1.1.

Derecho Procesal y derecho material

Derecho Procesal es el conjunto de actos mediante los cuales se constituye, se

desarrolla y determina, la relacin jurdica que se establece entre el juzgador, las partes
,y las dems personas intervinientes; y que tiene como finalidad dar solucin al litigio
planteado por las partes, a travs de una decisin del juzgador basada en los hechos
afirmados y probados, y en el derecho aplicable. 1 Se constituye por el conjunto de
normas y principios que regulan las relaciones jurdicas poniendo en el ejercicio la
actividad judicial del estado
Derecho material hace referencia a las fuerzas sociales con potestad para crear la
norma jurdica en una sociedad determinada, sea cual fuere su organizacin poltica. El
Derecho formal, empero, coincidir con la manera o forma en que esa norma jurdica
se manifieste.
1.1.1. Principios fundamentales del derecho procesal
Carcter exclusivo y obligatorio de la funcin jurisdiccional del Estado, Es este u
principio elemental, sin el cual la vida en comunidad se hara imposible en forma
civilizada, pues es fundamento de la existencia misma del Estado, como organizacin
jurdica. Sus consecuencias son: prohibicin de la justicia privada y obligatoriedad de
las decisiones judiciales.
Igualdad de las partes ante la ley procesal y en el proceso Dos consecuencias se
deducen: 1* la de que en el curso del proceso las partes gozan de iguales
oportunidades para su defensa. 2* Que no son aceptables los procedimientos
privilegiados, al menos en relacin con raza, fortuna o nacimiento de las partes.
Independencia de la autoridad judicial Para que pueda obtener el fin de una recta
aplicacin de la justicia, es indispensable que los funcionarios encargados de tan
delicada y alta misin puedan obrar libremente en cuanto a la apreciacin del derecho y
de la equidad, sin mas obstculos que las reglas que las ley les fije en cuanto a la
forma de adelantas el proceso y de proferir su decisin.
Principio de inters pblico o general en el proceso Nadie discute ya que tanto el
proceso penal como el civil, laboral, contencioso administrativo y de cualquier otra
clase son , eminentemente de inters publico o general, porque persiguen y garantizan
la armona, la paz y la justicia sociales.
Publicidad del proceso Significa ese principio que no debe hacer justicia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones. Pero ello no quiere
decir que todo el proceso debe ser necesariamente pblico, y que toda persona pueda
conocer en cualquier momento los expedientes. Publicidad interna: se refiere a que
las partes conozcan todos los actos llevados a cabo por el juez en el proceso. As, por
ejemplo, el demandado no se entera de manera directa de la demanda sino que se
entera de ella mediante la notificacin del auto que la admite. Es por esto que la
publicacin se cumple mediante la notificacin de la providencia. Publicidad externa:
es la posibilidad de que personas extraas al proceso sepan lo que est ocurriendo en
el mismo y presencien la realizacin de determinada diligencia. Ejemplo: la audiencia
pblica de juzgamiento, en materia penal, y la recepcin de pruebas, en el rea civil y
laboral.
Imparcialidad rigurosa de los funcionarios judiciales Esta imparcialidad es una de
las razones que exigen la independencia del rgano judicial en el sentido expuesto.
Pero con ella se contempla, adems, la ausencia de todo inters en s decisin, distinto
del de la recta aplicacin de la justicia.

