LARRAURI (coords.), Penas
alternativas a la prisin, Bosch, 1997.
Entre los preceptos m s relevantes, vanse los a r t s . 27 a 4 8 ,
70, 73 a 7 8 , 9 1 a
100 del
viejo CDIGO PENAL.
Perodo que, por lo d e m s , estuvo repleto de iniciativas enc a m i n a d a s a la aprobacin de u n nuevo cdigo penal.
21
Vase la modificacin de los a r t s . 27, 4 1 , 4 3 , 4 8 , 7 3 , 7 8 , 8 3 ,

9 3 y 100, entre otros, por LO 8 / 1983; la introduccin de los a r t s .
57 bis b), 9 3 bis y 98 bis por LLOO 1 y 3 / 1 9 8 8 , y 3 / 1 9 8 9 , y la
modificacin de los a r t s . 26 a 2 8 , 30, 33 y 42 por LO 1 7 / 1994.
31
32
c. El nuevo Cdigo Penal de 1995, por ms que en su

Exposicin de Motivos se postula como reformador total
del hasta entonces vigente sistema de penas a fin de
alcanzar los objetivos de resocializacin constitucionalmente prescritos 2 2 , lleva a cabo en trminos materiales
u n a moderada renovacin del sistema de penas 2 3 .
Una valoracin sucinta de la transformacin del sistema de penas en el nuevo Cdigo Penal respecto de la
situacin anterior, puede formularse como sigue:
Se adopta u n a poltica decidida de supresin de las penas cortas, inferiores a seis meses, de prisin continuada, ocupando su lugar el arresto de fin de semana como
pena original, o como sustitutiva de la responsabilidad
personal subsidiaria. Con todo, los incumplimientos del
arresto permiten volver a la prisin corta continuada.
Se incrementa, en la prctica, la duracin de la pena de
prisin: Por ms que ya no puede superar los treinta aos
de duracin, en lugar de los cuarenta de la regulacin anterior, y que la duracin de las penas de prisin previstas
en las figuras delictivas se reduce en muchos casos, la
eliminacin de la redencin de penas por el trabajo hace
que el cumplimiento efectivo de las penas de prisin se
prolongue, en la mayora de las ocasiones, ms all de lo
que resultaba con el viejo Cdigo. Ello supone un cambio
de orientacin respecto de la extensin de la eficacia de la
redencin de penas que tuvo lugar en 1988.
Se tiende a privar de autonoma y relevancia a las penas restrictivas de libertad: se eliminan todas las cont-
33
nidas en el-viejo Cdigo; se crean, dentro de las privativas de derechos, las de prohibicin de residir en o acudir
a ciertos lugares con u n a duracin mucho menor que
las que les precedieron, y la expulsin de extranjeros se
configura como pena sustitutiva facultativa.
Las penas privativas de derechos son moderadamente potenciadas en diversos sentidos: las inhabilitaciones
especiales, adems de incluir nuevas variantes, pueden,
en principio, ir referidas a cualquier derecho; se aaden
o consolidan privaciones de realizacin de ciertas actividades, y se introduce u n a prestacin personal, aunque limitada por el consentimiento, los trabajos comunitarios. Adems se amplan notablemente s u s lmites
mximos, en especial en las inhabilitaciones.
Se sientan las bases para que la pena de multa por cuotas pueda desempear u n papel ms relevante en el sistema de penas, al poderse acomodar con flexibilidad a la gravedad del delito y a la situacin econmica del culpable.
Se eliminan penas consideradas incompatibles con
el estatus de ciudadano, singularmente la prdida de
la nacionalidad espaola y la privacin del derecho al
sufragio activo.
Prosigue la tendencia, ya iniciada a mediados de los
ochenta, de fomentar alternativas al cumplimiento de
la pena de prisin: el mbito de la suspensin de la
ejecucin de la pena se ampla notablemente, surgen
las nuevas posibilidades vinculadas a la sustitucin de
la pena de prisin, se restringe la necesidad de cumplir
la responsabilidad subsidiaria en prisin, y la libertad
condicional se vincula a requisitos menos estrictos 2 4 .
no
Vase Exposicin de Motivos de LO 1 0 / 1 9 9 5 del Cdigo

Penal.
23
Vanse, especialmente, a r t s . 32 a 57, 70.2, 76, 7 8 , 80 a 9 3
del n u e v o CDIGO PENAL.
^ Vase, respecto de la libertad condicional, lo que se dice

i n m e d i a t a m e n t e infra.
Una profundizacin coherente en estas instituciones

hace que se vinculen al desarrollo por el penado de ciertas tareas y reglas de conducta encaminadas a fomentar la reinsercin y prevenir la peligrosidad.
Por ltimo, el cumplimiento de las penas por delincuentes terroristas y asimilados registra alteraciones
sustanciales: no slo se eliminan las previsiones legales
que desde 1988 otorgaban generosos beneficios penales, en el marco de la suspensin de la ejecucin de la
prisin y de la libertad condicional, a los delincuentes
terroristas y asimilados que colaboraran con la justicia 25 . Adems, la posibilidad de referir el cmputo del
tiempo para la libertad condicional a la totalidad de las
penas impuestas en caso de concurso real, es u n a previsin claramente encaminada a retrasar o imposibilitar
el disfrute de este beneficio por estos delincuentes.
En resumidas cuentas, el nuevo Cdigo supone u n a
apuesta, contenida, por la renovacin del sistema de
penas. La eliminacin de las penas cortas de prisin
y la puesta a disposicin de nuevas penas, privativas
de libertad o no, que podan ocupar su lugar, as como
la potenciacin de los cumplimientos alternativos de la
pena de prisin iban en esa lnea. Asimismo, la potenciacin de las penas privativas de derechos abra nuevos campos de actuacin. Sin embargo, el simultneo
reforzamiento de las penas medias y largas de prisin, y
la ausencia de previsiones sobre los recursos materiales
y personales que exiga la implementacin de las mo-
destas reformas encaminadas a ofrecer alternativas a la

prisin, reducan en b u e n a medida las expectativas.
d. El conjunto de reformas que se h a n producido
tras la aprobacin del nuevo Cdigo Penal de 1995, h a
provocado u n a transformacin sustancial del sistema
de penas por ese Cdigo diseado 2 6 . En trminos generales, esa serie de reformas, singularmente las que
han tenido lugar en 2003, h a dado lugar a u n inusitado
endurecimiento del sistema de penas del nuevo Cdigo,
el cual h a repercutido en casi todos s u s componentes.
Con todo, el redoblado empleo de la pena de prisin h a
tenido el mayor protagonismo.
En efecto, las reticencias a limitar las penas medias,
largas y muy largas de prisin, apreciables en el nuevo
Cdigo al no quererse sacar las debidas conclusiones
de la supresin de la redencin de penas por el trabajo,
se convierten en u n a actitud decidida de recuperacin
de estas penas h a s t a lmites desconocidos en el derecho
penal franquista: se recupera el lmite de los cuarenta
aos, ahora ya no atenuado por la redencin de penas,
y se cercenan contundentemente las posibilidades de
suavizar el cumplimiento de este tipo de penas.
Esto ltimo se refleja bien, por u n lado, en el retraso del acceso al tercer grado de manera general en las
penas de prisin de duracin media, y en la obstaculizacin a su acceso, cuando no prctica imposibilidad de
34
26
25
Con todo, desde 1995 los delincuentes terroristas y narcotraficantes colaboradores con la justicia se pueden beneficiar de
una rebaja en uno o dos grados de la pena en virtud de los arts.
579 y 376, CP, respectivamente.
35
Vanse especialmente arts. 33, 39 f), 48, 57, 83.1.1 bis,

reformados por LLOO 11 y 14/1999; arts. 40.1 y 579.2 tras
su reforma por LO 7/2000; art. 89.4, tras su reforma por LO
8/2000; arts. 33, 35, 36, 37, 40, 46, 48 a 53, 56, 57.2 y 3, 70.2,
71.2, 76, 78, 80 a 84, 87 a 93, tras su reforma por LLOO 7, 11
y 15/2003.
acceder, en las condenas a prisin que se hayan beneficiado significativamente de los lmites a la acumulacin
de penas del concurso real. Se manifiesta, asimismo, en
las dificultades o prctica imposibilidad para obtener la
libertad condicional por quienes tienen problemas para
acceder al tercer grado, lo que se agrava, para quienes
se han beneficiado de los lmites de acumulacin de penas del concurso real, a la hora de satisfacer el requisito
de superar las 2 / 3 o partes de la condena, y se remata
mediante la exigencia de haber satisfecho ya la responsabilidad civil. Si se trata de terroristas o delincuentes
integrados en organizaciones criminales, las dificultades aadidas para acceder al tercer grado y a la libertad
condicional son, en la gran mayora de los casos, insalvables, lo que sin duda es u n resultado pretendido.
La exasperacin de las penas muy largas, largas y
medias de prisin viene acompaada de u n a reivindicacin de las penas cortas de prisin continuada. La
potenciacin de stas se percibe especialmente en la
rebaja de su lmite mnimo de seis a tres meses y en
que ocupa, en la mayor parte de las ocasiones, el lugar
antes cubierto por la pena, suprimida, de arresto de fin
de semana, frente a u n uso ms limitado de la multa y
de los trabajos comunitarios.
Las nicas instituciones tendentes a reducir el cumplimiento de la pena de prisin que progresan son la
suspensin de la ejecucin y la sustitucin de la pena de
prisin. La primera ampla notablemente su campo de
actuacin en los drogodependientes, aunque introduce
medidas de signo opuesto en el rgimen ordinario. En
cuanto a la segunda, su progreso se limita a la ocupacin del espacio del arresto de fin de semana por la pena
de trabajos comunitarios y, en menor medida, la multa.
Otra decisin politicocriminal indubitable es la pro-
mocin de las penas restrictivas de libertad. La contenida

previsin de estas penas en la inicial versin del nuevo
Cdigo, se ve claramente desbordada por sus reformas
posteriores: se crean dos nuevas penas, se enriquecen
sus contenidos, y se potencian como penas accesorias
y como reglas de conducta de diversas instituciones. La
pena sustitutiva de expulsin tambin se potencia.
Por lo dems, tanto las penas anteriores como las pen a s privativas de derechos incrementan notablemente
su duracin: a la prolongacin de los lmites mximos,
y a veces mnimos, ordinarios, se u n e n las elevaciones
permitidas en casos extremos de elevacin en grado, la
admisin de excepciones a los lmites genricos establecidos en la parte general cuando as lo prevean ciertas
figuras delictivas y, sobre todo, el que su duracin como
penas accesorias deba superar, de forma significativa
en ciertos casos, la duracin de la pena principal.
Todo ello da lugar a u n sistema de penas fuertemente orientado hacia u n uso intensivo de la prisin en todas s u s variantes, que es compatible con u n reforzado
empleo de penas restrictivas de libertad y privativas de
derecho que se limitan, en gran medida, a acompaar a
las penas de prisin. Brilla por su ausencia u n a voluntad politicocriminal dirigida a ofrecer u n a alternativa a
las penas privativas de libertad.
36
37
2. LA EVOLUCIN DE LAS PENAS IMPUESTAS EN LA DEMOCRACIA:
1975-2003
a. El breve anlisis precedente nos h a mostrado
cmo h a evolucionado, sobre el papel, el sistema de penas del derecho penal espaol en cerca de treinta aos.
Pero ese anlisis queda incompleto si no intentamos
averiguar cmo esas diversas estructuras punitivas se
reflejan en la prctica de la imposicin de penas por
38
la a d m i n i s t r a c i n de j u s t i c i a . Ella n o s p u e d e ofrecer el
c o n t r a p u n t o que permita confirmar las valoraciones y
pronsticos m s arriba realizados.
Sin e m b a r g o , e s t a t a r e a excede e n b u e n a p a r t e l a s
p r e t e n s i o n e s de e s t e trabajo, lo q u e tiene q u e ver, d e s d e
luego, c o n las limitaciones p e r s o n a l e s d e q u i e n esto e s cribe, p e r o t a m b i n con la r e d u c i d a informacin q u e s u m i n i s t r a n las e s t a d s t i c a s j u d i c i a l e s e s p a o l a s . E n efecto, los d a t o s s o b r e p e n a s i m p u e s t a s por delitos 2 7 t i e n e n
c a r e n c i a s c o m o l a s s i g u i e n t e s : 1). Slo s e p u b l i c a n d a t o s
d e s a g r e g a d o s d e las A u d i e n c i a s provinciales y J u z g a d o s
de lo p e n a l , n o as de los J u z g a d o s c e n t r a l e s d e lo p e n a l
ni de la A u d i e n c i a n a c i o n a l , por lo q u e e s t o s l t i m o s
r g a n o s h a n de q u e d a r fuera de n u e s t r a c o n s i d e r a c i n .
2). Slo r e c o g e n las p e n a s i m p u e s t a s en sentencia,
lo
q u e s u p o n e q u e n o se identifican l a s p e n a s privativas de
libertad s u s p e n d i d a s o s u s t i t u i d a s e n la fase d e ejecucin de s e n t e n c i a , ni las r e s p o n s a b i l i d a d e s p e r s o n a l e s
s u b s i d i a r i a s a c o r d a d a s e n la m i s m a fase p o r i m p a g o de
la p e n a de m u l t a , ni c o n s e c u e n t e m e n t e las p e n a s s u s titutivas q u e se h a y a n podido d i c t a r e n los d o s l t i m o s
c a s o s 2 8 . 3). El n m e r o de p e n a s q u e efectivamente s e
i m p o n e en. s e n t e n c i a e s c o n s i d e r a b l e m e n t e m s elevado q u e el q u e r e c o g e n e s t a s e s t a d s t i c a s , p u e s e n ellas

c o i n c i d e n l a s cifras d e delitos e n j u i c i a d o s y p e n a s imp u e s t a s , lo q u e significa q u e se c o m p u t a una nica pena
por delito, la p r i n c i p a l o la m s grave. E n c o n s e c u e n cia, q u e d a n fuera del c m p u t o l a s p e n a s a c u m u l a t i v a s
c o n s i d e r a d a s m e n o s g r a v e s y l a s p e n a s a c c e s o r i a s . 4).
E n l a s e s t a d s t i c a s de 2 0 0 3 n o s e recogen e x p r e s a m e n t e
l a s p e n a s p o r delito q u e h a n p o d i d o i m p o n e r los j u e c e s
de i n s t r u c c i n d e g u a r d i a e n s e n t e n c i a de c o n f o r m i d a d
d e s d e la e n t r a d a e n vigor, el d a 2 9 de abril d e 2 0 0 3 , d e
la LO 8 / 2 0 0 2 , l l a m a d a "de j u i c i o s r p i d o s " 2 9 .
b . A s u m i e n d o l a s p r e c e d e n t e s l i m i t a c i o n e s , voy a
p r o c e d e r a r e a l i z a r u n s e g u i m i e n t o , d e s d e fines d e la
d i c t a d u r a f r a n q u i s t a h a s t a el a o 2 0 0 3 , d e la evolucin
de los g r a n d e s grupos de penas e n t r m i n o s p o r c e n t u a les s o b r e el t o t a l d e p e n a s i m p u e s t a s .
El p r i m e r g r u p o e s t c o n s t i t u i d o p o r l a s p e n a s d e
p r i s i n s u p e r i o r e s a v e i n t e a o s , q u e p u e d e n calificarse
No me voy a referir a las carencias relativas a la informacin sobre las penas impuestas a las faltas.
28
Vase crticamente, en el mismo sentido, CiD-Larrauri, et
al, Jueces penales y penas en Espaa. Tirant, 2002, p. 21.
Cabe pensar que, desde el 29 de abril de 2003, fecha de entrada en vigor de la LO 8/2002, de juicios rpidos, se incluyen
como penas impuestas las penas sustitutivas dictadas en sentencia por el juez de lo penal en virtud de lo previsto en el art. 789.2,
LECrim. En cualquier caso, no hay ninguna mencin a las penas
suspendidas en sentencia por el juez de lo penal, posibilidad con-
39
templada en el art. 794.2, LECrim. con anterioridad a la reforma

de 2002, y mantenida en el vigente art. 789.2.
Y es dudoso que se hayan computado entre las penas impuestas por los jueces de lo penal, en virtud de la remisin de
actuaciones prevista en el art. 801.4, LECrim. Sin embargo, las
sentencias de conformidad dictadas por los jueces de instruccin
constituyeron en 2003 un 57,95% de todos los procedimientos
terminados como juicios rpidos. Vase "Informe sobre los juicios rpidos en el ao 2003", Informes estadsticos, Consejo General del Poder Judicial, www.poderjudicial.es
Sobre otras lagunas en la recogida de datos de las estadsticas
judiciales, vase DIEZ RIPOLLS, "La evolucin del sistema de penas
en Espaa: 1975-2003", Revista Electrnica De Ciencia Penal Y
Criminologa (RECPQ, 2006, http//criminet.ugr.es/recpc .
40
como penas muy largas. Luego viene el grupo de penas

de prisin de duracin larga y media, que va de los seis
meses a los veinte aos 3 0 . A ellas les siguen los arrestos, esto es, el arresto mayor del viejo Cdigo, y el arresto de fin de semana del nuevo Cdigo 31 . A continuacin,
la pena de multa, que incluye las dos variedades del
nuevo Cdigo. Siguen las penas privativas de derechos,
entre las cuales he preferido tratar separadamente la de
privacin del permiso de conduccin, dada la relevancia
obtenida tanto en el viejo como en el nuevo Cdigo; el
resto de penas privativas de derechos son las que merecieron tal conceptuacin en u n o u otro Cdigo, con la
salvedad de que he considerado penas restrictivas de la
libertad aquellas que materialmente lo son, a u n q u e en
el nuevo Cdigo se califiquen como pena privativas de
derechos 3 2 . De todos modos, estas penas, que constitu-
yen el ltimo de los grupos de penas estudiados, no nos

aportan demasiada informacin durante la vigencia del
nuevo Cdigo, debido a su carcter exclusivo de penas
accesorias o sustitutivas que hace que no se recojan,
por los motivos ya aludidos, entre las penas impuestas
en las estadsticas judiciales 3 3 .
La Tabla 1, que recoge a continuacin esos porcentajes,
utiliza como punto de partida el ao 1975, en cuyo mes
de noviembre muere el dictador, y cuyas cifras no pueden reflejar todava las consecuencias que las inminentes
transformaciones polticas seran susceptibles de ocasionar en la reaccin penal. De ah pasamos a 1978, ao en
que, ya aprobadas las sucesivas amnistas 3 4 , se entra plenamente en el quehacer legislativo y judicial del rgimen
democrtico. A partir de ese momento se analizan, en u n a
serie uniforme, dos aos por cada quinquenio hasta llegar
a 1997, primer ao en que se pueden empezar a apreciar
los efectos del Cdigo Penal de 1995 35 . Desde ese momento se incorporan las cifras anuales hasta 2003 3 6 .
dU
Hubiera sido deseable que este grupo se subdividiera en

las estadsticas judiciales en intervalos temporales de pena similares durante la vigencia del nuevo y del viejo Cdigo; al no ser
as, no podemos proceder a subdividirlo a efectos comparativos
de todo el perodo de estudio. De todas formas, en relacin slo
con cifras del nuevo Cdigo, hemos procedido en un grfico a esa
descomposicin.
1
Ntese que la pena de prisin de tres a seis meses no est
contemplada por no haber entrado en vigor, por LO 15/2003,
hasta el I o de octubre de 2004.
Por otra parte se incluyen, durante la vigencia del nuevo Cdigo, arrestos de fines de semana y, ms ocasionalmente, multas
que tienen una duracin propia de las faltas, lo que se debe en
buena parte a que estamos ante una pena por delito que, al amparo del art. 71, CP, ha sufrido una reduccin en grado que le ha
hecho entrar en el mbito propio de las penas de las faltas. Otras
causas que podran explicar esto, a las que aluden CID-LARRAURI,
cit., p. 23, tendrn un escaso papel en nuestro estudio.
41
02
A saber, las penas de prohibicin de residir en o de acudir a
ciertos lugares, la de aproximarse a la vctima u otras personas,
la de comunicarse con esas mismas personas, y la de expulsin
de extranjero.
De hecho, el nico valor numrico que aparece una vez operativo el nuevo Cdigo se debe a la imposicin de la pena de expulsin,
presumiblemente impuesta como sustitutiva en sentencia tras la
entrada en vigor de la LO 15/2003 que prev, ex novo, tal cosa.
34
Vanse RR.DD.LL. de 30 de julio de 1976 y 14 de marzo de
1977, y Ley de 15 de octubre de 1977.
35
El Cdigo Penal de 1995 entra en vigor el 25 de mayo de
1996, Dispos. final 7 a , CP.
36
Del total de penas impuestas sobre el que se ha calculado
42
TABLA 1
ta y parte de los noventa m u e s t r a n cifras significativamente m s altas, lo que puede explicarse por el recrudecimiento de la lucha antiterrorista que se registra en
esa dcada y media.
- Mientras en los diez primeros aos del perodo estudiado las penas de prisin de duracin larga y media
no p a s a n del 20% de las penas impuestas, y en los diez
aos siguientes no alcanzan, salvo algn repunte aislado, el 30%, dos aos despus de la entrada en vigor del
Cdigo de 1995 el porcentaje se coloca cercano al 50%,
cifra que es superada en forma ininterrumpida desde
1999 h a s t a la actualidad.
- En agudo contraste con lo anterior, las penas de prisin
cortas o arrestos, que superaban, en prcticamente todos
los casos durante el perodo 1975 a 1995, el 30%, sufren
un brusco descenso a partir de la aprobacin del nuevo
Cdigo Penal, colocndose tras los dos primeros aos de su
vigencia en u n valor equivalente a la mitad del precedente,
para iniciar u n continuo descenso que les coloca, en 2003,
en u n porcentaje levemente superior al 6%38.
- El incremento de las penas largas y medias de prisin no slo contrasta con s u s penas homologas de
duracin corta. La pena de multa, que se situaba en
los diez primeros aos del perodo en cifras cercanas
al 50%, y en la segunda dcada en torno al 40%, desciende a cifras inferiores al 20% y a u n al 15% u n a vez
operativo el nuevo Cdigo Penal.
PORCENTAJES DE GRUPOS DE PENAS IMPUESTAS
Prisin
6m-20
Arresto
Multa
Privacin
conduce.
Privacin
derechos
Restricc.
libertad
1975
1978
1980
1983
1985
1988
1990
1993
1995
1997
1998
1999
2000
2001
2002
2003
Prsin>20
AUDIENCIAS PROVINCIALES Y JUZGADOS DE LO PENAL

ESPAA ( 1 9 7 5 - 2 0 0 3 )
0,07
0,07
0,1
0,13
0,13
0,15
0,17
0,12
0,1
0,03
0,02
0,01
0,02
0,01
0,02
0,01
17,92
20,41
18,48
18,96
17,71
23,64
34,39
29,03
25,84
34,45
46,17
51,96
54,16
54,5
55,24
53,39
30,76
28,41
34,41
31,71
35,83
35,13
30,09
30,82
30,71
23,51
15,07
11,36
9,54
8,08
6,9
6,15
50,91
48,14
46,67
48,67
46,03
40,84
35,22
38,78
42,95
36,95
18,85
14,48
13,03
12,13
14,06
20,96
0,25
2,9
0,29
0,5
0,28
0,24
0,03
1,17
0,34
4,98
19,7
21,19
21,88
23,9
23,56
19,35
0,014
0,002
0,001
0,003
0,005
0,007
0,096
0,086
0,062
0,079
0,2
0,64
1,35
1,38
0,09
0,11
0,07
0,05
0,03
0,01
0,009
0,008
0,007
0,002
0,003
0,004
0,02
Fuente: Elaboracin propia a partir de Estadsticas judiciales.

Instituto nacional de estadstica .
La tabla precedente nos permite sacar u n a s cuantas

conclusiones relevantes:
- Las penas muy largas de prisin tienen, durante
todo el perodo, como era esperar, u n a presencia porcentual muy reducida. De todos modos, los aos ochenel porcentaje se h a excluido la cifra de "no consta", referida al
tipo de p e n a impuesto.
Vase www.ine.es .
43
Es de l a m e n t a r q u e n o se a g r u p e n las p e n a s de prisin de
forma q u e se p u e d a n c o m p u t a r p o r s e p a r a d o aquellas q u e permiten p o r s u duracin la s u s p e n s i n de la ejecucin; si se disp u s i e r a de ese dato se podran extrapolar r e s u l t a d o s de estudios
b a s a d o s en m u e s t r a s r e p r e s e n t a t i v a s - p . ej., CID-LARRAURI, op.
cit.- p a r a h a c e r estimaciones respecto de c u n t a s de las p e n a s
de prisin cortas o medias q u e figuran e n las estadsticas n o se
c u m p l e n debido a q u e se a c u e r d a la s u s p e n s i n de s u ejecucin.
Vase, de todos modos, lo q u e se indica m s adelante.
44
- Significativa es, igualmente, la evolucin de la pena

de privacin del permiso de conducir, que de cifras casi
siempre inferiores al 1% antes de la entrada en vigor del
nuevo Cdigo, alcanza luego valores en torno al 20%.
Sin embargo, el aumento de esta pena puede ser u n
mero efecto estadstico, que tiene probablemente que
ver con u n a distinta valoracin de cul sea la pena m s
grave de las impuestas por el delito de conduccin bajo
la influencia de sustancias psicoactivas 39 .
- En cuanto a las restantes penas privativas de derechos, singularmente inhabilitaciones y suspensiones 4 0 ,
se aprecia, dentro de los bajsimos niveles en que se
mueven, u n significativo incremento de su uso como
penas principales en el nuevo Cdigo.
- Las penas restrictivas de libertad se movieron siempre en frecuencias muy bajas durante la vigencia del viejo Cdigo, por ms que se imponan en m s ocasiones
que las penas privativas de derechos 4 ] , aunque esto lti-
mo dej de ser cierto a partir de 1990. Con el nuevo Cdigo, su falta de consideracin como penas principales las
hace desaparecer de las estadsticas judiciales, por m s
que la reciente previsin de que se imponga en sentencia
la pena sustitutiva de expulsin de extranjero hace que
de nuevo tengan alguna presencia en tales estadsticas.
Si, a continuacin, nos centramos en los grupos de
penas que h a s t a 1997 superan el 90% y a partir de
1998 el 75%, de todas las impuestas, a saber, las penas
de prisin largas y medias, las penas de prisin cortas,
y la pena de multa, obtenemos el siguiente grfico 1,
construido sobre u n a secuencia uniforme de aos.
El grfico nos permite visualizar, de forma inmediata, el
marcado descenso en la imposicin de penas cortas de prisin y de multa que se produce en cuanto entra en accin
el Cdigo Penal de 1995, simultneo al todava m s pronunciado ascenso de las penas medias y largas de prisin.
GRFICO 1
39
Dado que slo se incluye en la estadstica la pena impuesta

m s grave, parece que con el viejo Cdigo las penas previstas de
arresto mayor o multa, que estaban bien integradas en las escalas graduales, se estimaban m s graves que la tambin prevista de
privacin del permiso de conducir, que no figuraba en las escalas
graduales; eso habra dejado de ser ya el caso cuando, con el nuevo
Cdigo, la pena de privacin del permiso se confronta con penas de
arresto de fin de semana o multa impuestas en niveles bajos.
Entre estas penas, la de trabajo en beneficio de la comunidad no tiene prcticamente presencia h a s t a 2 0 0 3 , lo que se explica porque slo tras la LO 1 1 / 2 0 0 3 , en vigor desde el I o de octubre
de ese ao, se contempla esta p e n a como p e n a principal alternativa - e n el art. 1 5 3 - y es, en consecuencia, recogida como tal en las
estadsticas judiciales. En los aos anteriores en que, m u y ocasionalmente, aparece, se debe probablemente a que se h a impuesto
en sentencia por u n juez de lo penal como p e n a sustitutiva.
Siempre a salvo la pena de privacin del permiso de conducir.
45
PORCENTAJES DE PENAS IMPUESTAS DE PRISIN

LARGA Y MEDIA, PRISIN CORTA Y MULTA
AUDIENCIAS PROVINCIALES Y JUZGADOS DE LO PENAL
ESPAA ( 1 9 7 5 - 2 0 0 3 )
Pris. 6m-20 --- Arresto - * Multa
Fuente: Elaboracin propia a partir de estadsticas judiciales

Instituto Nacional de Estadstica.
46
Lo que se esperaba de u n nuevo Cdigo que pretendiera promocionar las alternativas a la prisin continuada
era que crecieran significativamente las penas de multa
y otras penas no privativas de libertad, y que los arrestos
discontinuos descendieran limitadamente, dado que stos deban sustituir parcialmente a las penas continuadas de arresto mayor. Simultneamente, las penas de
prisin larga y media deberan reducir marcadamente su
presencia. Pero h a sucedido justo lo contrario 42 .
c. Podemos todava atender al grupo de penas que
ms h a crecido tras la vigencia del nuevo Cdigo, esto
es, las penas de prisin largas y medias, y preguntarnos
qu frecuencia tienen los diferentes subgrupos. La respuesta se encuentra en la Tabla 2.
TABLA 2
DISTRIBUCIN PORCENTUAL ENTRE LAS PENAS
IMPUESTAS DE PRISIN LARGAS Y MEDIAS
1998
0,21
0,84
98,92
0 ''
o ,
5""
ll
4
Prisin
6 meses
- 4 aos
Prisin
10-20 aos
ESPAA ( 1 9 9 8 - 2 0 0 3 )
1999-
0,29
2,04
97,66
2000
0,3
2,84
96,85
2001
0,39
3,12
96,48
2002
0,46
3,17
96,37
2003
0,42
2,77
96,8
Fuente: Elaboracin propia a partir de estadsticas judiciales

Instituto Nacional de Estadstica.
4
Slo el posible uso que se pueda estar realizando en un

segmento de las penas de prisin media de la suspensin o sustitucin de la ejecucin de la pena de prisin, podra matizar algo
esta conclusin.
47
Ciertas conclusiones saltan a la vista:

- La gran mayora de las penas de prisin impuestas son penas de prisin inferiores a cuatro aos. Es
especialmente de lamentar la ausencia de datos judiciales que nos informen de cuntas, de entre las que se
encuentran por debajo de los dos aos, y si se trata de
drogodependientes por debajo de los tres aos, son s u s pendidas en s u ejecucin 43 . En cualquier caso se aprecia u n continuo descenso de su representacin porcentual en los ltimos aos, con la salvedad de 2003, a
favor de las penas de mayor duracin.
- Las penas de prisin largas, entre diez y veinte
aos, h a n duplicado su representacin porcentual en
los ltimos aos, con u n incremento constante, levemente interrumpido en 2003.
- Las penas de prisin entre cuatro y diez aos tambin progresan en su representacin porcentual, con la
excepcin de 2003.
- Las cifras de 2003, que interrumpen en mayor o
menor medida la tendencia registrada desde 1998, en
ningn caso retrotraen las cifras a valores anteriores al
ao 2000.
d. Por ltimo, sera til confrontar los datos precedentes con el volumen de suspensiones de ejecucin y
sustituciones de la pena de prisin que se practican,
tanto en sentencia como en la fase de ejecucin, as
como con el volumen de libertades condicionales concedidas. Ello nos permitira valorar el rigor en la aplicacin de la pena de prisin impuesta.
4
Vanse arts. 80 y ss., CP, antes de su reforma por LO

15/2003. Infra se ofrecen algunos datos no procedentes de estadsticas judiciales sobre penas de prisin suspendidas en su
ejecucin.
De n u e v o t r o p e z a m o s c o n l a s c a r e n c i a s de las e s t a d s t i c a s e s p a o l a s , de m o d o q u e n o d i s p o n e m o s de
d a t o s p u b l i c a d o s s o b r e el n m e r o de s u s p e n s i o n e s de
ejecucin de la p e n a de p r i s i n o d e l i b e r t a d e s condicion a l e s o t o r g a d a s . E n c u a n t o al v o l u m e n de s u s t i t u c i o n e s
de p e n a , t e n g o la i m p r e s i n de q u e ni s i q u i e r a e x i s t e n
tales datos agregados44.
Cid Molin h a o b t e n i d o d a t o s n o p u b l i c a d o s s u m i n i s t r a d o s p o r el Registro C e n t r a l d e P e n a d o s y Rebeld e s . S e g n ellos, el p o r c e n t a j e d e penas privativas
de
libertad r e g i s t r a d a s c o m o suspendidas
frente al total de
las r e g i s t r a d a s , se e s t i n c r e m e n t a n d o a c e l e r a d a m e n te d e s d e 1 9 9 8 4 5 : si e n e s a fecha s e r e g i s t r a b a n c o m o
s u s p e n d i d a s el 1 0 , 6 % de t o d a s l a s p e n a s d e p r i s i n r e g i s t r a d a s , t r e s a o s m s t a r d e el p o r c e n t a j e se h a b a
d u p l i c a d o - 2 0 , 8 % - , volvindose a m s q u e d u p l i c a r e n
los d o s a o s s i g u i e n t e s , d e f o r m a q u e e n 2 0 0 3 l a s p e n a s
de p r i s i n s u s p e n d i d a s r e g i s t r a d a s s u p o n a n el 4 4 , 1 %
de t o d a s l a s p e n a s de p r i s i n r e g i s t r a d a s 4 6 .
Por otro lado, e n la m u e s t r a e s t u d i a d a p o r Cid, Lar r a u r i y otros 4 7 , referida a l a s s e n t e n c i a s d i c t a d a s p o r

los J u z g a d o s de lo p e n a l d e la c i u d a d d e B a r c e l o n a e n
abril y mayo de 1998, q u e d manifiesto que se adoptab a la s u s p e n s i n de la p e n a d e p r i s i n e n u n 8 0 , 4 % d e
los c a s o s en q u e e r a l e g a l m e n t e p o s i b l e 4 8 .
E n el c a s o de las libertades condicionales,
disponemos
de a l g u n a s cifras q u e n o s p u e d e n d a r a l g u n a luz s o b r e
s u real aplicacin. E n p r i m e r lugar, s e p u e d e c o n o c e r el
n m e r o d e a s u n t o s s o b r e libertad condicional r e s u e l t o s
p o r los j u z g a d o s de vigilancia p e n i t e n c i a r i a d e s d e 1 9 9 5
h a s t a 2 0 0 4 , e n el bien e n t e n d i d o q u e s u resolucin n o
conlleva n e c e s a r i a m e n t e la c o n c e s i n del beneficio. P a r a
h a c e r m s u n i f o r m e la serie v a m o s a incluir s e p a r a d a m e n t e e n la T a b l a 3 , los a s u n t o s relativos a las liberta-
48
44
CID-LARRAURI, et al, op. cit., ps. 66, 72-74, a partir de los resultados obtenidos en su estudio realizado sobre una muestra de
los Juzgados de lo penal de Barcelona (ciudad) en abril y mayo de
1988, llegaron a la conclusin de que las sustituciones de pena
de prisin se estn utilizando muy limitadamente.
45
Vase CID MOLIN, "La suspensin de la pena en Espaa:
descarcelacin y reincidencia", Revista de Derecho Penal Y Criminologa (RDPy C), 2005, ps. 230-231.
4
Sin embargo, si la entrada en vigor del nuevo Cdigo Penal
podra explicar que el porcentaje de penas suspendidas pasara
en tres aos, iniciados en 1998 -obsrvese, en tablas y grficos
anteriores, cmo los aos 1997 y 1998 suelen marcar la inflexin
en la aparicin de los efectos del nuevo Cdigo-, de un 10% a un
20%, no est claro, a pesar de los argumentos que aporta CID
MOLIN en nota 9, qu reforma legal o prctica jurisprudencial
49
podran explicar que, en slo dos aos, 2002 y 2003, las cifras
vuelvan a ms que doblarse. Si a eso se une que las tendencias
interanuales ascendentes o descendentes de las penas de prisin registradas difieren en ms de la mitad de los casos de las
correspondientes tendencias interanuales de ingresos en prisin
-vase CID MOLIN, op. cit., p. 229-, divergencia an ms marcada respecto de las cifras de penas de prisin impuestas -vanse
estadsticias judiciales en www.ine.es -, y que hay un pico interanual de descenso del conjunto de penas registradas en 1998
de un 69% y otro de ascenso en 1999 de un 97%, parece razonable pensar que existen determinados sesgos, que no estoy en
condiciones de identificar, en las cifras facilitadas por el Registro
central de penados y rebeldes.
4
109.
48
Vanse
CID-LARRAURI,
et al, op. cit., ps. 56-59, 66-72, 104-
La cifra exacta no la dan los autores del estudio, pero surge

de realizar el clculo sobre el total de casos de la muestra susceptibles de ser resueltos mediante la suspensin de la pena de
prisin. No se computan las suspensiones de la responsabilidad
personal subsidiaria por impago de multa.
d e s condicionales a resolver de a c u e r d o con l a s reglas

g e n e r a l e s de los a r t s . 9 0 y s s . , CP, y los q u e , d e s d e 1 9 9 8 ,
se resolvieron en virtud del art. 197 del R e g l a m e n t o p e nitenciario, referido a las l i b e r t a d e s condicionales de ext r a n j e r o s n o r e s i d e n t e s legalmente e n E s p a a 4 9 .
TABLA 4
50
TABLA 3
ASUNTOS SOBRE LIBERTAD CONDICIONAL RESUELTOS POR
ESPAA
(1995-2003)
Art. 197
RP
1995
Arts. 90 y ss.
CP
9.359
1996
8.915
1997
8.085
JJWPP
Total
9.359
8.915
8.085
1998
6.930
'- "
-
1999
6.550
472
7.022
2000
6.454
331
6.785
6.930
2001
5.805
249
6.054
2002
2003
6.341
6.030
401
383
6.742
6.413
Fuente: Elaboracin propia a partir de datos del Consejo general

del Poder Judicial 0 ' .
M s significativos s o n , sin d u d a , los d a t o s , oficialm e n t e n o p u b l i c a d o s , q u e n o s i n d i c a n el n m e r o de
libertades condicionales efectivamente concedidas en
E s p a a . Cid Molin los h a d a d o a c o n o c e r y los h a p u e s to e n relacin con la p o b l a c i n m e d i a de p e n a d o s e n los
l t i m o s a o s , de la f o r m a q u e se m u e s t r a en la s i g u i e n te T a b l a 4.
49
Tambin incluye las libertades condicionales de espaoles

residentes en el extranjero. Vase art. 197, RP.
Vase www.poderjudicial.es
51
LIBERTADES CONDICIONALES CONCEDIDAS SOBRE

POBLACIN MEDIA DE PENADOS
ESPAA
1996 :
1997*'
1998* 1999*
2000/
2001
v
2002 : *
2003 V
(1996-2003)
Poblacin
.Libert. condicin.
Porcentaje sobre
penados
33.724
33.370
33.475
34.830
35.580
36.588
38.796
42.082
concedidas
"'
8.6$t
6.669
' 6.25
" *'' 6.050
^ 5.68 " ^ 4
5.453
;
:"~ 5.*&'-"--"
-V 5.062
-
penados.
26
20
19
17
16
15
14
12
Fuente: Cid Molin. "The Penitentiary System in Spain", ,

ment and Society.
De la i n f o r m a c i n q u e se a c a b a de r e c o g e r s o b r e s u s p e n s i o n e s de ejecucin de la p e n a d e p r i s i n y libertad e s c o n d i c i o n a l e s , c a b e c o n c l u i r lo s i g u i e n t e :
- La e s c a s a i n f o r m a c i n l o n g i t u d i n a l d i s p o n i b l e
sobre p e n a s de prisin s u s p e n d i d a s en s u ejecucin
a r r o j a d u d a s s o b r e s u fiabilidad, d e f o r m a q u e r e s u l t a a v e n t u r a d o p r o n u n c i a r s e s o b r e los efectos q u e la
v i g e n c i a del n u e v o Cdigo P e n a l h a t e n i d o s o b r e s u
frecuencia de concesin. En cualquier caso, estudios
m u s t r a l e s a c r e d i t a d o s a b o n a n la i d e a d e q u e s e s u s p e n d e n u n n m e r o alto de l a s p e n a s d e p r i s i n s u s ceptibles de serlo.
- Por el c o n t r a r i o , p a r e c e claro q u e la i n s t i t u c i n d e
la l i b e r t a d c o n d i c i o n a l h a visto e m p e o r a d a s s u s posibil i d a d e s de d e s a r r o l l o c o m o c o n s e c u e n c i a d e la e n t r a d a
en vigor del Cdigo P e n a l de 1 9 9 5 :
El n m e r o de a s u n t o s relativos a l i b e r t a d e s condicion a l e s r e s u e l t o s p o r los J u e c e s de vigilancia p e n i t e n c i a ria h a sufrido u n d r s t i c o r e c o r t e d e s d e 1 9 9 8 . Por lo d e -
ms, las cifras obtenidas en 2000, inferiores, a su vez,

a las de 1998 y 1999, no se han vuelto a alcanzar en los
aos siguientes, a pesar del continuado incremento de
poblacin penada h a s t a la fecha.
Asimismo, el nmero de libertades condicionales
concedidas cay bruscamente en 1997 y contina descendiendo desde entonces. Como la poblacin penada
no h a dejado de crecer, el porcentaje de aplicacin de
este beneficio sobre el total promedio de ella supone,
ahora, menos de la mitad de los valores de 1996 5 1 .
u n incremento incesante y marcado desde comienzos

de los ochenta, sobrepasando en nmero a los delitos a
partir de 2002. Por lo dems, la criminalidad espaola
mantiene su tradicional estructura, con los hurtos y los
robos dando cuenta del 70% de las infracciones penales, quedando a u n a gran distancia porcentual el resto
de delitos, patrimoniales o no 5 3 .
Frente a esa realidad delincuencial, la realidad penitenciaria es bien distinta: Espaa ostenta, en estos momentos, t a s a s de encarcelamiento slo superadas entre
los grandes pases de la Unin Europea por Polonia e
Inglaterra y Gales; en el conjunto del continente europeo se encuentra en torno al valor promedio, el cual es
especialmente alto por incluir a numerosos pases de
Europa oriental. La tendencia alcista de la poblacin
penitenciaria espaola se inici a mediados de los noventa, coincidiendo con la aplicacin regular del nuevo Cdigo Penal, y se h a acelerado notablemente desde
2001. En cuanto a las tipologas delictivas que dan lugar al encarcelamiento, no hay novedades desde hace
muchos aos: cerca del 80% de todos los penados se
encuentran en prisin por la comisin de delitos patrimoniales, singularmente hurtos y robos 5 4 .
Lo que esas contrapuestas realidades pueden significar
se aprecia a simple vista en el grfico 15 expuesto en el
Captulo anterior. Este desproporcionado uso de la prisin,
que se acentuar en cuanto se sientan plenamente los efectos de las reformas de 2003, permite calificar al sistema de
penas espaol de anticuado, injusto e ineficaz.
Es u n sistema anticuado, porque Espaa a n no se
52
3 . LA IMPRESCINDIBLE REFORMA DEL SISTEMA DE PENAS EN UNA

SOCIEDAD DEMOCRTICA AVANZADA
La tasa de criminalidad espaola se mantiene, desde

hace aos, entre las ms bajas del conjunto de Europa,
encontrndose, por ejemplo, claramente por debajo de
la correspondiente a cualquiera de los grandes pases
de la Unin Europea 5 2 ; por otro lado, no h a registrado
u n a evolucin preocupante en los ltimos aos: tras
u n incremento fuerte y sostenido a lo largo de los aos
ochenta y u n a cierta estabilizacin h a s t a mediados de
los aos noventa del pasado siglo, inici, a partir de
ese momento, u n pausado incremento que se h a visto, incluso, algo frenado en los ltimos tres aos. Esta
evolucin se ve, adems, con u n a luz distinta cuando
se comprueba que los delitos propiamente dichos h a n
tenido, desde fines de los ochenta h a s t a la actualidad,
u n a tendencia predominante a la baja o a la estabilidad, y que h a n sido las faltas las que h a n registrado
51
Vase, igualmente, CID MOLIN, "The Penitentiary System in

Spain", Punishment and Society, n 7, 2 0 0 5 , p s . 149-150.
52
Vase, al respecto, lo expresado en Captulo I.
Ibdem.
Ibdem.
53
54
ha esforzado seriamente por encontrar alternativas a la

pena de prisin, a diferencia de lo que h a hecho todo
el mundo desarrollado a lo largo de los aos ochenta y
noventa del pasado siglo. Este fenmeno de b s q u e d a
de penas distintas a la crcel no h a quedado confinado
a aquellos pases, como los escandinavos, que se h a n
resistido con xito a asumir el alarmista discurso de
la inseguridad ciudadana 5 5 , sino que pases que representan el extremo opuesto, como Estados Unidos, tambin h a n dedicado importantes esfuerzos a garantizar
u n mbito significativo de intervencin al margen de la
prisin: junto a los dos millones de reclusos, en Estados
Unidos tres millones de personas se hallan sometidas
a medidas de intervencin penal extrapenitenciaria 5 6 .
El proceso de implantacin del moderado intento de
renovacin del sistema de penas que supuso el Cdigo
Penal de 1995 h a sufrido u n proceso de frenado en dos
fases, que le h a colocado, primero, en punto muerto y,
luego, en marcha de retroceso. La primera fase estuvo
representada por la notoria falta de dotacin de los recursos personales y materiales necesarios para poner
en marcha las nuevas penas, unida a u n a inexistente
reaccin frente a las rutinas judiciales 5 7 . La segunda,
por u n persistente discurso politicocriminal de las fuerzas polticas mayoritarias que reneg de todo lo que no
55
fueran incrementos en el empleo de la prisin, y que

se h a encargado de desmontar u n a b u e n a parte de los
tmidos avances del nuevo Cdigo, en especial mediante
las reformas que h a n tenido lugar en 2003.
Es, tambin, u n sistema injusto. Lo es, en primer lugar, por su rigor: los datos ofrecidos en la Segunda Parte
de este trabajo son suficientemente expresivos al respecto; a ellos se puede, quizs, aadir que el perodo de
estancia media en prisin del conjunto de la poblacin
penitenciaria espaola duplica las cifras promedio europeas 5 8 . Pero su injusticia deriva, asimismo, de la insostenibilidad del modelo: slo 9 de los 47 pases del
Consejo de Europa superan el nivel de hacinamiento de
las prisiones espaolas, y ello pese a tener u n a de las
redes de establecimientos penitenciarios m s modernas
de Europa 5 9 ; los programas de reinsercin social en las
prisiones no acaban de despegar ante u n a s condiciones
de implementacin tan desfavorables 60 ; y resulta inimaginable que la sociedad espaola est en condiciones de
detraer los recursos necesarios para garantizar, mnimamente, la exigencia de la Constitucin espaola de que la
pena de prisin no prive al recluso de m s derechos que
aquellos directamente vinculados a la condena.
Y el vigente sistema de penas resulta, por si fuera
poco, ineficaz. Un modelo punitivo que pivotea sobre
la pena de privacin de libertad, est desaprovechando
58
Vase LAPPI-SEPPL, "Poltica criminal y p e n a s alternativas

a l prisin en los pases escandinavos", trad. de Cerezo Domnguez, Cuadernos de Poltica Criminal, 2 0 0 6 , passim.
56
Vanse WACQUANT, Las crceles de la miseria, Alianza, 2 0 0 1 ,

p. 8 3 ; MARTNEZ ESCAMILLA, "La orga del encarcelamiento en Estados
Unidos y la ideologa que la s u s t e n t a . Conversaciones con Terry
Kupers", RECPC, 2 0 0 5 , h t t p / / c r i m i n e t . u g r . e s / r e c p c p . el 1-2.
57
Vase, m s ampliamente, en el Captulo IV de esta obra.
As, datos de 2 0 0 3 m u e s t r a n q u e si la estancia media en

prisin del conjunto de los pases del Consejo de E u r o p a e s t
cifrada en 6,8 m e s e s , en E s p a a la cifra alcanza los 13,5 m e s e s .
Vase GARCA ESPAA-PREZ JIMNEZ, "Evolucin de la d e l i n c u e n c i a
en E s p a a y Andaluca...", cit., p . 104.

Vase GARCA ESPAA-PREZ JIMNEZ, ob. cit., p .
103.
Vase CID MOLIN, "El s i s t e m a penitenciario en Espaa",

Jueces para la Democracia, n 4 5 , 2 0 0 2 , p s . 2 1 - 2 2 .
nuevos medios de intervencin penal acomodados a la

sociedad en que vivimos. Es heredero todava de u n Estado que se ve a s mismo como mero garante del orden
pblico, y que por ello dise u n sistema de penas enfocado a quitar de la circulacin a los delincuentes.
Sin embargo, el Estado del bienestar h a generado
nuevos bienes, de gran estima por los ciudadanos, distintos o anejos al de la libertad ambulatoria, cuya privacin o reduccin considerable podra prevenir conductas delictivas futuras con u n a eficacia semejante o
superior a la que se atribuye a la prisin.
As, en la sociedad de consumo en la que vivimos,
u n desarrollo riguroso de la pena de multa, ajustada,
como permite nuestra actual legislacin, a los ingresos
reales del culpable, puede afectar a su nivel y calidad de
vida de u n modo lo suficientemente aflictivo como para
que la citada sancin adquiera u n relevante significado
preventivo. Pero ello exige abandonar rutinas judiciales
que h a n desactivado el potencial de esta pena mediante
su aplicacin diletante, y proporcionar a la administracin de justicia medios rpidos y sencillos que permitan
determinar el nivel econmico del delincuente, as como
imponer y asegurar el cumplimiento de sanciones pecuniarias de cuanta acorde con los fines pretendidos.
Del mismo modo, en el Estado intervencionista actual y
en la limitada sociedad del bienestar que ste h a generado,
los poderes pblicos han asumido u n papel cada vez mayor
en la regulacin y promocin del desarrollo personal de sus
ciudadanos. Junto a la imprescindible reglamentacin de
actividades sociales muy diversas, se h a ido tejiendo u n a
tupida red de incentivos, ayudas y auxilios sociales para
que el individuo, directamente o a travs de los colectivos
econmicos, sociales o de otro tipo en los que participa,
pueda desarrollar su proyecto de vida personal.
El derecho penal debiera aprovechar ese hecho, de escasa relevancia en otras pocas histricas, para remode-
lar su sistema de penas de forma que potenciara las penas privativas de derechos ahora existentes y las ampliara a mbitos hasta el momento no abarcados. Frente al
tosco recurso al encarcelamiento, u n cumplimiento exigente y reforzado de penas de inhabilitacin profesional
o que priven de la posibilidad de realizar determinadas
actividades sociales, de sanciones que conlleven apreciables prestaciones personales, o de reacciones que impidan al ciudadano beneficiarse de ayudas, subvenciones
u otro tipo de aportaciones sociales, puede convertirse
en uno de los medios preventivamente m s eficaces para
la transformacin, dentro de u n escrupuloso respeto del
principio de proporcionalidad, del obsoleto sistema de
penas que padece la sociedad espaola.
Por ltimo, la prctica sancionadora no puede seguir
utilizando en tan escasa medida las posibilidades que ya
le ofrecen algunas previsiones punitivas: se echan en falta
la organizacin, seguimiento y exigencia serios de programas curativos, formativos o con otra orientacin resocializadora en el marco de la suspensin de la ejecucin de
la pena de prisin y de la libertad condicional. Tampoco la
administracin h a sido capaz de organizar u n buen sistema de cumplimiento de la pena de trabajos comunitarios,
tan prometedora en ciertos niveles de criminalidad para
que el delincuente perciba los daos causados.
Se trata, en suma, de incorporar las nuevas realidades y capacidades sociales a la hora de idear u n sistem a justo y eficaz de sanciones penales, que h a devenido
inaplazable 61 . Lamentablemente, las reformas llevadas a
cabo en 2003 se orientan, en su prctica totalidad, en la
direccin equivocada, como ya se comienza a apreciar.
56
57
Vase el modelo elaborado por el GRUPO DE ESTUDIOS DE POLTICA
CRIMINAL, en s u Propuesta alternativa al sistema de penas y su ejecucin, y alas medidas cautelares personales, 2005, Tirant lo Blanch
(distr.), que supone u n programa detallado y fundamentado de u n
sistema de penas y su ejecucin acorde con esas caractersticas.
SEGUNDA PARTE
LOS NUEVOS M O D E L O S D E
INTERVENCIN PENAL
SEGUNDA PARTE
LOS NUEVOS MODELOS DE

INTERVENCIN PENAL
CAPTULO III
LA CRISIS CONTEMPORNEA DE LOS

MODELOS DE INTERVENCIN PENAL
En la interpretacin de la reciente evolucin de la

poltica criminal espaola, tan prdiga en reformas penales, procesales y penitenciarias, los penalistas, en la
universidad y en la jurisdiccin, muestran cierto desconcierto a la hora de abordar su anlisis crtico. Pareciera como si los acontecimientos que se estn produciendo no formaran parte del acervo de actuaciones
sociales cuya posible aparicin, al margen de su plausibilidad, haba sido anticipada por los juristas. Esto
genera u n a extendida actitud de despectivo rechazo hacia lo que se califica, sumariamente, como u n a poltica
criminal oportunista.
Sin echar en saco roto este ltimo calificativo, conviene, sin embargo, que nos preguntemos por las razones de esa incapacidad que los expertos de la poltica
criminal tienen para analizar, con la necesaria ecuanimidad, decisiones y actuaciones que, por muy imprevistas que sean, no se puede negar que gozan de u n
62
g e n e r a l i z a d o r e s p a l d o p o p u l a r y de u n i m p u l s o poltico
de a m p l i o e s p e c t r o ideolgico. Creo q u e la explicacin
de s e m e j a n t e perplejidad se d e b e , en b u e n a m e d i d a , a
q u e los p e n a l i s t a s e s t n a n a l i z a n d o l a s t r a n s f o r m a c i o n e s j u r i d i c o p e n a l e s e n c u r s o d e s d e u n m o d e l o analtico
e q u i v o c a d o o, por mejor decir, en t r a n c e de s u p e r a c i n .
Me refiero al m o d e l o p e n a l g a r a n t i s t a .
1. E L MODELO PENAL GARANTISTA
E n efecto, conocido c o n diferentes d e n o m i n a c i o n e s a

lo largo del p a s a d o siglo XX, e s t e m o d e l o s e c a r a c t e r i z a
en t o d o m o m e n t o por d e s a r r o l l a r u n a e s t r u c t u r a de int e r v e n c i n p e n a l a u t o l i m i t a d a , h a s t a el p u n t o de q u e se
h a l l a m a d o a s m i s m o " d e r e c h o p e n a l m n i m o " , g i r a n d o
e n t o r n o a u n o s p o c o s p r i n c i p i o s q u e , a riesgo de s i m plificar d e m a s i a d o , p o d r a m o s e n u m e r a r c o m o s i g u e :
a. La a t r i b u c i n de u n a eficacia l i m i t a d a a s u s g e n u i n o s i n s t r u m e n t o s de i n t e r v e n c i n , la n o r m a y la s a n cin p e n a l e s . s t o s slo d e s a r r o l l a r a n efectos sociales
p e r c e p t i b l e s en la m e d i d a en q u e se e n c u a d r a r a n e n
u n c o n t e x t o m s a m p l i o , el del c o n t r o l social e n g e n e ral. Slo e n t a n t o y en c u a n t o el s u b s i s t e m a de c o n t r o l
p e n a l coincidiera e n s u s objetivos c o n los p r e t e n d i d o s
por el r e s t o de los s u b s i s t e m a s de c o n t r o l social -familia, e s c u e l a , v i n c u l a c i o n e s c o m u n i t a r i a s , m e d i o l a b o ral, r e l a c i o n e s sociales, o p i n i n p b l i c a - y e n la m e d i d a
en q u e i n t e r a c c i o n a r a r e c p r o c a m e n t e c o n ellos, h a b r a
g a r a n t a s de q u e la i n t e r v e n c i n p e n a l p u d i e r a c o n d i c i o n a r los c o m p o r t a m i e n t o s sociales. De a h q u e se
d e s c o n s i d e r a r a s u posible u s o c o m o ariete p r o m o t o r de
t r a n s f o r m a c i o n e s e n los v a l o r e s sociales v i g e n t e s .
b. D e l i b e r a d a r e d u c c i n de s u m b i t o de a c t u a c i n
a la t u t e l a de los p r e s u p u e s t o s m s e s e n c i a l e s p a r a
la convivencia. F r e n t e a las t e n d e n c i a s e x p a n s i v a s de
otros s e c t o r e s del o r d e n a m i e n t o j u r d i c o , s i n g u l a r m e n t e
del d e r e c h o a d m i n i s t r a t i v o , el d e r e c h o p e n a l g a r a n t i s t a
63
c o n s i d e r a u n a v i r t u d , a d e m s d e u n signo i n e q u v o c o
de u n a s o c i e d a d b i e n i n t e g r a d a , q u e s u r e a d e i n t e r v e n c i n s e a la m n i m a i m p r e s c i n d i b l e . E n e s a a c t i t u d
h a j u g a d o u s u a l m e n t e u n p a p e l i m p o r t a n t e la c o n s t a t a c i n de la n a t u r a l e z a e s p e c i a l m e n t e aflictiva de l a s
s a n c i o n e s q u e le s o n p r o p i a s , q u e e s t i m a s u p e r i o r a la
de c u a l q u i e r otro m e d i o de i n t e r v e n c i n social, lo q u e
j u s t i f i c a r a u n e m p l e o m u y c o m e d i d o d e e l l a s 6 2 . Se c o n vierte e n l u g a r c o m n q u e el d e r e c h o p e n a l slo d e b e
a c t u a r frente a l a s infracciones m s g r a v e s a los b i e n e s
m s i m p o r t a n t e s , y ello slo c u a n d o n o e x i s t a n o t r o s
m e d i o s s o c i a l e s m s eficaces. Ello conlleva el olvido d e
todo tipo d e p r e t e n s i o n e s e n c a m i n a d a s a s a l v a g u a r d a r ,
a t r a v s del d e r e c h o p e n a l , d e t e r m i n a d a s o p c i o n e s m o r a l e s o ideolgicas e n d e t r i m e n t o d e o t r a s .
c. P r o f u n d a d e s c o n f i a n z a h a c i a u n equilibrado ejercicio del p o d e r s a n c i o n a t o r i o por p a r t e de los p o d e r e s
p b l i c o s . El d e r e c h o p e n a l d e este modelo s e sigue declar a n d o o r g u l l o s a m e n t e h e r e d e r o del liberalismo poltico,
y, e n c o n s e c u e n c i a , e s t i m a u n a de s u s p r i n c i p a l e s t a r e a s
la de defender al c i u d a d a n o , d e l i n c u e n t e o n o , de los p o sibles a b u s o s y a r b i t r a r i e d a d del E s t a d o punitivo. De a h
q u e coloque la proteccin del d e l i n c u e n t e , o del c i u d a d a n o potencial o p r e s u n t a m e n t e d e l i n c u e n t e , e n el m i s m o
p l a n o q u e la t u t e l a de e s o s p r e s u p u e s t o s e s e n c i a l e s p a r a
la convivencia a c a b a d o s de aludir. Ello explicar las e s t r i c t a s exigencias a satisfacer p o r los p o d e r e s p b l i c o s
al e s t a b l e c e r los c o m p o r t a m i e n t o s delictivos y l a s p e n a s
p a r a ellos p r e v i s t a s , a la h o r a de verificar la c o n c u r r e n c i a
de u n o s y la p r o c e d e n c i a de las o t r a s e n el c a s o c o n c r e to, y en el m o m e n t o de la ejecucin de l a s s a n c i o n e s . El
Sobre el trasfondo incorrecto de este razonamiento, vase

DEZ RIPOLLS, La racionalidad de las leyes penales. Prctica y teora, Trotta, 2 0 0 3 , ps. 74, 141-143.
temor a u n u s o indebido del p o d e r punitivo conferido al

E s t a d o , q u e p u d i e r a t e r m i n a r afectando al c o n j u n t o de
los c i u d a d a n o s , i m p r e g n a todo el a r m a z n c o n c e p t u a l
del d e r e c h o p e n a l g a r a n t i s t a , d e s d e los criterios con los
q u e se identifican los c o n t e n i d o s a proteger, h a s t a a q u e llos q u e seleccionan las s a n c i o n e s a imponer, p a s a n d o
por los q u e se o c u p a n de e s t r u c t u r a r u n s i s t e m a de exigencia de r e s p o n s a b i l i d a d s o c i a l m e n t e c o n v i n c e n t e .
d. Existencia de lmites t r a s c e n d e n t e s e n el empleo d e
s a n c i o n e s p e n a l e s . As, los efectos s o c i o p e r s o n a l e s p r e t e n d i d o s con la c o n m i n a c i n , imposicin y ejecucin de
las p e n a s , por m u y n e c e s a r i o s q u e p a r e z c a n , en n i n g u n a c i r c u n s t a n c i a d e b e n s u p e r a r ciertos confines. U n o de
ellos es el de la h u m a n i d a d de las s a n c i o n e s , q u e viene
a expresar que determinadas sanciones, o determinadas
formas de ejecucin de s a n c i o n e s , s o n i n c o m p a t i b l e s con
la dignidad de la p e r s o n a h u m a n a , por lo q u e n o p u e d e n
i m p o n e r s e , c u a l q u i e r a q u e s e a la e n t i d a d lesiva del comp o r t a m i e n t o o la i n t e n s i d a d de la r e s p o n s a b i l i d a d p e r s o nal. Otro de los confines a n o s u p e r a r es el de la p r o p o r cionalidad, en virtud del c u a l la p e n a d e b e a j u s t a r s e e n
s u gravedad a la del c o m p o r t a m i e n t o delictivo al q u e se
conecta, d e b i e n d o m a n t e n e r u n a c o r r e s p o n d e n c i a s u s tancial con l. F i n a l m e n t e , la p e n a d e b e f o m e n t a r o, al
m e n o s , no c e r r a r el p a s o a la reintegracin en la sociedad
del d e l i n c u e n t e , idea s t a q u e se configura como u n d e recho de todo c i u d a d a n o y se n u t r e t a n t o de u n a visin
incluyente del o r d e n social como del r e c o n o c i m i e n t o de
la c u o t a de r e s p o n s a b i l i d a d de la sociedad e n la a p a r i cin del c o m p o r t a m i e n t o delictivo.
P u e s b i e n , la t e s i s q u e q u i s i e r a e x p o n e r a c o n t i n u a cin es la de q u e e s t e modelo y a n o n o s d a las claves
p a r a i n t e r p r e t a r los r e c i e n t e s c a m b i o s politicocriminales, por la sencilla r a z n de q u e s t o s o b e d e c e n a u n a
n u e v a forma de configurar y m o d e l a r el c o n t r o l social
p e n a l . De a h q u e las crticas q u e se h a c e n d e s d e el ga-
r a n t i s m o a - r e c i e n t e s d e c i s i o n e s legislativas p e n a l e s , se
p i e r d e n e n el vaco d e la i n c o m p r e n s i n social. No s o n ,
p o r lo d e m s , objeto de u n a c u m p l i d a r p l i c a p o r s u s
p r o m o t o r e s , p o r q u e el n u e v o m o d e l o c a r e c e , t o d a v a , d e
u n a suficiente e s t r u c t u r a c i n c o n c e p t u a l y principial, la
c u a l t e r m i n a r l l e g a n d o t a r d e o t e m p r a n o y, c o n ella, el
m o d e l o a n t a g o n i s t a al del d e r e c h o p e n a l g a r a n t i s t a 6 3 .
64
65
2 . E L MODELO PENAL RESOCIALIZADOR
El n u e v o modelo q u e se e s t a s e n t a n d o inici s u d e venir en a l g u n o s s i s t e m a s j u r d i c o s a n t e s q u e e n o t r o s , y

en eso tiene m u c h o q u e ver el modelo p e n a l de i n t e r v e n cin del q u e el modelo e n c i e r n e s se v a d e s v i n c u l a n d o .
E n efecto, d u r a n t e los a o s s e s e n t a y s e t e n t a del siglo XX ciertos o r d e n a m i e n t o s j u r d i c o s t o m a r o n u n a d e c i d i d a o r i e n t a c i n a favor d e lo q u e s e llam "el m o d e l o
resocializador". E s t e m o d e l o s e i m p l a n t c o n t u n d e n t e m e n t e e n ciertos p a s e s a n g l o s a j o n e s , d e m o d o e s p e c i a l
E s t a d o s U n i d o s y G r a n B r e t a a , a s c o m o e n los e s c a n d i n a v o s , e n t r e o t r o s l u g a r e s . S u i m p u l s o lo reciba de la
"ideologa del t r a t a m i e n t o " , la c u a l c o n s i d e r a b a q u e la
legitimacin del d e r e c h o p e n a l n a c a de s u c a p a c i d a d
p a r a resocializar al d e l i n c u e n t e , y q u e todo el i n s t r u mental penal deba reconducirse a esa
finalidad.
Se t r a t a b a d e u n a i d e a q u e y a t e n a u n a l a r g a t r a d i cin, d e s d e los c o r r e c c i o n a l i s t a s e s p a o l e s o p o s i t i v i s t a s
i t a l i a n o s de la s e g u n d a m i t a d del XIX, p a s a n d o p o r las
llamadas "escuelas intermedias" italiana y a l e m a n a de
los a o s veinte y t r e i n t a y l a s t e o r a s de la d e f e n s a social
q u e florecieron en Italia y F r a n c i a en los a o s c u a r e n t a
y c i n c u e n t a , t o d a s del l t i m o siglo. Pero lo r e a l m e n t e
n o v e d o s o fue q u e el c o n j u n t o de p a s e s a c a b a d o s d e cit a r p r e t e n d i e r o n , d u r a n t e m s de d o s d c a d a s , configu-
Vase el contenido del Captulo VII.
66
rar s u modelo de intervencin penal de acuerdo con esa

i d e a d e la resocializacin del d e l i n c u e n t e . Ello implicab a u n a serie de d e c i s i o n e s significativas, e n t r e l a s q u e
se p u e d e n destacar las siguientes:
a. La p a u t a de actuacin es, en efecto, la b s q u e d a de la
reintegracin en la sociedad del delincuente, objetivo al q u e
h a n de a c o m o d a r s e todos los d e m s . Eso conlleva q u e los
otros efectos sociopersonales pretendidos tradicionalmente
por la pena, q u e d a r a n en u n s e g u n d o plano o sufrieran
u n descrdito sin paliativos. s t e era, sin d u d a , el caso de
los dirigidos hacia el conjunto de la poblacin, a saber, los
e n c a m i n a d o s a lograr u n a prevencin general de los delitos
m e d i a n t e el aprovechamiento de los efectos mtimidatorio,
corrector de socializaciones defectuosas, o reforzador de
la adhesin a los valores sociales, q u e se s u s c i t a n en los
c i u d a d a n o s q u e perciben la reaccin social negativa q u e
el delincuente sufre t r a s la comisin de u n delito. Pero,
tambin, q u e d a b a n oscurecidos ciertos efectos dirigidos de
modo directo a prevenir q u e el delincuente en concreto volviera a delinquir, como es el caso de la intimidacin a s u
comportamiento futuro q u e ste recibe m e d i a n t e la imposicin de la p e n a , o s u inocuizacin p a r a c a u s a r d a o s a la
sociedad m i e n t r a s d u r e s u e s t a n c i a en prisin.
b . La o b t e n c i n de e s e objetivo resocializador exiga
a r r u m b a r c i e r t a s c a u t e l a s p r o p i a s del d e r e c h o p e n a l
clsico. As, se d i f u m i n a n l a s r e f e r e n c i a s al h e c h o c o n creto realizado a la h o r a de d e t e r m i n a r la r e s p o n s a b i l i dad de delincuente, p r e s t a n d o especial atencin a s u s
c o n d i c i o n a m i e n t o s p e r s o n a l e s y sociales e n el m o m e n t o
de delinquir. Se p r o m u e v e n l a s p e n a s i n d e t e r m i n a d a s ,
cuya duracin y contenido q u e d a n directamente cond i c i o n a d o s p o r la evolucin r e g i s t r a d a en el p r o c e s o de
r e i n t e g r a c i n e n la s o c i e d a d del d e l i n c u e n t e .
c. La p e n a de prisin es objeto d e u n a valoracin a m bivalente. Por u n lado, se c o n s i d e r a q u e p r o p o r c i o n a u n
m a r c o espacial y r e g i m e n t a l q u e facilita las a p r o x i m a -
67
ciones r e e d u c a d o r a s a los d e l i n c u e n t e s , de a h q u e se
fomente u n u s o d e ella desprovisto, e n la m e d i d a d e lo
posible, de los c o m p o n e n t e s aflictivos y c o n c a r a c t e r s t i c a s d i v e r s a s s e g n las n e c e s i d a d e s de t r a t a m i e n t o a q u e
d e b a a t e n d e r . Por otro, se percibe q u e r e s u l t a difcil eludir las c o n s e c u e n c i a s n e g a t i v a s i n h e r e n t e s a todo i n t e r n a m i e n t o y se i m p u l s a n , s o b r e todo e n la s e g u n d a m i t a d
del perodo de vigencia del modelo resocializador p e n a s
a l t e r n a t i v a s a la prisin con c a p a c i d a d e s p a r a c o n s e g u i r
el m i s m o objetivo resocializador p e r o llevando el delinc u e n t e u n a vida total o p a r c i a l m e n t e e n libertad.
d. El a b o r d a j e de la d e l i n c u e n c i a s e c o n s o l i d a como
u n a t a r e a de e x p e r t o s . Sin d u d a , c o m p e t e a los profesion a l e s de la polica y de la j u r i s d i c c i n , p e r o s o b r e m a n e r a
a u n c o n j u n t o de profesionales de las c i e n c i a s del comp o r t a m i e n t o q u e , a la b s q u e d a de l a s vas m s eficaces p a r a o b t e n e r la reintegracin social del d e l i n c u e n t e ,
a p o r t a n m a s i v a m e n t e s u s c o n o c i m i e n t o s e n el m o m e n t o
de la d e t e r m i n a c i n de la p e n a y, s i n g u l a r m e n t e , d u r a n t e
s u ejecucin. Los polticos se i n m i s c u y e n poco e n lo q u e
c o n s i d e r a n u n a labor tcnica, y la c i u d a d a n a e n general
n o m u e s t r a d e m a s i a d o i n t e r s , salvo s u c e s o s o c a s i o n a les, en lo q u e se h a c e con los d e l i n c u e n t e s .
Sin e m b a r g o , este modelo resocializador sufri u n generalizado y rpido colapso d e s d e m e d i a d o s de los a o s
s e t e n t a del siglo XX e n los p a s e s q u e m s se h a b a n invol u c r a d o en l 6 4 . U n a breve exposicin de las r a z o n e s q u e
llevaron a tal d e s m o r o n a m i e n t o podra s e r como sigue:
a. C u n d e el d e s n i m o e n t r e b u e n a p a r t e de s u s defenUn documento europeo especialmente ilustrativo en su momento, fue el elaborado a mediados de los aos 70, y publicado
en 1978 por el Comit Nacional Sueco para la Prevencin del Delito, titulado, en su traduccin espaola, "Un nuevo sistema de
penas. Ideas y propuestas", Anuario de derecho penal y ciencias
penales, 1979, passim.
68
sores respecto de la eficacia de las tcnicas de tratamiento. Se extiende la idea de que se h a estructurado todo u n
sistema que, en ltimo trmino, ofrece escasos frutos.
b. Se asienta la impresin de que el nfasis en la resocializacin del delincuente constitua, objetivamente,
u n a cortina de h u m o que velaba las responsabilidades
de la sociedad en su conjunto, de los sectores sociales ms favorecidos de ella, y de los propios rganos de
control en el surgimiento de la delincuencia o, incluso, en la definicin de lo que poda considerarse como
tal. Los movimientos propios de la criminologa crtica
juegan u n importante papel al respecto, desde fuera y
desde dentro del modelo resocializador.
c. Se reavivan los argumentos propios del modelo garantista que cuestionan la legitimidad de llevar a cabo
injerencias tan intensas sobre los derechos y la personalidad del individuo delincuente. Se reclama, por u n
lado, el restablecimiento de las garantas individuales
vinculadas a que la responsabilidad derive exclusivamente del hecho concreto realizado, a penas de duracin
determinada y a la reduccin del arbitrio judicial y penitenciario. Se cuestionan, por otro lado, las pretensiones
resocializadoras en la medida en que, con frecuencia, no
se limitan a asegurar el futuro acatamiento externo de
la norma por parte del delincuente, sino que aspiran a
modificar profundamente la personalidad de ste.
d. Otros efectos sociopersonales de la pena, como la
intimidacin al conjunto de la sociedad, o la intimidacin
o inocuizacin del delincuente, recuperan su prestigio. La
eficacia de lo primero exige catlogos de penas que guarden proporcin con la gravedad de la conducta realizada,
al margen de las caractersticas del delincuente. El desarrollo de lo segundo supone olvidar la exigencia de proporcionalidad cuando estemos ante delincuentes reincidentes, cuya confrontacin exige largas condenas de prisin
en buena medida ajenas a la evolucin del interno.
CAPTULO IV
EL NUEVO MODELO PENAL

DE LA SEGURIDAD CIUDADANA
Un autor britnico, Garland, h a puesto de manifiesto

que todas esas modificaciones en los modelos de intervencin penal al uso se limitan a reflejar u n cambio
ms profundo de las creencias y formas de vida de la
sociedad moderna, el cual estara transformando la poltica criminal. A tales efectos, colocndose en u n nivel
de anlisis superior, h a intentado identificar u n conjunto de rasgos que responderan a esos cambios en las actitudes sociales, y que constituiran, al mismo tiempo,
u n buen compendio del nuevo modelo de intervencin
penal en curso 6 5 . Esas caractersticas h a n sido formuladas desde la experiencia reciente estadounidense y
britnica, es decir, en relacin con sistemas jurdicos
que respondan, h a s t a hace poco tiempo, al modelo penal resocializador. Sin embargo, considero que desenrollan u n buen hilo conductor de las modificaciones que,
Vase GARLAND, The culture of control, The University of

Chicago Press, 2 0 0 1 , passim, y, sintticamente, p s . 6-20.
70
con m s r e t r a s o , se e s t n p r o d u c i e n d o e n los s i s t e m a s
j u r d i c o s h a s t a a h o r a m s v i n c u l a d o s al m o d e l o p e n a l
g a r a n t i s t a , como es el c a s o de la m a y o r p a r t e de los ord e n a m i e n t o s e u r o p e o s e i b e r o a m e r i c a n o s . Si e s t o fuer a as, n o slo h a b r a m o s e n c o n t r a d o el i n s t r u m e n t o
analtico q u e b u s c b a m o s e n el c a p t u l o anterior, sino
q u e , a d e m s , t e n d r a m o s y a identificados los r u d i m e n tos del n u e v o m o d e l o de i n t e r v e n c i n p e n a l y s e n t a d a s ,
p o r t a n t o , l a s b a s e s d e s u crtica.
I n s p i r a d o e n b u e n a m e d i d a e n el c i t a d o a n l i s i s d e
Garland, expongo a continuacin las que considero
i d e a s m o t o r a s del n u e v o m o d e l o de i n t e r v e n c i n p e n a l
q u e se e s t c o n f i g u r a n d o , e m p l e a n d o c o m o o r d e n a m i e n t o j u r d i c o d e r e f e r e n c i a al e s p a o l .
1. PROTAGONISMO DE LA DELINCUENCIA CLSICA
La d e l i n c u e n c i a clsica, esto es, la q u e gira e n t o r n o

a los delitos c o n t r a i n t e r e s e s individuales, e s p e c i a l m e n t e
los de la vida e integridad, p r o p i e d a d , y libertad e n s u s
diversas facetas, q u e d u r a n t e dos siglos h a c o n s t i t u i d o el
g r u e s o de los a s u n t o s a b o r d a d o s en la j u r i s d i c c i n p e n a l ,
h a s u p e r a d o el riesgo de p r d i d a de p r o t a g o n i s m o q u e en
a l g n m o m e n t o se p e n s q u e iba a sufrir. E n efecto, d u r a n t e las l t i m a s d c a d a s d e la s e g u n d a m i t a d del siglo
XX, p a r e c a a s e n t a r s e la idea de q u e el d e r e c h o p e n a l
d e b a e x t e n d e r s u m b i t o de aplicacin a la criminalidad
p r o p i a de los p o d e r o s o s , y c i e r t a m e n t e se p r o d u j e r o n en
el m b i t o legislativo a v a n c e s m u y significativos e n ese
sentido, de e n t r e los q u e e s s i n g u l a r ejemplo el r e n o v a d o
catlogo de delitos i n t r o d u c i d o por el Cdigo Penal e s p a ol de 1 9 9 5 . T a m b i n se h a n r e g i s t r a d o esfuerzos, por
p a r t e de d e t e r m i n a d o s s e c t o r e s j u d i c i a l e s , p a r a t o m a r s e
en serio las a n t i g u a s y n u e v a s previsiones legales q u e
71
p e n a n c o m p o r t a m i e n t o s delictivos h a b i t u a l m e n t e llevad o s a c a b o p o r s e c t o r e s s o c i a l m e n t e privilegiados 6 6 .

Sin e m b a r g o , slo u n o s p o c o s a o s m s t a r d e , p r e d o m i n a e n la opinin p b l i c a u n a a c t i t u d r e s i g n a d a frente
a los o b s t c u l o s c o n q u e h a t r o p e z a d o el i n t e n t o d e a s e g u r a r la operatividad sin e x c e p c i o n e s del n u e v o catlogo
de delitos del Cdigo Penal. Las c a u s a s d e tal p e s i m i s m o
s o n d i v e r s a s : p o r u n lado, se tiene la i m p r e s i n de q u e
los p o d e r o s o s , m e d i a n t e a s e s o r a m i e n t o s tcnicos slo
accesibles a p e r s o n a s c o n s u nivel e c o n m i c o o r e s p a l d o
poltico, h a n sido c a p a c e s d e explotar h a s t a lmites a b u sivos las g a r a n t a s del d e r e c h o p e n a l y p r o c e s a l p e n a l ,
l o g r a n d o as eludir e n g r a n m e d i d a la p e r s e c u c i n p e n a l , la c o n d e n a o el c u m p l i m i e n t o d e l a s s a n c i o n e s . E n
s e g u n d o lugar, se h a g e n e r a d o la p e r c e p c i n social d e
q u e e n t o d a s e s a s i n t e r v e n c i o n e s p e n a l e s r e s u l t a difcil
eludir el a p r o v e c h a m i e n t o sectario del a s u n t o p o r p a r t e
de los a g e n t e s polticos; el f e n m e n o d e la judicializacin
de la poltica t e r m i n a d e j a n d o e n s e g u n d o p l a n o la verificacin de la r e a l i d a d y la valoracin d e la g r a v e d a d d e
las c o n d u c t a s e n j u i c i a d a s , s e p u l t a d a s bajo a c u s a c i o n e s
recprocas de conductas semejantes.
Un factor adicional, e n a b s o l u t o d e s d e a b l e , h a sido la
a c t i t u d c o n t e m p o r i z a d o r a d e la d o c t r i n a p e n a l con los o b s tculos surgidos e n la p e r s e c u c i n de este tipo de delincuencia: lo q u e comenz s i e n d o u n a p r e o c u p a c i n , por las
dificultades c o n c e p t u a l e s e n c o n t r a d a s a la h o r a d e encajar
las n u e v a s formas de delincuencia p r o p i a s de los podero-
No creo que la extendida persecucin de los delitos relacionados con drogas deba incluirse entre la criminalidad de los
poderosos, dado el ambiente socialmente marginal en el que se
mueve, y sin perjuicio de los importantes beneficios que ciertos
sectores de tal delincuencia obtienen.
sos en los modelos de descripcin legad y de persecucin

del derecho penal tradicional, ha acabado dando lugar a
propuestas que conducen a u n a rebaja significativa en la
intensidad de persecucin de esa criminalidad. Resulta
sintomtico que la discusin terica sobre la indebida "expansin del derecho penal" no verse, como pudiera imaginarse u n profano, sobre las continuas reformas legales
encaminadas a endurecer el arsenal punitivo disponible
contra la delincuencia clsica sino que, muy al contrario,
tenga como primordial objeto de reflexin la conveniencia
de asegurar a la nueva criminalidad u n a reaccin penal
notablemente suavizada en s u s componentes aflictivos.
Ello se pretende legitimar mediante la contrapartida de
u n incremento de la efectividad del derecho penal en ese
mbito, a lograr mediante u n a disminucin de las garantas penales, nunca suficientemente concretada, tampoco
justificada y, mucho menos, creble 67 .
Frente al desdibujamiento que los problemas antedichos parecen crear sobre la criminalidad de los poderosos 5 8 , la delincuencia clsica est m s presente que
n u n c a en el imaginario colectivo.
72
En la discusin espaola, y probablemente en la europea

en general, ha formulado la propuesta ms perfilada SILVA SNCHEZ, La expansin del derecho penal. Aspectos de la poltica cri-
minal en las sociedades postindustriales, 2 a ed., Civitas 2001. En

esta segunda edicin de la obra, en contraste con lo que suceda
en la primera de 1999, el autor ha empezado a caer en la cuenta
de que el fenmeno de expansin de la criminalizacin que padecemos ya no gira tanto en torno a las nuevas formas de delincuencia socioeconmica -por utilizar un trmino simplificador- como
en derredor de la delincuencia clsica a partir de las demandas de
"ley y orden". Sin embargo, la inercia del anlisis ya desarrollado
en la primera edicin le juega una mala pasada. Le conduce a
intentar explicar dos fenmenos reales, pero que se mueven en
buena parte en direcciones opuestas, como si respondieran a las
mismas causas y a las mismas exigencias ideolgicas. Me refiero, por un lado, a la llamada "modernizacin" del derecho penal,
orientada sustancialmente contra la criminalidad de los poderosos, y, por otro lado, a las demandas de "seglaridad ciudadana".
73
2. PREVALENCIA DEL SENTIMIENTO COLECTIVO DE INSEGURIDAD

CIUDADANA
La consolidacin de la delincuencia clsica encuentra u n apoyo inestimable en la generalizacin del sentimiento colectivo de inseguridad c i u d a d a n a : como con-
dirigidas mayoritariamente contra la delincuencia callejera y clsica y, por tanto, contra los sectores sociales ms desfavorecidos y
los marginados. Y el desenfoque de ese anlisis se acenta, por lo
dems, cuando se percibe que, para Silva, lo que marca la pauta
en la expansin del derecho penal son precisamente las exigencias
de "modernizacin" y no las de "seguridad ciudadana".
En resumidas cuentas, a mi juicio el anlisis de Silva adolece
de u n defecto original: concibe la expansin del derecho penal
como u n movimiento contra los poderosos, siendo as que, desafortunadamente, la nueva poltica criminal tiene como preferente objeto de atencin, tanto cuantitativa como cualitativamente, a
las clases sociales ms desfavorecidas y a la delincuencia clsica.
Sobre todo esto nos ocuparemos con detalle en el Captulo VIL
Que tal difuminacin de los perfiles de este tipo de delincuencia empieza a tener consecuencias prcticas es algo evidente si se analizan ciertas medidas pretendidamente encaminadas
a mejorar la efectividad de su persecucin, como es el caso de
la recientemente introducida obligacin del ministerio fiscal de
poner en conocimiento de los sospechosos el contenido de las
diligencias de investigacin a ellos afectantes o la limitacin de la
duracin de tales diligencias a seis meses, salvo prrroga acordada por el fiscal general del Estado -reforma del Estatuto Orgnico
del Ministerio Fiscal por LO 14/2003-, o la significativa elevacin, en trminos absolutos, de los cuantas monetarias mnimas
para que concurran delitos socioeconmicos, como el abuso de
informacin privilegiada en la Bolsa, o los contrarios a la Hacien-
74
secuencia de u n a diversidad de factores, algunos de

los cuales sern aludidos ms adelante 6 9 , desde hace
u n o s se h a incrementado, aos en la poblacin, tanto
la preocupacin en general sobre la delincuencia como
el miedo a ser vctima de u n delito 70 . Tales actitudes
da pblica o la Seguridad Social -reforma de los arts. 285, 305,

307, 308 y 310 del Cdigo Penal en virtud de la LO 15/2003-.
Con todo, se han de saludar los positivos efectos que para una
seria persecucin de la delincuencia socioeconmica habrn de
tener las previsiones contenidas en la LO 7/2003, relativas a
la necesaria satisfaccin de la responsabilidad civil derivada del
delito para acceder a la libertad condicional o al tercer grado de
ejecucin de la pena de prisin -arts. 90.1, p. 2, Cdigo Penal,
72.5 y 6 de la Ley General Penitenciaria, entre otros preceptos-.
Entre los cuales no puede ser el ms importante el efectivo
incremento de la tasa de criminalidad en Espaa, que pese al aumento, ya moderado, de los ltimos aos, sigue estando por debajo de los pases de nuestro entorno. Vase lo dicho en Captulo I.
70
Si la delincuencia y la inseguridad ciudadana eran mencionadas, a mediados de 2001, como uno de los tres problemas
principales de Espaa por el 9% de los espaoles, lo que les colocaba en quinto o sexto lugar de la lista de preocupaciones de
la comunidad, durante la mayor parte del ao 2003 se referan
a ellas porcentajes iguales o superiores al 20%, habindose consolidado como la tercera preocupacin ms importante. De modo
equivalente, a mediados de 2001 el miedo a sufrir un delito era
uno de los tres problemas personales ms importantes mencionado por alrededor del 9% de los encuestados, ocupando el cuarto o quinto lugar en el catlogo de problemas personales de los
espaoles, mientras que bien entrado 2003 lo consideraban uno
de los tres primeros problemas personales entre el 15 y el 20% de
los encuestados, ocupando entre el segundo y tercer puesto en el
listado de problemas personales. Vase CIS, "Barmetros mensuales". Un estudio reciente sobre las caractersticas del miedo
al delito en Espaa se encuentra en MEDINA ARIZA, "Inseguridad
ciudadana, miedo al delito y polica en Espaa", RECPC, 2003,
n 5-03, ps. 3:6 a 12, y 3:16 a 18.
75
se producen, adems, en u n contexto peculiar, con dos

rasgos especialmente significativos:
Por u n a parte, la extendida sensacin en la sociedad
de que las cosas van cada vez peor en temas de prevencin de la delincuencia, sensacin que se proyecta en
u n a escasa confianza en la capacidad de los poderes pblicos para afrontar el problema. Por otra, h a desaparecido la actitud de comprensin hacia la criminalidad tradicional, en especial hacia la pequea delincuencia, actitud muy difundida en los aos setenta y ochenta, que se
fundaba en u n a comprensin del delincuente como u n
ser socialmente desfavorecido y marginado al que la sociedad estaba obligada a prestar ayuda; ahora los delincuentes son vistos, sin que procedan distinciones segn
la gravedad o frecuencia de su comportamiento delictivo,
como seres que persiguen sin escrpulos y en pleno uso
de su libre arbitrio intereses egostas e inmorales, a costa
de los legtimos intereses de los dems. Se h a n puesto
de moda calificaciones como las de "predador sexual",
"criminal incorregible", "asesino en serie", "jvenes desalmados", que reflejan acertadamente el nuevo estatus
social, deshumanizado, del delincuente.
Por lo dems, esa preocupacin o miedo por el delito
ya no se concentran en los mbitos sociales ms conscientes o temerosos de la delincuencia, sino que se h a n
extendido a sectores sociales antes relativamente distanciados de tales sentimientos. La preeminencia de los
espacios dedicados a la crnica criminal en los ms diversos medios de comunicacin, donde ya no es extrao
que ocupe los primeros titulares, tiene que ver sin duda,
aunque no exclusivamente, con el eco que tales informaciones suscitan en capas amplias de la poblacin 71 .
Sobre la controvertida discusin respecto a qu es causa y
76
J O S LUIS DIEZ RIPOLLES