Obligatoriedad de los procedimientos establecidos en la ley La ley seala cuales

son los procedimientos que se han de seguir para cada clase de proceso o para
obtener determinadas declaraciones judiciales, sin que les sea permitido a los
particulares, aun existiendo acuerdo entre todos los interesados en el caso, ni a las
autoridades o a los jueces modificarlos o permitir sus tramites, salvo cuando
expresamente la misma ley autoriza hacerlo.
Necesidad de or a la persona contra la cual va a surtirse la decisin y la garanta
del derecho de defensa. Es principio consagrado en la Constitucin colombiana y en
todas las promulgadas despus de la Revolucin Francesa, que nadie puede ser
condenado sin haber sido odo y vencido en proceso por los trmites legales.
El principio de que las sentencias no crean, sino declaran derechos Los derechos
subjetivos se originan en el derecho positivo y principalmente en la ley, su fuente
formas mas comn en el mundo moderno. Los procedimientos sirven para obtener su
tutela, su ejecucin, la garanta, para permitir, en ocasiones, su ejercicio, pero no para
crearlos. De ah que Ugo Rocco considere que una de las caractersticas del derecho
procesal es la de ser un derecho medio.
El principio de la verdad procesal Entindase por verdad procesal la que surge del
proceso, es decir, la que consta en los elementos probatorios y de conviccin allegados
a los autos. Esta puede ser diferente de la verdad real significa este principio que para
el juez lo importante y nico es la verdad procesal, que su decisin tendr que ceirse
a ella y que entonces ser recta y legal y legal, aunque en ocasiones la realidad sea
diferente.
El principio de la cosa juzgada Este principio se deduce del carcter absoluto de la
administracin de justicia. Significa que una vez decidido, con las formalidades legales,
un litigio o un asunto penal entre determinadas partes, estas deben acatar la resolucin
que le pone en termino, sin que les sea permitido plantearlo de nuevo, y los jueces
deben respetarla. De lo contrario, la incertidumbre reinara en la vida jurdica y la
funcin del juez se limitara a la de buen componedor con la consecuencia de que el
proceso estara siempre sujeto a revisin o modificacin, lo que hara imposible la
certeza jurdica.
1.1.2. Principios fundamentales del proceso
Principio de la valoracin de la prueba por el juez, de acuerdo con las reglas de la
sana critica Para administrar justicia, en cualquiera de sus ramas (civil, penal,
contencioso-administrativa, militar, laboral, fiscal) es necesaria la apreciacin de los
medios o elementos probatorios que se lleven al proceso. No se trata de saber si el
juez puede perseguir la prueba de los hechos con iniciativa propia, o si debe ser un
espectador del debate probatorio, sino de determinar cuales son los principios que
debe tener en cuenta para apreciar esas pruebas aportadas al proceso de una u otra
manera, y cuales los efectos que puede sacar de cada uno de los medios de prueba.
La tarifa legal: el juez determina el poder de conviccin de acuerdo con las reglas que
al efecto expresamente establece La ley. Es ejemplo, los testigos llamados contestes
en que el juez debe dar por demostrado un hecho cuando dos testimonios concuerdan
en las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que ocurri. A este sistema se la
critica por que coloca al juez dentro de determinadas pautas de las cuales no pueden
salirse por lo que en algunos casos debe tomar una decisin que como hombre no
comparte pues es factible que le convenza mas la declaracin de un testigo que la de
dos que coinciden en las circunstancias que rodean un hecho. En nuestro mbito, el
sistema de valoracin legal tubo acogida en el campo civil en el cdigo judicial y