Ello h a permitido que el miedo o la preocupacin por

el delito se hayan afincado en la agenda social entre
los asuntos m s relevantes y, lo que es a n m s significativo, que la persistencia y arraigo de tales actitudes
se haya convertido en u n problema social en s mismo.
En efecto, resulta fcil apreciar que u n buen nmero
de programas de intervencin penal son diseados no
tanto para reducir efectivamente el delito, cuanto para
disminuir las generalizadas inquietudes sociales sobre
la delincuencia 72 .
3 . SUSTANTIVIDAD DE LOS INTERESES DE LAS VCTIMAS
Durante mucho tiempo, los intereses de las vctimas

han quedado subsumidos en los intereses pblicos.
Su tutela se obtena en la medida en que la incidencia
del delito sobre determinados ciudadanos supona u n
perjuicio a los intereses de la sociedad en su conjunto.
De hecho, este requisito sigue fundamentando la caracterizacin del derecho penal como u n sector del derecho pblico, diferenciado del derecho privado. Se h a
sostenido, incluso, el principio de neutralizacin de la
vctima, con el que se quiere expresar que las vctimas
deben de tener u n a capacidad de intervencin en la re-
qu efecto en la relacin entre inters social por la delincuencia

y atencin a ella por los medios, vanse referencias en DEZ RIPOLLS., La racionalidad...,
cit., p s . 2 5 - 2 7 .
Esta pretensin h a sido u n o de los nichos m s fructferos

de la legislacin simblica, la q u e utiliza el derecho penal p a r a
fines ajenos a aquellos q u e f u n d a m e n t a n el u s o del derecho p e nal. Vase DEZ RIPOLLS, "El derecho penal simblico y los efectos
de la pena", en, del mismo, Poltica criminal y derecho penal, Tirant, 2 0 0 3 , p s . 8 0 y s s .
77
accin penal 16 suficientemente limitada como para no

condicionar los intereses pblicos que en ella se estn
sustancialmente dilucidando. En cualquier caso, pareca evidente que u n correcto entendimiento de la utilidad pblica impeda contraponer toscamente los intereses de las vctimas con los intereses de los delincuentes
por u n juicio justo y por u n a ejecucin penal atenta a
sus necesidades de reintegracin social. Ni siquiera el
reciente desarrollo de la victimologa, con s u realce de
medidas penales reactivas atentas a satisfacer los intereses de la vctima, puso en cuestin la debida consideracin de los intereses del delincuente condenado.
Sin embargo, la plausible atencin a los intereses
de las vctimas h a adquirido, en los ltimos tiempos,
algunos sesgos novedosos: ante todo, son las demandas de las vctimas reales o potenciales, cuando no de
vctimas arquetpicas sin existencia real ni posible, las
que guan el debate politicocriminal, arrumbndose reflexiones m s complejas, atentas al conjunto de necesidades colectivas. En segundo lugar, el protagonismo de
los intereses y sentimientos de las vctimas no admite
interferencias, de m a n e r a que la relacin entre delincuente y vctima h a entrado en u n juego de suma-cero:
cualquier ganancia por parte del delincuente, por ejemplo, en garantas procesales o en beneficios penitenciarios, supone u n a prdida para las vctimas, que lo ven
como u n agravio o u n a forma de eludir las consecuencias de la condena; y, en menor medida, lo mismo vale
a la inversa, todo avance en la mejora de la atencin a
las vctimas del delito es bueno que repercuta en u n
empeoramiento de las condiciones existenciales del delincuente. Y es que, finalmente, lo que se h a producido
es u n a inversin de papeles: es ahora la vctima la que
subsume, dentro de s u s propios intereses, los intereses

78
79

4. POPULISMO. Y_ POLITIZACIN
de la sociedad; son sus sentimientos, sus experiencias

traumticas, s u s exigencias particulares los que asumen la representacin de los intereses pblicos; stos
deben personalizarse, individualizarse, en demandas
concretas de vctimas, grupos de vctimas, afectados o
simpatizantes. El principio de neutralizacin h a modificado su curso: a las vctimas se les encomienda la tarea de asegurar que argumentaciones complejas y matizadas de los poderes pblicos, que pretendan abarcar
intereses sociales contrapuestos, sean mantenidas lo
suficientemente alejadas como para que no interfieran
en la adecuada satisfaccin de los intereses de los directamente afectados por el delito 73 .
Un ejemplo bien ilustrativo de hasta dnde se puede llegar

por este camino lo constituyen dos prcticas que se han asentado
en EE.UU. en relacin con la aplicacin de la pena de muerte.
Por la primera de ellas, a efectos de decidir si en un caso de asesinato se debe imponer la pena de muerte o basta con u n a pena
privativa de libertad, la fiscala puede fundamentar su peticin
de pena capital, al margen de en la gravedad del hecho cometido, en los graves sufrimientos que la prdida del ser querido ha
causado entre sus parientes y allegados, lo que materializa mediante la presentacin de una "declaracin de impacto sobre las
vctimas", donde recoge los testimonios y dictmenes pertinentes.
Por la segunda, ciertos Estados justifican la autorizacin para que
los familiares y allegados de la vctima presencien la ejecucin del
delincuente en el ambiguo concepto psicolgico de "punto final"
(closure), que expresara que los perjudicados por el asesinato recuperan la tranquilidad anmica perdida desde que se produjo el
suceso y prolongada durante todo el proceso judicial, cobertura
meditica..., etc., una vez que perciben directamente la muerte
del causante de todas esas perturbaciones. Vase, sobre estas dos
manifestaciones, ZIMRING, The Contradictions of American Capital
Punishment, Oxford University Press, 2003, ps. 51-64.
Los agentes sociales que resultan determinantes en

la adopcin y contenido de las decisiones legislativas
penales, h a n sufrido modificaciones de gran calado.
Ante todo, los conocimientos y opiniones de los expertos se h a n desacreditado. Ello reza, desde luego, para
las aportaciones procedentes de u n a reflexin terica
que, paradjicamente, h a logrado, en el mbito de la interpretacin y sistematizacin de la ley penal, niveles de
precisin y rigurosidad conceptuales inalcanzables por
otros sectores del ordenamiento jurdico; s u s disquisiciones h a n dejado de ser, no ya slo comprensibles, sino
dignas de comprensin para influyentes sectores sociales. Pero la reputacin de los especialistas insertos en
la prctica judicial o de la ejecucin de penas tambin
se encuentra malparada; los jueces son vistos como u n
colectivo poco fiable que adopta, con frecuencia, decisiones alejadas del sentido comn, y a los funcionarios
de ejecucin penal parece slo preocuparles el bienestar de los delincuentes. Slo la pericia policial, en su
doble faceta preventiva de delitos y perseguidora de los
ya cometidos, sigue siendo considerada imprescindible;
en este caso, sus eventuales insuficiencias no llevan a
cuestionar la utilidad de sus conocimientos, sino a proponer su perfeccionamiento y mejora 74 .
Segn una encuesta del Instituto Opina para el diario El

Pas, realizada a fines de 2003, las cinco instituciones mejor valoradas por los espaoles son, por este orden, la guardia civil, la
monarqua, la polica nacional, las comunidades autnomas, y la
polica municipal. El sistema judicial aparece en el ltimo lugar
de las instituciones listadas en la pregunta, en el puesto nmero
14. Vase El Pas, 6/ 12/03.
80
E n c o n t r a p a r t i d a , la e x p e r i e n c i a c o t i d i a n a del p u e b l o ,
s u p e r c e p c i n i n m e d i a t a d e la r e a l i d a d y los conflictos
sociales, h a n p a s a d o a s e r u n factor d e p r i m e r a i m p o r t a n c i a a la h o r a de configurar l a s leyes p e n a l e s , y p u g n a
por serlo t a m b i n en la a p l i c a c i n legal. Lo n o v e d o s o ,
sin e m b a r g o , n o es q u e t a l e s e x p e r i e n c i a s y p e r c e p c i o n e s c o n d i c i o n e n la c r e a c i n y a p l i c a c i n del D e r e c h o ,
algo legtimo e n t o d a s o c i e d a d d e m o c r t i c a , s i n o el q u e
d e m a n d e n s e r a t e n d i d a s sin i n t e r m e d i a r i o s , sin la interposicin de n c l e o s e x p e r t o s d e reflexin q u e v a l o r e n
las c o m p l e j a s c o n s e c u e n c i a s q u e t o d a decisin p e n a l
conlleva. Los p o r t a d o r e s de e s o s n u e v o s c o n o c i m i e n t o s
s o n la o p i n i n p b l i c a c r e a d a p o r los m e d i o s p o p u l a r e s
de c o m u n i c a c i n social, l a s v c t i m a s o g r u p o s de vctim a s y, e n l t i m o t r m i n o , el p u e b l o llano.
s e n s o social, p de c u a l q u i e r otro r e c u r s o r e t r i c o . Ello

p e r m i t e a l a s f u e r z a s polticas e s t a b l e c e r u n a r e l a c i n
i n m e d i a t a e n t r e l a s d e m a n d a s p o p u l a r e s y la configur a c i n del d e r e c h o p e n a l , y recolectar, ello m e d i a n t e , los
i m p o r t a n t e s r d i t o s polticos q u e e s t a p r e t e n d i d a d e m o cracia directa75 suministra.
E s t a d i n m i c a p o p u l i s t a y politizada t i e n e u n a serie
d e r a s g o s , e n t r e los q u e q u i z s c o n v e n g a d e s t a c a r a h o r a d o s de ellos.
El p r i m e r o p o n d r a de relieve q u e el d e s c r d i t o d e
los e x p e r t o s h a p a s a d o de l a s p a l a b r a s a los h e c h o s : al
inicial d i s t a n c i a m i e n t o o i n c o m p r e n s i n h a c i a s u s p r o p u e s t a s o modo de proceder, h a sucedido u n a activa
poltica e n c a m i n a d a a p r i v a r l e s del m a r g e n d e d i s c r e c i o n a l i d a d q u e , d e b i d o a s u pericia, g o z a b a n e n s u cor r e s p o n d i e n t e m b i t o d e c i s i o n a l . E j e m p l o s al r e s p e c t o
s o b r a n e n e s t o s m o m e n t o s , e s p e c i a l m e n t e e n el c a m p o
P a r a q u e e s t o s l t i m o s a g e n t e s sociales p u e d a n
a s e n t a r s u relevancia, es p r e c i s o q u e los a g e n t e s i n s t i t u c i o n a l e s d i r e c t a m e n t e v i n c u l a d o s c o n la c r e a c i n del
d e r e c h o o t o r g u e n a las d e m a n d a s p o p u l a r e s u n a c c e s o
privilegiado, m e d i a n t e el q u e p u e d a n e l u d i r los h a b i t u a les c o n t r o l e s b u r o c r t i c o s q u e e n t o d a d e m o c r a c i a v e l a n
por el f u n d a m e n t o de l a s iniciativas legislativas. A e s t a
labor se a p l i c a n en los l t i m o s t i e m p o s , c o n e x t r e m a d o
celo, fuerzas polticas de t o d o el e s p e c t r o ideolgico. Las
vas p a r a s u xito t r a n s i t a n , d e f o r m a s i n g u l a r a u n q u e
n o exclusiva, por la a c e l e r a c i n del tempo legiferante y
la irrelevancia, c u a n d o n o e l i m i n a c i n , del d e b a t e p a r l a m e n t a r i o e, i n c l u s o , del g u b e r n a m e n t a l ; se t r a t a de q u e
los polticos p u e d a n justificar la o m i s i n de a q u e l l a s fas e s p r o c e d i m e n t a l e s e n l a s q u e el p r o t a g o n i s m o c o r r e s p o n d e a profesionales e x p e r t o s e n v i r t u d de la u r g e n c i a
o del c a r c t e r i n d i s c u t i b l e de l a s d e c i s i o n e s a t o m a r , se
r e v i s t a n tal u r g e n c i a e i n a p e l a b i l i d a d del c o n c e p t o d e
a l a r m a social, de p e r e n t o r i e d a d del p r o b l e m a , de c o n -
81
"Democracia directa" que abusa de las tramitaciones urgentes, que busca premeditadamente introducir importantes reformas del Cdigo Penal en los ltimos trmites parlamentarios
-lase Senado-, o que aprovecha leyes, penales o no, con objetivos muy precisos para colar de rondn reformas penales cuya
discusin parlamentaria se quiere evitar. Vanse las importantes
reformas de la Ley de Responsabilidad Penal de los Menores que
se incluyeron en las LLOO 9/2002, de reformas de los Cdigos
Penal y Civil en materia de sustraccin de menores, y 15/2003,
de modificacin del Cdigo Penal; o las irregularidades procedimentales legislativas que han acompaado la incorporacin al
Cdigo Penal de los arts. 506bis, 52Ibis y 576bis, relativos a la
convocatoria de referenda ilegales y de allegamiento de fondos
para asociaciones y partidos polticos ilegales, entre otros supuestos. Vase tambin GONZLEZ CUSSAC, . "La contrarreforma
penal de 2003. Nueva y vieja poltica criminal", Revista Xuridica
Galega, n 38, 2003, ps. 19-21, 32.
82
de la determinacin de la pena y de su ejecucin: es el

caso de la reduccin del arbitrio judicial a la hora de
sustituir la pena o medida de seguridad, o el resto de
pena por cumplir, impuestas a u n extranjero residente ilegal por su expulsin del territorio nacional, o las
restricciones en la aplicacin del tercer grado, la libertad condicional, los permisos de salida o los beneficios
penitenciarios, introducidas, respectivamente, en las
LLOO 1 1 / 2 0 0 3 y 7 / 2 0 0 3 7 6 .
El segundo rasgo se enuncia con facilidad: el manejo
excluyente por la plebe y los polticos del debate politicocriminal, h a conducido a u n marcado empobrecimiento de sus contenidos. Frente a la mayor pluralidad
de puntos de vista que hubiera cabido esperar de la directa implicacin de esos nuevos agentes sociales en la
discusin sobre las causas y remedios de la delincuencia, lo que h a sobrevenido es u n debate uniforme y sin
matices, en el que se descalifica cualquier postura que
conlleve u n a cierta complejidad argumental o distanciamiento hacia la actualidad m s inmediata. El afn
por satisfacer, antes y m s que el otro, las m s superficiales demandas populares, h a metido a los partidos
mayoritarios y s u s aclitos en u n a atolondrada carrera
por demostrar que son los ms duros ante el crimen, y
a u a sorprendente proximidad de propuestas politicocriminales, que a alguno de ellos le supone la prdida
de su identidad ideolgica 77 .
Sobre el progresivo desapoderamiento de la discrecionalidad judicial y penitenciaria que se e s t produciendo, vase t a m bin MAQUEDA ABREU, "Crtica a la reforma penal a n u n c i a d a " , Jueces para la democracia, n 4 7 , 2 0 0 3 , p. 9.
7Y
Vanse referencias, igualmente, en CANCIO MELI, "Derecho
83
5 . REVALORIZACION D E L C O M P O N E N T E AFLICTIVO D E LA PENA
La preeminencia obtenida por los intereses de las

vctimas y el populismo h a n dado respetabilidad social
a ciertos sentimientos cuya demanda de satisfaccin,
en otros tiempos, se comprenda pero no se atenda; me
refiero a los sentimientos de venganza, tanto de las vctimas y s u s allegados como de la poblacin en general.
A este factor se h a n aadido otros dos que h a n terminado de reforzar u n a transformacin significativa del
conjunto de objetivos a satisfacer por la pena:
As, la resocializacin del delincuente, pese a su soporte constitucional, h a dejado de tener los apoyos sociales suficientes para constituirse en u n objetivo destacado de la ejecucin penal. Ciertamente su cuestionamiento se inici entre los expertos, como m s arriba
hemos sealado 7 8 , y tuvo u n a notable influencia en la
reestructuracin del modelo juridicopenal en ordenamientos que haban apostado, casi en exclusiva, por el
efecto resocializador de la pena. Pero la formulacin de
tales objeciones se inici hace ya ms de dos dcadas,
y desde entonces se h a matizado notablemente la percepcin experta sobre el tratamiento de los delincuentes. Ahora predomina u n a aproximacin ms realista y
menos ideologizada a los frutos que pueden ofrecer las
diversas tcnicas disponibles, con mbitos de intervencin, como el relativo a desintoxicacin e insercin de
delincuentes drogadictos, que h a n mostrado sobradamente su efectividad 79 . En el actual estado de cosas re-
penal del enemigo?", en JAKOBS-CANCIO, Derecho penal de

go, Thomson-Cvitas, 2 0 0 3 , p s . 7 0 - 7 5 .
78
79
enemi-
Vase Captulo III.

Vase u n a revisin emprica de la eficacia de los t r a t a m i e n -

84
85
s u l t a , p u e s , injustificado colocar a la resocializacin en

u n s e g u n d o p l a n o frente a o t r o s efectos s o c i o p e r s o n a l e s
de la p e n a , c o m o la i n o c u i z a c i n , la p r e v e n c i n g e n e r a l
o la r e a f i r m a c i n de valores sociales. Sin e m b a r g o , la
opinin p b l i c a t i e n d e a v a l o r a r l a s m e d i d a s q u e , c o n
las m i r a s p u e s t a s e n la r e i n s e r c i n social del d e l i n c u e n te, flexibilizan la ejecucin p e n a l , c o m o u n c o n j u n t o de
favores i n m e r e c i d o s q u e se h a c e a los d e l i n c u e n t e s 8 0 .
A e s t a i d e a v a e s t r e c h a m e n t e a s o c i a d a o t r a , e n virt u d de la c u a l h a q u e d a d o a r r u m b a d a , d e n t r o del a c e r vo de explicaciones sociales de la d e l i n c u e n c i a , a q u e l l a
q u e la c o n s i d e r a b a e n g r a n m e d i d a u n a c o n s e c u e n c i a
de l a s d e s i g u a l d a d e s sociales, s e a a la h o r a de interioriz a r l a s n o r m a s sociales, s e a a la h o r a de d i s p o n e r de los
m e d i o s p a r a d e s a r r o l l a r el p l a n de vida p e r s o n a l . D e s d e
u n a visin m a r c a d a m e n t e c o n s e n s u a l d e la s o c i e d a d ,
q u e m i n u s v a l o r a l a s diferencias de o p o r t u n i d a d e s e n t r e
s u s m i e m b r o s , la d e l i n c u e n c i a se p e r c i b e c o m o u n p r e meditado y personalmente innecesario enfrentamiento
del d e l i n c u e n t e c o n la s o c i e d a d , q u e exige u n a r e s p u e s t a q u e p r e s t e la d e b i d a a t e n c i n a la futilidad d e l a s
m o t i v a c i o n e s q u e h a n c o n d u c i d o a ella 8 1 .
tos, moderadamente optimista, en REDONDO, "Criminologa aplicada: Intervenciones con delincuentes, reinsercin y reincidencia",
RDP y C, 2 a poca, 1998, n 1, ps. 189 y ss. Informacin valiosa
sobre la disponibilidad de tratamientos genricos y especficos
en las prisiones espaolas se encuentra en CID MOLIN, "El sistema penitenciario en Espaa", Jueces para la Democracia, n 45,
2002, ps. 21-22.
80
Slo el tratamiento en general de los drogadictos delincuentes, as como los tratamientos que no conllevan una flexibilizacin significativa del rgimen de cumplimiento de la pena, se
aceptan sin reticencias por la poblacin.
A ello no es obstculo el estatus deshumanizado que el
El c o n j u n t o de los t r e s factores h a f o m e n t a d o u n a serie

de modificaciones s u s t a n c i a l e s e n el s i s t e m a de p e n a s y
s u ejecucin q u e , e n b u e n a p a r t e , se i n s p i r a s i m p l e m e n te e n el d e s e o de h a c e r m s g r a v o s a s p a r a el d e l i n c u e n t e
las c o n s e c u e n c i a s d e r i v a d a s de la c o m i s i n de u n delito.
B a s t e c o n m e n c i o n a r la i n t r o d u c c i n de p e n a s de privacin de libertad c u y a d u r a c i n p r c t i c a se a c e r c a , en
c o n t r a de u n a t r a d i c i n b i s e c u l a r e n E s p a a , a la reclusin de por vida 8 2 , el n o t a b l e e n d u r e c i m i e n t o del r g i m e n
p e n i t e n c i a r i o m e d i a n t e el e s t a b l e c i m i e n t o de c o n d i c i o n e s
m s e s t r i c t a s de a c c e s o al r g i m e n de c u m p l i m i e n t o e n
t e r c e r g r a d o o a la libertad condicional 8 3 , el r e n a c i m i e n t o
de l a s p e n a s i n f a m a n t e s , c o m o es el c a s o de la p u b l i cacin de listas de m a l t r a t a d o r e s o d e l i n c u e n t e s s e x u a les 8 4 , o el a s e g u r a m i e n t o d e u n a efectiva p e r s e c u c i n de
d e t e r m i n a d o s d e l i n c u e n t e s m e d i a n t e el c o m p r o m i s o de
delincuente adquiere en el imaginario social, precisamente y de

forma paradjica debido a su previa consideracin como un ciudadano que, como cualquier otro, ha disfrutado de igualdad de
oportunidades. Vase, al respecto, lo que ya mencionamos en el
apartado 2 de este Captulo.
8
Vanse los nuevos arts. 76 y 78 del Cdigo Penal, tras la redaccin derivada de la LO 7/2003. Es cierto que en otras pocas,
sin ir ms lejos durante el franquismo, existan penas de prisin
hasta de 40 aos, pero la institucin de la redencin de penas
por el trabajo las reduca de forma prcticamente automtica en
una tercera parte, lo que ahora ya no es posible.
Los cambios que se han producido en el modelo penal han llevado en otros pases a la reintroduccin o expansin de la pena
de muerte, o a la readmisin de penas corporales. Vanse referencias en GARLAND, op. cit., ps. 9, 142, 213, 257.
Vanse referencias supra. En otros pases se han restablecido las cuerdas de presos. Vase GARLAND, Ibdem.
84
Vanse referencias en Silva Snchez, op. cit., p. 147. En cier-
86
ejercicio de la accin popular por rganos del Poder Ejecutivo de las comunidades autnomas.
6. REDESCUBRIMIENTO DE LA PRISIN
El que la prisin es u n a pena problemtica se ha convertido en un tpico, en el moderno doble sentido de la

palabra, que ha estado presente en la reflexin politicocriminal desde hace bastantes dcadas. En especial
durante la segunda mitad del siglo XX, se convirtieron
en lugar comn u n a serie de consideraciones bien fundadas sobre los efectos negativos del encarcelamiento
sobre los directamente afectados y sobre la sociedad en
general. Mientras las penas largas de privacin de libertad se consideraban inhumanas por la destruccin de la
personalidad del recluso que solan conllevar, as como
socialmente contraproducentes por generar inadaptacin del recluso a cualquier futuro reingreso en la comunidad, las penas cortas de prisin se consideraban
u n factor de primer orden en la consolidacin de pautas comportamentales delictivas en delincuentes de poca
monta mediante el contagio con sus pares, ejerciendo u n
efecto socializador inverso al precisado. Ello foment, en
especial en los pases que ms haban avanzado en el
modelo resocializador, y como ya hemos sealado 85 , u n
fuerte movimiento favorable a buscar penas que pudieran sustituir, total o parcialmente, con ventaja la pena
de prisin. Es el momento de desarrollo de sistemas efectivos de penas pecuniarias, de la aparicin de las penas
tos ordenamientos se h a recuperado la obligacin de los reclusos de

portar uniformes infamantes - a rayas...-. Vase GARLAND, Ibdem.
85
Vase Captulo III.
87
de trabajo en beneficio de la comunidad, de arrestos discontinuos, de~ libertades vigiladas o a prueba en sus diversas modalidades, de la revalorizacin de la reparacin
del dao como sustituto de la pena, y de los regmenes
flexibles de ejecucin penitenciaria.
Es cierto que en Espaa el escepticismo hacia la pena
de prisin slo fue capaz de superar el mbito terico o
acadmico cuando se iniciaron los trabajos de elaboracin de u n nuevo cdigo penal, pero, aunque tarde, el
nuevo Cdigo Penal de 1995 constituy u n a aportacin
significativa en ese sentido. J u n t o a la trascendente decisin de eliminar las penas de prisin inferiores a los
seis meses, y la bsqueda de la efectividad en las penas
pecuniarias mediante la adopcin del sistema de dasmulta, se integraron en el sistema de penas nuevas sanciones, como la de trabajo en beneficio de la comunidad
o los arrestos de fin de semana, directamente encaminadas a eludir desde u n principio, o mediante su papel
como sustitutivos, u n a pena de prisin cuestionada. No
se olvid tampoco de potenciar la institucin de la suspensin de la ejecucin de la pena de prisin, ni de flexibilizar el rgimen penitenciario, en especial en lo relativo
a la obtencin del tercer grado o la libertad condicional.
Sin embargo, u n a cosa es la plasmacin en el Cdigo Penal de este relativo distanciamiento de la pena de
prisin, y otra cosa su real puesta en prctica. La mayor
parte de esas medidas destinadas a ser u n a alternativa
a la pena de prisin, nacieron hurfanas de los medios
materiales y personales necesarios para su efectivo desarrollo. Las razones por las que u n legislador, genuinamente interesado en este cambio de rumbo en la ejecucin penal, pudo desatender aspectos tan esenciales
de su decisin legislativa no son fciles de comprender:
junto a la defectuosa tcnica legislativa usual en nuestro
88
pas, en la que los preceptivos estudios sobre la futura

implementacin de las leyes no trascienden su cualidad
de mero trmite del expediente administrativo, hay que
pensar en el escaso hbito de operar con medidas propias
del Estado del bienestar, como lo eran, sin duda, muchas
de las modificaciones propuestas, que exigen inevitablemente nuevas aportaciones de recursos; a ello habr que
unir las rutinas judiciales y penitenciarias y, finalmente,
el cambio poltico que sobrevino al poco tiempo, con el
acceso al gobierno de u n a opcin ideolgica que se haba
mantenido al margen, cuando no opuesto, a la reorientacin propuesta en el nuevo cdigo.
Sea como sea, lo cierto es que el sistema das-multa
no ha impedido que la cuanta de las multas se siga
calculando de modo semiautomtico, sin atender apreciablemente la diversa capacidad econmica de los culpables; que la pena de arresto de fin de semana h a desaparecido sin haberse desarrollado a fondo s u s potencialidades, dada la carencia de infraestructura material
y personal, y que el trabajo en beneficio de la comunidad
apenas se aplica debido a la falta de los correspondientes convenios con las instituciones que pudieran acoger
a los trabajadores comunitarios. Las posibilidades de
un tratamiento en libertad, propias de la suspensin
de la ejecucin de la pena, el tercer grado o la libertad
condicional, no se han aprovechado m s all del mbito de la drogodependencia, y la indudable mejora de la
infraestructura penitenciaria, ahora de nuevo superada
por el incremento de ingresos, se h a centrado en las
condiciones de habitabilidad, descuidando la dotacin
de medios personales y materiales para las metas resocializadoras inherentes al rgimen penitenciario 8 6 .
Sobre la limitada aplicacin de las p e n a s alternativas a la
89
Mientras, todo este frustrante proceso suceda en Espaa, en naciones de su entorno cultural, en las que estaba bien asentado el sistema de penas alternativas a la
prisin, se estaba produciendo u n acelerado proceso de
recuperacin del prestigio de las penas privativas de libertad, lo que estaba dando lugar a las correspondientes
reformas legales. Su reacreditacin no tiene que ver con
u n a mejora de sus potencialidades reeducadoras, que siguen considerndose escasas o negativas, sino con su
capacidad para garantizar otros efectos sociopersonales
de la pena: en primer lugar, los intimidatorios y los meramente retributivos, que con la adquisicin por el delincuente del estatus de persona normal y el ascenso de los
intereses de las vctimas han pasado al primer plano; en
segundo lugar, los efectos inocuizadores, en virtud de los
cuales se responde con el aislamiento social y reclusin
del delincuente al fracaso de la sociedad en la resocializacin de sus desviados y, sobre todo, a su negativa a
asumir los costes econmicos y sociales vinculados al
control de la desviacin en sus orgenes mediante las correspondientes transformaciones sociales 87 .
Dada la inestable evolucin espaola, no es de extraar que ese movimiento pendular haya encontrado
campo abonado en nuestro pas en cuanto se h a n producido u n a s mnimas condiciones favorables, como u n
transitorio incremento de la criminalidad, y u n gobier-
prisin en los j u z g a d o s de lo penal, vase el ilustrativo estudio

emprico coordinado por Cid-Larrauri, Jueces penales y penas
en Espaa (Aplicacin de las penas alternativas a la privacin de
libertad en los juzgados de lo penal), Tirant, 2 0 0 2 , passim.
Vanse las referencias en GARLAND, op. cit., p s . 8-9, 175179, 148-150, 154-165; SILVA SNCHEZ, op. cit., p s . 141-147.
no y oposicin mayoritaria que pugnan por destacar en

su lucha contra el crimen. Los frutos ya estn en nuestras manos: sin haberse llegado n u n c a a ensayar seriamente las penas alternativas a la prisin, las reformas
de 2003 han recuperado las penas cortas de prisin de
tres meses en adelante en paralelo a la supresin del
arresto de fin de semana; se h a incrementado la duracin de las penas largas de prisin, y se h a n introducido
importantes rigideces en el rgimen penitenciario.
adoptan las mismas cautelas, cuando no mayores, a la

hora de establecer el mbito legtimo de actuacin de
los poderes pblicos encargados del descubrimiento y
enjuiciamiento de las conductas delictivas. Ha sido, por
el contrario, la presencia de ciertas expectativas, que
luego se h a n mostrado exageradas, en la capacidad de
las ciencias del comportamiento para hacer el bien al
delincuente, lo que h a desencadenado los excesos en el
campo de la ejecucin penal que ya hemos comentado.
Pero las actitudes sociales estn experimentando en
estos momentos u n cambio que, a mi entender, no tiene
antecedentes en las sociedades democrticas modernas.
Es cierto que determinados perodos histricos con regmenes polticos autoritarios suscitaron, en las m a s a s
sociales que los sustentaban, eliminados o acallados los
vencidos o discrepantes, u n a crdula despreocupacin
por los mtodos negadores de los derechos y libertades
individuales empleados por los poderes pblicos para
controlar la delincuencia. Y tambin lo es que en regmenes democrticos se h a tenido demasiadas veces
xito en aislar y demonizar determinados mbitos delincuenciales, de modo que en su persecucin pudiera
valer todo: en Espaa, las conductas terroristas o las
relativas a drogas son buenos candidatos a ejemplo.
Sin embargo, lo que ahora est sucediendo tiene matices nuevos: en el marco de sociedades democrticas, con
u n amplio elenco de libertades individuales legalmente reconocidas y efectivamente ejercidas, se est generalizando
la idea de que hay que renunciar a las cautelas existentes
encargadas de prevenir los abusos de los poderes pblicos
contra los derechos individuales, a cambio de u n a mayor
efectividad en la persecucin del delito. Y esa disponibilidad no se confina a mbitos criminales bien delimitados,
sino que se extiende al control de la "delincuencia en su
90
7. AUSENCIA DE RECELO ANTE EL PODER SANCIONATORIO ESTATAL
El derecho penal moderno se h a ido construyendo,

desde hace algo ms de dos siglos, dentro de u n cuidadoso equilibrio entre la debida consideracin del inters
social en la proteccin de ciertos bienes fundamentales
para la convivencia, y la persistente preocupacin por
evitar que ese logro conlleve u n a intromisin excesiva
de los poderes pblicos en los derechos y libertades individuales de los ciudadanos. Esa doble orientacin h a
originado que los modelos de intervencin penal contemporneos, cualesquiera que stos fueran, estuvieran siempre refrenados en su tutela de los intereses sociales por u n a n u n c a ausente desconfianza de la ciudadana hacia la capacidad de los poderes pblicos para
hacer u n uso moderado de las amplias posibilidades de
actuacin que les otorgaban los instrumentos de persecucin delictiva y ejecucin de penas.
Esta falta de confianza se asienta, por lo dems, en
u n a tradicin pocas veces interrumpida en el derecho
penal moderno. Sin duda, es el elemento m s caracterstico del modelo de intervencin garantista, pero
tambin ha sido u n componente destacado del modelo resocializador: ms all de lo que pudiera mostrar
u n a visin superficial de su funcionamiento, en l se
91
92
JOS LUIS DEZ*RIPOLLS
totalidad", sin que la mayor visibilidad que, a no dudar,

tiene la que hemos llamado delincuencia clsica deje fuera de este modo de proceder la delincuencia de cualquier
signo. Dicho de otra manera, los ciudadanos no delincuentes ya no temen a los poderes pblicos en el ejercicio
de sus funciones represivas, no se sienten directamente
concernidos por los excesos que con este fin puedan llevar a cabo. Y esto s que es u n a alarmante novedad en las
sociedades democrticas.
Esa progresiva falta de recelo hacia el uso del instrumental punitivo est permitiendo, en primer lugar,
reformas impensables hace poco tiempo. Basten, como
ejemplo, la paulatina generalizacin de la vigilancia de
espacios y vas pblicas mediante cmaras y otros artefactos de control visual y auditivo, la simplificacin de
los procedimientos de adopcin de medidas cautelares
penales y a u n civiles 88 , la facilitacin de la prisin preventiva 89 , y la disminucin del control judicial de los
procedimientos penales mediante los juicios rpidos 9 0 .
Y en segundo lugar, est prestigiando modos de operar
jurdicamente en los que el debido respeto de los derechos y libertades individuales quedan en u n segundo
Como en el caso de la reciente regulacin de la orden de

proteccin de las vctimas de la violencia domstica, contenida
en la L 27/2003 de 31 de julio.
89
A partir de las LLOO 13/2003 y 15/2003.
Dada el protagonismo adquirido por el impulso policial del
procedimiento, as como el incremento de las conformidades.
Vase LO 8/2002. Segn datos facilitados a la prensa a comienzos de 2004 por el Consejo General del Poder Judicial, en alrededor de un 50% de los casos tramitados por el procedimiento de
enjuiciamiento rpido se dicta sentencia de conformidad.
93
plano: en la" polica, superado el distanciamiento popular que arrastraba desde los aos de la dictadura, la eficacia y prontitud que se le demanda en la persecucin
del delito y descubrimiento de los culpables permite disculpar fcilmente actuaciones a p r e s u r a d a s que inciden
sobre objetivos equivocados; el legislador h a de mostrar
u n a clara disposicin a convertir en delito cualquier
problema social; los jueces h a n de ser capaces de sortear los obstculos de derecho material y procesal que
puedan surgir, con tal de asegurar u n a justicia acorde,
en tiempo y forma, a las demandas populares; y la principal misin de los funcionarios de ejecucin de penas
es garantizar, en todo momento, que el delincuente no
sea tratado de u n modo demasiado generoso.
8. IMPLICACIN DE LA SOCIEDAD EN LA LUCHA CONTRA LA
DELINCUENCIA
Durante mucho tiempo, el epgrafe precedente significaba que la comunidad asuma su responsabilidad
en la gnesis de la delincuencia, y que se aprestaba a
estimular y desarrollar iniciativas dirigidas a eliminar
la exclusin social de ciertos ciudadanos. Se trataba de
brindar apoyo familiar, laboral, asistencial, a los delincuentes o a las personas en trance de convertirse en
tales. La meta era anticiparse a la intervencin de los
rganos formales de control social -polica, administracin de justicia...- mediante el reforzamiento de los
vnculos sociales de esas personas. Ahora, los mismos
trminos significan otra cosa: cmo mejorar la colaboracin con la polica en la prevencin del delito e identificacin y detencin de los delincuentes.
En Espaa apenas se h a desarrollado lo que en otros
pases se ha llamado "prevencin comunitaria", correlato de la prevencin policial. Ciertamente, el nfasis en
94
los objetivos perseguidos puede variar significativamente, ms centrada la comunidad en su deseo de eliminar
la inseguridad y miedo generados por la delincuencia
en el espacio social donde tiene lugar la interaccin social, y en asegurar compensaciones satisfactorias por
los daos causados, mientras que para la polica la delincuencia es, sobre todo, u n problema de orden pblico. Pero en ltimo trmino todo se reduce a que la
comunidad, mediante u n a estrecha colaboracin con
la polica, aprenda y acepte poner en prctica por s
misma tcnicas y habilidades que permitan sustituir o
incrementar la eficacia de las intervenciones policiales
para prevenir o perseguir el delito. De esos afanes h a n
surgido valiosos programas de diseo urbanstico o viario anticrimen, tiles programas de difusin de tcnicas de autoproteccin de las vctimas o de demanda de
intervencin inmediata 9 1 , pero tambin programas de
control vecinal, que capacitan a los residentes de u n barrio para informar de cualquier ciudadano desconocido
y de aspecto inusual que transite por sus calles, lo cual,
en aras de su mayor eficacia intimidatoria, se recuerda
mediante los correspondientes indicadores callejeros 92 ,
o policas de proximidad, u n a de cuyas funciones especficas es recoger la mayor cantidad posible de informacin vecinal en principio delictivamente intrascendente.
Pero la directa implicacin de la comunidad en la
persecucin del delito no queda limitada a tareas de
Es el caso de las diversas actuaciones e s p a o l a s de mejora

de la prevencin y persecucin de la violencia domstica.
Conocidos en los pases anglosajones como "Neighbourhood Crime Watch", o trminos equivalentes.
95
colaboracin.con la polica, sino que cada vez ms los

poderes pblicos fomentan el desempeo, por la propia
comunidad, de las funciones propias de los rganos formales del control social.
La expansin de la seguridad privada en el conjunto
de Europa e Iberoamrica supone u n a dejacin generalizada de responsabilidades por parte de los poderes pblicos en relacin con uno de sus cometidos fundamentales, la salvaguarda del orden pblico. Los argumentos
eficientistas, que pretenden justificar esa retirada masiva de las fuerzas de orden pblico de tantos espacios
colectivos, ignoran unos cuantos argumentos de fondo,
desde la exigencia democrtica de que el Estado es el
nico que h a de tener el monopolio de la fuerza, hasta la
constatacin de que el diferenciado acceso a la seguridad
privada es u n nuevo y creciente factor de desigualdad
social. Y tampoco quieren recordar u n a s cuantas razones que versan, precisamente, sobre la eficiencia, desde
las defectuosas prestaciones llevadas a cabo por u n sector profesional cuyo meterico incremento de efectivos
h a contrastado con el notorio desinters de la Administracin Pblica en el aseguramiento de su capacitacin,
hasta los motivos que han impedido a las fuerzas de orden pblico acometer u n a reestructuracin que les hubiera hecho capaces de atender adecuadamente a la mayora de esas demandas sociales de seguridad que ahora
ha de atender, a su costa, la comunidad.
La asuncin del control social penal por parte de la
sociedad civil se extiende, asimismo, a fases ulteriores
a la de prevencin o persecucin policiales: es conocido que pases europeos como Francia h a n desarrollado
un sistema privado de establecimientos penitenciarios,
lo que no ha dejado de sorprender en amplios sectores sociales. Pero deberamos de ser conscientes de que
Espaa ya h a entrado decididamente en esa dinmica: el sistema de ejecucin de las medidas imponibles a
menores responsables de delitos descansa ya, en gran
medida, en u n a red de centros e instituciones privadas,
concertadas con la Administracin Pblica competente,
en la que agentes privados ejecutan, entre otras, medidas de internamiento prolongadas y aplican el rgimen
disciplinario legalmente previsto. En el mbito de la ejecucin de penas de adultos, tampoco pueden pasarse
por alto los ingresos de drogodependientes con pena
suspendida o en libertad condicional en centros cerrados de desintoxicacin regidos por agentes privados.
Sin necesidad de entrar ahora en consideraciones sobre la legitimidad o la eficiencia de todas estas actuaciones comunitarias, lo decisivo, a nuestros efectos argumntales, es la constatacin de que todo este fenmeno
de implicacin de la sociedad en el control de la delincuencia h a desplazado las energas de la comunidad del
afn por lograr la inclusin social de los desviados, al inters por garantizar la exclusin social de los delincuentes,
lo que constituye u n cambio de primera magnitud en las
actitudes sociales ante la delincuencia.
do, el estudio-emprico-social del delito y del delincuente

se centr en u n enfoque etiolgico que perciba la mayor
parte de la delincuencia como u n producto de la marginacin y privacin sociales: La defectuosa socializacin,
la escasez de oportunidades, el alojamiento en los mrgenes de la sociedad del bienestar, junto con alteraciones comportamentales estrechamente vinculadas a lo
anterior, explicaban convincentemente la criminalidad.
La solucin a esta disfuncin social tambin estaba clara: reforzamiento de los instrumentos bienestaristas de
integracin social, medidas resocializadoras de los delincuentes. Los setenta y los ochenta presenciaron u n a
acentuacin de esta aproximacin metodolgica, cuando desde la teora del etiquetamiento y los m s amplios
enfoques de la criminologa crtica, las instituciones sociales que tenan encomendadas tareas de integracin y
de control sociales pasaron a ser consideradas factores
directamente configuradores y generadores de la delincuencia. Eran sus sesgadas y poco fundamentadas decisiones de intervencin las que terminaban decretando
dnde se encontraba la delincuencia y quines eran los
delincuentes. La solucin p a s a b a por u n a transformacin de la estructura poltica de n u e s t r a s sociedades.
96
9. TRANSFORMACIN DEL PENSAMIENTO CRIMINOLGICO
A los embates que est recibiendo el control experto

de la criminalidad, que ya sealamos m s arriba 9 3 , hay
que aadir u n a profunda transformacin del abordaje
de la delincuencia por uno de los sectores expertos ms
relevantes, la criminologa. Durante las dcadas de los
cincuenta, sesenta y parte de los setenta del siglo pasa-
Vase subapartado 4.
97
Desde los noventa del pasado siglo, la criminologa