perduro aun mas en el penal respecto de algunos medios probatorios, pero

actualmente en uno y otro esta abolido.
La libre apreciacin: De la prueba consiste en dejarle al juez la autonoma para que
conforme a las reglas de las experiencias y mediante un raciocinio u operacin lgica
determine si un hecho se encuentra o no aprobado. Aunque a este sistema se le suele
llamar de libre apreciacin, por oposicin al de la tarifa legal, no quiere decir que el juez
tenga absoluta libertad para determinar el valor de conviccin que le suministra las
pruebas ya que es indispensable que exponga las razones sobre las cuales basa o
funda su credibilidad y que ellas estn constituidas por las reglas de la experiencia.
El del intimo convencimiento: Es un sistema intermedio a los dos anteriores, se
caracteriza mas por la forma que por el fondo, puesto que el juzgador solo debe proferir
su decisin, sin necesidad de exponer los aspectos probatorios que la determinaron
como ocurre con los jurados de conciencia. Creemos con ALSINA, criterio que sigue el
maestro DEVIS ECHANDIA que en realidad no se trata de un sistema independiente,
por que como el juez tiene que inevitablemente que apoyarse en las pruebas apoyadas
al proceso y estimarles de acuerdo con las reglas de la experiencia y la lgica,
encuadra dentro la libre apreciacin con la nica peculiaridad que se manifiesta en
forma diferente por no ser necesario exponer anlisis probatorio.
El principio de impulsin oficiosa del proceso Se relaciona directamente con el
inquisitivo, y consiste en que una vez iniciado el proceso debe el juez o el secretario,
segn el acto de que se trate, impulsar su marcha sin necesidad de que las partes lo
insten a hacerlo, pues simplemente se trata de cumplir las normas legales que lo
regulan y son responsables de cualquier demora ocasionada por su culpa. Es muy
importante para la celeridad de la justicia.
Principio de la economa procesal Es la consecuencia del concepto de que debe
tratarse de obtener el mayor resultado con el mnimo de empleo de actividad procesal.
Tambin persigue este principio justicia barata, para lo cual responde la jerarqua
judicial, estableciendo jueces con circunscripcin territorial mas pequea y que, por lo
tanto, estn mas cerca del lugar del litigio y del domicilio de las partes y que gozan de
menores sueldos, en los asuntos de menos valor y viceversa e igualmente se procura
imponerles a las partes gastos menores y proporcionados al valor o importancia del
litigio. Lo ideal es la justicia gratuita en todas sus ramas.
El principio de concentracin del proceso Complementa el anterior y tiende a que el
proceso se realice en el menor tiempo posible y con la mejor unidad. Para esto se debe
procurar que el proceso se desenvuelva sin solucin de continuidad y evitando que las
cuestiones accidentales o incidentales entorpezcan el estudio de lo fundamental, lo
cual solo se obtiene restringiendo el derecho de interponer recursos e incidentes de
previa definicin.
El principio de la eventualidad, tambin llamado de la preclusin Tiende a buscar
orden, claridad y rapidez en la marcha del proceso, es muy riguroso en los
procedimientos escritos y solo muy parcialmente en los orales, se entiende por tal la
divisin del proceso en una serie de momentos o periodo los fundamentales que
algunos han calificado de compartimientos estancos, en los cuales se reparte el
ejercicio de la actividad de las partes y del juez de manera que determinados actos
deben corresponder a determinado periodo, fuera del cual no pueden ser ejercitados y
si se ejecutan no tienen valor.

El principio dispositivo o inquisitivo De la consagracin en forma exclusiva o

simplemente preponderante de uno de estos dos principios en los proceso de cada
oasis, se deducen consecuencias fundamentales para su regulacin y estructura. El
principio dispositivo tiene dos aspectos: 1) por el primero significa que corresponde a
las partes iniciar el proceso formulando la demanda y en ella sus peticiones y desistir
de ella, 2) por el segundo, que corresponde a las partes solicitar las pruebas, sin que el
juez pueda ordenarlas de oficio.
El principio inquisitivo por el contrario, por un aspecto le da al juez la funcin de
investigar la verdad por todos los medios legales a su alcance, sin que la inactividad de
las partes lo obligue ni lo limite a decidir nicamente sobre los medios que ellas le
lleven o le pidan por otro aspecto lo faculta haga iniciar de oficio el proceso y para
dirigirlo con iniciativas personales.
1.2. Jurisdiccin, competencia, perpetuatio jurisdictions.
1.2.1. Jurisdiccin
jurisdiccin como El Poder o Autoridad que tiene alguno para gobernar y poner en
ejecucin las leyes; y especialmente, la potestad de que se hayan revestidos los jueces
para administrar justicia, sea para conocer de los asuntos civiles o criminales o as de
unos como de otros, y decidirlos o sentenciarlos con arreglo a la leyes. es la potestad,
derivada de la soberana del Estado, de aplicar el Derecho en el caso concreto,
resolviendo de modo definitivo e irrevocable una controversia, que es ejercida en forma
exclusiva por los tribunales de justicia integrados por jueces autnomos e
independientes.
1.2.1.1.

Ordinaria

Es la que reside con toda amplitud en los jueces o tribunales establecidos por las leyes
para administrar justicia. Es ordinaria porque le compete por derecho ordinario al
tribunal o juez que tiene la potestad de administrar justicia en cierto distrito.
La jurisdiccin ordinaria se ejerce sobre todas las personas y cosas que no estn
sujetas a una jurisdiccin privativa.
1.2.1.2.

Privativa

Es la que priva a otro juez del conocimiento de la causa y de esta usan los jueces a
quienes se cometen las causas con inhibicin de los restantes. Ej. Se ejerce sobre las
personas, cosas u objetos. Se ejerce la jurisdiccin privativa sobre las personas, cosas
u objetos especialmente determinados por las leyes.
1.2.2. Competencia
El termino competencia significa la facultad que tiene un juez o tribunal de conocer un
negocio dado con exclusin de cualquier otro. En este caso la palabra competencia se
deriva de competer que equivale tanto a decir corresponder. Es la contienda suscitada
entre dos jueces, tribunales o autoridades, respecto al conocimiento y decisin de un
negocio, judicial o administrativo.
La competencia es la atribucin jurdica otorgada a ciertos y especiales rganos del
Estado que permiten accesorar bienes y derechos a la empresa para tener
pretensiones procesales con preferencia a los dems rganos de su clase.
1.2.2.1.

Clases de competencias

La competencia genrica o "jurisdiccin": Criterio mediante el cual se establece una

parcelacin del ordenamiento jurdico en diversas ramas jurdicas, de comn

aceptacin, como son el derecho civil, el derecho penal, el derecho administrativo y el

derecho laboral.
La competencia objetiva: Criterio que permite distribuir el ejercicio de la potestad
jurisdiccional entre los rganos jurisidiccionales de un mismo orden jurisdiccional en
atencin a la naturaleza de la pretensin procesal que constituye el objeto de cada
proceso.
La competencia funcional: Criterio que determina a que rgano jurisdiccional
corresponde conocer y decidir los incidentes y recursos que se presentan en el
proceso. Tngase como ejemplo los recursos devolutivos, su resolucin se atribuye a
un rgano jurisdiccional distinto al que ha dictado la resolucin recurrida
La competencia territorial: Criterio que determina la circunscripcin territorial en la
que ha de tener su sede el rgano jurisdiccional con competencia objetiva y funcional.
No confundir con las normas de reparto de asuntos.
1.2.2.2.

Determinacin de la competencia

La competencia de un tribunal o juez para conocer un proceso se determina por razn