h a experimentado u n profundo cambio de perspectiva:
ya no son la marginacin o exclusin sociales, ni siquiera las instituciones de integracin y control sociales las
que crean delincuencia, sino que la delincuencia surge
por defecto, es la consecuencia de la ausencia de u n suficiente control social, y lo que procede es incrementar
este ltimo.
En el mejor de los casos, esa demanda de mayor
control social no deja de reconocer el trasfondo de desigualdad social inherente a la mayor parte de los com-
p o r t a m i e n t o s delictivos, p e r o a d m i t e q u e los esfuerzos

de i n t e g r a c i n social de e s o s s e c t o r e s desfavorecidos
d e b e n ir p r e c e d i d o s de los d i r e c t a m e n t e e n c a m i n a d o s a
g a r a n t i z a r la s e g u r i d a d c i u d a d a n a , u n a s e g u r i d a d q u e
beneficia, a n t e t o d o , a los colectivos s o c i a l m e n t e m s
d e s p r o t e g i d o s y c u y o ejercicio e s a c o n s e j a b l e s u p e r v i s a r
e s t r e c h a m e n t e p a r a evitar a b u s o s 9 4 . Pero e s t a visin e s
t o d a v a h e r e d e r a de los e n f o q u e s a n t e r i o r e s , y r e s u l t a
d e s d e s u s inicios s o b r e p a s a d a p o r o t r a s a p r o x i m a c i o nes metodolgicas.
A c o m o d a d a s o n o d e n t r o d e lo q u e s e h a v e n i d o e n
l l a m a r "criminologa a d m i n i s t r a t i v a " o criminologa a c tuara!" 9 5 , p r e d o m i n a n o r i e n t a c i o n e s q u e n i e g a n o s e
a b s t i e n e n de r e s a l t a r el p r e t e n d i d o t r a t o d e s i g u a l d e la
s o c i e d a d o de s u s i n s t i t u c i o n e s h a c i a los q u e t e r m i n a n
c o n v i r t i n d o s e e n d e l i n c u e n t e s . E n c o n t r a s t e , los d e lincuentes seran personas normales, bien integradas
o i n t e g r a d a s a c e p t a b l e m e n t e e n la c o m u n i d a d , q u e a c t a n de m o d o r a c i o n a l y q u e se l i m i t a r a n a a p r o v e c h a r l a s o p o r t u n i d a d e s de d e l i n q u i r q u e s e les ofrecen.
Las s o l u c i o n e s a t a l e s t e n t a c i o n e s h a n d e t r a n s i t a r p o r
d o s vas f u n d a m e n t a l e s : p o r u n a p a r t e , r e f o r z a n d o los
efectos r e a f i r m a d o r e s de la vigencia d e l a s n o r m a s e int i m i d a t o r i o s , p r o p i o s de p e n a s s u f i c i e n t e m e n t e g r a v e s ;
d a d o q u e e s t a m o s a n t e c i u d a d a n o s q u e se c o m p o r t a n
r a c i o n a l m e n t e , i n c o r p o r a r n fcilmente a s u p r o c e s o
m o t i v a c i o n a L t a l e s c o s t e s , y t e r m i n a r n d e s i s t i e n d o de
realizar c o m p o r t a m i e n t o s delictivos; p o r la o t r a , h a y
q u e d e s a r r o l l a r polticas de p r e v e n c i n s i t u a c i o n a l , q u e
d e s p l a z a n la a t e n c i n d e s d e el d e l i n c u e n t e al delito, y
se c e n t r a n e n r e d u c i r l a s o p o r t u n i d a d e s p a r a d e l i n q u i r ;
ello exige h a c e r m e n o s a t r a c t i v o s los p o s i b l e s b l a n c o s
delictivos m e d i a n t e la i n t r o d u c c i n d e m e d i d a s d e s e g u r i d a d de t o d o tipo, a l g u n a s de m e r o s e n t i d o c o m n ,
las m s i n c o r p o r a n d o m e d i o s t c n i c o s , u n a s a e j e c u t a r
d i r e c t a m e n t e p o r la c o m u n i d a d , o t r a s a d e s e n v o l v e r e n
el nivel d e c o n t r o l social i n s t i t u c i o n a l , t o d a s ellas exp r e s i v a s de u n a o p c i n de l u c h a c o n t r a la d e l i n c u e n c i a
q u e h a d e c i d i d o d e t e n e r s e e n el p l a n o m s superficial
del c o m p o r t a m i e n t o delictivo, sin i n t e r e s a r l e l a s c a u s a s
p r o f u n d a s d e l.
98
Planteamientos en e s t a lnea podran ser compartidos por

la llamada "criminologa de la clase obrera", o los "nuevos realist a s de izquierda".
Vanse referencias en LARRAURI PIJOAN, La herencia de la criminologa crtica, Siglo XXI, 1991, ps. 143 y ss.; GARRIDO-STANGELAND-REDONDO, Principios de criminologa, 2 a ed., 2 0 0 1 , Tirant, ps. 384-390.
99
T a m p o c o h a n faltado o r i e n t a c i o n e s , c o m o la criminologa feminista, q u e , sin d e s c o n o c e r l a s c a u s a s p r o f u n d a s de d e t e r m i n a d o s c o m p o r t a m i e n t o s delictivos, h a

d a d o p r i m a c a a l a s intervenciones p e n a l e s frente a otro
tipo de i n t e r v e n c i o n e s sociales y, e n c o n s e c u e n c i a , h a
sido u n a d e l a s p r i n c i p a l e s i m p u l s o r a s d e lo q u e p o d r a m o s d e n o m i n a r el " b i e n e s t a r i s m o autoritario". E n efecto,
e s t a corriente d e p e n s a m i e n t o h a p u e s t o a c e r t a d a m e n t e
de manifiesto la n e c e s i d a d de d e s m o n t a r la s o c i e d a d p a triarcal, la c u a l h a sido c a p a z de s u p e r a r , a p e n a s alter a d a , las p r o f u n d a s t r a n s f o r m a c i o n e s sociales q u e h a n
tenido l u g a r e n el siglo XX y de m a n t e n e r , c o n s i g u i e n t e m e n t e , i n s o s t e n i b l e s d e s i g u a l d a d e s sociales e n t r e los
g n e r o s . Pero, a d e m s , la m a y o r a de las p e r s p e c t i v a s
feministas, a la b s q u e d a de u n a e n r g i c a reaccin social a n t e tal e s t a d o de c o s a s , h a n tenido xito e n extrapolar la significativa p r e s e n c i a en e s a a c t i t u d p a t r i a r c a l
de c o n d u c t a s violentas h a c i a las m u j e r e s , al c o n j u n t o de
c o m p o r t a m i e n t o s sociales lesivos de los d e r e c h o s indivi-
100
duales de stas, de forma que se h a generalizado la imagen social de que la violencia es el vector explicativo de
la desigualdad entre los gneros. As h a conseguido que
esta desigualdad se perciba indiferenciadamente como
u n problema de orden pblico, para cuya solucin los
mecanismos preferentes h a n de ser los penales.
Ello origina que el discurso se centre, en primer lugar,
en asegurar u n a punicin suficientemente grave de u n
nmero significativo de comportamientos patriarcales,
ya no necesariamente violentos 96 , mediante u n a entusiasta reivindicacin de la pena de prisin y u n paralelo
desprecio de las pretensiones resocializadoras hacia los
delincuentes, consideradas intiles e indebidamente
detractoras de recursos hacia las vctimas. En segundo
lugar, asegurado el castigo, la ineludible transformacin de las p a u t a s y actitudes patriarcales difundidas
por todo el tejido social encuentra de nuevo en el derecho penal u n instrumento tcnico privilegiado, dada su
pretendida capacidad para promover cambios sociales
a travs de sus efectos simblicos: ello le otorga u n a
funcin pedaggica superior a la de cualquier otro tipo
de intervenciones sociales, las cuales, sin desaparecer,
quedan en segundo plano ante la potencia socialmente
transformadora del derecho penal.
Vase, por ejemplo, el nuevo estatus penal otorgado a las

amenazas en el marco de la denominada "violencia domstica".
CAPTULO V
ESTRATEGIAS HACIA UN MODELO

PENAL BIENESTARISTA
Una vez identificado ese conjunto de actitudes sociales, deberamos evitar la tentacin de limitarnos a
reiterar el desdn hacia la mayor parte de estas evoluciones sociales. Propongo que intentemos comprender
la postura del otro y su solidez, antes de plantearnos
qu procede hacer y qu estrategias hay que desarrollar
para conseguirlo.
1. LOS ERRORES DEL GARANTISMO
Ese intento de comprensin debiera comenzar por

reconocer los errores cometidos por u n pensamiento penal frreamente anclado en el modelo garantista. Desde
la seguridad que da la indiscutible pertenencia a este
modelo de reflexin juridicopenal de quien esto escribe
y de la mayor parte de los penalistas modernos, es hora
de que iniciemos u n a seria autocrtica.
Pecado original del garantismo h a sido su inmovilismo. La defensa de ciertos principios considerados intocables lo h a llevado a convertirse en u n peso muerto, en
u n a fuerza negativa, a la hora de abordar cualesquiera
iniciativas de control social dirigidas a resolver nuevas
102
e ineludibles necesidades sociales. Eso se puede ejemplificar, por el momento, en tres aspectos:
El primero podra ser su olmpico desprecio hacia todo
lo que suponga abandonar el cmodo hogar de los principios. Su descuido de las aproximaciones empricas a la
realidad del delito y del delincuente, ha permitido que su
discurso politicocriminal se haya mantenido inmune a los
cambios sociales que se han ido sucediendo. No se trata
tanto de recordar, u n a vez ms, la incomprensible desconsideracin por su parte del estatus cientfico que se
merece la criminologa, sino de llamar la atencin sobre
la capacidad del modelo garantista para ignorar ciertas
realidades que contradicen sus orientaciones politicocriminales: quizs la insensibilidad hacia la degradacin de
la convivencia en determinados barrios en los que se concentraba el trfico y consumo de herona durante la pandemia de los aos ochenta y noventa en Europa, y hacia
las reclamaciones vecinales al respecto, es u n ejemplo que
afecta directamente a algunos de nosotros.
A estos ltimos efectos, el garantismo se h a servido machaconamente de u n principio tan polidrico y
confuso como el de intervencin mnima 9 7 para descalificar u n buen nmero de iniciativas de activacin del
derecho penal que luego, sin embargo, h a n mostrado
eficacia o efectividad aceptables sin que, por lo dems,
hayan puesto en peligro principios bsicos. Pensemos
en las duras crticas formuladas al nuevo Cdigo Penal espaol por la criminalizacin de conductas en el
campo del derecho societario, burstil o del mbito so-
Vase u n a crtica a su m i s m a formulacin en DEZ RIPOLLS,

La racionalidad..., cit., ps. 143-144.
103
cioeconmicp en general; en las reticencias a las reformas penales encaminadas a u n a mejor persecucin del
terrorismo callejero o de baja intensidad, y en las objeciones de principio a u n a utilizacin del derecho penal
para afrontar la violencia domstica. El que ahora tales
actuaciones no sean objeto de crtica por el garantismo,
no nos exime de recordar lo que se dijo en el momento
de su implementacin.
Por ltimo, podramos citar la incomprensible actitud
segn la cual la reflexin juridicopenal se debe concentrar en u n a correcta interpretacin de las leyes: h a de
ser, sin ms, mediante u n a aplicacin judicial del Derecho acorde con los principios garantistas, salvaguardada en ltimo trmino por el Tribunal Constitucional,
como se satisfarn efectivamente las aspiraciones del
derecho penal mnimo. Encerrados, consecuentemente,
en la torre de marfil de la dogmtica, desdeosos de los
vaivenes polticos, hemos dejado que los encargados de
elaborar las leyes operen sin el apoyo de elaboraciones
tericas y sin estar sometidos a constricciones normativas dignas de consideracin. Como era de esperar, a
la hora de interpretar esas leyes nuestros bienintencionados propsitos han tropezado con los propios lmites
por nosotros trazados: atrapados en el principio de legalidad, slo nos queda, o bien cuestionar a ste, con
lo que minamos el edificio dogmtico laboriosamente
construido, o bien esperar tiempos mejores, limitndonos a realizar u n a insignificante labor de zapa de la ley
vigente mediante interpretaciones forzadas de ella.
En resumidas cuentas, la imagen de la academia juridicopenal en los ltimos tiempos roza, en demasiadas
ocasiones, la irresponsabilidad. Nos resistimos a entrar
en las cuestiones politicocriminales candentes, para
evitar ser abrasados en ellas, y preferimos refugiarnos
104
en el templado mundo de los conceptos jurdicos. Con

ello renunciamos a desempear las tareas sociales que
nos competen, incumplimiento que disimulamos torpemente mediante el empleo descalificante de u n conjunto de lugares comunes.
2. EL DISCURSO DE LA RESISTENCIA
Quizs, de todos modos, no haya que perder los nervios. Podemos estar ante u n fenmeno pasajero. Para
nadie es u n secreto que todo el m u n d o occidental desarrollado est registrando, en las dos ltimas dcadas,
un generalizado reflujo del Estado de bienestar que,
adems de hacer difcil en ocasiones la distincin entre
polticas conservadoras y progresistas, h a hecho que
en nuestra sociedad haya arraigado u n individualismo
exacerbado, en el que cualesquiera explicaciones de la
delincuencia que aludan a factores estructurales tengan dificultades para abrirse paso frente a las ms simplistas referencias al libre arbitrio del delincuente. Pero
las negativas consecuencias sociales de tales programas de actuacin ya son manifiestas en muchos pases,
y es previsible que sigan incrementando su visibilidad
en stos y en bastantes ms 9 8 .
Espaa no es u n a excepcin, y el ciclo conservador
que transcurri de 1996 a 2004 est haciendo sentir
claramente sus efectos sobre el modesto Estado de bien-
y8
Vase, de todos modos, el ilustrativo anlisis emprico de
SCUEINGOLD, The politics of street crime, Temple University Press,
1991, ps. 2 9 - 7 1 , 163-192, sobre los diferentes periodos de politizacin del tema de la criminalidad en EE.UU., y s u s d u d a s
respecto al carcter efmero y coyuntural q u e inicialmente les
haba atribuido.
105
estar laboriosamente construido en los aos ochenta y

comienzos de los noventa; y es de esperar que se vayan
acumulando los datos sobre las nefastas consecuencias
sociales a que tal poltica h a dado l u g a r " .
De todas formas, a la espera de la reversin del fenmeno, no debiramos olvidar el pavor electoralista de
u n a parte de la izquierda. La adhesin de los socialistas
a la poltica de ley y orden permite a u g u r a r que E s p a a
no saldr tan fcilmente de ese ciclo en lo que se refiere
a materias afectantes de la seguridad ciudadana. Con
cierto retraso respecto de s u s homlogos britnicos o
franceses, la izquierda moderada espaola parece haber abrazado los postulados de la llamada "criminologa
de la clase obrera", o de los "nuevos realistas de izquierda" 100 , y h a convertido la seguridad ciudadana en objetivo prioritario de la lucha contra la delincuencia, abandonando su tradicional aproximacin a la criminalidad
desde las c a u s a s , y no desde los sntomas.
Ante esta situacin, el discurso de la resistencia tiene
dos tareas delante de s. Por u n lado, reaccionar enrgicamente ante las propuestas entreguistas que, dentro
de la propia reflexin juridicopenal, propugnan legitimar la reciente evolucin politicocriminal, vista como
u n fenmeno inevitable; por el otro, contraatacar plantando cara a los agentes sociales responsables de este
estado de cosas politicocriminal.
U n a s u g e r e n t e - y c o n s o l a d o r a ? - interpretacin de las recientes reformas penales como desarrollo de la poltica criminal

de la d e r e c h a en el poder, sin dejar de reconocer, con todo, la
deriva socialista, se e n c u e n t r a en GONZLEZ CUSSAC, op. cit., p s .
13-19, 2 2 , 24, 2 8 .
10
Vase lo dicho supra en Captulo IV, a p a r t a d o 9.
106
En cuanto a lo primero, hay que rechazar aquellas

posturas que pretenden dar carta blanca a los poderes pblicos en su lucha contra la delincuencia. As, la
tesis conocida como el "derecho penal del enemigo" 101 ,
que propugna la creacin de u n Derecho represivo excepcional, aligerado de garantas y usuario de penas
extremadamente duras, para determinadas formas de
delincuencia que van desde la terrorista, pasando por
muy diversos tipos de delincuencia organizada, h a s t a la
delincuencia clsica o callejera habitual o profesional,
constituye u n a defeccin en toda regla, con a r m a s y
bagajes, al campo de la ideologa de la seguridad ciudadana. Su pretensin de fundamentar los excesos de intervencin penal propuestos en el dato de que estamos
ante individuos que h a n decidido autoexcluirse de los
valores y normas de la sociedad en la que viven, lo que
justificara su consideracin como extraos a la comunidad, muestra u n sinnmero de incongruencias que
destacaremos m s adelante 1 0 2 .
Baste con decir que, ante todo, supone la asuncin
del fin preventivoespecial de la inocuizacin del delincuente, su aislamiento social, como fin prcticamente
exclusivo de la pena en relacin con esos delincuentes.
En segundo lugar, implica renunciar de antemano a
cualquier explicacin estructural sobre las causas sociales de esa delincuencia, de forma que la pretendi-
10
Actualmente s u defensor m s decidido es JAKOBS, cuya ltima formulacin al respecto parece e s t a r en JAKOBS-CANCIO, Derecho penal del enemigo, cit., p s . 2 1 - 5 6 . Vase s u aceptacin,
a u n q u e m s matizada, en SILVA SNCHEZ, (2001). op. cit. pgs.
163-167.
102
Vanse Captulos VII y VIII.
107
da autoexclusin de la sociedad se ve como fruto de

decisiones libres y, h a s t a cierto punto, arbitrarias. En
tercer lugar, a u n si aceptamos su implcita hiptesis de
que estamos ante delincuentes por conviccin, sorprende que en contra de lo que h a sido el tratamiento habitual en el derecho penal clsico y, desde luego, en el
derecho penal garantista, s u condicin de delincuentes
ideolgicos les otorgue u n estatus peyorativo en lugar
de meliorativo o, al menos, neutro. Eso sera especialmente pertinente respecto del terrorismo, pero tampoco cabe excluirlo en ocasiones para ciertos tipos de delincuencia organizada, como determinados segmentos
de la economa ilegal de drogas o del trfico ilegal de
mercancas o personas desde el m u n d o subdesarrollado al desarrollado. Finalmente, a la entronizacin de la
inocuizacin, a la ceguera frente a las causas estructurales de la delincuencia, y a la plena incomprensin
de la delincuencia ideolgica, actitudes todas ellas directamente incidentes sobre los enemigos de la sociedad, hay que aadir algo ms: los efectos devastadores
que, sobre la prevencin general de comportamientos
delictivos dirigida al conjunto de la sociedad, h a b r de
tener la constatacin de que se reconoce a cualquier
ciudadano el derecho a salirse del ordenamiento jurdico, adquiriendo u n nuevo estatus que, slo en caso
de descubrimiento de s u s actividades, puede resultarle
desfavorable. Si a eso unimos la frecuente tendencia de
las instancias de control social a ahorrarle esa decisin
al ciudadano, tomndola ellas en su nombre, el cuadro
resulta ya completo 103 .
Vase m s ampliamente, sobre todo esto, Captulos VII y VIII.
Reconocidos n u e s t r o s errores y n u e s t r a s actitudes

a b a n d o n i s t a s , procede a h o r a d e s e n m a s c a r a r a u n conj u n t o de a g e n t e s sociales q u e se h a n c o n v e r t i d o e n los
p o r t a e s t a n d a r t e s de la n u e v a ideologa d e la s e g u r i d a d
ciudadana.
A n t e todo, los m e d i o s d e c o m u n i c a c i n social: s u avidez l u c r a t i v a , e n u n o s c a s o s ; s u s e s g o ideolgico, e n
o t r o s , y la l u c h a p o r los lectores o la a u d i e n c i a , e n c a s i
t o d o s , les h a h e c h o a p u r a r al m x i m o l a s i n n e g a b l e s
p o t e n c i a l i d a d e s m e d i t i c a s d e la c r i m i n a l i d a d , a la q u e
m a n t i e n e n , u n a y o t r a vez, e n s u s p o r t a d a s . No i m p o r t a , a t a l e s efectos, q u e la i m a g e n social q u e s e t r a n s m i t a
de la d e l i n c u e n c i a y de s u p e r s e c u c i n se a s i e n t e s o b r e
ancdotas y sucesos aislados descontextualizados; que
s e i n c r e m e n t e , sin f u n d a m e n t o real, la p r e o c u p a c i n y
m i e d o p o r el delito y l a s c o n s e c u e n t e s d e m a n d a s sociales de i n t e r v e n c i n , o q u e se h a y a de o c u l t a r la i g n o r a n cia y falta d e p r e p a r a c i n de s u s p r o f e s i o n a l e s a la h o r a
d e e n t e n d e r los complejos conflictos s o c i a l e s q u e e s t n
narrando104.
v o s , "de s e n t i d o c o m n " - a la c r i m i n a l i d a d , c o m p u e s t a
s u s t a n c i a l m e n t e de m a n o d u r a y d e a m p l i a s d o s i s d e
i n c o m p r e n s i n e i n c o m u n i c a c i n i n t e r s u b j e t i v a s , e s la
n i c a r e c e t a c a p a z d e f r e n a r el i n m i n e n t e c a o s social,
siempre anunciado. Su desinters por las aportaciones
e x p e r t a s e n e s t e c a m p o n o d e r i v a slo d e la f r e c u e n t e
i n c o m p e t e n c i a d e e s o s e x p e r t o s , sino q u e , e n b u e n a
m e d i d a , a r r a i g a e n el progresivo e n g r e i m i e n t o de la pleb e e n l a s s o c i e d a d e s d e m a s a s 1 0 5 , q u e le h a llevado a
p e n s a r q u e e s ella la q u e d e b e t o m a r d i r e c t a m e n t e m i n u c i o s a s d e c i s i o n e s p a r a el a b o r d a j e d e m u y d i f e r e n t e s
y complejos problemas sociales, en lugar de dejarlas en
m a n o s d e los e x p e r t o s y exigir luego, e s o s, r e s p o n s a b i lidad p o r los e r r o r e s c o m e t i d o s .
108
E n s e g u n d o lugar, la p r o p i a c o m u n i d a d , a s u s t a d a d e
lo q u e le c u e n t a n y, a veces, de lo q u e d i r e c t a m e n t e exp e r i m e n t a , y h a l a g a d a h a s t a el h a s t o p o r t o d o tipo d e
a g e n t e s sociales o c u p a d o s p r i m o r d i a l m e n t e e n e x c u l p a r l a de t o d a r e s p o n s a b i l i d a d . Ella h a a c a b a d o c r e y n d o s e q u e u n a a p r o x i m a c i n v u l g a r - e n t r m i n o s positi-
1U4
Vase un interesante estudio de la campaa meditica

desatada entre 2001 y 2003 por un diario tan influyente como
El Pas, y secundada luego por numerosos medios de comunicacin, sobre el pretendido incremento de la criminalidad en Espaa durante esos aos, en SOTO NAVARRO, op. cit., passim. Algunos
datos ya se han recogido en Captulo I.
109
Pero esta situacin sera poco m e n o s q u e inimagin a b l e si la poltica profesional n o h u b i e r a a b a n d o n a d o ,

desde hace ya algn tiempo, u n a de s u s m x i m a s de
a c t u a c i n i r r e n u n c i a b l e : a q u e l l a q u e e s t a b l e c e q u e los
polticos s o n creadores de opinin, y n o m e r o s t r a n s misores de las opiniones originadas en la comunidad.
S u s d e s v e l o s p o r n o p e r m a n e c e r e n la o p o s i c i n les
llevan, c o n d e m a s i a d a frecuencia, a olvidar, o, al m e nos, a arrumbar temporalmente, sus creencias antes
q u e soportar las consecuencias electorales de m a n t e n e r
Un sugestivo ensayo sociolgico sobre el papel de la masa

como actor social en las modernas sociedades lo constituye la
obra de SLOTERDIJK, El desprecio de las masas, Pretextos, 2002,
en especial pgs. 9-29, 71-99, donde, entre otras cosas, sostiene
que la sociedad de masas democrtica persigue, ante todo, obtener la autoestima de la propia masa, lo que exige despreciar las
diferencias individuales, slo admisibles en cuanto artificialmente creadas y revocables.
110
opiniones en algn momento minoritarias. Poco m s

merece decirse de u n fenmeno tan conocido.
lar a las clases media/baja y baja de la sociedad, fue

u n acertado descubrimiento de las corrientes criminolgicas que, desde aproximaciones progresistas a la
delincuencia, huan de los excesos de la criminologa
crtica 107 . La incorporacin de este pensamiento a los
programas polticos de la izquierda satisface justificadas d e m a n d a s de su electorado: en ellas se a u n a n la
realidad de los colectivos vctimas de la delincuencia y
desorganizacin social callejeras, con el imposible mantenimiento por m s tiempo de u n a concepcin ingenua
del delincuente como mera marioneta de los condicionamientos sociales. Que ello haya dado lugar a propuestas de intervencin centradas en los sntomas, y que la
lucha contra las c a u s a s sociales de la delincuencia se
haya quedado en u n a mera referencia retrica, sin autonoma programtica ni contenido presupuestario dignos de mencin 1 0 8 , es u n a contingencia que no tendra
por qu haberse producido.
3 . EL RECONOCIMIENTO DEL TERRENO
Ahora bien, si no nos conformamos con resistir, y

queremos avanzar en la acreditacin de u n modelo de
intervencin penal distinto al de la seguridad ciudadana,
debemos reconocer bien el terreno. Y para ello conviene
que evitemos descalificaciones ideolgicas apresuradas,
que nos crean la ilusin de vivir en u n mundo simple,
dividido entre buenos y malos. Citemos algunas.
Uno de los factores determinantes de la crisis del modelo resocializador en los pases que lo haban asumido
de forma consecuente, fue el denominado movimiento
de la "pena merecida" -"just deserts"-, que no slo es
impropio calificarlo en general como u n a orientacin
conservadora, sino que debe j u s t a m e n t e valorarse como
u n a recuperacin del garantismo o u n a decidida incorporacin a l. Constituy, en gran medida, u n a contundente reivindicacin de la vigencia de principios como
los de proporcionalidad, seguridad jurdica o h u m a n i dad de las penas. Era, ante todo, u n a reaccin frente
a las arbitrariedades a que daba lugar la ideologa del
tratamiento. El que, finalmente, el conjunto de fuerzas
actuantes en el desmoronamiento del modelo resocializador haya terminado primando en ordenamientos
jurdicos muy significativos -EE.UU., Reino Unido- los
efectos intimidatorios e inocuizadores de la pena, no era
u n a consecuencia necesaria del cuestionamiento del
modelo resocializador, que poda perfectamente desembocar en u n retorno al modelo garantista, como fue de
hecho el caso en los pases escandinavos 1 0 6 .
La idea de que garantizar la seguridad ciudadana es
u n objetivo cuya consecucin beneficia de modo singu-
111
Vase una valoracin en gran parte coincidente del movimiento del "just deserts", en SCHEINGOLD, op. cit., ps. 123-125,
141-145, 158-161, 186-192; en menor medida en GARLAND, op.
cit., ps 55-60.
107
Vase supra, Captulo IV, apartado 9.
1 Oft
Un buen ejemplo de lo que digo se encuentra en el programa electoral del Partido Socialista espaol para las elecciones
generales de 2004: el apartado dedicado a la delincuencia y la
seguridad ciudadana ocupa 10 pginas, en las que, tras criticar
la poltica del Partido Popular, describe la estrategia socialista
en torno a dos pilares: el primero son las polticas de solidaridad
y cohesin social, y el segundo un sistema pblico de seguridad
eficaz. Sin embargo, al primer pilar dedica escasamente u n a pgina, con seis propuestas de las cuales slo las dos primeras
atienden propiamente al fomento de la inclusin social, y sin que
Por otro lado, el d e s c u b r i m i e n t o p o r a l g u n o s movim i e n t o s sociales, c o m o los f e m i n i s t a s , d e la fuerza exp r e s i v a e i n t e g r a d o r a del d e r e c h o p e n a l , y s u u s o inm o d e r a d o , h a s t a el p u n t o de q u e e n s u s p r o g r a m a s
las p r o p u e s t a s de intervencin punitiva a r r i n c o n a n
a a q u e l l a s de n a t u r a l e z a p u r a m e n t e social, n o p u e d e
h a c e r n o s olvidar q u e t a l e s o r g a n i z a c i o n e s sociales s o n
a l i m e n t a d a s p o r c o r r i e n t e s ideolgicas q u e l u c h a n p o r
c o n s o l i d a r y p r o f u n d i z a r u n E s t a d o del b i e n e s t a r p a r a
el q u e c o r r e n m a l o s t i e m p o s . Q u e s u s m e r i t o r i o s e s fuerzos c o n c l u y a n , e n d e m a s i a d a s o c a s i o n e s , e n lo q u e
h e m o s venido e n l l a m a r u n bienestarismo
autoritario, d e
c o r t a s m i r a s , d u d o s a eficacia y e s c a s a legitimacin, e s
algo c i e r t a m e n t e a l a m e n t a r .
E n c u a l q u i e r c a s o , ni la reivindicacin d e la p r o p o r c i o n a l i d a d y s e g u r i d a d j u r d i c a , ni u n a n l i s i s r e a l i s t a
de la d e l i n c u e n c i a , n i l a s p r e t e n s i o n e s d e p r o g r e s a r en
la c o n s t r u c c i n del E s t a d o del b i e n e s t a r , s o n a c t i t u d e s
a j e n a s al d e s a r r o l l o de u n m o d e l o a l t e r n a t i v o al de la
s e g u r i d a d c i u d a d a n a . Por m u c h o q u e e n e s t o s m o m e n -
tos, y e n d e m a s i a d a s o c a s i o n e s , e s t n c o n t r i b u y e n d o ,
j u s t a m e n t e , a s u consolidacin.
112
ninguna de las dos contenga una sola propuesta concreta, ms

all de la puesta en marcha de un Plan nacional de prevencin de
la delincuencia. El segundo pilar ocupa, al menos, cuatro pginas y media, y est trufado de todo tipo de medidas y compromisos concretos para el desarrollo del modelo policial preconizado.
En los pasajes adicionales dedicados a la poltica penitenciaria,
pese a una decidida apuesta por la resocializacin, slo cuatro
de las diez medidas propuestas tienen que ver directamente con
programas de tratamiento, sin que haya u n a sola mencin al
fomento de penas alternativas a la prisin. La misma orientacin
se aprecia en el apartado especfico referido a la lucha contra el
trfico de drogas. Vase Partido Socialista Obrero Espaol, "La
democracia de los ciudadanos y ciudadanas. La Espaa plural.
La Espaa constitucional". 2004.
113
4 . LAS EXPLICACIONES ESTRUCTURALES
A la b s q u e d a d e e x p l i c a c i o n e s q u e a h o n d e n e n l a s
t r a n s f o r m a c i o n e s sociales q u e h a n llevado a e s t e r e p e n tino c a m b i o e n el p a r a d i g m a s a n c i o n a d o r p e n a l , p i e n so q u e la ideologa d e la i n s e g u r i d a d c i u d a d a n a e s , e n
g r a n m e d i d a , u n a liviana c o r t i n a q u e vela u n c o n j u n t o
de m a l e s t a r e s sociales q u e se h a n a s e n t a d o
firmemente
e n t r e la p o b l a c i n e n los l t i m o s a o s . La r e l e v a n c i a
o t o r g a d a a la d e l i n c u e n c i a y a s u c o n t r o l o c u l t a , m e d i a n t e u n a sencilla explicacin, f e n m e n o s sociales d e
m a y o r fuste y complejidad 1 0 9 . P e r m t a s e m e a l u d i r a d o s
de ellos e s p e c i a l m e n t e significativos:
E s t a m o s p a g a n d o l a s c o n s e c u e n c i a s d e r i v a d a s del
d e s m a n t e l a m i e n t o del E s t a d o del b i e n e s t a r o, si s e q u i e re, de s u incipiente consolidacin e n E s p a a . Acontecim i e n t o s sociales de p r i m e r a fila, c o m o las r e f o r m a s l a b o rales q u e h a n c o n d u c i d o a la p r e c a r i e d a d e n el empleo, el
deterioro de servicios sociales b s i c o s c o m o la s a n i d a d y
la e d u c a c i n , las dificultades p a r a el a c c e s o a la vivienda,
la progresiva p r d i d a d e g e n e r a l i d a d d e las obligaciones
fiscales y de s u c a r c t e r distributivo, e n t r e otros fenmen o s 1 1 0 , h a n h e c h o q u e l a s legtimas a s p i r a c i o n e s d e a m -
Sobre la capacidad de la lucha contra la delincuencia

para encubrir otros malestares sociales, vase la experiencia
en EE.UU. narrada por SCHEINGOLD, op. cit., ps. 68-69, 172-177,
181-183.
110
Se pueden mencionar algunos datos espaoles significativos: segn Eurostat, Espaa era en 2000 el penltimo pas de
la Unin Europea en porcentaje de PIB dedicado a gasto social.
114
plios sectores sociales, de desarrollar u n proyecto vital

coherente y con proyeccin en el tiempo, se estn viendo
frustradas. Ello da lugar, entre las capas sociales perjudicadas por esta evolucin, a u n a sensacin de inestabilidad personal que no favorece la comprensin hacia los
comportamientos delictivos, los cuales se perciben, en
b u e n a medida, como actuaciones ventajistas que pretenden beneficiarse del respeto a las n o r m a s por los dems
a la hora de lograr los mismos objetivos sociales; por s u
parte, los sectores sociales que estn sacando provecho
de toda esta desregulacin no ven motivos para aportar
comprensin.hacia u n tipo de comportamientos, los de

la delincuencia clsica, que slo reflejan u n insuficiente
esfuerzo de ciertos sectores sociales p a r a ajustarse a las
nuevas realidades sociales 111 .
Tampoco hay que olvidar el extendido desconcierto
personal que est originando u n m u n d o c a d a vez m s
complejo y en rpida transformacin: la sensacin de
que la sociedad evoluciona e s p o n t n e a m e n t e , sin ning u n a direccin previsible y menos controlable, la conciencia de que las exigencias de la mundializacin superan con creces las capacidades individuales, el recelo
ante u n a inmigracin desbordada 1 1 2 , con frecuencia
El empleo precario supone ya, tras unos pocos aos de vigencia

de las nuevas normas de contratacin laboral, ms del 30% de
todo el empleo y, para hacerse u n a idea de su evolucin, baste
decir que en la provincia de Mlaga el 92% de todos los contratos
firmados en 2003 fue temporal, con u n a duracin media de 80
das. Por lo que se refiere a la sanidad, Espaa ocupa, segn la
OCDE, el penltimo lugar de la UE en gasto de salud por habitante. El gasto pblico estatal destinado a la vivienda ha pasado del 1% de 1993 al 0'5% en 2004, y si la vivienda protegida
constitua el 30% de las viviendas iniciadas en 1996, en 2003,
apenas llegaba al 7%; el porcentaje de ingresos destinado por las
familias a pagar la hipoteca se aproxima al 50% en 2003, cuando
en 1996 apenas superaba el 30%. La APIFE, asociacin que aglutina a ms del 90% del colectivo de inspectores que trabaja en la
Agencia tributaria denunci reiteradamente en 2004 el sesgado
control del fraude tributario que se llevaba a cabo, centrado casi
de modo exclusivo en los que ya declaraban, y que estaba dando
lugar a graves lagunas de inspeccin en el mbito de la actividad
financiera e inmobiliaria, llegando a afirmar que pareciera que
las ltimas reformas previas a esa fecha fueron encaminadas
a facilitar la evasin fiscal de tales colectivos. Vanse informaciones, y referencias adicionales de la fuente, en diario El Pas,
25/1/2004, 26/1/2004, 27/1/2004, 30/1/2004, 31/1/2004,
12/2/2004 (Pas Andaluca).
115
En un sentido cercano, a la hora de interpretar las causas

de las ltimas reformas penales, SEZ V"ALCRCEL,"La inseguridad,
lema de campaa electoral", Jueces para la Democracia, n 45,
2002, passim; MAQUEDA ABREU, op. cit., passim; ZUGALDIA ESPINAR,
"Seguridad ciudadana y Estado social de Derecho", en OCTAVIO
DE TOLEDO-GURDIEL-CORTS, Estudios penales en recuerdo del prof.
Ruiz Antn, Tirant, ps. 1-2, 4, 9.
Una contundente explicacin del modelo de seguridad ciudadana, desde la perspectiva de u n Estado econmicamente desregulado y socialmente desmantelador o condicionador de las
polticas de asistencia social, se encuentra en WACQUANT, "Las
crceles de la miseria", cit., passim. El autor, al hilo de la experiencia que ya ha tenido lugar en EE.UU. y que a su juicio se
est asentando en Europa, con abundancia de datos empricos,
concluye que el Estado de la seguridad que est sustituyendo
al Estado del bienestar se caracteriza por u n a selectiva y masiva
intervencin penal, tanto penitenciaria como extrapenitenciaria,
sobre las clases socialmente ms desfavorecidas y laboralmente
ms incompetentes, entre las que pasa asimismo a desempear
un papel asistencial autoritario, en cuanto vincula cada vez ms
la asistencia a la aceptacin por los beneficiados de ciertas condiciones laborales e intromisiones en su vida privada.
Se ha pasado de una tasa de inmigrantes ajenos a la UE
116
extraa, y recipiendaria de todo tipo de actitudes prejuiciosas, por no citar ms que algunos hechos, origin a n ciertamente u n replegamiento hacia identidades
colectivas que parecen ofrecer u n suelo firme sobre el
que caminar. Pero tambin fomentan visiones de exclusin social que buscan, a travs de la estigmatizacin
de ciertos colectivos sociales, la confianza perdida en
u n o mismo y en los ms cercanos.
El modelo de seguridad ciudadana satisface muchas de las necesidades antedichas. Se asienta sobre
u n conjunto de valores que se estiman incuestionables,
distingue nitidamente entre ciudadanos y delincuentes,
preconiza la dureza frente a intrusos y extraos, ignora
las desigualdades sociales... Suministra, en suma, certezas en extremo convenientes p a r a desenvolverse en
u n mundo desregulado e imprevisible.
5 . L O S CONDICIONAMIENTOS OPERATIVOS Y ESTRATGICOS
Ahora bien, que la ideologa de la seguridad ciudadana

haya sido capaz de suministrar todo ese conjunto de utilidades al imaginario colectivo, tiene mucho que ver con
u n a serie de condicionamientos de ciertos operadores jurdicos que no pueden ser pasados por alto. Todos ellos
pueden resumirse en la constatacin de que las visiones
estructurales de la delincuencia, aquellas que buscan sus
de: un 1,5% en 1999 a otra cercana al 6% en 2003, o lo que es lo

mismo, a un ascenso de 600.000 a dos millones y medio en cuatro aos, lo que es sorprendente aun contando con el significativo afloramiento de la inmigracin irregular a travs de las cifras
de empadronamiento. En 2006 la inmigracin supone ya casi el
10% de la poblacin espaola, con cuatro millones y medio de
inmigrantes, y se calcula que en 2010 la poblacin inmigrante
constituir ya el 14% del total de la poblacin espaola.
117
causas en factores sociales o ambientales, tienen graves

inconvenientes para ser asumidas por agentes sociales relevantes en este campo. Una imagen inversa muestran las
visiones volitivas de la delincuencia, que la explican como
efecto de decisiones racionales y libres del delincuente.
Lo que ahora sigue no es, por tanto, u n anlisis de los
diferentes orgenes ideolgicos y culturales de las visiones
estructural y volitiva de la criminalidad, ni de las razones
que explican el actual predominio de la segunda, sino algo
ms inmediato, u n recordatorio de ciertas inercias sociales que favorecen el enfoque volitivo.
Un enfoque estructural de la delincuencia tiene el
importante inconveniente de que coloca al Poder Ejecutivo, as como a u n Poder Legislativo que carece de
autonoma respecto de l, ante s u s propias responsabilidades: si el delito encuentra b u e n a parte de su explicacin en c a u s a s sociales, ellos son los primeros responsables de la correccin de las polticas existentes, o
de la adopcin de nuevas iniciativas que contrarresten
la insatisfactoria situacin existente. Por el contrario,
u n a explicacin volitiva del delito permite al Ejecutivo y
al Legislativo desplazar ntidamente la responsabilidad
hacia u n tercero, el delincuente.
El enfoque volitivo, al partir de la generalizada asuncin de que todos los ciudadanos estn en condiciones
de responder plenamente de sus decisiones, deja, adems, u n amplio margen para medidas legislativas de naturaleza simblica, cargadas de fuerza comunicativa y
provecho electoral: su insatisfactoria eficacia o efectividad siempre puede resultar enmascarada por el incontrovertible dato de que, en ltimo trmino, la culpa de la
persistencia de la delincuencia es de quien delinque 113 .
Por lo dems, la progresiva transferencia de las competen-
118
Por lo d e m s , u n a d e c i d i d a a p r o x i m a c i n e s t r u c t u ral a la d e l i n c u e n c i a r e s u l t a difcilmente a c c e s i b l e a la

jurisdiccin,
j u s t o lo c o n t r a r i o de lo q u e s u c e d e c o n la
p e r s p e c t i v a volitiva. Los j u e c e s t i e n e n u n a l i m i t a d a c a p a c i d a d p a r a activar, m e d i a n t e s u s d e c i s i o n e s , m e d i d a s
de i n t e r v e n c i n social c e n t r a d a s en l a s c a u s a s d e la crim i n a l i d a d . A u n c u a n d o se e c h e m u c h a s veces e n falta,
p o r s u p a r t e , u n a a p u e s t a i n e q u v o c a a favor d e p e n a s
de r e i n t e g r a c i n social - e x i g e n c i a efectiva d e p a r t i c i p a cin e n p r o g r a m a s de r e h a b i l i t a c i n e n el m a r c o de la
s u s p e n s i n de la ejecucin de l a p e n a d e p r i s i n o d e
s u s u s t i t u c i n , t r a b a j o s e n beneficio de la c o m u n i d a d ,
m u l t a s a d a p t a d a s a la c a p a c i d a d e c o n m i c a del delinc u e n t e y s u s c e p t i b l e s d e afectar a s u nivel d e v i d a . . . 1 1 4 - ,
es lo cierto q u e s u real f u n c i o n a m i e n t o d e p e n d e d e los
r e c u r s o s h u m a n o s y m a t e r i a l e s q u e se p o n g a n a s u d i s p o s i c i n p o r l a s a d m i n i s t r a c i o n e s c o m p e t e n t e s e n la
ejecucin de p e n a s . Y, e n c u a l q u i e r c a s o , l a s d e c i s i o n e s
j u d i c i a l e s n u n c a p o d r n t e n e r i n c i d e n c i a d i r e c t a e n los
factores sociales q u e n o e s t n i n m e d i a t a m e n t e v i n c u l a d o s a la p e r s o n a del d e l i n c u e n t e .
P a r a d j i c a m e n t e , el enfoque volitivo p e r m i t e a los
j u e c e s y t r i b u n a l e s c o m p e n s a r de a l g n m o d o s u i n o p e r a n c i a e s t r u c t u r a l . E n efecto, u n a a p l i c a c i n e s m e r a d a
de l a s c a t e g o r a s q u e f u n d a m e n t a n la r e s p o n s a b i l i d a d
p e n a l a la h o r a de e n j u i c i a r el c o m p o r t a m i e n t o del p r e s u n t o delincuente, posibilita desarrollar indirectamente l a s a c t i t u d e s d e c o m p r e n s i n h a c i a los c o n d i c i o n a m i e n t o s s o c i a l e s d e la d e l i n c u e n c i a . Pero ello n o i m p i d e

q u e la a t e n c i n siga c e n t r a d a e n el c o m p o r t a m i e n t o y la
p e r s o n a objetos c o n c r e t o s del e n j u i c i a m i e n t o , y q u e s e
h a y a de forzar u n a va, la del g a r a n t i s m o , q u e t r o p i e z a
con serias resistencias sociales115.
Tampoco parece que las circunstancias en las que,
e n la a c t u a l i d a d , se d e s e n v u e l v e la a c t i v i d a d d e los medios favorezcan el q u e s t o s r e a l i c e n a p o r t a c i o n e s e s t r u c t u r a l e s s o b r e la d e l i n c u e n c i a . Ya h e m o s s e a l a d o
m s a r r i b a , e n d i f e r e n t e s l u g a r e s 1 1 6 , el p a p e l decisivo
q u e e s t n d e s e m p e a n d o e n la c o n s o l i d a c i n d e u n a vis i n volitiva d e l a d e l i n c u e n c i a a t r a v s d e l f o m e n t o del
m o d e l o de la s e g u r i d a d c i u d a d a n a . B a s t e a a d i r a h o r a
q u e el a p r e s u r a m i e n t o , al p a r e c e r inevitable, e n la elab o r a c i n d e s u s c o n t e n i d o s , y la c o n v e n i e n c i a d e " p o n e r
cara" a cualquier a s u n t o , por m u y abstracto que result e , s o n factores t a m b i n d e t e r m i n a n t e s e n el e n f o q u e
volitivo, e n ellos c a s i exclusivo.
F i n a l m e n t e , h a y u n a g e n t e social q u e h a a b d i c a d o d e
s u t r a d i c i o n a l m i s i n de p o n e r d e m a n i f i e s t o los c o n d i c i o n a m i e n t o s s o c i a l e s del delito, la criminologa. Por r a zones a las que ya h e aludido m s arriba117, influyentes
11
cias de desarrollo y ejecucin de las decisiones politicocriminales

a las comunidades autnomas en Espaa est descubriendo un
nuevo nicho del derecho penal simblico, en la medida en que la
responsabilidad por el defectuoso funcionamiento de previsiones
legales ab initio inadecuadas, pero simblicamente tiles para el
rgano nacional que las aprueba, se desplaza a los rganos autonmicos y locales encargados de su ejecucin.
114
Vase lo mencionado supra, Captulo IV, apartado 6.
119
Vase un ilustrativo anlisis del modo en que en EE.UU.

se producen estos mismos fenmenos en las instancias legislativa, ejecutiva y judicial, con especial agudeza analtica respecto
de esta ltima, en SCHEINGOLD, op. cit., ps. 21-28, 113-117, 146161, 163, 165-172, 181-192.
116
Vanse supra, por ejemplo, apartado 2, y Captulo IV,
apartado 4.
1
Vase supra, Captulo IV, apartado 9.
c e n t r o s de e s t u d i o criminolgicos se h a n s e n t i d o obligad o s a p u r g a r los e x c e s o s c o m e t i d o s en la p o c a crtica

d a n d o va libre, e, i n c l u s o , a s u m i e n d o y f o m e n t a n d o corrientes interpretativas n u n c a desaparecidas, p a r a las
q u e l a s explicaciones s o c i a l e s s o n u n a m e r a c o a r t a d a
p a r a n o a d o p t a r polticas v e r d a d e r a m e n t e eficaces c o n t r a los d e l i n c u e n t e s , r e a l e s o p o t e n c i a l e s .
complejidad, del f e n m e n o , c e n t r a d o e n las c a u s a s y d i s p u e s t o a d a r s u t i e m p o a l a s modificaciones sociales.

E s t e m o d e l o p e n a l b i e n e s t a r i s t a h a de m a r c a r , d e
forma inmediata, s u s distancias respecto de dos p a u t a s
de i n t e r v e n c i n politicocriminal q u e se p u e d e n reclam a r i g u a l m e n t e h e r e d e r a s del E s t a d o del b i e n e s t a r . La
p r i m e r a e s , j u s t a m e n t e , el m o d e l o resocializador, c u y o
d e r r u m b e s e d e b i , e n g r a n m e d i d a , a la excesiva a t e n cin y e x p e c t a t i v a s p u e s t a s e n la a c t u a c i n s o b r e el d e l i n c u e n t e , d e s c u i d a n d o l a s i n t e r v e n c i o n e s s o b r e la s o ciedad; con esa matizacin, s u s aportaciones deben, sin
e m b a r g o , s e r a p r o v e c h a d a s p a r a el f u t u r o . La s e g u n d a
es el b i e n e s t a r i s m o a u t o r i t a r i o , q u e m u e s t r a c a d a d a
s u cortedad de miras y s u incapacidad p a r a colocarse
e n el l u g a r del o t r o , p o r m u y d e l e z n a b l e s q u e s e a n s u s
razones y motivaciones119.
Pero la efectividad y eficacia del m o d e l o p e n a l b i e n e s t a r i s t a h a y q u e d e m o s t r a r l a s , o, al m e n o s , h a c e r l a s
p l a u s i b l e s , y e s o n o s e logra r e c l a m a n d o a d h e s i o n e s
ideolgicas c i e g a s e n u n a s o c i e d a d c a d a vez m s d e s i deologizada. H a y q u e d o c u m e n t a r l a s c o n s e c u e n c i a s
n e g a t i v a s del m o d e l o de la s e g u r i d a d c i u d a d a n a y s u
previsible, si n o y a p r e s e n t e , fracaso. P a r a ello es p r e c i so a b a n d o n a r la a r g u m e n t a c i n e n el m e r o t e r r e n o d e
los p r i n c i p i o s , y d e s c e n d e r a d i s c u r s o s e n los q u e l a s
alternativas defendidas estn bien apoyadas en datos
120
6. LA ALTERNATIVA DEL MODELO PENAL BIENESTARISTA
T r a s todo lo q u e llevamos d i c h o , algo creo q u e h a q u e d a d o claro: el d e b a t e social y jurdico s o b r e la poltica

criminal c o n t e m p o r n e a n o oscila e n t r e los polos de m s
o m e n o s g a r a n t i s m o , sino s o b r e los m o d e l o s m s eficaces de prevencin de la d e l i n c u e n c i a . E n ese s e n t i d o , la
a l t e r n a t i v a al modelo de la s e g u r i d a d c i u d a d a n a n o es el
modelo g a r a n t i s t a , sino u n modelo penal
bienestarista,
q u e a n t e p o n g a u n a a p r o x i m a c i n social a u n a a p r o x i m a cin r e p r e s i v a h a c i a la d e l i n c u e n c i a . Y los t r m i n o s del
d e b a t e se d e s e n v u e l v e n , e n c o n s e c u e n c i a , en el c a m p o
de la racionalidad p r a g m t i c a , esto e s , en el de la efectividad y eficacia de l a s m e d i d a s de intervencin social a
t o m a r 1 1 8 . La c o n t r a p o s i c i n e n t r e e s t a s dos p e r s p e c t i v a s ,
sin perjuicio de q u e n i n g u n a r e n u n c i e p l e n a m e n t e a cont e n i d o s de la otra, refleja el c o n t r a s t e e n t r e u n afrontam i e n t o i n g e n u o , tosco, de la d e l i n c u e n c i a , c e n t r a d o en
los s n t o m a s e i n c a p a z de ver m s all del corto plazo, y
u n abordaje de la c r i m i n a l i d a d experto, c o n s c i e n t e de la
119
118
En mucha menor medida, tambin tienen lugar en el

mbito de la racionalidad teleolgica, a saber, el de los objetivos
sociales a conseguir. No acaba de dar la debida relevancia al enfoque pragmtico, MAQUEDA ABREU, op. cit., ps. 10-11.
121
Por el contrario, el modelo de la justicia reparadora, con

sus propuestas de mediacin entre delincuente y vctima, puede
constituir una va prometedora, aunque limitada por sus insuficiencias en relacin con la delincuencia menos grave y grave,
para lograr una inmediata integracin de los intereses pblicos
y los particulares de las vctimas, adems de facilitar la resocializacin del delincuente.
122
emprico-sociales. Slo as, por otra parte, recuperar

la pericia politicocriminal su fuerza de conviccin y el
lugar del que h a sido desalojada.
Que el debate no pueda eludir, o, incluso, deba centrarse en la racionalidad pragmtica, no quiere decir que
hayan de arrumbarse imprescindibles referencias valorativas. En este sentido, hay que retomar con decisin los
esfuerzos a favor de la "modernizacin" del derecho penal, esto es, de u n a ampliacin de la intervencin penal a
mbitos socioeconmicos y de inters comunitario hasta
hace poco considerados ajenos a la poltica criminal. El
carcter esencial de los intereses protegidos y la exigencia constitucional de igualdad de trato de todos los ciudadanos, obliga a incorporar la criminalidad de los poderosos al acervo de conductas objeto de consideracin del
derecho penal. sta es la genuina tarea expansiva de la
criminalizacin que corresponde al modelo penal bienestarista: h a de liberar al derecho penal del estigma de ser
el Derecho de los pobres, y h a de asegurar que cumpla
realmente su funcin, la de ser u n Derecho orientado a la
salvaguarda de los presupuestos esenciales para la convivencia. Se impone, por tanto, u n a contundente reaccin
ante aquellas propuestas que, con mejor o peor intencin,
proponen u n a reduccin significativa de la an incipiente
punicin de conductas socialmente muy perturbadoras,
pero realizadas en nichos sociales acomodados.
En cualquier caso, debe reiterarse que tanto las nuevas decisiones de criminalizacin como las clsicas,
por muy relevantes que sean los intereses que tutelen,
deben someterse, en el modelo penal bienestarista, al
contraste de su efectividad y eficacia. Ello obliga a u n
anlisis cuidadoso de todos los recursos sociales disponibles, de forma que cualquier intervencin penal h a b r
de acreditar su utilidad o el plus de utilidad que le hace
preferible a otro tipo de intervenciones. Se h a de estar,
en consecuencia, dispuesto a que u n uso consecuente
123
de esta p a u t a decisional contradiga asentados lugares

comunes en el mbito del principio de subsidiariedad.
Y qu hacemos con el sistema de garantas tan trabajosamente construido? Mantenerlo o, mejor dicho,
convencer a la sociedad de que no puede prescindir de
l. Para ello hay que procurar, en primer lugar, que el
garantismo deje de ser entendido como u n modelo global de intervencin penal. Esta caracterizacin, que en
b u e n a parte le hemos venido atribuyendo por defecto,
condicionados por la ausencia de autnticos proyectos
politicocriminales, no responde a su naturaleza 1 2 0 . Pues
su funcin no es elaborar programas de actuacin politicocriminales, sino constituirse en u n baluarte, u n a
trinchera, frente al posible abuso de los poderes pblicos al desarrollar tales programas.
Aclarado esto, y en segundo lugar, hay que hacer
creble a la sociedad que estos abusos existen, y que se
pueden incrementar. Slo cuando suficientes sectores
sociales comprendan los riesgos que implica el desmantelamiento del sistema de garantas, se estar en condiciones de revertir el fenmeno social antes aludido,
Es sintomtica al respecto la opinin de FERRAJOU, Diritto

e ragione, Laterza, 1990 (hay traduccin espaola), ps. 347-362,
460-465, 553-556, 591-594, 908-909, 913-914, 947-963, cuya
concepcin del derecho penal mnimo parte de que las garantas
son solamente formulables en sentido negativo, de forma que
bajo los postulados de un derecho penal mnimo no se puede, por
ejemplo, identificar un sistema de prohibiciones positivo legtimo, y lo mismo podra decirse de las sanciones o el proceso. Ello
justamente le diferencia frente a un rechazable derecho penal
mximo que, al introducir criterios positivos, introduce la discrecionalidad. Y es que el Estado de Derecho que da cobertura a
tal derecho penal mnimo sirve ms para deslegitimar que para
legitimar decisiones de los poderes pblicos.

124
125
por el que s est dispuesto a sustituir garantas por

efectividad en la persecucin del delito. De nuevo convendra que descendiramos de los principios y las abstracciones a casos concretos, a la descripcin de abusos
efectivos sobre potenciales y reales delincuentes.
Por lo dems, el sistema de responsabilidad penal
ser tanto m s slido cuanto mejor exprese, de forma
depurada pero comprensible, las ideas sociales vigentes
sobre cundo alguien debe responder por s u s actos y en
qu grado. All est s u fuerza, y no en refinadas e inaccesibles construcciones conceptuales. Y algo parecido
sucede con el sistema de verificacin de la responsabilidad, en el que, por ejemplo, la actividad probatoria no
debera ver obstaculizada su aproximacin emprica a
la realidad, ni su uso de reglas lgicas o argumentativas
ampliamente compartidas, por frenos garantistas negadores de la evidencia 121 .
7. LAS ESTRATEGIAS A SEGUIR
A lo largo de los ltimos apartados se h a n ido plasmando las actuaciones estratgicas que deberan emprenderse por los diferentes agentes sociales contrarios
al modelo penal que se est configurando, por lo que no
necesito repetirlas ahora. Concluyo, pues, con el esbozo
de algunas lneas estratgicas a n no mencionadas:
Toda modificacin de u n modelo de intervencin social,
ms all de los intereses generales que persiga y de su
eficacia para obtenerlos, favorece los intereses particulares de ciertos grupos sociales y perjudica, o, al menos,
no promueve, los intereses de otros. Esta regla es perfec-
tamente vlida para las intervenciones politicocriminales,

y debera ser" tenida muy en cuenta a la hora de buscar
los apoyos sociales necesarios para desarrollar estrategias
que contrarresten la actual deriva securitaria. Frente a
colectivos y agentes sociales que estn resultando claramente beneficiados por el modelo que se est asentando
-fuerzas policiales, empresas de seguridad, pequeos comerciantes, clases pasivas, sectores con empleo estable,
medios de comunicacin, polticos populistas, asociaciones feministas...-, existen otros que resultan perjudicados
-colectivos preferidos del escrutinio policial, como jvenes,
inmigrantes y minoras sociales, cuerpos expertos de la
justicia, de la ejecucin penitenciaria o de la asistencia
social y psicolgica, emprendedores a cuyos negocios perjudica la imagen de inseguridad ciudadana, asociaciones
activas en la atencin a la marginacin social o en campos
alejados de la seguridad ciudadana, como medio ambiente, intereses del Tercer Mundo, pacifistas...- 122 .
Otra estrategia prometedora p a r a frenar el modelo
securitario, es prevenir u n a excesiva desvinculacin entre las instancias sociales que adoptan las decisiones
politicocriminales y las encargadas de ejecutarlas. Parece estar bien demostrado que c u a n t a s menores responsabilidades se tienen en la puesta en prctica de las
leyes o reglamentos penales, m s fcilmente se establecen regulaciones de carcter simblico, polticamente
ventajosas para quienes las aprueban, y demoledoras
de la capacidad de gestin para quienes h a n de aplicarlas 1 2 3 . Aunque esa separacin no se cuestiona entre el
Poder Legislativo o Ejecutivo por u n lado, y el Judicial
v2.
Vanse dos anlisis en ese sentido, en relacin con EE.UU.,
e n SCHEINGOLD, op. cit., p s . 5 5 - 6 5 ; ZIMRING, op. cit., p s . 1 9 3 - 2 0 2 .
Sin perjuicio de las reacciones, enrgicas, q u e debieran

incidir sobre quienes lleven a cabo prcticas de investigacin y
p r u e b a prohibidas.
Vanse referencias e s t a d o u n i d e n s e s a este fenmeno, en

SCHEINGOLD, op. cit., p s . 2 2 - 2 5 , 2 7 - 2 8 , 177-179, 188.
126
por otro, es especialmente peligrosa dentro de los diferentes niveles del Poder Ejecutivo: la actual tensin en
Espaa entre el gobierno central y las comunidades autnomas, en el desarrollo de las ltimas reformas procesales y en la dotacin de medios a la administracin
de justicia, es u n buen ejemplo de ello.
Finalmente, no puede quedar sin mencionar la necesidad de que los colectivos y agentes sociales contrarios
al modelo de la seguridad ciudadana se organicen en
grupos de presin. Ellos habrn de ser los encargados
de suministrar los datos y argumentos imprescindibles
para que las concepciones sociales y las polticas pblicas evolucionen hacia u n modelo m s razonable de intervencin penal. Hay que abandonar visiones ingenuas,
muy presentes en los grupos expertos jurdicos, segn
las cuales la racionalidad termina imponindose por s
sola. Las asociaciones policiales dieron en Espaa, no
hace mucho tiempo, u n buen ejemplo de cmo u n inteligente y oportuno uso de datos y argumentos puede hacer que fuerzas polticas de muy distinto signo terminen
satisfaciendo ciertos intereses corporativos 124 .
Me refiero al alarmista uso de una transitoria elevacin de

las tasas de criminalidad para conseguir mejoras de plantilla y
salariales, campaa desarrollada entre 2001 y 2003. Vanse DIEZ
RIPOLLS, "El aumento de la criminalidad y la izquierda", El Pas,
9 / 5 / 2 0 0 2 ; SEZ VALCARCEL, op. cit., p. 6.
Sobre u n a cuarta, y cnica, estrategia desarrollada al parecer

con frecuencia por los cuerpos expertos de la administracin de
justicia en los EE.UU., consistente en ceder a las demandas populistas en los casos judiciales ms publicitados, consiguiendo
en contrapartida quedar fuera de la atencin de los medios en la
gran mayora de los casos, en los que pueden llevar a cabo u n a
aproximacin experta a ellos, vase SCHEINGOLD, op. cit., ps. 122123, 139, 151-153, 159, quien tambin alude a lo que ayuda el
ganarse la confianza de los medios.
TERCERA PARTE
LA TEORIZACIN DEL MODELO PENAL

TERCERA PARTE
LA TEORIZACIN DEL MODELO PENAL

CAPTULO VI
EL DEBATE SOBRE LA SOCIEDAD DEL RIESGO

1. INTRODUCCIN
En las pginas precedentes, hemos sostenido la opinin de que la actual poltica criminal espaola slo es
susceptible de u n a cabal comprensin si se a s u m e la
tesis de que hemos entrado en u n a dinmica que tiende
a superar el, h a s t a hace poco, indiscutido modelo penal
garantista y a sustituirlo por otro, al que he denominado el "modelo penal de la seguridad ciudadana". En ese
movimiento, otros modelos penales disponibles, como
el resocializador o el de la justicia reparadora, h a n dejado de ser alternativas dignas de consideracin.
Tras mostrar cmo ese cambio de modelo tiene su
sustento en las profundas transformaciones espontneas o inducidas de las actitudes sociales hacia la
delincuencia, y en su acrtica acogida por relevantes
agentes sociales con capacidad p a r a transformar la poltica criminal, planteaba u n a serie de propuestas estatgicas. Con ellas se pretenda contrarrestar u n a deriva
politicocriminal que, m s all de su n a d a convincente
trasfondo ideolgico, permite augurar todo tipo de efec-
130
tos negativos a medio y largo plazo en el abordaje de la

prevencin de la delincuencia.
Referente central de la estrategia esbozada era el
desarrollo de u n modelo penal alternativo al de la seguridad ciudadana, que fuera capaz de superar holgadamente, en trminos pragmticos y no slo eticopolticos, al emergente modelo de la seguridad ciudadana.
El modelo penal bienestarista apuntado debera estar
en condiciones de demostrar la mayor eficacia y efectividad de u n a aproximacin a la delincuencia desde sus
causas personales y sociales, y no desde s u s sntomas o
manifestaciones inmediatas, y de insertar, consecuentemente, los mecanismos sociales de prevencin de la
criminalidad en el marco de las intervenciones propias
del Estado social del bienestar. Sobre esa slida base
no debera haber problemas para defender la persistencia de u n conjunto de garantas bien asentadas en las
creencias sociales, el cual, con independencia en b u e n a
medida del modelo de intervencin penal escogido, estara dirigido a preservar a los ciudadanos de los posibles abusos de los poderes pblicos.
Pero u n avance por esos derroteros exige, simultneamente, desembarazar al discurso de u n a serie de
frenos que entorpecen su progresin. As, resulta inaplazable llevar a cabo u n a cuidadosa caracterizacin de
los agentes sociales que estn impulsando la vigente
orientacin securitaria, y de cules son s u s intereses
y motivaciones determinantes. Tambin conviene ser
conscientes de las escasas aportaciones que el pensamiento garantista convencional, atrapado en actitudes
principialistas, viene realizando en la acomodacin de la
intervencin penal a los nuevos problemas y necesidades sociales. Finalmente, no pueden ignorarse las crecientes corrientes doctrinales que h a n optado por u n a
131
contemporizacin con las nuevas propuestas ligadas al

modelo de la seguridad ciudadana, a las que estn comenzando a dotar de la cobertura ideolgica necesaria
para su acreditacin cientificosocial.
Pues bien, en esta Tercera Parte pretendo abordar la
ltima de dichas cuestiones. Ms en concreto, quisiera
cuestionar los presupuestos analticos y las estrategias de
intervencin del discurso doctrinal que est consolidando
el nuevo modelo penal de la seguridad ciudadana.
Ahora bien, u n a correcta exposicin y crtica de esas
posturas doctrinales exige desarrollar u n a lnea argumenta! que preste la debida atencin a u n plus de legitimidad dialctica del que se h a n beneficiado, al menos
en principio, las propuestas securitarias. Este plus lo
h a n obtenido por el hecho de haber tenido xito en presentar s u s iniciativas como u n aspecto m s del fenmeno de la expansin del derecho penal vinculada a la
consolidacin de la moderna sociedad del riesgo.
En efecto, el derecho penal de la seguridad ciudadan a h a mostrado u n a especial habilidad para integrar
s u s anlisis y propuestas de intervencin en el previamente existente debate politicocriminal sobre la conveniencia de extender las intervenciones penales a mbitos sociales, hasta entonces fuera de su radio de accin.
De este modo, h a logrado encubrir en b u e n a medida
que s u s contenidos, tanto en lo referente a las reas de
intervencin como en lo concerniente a la naturaleza de
sta, inciden sobre la delincuencia clsica y se limitan a
exacerbar medidas penales hace tiempo conocidas.
Resulta fcil apreciar la frecuencia con que las post u r a s doctrinales favorables o contrarias a esa modernizacin del derecho penal a travs de su expansin a
fenmenos propios de la llamada "sociedad del riesgo",
se reproducen a la hora de afrontar las propuestas se-
curitarias. A mi juicio, por el contrario, estamos ante

dos corrientes de signo opuesto, que abordan realidades sociales diferentes desde perspectivas ideolgicas
tambin distintas, y que merecen, en consecuencia, u n
juicio diferenciado.
Confo que las reflexiones que siguen, m s all del
acierto que obtengan en su crtica del modelo penal de
la seguridad ciudadana, contribuyan a la definitiva clarificacin de este extremo.
derna de nuevos riesgos, afectantes a amplios colectivos, y que podran ser calificados como artificiales en
cuanto producto de nuevas actividades h u m a n a s , en
concreto, seran consecuencias colaterales de la puesta en prctica de nuevas tecnologas en muy diversos
mbitos sociales; tales riesgos resultan de difcil anticipacin y suelen basarse en fallos en el conocimiento o
manejo de las nuevas capacidades tcnicas.
b. Por el otro, se aprecian crecientes dificultades
p a r a atribuir la responsabilidad por tales riesgos a determinadas personas individuales o colectivas: a la ya
citada problemtica previsin de su aparicin, se aade
la realidad de actividades generadoras de riesgos que se
entrecruzan u n a s con otras, de m a n e r a que el control
del riesgo no slo escapa al dominio de u n o mismo, sino
que tampoco est claro en manos de quin est; se hacen ineludibles criterios de distribucin de riesgos que
no satisfacen plenamente las exigencias de imputacin
de responsabilidad.
c. Finalmente, en la sociedad se h a difundido u n
exagerado sentimiento de inseguridad, que no parece
guardar exclusiva correspondencia con tales riesgos,
sino que se ve potenciado por la intensa cobertura meditica de los sucesos peligrosos o lesivos, por las dificultades con que tropieza el ciudadano medio p a r a
comprender el acelerado cambio tecnolgico y acomp a s a r su vida cotidiana a l, y por la extendida percepcin social de que la m o d e r n a sociedad tecnolgica
conlleva u n a notable transformacin de las relaciones
y valores sociales y u n a significativa reduccin de la
solidaridad colectiva.
En s u m a , todo ese conjunto de factores activa dem a n d a s de intervenciones socioestatales que permit a n controlar tales riesgos y aplacar tales temores, y
132
2. EL DEBATE POLITICOCRIMINAL SOBRE EL DERECHO PENAL DE

LA SOCIEDAD DEL RIESGO
No es objeto de este estudio u n anlisis de la rica polmica que est teniendo lugar sobre la procedencia de
extender el derecho penal a nuevos mbitos generadores de importante lesividad social, y que h a s t a ahora no
haban estado sometidos a la incidencia de la intervencin penal. Espero aportar detenidamente mi punto de
vista en otra ocasin 125 . Pero resulta ineludible, debido
a la opcin metodolgica que he anunciado en las lneas precedentes, hacer u n a somera descripcin de los
trminos en los que est teniendo lugar esa discusin,
dada la destreza con la que el discurso doctrinal de la
seguridad ciudadana se h a engarzado en ella.
El debate original sobre el derecho penal de la sociedad del riesgo parte de la constatacin de u n conjunto
de realidades sociales que se podran, quizs, sintetizar
e n t r e s grandes bloques:
a. Por u n lado, la generalizacin en la sociedad mo-
^ Vase, de todos modos, u..i p r o n u n c i a m i e n t o inequvoco a

favor de la progresin en la l l a m a d a "modernizacin del derecho
penal", en Captulo V.
133
134
a eso se aplica, entre otros m e c a n i s m o s sociales, la

poltica criminal 1 2 6 .
A s u vez, la poltica criminal que pretendera dar respuesta a esa sociedad del riesgo podra evocarse a partir de cuatro grandes rasgos:
a. En primer lugar, u n a notable ampliacin de los mbitos sociales objeto de intervencin penal, la cual pretendera incidir sobre nuevas realidades sociales problemticas, o sobre realidades sociales preexistentes cuya
vulnerabilidad se habra potenciado; entre los sectores
de intervencin preferente habra que citar la fabricacin
y distribucin de productos, el medio ambiente, los nuevos mbitos tecnolgicos como el nuclear, informtico,
gentico..., el orden socioeconmico y las actividades encuadradas en estructuras delictivas organizadas, con especial mencin de los trficos ilcitos de drogas.
b. En segundo lugar, u n a significativa transformacin del blanco de la nueva poltica criminal, que concentrara s u s esfuerzos en perseguir la criminalidad
de los poderosos, nicos sectores sociales capaces de
desarrollar tales conductas delictivas y que h a s t a entonces difcilmente entraban en contacto con la justicia
i
^ Vanse, por todos, MENDOZA BUERGO, El derecho penal en la
sociedad del riesgo, Cvitas, 2 0 0 1 , p s . 24-34; "Gestin del riesgo
y poltica criminal d e seguridad e n la sociedad del riesgo", en
AGR-DOMNGUEZ, y otros (eds.), La seguridad en la sociedad del
riesgo. Un debate abierto, Atelier 2 0 0 3 , p s . 7 1 - 7 4 , 7 8 - 7 9 ; SILVA
SNCHEZ, op. cit., p s . 2 6 - 3 0 , 3 2 - 5 0 ; SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-RO-
BLES PLANAS-PASTOR MUOZ, "La ideologa de la s e g u r i d a d e n la le-
gislacin espaola presente y futura", e n AGR, DOMNGUEZ, y otros

(eds.), La seguridad en la sociedad del riesgo..., cit., p s . 6 7 - 7 1 ;
GRACIA MARTN, Prolegmenos para la lucha por la modernizacin
y expansin del derecho penal y para la crtica del discurso de la
resistencia, Tirant, 2 0 0 3 , p s . 6 2 - 6 5 .
135
penal; a tales'efectos se contara con el aval derivado de

las d e m a n d a s de intervencin penal procedentes de las
organizaciones sociales surgidas en los ltimos tiempos
en defensa de los nuevos intereses sociales -asociaciones de consumidores, ecologistas...-, con la decidida
insercin, en los programas de la izquierda poltica, de
propuestas de criminalizacin de esas actividades lesivas de los poderosos y, sobre todo, con el apoyo de las
mayoras sociales que se identificaban con las vctimas
de los abusos de los socialmente privilegiados.
c. En tercer lugar, la preeminencia otorgada a la intervencin penal en detrimento de otros instrumentos de
control social: la contundencia y capacidad socializadora del derecho criminal se consideran m s eficaces en
la prevencin de tales conductas que otras medidas de
poltica econmica o social, o que intervenciones llevadas a cabo en el seno de otros sectores jurdicos como el
derecho civil o el derecho administrativo; el principio de
subsidiariedad penal queda seriamente cuestionado.
d. Por ltimo, la necesidad de acomodar los contenidos del derecho penal y procesal penal a las especiales
dificultades que plantea la persecucin de esta nueva
criminalidad: a las nuevas tcnicas delictivas, a los obstculos para determinar los riesgos no permitidos, y a la
trabajosa individualizacin de responsabilidades, se h a
de contraponer u n a actualizacin de los instrumentos
punitivos; ello implica reconsiderar o flexibilizar el sistema de imputacin de responsabilidad y de garantas
individuales vigentes, lo que se h a de hacer en funcin
de la necesidad politicocriminal de mejorar la efectividad en la persecucin y encausamiento penales 1 2 7 .
Vanse, por todos, HASSEMER, "Viejo y nuevo derecho penal",

en Hassemer, Persona, mundo y responsabilidad, Tirant, 1999, p s .
El derecho penal resultante de esa poltica criminal

renovadora podra corresponderse con las siguientes
notas esenciales:
a. Incremento de la criminalizacin de comportamientos mediante la proliferacin de nuevos bienes
jurdicos de naturaleza colectiva; los componentes materiales de esos bienes jurdicos marcaran diferencias
respecto de b u e n a parte de los bienes jurdicos tradicionales, producto de s u configuracin a tenor de las funciones sociales que habran de satisfacer y de la prdida
de referentes individuales.
b. Predominio de las estructuras tpicas de simple
actividad, ligadas a delitos de peligro o de lesin ideal
del bien jurdico, en detrimento de las estructuras q u e
exigen u n resultado material lesivo; dentro de esa tendencia, los delitos de peligro concreto ceden terreno
frente a los de peligro abstracto, y se consolidan los delitos de acumulacin y de obstaculizacin de funciones
de control, lo que aproxima los comportamientos incriminados a los que son objeto de persecucin por parte
del derecho administrativo sancionador; se abre camino
la fundamentacin de la punicin de comportamientos
en base al principio de precaucin, entendido como u n a
alternativa m s laxa que la exigencia de peligrosidad
del comportamiento.
c. Anticipacin del momento en que procede la intervencin penal: se penan abundantes ilcitos antes slo
administrativos, civiles o mercantiles; se generaliza el
castigo de actos preparatorios especficamente delimitados; se autonomiza la punicin de la asociacin delic-
tiva, cuando IO se integra sta dentro de las modalidades de autora y participacin.

d. Significativas modificaciones en el sistema de imputacin de responsabilidad y en el conjunto de garantas penales y procesales: se admiten ciertas prdidas
en el principio de seguridad jurdica derivadas de la menor precisin en la descripcin de los comportamientos
tpicos y del u s o frecuente de la tcnica de las leyes penales en blanco; se hace u n a interpretacin generosa de
la lesividad real o potencial de ciertos comportamientos,
como en la punicin de determinadas tenencias o en el
castigo de apologas; se considera razonable u n a cierta
flexibilizacin de los requisitos de la causalidad o de la
culpabilidad; se aproximan, h a s t a llegar a veces a neutralizarse, las diferencias entre autora y participacin,
entre tentativa y consumacin; se revaloriza el principio
de disponibilidad del proceso, mediante la acreditacin
del principio de oportunidad procesal y de las conformidades entre las partes; la agilidad y celeridad del procedimiento son objetivos lo suficientemente importantes
como para conducir a u n a significativa reduccin de las
posibilidades de defensa del acusado... etc. 1 2 8
136
137
128
Vanse, por todos, HASSEMER, (1999), op. cit., p s . 52-63; CANCIO MELLA, Dogmtica y poltica criminal en una teora funcional del
delito, Universidad Nacional del Litoral/Rubinzal-Culzoni, 2000,
ps. 121-123, 127; MENDOZA BUERGO, (2001), op. cit., p s . 68-85, 9 5 110; (2003), op. cit., p s . 74-77, 83-85; SILVA SNCHEZ, (2001), op.
cit., p s . 2 0 - 2 1 , 3 0 , 5 1 , 9 9 - 1 0 1 , 121-141; MARTNZ-BUJN PREZ,
"Algunas reflexiones sobre la m o d e r n a teora del Big Crunch en la
seleccin de bienes jurdicopenales (especial referencia al mbito
econmico), en DIEZ RIPOLLS-ROMEO CASABONA y otros (eds.), La cien-
cia del derecho penal ante el nuevo siglo, Tecnos, 2 0 0 2 , p s . 3 9 6 52-63; MENDOZA BUERGO, (2001), op. cit., p s . 3 8 - 6 1 , 9 2 - 9 5 ; SILVA
SNCHEZ, (2001), op. cit., p s . 25-26, 2 8 , 52-69, 74-76, 81-90.
4 0 2 ; GRACIA MARTN (2003), op. cit., p s . 1 3 0 - 1 5 0 ; TERRADILLOS BASO-
co, "Globalizacin, administrativizacin y expansin del derecho
138
Una vez que se comenzaron a producir avances significativos en la poltica criminal y en las transformaciones del derecho penal descritas, se fueron perfilando
cuatro posturas doctrinales ante esa evolucin, que se
podran describir del modo siguiente:
a. La primera de ellas tiene s u origen en la escuela
penalista de Frankfurt, siendo u n o de s u s principales
expositores Hassemer. S u s postulados h a n sido ampliamente recogidos en la doctrina espaola, si bien no
h a n cosechado adhesiones inequvocas, a u n q u e s h a n
servido para desencadenar alguna otra postura cercana
de claro origen doctrinal espaol 1 2 9 . Se puede caracterizar, globalmente, como u n a estrategia que, sin dejar
de reconocer las nuevas necesidades sociales de intervencin, se afana por mantener inclume el laboriosamente construido edificio conceptual del derecho penal
que se inici en la Ilustracin. En ese sentido, expone
que resultan inaceptables las transformaciones que el
abordaje de la problemtica de la sociedad del riesgo
parecen exigir al derecho penal clsico, el cual se vera
privado de s u s seas de identidad. Entre stas, cabe
destacar dos: la concentracin de los esfuerzos punitivos en torno a la tutela de u n consolidado catlogo
de bienes jurdicos de titularidad individual, a los que
habra que aadir u n reducido nmero de intereses sociales y estatales slo amparados frente a riesgos graves
y evidentes. Asimismo, la vigencia de u n elaborado sistema de imputacin de responsabilidad, asentado sobre
u n rico elenco de garantas individuales a disfrutar por
penal econmico", en TERRADILLOS BASOCO-ACALE SNCHEZ (coords.),
Temas de derecho penal econmico, Trotta, 2004, p . 2 2 0 .

129
Vase i n m e d i a t a m e n t e infra.
139
el presunto culpable de u n delito, y con repercusiones

tanto en el plano material como procesal del derecho
penal. Para evitar la desnaturalizacin de ese derecho
penal clsico y atender, al mismo tiempo, las d e m a n d a s
de control social ligadas a los problemas sociales originados en la sociedad del riesgo, propone crear u n nuevo
derecho de intervencin130, que se encontrara a medio
camino entre el derecho penal y el derecho administrativo sancionador, entre el derecho civil y el derecho
pblico. Este derecho de intervencin sera el encargado de ocuparse de e s a nueva criminalidad, la cual sera admisible que abordara con reglas de imputacin y
garantas penales y procesales menos estrictas, lo cual
debera acompasarse con la previsin de sanciones de
menor gravedad que las penales 1 3 1 .
b. La segunda de las estrategias doctrinalmente planteadas constituye, como la precedente, u n a aceptacin
resignada de las nuevas d e m a n d a s sociales q u e se le
plantean a la poltica criminal, y u n intento de reducir
su impacto sobre el derecho penal h a s t a ahora vigente;
se distingue de la anterior en que se m u e s t r a dispues-
130
U n a vez q u e parece considerar u n a alternativa m e n o s
viable o m s limitada la inclusin de los nuevos bienes jurdicos
colectivos d e n t r o del derecho penal clsico m e d i a n t e s u
transformacin, d e modo q u e tuvieran e n todo m o m e n t o u n a
directa vinculacin a referentes individuales. E s t a p r o p u e s t a
h a tenido u n a limitada acogida e n la doctrina jurdicopenal
espaola.
131
U n a clara y breve exposicin d e la p o s t u r a d e H a s s e m e r
se e n c u e n t r a en HASSEMER (1999), op. cit., p s . 6 7 - 7 2 . Vanse o t r a s
descripciones de la p o s t u r a del a u t o r a l e m n , e n t r e otros, e n
MARTNEZ-BUJN PREZ (2002), o p . cit., p s . 3 9 6 - 3 9 9 ; GRACIA MARTN,
(2003), op. cit., p s . 1 5 1 - 1 5 3 .
140
t a a q u e t a l e s exigencias s o c i a l e s t e n g a n u n a d i r e c t a ,
a u n q u e l i m i t a d a , r e p e r c u s i n e n la c o n f i g u r a c i n del
d e r e c h o p e n a l . F o r m u l a d a p o r Silva d e s t a c a , a n t e t o d o ,
q u e lo d e s e a b l e s e r a r e c o n d u c i r al d e r e c h o a d m i n i s t r a tivo s a n c i o n a d o r la m a y o r a de los n u e v o s objetivos d e
c o n t r o l social q u e d i m a n a n de la s o c i e d a d del riesgo.
C o m o eso p a r e c e , h o y p o r hoy, u n a a l t e r n a t i v a irrealizable, p r o p o n e e s t r u c t u r a r d o s c l a s e s d e d e r e c h o p e n a l .
El p r i m e r o s e r a el d e r e c h o p e n a l clsico, q u e p e r m a n e c e r a a n c l a d o e n la p r o t e c c i n del c a t l o g o de b i e n e s
j u r d i c o s t r a d i c i o n a l e s , y e n d o n d e s e g u i r a n rigiendo
los h a b i t u a l e s y r i g u r o s o s criterios d e i m p u t a c i n y gar a n t a s del p r e s u n t o d e l i n c u e n t e . J u n t o a l s u r g i r a u n
n u e v o d e r e c h o p e n a l , u n derecho penal de segunda
velocidad q u e se o c u p a r a , e s p e c f i c a m e n t e , d e e s a s p e r t u r b a c i o n e s sociales m o d e r n a s q u e e s t s a c a n d o a la
luz la s o c i e d a d del riesgo. E s t e n u e v o s e c t o r del d e r e c h o
penal abordara esa criminalidad m o d e r n a con especial
a t e n c i n de l a s c o n d i c i o n e s n e c e s a r i a s p a r a s u efectiva p e r s e c u c i n : se a s u m i r a el c a r c t e r colectivo d e la
m a y o r p a r t e de los b i e n e s j u r d i c o s t u t e l a d o s ; s e a d o p t a r a n e s t r u c t u r a s tpicas s u f i c i e n t e m e n t e l a x a s y, e n
g e n e r a l , se a l i g e r a r a n los criterios de i m p u t a c i n , flexib i l i z a n d o s e l a s g a r a n t a s i n d i v i d u a l e s ; la c o n t r a p a r t i d a
a t o d a s e s a s c e s i o n e s sera, s i n e m b a r g o , la r e n u n c i a a
la previsin de la p e n a de p r i s i n p a r a e s t o s c o m p o r t a mientos, que deberan ser castigados n i c a m e n t e con
p e n a s p e c u n i a r i a s y privativas d e d e r e c h o s 1 3 2 .
iZ
Vase SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., ps. 149-162. Una

asuncin limitada de la tesis de Silva realiza MARTI'NEZ-BUJN PREZ
(2002), op. cit., ps. 407-409, 429-430, quien, sin embargo, se
sustrae a la dinmica argumenta! que contrapone criminalidad
141
c. La t e r c e r a p o s t u r a d o c t r i n a l e s p r o d u c t o de la r e a c c i n d e u n a m p l i o s e c t o r de la d o c t r i n a , e n f r a s c a d a ,
h a s t a e s e m o m e n t o , e n la c o n s t r u c c i n e i n t e r p r e t a c i n
d e los n u e v o s c o n c e p t o s j u r d i c o s y figuras delictivas
del m o d e r n o d e r e c h o p e n a l , a n t e el c u e s t i o n a m i e n t o
d e s u labor. S u l n e a a r g u m e n t a l p r e t e n d e j u s t i f i c a r la
o r i e n t a c i n s e g u i d a y, m u y s u m a r i a m e n t e , p u e d e s i n t e t i z a r s e e n los s i g u i e n t e s t r m i n o s :
La modernizacin
del derecho penal q u e e s t t e n i e n d o
l u g a r es c o n s e c u e n c i a de la a c o m o d a c i n d e l a s n u e v a s
s o c i e d a d e s p o s t i n d u s t r i a l e s al m o d e l o del E s t a d o social
de D e r e c h o , frente al periclitado E s t a d o d e D e r e c h o liberal; t o d o s los esfuerzos e n e s a direccin, t a m b i n la reforz a d a t u t e l a p e n a l de i n t e r e s e s colectivos, v a n , e n l t i m o
t r m i n o , e n c a m i n a d o s a c r e a r l a s c o n d i c i o n e s q u e posibiliten el libre desarrollo p e r s o n a l de los c i u d a d a n o s .
Los i n c r e m e n t o s d e la i n t e r v e n c i n p e n a l d e r i v a n del
s u r g i m i e n t o d e n u e v a s r e a l i d a d e s y conflictos sociales
q u e p o n e n d e m a n i f i e s t o la e x i s t e n c i a d e r e l e v a n t e s in-
clsica y criminalidad moderna, y acepta la segunda velocidad para

infracciones, de procedencia clsica o moderna, singularmente
econmicas, que sean de menor gravedad, mientras que la
delincuencia grave, cualquiera sea su origen, debe permanecer en
la primera velocidad. A su vez, TAMARIT SUMALLA, ""Fundamentos y
orientacin de un sistema penal teleolgico-garantista", Revista de
derecho y proceso penal, 2001, ps. 50-52, es sensible a la idea de las
dos velocidades desde su percepcin de que se precisa actualmente
un derecho penal ms extenso pero ms suave; de todos modos su
distincin entre un derecho penal con pena de prisin o sin ella no
se construye en torno a la dicotoma entre criminalidad clsica y
criminalidad moderna, sino en funcin del rango constitucional del
bien tutelado en comparacin con el que posee la libertad personal
afectada por la pena de prisin -vase una critica a estas posturas
constitucionalistas en Diez Ripolls (2003), op. cit., ps. 177-183-.

142
143
tereses colectivos cuya proteccin penal resulta plenamente justificada; no estamos, pues, ante meros sentimientos de inseguridad socialmente difundidos, sino
ante u n conocimiento cada vez ms preciso de los riesgos existentes y de las tcnicas para controlarlos, lo que
explica la aparicin de potentes movimientos sociales
que demandan actuaciones enrgicas para prevenirlos,
que cuentan con u n slido apoyo de la ciudadana a
s u s demandas; esos intereses colectivos resultan especialmente afectados por determinadas actividades socioeconmicas y empresariales, as como por estructuras organizadas ligadas, casi siempre, a la obtencin de
altos beneficios econmicos al margen de la ley.
Ciertamente, las nuevas medidas de intervencin
penal inciden sobre mbitos sociales donde operan de
forma predominante los sectores sociales privilegiados
de la sociedad, pero tal hecho, que viene marcado por
quienes son los causantes de los nuevos y graves daos
sociales que se quieren prevenir, supone u n saludable
avance en el empleo no sesgado de los instrumentos de
control social y, desgraciadamente, es u n a realidad que
est claramente sobreestimada; en efecto, es fcil apreciar la rareza con que se dan efectivas intervenciones
penales en el sector de los llamados "nuevos riesgos", lo
que nos reconduce, con excesiva frecuencia, al m u n d o
del derecho penal simblico.
Finalmente, el pretendido abandono por el moderno
derecho penal de los principios bsicos del derecho penal garantista, no corresponde con la realidad.
Un detenido repaso de los diferentes contenidos introducidos, permite confirmar que el garantismo posee
los instrumentos necesarios para integrarlos en su seno;
todo lo ms, son necesarias acomodaciones de algunos
conceptos a las nuevas realidades delincuenciales, lo
que h a de verse como profundizaciones o avances en la

determinacin del sistema de imputacin; en realidad,
las crticas en este campo no suponen m s que u n estmulo p a r a la mejora de las tcnicas legislativas empleadas, pero no conllevan u n a descalificacin global de la
propuesta modernizadora.
Los principios limitadores del ius puniendi son debidamente respetados: por lo que se refiere al principio de
subsidiariedad, el derecho penal h a mostrado sobradamente ser m s eficaz que el derecho administrativo sancionador en la prevencin de conductas especialmente
peligrosas, y en los mbitos en los que esa mayor eficacia se discute se adolece, con frecuencia, de medios
p a r a la implementacin penal o del tiempo necesario
para que la magistratura se familiarice con las nuevas
posibilidades de persecucin; sin perjuicio de ulteriores profundizaciones conceptuales, los bienes jurdicos
colectivos h a n acreditado su autonoma conceptual,
sin que ello haya supuesto u n a desmaterializacin del
objeto de tutela con prdida de la referencia a intereses sociales tangibles; por ltimo, las estructuras de
peligro resultan imprescindibles p a r a la proteccin de
ciertos bienes jurdicos colectivos cuando no se puede o no conviene esperar a su efectiva lesin, sin que
sean procedentes objeciones garantistas en la medida
en que se pone especial cuidado en la p r u e b a del peligro
concurrente, sin olvidar lo inadecuado que es caracterizar al derecho penal moderno como uno trufado de
estructuras de peligro, algo que no se corresponde con
las n u m e r o s a s figuras de lesin y resultado material
introducidas 1 3 3 .
Una muy significativa parte de la doctrina se encuentra, en
d. La c u a r t a p o s t u r a d o c t r i n a l p u e d e calificarse c o m o
u n a a c t i t u d de resistencia garantista a n t e l a s modificaciones q u e p r o p o n e la poltica c r i m i n a l m o d e r n i z a d o r a .
Se diferencia.de l a s d o s p r i m e r a s p o s t u r a s e n q u e n o ve
la n e c e s i d a d de realizar c e s i o n e s a c e p t a n d o niveles i n t e r medios de intervencin penales o parapenales. Considera, p o r otro lado, q u e l a s p r o p u e s t a s l l a m a d a s " m o d e r n i z a d o r a s " e s t n d e t e r m i n a d a s por u n ilusorio afn d e
i n t e r c a m b i a r g a r a n t a s p o r eficacia: los m o d e r n i z a d o r e s
s o s t i e n e n t e n a z m e n t e la m a y o r eficacia del d e r e c h o p e n a l
frente al d e r e c h o a d m i n i s t r a t i v o s a n c i o n a d o r u otro tipo
de i n t e r v e n c i o n e s j u r d i c a s o n o , p e s e a q u e u n a d e c u a d o
m a n e j o del principio d e s u b s i d i a r i e d a d p e r m i t e fcilmente llegar a c o n c l u s i o n e s c o n t r a r i a s ; e n la p r c t i c a , l a s
i n t e r v e n c i o n e s p e n a l e s e n los m b i t o s sociales m o d e r n o s
se c o n c e n t r a n e n c a s o s d e b a g a t e l a , c o n lo q u e finalmente r e s u l t a n t a m b i n l e s i o n a d o s los principios d e fragmentariedad y proporcionalidad. Esta escasa idoneidad
del d e r e c h o p e n a l p a r a a f r o n t a r l a s n u e v a s n e c e s i d a d e s
de la s o c i e d a d del riesgo priva d e justificacin al s o c a v a m i e n t o o, e n el mejor d e los c a s o s , a la a c o m o d a c i n
q u e la poltica c r i m i n a l m o d e r n i z a d o r a h a c e del d e r e c h o
p e n a l g a r a n t i s t a , y q u e p u e d e n llevar a s u d e s n a t u r a l i zacin. E n l t i m o t r m i n o , la poltica c r i m i n a l m o d e r n a ,
i n c a p a z d e p r e v e n i r eficazmente los c o m p o r t a m i e n t o s
q u e le p r e o c u p a n , t e r m i n a a s i g n a n d o al d e r e c h o p e n a l
u n a funcin m e r a m e n t e e d u c a d o r a , q u e le h a c e c a e r e n
las r e d e s del d e r e c h o p e n a l simblico 1 3 4 .
144
mayor o menor medida, detrs de las precedentes afirmaciones.

Vanse, por todos, PAREDES CASTAN, "Responsabilidad penal y
nuevos riesgos: el caso de los delitos contra el medio ambiente",
Actualidad Penal, 1997, ps. 217 y ss.; GIMBERNAT ORDEIG, "Las
exigencias dogmticas fundamentales hasta ahora vigentes de
una parte general son idneas para satisfacer la actual situacin
de la criminaldiad, de la medicin de la pena y del sistema de
sanciones?, Anuario de derecho penal y ciencias penales, 2002,
ps. 52 y ss., 71; Martnez-Bujn Prez (2002), op. cit., ps. 403405, 409-431; GRACIA MARTN (2003), op. cit., ps. 33-39, 57-125,
155-168, 171-212, 217-218; POZUELO PREZ, "De nuevo sobre la
denominada expansin del derecho penal: una relectura de los
planteamientos crticos", en El funcionalismo en derecho penal,
2003, ps. 109, 111, 115-133; LAURENSO COPELLO, "Recensin a
'Silva Snchez. La expansin del derecho penal. 2 a edicin"', RDP
y C, 2003, ps. 446-450, 452-454; Soto Navarro, La proteccin
penal de los bienes colectivos en la sociedad moderna, Comares,
2003, ps. 74-78; PRIETO DEL PINO, El derecho penal ante el uso
de informacin privilegiada en el mercado de valores, Thomson/
Aranzadi, 2004, ps. 215-217; TERRADILLOS BASOCO, (2004), op. cit.,
ps. 222-240; GRRIZ NEZ, "Posibilidades y lmites del derecho
penalde dos velocidades", en TERRADILLOS BASOCO-ACALE SNCHEZ
(coords.), Temas de derecho penal econmico, (2004), op. cit., ps.
340, 343-346; CORCOY BIDASOLO, "Lmites objetivos y subjetivos
a la interevencin penal en el control de riesgos", en MIR PUIGCORCOY BIDASOLO (dirs.), La poltica criminal en Europa, 2004, ps.
27-32, 36, 38-40; GMEZ MARTN, "Libertad, seguridad y sociedad
del riesgo", en MIR PUIG-CORCOY BIDASOLO (dirs.), La poltica
criminal.., cit., ps. 60-62, 70-71, 77-80, 87-90; GARCA-PABLOS

"Pautas y tendencias en la evolucin de la dogmtica
penal alemana postwelzeliana", en OCTAVIO DE TOLEDO-GURDIELCORTS, Estudios penales..., cit., ps. 406-408. Una descripcin
ms amplia de esta postura en MENDOZA BUERGO (2001), op. cit.,
ps. 118-120, 122-153, 176-179.
MOLINA,
145
134
Vanse en esa lnea, entre otros, MENDOZA BUERGO (2001),

op. cit., ps. 118-159, 163-179, 181-192; (2002), 288-292, 304,
310-320; MUOZ LORENTE, "Obligaciones constitucionales de
incriminacin y derecho penal simblico", Revista de Derecho y
Proceso Penal, 2001, cit., ps. 124-131; probablemente, CEREZO MIR,
"Los delitos de peligro abstracto en el mbito del derecho penal del
riesgo", RDP y C, 2002, op. cit., ps. 54 y ss.; BUENO ARS, La ciencia
del derecho penal: un modelo de inseguridad jurdica, Universidad
146
CAPTULO VII
LA VAMPIRIZACIN DEL DEBATE

DE LA SOCIEDAD DEL RIESGO POR EL
MODELO PENAL DE LA SEGURIDAD CIUDADANA
Pontificia de Comillas, 2 0 0 3 , p s . 19-21, 107-109; VELSQUEZ

VELSQUEZ, "Globalizacin y derecho penal", en LOSANO-MUOZ
CONDE (coords.), El derecho ante la globalizacin y el terrorismo; v.
HUMBOLDT STIFTUNG/TIRANT, 2 0 0 4 , p s . 2 0 0 - 2 0 5 . Confrntese tambin
HASSEMER (1999), op. cit, p s . 4 2 - 5 1 , 5 7 - 6 5 , 70.
sas eran las coordenadas del debate politicocriminal del ltimo lustro y medio cuando, a su trmino y de
forma bastante rpida, se aportan a la polmica nuevas
preocupaciones y nuevos argumentos que van a modificar sustancialmente su naturaleza.
Insinuaciones de lo que poda suceder ya se haban
podido apreciar en plena discusin sobre las d e m a n d a s
de la sociedad del riesgo. As, no faltaron autores que
incluyeran o advirtieran de la inclusin, entre los mbitos sometidos a debate, de algunos que poco tenan
que ver con riesgos tecnolgicos, como es el caso de la
violencia domstica, el acoso sexual y los delitos contra
la libertad sexual en general, y la delincuencia patrimonial convencional, o de otros sectores delincuenciales
ya tradicionales para los que las facilidades organizativas que les suministraba la sociedad tecnolgica no
era, desde luego, el aspecto m s relevante, como son los
casos del narcotrfico o el terrorismo 1 3 5 . Ms ilustratiVanse, por ejemplo, las e n u m e r a c i o n e s de SILVA SNCHEZ,
vas a n resultaban ciertas afirmaciones que pretendan

cobijar bajo el c o n c e p t o d e m o d a al "riesgo" q u e c r e a b a n c o n s u m i s m a e x i s t e n c i a los "otros", l a s p e r s o n a s
e x c l u i d a s del m o d e l o d e b i e n e s t a r , c o m o d e s e m p l e a d o s ,
i n m i g r a n t e s . . . 1 3 6 ; q u e r e c o n o c a n q u e el d e b a t e s o b r e la
c r i m i n a l i d a d d e los p o d e r o s o s n o p o d a o c u l t a r q u e l a
i n t e r v e n c i n p e n a l s i g u e y, p r e s u m i b l e m e n t e , s e g u i r
c e n t r a d a e n los m a r g i n a d o s , q u i e n e s c o r r e n el serio p e ligro de ser, finalmente, los d e s t i n a t a r i o s d e l a s p r o p u g n a d a s m a y o r e s facilidades d e p e r s e c u c i n de delitos 1 3 7 ;
o q u e c o m e n z a b a n a percibir q u e l a s o c i e d a d , los m e dios y l a s i n s t i t u c i o n e s se e s t a b a n o r i e n t a n d o c a d a vez
m s , q u i z s de u n m o d o p a s a j e r o , h a c i a el i n c r e m e n t o
de l a s s a n c i o n e s y el rigor e n s u ejecucin 1 3 8 .
Poco a poco c o m i e n z a n a m e n u d e a r a f i r m a c i o n e s
d o c t r i n a l e s e n l a s q u e se r e c o n o c e q u e s e e s t p r o d u c i e n d o u n c a m b i o d e m o d e l o d e i n t e r v e n c i n p e n a l , si
b i e n t o d a v a los a u t o r e s n o se a c a b a n d e d e s p e g a r del
d i s c u r s o p r e c e d e n t e o, c u a n d o lo h a c e n , slo f o r m u l a n
lneas m u y generales de esos nuevos desarrollos139.
A m i j u i c i o , s i n e m b a r g o , h e m o s llegado y a a u n a
situacin de cristalizacin de u n nuevo modelo penal,
q u e se h a servido p a r a s u c o n s o l i d a c i n d e u n a serie
d e t r a n s f o r m a c i o n e s d e c i s i v a s del a n l i s i s politicocriminal, d e l a s q u e p a s o a e x p o n e r l a s m s significativas.
148
La expansin..., cit., I a ed., (1999), ps. 30, 40, 85-86, 113, y

TAMARIT SUMALLA (2001), op. cit., ps. 50-51, o las advertencias de
MENDOZA BUERGO (2001), op. cit., ps. 113, 159-161, 179.
136
Vase Silva Snchez (1999), op. cit., ps. 23-24.

dem, ps. 41-43.
138
dem, p. 97, nota 172.
139
Vanse CANCIO MELI (2000), op. cit., ps. 121-138; (2003), op.
cit., ps. 59-78; MENDOZA BUERGO, "Exigencias de la moderna poltica
criminal y principios limitadores del derecho penal", Anuario de
Derecho Penal y Ciencias Penales, 2002, ps. 307-308, 310-311,314;
MAQUEDA ABREU (2003), op. cit., ps. 6-11; GONZLEZ CUSSAC (2003), op.
cit., p. 24; ZUGALDA ESPINAR (2004), op. cit., ps. 1132-1133.
137
149
1. INTEGRACIN DEL FENMENO DE LA INSEGURIDAD CIUDADANA

EN EL FENMENO PRETENDIDAMENTE MS AMPLIO DE LA SOCIEDAD
DEL RIESGO
Las v a s d e a c c e s o del d i s c u r s o d e l a s e g u r i d a d ciud a d a n a al d i s c u r s o d e la s o c i e d a d del riesgo e s t n c o n s t i t u i d a s , e n s u m a y o r p a r t e , p o r u n a serie d e e q u i p a r a ciones conceptuales que, b a s n d o s e en la equivocidad
de ciertos trminos, t r a t a n como realidades idnticas
u n a s q u e p r e s e n t a n c a r a c t e r e s m u y d i s t i n t o s e, i n c l u so, c o n t r a p u e s t o s . E n r e s u m i d a s c u e n t a s , se d a l u g a r a
q u e el d i s c u r s o d e ley y o r d e n p a r a s i t e c o n c e p t o s e l a b o r a d o s e n otro c o n t e x t o .
As, s e a f i r m a q u e l a c r i m i n a l i d a d d e los s o c i a l m e n te e x c l u i d o s c o n s t i t u y e l a dimensin
no tecnolgica
de
la sociedad
del nesgo, d e f o r m a q u e , p o r ejemplo, l a
a n t i c i p a c i n d e l a t u t e l a p e n a l se j u s t i f i c a t a n t o p o r la
n e c e s i d a d d e r e a c c i o n a r c o n e s t r u c t u r a s d e peligro a
las n u e v a s formas de criminalidad, como por la urgencia d e a c t u a r c o n t r a la d e s i n t e g r a c i n social y la delinc u e n c i a callejera q u e o r i g i n a n los m a r g i n a d o s s o c i a l e s .
E n e s a m i s m a lnea, n o h a y o b s t c u l o e n i n t e r p r e t a r
la c o n c e n t r a c i n d e esfuerzos e n la p e r s e c u c i n d e la
c r i m i n a l i d a d d e los i n m i g r a n t e s c o m o u n e x p o n e n t e
m s d e la e x p a n s i n p e n a l q u e exige l a n u e v a s o c i e d a d
del r i e s g o 1 4 0 . A s i m i s m o , s e e s t a b l e c e u n a e c u a c i n d e
Vase, al respecto,
104-109.
SILVA SNCHEZ
(2001), op. cit., ps. 28-31,
igualdad entre el sentimiento de inseguridad ante los

nuevos riesgos masivos que desencadena el progreso
tecnolgico, y el sentimiento de inseguridad callejera ligado al miedo a sufrir u n delito en el desempeo de las
actividades cotidianas 1 4 1 . El auge de los mecanismos
de inocuizacin selectiva, directamente encaminados a
sacar de la vida social y recluir por largos periodos de
tiempo a los delincuentes habituales de la criminalidad
clsica, es considerado igualmente como u n a eficiente variante ms de la gestin administrativa de riesgos,
inevitable en la complejas sociedades actuales dada su
alta sensibilidad al riesgo, y que se sirve de tcnicas
probabilsticas similares a las de los seguros, en este
caso para concentrar la persecucin penal sobre ciertos
tipos de delincuentes 1 4 2 .
De forma semejante, el protagonismo adquirido por
los intereses y demandas de las vctimas en el diseo de
la reciente poltica criminal intervencionista, se presenta
como u n a reaccin emancipadora de las clases sociales
ms desfavorecidas frente a la criminalidad de los poderosos, sujetos que se encontraran detrs del conjunto
de comportamientos que trata de atajar la actual poltica criminal expansiva. Una interpretacin semejante se
hace del papel impulsor de la criminalizacin que desempean muy diferentes movimientos sociales, todos ellos
afanados en incidir sobre esa rampante criminalidad de
los poderosos. Tambin habra que ver en clave de proteccin de las clases econmicamente dbiles de la sociedad la conversin de la izquierda al credo de la seguridad ciudadana, conversin que estara inspirada en u n a
mejor proteccin de los sectores sociales desfavorecidos

a costa de incidir primordialmente sobre la delincuencia
de los socialmente privilegiados. Finalmente, las decisiones internacionales y comunitarias dirigidas a combatir
la criminalidad se insertaran en el marco de la delincuencia de la globalizacin y, por consiguiente, de nuevo
de la criminalidad de los poderosos 1 4 3 .
Interpretaciones como las que se acaban de recoger,
inspiradas, sin duda, en el loable deseo de dar la mayor
coherencia posible al anlisis de los aconteceres sociales que estn detrs de las ltimas decisiones politicocriminales, pecan de u n voluntarismo que conduce a
tratar dos fenmenos reales, que se mueven en b u e n a
parte en direcciones opuestas, como si respondieran a
las mismas c a u s a s y a las mismas exigencias ideolgicas. Lo malo del asunto es que ese afn por la coherencia termina dando al modelo penal de la seguridad
ciudadana u n a cobertura fctica que no se merece, por
no corresponder con la realidad.
Equiparar los riesgos derivados del uso de las nuevas tecnologas con aquellos asentados en la vida cotidiana como consecuencia de la creciente presencia de
bolsas de desempleo y marginacin social, supone aludir a dos fuentes de riesgo radicalmente distintas en
su origen, agentes sociales que las activan, naturaleza
objetiva y subjetiva de los comportamientos, y consecuencias nocivas producidas. Su vinculacin, m s all
de que pueden a m b a s dar lugar a conductas delictivas,
150
143
141
dem, p s . 32-42.
142
dem, p s . 141-147.
151
dem, p s . 5 2 - 5 8 , 6 6 - 6 9 , 6 9 - 7 3 , 8 1 - 8 7 . E n t r m i n o s m s
generales, i n s e r t a el fenmeno de la inseguridad c i u d a d a n a en
el contexto de la sociedad del riesgo, MENDOZA BUERGO (2003), op.
cit., p s . 8 0 - 8 2 , 8 5 .
152
se s u s t e n t a n i c a m e n t e e n la a m p l i t u d s e m n t i c a del
t r m i n o riesgo, p e r o n o p a r e c e e s t a r e n c o n d i c i o n e s d e
r e n d i r frutos a n a l t i c o s 1 4 4 . Los peligros q u e conlleva e s a
d i s p o s i c i n a t r a s l a d a r c o n c e p t o s de u n c o n t e x t o a otro
explica, i g u a l m e n t e , la a u s e n c i a d e d e s l i n d e suficiente
e n t r e lo q u e e s u n a c r i m i n a l i d a d o r g a n i z a d a l l e v a d a a
c a b o por b a n d a s p r o f e s i o n a l i z a d a s d e e x t r a n j e r o s , y la
c r i m i n a l i d a d de i n m i g r a n t e s d e r i v a d a de s u i n e s t a b i l i d a d social y e c o n m i c a 1 4 5 .
T a m p o c o p a r e c e algo a n a l t i c a m e n t e fructfero i d e n tificar la i n q u i e t u d q u e se s u s c i t a e n el c i u d a d a n o s o b r e
l a s r e a l e s c a p a c i d a d e s de las i n s t a n c i a s s o c i a l e s p a r a
c o n t r o l a r u n a serie de a c t i v i d a d e s , e n p r i n c i p i o , beneficiosas, pero que p u e d e n d e s e n c a d e n a r graves y generalizados r i e s g o s , c o n la p e r c e p c i n a t e m o r i z a d a d e q u e se
h a n i n c r e m e n t a d o significativamente l a s p o s i b i l i d a d e s
de s e r d i r e c t o d e s t i n a t a r i o de u n a c o n d u c t a delictiva
d u r a n t e el d e s e m p e o de s u s a c t i v i d a d e s h a b i t u a l e s .
Ni p a r e c e r a z o n a b l e e n c u a d r a r el p o d e r o s o m o v i m i e n t o
h a c i a la p o t e n c i a c i n de los fines i n o c u i z a d o r e s d e la
Destaca, igualmente, la diferencia entre los conceptos

de "seguridad tcnica", ligada a los riesgos tecnolgicos, y la
"seguridad pblica" o, en terminologa alemana, "seguridad
interior", MENDOZA BUERGO. (2003), op. cit., ps. 72. Por su parte,
PAREDES CASTAN, "Riesgo y poltica criminal: la seleccin de bienes
juridicopenalmente protegibles a travs del concepto de riesgo
sistmico", en AGRA-DOMNGUEZ, y otros (eds.), La segundad..., cit.,
ps. 91-94, 111, ha recordado la diferencia entre el concepto de
riesgo tecnolgico y no tecnolgico, previamente a formular su
propuesta de utilizacin de un "concepto generalizado de riesgo" a
efectos de determinar la relevancia social de los comportamientos
afectantes a los bienes juridicopenales.
145
Vase tambin LAURENZO COPELLO (2003), op. cit., ps. 444-445.
153
p e n a , e n d e t r i m e n t o de los r e s o c i a l i z a d o r e s , d e n t r o d e
p u r a s c o n s i d e r a c i o n e s eficientistas d e e s p e c t r o m s a m plio. C o m o t e n d r e m o s o c a s i n d e ver m s a d e l a n t e 1 4 6 ,
el a u g e de la i n o c u i z a c i n t i e n e u n t r a s f o n d o ideolgico q u e d e j a e n u n s e g u n d o p l a n o l a s reflexiones s o b r e
c o s t e y beneficio a la h o r a de a b o r d a r c i e r t o s r i e s g o s , a
d i f e r e n c i a de lo q u e p o d r a d e c i r s e d e c i e r t o s d e s a r r o l l o s
del d e r e c h o p e n a l del riesgo.
Las p r e t e n s i o n e s de i n t e r p r e t a r el c o n j u n t o d e la
n u e v a poltica c r i m i n a l e x p a n s i v a c o m o u n a c o r r i e n t e
e m a n c i p a d o r a , q u e a s p i r a r a a c o n t r o l a r d e u n a vez p o r
t o d a s la c r i m i n a l i d a d de los p o d e r o s o s , s o n e s p e c i a l m e n t e d e s a f o r t u n a d a s . S i n perjuicio d e r e c o n o c e r q u e
la m o d e r n i z a c i n del d e r e c h o p e n a l t i e n e u n m a r c a d o
c o m p o n e n t e d e e s a n a t u r a l e z a , el c u a l se h a d e m a n t e n e r , lo q u e e s t s u c e d i e n d o c o n el i n c r e m e n t o a c t u a l
d e la i n t e r v e n c i n p e n a l t i e n e , e n la g r a n m a y o r a d e
l a s o c a s i o n e s , poco q u e ver c o n eso: lo q u e la p o b l a cin d e m a n d a s o n a c t u a c i o n e s e n r g i c a s c o n t r a l a d e l i n c u e n c i a clsica, la q u e n a c e e n los a l e d a o s d e la
d e s o c i a l i z a c i n y la m a r g i n a c i n , s e c t o r e s sociales r e s p e c t o d e los q u e , a d e m s , s e h a p r o d u c i d o u n n o t a b l e
d e s a p e g o y d e s i n t e r s p o r p a r t e de l a s c l a s e s s o c i a l e s
m e d i a s mayoritarias; las exigencias de actuacin sobre
la d e l i n c u e n c i a de los p o d e r o s o s , s i n d e s a p a r e c e r , o c u p a n u n l u g a r s e c u n d a r i o y, d e s d e luego, e n t r e e s a s clas e s m e d i a s n o se p e r c i b e u n a p r d i d a del e n c a n t o q u e le
p r o d u c e n los s e c t o r e s s o c i a l e s privilegiados y s u p a u t a s
de comportamiento. En esas circunstancias', las identificaciones
sociales de las mayoras c i u d a d a n a s con las
Vase infra apartado 3.
154
vctimas de la delincuencia no parecen conducir a u n a

reaccin frente a los poderosos y su criminalidad 1 4 7 .
En cuanto a los movimientos sociales que impulsaran estas nuevas polticas expansivas, no todos persiguen lo mismo y resulta imprescindible diferenciar entre
aquellos que se afanan realmente por promover actuaciones frente a las modernas formas de criminalidad asociaciones ecologistas, de consumidores...- y aquellas
que luchan meramente por el mantenimiento de la ley y
el orden -asociaciones vecinales, de comerciantes...- 1 4 8 .
Que la actual poltica criminal de la izquierda europea
vaya encaminada a menoscabar la criminalidad de los
poderosos, es u n aserto de difcil justificacin; como h a
sealado algn autor 1 4 9 , m s bien nos encontramos ante
la generalizacin de u n desarme ideolgico en su discurso politicocriminal, que se deja guiar por demandas
coyunturales mediticas y populistas, demandas que no
suelen fijar predominantemente s u atencin en la criminalidad derivada de los nuevos riesgos 150 . Por ltimo,
convendra no engaarnos respecto de los objetivos de
147
Vanse valoraciones similares en MARTNEZ-BUJN PREZ (2002),
op. cit., p s . 410; TERRADILLOS BASOCO (2004), op. c i t , p s . 226.

14
227.
155
u n a buena parte de los acuerdos internacionales y decisiones comunitarias penales; sin desconocer la importante presencia de regulaciones afectantes a comportamientos delictivos "modernos", no pueden pasarse por
alto los numerosos instrumentos legales, quizs los de
mayor trascendencia prctica, que se refieren a aspectos
de la delincuencia clsica y de aquella en que la tecnologa tiene u n papel secundario, desde los trficos ilcitos
a la delincuencia sexual, pasando por el terrorismo o la
violencia domstica; por lo dems, algn documento europeo reciente a p u n t a hacia u n a intensificacin de las
actuaciones comunitarias sobre la que denomina "delincuencia comn", frente al nfasis precedente en la delincuencia organizada 151 .
2 . T R A N S F O R M A C I N D E LA EXPANSIN MODERNIZADORA D E L D E -
RECHO PENAL EN UNA EXPANSIN SECURITARIA
J u n t o al concepto de "riesgo", el concepto de "expansin" h a venido siendo otra de las ideas motrices del debate sobre la modernizacin del derecho penal: con ella
se quera expresar que la atencin a las nuevas realidades delictivas aconsejaba proceder a u n a ampliacin
de los contenidos del derecho penal. Pues bien, anlisis
como los criticados en el apartado precedente 1 5 2 h a n
Vase tambin TERRADILLOS BASOCO (2004), op. cit., p s . 2 2 7 .
149
dem, p s . 2 2 8 .
Un anlisis detenido sobre la reaccin de las fuerzas
' polticas a la reciente evolucin de las d e m a n d a s sociales sobre
el control de la delincuencia, lo h e m o s visto y a en el Captulo
IV. Vanse tambin, e n t r e otros, CANCIO MELIA (2000), op. cit., p s .
135-136; (2003), op. cit., p s . 7 1 - 7 3 ; LANDROVE DAZ, El derecho
penal de la segundad,
La Ley, 2 0 0 3 , p . 1925; MAQUEDA ABREU
(2003), op. cit., p . 8; GONZLEZ CUSSAC (2003), op. cit., p s . 2 2 , 24;
NIETO MARTN, "Espaa. Sistemas penales comparados",

penal, 2 0 0 4 , p . 2 2 0 .
Revista
1Si
Vase Comisin de las Comunidades
Europeas, "Comunicacin de la Comisin al Consejo y al P a r l a m e n t o Europeo sobre
prevencin de la delincuencia en la Unin Europea", COM. 2 0 0 4 ,
ps. 3 - 5 . Cuestiona, con acierto, la a s u n c i n acrtica de las prop u e s t a s punitivas internacionales, NIETO MARTN (2004), op. cit.,
p. 2 2 0 .
Vase u n a sntesis de b u e n a p a r t e de e s a s crticas en nota

3 de Captulo IV.
156
LA POLTICA CRIMINAL E LA ENCRUCIJADA
s e n t a d o l a s b a s e s p a r a u n n u e v o p r o g r e s o e n la conform a c i n del m a r c o analtico e n el q u e p o d r a r r a i g a r el

modelo p e n a l de la s e g u r i d a d c i u d a d a n a . E n efecto, el
c o n c e p t o d e " e x p a n s i n " deja y a d e referirse p r i m o r d i a l mente a las nuevas formas de criminalidad propias de
la s o c i e d a d del riesgo, l a s c u a l e s a p a s a n o c u p a r , d e n tro del nuevo concepto de expansin, u n l u g a r m a r g i n a l ,
tanto cuantitativa como cualitativamente153.
Para d a r este paso, sin embargo, es necesario adem s q u e se d e n p o r b u e n o s , o, al m e n o s , n o se c u e s t i o n e n a fondo, u n a serie d e m e d i a d o r e s c o n c e p t u a l e s , a
veces m e r o s l u g a r e s c o m u n e s i n c r u s t a d o s e n el d e b a t e
politicocriminal, q u e v a n a c o a d y u v a r e n el logro d e e s t e
c a m b i o de p e r s p e c t i v a .
El p r i m e r o de ellos g a r a n t i z a el t r n s i t o d e u n a a o t r a
forma d e e x p a n s i n , y viene e x p r e s a d o e n la i d e a d e q u e
la expansin del d e r e c h o p e n a l h a d e j a d o d e s e r e x t e n siva p a r a s e r intensiva: c o n ello s e a b r e el c a m i n o a la
justificacin " m o d e r n a " d e l a s , c a d a vez m s f r e c u e n tes, d e c i s i o n e s politicocriminales q u e c o n c e n t r a n s u s
esfuerzos e n u n i n c r e m e n t o d e l a p u n i c i n d e ciertos
tipos de d e l i n c u e n c i a clsica, d e l i n c u e n c i a h a c e y a m u c h o t i e m p o i n c o r p o r a d a a los cdigos p e n a l e s 1 5 4 .
153
Vase tambin
NIETO MARTN,
(2004), op. cit., p. 220.
TERRADILLOS BASOCO (2004), op. cit., ps. 224-225,
recuerda
asimismo que la globalizacin econmica slo exige expansin

punitiva contra las personas socialmente disfuncionales por
estar situadas en la marginacin, a saber, desempleados e
inmigrantes.
154
Vanse SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), op. cit., ps. 114.
155
Entre abril y julio de 2004, fechas inmediatamente

posteriores a las elecciones generales de marzo de 2004, la
157
El s e g u n d o d e ellos c o n s i s t e e n a c e p t a r , c o m o p u n t o
de p a r t i d a d e l a s n u e v a s m e d i d a s d e i n t e r v e n c i n , u n a
serie d e p r e s u p u e s t o s q u e , a u n q u e n o se c o m p a r t a n
p l e n a m e n t e , se e n c u e n t r a n e n a l g u n a m e d i d a f u n d a d o s
o, c u a n d o m e n o s , d i g n o s d e c o m p r e n s i n . E s el c a s o
d e c o n s i d e r a r u n h e c h o i n d i s c u t i b l e la e s t a b i l i d a d e n
n u e s t r a s o c i e d a d d e a l t a s t a s a s d e m i e d o al delito, s i n
reflexionar s o b r e los n u m e r o s o s indicios q u e a p u n t a n
a q u e la evolucin r e c i e n t e h a p o d i d o s e r u n f e n m e n o
inducido mediticamente a partir de ciertos intereses
polticos 1 5 5 . O la a s u n c i n d e q u e la o p i n i n p b l i c a e s
i n a c c e s i b l e a esfuerzos d e s e n s i b i l i z a c i n s o b r e a p r o x i maciones racionales a la delincuencia, de modo que h a y
q u e a c e p t a r q u e lo q u e p r o c e d e e s l a a d o p c i n d e m e didas s u s t a n c i a l m e n t e dirigidas a calmar s u s temores,
a p a c i g u a r s u a g r e s i v i d a d o satisfacer, e n g e n e r a l , s u s
pulsiones psicosociales156. Tambin pertenecen a ese
mismo orden de p r e s u p u e s t o s justificadores, a p r e s u r a d a s a f i r m a c i o n e s s o b r e la i n c a p a c i d a d d e l a s e s t r u c t u r a s c o n v e n c i o n a l e s del d e r e c h o p e n a l p a r a a b a r c a r la
inseguridad ciudadana ha dejado de ser -con la excepcin, por

estrecho margen, de julio- uno de los tres problemas principales
de Espaa, mantenindose en cuarto lugar, con porcentajes
inferiores al 20% de espaoles que la incluyen entre los tres
primeros problemas. En cuanto al miedo a sufrir un delito,
ha dejado de ser uno de los tres problemas personales ms
importantes, pasando al cuarto o quinto lugar, al ser citado entre
los tres problemas que ms les afectan slo por el 14 o 15% de los
espaoles. Vase CIS, "Barmetros de opinin", 2004,www.cis.es
Sobre la diversa situacin a fines de 2003, vase lo indicado en
nota 6 de Captulo IV.
Vanse SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), op. cit., ps. 114, 115, 121-123, 127; Comisin de
las Comunidades europeas. (2004), op. cit., p. 6.
158
delincuencia patrimonial reiterada de los marginados,

con la consiguiente insinuacin, tras las consabidas
referencias genricas a que hay que trabajar sobre las
causas, de que es imprescindible abrir nuevas vas punitivas; no es extrao que, a continuacin, se den por
buenas valoraciones superficiales sobre el excesivo coste
de ciertas medidas de intervencin preventivo-policiales
o resocializadoras. Del mismo modo, se da como conclusin bien asentada la de que para la delincuencia grave
violenta los efectos intimidatorios son ineficaces y los resocializadores vanos, de forma que slo la inocuizacin
ofrece garantas de xito 157 .
Tambin son fciles de apreciar actitudes resignadas ante la transformacin que est experimentando
la conceptuacin y la prctica persecutoria de la delincuencia organizada, arquetipo de la cual h a n dejado de
ser las grandes y complejas organizaciones criminales,
con capacidad para afectar el entramado socioeconmico e institucional de nuestras sociedades, para pasar a
ser objeto de atencin preferente las manifestaciones
asociativas ligadas a la delincuencia tradicional, como
b a n d a s de atracadores o secuestradores, estructuras
de trficos ilcitos de mediano nivel, redes de pornografa infantil, grupsculos ideolgicos o pandilleros violentos, a todo lo cual se aade la persecucin de las
b a n d a s terroristas 1 5 8 . En la misma lnea va la cada vez
Vanse
SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), op. cit., p s . 114-115, 121-124.

Vase, por el contrario, sobre los r e s u l t a d o s positivos
obtenidos por los t r a t a m i e n t o s resocializadores, REDONDO ILLESCAS,
"Criminologa aplicada: intervencin e n delincuentes, reinsercin
y reincidencia", RDP y C, 1998 p s . 197-204.
V a n s e SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), op. cit., p s . 128, 1 3 0 - 1 3 1 .
159
m s generalizada aceptacin de que las conductas asocales no delictivas, que se desenvuelven en el campo de
la marginacin, son ineluctablemente la antesala de la
delincuencia, por lo que hay que hacer al menos la vista
gorda frente a polticas de intervencin penal o parapenal sobre ellas, polticas que se consideran condicin
p a r a el abordaje exitoso de la delincuencia comn 1 5 9 .
Pues bien, en el contexto precedente, en qu se materializa hoy en da esa expansin del derecho penal que
iba a permitir en s u s orgenes acomodar el instrumento
penal a las nuevas realidades de las modernas sociedades del riesgo? 160 .
Se identifica, en primer lugar, u n bloque de comportamientos que podran agruparse bajo el concepto de delincuencia organizada. Este concepto, de naturaleza criminolgica, dice, sin embargo, poco sobre cules seran
los mbitos sociales en los que realmente incide 161 . Un
Vase Comisin de las Comunidades

Europeas (2004),
op. cit., p s . 5-6. Referencias m s a m p l i a s y crticas sobre e s t a
t e n d e n c i a e n WACQUANT (2001) op. cit., p s . 2 0 - 2 3 .
E s m r i t o d e SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-
PASTOR MUOZ (2003), op. cit., p s . 113 y s s . el h a b e r establecido

con nitidez los tres g r a n d e s grupos de criminalidad q u e se h a n
u n i d o a los originales contenidos de la e x p a n s i n del derecho
penal. Me h e servido de s u tricotoma, por m s q u e , como e s fcil
apreciar, n o c o m p a r t o m u c h a s d e s u s valoraciones.
Baste sealar q u e la Convencin d e las Naciones Unidas
contra la Delincuencia Organizada Transnacional, de 2000,
tampoco los alude, y se limita a precisar q u h a de entenderse por
"grupo delictivo organizado" o por "grupo estructurado", entre otros
conceptos. Vase a r t . 2 o d e la Convencin a c a b a d a de citar, en
Naciones Unidas. Asamblea General, A / R E S / 5 5 / 2 5 . Ponemos de
relieve este hecho e n DIEZ RIPOLLS-GMEZ CSPEDES-PRIETO DEL PINO-
STANGELAND-VERA JURADO, Prcticas ilcitas en la actividad

urbanstica.
Un estudio de la Costa del Sol, Tirant, 2004, p s . 30-32.
160
somero anlisis de la prctica de la persecucin penal en

este sector muestra actuaciones que, sin duda, abordan
conductas que se aprovechan de las ventajas que la actual sociedad tecnolgica ofrece a los delincuentes, que
tienen u n a indudable repercusin socioeconmica y en
los que se implican sectores poderosos de la sociedad,
como es el caso del blanqueo de capitales, los fraudes financieros o los atentados contra la propiedad intelectual
e industrial..., entre otros casos 1 6 2 . Sin embargo, cabe
ponerse fcilmente de acuerdo en que el ncleo de las
intervenciones policiales se concentra en dos fenmenos
delictivos ya tradicionales, el terrorismo y el narcotrfico,
al que se h a n unido recientemente otros traucos ilicitos,
entre los que merece especial mencin el trfico de seres
h u m a n o s en s u s diferentes variantes. Pues bien, ninguno de ellos parece que sean directa consecuencia de las
oportunidades y los beneficios que puede suministrar la
nueva sociedad tecnolgica, ni que sean llevados a cabo
de forma mayoritaria por los sectores sociales privilegiados de la sociedad 163 . El cuadro de lo que significa, hoy
Las conductas de corrupcin administrativa o empresarial

pueden tambin responder a esas caractersticas, aunque sus
posibilidades de comisin son muy variadas y no siempre precisan
de una seria estructura organizativa detrs. Los comportamientos
de produccin y difusin de pornografa infantil muestran u n a
limitada estructura organizativa, pero no parece que tengan una
relevante repercusin socioeconmica ni que, precisamente por
ello, hayan atrado en la mayor parte de los casos la atencin de
sectores sociales poderosos.
163
En cuanto al narcotrfico, conviene recordar que su
actual capacidad organizativa y trascendencia socioeconmica
derivan, en buena medida, de los efectos de la prohibicin -algo
reconocido por las propias Naciones Unidas en el Prembulo
161
en da, la - delincuencia organizada, se completa con la

obligada referencia a la devaluacin que el concepto est
sufriendo y que puede conducir, como ya hemos sealado 1 6 4 , a que pase a ser u n a categora delictiva cada vez
m s enfocada y aplicada sobre asociaciones delictivas
propias de la delincuencia comn 1 6 5 .
Un segundo bloque de conductas est constituido
por delincuencia grave de naturaleza violenta o sexual.
Aqu nos movemos en el campo de la delincuencia m s
tradicional, la que afecta a bienes jurdicos individuales
de la Convencin de 1988-; vase Convencin de las Naciones

Unidas sobre el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Psicotrpicas, en Legislacin sobre drogas, 2 a ed. Tecnos,
1990. Ello no ha impedido, por lo dems, que la eficacia de las
intervenciones penales siga limitada a los niveles bajo y medio del
trfico. Sobre la improcedencia de incluir los delitos relacionados
con drogas entre la delincuencia de los poderosos, vase lo ya
sealado en nota 2 de Captulo IV.
Vase lo dicho un poco ms arriba.
El art. III-172 del Proyecto de Tratado por el que se instituye
una Constitucin para Europa enumera, entre los mbitos
delictivos que podrn ser objeto de leyes marco europeas que fijen
normas mnimas, a la delincuencia organizada, mbito que, sin
embargo, diferencia del terrorismo, trficos ilcitos de personas,
drogas o armas, blanqueo de capitales, corrupcin, falsificacin
de medios de pago y delincuencia informtica. La Constitucin
europea. Texto integral de la Convencin europea, Tirant, 2004.
Vase, asimismo, el amplio elenco de delitos que el art. 282 bis de
la LECrim. incluye entre los que pueden dar lugar a delincuencia
organizada a efectos de autorizar agentes encubiertos.
Aluden, en contextos cercanos, a la inactividad o inoperancia
legislativa y judicial en el mbito de la delincuencia de cuello
blanco, especialmente la socioeconmica, que se aprecia en los
ltimos tiempos, entre otros, GONZLEZ CUSSAC (2003), op. cit., ps.
17-18; TERRADILLOS BASOCO (2004), op. cit., ps. 234-236.
162
bsicos, como la vida e integridad personal, la libertad o

la libertad sexual, incluso los apoderamientos violentos
de patrimonio. Parece claro que en este grupo de conductas ya se h a n perdido con nitidez las referencias al
original concepto de expansin, a aquel que pretenda
atender a las nuevas formas de criminalidad inherentes
a la sociedad tecnolgica y mundializada. Se trata, ni
ms ni menos, que de intensificar intervenciones penales en el ncleo de la delincuencia clsica. Y hacerlo
en el sector de la criminalidad en el que, con toda probabilidad, ms se h a producido el extraamiento entre
vctima y delincuente, en el que a ste se le atribuyen
ms connotaciones de ajenidad, de alineacin, frente al
resto de los ciudadanos que no lo reconocen como uno
de los suyos. Y eso h a arrumbado b u e n a parte de las
certezas precedentes: las reacciones penales ya no le intimidan suficientemente, la resocializacin no funciona
con tales individuos, slo la inocuizacin, el aislamiento, de tales personas ofrece perspectivas de xito 166 .
El tercer bloque de comportamientos contenido en la
nueva expansin securitaria supone ya el descenso a la
criminalidad de la marginacin y la exclusin social. Se
trata de la delincuencia habitual de poca monta, que
centra s u s afanes en los delitos y faltas patrimoniales,
con cuyos beneficios esperan obtener las oportunidades vitales que, en general, la sociedad no les ofrece o
que, en el mejor de los casos, h a n desaprovechado. La
ampliacin punitiva en este mbito vuelve a estar muy
alejada del original concepto de expansin, a pesar de
Vanse
SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), op. cit., p s . 121-24.
163
que, en este caso, no se trata simplemente de intensificar reacciones penales ya existentes sobre conductas
delictivas bien conocidas, sino que adicionalmente se
aprecian fuertes tendencias a extender las actuaciones
policiales y judiciales, en especial a travs de la idea
de peligrosidad, a nuevos comportamientos h a s t a ahora
no penados, a conductas asocales que se estiman el
caldo de cultivo de la delincuencia. Este bloque de la
nueva expansin ejemplifica, como ningn otro, la deriva autoritaria de la poltica criminal: la sociedad no est
dispuesta a asumir cualesquiera responsabilidades por
el surgimiento de este tipo de delincuencia, el nfasis,
como veremos enseguida, se coloca en los sntomas, y
no en las c a u s a s de la criminalidad, y el control penal
adquiere primaca sobre cualquier otro tipo de poltica
social o jurdica. No queda ah la cosa, pues en el marco
de la intervencin penal es la polica, no la jurisdiccin,
y dentro de esta ltima los fiscales, y no los jueces, los
que han de llevar la iniciativa: es el momento de los juicios rpidos y de las conformidades 1 6 7 .
Or
Vanse
SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES
PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), o p . cit., p s . 114-115, 118-120; Comisin de las

Comunidades
Europeas (2004), op. cit., p s . 4 - 6 . Tambin, con
actitud claramente crtica, NIETO MARTN (2004), op. cit., p s . 220,
222; Sez Valcarcel (2004), op. cit., p s . 3-4; MUOZ CONDE, "El nuevo
derecho penal autoritario", en LOSANO-MUOZ CONDE, El derecho ante
la globzacin y el terrorismo, 2004, op. cit., p s . 177-180.
Especialmente convincente, y crtico, sobre la sustitucin de
la agenda,judicial p o r la policial y sobre la desjudicializacin a
favor de policas y fiscales, a a d i e n d o al listado de fenmenos e n
e s a lnea a las r d e n e s de proteccin, SEZ VALCARCEL (2004), op.
cit., p s . 3-4, 6, 7-8.
164
3 . L A RELACIN ENTRE INDIVIDUO Y S O C I E D A D EN LA G N E S I S Y

A B O R D A J E D E LA DELINCUENCIA
Un componente significativo de la modificacin del

marco analtico que venimos considerando, tiene que
ver con u n a nueva relacin que se establece entre individuo y sociedad a la hora de explicar la delincuencia y,
sobre todo, a la hora de afrontar su prevencin. El vehculo transmisor de esa nueva aproximacin analtica
podramos calificarlo como la ideologa de la distribucin
o reparto de riesgos entre individuo y sociedad.
Resulta casi ocioso recordar que los riesgos de los que
estamos hablando ya no son los riesgos tecnolgicos.
Nos encontramos dentro de u n a poltica criminal que,
como vimos en los apartados precedentes, h a modificado sustancialmente los objetos preferentes de atencin
de la intervencin penal, a u n q u e podamos seguir hablando de u n a sociedad con u n a elevada sensibilidad al
riesgo, pero al riesgo de la delincuencia comn o clsica
en los trminos ya vistos.
La ideologa a la que me refiero parte del presupuesto
de que individuo y sociedad deben compartir de forma
razonable los riesgos del delito, sin que haya de ser la
comunidad la que termine haciendo todo el esfuerzo en
la prevencin de la delincuencia. Por individuo se entiende, en este contexto, a la persona que h a cometido,
o est en trance de cometer, u n delito.
La consecuencia de ese postulado es que la sociedad
rechaza hacerse cargo de los costes derivados de los
riesgos de reincidencia delictiva, tanto de los procedentes de los delincuentes habituales como de los que con
menor intensidad crean, asimismo, los delincuentes
ocasionales. El coste de ese riesgo h a de pasar, ntegramente, al propio delincuente.
Un planteamiento tal lleva, en primer lugar, a que la
165
sociedad se vea descargada de la obligacin de promover

la resocializacin de los delincuentes en cuanto encaminada, primordialmente, a evitar la recada en el delito. Y
ello sin necesidad de acudir a argumentos conectados a
su pretendida ineficacia. Se trata, p u r a y simplemente,
de que son u n o costes que no le corresponden 1 6 8 . En
segundo lugar, la inocuizacin selectiva, esto es, aquella utilizacin de la pena que defiende que u n notable
incremento de los perodos de encarcelamiento y control ejercidos sobre los delincuentes habituales y reincidentes repercute de forma inmediata, y debido a u n
mero efecto estadstico, en las t a s a s de criminalidad,
parece la opcin m s sensata. Tal forma de abordar la
delincuencia resulta avalada, por lo dems, por las exitosas experiencias que las tcnicas actuariales de gestin de riesgos h a n obtenido en otros mbitos sociales.
En tercer lugar, u n adecuado clculo de los riesgos de la
reincidencia aconseja superar el principio juridicopenal
de la culpabilidad por el hecho, de modo que h a b r que
extender las intervenciones sobre el reincidente, m s
all del momento en que h a cumplido la condena, as
como anticiparlas a periodos previos a ella 169 .
La a c t u a l polmica sobre la procedencia de i m p l e m e n t a r

t r a t a m i e n t o s p a r a los a u t o r e s de c o n d u c t a s d e violencia domstica
se mueve, e n gran medida, bajo e s t a s c o o r d e n a d a s . Vase LARRAURI
PIJOAN, "Es posible el t r a t a m i e n t o de los agresores de violencia
d o m s t i c a ? " , e n LPEZ BARJA, ZUGALDA ESPINAR (coords.),
Dogmtica
y ley penal, Instituto Ortega y Gasset-Marcial Pons, 2 0 0 4 , p s .

359-364, 374.
U n a de las mejores descripciones de este discurso,
desde u n a actitud sin d u d a comprensiva, a u n q u e t a m b i n
p r e o c u p a d a a n t e s u s posibles excesos, se e n c u e n t r a e n SILVA
SNCHEZ, "El retorno de la inocuizacin: el caso de las reacciones
La ideologa de la d i s t r i b u c i n de riesgos e n t r e individuo y s o c i e d a d e s , a m i juicio, u n d i s c u r s o q u e se

sirve de u n a t e r m i n o l o g a t e c n o c r t i c a p a r a o c u l t a r la
i n s o l i d a r i d a d social q u e le i n s p i r a . El p u n t o de referencia r e v e l a d o r de s u n a t u r a l e z a se e n c u e n t r a e n q u e la
sociedad no admite, o restringe notablemente, s u s resp o n s a b i l i d a d e s e n la g n e s i s y a b o r d a j e d e la d e l i n c u e n cia. Se t r a t a d e u n a m u e s t r a m s d e l a c o n s o l i d a c i n d e
los e n f o q u e s volitivos s o b r e los e s t r u c t u r a l e s e n el a n lisis d e l a d e l i n c u e n c i a , e s t o e s , d e l a conviccin d e q u e
la c r i m i n a l i d a d tiene s u explicacin e n la libre v o l u n t a d
del d e l i n c u e n t e , y n o e n c a r e n c i a s s o c i a l e s q u e p u e d a n
condicionar su comportamiento170.
A p a r t i r de e s o s p r e s u p u e s t o s , el c o n c e p t o de d i s t r i b u c i n de riesgos s u m i n i s t r a u n n u e v o y r e l e v a n t e
s o p o r t e a r g u m e n t a l a la c a d a vez m s i n t e n s a i n c o m p r e n s i n social q u e s u s c i t a n los p r o g r a m a s de r e s o c i a lizacin de los d e l i n c u e n t e s . E n s e n t i d o c o n t r a r i o , la
p o t e n c i a c i n d e la i n o c u i z a c i n , e, i n c l u s o , del peligros i s m o , s e c o h o n e s t a n m u y b i e n c o n la visin social p r e d o m i n a n t e del d e l i n c u e n t e , a q u i e n s e p e r c i b e c o m o u n
i n d i v i d u o r a c i o n a l q u e h a decidido l i b r e m e n t e a c t u a r d e
f o r m a v e n t a j i s t a e n la c o n v i v e n c i a social.
La a d o p c i n d e la a c t i v i d a d de s e g u r o s o a c t u a r i a l
c o m o m o d e l o d e la d i s t r i b u c i n d e r i e s g o s , p e r m i t e q u e
individuo y sociedad se vean como m e r a s c o n t r a p a r t e s
de u n c o n t r a t o e n el q u e n i n g u n a d e ellas t i e n e a p a r e n t e m e n t e que responder por c i r c u n s t a n c i a s previas
f a v o r e c e d o r a s del riesgo. E n la p r c t i c a , s i n e m b a r g o , s e
e x i m e a la s o c i e d a d d e o c u p a r s e d e l a s p r i v a c i o n e s s o ciales q u e , c o n s u f u n c i o n a m i e n t o , h a h e c h o a p a r e c e r
e n c i e r t o s i n d i v i d u o s o s e c t o r e s s o c i a l e s , y al i n d i v i d u o
s e lo d e j a solo c o n s u p e r s o n a l i d a d y f o r m a d e v i d a , q u e
aparecen descontextualizadas y p a s a n a ser n i c a s rec i p i e n d a r i a s d e los r e p r o c h e s s o c i a l e s .
J u n t o al t r a s f o n d o ideolgico y poltico a c a b a d o d e
s e a l a r , el c o n c e p t o de d i s t r i b u c i n de r i e s g o s m u e s t r a
a l g u n a s incoherencias que conviene destacar:
A n t e t o d o , l l a m a la a t e n c i n q u e s e a n p r e c i s a m e n t e
los d e l i n c u e n t e s h a b i t u a l e s los q u e d e b a n a s u m i r los
c o s t e s d e s u d e l i n c u e n c i a , m o s t r n d o s e la s o c i e d a d m e n o s r e n u e n t e a t o m a r a s u c a r g o los p r o p i o s d e l a d e l i n cuencia ocasional; u n modo de razonar verdaderamente
a t e n t o a l a eficiencia social d e b e r a p r o p o n e r q u e los e s fuerzos y p r e s u p u e s t o s d e los r g a n o s d e c o n t r o l social
s e c o n c e n t r a r a n e n los d e l i n c u e n t e s h a b i t u a l e s , a q u e llos c u y o a c t u a r e s t m s c o n d i c i o n a d o p o r f a c t o r e s s o ciales q u e ellos, p o r s solos, s o n i n c a p a c e s d e s u p e r a r ,
m i e n t r a s q u e f u e r a n los d e l i n c u e n t e s o c a s i o n a l e s , d a d a s s u s c o n d i c i o n e s sociales p r e v i a s f a v o r a b l e s , los q u e
t u v i e r a n q u e c o r r e r c o n los c o s t e s d e s u delinquir.
Por otro l a d o , n o p u e d e dejar d e s o r p r e n d e r q u e e n
u n a a p r o x i m a c i n politicocriminal t a n p e n d i e n t e d e
u n a eficiente a s i g n a c i n de r e c u r s o s q u e d e n e n u n s e g u n d o p l a n o los c o s t e s d e la i n o c u i z a c i n y d e l a revitalizacin del p e l i g r o s i s m o . P a r a n a d i e e s u n s e c r e t o los
e l e v a d o s d i s p e n d i o s q u e conlleva u n a poltica c r i m i n a l
166
juridicopenales frente a los delincuentes sexuales violentos en

derecho comparado", en REDONDO ILLESCAS (coord.), Delincuencia
sexual y sociedad, Ariel, 2002, ps. 143-146, 155-159. Llaman
la atencin sobre el protagonismo que est adquiriendo la
inocuizacin, entre otros, MAQUEDA ABREU (2003), op. cit., ps. 8,
9-10; GONZLEZ CUSSAC, (2003), op. cit., p. 24; NIETO MARTN, (2004),
op. cit., p. 221.
Ya hemos visto en el Captulo V ciertos factores que
priman, en la actual poltica criminal, los enfoques volitivos sobre
los estructurales.
167
168
de aislamiento y segregacin sociales de b u e n a parte de

los delincuentes, no slo en trminos de recursos materiales y h u m a n o s para su mantenimiento, sino tambin
en otros rubros sociales como el empleo, la capacitacin
profesional y la sanidad, sin que falten ejemplos muy
significativos para demostrarlo 1 7 1 .
4. LA CONTRAPOSICIN ENTRE INDIVIDUO Y CIUDADANO EN EL
DISEO DE LA POLTICA CRIMINAL
Un nuevo avance en la configuracin de las bases

analticas del modelo penal de la seguridad ciudadana,
se logra mediante la introduccin de la distincin entre
quienes merecen o no ser considerados ciudadanos de
u n a determinada comunidad. Una vez que se h a tenido
xito en situar la discusin sobre los contenidos de intervencin del moderno derecho penal en el marco de la
expansin securitaria, y se h a abogado por u n relevante
desplazamiento de las cometidos de prevencin de la delincuencia desde la sociedad al propio delincuente, h a
llegado el tiempo de degradar al delincuente para poder
as justificar el rigor de las intervenciones penales que
se planean. En todo caso, debe tratarse de u n a degradacin que no despoje al delincuente de su capacidad
para actuar libre y racionalmente, cualidades ambas,
como ya sabemos, que constituyen presupuestos de las
secuencias analticas precedentes.
Sin duda h a sido Jakobs quien, tras u n a evolucin
significativa de su pensamiento 1 7 2 , h a formulado en la
Vase la informacin s u m i n i s t r a d a por WACQUANT (2001),

op. cit., passim, con especial referencia a E s t a d o s Unidos.
1
Los tres hitos m s relevantes en el t e m a q u e nos
o c u p a p u e d e n considerarse s u s obras "Criminalizacin en
169
poltica criminal moderna la ms acabada contraposicin

entre ciudadano e individuo, con dos corolarios trascendentales para nuestro propsito: el de que al individuo
que adems se muestra peligroso hay que tratarlo como
enemigo social, y el de que ciertos delincuentes pertenecen a esa categora de enemigos de la sociedad.
Sin poder pasar por alto las indudables races funcionalistas de su construccin, que se resumiran en la
constatacin de que el concepto de persona no es u n o
originario, sino u n o que resulta atribuido al individuo
como producto de la comunicacin dentro del sistema
social, atribucin que depender del grado de satisfaccin de las expectativas normativas que est en condiciones de prestar el individuo 1 7 3 , me parece significativo
resaltar que en s u s ltimas exposiciones h a procurado
el estadio previo a la lesin del bien jurdico", en Estudios

de
derecho penal, UAM/Civitas, 1997, p u b l i c a d a originalmente
en 1985; "Das S e l b s t v e r s t n d n i s der Strafrechswissenschaft
vor d e n H e r a u s f o r d e r u n g e n der Gegenwart", en ESER-HASSEMERBURKHARDT (eds.), Die deutsche
Strafrechtswissenshaft
vor der
Jahrtausendwen.de,
C.H.Beck, 2 0 0 0 , e x p u e s t a por p r i m e r a vez
en 1999; "Derecho penal del c i u d a d a n o y derecho penal del
enemigo", q u e es s u l t i m a p o s t u r a y q u e ser la q u e se seguir
m s de cerca en la exposicin del texto, en JAKOBS-CANCIO,
Derecho penal del enemigo (2003), op. cit., Vanse referencias a
s u evolucin en CANCIO MELLA (2003), op. cit., p s . 6 0 - 6 1 , 7 9 - 8 0 ,
8 5 - 8 6 ; PORTILLA CONTRERAS, " " F u n d a m e n t o s tericos del derecho
penal y procesalpenal del enemigo", Jueces para la Democracia,
2 0 0 4 , p s . 4 3 - 4 4 ; Gmez Martn (2004), op. cit., ps! 8 2 - 8 4 .
1
Quizs la formulacin m s a c a b a d a de la perspectiva
funcional en la distincin e n t r e individuo y p e r s o n a a efectos
juridicopenales se e n c u e n t r e en JAKOBS, Sociedad,
norma,
persona en una teora de un derecho penal funcional, Universidad
E x t e r n a d o de Colombia, 1996, p s . 19-25, 3 5 - 3 8 , 4 7 - 6 2 .
170
complementar esa aproximacin metodolgica con otra

de origen m s politicojurdico. Para ello se h a servido
de algunas de las formulaciones iusfilosficas m s conocidas del contrato social, las cuales le permiten, a su
juicio, fundamentar la distincin entre persona/ciudadano por u n lado, e individuo/enemigo por otro: as, sin
necesidad de llegar a la contundencia de Rousseau o Fente, para quienes todo delincuente es u n enemigo que
pierde los derechos obtenidos en virtud del contrato social, considera razonable la postura de Hobbes y Kant,
quienes consideran que se h a de privar del estatus de
ciudadano a todo aquel que muestre u n a tendencia a
persistir en el delito 174 .
Sea como fuere, lo cierto es que Jakobs sostiene que
el derecho penal que conocemos va dirigido a ciudadanos, esto es, a aquellos individuos respecto de los cuales existe u n a expectativa de comportamiento personal,
determinado por los derechos y deberes vigentes en la
sociedad y con u n a actitud de fidelidad al ordenamiento
jurdico. La pena, en el caso de que estos ciudadanos
defrauden la expectativa normativa, tiene la funcin de
reafirmar la vigencia de la norma infringida, confirmando as la identidad social; los efectos preventivos o motivadores de futuros comportamientos le son ajenos o, al
menos, secundarios. Sin embargo, para que alguien sea
tratado como ciudadano es preciso que corrobore, a travs de su comportamiento habitual, que se atiene a las
expectativas normativas antedichas, es decir que ofrezca
garantas de que procede normalmente as. Si se es el
171
caso, la realizacin ocasional de u n delito por su parte no

le priva de su condicin de ciudadano, y la pena que se le
impondr desempear la funcin arriba mencionada.
Por el contrario, existen individuos que, debido a su
actitud personal, a s u s medios de vida, a su incorporacin a organizaciones delictivas o a otros factores,
muestran de m a n e r a reiterada y d u r a d e r a su disposicin a delinquir, defraudando as persistentemente las
expectativas normativas formuladas por el Derecho, por
lo que no satisfacen las garantas mnimas de comportamiento de acuerdo con las exigencias del contrato social. A tales individuos no se les puede considerar personas ni ciudadanos, son enemigos de la sociedad que
deben ser excluidos de ella. El derecho penal que h a de
regir para ellos debe ser sustancialmente distinto del
vigente para los ciudadanos, h a de ser u n o militante,
encaminado a neutralizar su peligrosidad, en el que las
garantas son reducidas y la pena ya no b u s c a reafirmar
la vigencia de la norma, sino asegurar el mantenimiento
extramuros de la sociedad de estos individuos.
Nichos sociales de surgimiento de enemigos dentro
de la sociedad del riesgo, estima J a k o b s que se encuentran de forma predominante en la criminalidad econmica, en el terrorismo, en el narcotrfico y la delincuencia organizada en general, en la delincuencia sexual u
otras conductas peligrosas cercanas, en la delincuencia
habitual y, en general, en toda la delincuencia grave.
Tales mbitos delincuenciales deberan, pues, tratarse
de acuerdo con las p a u t a s de ese derecho penal de enemigos y no de ciudadanos 1 7 5 .
174
Vase e s t a fundamentacin en JAKOBS (2003), op. cit., p s .

2 5 - 3 3 , y confrntese con la que h a b a hecho en (2000), op. cit.,
ps. 50-54.
1/;D
Vase JAKOBS (2000), op. cit., p s . 4 9 - 5 3 ; (2003), op. cit., p s .

13-15,23-25,33-43,47,51,55-56.
172
La e l a b o r a c i n c o n c e p t u a l d e s a r r o l l a d a p o r J a k o b s 1 7 6
c o n s t i t u y e u n n u e v o y significativo p r o g r e s o e n la c o n solidacin d e a c t i t u d e s sociales de i n c o m p r e n s i n h a c i a
la d e l i n c u e n c i a , de e x t r a a m i e n t o social del d e l i n c u e n te, el c u a l a h o r a , e n d e t e r m i n a d a s c i r c u n s t a n c i a s , s e ve
privado de s u c a r c t e r d e c i u d a d a n o y a u n d e p e r s o n a ,
p a r a c o n v e r t i r s e e n e n e m i g o d e la s o c i e d a d . De e s t a m a n e r a , n o slo h a n q u e d a d o d e f i n i t i v a m e n t e a r r i n c o n a d o s los e n f o q u e s e s t r u c t u r a l e s s o b r e l a c r i m i n a l i d a d ,
sino q u e i n c l u s o a p r o x i m a c i o n e s s e c u r i t a r i a s , c o m o la
de d i s t r i b u c i n d e riesgos e n t r e s o c i e d a d y c i u d a d a n o ,
sufren m e r m a s legitimatorias, dado q u e r e s u l t a c a d a
vez m s difcil justificar q u e l a s o c i e d a d d e b a c o m p a r tir algo, d e b a a c o r d a r c u a l q u i e r r e p a r t o d e r i e s g o s , c o n
q u i e n es s u e n e m i g o . La m e t a e s a s e g u r a r l a e x c l u s i n
de l a s o c i e d a d d e ciertos d e l i n c u e n t e s .
C u a n d o u n o se p r e g u n t a quines son esos individuos
a los q u e se q u i e r e m a n t e n e r al m a r g e n d e la s o c i e d a d ,
se percibe todava, a u n q u e y a o c a s i o n a l m e n t e , la retric a d e la s o c i e d a d del riesgo 1 7 7 , p e r o r e s u l t a e v i d e n t e q u e
No pretendo en lo que sigue realizar una crtica de los

presupuestos tericos que fundamentan la construccin de
Jakobs. Mi objetivo se limita a analizar crticamente las inmediatas
implicaciones que su propuesta tiene en la consolidacin del
modelo penal de la seguridad ciudadana. Vase recientemente
en la doctrina espaola un abordaje ms bsico, con referencias
bibliogrficas adicionales, en CANCIO MELI (2003), op. cit., ps. 78
y ss; PORTILLA CONTRERAS (2004), op. cit., ps. 43 y ss., en especial
45-49; MUOZ CONDE (2004), op. cit., ps. 170-175; GMEZ MARTN
(2004), op. cit., ps. 84-87.

1
Vanse referencias en ese sentido de JAKOBS, en directa
relacin con la construccin del derecho penal del enemigo, en
(2000), op. cit., ps. 50, 53.
173
e s t a m o s err-un c o n t e x t o d i s t i n t o . E s fcil a p r e c i a r c m o
l a s r e a s d e i n t e r v e n c i n s e c o r r e s p o n d e n , c a s i totalm e n t e , c o n l a s q u e y a h e m o s visto q u e s o n objeto d e
a t e n c i n p r e f e r e n t e d e n t r o d e la e x p a n s i n s e c u r i t a r i a .
Sin e m b a r g o , la a p o r t a c i n f u n d a m e n t a l q u e la d i s t i n cin e n t r e c i u d a d a n o y e n e m i g o h a c e a e s a e x p a n s i n
n o r e s i d e e n la c o i n c i d e n c i a d e los s e c t o r e s p r e f e r e n t e s
d e i n t e r v e n c i n p e n a l , sino e n algo m s t r a s c e n d e n t e y
q u e y a h a b a sido a p u n t a d o p o r la ideologa d e la d i s t r i bucin de riesgos.
Se t r a t a d e la e s t r u c t u r a c i n del d e r e c h o p e n a l d e s d e
la p e r s o n a del d e l i n c u e n t e y n o d e s d e el h e c h o d a o s o
c o m e t i d o , d e u n a n u e v a y reforzada legitimacin, e n d e finitiva, del d e r e c h o p e n a l d e a u t o r 1 7 8 . E n efecto, el p u n t o
de referencia f u n d a m e n t a l a la h o r a d e d i s t i n g u i r e n t r e
las dos formas de intervencin penal p r o p u e s t a s p a s a a
ser u n a actitud persistente de desapego, de distanciam i e n t o , h a c i a el o r d e n sociojurdico d e n t r o del q u e el individuo s e d e s e n v u e l v e . El efecto a m p l i a t o r i o frente a los
a n l i s i s a n t e r i o r e s reside e n q u e y a n o e s i m p r e s c i n d i b l e
la c o n t u m a c i a e n el delito, l a h a b i t u a l i d a d o r e i n c i d e n c i a
delictivas. Sin perjuicio d e q u e s a s e a u n a condicin
de frecuente c o n c u r r e n c i a 1 7 9 , lo p e c u l i a r a h o r a e s q u e
1 /a
Lo ha puesto ntidamente de manifiesto, CANCIO MELI

(2003), op. cit., ps. 88-89, 100-102.
1
Creo que se puede afirmar que u n a lectura cuidadosa
de JAKOBS (2000) y (2003), op. cit., passim, muestra que su
construccin del derecho penal del enemigo no se edifica sobre
el delincuente reincidente o habitual, sino sobre el individuo que
rechaza de forma persistente el ordenamiento jurdico y muestra
as su disponiblidad a delinquir, quizs plasmada ya en algn
comportamiento delictivo. Ello no obsta a que en algunos pocos
pasajes tienda a referirse a la habitualidad delictiva.
b a s t a c o n u n a a c t i t u d p e r m a n e n t e de d e s p r e c i o h a c i a el
o r d e n j u r d i c o y la disponibilidad a infringirlo. E n cons e c u e n c i a , el incipiente d e r e c h o p e n a l de a u t o r q u e h a b i a s u p u e s t o , sin d u d a , el a s e n t a m i e n t o del criterio de
d i s t r i b u c i n de riesgos s o b r e la c u a l i d a d de d e l i n c u e n t e
reincidente o habitual, resulta a h o r a decisivamente pot e n c i a d o m e d i a n t e e s t a t r a s c e n d e n t e a m p l i a c i n d e los
sujetos s o m e t i d o s al n u e v o d e r e c h o p e n a l .
Las d o s c o n t r i b u c i o n e s e s e n c i a l e s del d e r e c h o p e n a l
del e n e m i g o al n u e v o m o d e l o p e n a l d e la s e g u r i d a d ciud a d a n a , e s t o e s , la d e g r a d a c i n del d e l i n c u e n t e a e n e migo y la e x p a n s i n de la i n t e r v e n c i n p e n a l e n clave
p e r s o n a l y n o fctica, n o c o n l l e v a n , p o r lo d e m s , la
m s leve modificacin e n los u s o s d e la p e n a q u e s e h a n
ido m o s t r a n d o c o n s u s t a n c i a l e s al m o d e l o s e c u r i t a r i o :
la r e a f i r m a c i n d e la vigencia de la n o r m a q u e d a , p o r
definicin, e x c l u i d a p a r a los e n e m i g o s 1 8 0 , la p r e v e n c i n
g e n e r a l r e s u l t a d e v a s t a d a e n la m e d i d a e n q u e s e r e c o n o c e a c u a l q u i e r c i u d a d a n o el d e r e c h o a s a l i r s e del
ordenamiento jurdico, adquiriendo u n nuevo e s t a t u s
que, slo e n c a s o d e d e s c u b r i m i e n t o d e s u s activida-
des, p u e d e r e s u l t a r l e desfavorable 1 8 1 , y p a r e c e c l a r o q u e
no procede destinar medios personales o materiales a
la resocializacin de los e n e m i g o s . De n u e v o , p u e s , s e
a p u e s t a n t o d a s l a s b a z a s e n la i n o c u i z a c i n o i n t i m i d a cin i n d i v i d u a l e s 1 8 2 .
174
Lo cual no deja de ser una incongruencia respecto de algunos

de los sectores de criminalidad incluidos en el derecho penal del
enemigo, como es el caso de la delincuencia terrorista o de los
trficos ilcitos desde el mundo subdesarrollado al desarrollado.
Asumiendo una idea que ha puesto de manifiesto CANCIO MELI
(2003), op. cit., ps. 94-100, se puede decir que en supuestos como
stos se percibe que estamos ante configuraciones sociales de
importancia relevante, pero con una legitimacin problemtica o
cuestionada, esto es, ante mbitos de identidad social sensibles,
y lo que procedera en tales casos es justamente utilizar la pena
en su funcin de reafirmacin de la vigencia de la norma, que es
lo que precisamente se descarta en las actuaciones propias del
derecho penal del enemigo.
1 ]
175
Vase ya lo dicho en Captulo VI, apartado 2. Han llamado

la atencin sobre la improcedencia de otorgar la competencia
normativa a cada ciudadano, CANCIO MELI (2003), op. cit., ps. 98100; LAURENZO COPELLO (2003), op. cit., ps. 455-456.
Resulta patente en cualquier caso que en la prctica la
distincin entre ciudadano y enemigo no va a ser u n a de lo
que podr disponer el ciudadano, sino que sern las instancias
de control social las que determinen, al margen de actitudes
personales, quines merecen el calificativo de enemigos, y que
habr que contar con previsibles abusos en esa delimitacin.
Vanse al respecto MUOZ CONDE. ""Hacia un derecho penal del
enemigo?", El Pas, 15/1/2003; (2004), op. cit., ps. 172 -174;
PORTILLA CONTRERAS (2004), op. cit., ps. 45.
182
Vanse crticas adicionales a la tesis de JAKOBS, en
Captulo VI, apartado 2. En la doctrina espaola, ZUGALDA
ESPINAR (2004), op. cit., ps. 1130-1133, ha considerado que la
distincin entre persona e individuo introducida por Jakobs no
tiene repercusiones prcticas, y ms si se tiene en cuenta que ese
mismo autor deslegitima al derecho penal del enemigo, en cuanto
estima que frente al enemigo no todo est permitido.
Una propuesta de configuracin de dos clases de derecho
penal, basada en la diversa naturaleza de los delincuentes, la
ha formulado recientemente en Espaa BUENO ARS (2003), op.
cit., ps. 75, 82-84, 109-110: Segn este autor, deben recibir
un tratamiento diferenciado la delincuencia por necesidad, por
frustracin o por falta de oportunidades sociales, y aquella otra
que es delincuencia por abuso, por prepotencia o gratuita. Si
en el primer grupo se encontraran "la inmensa mayora de los
delincuentes, de los jvenes, de los reos de delitos pequeos, en
especial contra la propiedad", en el segundo entraran terrorismo,
crmenes internacionales, asesinatos y violaciones innecesarios o
176
J O S LUIS DIEZ RIPOLLS
VIII
LA ACOGIDA DOCTRINAL DEL MODELO PENAL
D E LA SEGURIDAD CIUDADANA
CAPTULO
no provocados, delincuencia de cuello blanco, trfico de drogas y

personas, robos muy violentos... . Pues bien, para la delincuencia
del primer grupo procedera un derecho penal centrado en la
resocializacin, mientras que el otro bloque delincuencial debera
ser abordado mediante su inocuizacin. Las concomitancias con
la propuesta de Jakobs acabada de estudiar saltan a la vista. Sin
embargo, y sin perjuicio del global juicio negativo que merece,
entre otras razones, por la demonizacin que hace de cierto
tipo de delincuencia, la asuncin de perspectivas propias del
derecho penal de autor, y la apertura a intervenciones penales
desmesuradas en ese sector delincuencial -vase infra-, conviene
resaltar el mantenimiento por este penalista de un enfoque
estructural respecto de un significativo sector de la criminalidad,
sin duda el ms numeroso cuantitativamente, y su consecuente
demanda de esfuerzos resocializadores en ese mbito. Si se
me permite una expresin algo cmplice, digamos que supone
un inaceptable derecho penal del enemigo con una mejorada
identificacin de quin es el enemigo.
Concluido el e s t u d i o crtico del m a r c o analtico doctrin a l q u e p r e t e n d e d o t a r de f u n d a m e n t o al modelo p e n a l

de la s e g u r i d a d c i u d a d a n a , h a llegado la h o r a de o c u p a r n o s de las especficas p r o p u e s t a s de la d o c t r i n a q u e c o n c r e t a n los r a s g o s q u e d e b i e r a p o s e e r ese d e r e c h o p e n a l
cuyo objetivo primordial h a b r a de residir en satisfacer
las d e m a n d a s sociales de s e g u r i d a d c i u d a d a n a .
Voy a e n u m e r a r t r e s p r o p u e s t a s q u e se s u p e r p o n e n
en b u e n a medida, pero cuyas peculiaridades merecen
s e r s a l v a g u a r d a d a s p a r a o b t e n e r , as, u n a visin m s
c o m p l e t a y m a t i z a d a del f e n m e n o .
1. E L DERECHO PENAL DEL ENEMIGO
La a u t o n o m a c o n c e p t u a l q u e la d i s t i n c i n e n t r e ciud a d a n o e individuo h a o t o r g a d o a ciertos d e l i n c u e n t e s ,

c o n s i d e r a d o s e n e m i g o s sociales, y a l a s a c t i v i d a d e s ilc i t a s q u e llevan a c a b o , se t r a s l a d a d e f o r m a i n m e d i a t a a u n a d e t e r m i n a d a e s t r u c t u r a j u r i d i c o p e n a l . La i d e a
m o t r i z de t o d a s l a s modificaciones q u e s e p r o p o n e n o s e
a v a l a n p a r a ese d e r e c h o p e n a l de e n e m i g o s , gira e n t o r -
n o a la idea de la peligrosidad de t a l e s d e l i n c u e n t e s , y a
s u c o n s i g u i e n t e corolario de q u e n o h a c e falta e s p e r a r
p a r a intervenir p e n a l m e n t e a la p r o d u c c i n de u n d a o
o al s u r g i m i e n t o de u n peligro identificable 1 8 3 .
E n el p l a n o m a t e r i a l , ello s u p o n e , a n t e todo, d a r el
aval d e la ciencia j u r i d i c o p e n a l , bajo el calificativo d e
legislacin d e g u e r r a o d e e m e r g e n c i a , a l a s n u m e r o s a s
iniciativas legislativas q u e e n m b i t o s m u y d i v e r s o s ,
m e d i a n t e modificaciones del cdigo p e n a l o la a p r o b a cin d e leyes p e n a l e s e s p e c i a l e s , h a n c o r p o r i z a d o e n la
llamada "expansin securitaria"184. En sentido m s especfico, se c o n s i d e r a o p o r t u n o p r o s e g u i r c o n la a n t i cipacin d e la p u n i c i n a fases a l e j a d a s d e la c o m i s i n
del delito, c o m o la c o n s p i r a c i n o l a m e r a p e r t e n e n c i a
a organizaciones criminales, cuyas p e n a s debern ser
equiparables a las de intervenciones posteriores m s
p r x i m a s a la c o n d u c t a lesiva o peligrosa 1 8 5 . Se p r o p u g n a , i g u a l m e n t e , u n decidido a p r o v e c h a m i e n t o de los
efectos i n o c u i z a d o r e s d e la p e n a , a c u y o fin s e h a d e
p r o c e d e r a u n a generalizacin e i n c r e m e n t o s u s t a n c i a l
de l a s p e n a s d e prisin; s u c u m p l i m i e n t o d e b e t e n e r
r e s t r i n g i d a al m x i m o l a o b t e n c i n d e beneficios p e n i tenciarios, p a r a prevenir u n a reduccin de s u duracin
o u n a l i g e r a m i e n t o del r g i m e n d e c u m p l i m i e n t o 1 8 6 .
S i m u l t n e a m e n t e , s e h a n de potenciar m e d i d a s s a n c i o n a d o r a s especficamente d e s t i n a d a s a c o m b a t i r la peligrosidad, m s all de lo q u e p u e d a hacerlo la p e n a m i s m a .

Se p r o p u g n a la revitalizacin de u n derecho de m e d i d a s
asegurativo p a r a este tipo d e d e l i n c u e n t e s , con la vuelta a
la a c u m u l a c i n y c u m p l i m i e n t o sucesivo d e p e n a y medida, y la potenciacin de los i n t e r n a m i e n t o s de s e g u r i d a d
a n t e s y d e s p u s del c u m p l i m i e n t o de la p e n a 1 8 7 .
Pero e s , s i n d u d a , el m b i t o del proceso p e n a l a q u e l
en el q u e el derecho p e n a l del enemigo c o n c e n t r a s u s e s fuerzos. Y n o slo a travs de la preconizada m a y o r facilid a d de imposicin de la prisin preventiva, e s t r e c h a m e n t e
relacionada con la potenciacin del derecho de m e d i d a s
a c a b a d o de sealar, sino t a m b i n m e d i a n t e u n a p a n o p l i a
de p r o p u e s t a s q u e d e s m o n t a n , sin contemplaciones, el
derecho p e n a l g a r a n t i s t a : facilitacin de controles corporales, d e intervencin de c o m u n i c a c i o n e s o de intromisin
en m b i t o s privados sin control judicial o con laxos controles, u s o generalizado d e a g e n t e s encubiertos, prolongacin de los perodos de i n c o m u n i c a c i n , restricciones del
derecho a n o declarar c o n t r a s m i s m o , limitaciones del
derecho de defensa, reconsideracin de la invalidez d e la
p r u e b a ilcitamente obtenida..., etctera 1 8 8 .
178
va
183
Vase
JAKOBS
(2003), op. cit., ps. 14, 23-24, 32-33, 40,
42-43.
184
Vanse Jakobs (2000), op. cit., ps. 51-52, (2003). 33-40;
BUENO ARS (2003), op. cit., ps. 83, 109.

185
Vase
40, 43.
186
JAKOBS
(2000), op. cit., ps. 51; (2003), op. cit., ps.
Vanse JAKOBS (2003), op. cit., ps. 23-24; BUENO ARS
(2003), op. cit., ps. 83-84.
179
' Vanse JAKOBS (2003), op. cit., ps. 14, 23-24, 32-33, 38;
(2003), op. cit., ps. 75. Destaca cmo el derecho penal
del enemigo desarrolla una fuerte tendencia hacia su conversin
en un derecho de medidas y no de penas, SILVA SNCHEZ (2001) op.
cit., ps. 164-165; vese, adems, infra, apartado 3.
188
Vase JAKOBS (2000), op. cit., p. 52; (2003), op. cit., ps. 4346. Vase, asimismo, la detenida exposicin que PORTILLA CONTRERAS
(2004), op. cit., ps 43, 45-49, realiza de las consecuencias que
discpulos o seguidores de Jakobs sacan en el campo procesal
penal a partir de las tesis del derecho penal del enemigo.
BUENO ARS
180
Finalmente, hay dos motivos, que podramos llamar

"coyunturales" o "de oportunidad" que refuerzan todo
el esfuerzo precedente: el primero constata la presin
de la sociedad y de diversos subsistemas del sistema
social, singularmente el econmico y el poltico, p a r a
que el sistema penal resulte eficaz y efectivo, adems
de eficiente, en la lucha contra esa delincuencia, as
como sus indisimuladas advertencias de que si la ciencia juridicopenal no lo a d a p t a a tales exigencias con
la configuracin de u n derecho penal de guerra, el derecho penal que conocemos y las estructuras conceptuales que lo conforman estn condenados a la irrelevancia 1 8 9 . El segundo llama la atencin sobre el hecho
de que nicamente si se atienden tales d e m a n d a s se
lograr impedir la contaminacin del derecho penal de
los ciudadanos con los contenidos del derecho penal
del enemigo, algo que ya se h a producido en ciertos
mbitos, como es el caso de la cada vez m s extendida punicin de numerosos actos preparatorios. Por lo
dems, si la ciencia penal toma a s u cargo esa tarea
tendr ocasin de establecer ciertos lmites a ese nuevo derecho penal, lmites que debieran prevenir frente
a u n a renuncia generalizada, por su parte, a los principios del derecho penal garantista 1 9 0 .
itty
181
2. EL DERECHO PENAL DE LA TERCERA VELOCIDAD
Lo que Silva Snchez h a denominado el "derecho penal de la tercera velocidad", constituye u n a propuesta
politicocriminal fcilmente vinculable al concepto de
derecho penal del enemigo analizado en el subapartado
anterior, algo de lo que es consciente s u propio creador 191 . Sin embargo, sera equivocado pasar por alto algunos matices relevantes.
El primero de ellos reside en que esa tercera velocidad, exasperadora de la intervencin penal en ciertos
mbitos sociales, se produce dentro de u n discurso sobre el derecho penal de la sociedad del riesgo que acaba
de proponer, para las nuevas formas de delincuencia
ligadas a la sociedad tecnolgica y a la criminalidad de
los poderosos, u n a retirada significativa de la intervencin penal. Esa retirada, concretada en el derecho penal de la segunda velocidad, h a b r de posibilitar que, a
cambio de u n a flexibilizacin de las garantas -por cierto, escasamente precisada-, se saque del catlogo de
penas previstas p a r a tales comportamientos a la pena
de prisin 192 .
Que el derecho penal de la tercera velocidad est pensado para u n a criminalidad muy distinta, se confirma
fcilmente en cuanto se atiende a las reas preferentes
191
Vase JAKOBS (2000), op. cit., p s . 4 9 , 53-54.
190
Vase JAKOBOS (2003), op. cit., p s . 22, 3 3 , 4 6 , 4 8 - 5 0 , 56.

Tambin BUENO ARS (2003), op. cit., p s . 84, 109-110.
Vanse otras descripciones en la doctrina del derecho penal del
enemigo de J a k o b s , en MENDOZA BUERGO (2002), op. cit., p s . 3 1 1 312;
CANCIO MELI (2003), op. cit.,
ps.
7 9 - 8 1 ; PORTILLA CONTRERAS
(2004), op. cit., ps. 4 3 - 4 5 ; GMEZ MARTN (2004), op. cit., p s . 8 2 84, entre otros.
Vase SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., p s . 163-165. Llaman

claramente la atencin sobre la semejanza, CANCIO MELI (2003),
op. cit., p s . 7 9 - 8 3 . Por el contrario, GMEZ MARTN (2004), op. cit.,
p. 8 3 , considera que la tercera velocidad de Silva se aproxima
slo a la primera, y limitada, p o s t u r a de J a k o b s sobre el derecho
penal del enemigo formulada en 1985.
192
Y ello u n a vez q u e se h a y a n agotado las posibilidades del

derecho administrativo sancionador. Vase supra, Captulo VI.
182
de intervencin de ese derecho penal ms riguroso: ante

todo, su defensor pone especial cuidado en excluir expresamente a la delincuencia socioeconmica de la influencia de esa tercera velocidad punitiva, ya que aqulla
sera u n sector de la criminalidad que pertenecera a la
dulcificada segunda velocidad o, todo lo ms, a la primera 193 . En este nuevo derecho penal se integraran, por
el contrario, la delincuencia patrimonial profesional, la
delincuencia sexual violenta o reiterada, la criminalidad
organizada 194 , el narcotrfico, la criminalidad de Estado
y el terrorismo 195 .
introduce, como motivos determinantes de s u existencia, por u n lado, la conveniencia de reaccionar enrgicamente frente a conductas especialmente graves por
suponer u n a negacin frontal de los principios polticos
o socioeconmicos bsicos de nuestro modelo de convivencia, y por el otro, y en estrecha relacin, la necesidad de asegurar la efectividad de la reaccin penal a
esas conductas superando las dificultades adicionales
de persecucin y prueba que presentan. Es, por tanto,
la sobresaliente lesividad de estos comportamientos la
que explica que la sociedad, en estos casos, est dispuesta a renunciar a ciertas cotas de libertad a cambio
de reforzar la seguridad 1 9 8 .
Con esas salvedades, las propuestas de estructuracin del derecho penal de la tercera velocidad apen a s difieren de las del derecho penal del enemigo: se
da tambin por inevitable y asumible la conformacin
de u n nuevo derecho penal de esas caractersticas 1 9 9 , y
se concentra la atencin en hacer menos estrictas las
reglas de imputacin de responsabilidad, en anticipar
la intervencin penal a fases previas a la ejecucin e,
incluso, a la preparacin del delito, en el incremento de
las penas de prisin, y en la eliminacin o reduccin de
las garantas penales y procesales en general 200 .
El segundo matiz relevante tiene que ver con el relativo distanciamiento de la idea motriz de la lucha
contra la peligrosidad del individuo, que caracteriza al
derecho penal del enemigo 196 . Sin, desde luego, renunciar a ella 197 , el derecho penal de la tercera velocidad
193
Vase SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., p . 1 6 3 .
Si bien el autor, junto con otros autores, a d e m s de tener

la impresin de que la delincuencia organizada se h a convertido
en u n circunstancial compaero de viaje del terrorismo a la
hora de ser objeto de determinadas decisiones politicocriminales
rigurosas, tiene serias d u d a s de que ese derecho penal reforzado
llegue a la autntica delincuencia organizada, temiendo que incida
exclusivamente sobre la criminalidad patrimonial comn que se
183
sirve de cierta organizacin. Vanse SILVA SNCHEZ-FELIP SABORITROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), op. cit., p s . 127, 128, 130-131.
195
Vanse Silva Snchez (2001), op. cit., p s . 163, 165; Silva

Snchez-Felip Saborit-Robles Planas-Pastor Muoz (2003), op.
cit.; p s . 133-134.
Vase supra, a p a r t a d o precedente.
Probablemente porque le concede a u t o n o m a suficiente
como p a r a desarrollar u n nuevo enfoque politicocriminal dirigido
en b u e n a parte a otro tipo de delincuencia. Vase Silva Snchez
(2001), op. cit., p s . 164-165, e infra, a p a r t a d o siguiente.
19
198
Vase SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., p s . 165-166. E n

estrecha relacin con la violencia poltica, vase u n a p o s t u r a
similar en BENLLOCH PETIT, "El derecho penal ante el conflicto
poltico. Reflexiones en torno a la relevancia penal de determinados
fines, opiniones o motivos polticos o ideolgicos y s u legitimidad",
Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, 2 0 0 3 , p s . 2 2 1 - 2 2 3 .
199
Vase SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., p . 166.
200
dem, p s . 163-166.
184
S cabe destacar en Silva Snchez u n a reiterada preocupacin por los abusos a que pudiera dar lugar el
uso normalizado del derecho penal de la tercera velocidad; tal inquietud le lleva, en primer lugar, a insistir en
su carcter excepcional, tanto en lo que respecta a los
sectores sociales abarcados, como en lo concerniente a
su perodo de vigencia. En segundo lugar, estima necesario imponer lmites a s u s contenidos, que habran de
inspirarse singularmente en el principio de proporcionalidad, sin olvidar la comprobacin de s u necesidad,
eficacia y respeto del principio de subsidiariedad. Por
ltimo, debera prevenirse la contaminacin del derecho penal normal, el de la primera velocidad, por este
guerrero derecho penal 201 .
3. LA RECONSTRUCCIN DEL DERECHO DE LA PELIGROSIDAD
La primaca otorgada en el discurso de la seguridad ciudadana a la peligrosidad del delincuente, as como la relevancia obtenida por ideas como la gestin administrativa
de los riesgos o la distribucin de riesgos entre sociedad
e individuo 202 , hacan fcilmente previsible la reactivacin
de las propuestas doctrinales partidarias del derecho de
medidas de seguridad. ste haba ido perdiendo paulatinamente peso en los ordenamientos jurdicos modernos,
de lo que es uno de los ejemplos ms significativos el nuevo Cdigo Penal espaol de 1995, y las preocupaciones
securitarias van a suponer su reacreditacin. Sin embargo, este nuevo derecho de la peligrosidad presenta perfiles
que lo diferencian, en aspectos importantes, del que haba

quedado arrinconado no hace mucho.
Ante todo, la caracterstica relevante de los individuos objeto de s u atencin no es la presencia en ellos
de ciertas carencias personales o sociales, sino simplemente s u cualidad de generadores de inseguridad ciudadana. Ello le hace centrarse en dos grandes grupos
de delincuentes: por u n lado, aquellos que llevan a cabo
u n a delincuencia que se siente como especialmente grave, singularmente la delincuencia violenta y la sexual;
por el otro, los delincuentes reincidentes y habituales,
entre los que ocupan u n lugar preferente los autores de
la criminalidad leve patrimonial 2 0 3 .
En segundo lugar, este derecho de peligrosidad renuncia gustosamente a la obtencin de u n estatus autnomo, a cambio de impregnar, con s u s contenidos, otros
sectores jurdicos bien consolidados. Desde luego, se es
el caso del derecho penal y del derecho penitenciario,
pero tambin del derecho procesal penal -prisin preventiva-, de determinados mbitos del derecho administrativo -deber de publicar listas de delincuentes sexuales
por rganos de las comunidades a u t n o m a s - y del derecho civil -medidas cautelares de naturaleza civil en el
mbito domstico-. De este modo, ampla notablemente
su alcance sin necesidad de enredarse en embarazosas
cuestiones sobre la legitimidad de s u autonoma 2 0 4 .
En tercer lugar, entre s u s metas h a desaparecido casi
203
dem, p s . 163-164, 166-167; SILVA SNCHEZ-FELIP SABORITROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), op. cit., p s . 1 3 0 - 1 3 3 , en e s t a
ltima obra con u n enfoque apreciablemente m s restrictivo.

202
Vase
supra.
185
Vanse SILVA SNCHEZ (2002), o p . cit., p s . 156, 159; SILVA
SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), o p . cit.,
ps. 118, 122-124.

SILVA SNCHEZ (2002), o p . cit., p s . 157; SILVA SNCHEZ-FELIP
SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), o p . cit., p . 1 2 3 .
186
totalmente la de corregir o resocializar al delincuente,

siendo la inocuizacin, dentro o fuera de la prisin, el
objetivo que marca en todo momento s u proceder. Se
incorpora, de este modo, con fluidez a las corrientes
aludidas en los dos apartados precedentes, a las cuales
aporta u n a valiosa reconversin de u n sector de intervencin prometedor 2 0 5 .
De s u s propuestas m s significativas cabe mencionar las siguientes: Reintroduccin de las medidas de segundad predelictivas, a las que reivindica tericamente
y cuyo existencia material, aunque no formal, recuerda:
esa sera la autntica naturaleza, por ejemplo, de los
supuestos de prisin preventiva para delincuentes h a bituales o maltratadores, o de las medidas cautelares
civiles y penales para estos ltimos 2 0 6 . Acomodacin
de los sustitutiuos penales y rgimen penitenciario a los
pronsticos de peligrosidad: lo que h a de repercutir, si
no lo h a hecho ya, en el endurecimiento del sistema
de prueba de la condena y libertad condicionales, en la
progresin en grado durante la ejecucin penal y en los
beneficios penitenciarios 2 0 7 . Reinstauracin del sistema
187
de acumulacin de pena y medida, frente al ya consolidado sistema vicarial, lo que abre el paso, adems, a
la imposicin de medidas permanentes o de larga duracin tras el cumplimiento y cancelacin de la pena y,
eventualmente, de la medida de seguridad: estas medidas, o como se las quiera llamar, abarcan desde libertad
vigilada con peridicos controles policiales, sociales o
sanitarios, h a s t a la publicacin o puesta a disposicin
de cualquiera de informacin sobre s u previo comportamiento delictivo, durante plazos que pueden extenderse, incluso, durante toda la vida del condenado 2 0 8 .
Esta revitalizacin del derecho de la peligrosidad exige, indudablemente, cuestionar s u actual configuracin
en ordenamientos como el espaol: la primera decisin
legislativa a impugnar es, sin duda, la que h a restringido en el Cdigo Penal espaol la imposicin de medidas de seguridad a inimputables y semiimputables,
con alguna extensin a los extranjeros; como ya se h a
sealado, h a n de ser los delincuentes graves, reinciden-
FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), o p . cit., p s . 122SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., p s . 1 4 6 - 1 4 7 ; SILVA SNCHEZFELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), o p . cit., p s . 122-
124.
206
127, quienes m u e s t r a n cmo las l t i m a s reformas e s p a o l a s de

2 0 0 3 h a n atendido a casi todos esos aspectos.
208
Vanse SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., p s . 146-147; (2002),
op. cit., p s . 1 5 6 - 1 5 9 ; SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-
SILVA SNCHEZ (2001), op. cit., p . 147; (2002), op. cit., p . 156;
SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), op.
cit.; p s . 118-119, 120.

Sobre los ejemplos mencionados, vanse a r t s . 5 0 3 y 5 4 4
ter de la LECrim. Aluden a estos s u p u e s t o s de expansin de
la peligrosidad, SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), o p . cit., p s . 120, 124; NIETO MARTN (2004), o p . cit.,

p . 2 2 3 ; SEZ VALCRCEL (2004), op. cit., p s . 4 - 5 .
207
V a n s e SILVA SNCHEZ (2002), op. cit., p . 158; SILVA SNCHEZ-
PASTOR MUOZ (2003), op. cit., p . 125. M u e s t r a e n E s p a a de e s t a

evolucin lo e s , como los ltimos a u t o r e s citados r e c u e r d a n ,
el reformado a r t . 5 7 del Cdigo Penal, el c u a l ofrece, c o n la
denominacin de pena, la posibilidad d e prolongar las privaciones
de derechos contenidas e n el a r t . 4 8 , q u e tienen u n a clara
finalidad inocuizadora, p o r u n periodo d e h a s t a 10 a o s m s
all de la fecha d e duracin de la p e n a de prisin i m p u e s t a e n
la sentencia, a s como las diversas iniciativas a u t o n m i c a s p a r a
d a r publicidad a los delincuentes sexuales y m a l t r a t a d o r e s .
188
tes o habituales los blancos prioritarios del derecho de

medidas. Otra decisin legislativa de gran trascendencia que h a de ser revocada, es la que fija el respeto del
principio de proporcionalidad en la imposicin de las
medidas de seguridad: siendo inaceptable determinar el
contenido y duracin de la medida en funcin de los de
la pena a imponer por el hecho cometido, como ahora
prescribe el Cdigo Penal espaol, tampoco procedera,
como defiende u n sector de la doctrina, atenerse s u s tancialmente en su conformacin y duracin a lo que
derive del pronstico de peligrosidad. El criterio de proporcionalidad correcto habr de basarse en el concepto
de distribucin de riesgos entre individuo y sociedad,
esto es, en cundo o a partir de qu momento el riesgo
de reiteracin en el delito lo debe asumir la sociedad,
instante en el que ya no proceder la medida 2 0 9 .
Por m s que objetivamente parece indudable que
esta potenciacin del derecho de la peligrosidad constituye u n a aportacin que permite, por el momento, cerrar el circulo ideolgico fundamentador del discurso de
la seguridad ciudadana, no puede dejarse de mencionar
que no faltan autores que ven en este derecho de la peligrosidad u n a seria alternativa al continuo incremento
de las penas propio de la expansin securitaria 2 1 0 .
Vanse
SILVA SNCHEZ (2002), op. c i t , p s . 157, 158-
159, quien recuerda el respeto slo a p a r e n t e del principio de

proporcionalidad a c t u a l m e n t e vigente en lo q u e respecta a los
inimputables, p u e s n a d a impide t r a s la conclusin de la medida
de internamiento activar la va del i n t e r n a m i e n t o civil; SILVA
SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR MUOZ (2003), o p . cit.,
ps. 118-120.
210
V a n s e SILVA SNCHEZ-FELIP SABORIT-ROBLES PLANAS-PASTOR
MUOZ (2003), op. cit., p . 1 2 1 ; SANZ MORAN, "Reflexin de u r g e n c i a
189
4. CRTICA A XAS PROPUESTAS PRECEDENTES
El desenvolvimiento de las propuestas del derecho

penal de la seguridad ciudadana es deudor, como no
poda ser de otro modo, de las aproximaciones analticas descritas en el Captulo VIL De ah que no proceda
reproducir crticas ya formuladas en ese lugar, aunque
resultar inevitable incidir sobre temas comunes.
Siendo cierto que el derecho penal de la seguridad
ciudadana permite caracterizarse, ante todo, como u n a
opcin que prima la racionalidad pragmtica, esto es,
la eficacia y efectividad de la intervencin penal, sobre
cualquier otra consideracin, no debiera pasarse por
alto que tal preferencia se apoya sobre u n a s cuantas
decisiones de naturaleza tica y teleolgica que son
previas 2 1 1 . Todas ellas podran, quizs, agruparse en la
idea de que estamos ante u n derecho penal asentado
sobre u n proyecto poltico de consolidacin de las desigualdades sociales y de fomento de la exclusin social
de ciertos colectivos ciudadanos 2 1 2 .
A tales efectos, y en primer lugar, no d u d a en servirse
de u n a visin comunitarista de la sociedad. Quizs sea
injusto, al menos por el momento, equipararla con enfoques totalitarios, pero supone, indudablemente, u n a
desaparicin de actitudes tolerantes hacia conductas
sobre las l t i m a s reformas de la legislacin penal", Revista de

Derecho Penal, 2 0 0 4 , p s . 18, 2 9 .
211
Empleo l a s referencias a la racionalidad tica, teleolgica
o pragmtica e n el sentido p r o p u e s t o en DIEZ RIPOLLS (2003), op.
cit., p s . 9 1 - 9 8 .
212
D e s t a c a n el a t e n t a d o al principio de igualdad q u e s u p o n e n
estos modelos, entre otros, MUOZ CONDE (2003), o p . cit.; CORCOY
BIDASOLO (2004), o p . cit., p . 4 0 .
190
desviadas o simplemente no convencionales, inherentes a toda sociedad abierta y pluralista. En ese sentido,
abre u n a va hacia la uniformidad social y el autoritarismo 213 . Su incapacidad para captar la complejidad de
las actuales sociedades plurales y las tensiones sociales
que conllevan, esa incomprensin de u n a conflictividad
social hasta cierto punto natural, le hace concentrar
sus afanes punitivos en aquellos sectores sociales que
menos sensibles son a intervenciones represivas a la
hora de garantizar que atiendan a las demandas de respeto de la ley.
En segundo lugar, es u n derecho penal que asume u n
sesgo clasista. De u n modo insostenible ideolgicamente
dentro de las sociedades socialdemcratas actuales, establece muy significativas diferencias entre las intervenciones sociales a practicar sobre las conductas lesivas
de los sectores socialmente poderosos, y aquellas que
deben ejercerse sobre comportamientos nocivos de las
clases baja y marginal 214 . A tal fin, lleva a cabo u n prejuicioso anlisis de la lesividad de los comportamientos a
considerar, en virtud del cual convierte a la criminalidad
comn en u n factor desestabilizador del orden poltico y
Vanse diferentes a p u n t e s sobre la cercana d e alguno de

los modelos de seguridad c i u d a d a n a a concepciones autoritarias,
y a u n totalitarias, e n MAQUEDA ABREU (2003), op. cit., p . 11;
LANDROVE DAZ (2003), o p . cit., p . 1926; MUOZ CONDE (2003), op.
191
social de primer orden, hacindola, consecuentemente,

el objeto central de la intervencin penal.
En tercer lugar, se dirige de forma casi absoluta a
restringir las oportunidades vitales de los ciudadanos
sujetos de forma directa a s u s intervenciones, abandonando cualesquiera pretensiones de potenciar s u integracin social. As, el pronstico de que u n sujeto va a
realizar comportamientos delictivos en el futuro, sostn
de la rampante idea de la peligrosidad, h a dejado de
desencadenar u n a multifactica imbricacin de la sociedad en la prevencin de la materializacin de ese pronstico, para convertirse en el instrumento con el que
se produce el desplazamiento desde la perspectiva de la
inclusin social a la de la exclusin social: la cualidad
de peligroso determina el momento en el que los costes
de la prevencin de la delincuencia recaen sustancialmente sobre el individuo, y no sobre la sociedad.
Por lo dems, est a n por demostrarse la eficacia
y efectividad que estos modelos de seguridad ciudadan a dicen aportar 2 1 5 . Ciertamente, la sociedad occidental donde al parecer se h a desarrollado m s a fondo
este modelo, los Estados Unidos de Amrica, no ofrece resultados en la lucha contra la criminalidad que lo
avalen 216 . Crece cada vez m s la impresin de que se
pudiera estar reproduciendo el proceso que tuvo lugar
con la poltica penal en materia de drogas: el acreditado
fracaso del modelo estadounidense en s u mbito nacional original fue coetneo a s u exportacin al resto del
cit.; (2004), op. cit., p s . 172-174, 176; GMEZ MARTN (2004), op.
cit., p . 84; MARTINEZ-BUJN PREZ, "El derecho penal del enemigo",
diario La Voz de Galicia, 2 6 / 3 / 2 0 0 4 .
Vase u n c u e s t i o n a m i e n t o de s u eficacia e n MAQUEDA
14
Vanse, entre otros, CORCOY BIDASOLO (2003), op. cit., p s .

29, 40, con referencias al surgimiento de "ciudadanos de tercera";
MUOZ CONDE (2004), o p . cit., p . 182; GARCA-PABLOS MOLINA, op.
cit., p s . 4 0 8 - 4 0 9 .
ABREU (2003), op. cit., p . 10; CANCIO MELI (2003), o p . cit., p . 8 9 -
90; MUOZ CONDE (2004), op. cit., p s . 175-176, 180-182.

216
Vase WACQUANT (2001), op. cit.,
passim.
mundo. Algo semejante pudiera estar sucediendo con

el tratamiento de la delincuencia organizada, la delincuencia callejera y el terrorismo.
En realidad, estamos ante u n derecho penal que sirve a u n a poltica criminal que busca la efectividad en el
corto plazo, bien ejemplificada en la expresin "barrer la
delincuencia de las calles". Pero, de hecho, abandona las
consideraciones de eficacia, centradas en la estable consecucin de los objetivos de tutela perseguidos, lo que,
en ltimo trmino, cuestiona igualmente su efectividad a
medio y largo plazo 217 . La concentracin de los esfuerzos
politicocriminales en u n expeditivo abordaje de las manifestaciones delictivas, descuidando las causas sociales
y polticas que las generan, pone de forma poco realista
las esperanzas en los efectos del aislamiento social de colectivos cada vez ms amplios 218 , as como en los efectos
comunicativos de u n a poltica de ley y orden que, tarde
o temprano, mostrar sus endebles capacidades para la
erradicacin de las raices de la delincuencia.
Esa bsqueda de la efectividad a corto plazo no slo
deja sin satisfacer sus objetivos pragmticos declarados,
sino que produce efectos devastadores en la estructura
de racionalidad del derecho penal 219 . Referencias claves
de la racionalidad tica, fuertemente arraigadas en nues-
tro sistema-de creencias, deben ser manipuladas para simular que el nuevo modelo de derecho penal las respeta,
lo que se hace necesario, sobre todo, entre los principios
de la responsabilidad y la sancin: se desplaza el nfasis
del principio de certeza o seguridad jurdica desde u n a
precisa determinacin legal de los hechos a u n a ntida
precisin legal de las cualidades que debe poseer el autor
de tales hechos; ello, por otra parte, conlleva u n a renovacin de las tendencias, siempre latentes en torno a los
conceptos de habitualidad o reincidencia, favorables a
interpretaciones amplias del principio de responsabilidad por el hecho en su variante de impunidad del plan
de vida; el principio de reprochabilidad o culpabilidad
sufre tensiones cada vez ms fuertes para adaptar s u s
contenidos a los de u n concepto que naci, discutiblemente, como su complementario, el de peligrosidad; en
el marco del megaprincipio de jurisdiccionalidad, atento
a las bases de las garantas procesales, est claro que
el modelo penal de la seguridad ciudadana tiene inters
en socavar subprincipios tales como el monopolio estatal
del ius puniendi, otorgando u n protagonismo creciente
a las demandas de las vctimas, o el del proceder contradictorio, mediante el acentuamiento de la desigualdad entre las partes procesales; ni qu decir tiene que
los principios de humanidad o proporcionalidad de las
penas, o el aseguramiento de su componente resocializador, reciben embates que, por lo que se refiere al ltimo de ellos, parecen apoyarse en cierta vacilacin de las
creencias sociales en su pertinencia.
Por no alargar m s este argumento, baste recordar
192
Sobre el u s o q u e hago de estos conceptos, vase DEZ

RIPOLLS (2003), op. cit., p . 9 5 .
218
Vanse las cifras s u m i n i s t r a d a s por el D e p a r t a m e n t o

de J u s t i c i a de Estados Unidos sobre el elevado n m e r o de
c i u d a d a n o s sometidos directamente a los rganos de ejecucin
penal en 2 0 0 3 - c a s i siete millones de p e r s o n a s a d u l t a s entre
reclusos y sometidos a c o n d e n a o libertad condicionales-, en El
Pas, 2 8 / 7 / 2 0 0 4 .
Llaman la atencin sobre el necesario equilibrio entre la
193
racionalidad valorativa y la pragmtica, MUOZ CONDE (2004), op.

cit., p. 175; GMEZ MARTN (2004), op. cit., p s . 8 4 - 8 5 .
que principios bien arraigados en la racionalidad ideolgica del derecho penal, como el principio de subisidiariedad, el diverso contenido de injusto entre conductas
lesivas y peligrosas, o el de preservacin de la formalizacin del procedimiento, entre otros, son objeto de
directo cuestionamiento 2 2 0 .
Por otro lado, las pretensiones de confinar este modelo penal dentro de estrechos lmites de influencia resultan poco convincentes. Las apelaciones a la excepcionalidad temporal de s u vigencia sern u n a mera coartada
legitimatoria mientras no se aborden las causas que
generan ese tipo de delincuencia, abordaje que debiera
permitir mantener dentro de cotas razonables ese tipo
de criminalidad. Las bienintencionadas demandas para
que no se desborden ciertos mbitos de intervencin
se ven contradichas palmariamente por la progresiva
expansin de los comportamientos desviados sujetos al
radio de accin de este modelo. Con ello se desvanece,
igualmente, la ilusin de establecer diferentes graduaciones en la intervencin penal, de crear compartimentos estancos, con lo que la alternativa transita de nuevo
entre lo que debe estar dentro o fuera del derecho penal, lo que agudiza las contradicciones originadas por la
tendencia a colocar las conductas daosas de los poderosos en los mrgenes de la intervencin penal 2 2 1 .
Finalmente, tampoco parecen tener u n a firme base

las esperanzas puestas en que el renacimiento del concepto de peligrosidad habra de ser capaz de frenar el
insostenible incremento de las penas, desviando los
afanes punitivos al mbito de las medidas de seguridad.
La inteligente decisin de no insistir en la autonoma
del derecho de medidas, prefirindose que s u s postulados impregnen el derecho de penas y otros mbitos
jurdicos no penales, el trascendente cambio del punto
de referencia de la proporcionalidad de las medidas, ya
no vinculada al pronstico de peligrosidad y s u s contenidos, sino a los criterios de distribucin de costes, y
el profundo descrdito de la finalidad resocializadora,
permiten augurar que la potenciacin de la peligrosidad
y de las medidas es u n vector m s de la expansin del
modelo penal de la seguridad ciudadana.
194
220
Destacan la significativa inobservancia de principios

bsicos del derecho penal m o d e r n o q u e ocasiona este modelo de
derecho penal, entre otros, LAURENZO COPELLO (2003), op. cit., p s .
195
5. LA PROSECUCIN ACRTICA DE LA MODERNIZACIN
Confio haber dejado claro, en las pginas precedentes, que el modelo penal de la seguridad ciudadana se
h a servido parasitariamente del debate sobre la sociedad del riesgo y, singularmente, de las propuestas que
abogan por u n a modernizacin del derecho penal. Este
hecho, por muy reprobable y digno de lamentar que sea,
condiciona inevitablemente el futuro del discurso modernizador, el cual no puede proseguir como si no h u biera pasado nada. De ah que los justificados esfuerzos
por introducir el derecho penal en nuevos y novedosos
sectores sociales necesitados de s u intervencin, h a n
4 5 5 - 4 5 6 ; MAQUEDA ABREU (2003), op. cit. p s . 1 0 - 1 1 ; MUOZ CONDE,
(2003); (2004), op. cit., p s . 175-177, 179-180; GONZLEZ CUSSAC

(2003), op. cit., p s . 2 2 , 2 5 ; PORTILLA CONTRERAS (2004), op. cit., p .
de la seguridad ciudadana acantonado en ciertos mbitos de
4 3 ; MARTNEZ-BUJN PREZ (2004).
intervencin, CANCIO MELI (2003), op. cit., p . 90; MAQUEDA ABREU
221
Recuerdan la imposibilidad de mantener al derecho penal
(2003), op. cit., p . 11; PORTILLA CONTRERAS (2004) op. cit., p s . 43-44.
196
de d e s a r r o l l a r s e t e n i e n d o e n c u e n t a , y p r e v i n i e n d o , e s a
i n s t r u m e n t a c i n p o r p a r t e del d i s c u r s o s e c u r i t a r i o d e
u n a serie d e v a l o r a c i o n e s y d e c i s i o n e s politicocriminales p r o p i a s del a r g u m e n t a r l o m o d e r n i z a d o r .
E n t r e las reflexiones-genricas politicocriminales q u e
p r e s e n t a n flancos dbiles a s u m a n i p u l a c i n s e c u r i t a r i a ,
c a b e m e n c i o n a r las siguientes: la afirmacin d e q u e los
s e n t i m i e n t o s de i n s e g u r i d a d difundidos e n t r e a m p l i o s
sectores sociales se q u e d a n cortos frente a la realidad,
por m s q u e ello s e formule p e n s a n d o e n los n u e v o s riesgos tecnolgicos o socioeconmicos 2 2 2 . Reconocimiento
de los g r u p o s d e p r e s i n sociales c o m o l a v a n g u a r d i a del
d e r e c h o p e n a l progresista, p a s a n d o p o r alto q u e estos
colectivos r e s p o n d e n a o r i e n t a c i o n e s politicocriminales
m u y d i s t i n t a s , en o c a s i o n e s c o n t r a p u e s t a s 2 2 3 . Referencias a la i m p o r t a n c i a de los n u e v o s c o n t e n i d o s de t u t e l a y
a la relevancia de los i n t e r e s e s d e l a s vctimas de esos d e litos, f o r m u l a d a s en c o n t r a p o s i c i n a la p r e t e n d i d a m a yor a t e n c i n p r e s t a d a h a s t a a h o r a a los d e l i n c u e n t e s 2 2 4 .
Cierta banalizacin del t e m o r a l a s p r c t i c a s a r b i t r a r i a s
de los p o d e r e s pblicos, frente a la n e c e s i d a d de q u e
el d e r e c h o p e n a l c u m p l a s a t i s f a c t o r i a m e n t e l a s n u e v a s
funciones q u e se le d e m a n d a n 2 2 5 . Valoraciones positivas
e n exceso g e n e r o s a s d e l a s iniciativas politicocriminales

de la izquierda, c o n el a r g u m e n t o , d e s m e n t i d o c o n frec u e n c i a e n la e x p e r i e n c i a reciente, d e q u e se diferencian
s u s t a n c i a l m e n t e d e l a s e m p r e n d i d a s p o r la d e r e c h a 2 2 6 .
Aceptaciones aerificas d e p r o p u e s t a s d e i n t e r v e n c i n p e n a l q u e se r e c l a m a n c o m o c o n s e c u e n c i a del f e n m e n o de
la m u n d i a l i z a c i n , o q u e t i e n e n s u origen e n p r o p u e s t a s
internacionales o comunitarias, sobreentendiendo que
p o s e e n u n correcto f u n d a m e n t o politicocriminal, el c u a l
e s t lejos d e c o n c u r r i r e n m u c h o s c a s o s 2 2 7 .
Especialmente, deberan matizarse
afirmaciones
q u e t i e n d e n a a c r e d i t a r i n d i s c r i m i n a d a m e n t e los i n c r e mentos de intervencin penal como u n a consecuencia
o b l i g a d a del s u r g i m i e n t o d e n u e v o s conflictos sociales
a a b o r d a r , o q u e n o s e p r e o c u p a n lo suficiente d e d e limitar con precisin aquellos mbitos de intervencin
p r o p i o s del d e r e c h o p e n a l m o d e r n o 2 2 8 , c o n l a i n d e s e a d a
c o n s e c u e n c i a d e o t o r g a r legitimidad a n u e v o s m b i t o s
o niveles de i n t e r v e n c i n p u r a m e n t e s e c u r i t a r i o s . E n
e s e s e n t i d o , la simplificadora visin de q u e el c o n j u n t o
de l a n u e v a poltica c r i m i n a l c a m i n a h a c i a l a p r e v e n cin d e l a d e l i n c u e n c i a d e los p o d e r o s o s , p e r s p e c t i v a
c u y o a p r o v e c h a m i e n t o p a r a l a f u n d a m e n t a c i n del n u e vo modelo p e n a l d e l a s e g u r i d a d c i u d a d a n a y a h e m o s
Vanse MARTNEZ-BUJN (2002), op. cit., ps. 410; CORCOY

(2004), op. cit., p. 32.; GMEZ MARTN, op. cit., ps. 60-61,
70-71, 77.
Vanse referencias aun no suficientemente matizadas en
197
BIDASOLO
MARTNEZ-BUJN (2002), op. cit., p. 405; TERRADILLOS BASOCO (2004),
op. cit., ps. 227-228.

224
Vanse MARTNEZ-BUJN PEZ (2002), op. cit., p. 431;

MARTN (2004), op. cit., ps. 87-90.
225
Vase GRRIZ NEZ (2004), op. cit., p. 343.
GMEZ
Vanse referencias susceptibles de desfiguracin en

MARTNEZ-BUJN PREZ (2002), op. cit., p. 406; TERRADILLOS BASOCO
(2004), op. cit., ps. 227-228.

227
Vase GRACIA MARTN (2003), op. cit., p. 89-120.
228
Vanse GRACIA MARTN (2003), op. cit., ps. 57-60; GRRIZ

NEZ (2004), op. cit., ps. 343-344; GMEZ MARTN (2004), op. cit.,
ps. 61-62, 87-89.
198
apreciado, no es raro verla asumida por defensores de

la modernizacin 229 .
En u n plano ms tcnico, debe advertirse frente a las
tentaciones de reaccionar a las dificultades de configuracin del nuevo derecho penal moderno enfatizando en
exceso la prevencin general positiva, o adoptando posturas demasiado comprensivas hacia los fenmenos simblicos o la funcin promocional del derecho penal 2 3 0 . Por
otro lado, siendo cierto que muchas de las crticas formuladas a las propuestas de modernizacin del derecho
penal no afectan s u s fundamentos politicocriminales,
sino a la defectuosa tcnica legislativa empleada 231 , ello
no h a de fomentar el conformismo sino que h a de impulsar avances en la depuracin de los contenidos de tutela
y de los niveles de intervencin. Propuestas promotoras
de u n a progresiva espiritualizacin de los bienes jurdicos, o resignadas ante la aparente inevitabilidad de las
estructuras tpicas de peligro 232 , hacen u n flaco favor, no
199
slo a la consolidacin del derecho penal moderno, sino

tambin a la evitacin de su infiltracin por corrientes
politicocriminales espurias.
Debiera, por lo dems, dedicarse mayor atencin a
la demostracin de ciertas cualidades del derecho penal moderno, que tienden a formularse en ocasiones
como meras creencias. Es el caso de la fe en la plena
compatibilidad entre modernizacin y respeto inclume del vigente sistema de garantas penales y procesales 2 3 3 , lo que no concuerda bien con propuestas de
reinterpretacin de algunas de tales garantas o incluso
del conjunto de ellas 234 . O de la firme conviccin en la
eficacia de las intervenciones penales modernizadoras,
cualidad atribuida al derecho penal moderno sin mayores esfuerzos de prueba 2 3 5 . No resulta difcil imaginar
los buenos servicios que tales juicios apodcticos prestan a u n modelo securitario que b u s c a introducirse de
matute dentro de esa corriente modernizadora.
Es cierto que u n sector cada vez m s numeroso de los
QOQ
Vase de modo especialmente intenso en GRACIA MARTN (2003),

op. cit., p s . 163-164, 166-167, 181-185, 190-191, 195-196.
Vase, por ejemplo, CORCOY BIDASOLO (2004), op. cit., p . 3 9 .
31
Vanse MARTNEZ-BUJN PREZ (2002), op. cit., p . 4 2 8 ; POZUELO

PREZ (2003), op. cit., p s . 119, 120, 132; TERRADILLOS BASOCO (2004),
op. cit., p . 229; CORCOY BIDASOLO (2004), op. cit., p . 4 0 .
232
Vanse MARTNEZ-BUJN PREZ (2002), o p . cit., p s . 4 1 5 -
416; Gracia Martn (2003), op. cit., p . 168; POZUELO PREZ (2003),
op. cit., p s . 118-119; TERRADILLOS BASOCO (2004), o p . cit., p . 2 2 9 ;
CORCOY BIDASOLO (2004), op. cit., p . 3 8 ; GMEZ MARTN (2004), op.
cit., p s . 77-78. Crticamente en trminos generales a n t e e s a

actitud, DEZ RIPOLLS "La contextualizacin del bien jurdico
protegido en u n derecho penal garantista", en Teoras
actuales
en el derecho penal. 75 Aniversario del Cdigo Penal, Ad-Hoc,
1998, p s . 4 5 1 - 4 5 5 ; PAREDES CASTAN (1997), o p . cit., p s . 2 2 0 -
2 2 1 ; LAURENZO COPELLO (2003), op. cit., p s . 4 5 2 - 4 5 3 . Desarrolla
u n a p r o p u e s t a detenida, c l a r a m e n t e dirigida a la configuracin

de tipos d e lesin de bienes jurdicos colectivos, SOTO NAVARRO
(2003), op. cit., p s . 176-186, 193 y s s .
233
Vanse GRACIA MARTN (2003), o p . cit., p s . 155-157, 190,
196, 2 0 8 ; POZUELO PREZ (2003), op. cit., p s . 121-122; GRRIZNEZ
(2004), op. cit., p s . 3 4 0 , 3 4 5 - 3 4 6 ; TERRADILLOS BASOCO (2004), op.

cit., p . 2 0 0 4 .
234
V a n s e GRACIA MARTN (2003), o p . cit., p s . 113 n. 1 9 1 , 182-
184, 1 9 9 - 2 1 3 , y afirmaciones s u y a s recogidas infra; POZUELO

PREZ (2003), op. cit., p s . 115-118. Advierte t a m b i n frente a e s a
t e n d e n c i a de ciertos sectores m o d e r n i z a d o r e s , LAURENZO COPELLO
(2003), op. cit., p . 4 4 7 .
235
Vase CORCOY BIDASOLO (2004), op. cit., p s . 2 8 , 3 9 - 4 0 ; GRRIZ
NEZ (2004), op. cit., p s . 3 4 0 , 3 4 5 - 3 4 6 , entre otros.
200
partidarios de la modernizacin h a devenido consciente

de la manipulacin de que era objeto su discurso, y h a
marcado con acierto distancias frente a tal proceder 2 3 6 ,
pero queda a n pendiente u n a enrgica reaccin que
prevenga, de u n a vez por todas, el entrecruzamiento
de dos corrientes politicocriminales que realmente son
contrapuestas. En especial, deben corregirse p o s t u r a s
doctrinales que, en s u afn por justificar la modernizacin, h a n acabado sirvindose de novedades o argumentos politicocriminales extraos a ella, entre los cuales se e n c u e n t r a n algunos de naturaleza securitaria 2 3 7 .
Un buen ejemplo es TERRADILLOS BASOCO (2004), op. cit.,

ps. 222-224, 226, 239-240, quien resalta cmo las demandas
de seguridad, la consecuente expansin del derecho penal y el
socavamiento de las garantas penales o procesales no estn
teniendo lugar en el mbito socioeconmico o de la delincuencia
de cuello blanco, sino en los mbitos delincuenciales propios del
discurso securitario. Vase tambin Corcoy Bidasolo (2004), op.
cit., ps. 30-31.
237
Vase la inclusin por GRACIA MARTN (2003), op. cit., ps. 60,
113-114, n. 191, 120-125, 181-185, 199-213, del derecho penal
del enemigo entre los sectores de intervencin pertenecientes al
derecho penal moderno: o el nfasis puesto en el cuestionamiento
de ciertas garantas, tratadas peyorativamente como formales, y
finalmente de todo el derecho penal garantista actual, entendido
como una estrategia encubridora de la funcin socialmente
discriminante del derecho penal liberal, y que deber ser sustituido
por otro sistema de garantas, no explicitado por el autor, propio
del Estado de Derecho social. Un replanteamiento lleva a cabo
recientemente en El horizonte del finalismo y el derecho penal del
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penal", en Losano - Muoz Conde (coords.), El derecho
TERRADILLOS BASOCO,
210
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de la miseria,
Alianza,
Madrid, 2 0 0 1 .
ZIMRING, F r a n k l i n , The Contradictions
of American
Capital
Punishment,
Oxford University P r e s s , 2 0 0 3 .
ZUGALDA ESPINAR, J o s M., "Seguridad c i u d a d a n a y E s t a do social de Derecho", en Octavio de Toledo y Ubieto
- Corts Bechiarelli - Gurdiel Sierra (coords.), Estudios
penales en recuerdo del profesor Ruiz Antn, T i r a n t lo
Blanch, Valencia, 2 0 0 3 .
OBRAS DE NUESTRO SELLO

COLECCIN
Memoria Criminolgica
Director: Carlos Alberto Elbert
Coordinador: Laura Belloqui
1 Baratta, Alessandro: Criminologa y sistema
penal. Compilacin in memoriam.
2 Garfalo, Raffaele: La Criminologa. Estudio
sobre el delito y la teora de la represin.
3 Balestena, Eduardo: La f?brica penal.
Visin interdisciplinaria del sistema
punitivo.
Frank, Reinhard: Sobre la estructura del
concepto de culpabilidad. Tema introductorio:
La fundacin de la teora normativa de la
culpabilidad, por Gonzalo D. Fernndez.
Coleccin: Maestros del Derecho Penal, N 1.
Traduccin de Gustavo E. Aboso y Tea Lw.
Reimpresin 2004. 72 ps. ISBN 987-95572-9-8.
Gmez Martn, Vctor: Los delitos especiales.
Criterios de imputacin de la autora y la
participacin. 2006. 832 ps. ISBN 9974-578-67-1.
Henkel, Heinrich: Exigibilidad e inexigibilidad
como principio jurdico regulativo. Coleccin:
Maestros del Derecho Penal, Ns 17. Traduccin
de Jos Luis Guzmn Dalbora. 2004.136 ps.
ISBN 9974-578-45-0.
euros
Editores
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DIEZ RIPOLLES. La Pol°tica Criminal en La Encrucijada. 2007

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- J O S LUIS D E Z RIPOLLS

Catedrtico de Derecho penal

En B u e n o s Aires, Repblica Argentina:

Impreso en la Argentina, en el m e s de j u n i o de 2 0 0 7 por:

LOS NUEVOS MODELOS DE

JOS LUIS DEZ RIPOLLS

LA TEORIZACIN DEL MODELO

JOS LUIS DEZ RIPOLLES

LA POLTICA CRIMINAL EN LA ENCRUCIJADA

llevan a poner en peligro cierta configuracin del derecho

lo existente en sus respectivos pases. Esa discordancia

Vase, al respecto, mi trabajo La racionalidad

JOS LUIS DEZ RIPOLLS

LA DELINCUENCIA A COMIENZOS DEL SIGLO XXI

JOS LUIS DEZ RIPOLLS

LA POLTICA CRIMINAL EN LA ENCRUCIJADA

ferentes facetas 1 . Aspiro, n i c a m e n t e , a p o n e r de relieve

2 . COMPARACIN DE LA CRIMINALIDAD EUROPEA Y ESPAOLA

La progresiva relevancia poltica y m e d i t i c a q u e los

Los ms comprensivos son, sin duda, los informes

- MRQUEZ, "Discrepancias entre estadsticas policiales y

Fuente: European Sourcebook 2003

Vase European Sourcebook of Crime and Criminal Justice Sta-

J O S LUIS DEZ RIPOLLS

LA POLTICA CRIMINAL EN LA ENCRUCIJADA

Esa posicin a la cola de los grandes pases europeos

Tasa de violaciones Europa/Espaa

Fuente: European Sourcebook 2003

i . -'>/, ;*- "*mi^-\. * - ^ < ^ % ^ ~ I

Las cosas cambian drsticamente cuando entramos

j e ; ' ; : > l i ; " ~" I

Paises Bajos , -{...**" --c^S^te" "*,l

Fuente: European Sourcebook 2003

Algo parecido sucede, en este caso delante de Italia, con

JOS LUIS DEZ RIPOLLS

LA POLTICA CRIMINAL EN LA ENCRUCIJADA

Tasa de robos con violencia Europa/Espaa

Tasa de trfico de drogas Europa/Espaa

Fuente: European Sourcebook 2003

No hay datos de Italia y Pases Bajos del ao 2000 en el European Sourcebook.

Fuente: European Sourcebook 2003

Debe hacerse notar que tanto en este grfico como en el

J O S LUIS DEZ RIPOLLS

LA POLTICA CRIMINAL EN LA ENCRUCIJADA

Especialmente interesantes son los datos que derivan

as, tras el incremento de los aos ochenta, los delitos

EVOLUCIN DE LA TASA DE CRIMINALIDAD ESPAOLA

Estructura de la criminalidad espaola.

EVOLUCIN DE DELITOS Y FALTAS

Fuente: Elaboracin propia a partir de d a t o s oficiales

J O S LUIS DEZ RIPOLLS

D Delitos por 10.000 habitantes

Fuente: Soto Navarro

No viene mal recordar, en todo caso, que la evolucin

Preocupacin por el delito"(% medio anual)

En el grfico 10 los datos de h e c h o s conocidos se h a n dividi-

Fuente: Garca Espaa/Prez Jimnez

JOS LUIS DEZ RIPOLLS

LA POLTICA CRIMINAL EN LA ENCRUCIJADA

4. E L USO DE LA PRISIN EN ESPAA

(continuacin de nota 7 de p. 12)

TASA COMPARADA DE POBLACIN RECLUSA POR

A s u vez, el grfico 13 refleja c o n c l a r i d a d c m o d e s d e 1 9 9 6 se h a p r o d u c i d o u n i n c r e m e n t o i n c e s a n t e d e la

i . -'>/, ;- "mi^-\. * - ^ < ^ % ^ ~ I