de territorio (lmite geogrfico donde un juzgado tiene competencia), de la naturaleza
(pblica o privada-arbitraje-), materia (penal, civil, familiar,) o cuanta (monto de dinero
litigado) y de la calidad de las personas que litigan (casos de corte).
COMPETENCIA TERRITORIAL. Se refiere al lmite geogrfico donde un juzgado tiene
competencia. Esta clase de competencia nicamente se prorroga por consentimiento
tcito o expreso de las partes.
COMPETENCIA POR MATERIA. Se traduce en especialidades de los juzgados, unos
conocen slo procesos en lo penal, otros slo conocen procesos en lo civil, en lo
familiar, etc.
COMPETENCIA POR CUANTA. Por la cantidad del monto de dinero litigado los
juzgados
COMPETENCIA SEGN SU NATURALEZA. La competencia puede ser pblica o
privada.
COMPETENCIA POR LA CALIDAD DE LAS PERSONAS QUE LITIGAN. Los jueces
inferiores no tienen competencia para conocer procesos en el que una de las partes,
exclusivamente el querellado por un delito cometido durante sus funciones, goza de
caso de corte.
1.3. Proceso
1.3.1. Concepto
El Proceso es la sucesin de fases jurdicas concatenadas realizadas conforme al
orden trazado por la ley, el juez, las partes y los terceros en ejercicio de los poderes,
derechos, facultades y cargas que les atribuye la ley procesal o en cumplimiento de los
deberes y obligaciones que la misma les impone, cursadas ante rgano jurisdiccional,
pretendiendo y pidiendo la actuacin de la ley para que: Que dirima la controversia,
verificado que sean los hechos alegados o que: Que se imponga una pena o medida de
seguridad al procesado averiguado que sea su delito o peligrosidad criminal, pretensin
y peticin que se plasmar en una sentencia pasada por autoridad de cosa juzgada.
1.3.2. Estructura del proceso

El proceso o fase declarativa est compuesto por un conjunto de actos procesales que
tienden a lograr del tribunal la satisfaccin de la pretensin, hecha valer en el proceso,
mediante una resolucin judicial de contenido determinado. El proceso declarativo se
estructura, a su vez, en las siguientes fases esenciales: alegaciones, prueba,
conclusiones, sentencia e impugnacin.
Fase de alegaciones
La fase de alegaciones tiene por finalidad introducir el objeto procesal con todos sus
elementos esenciales. Dicho objeto est integrado por la pretensin, de cuyos
elementos hay que destacar: a) subjetivos: la determinacin del rgano jurisdiccional
competente, de un lado, y la de las partes procesales, de otro y b) la peticin y los
hechos con relevancia jurdica que la fundamentan. Los actos de alegacin son actos
de postulacin en los que se introducen la pretensin y sus hechos que la fundamentan
y que, si son controvertidos, se erigen en el tema de la prueba. En esta fase las partes
deben introducir los hechos que sustancian sus pretensiones y proponer la prueba
pertinente en relacin con los hechos.
Fase de prueba Para que el proceso de declaracin pueda cumplir con su finalidad
(obtener una resolucin), se ha de conceder a las partes la posibilidad de solicitar la
apertura de la fase probatoria a fin de poder evidenciar al juez la concurrencia de los
fundamentos fcticos, tanto de la pretensin, como de la defensa. Como regla general,
la actividad probatoria incumbe a los sujetos procesales y, de entre ellos,
fundamentalmente a las partes. Como consecuencia del principio de aportacin, a las
partes les corresponde, no slo la introduccin de los hechos a travs de la demanda y
su contestacin (proceso civil) y de los escritos de calificacin (proceso penal), que son
los genuinos actos de aportacin fctica en los que las partes delimitan el tema de la
prueba, sino tambin la proposicin y prctica de la prueba, mediante la instauracin
del contradictorio, en un juicio pblico en el que las partes con igualdad de armas han
de convencer al tribunal. Los jueces pueden, de oficio, disponer la prctica de medios
de prueba e intervenir formulando preguntas a las partes, testigos y peritos.
Fase de conclusiones y sentencia
Los recursos La parte que se sienta perjudicada por la sentencia dispone de un
conjunto de actos de postulacin (recursos) para obtener su revisin, ya sea por el
mismo rgano judicial que la dict, ya sea por otro superior, y ello, con la finalidad de
aumentar las garantas de justicia de las resoluciones judiciales. En el proceso civil, el
"derecho a los recursos" no es absoluto, por cuanto el Poder Legislativo es dueo de
determinar, tanto el nmero y naturaleza de los recursos como los requisitos que, en un
medio de impugnacin determinado, posibilitan su admisibilidad, por lo que su ejercicio
se encuentra condicionado al cumplimiento de los requisitos legalmente establecidos,
cuya concurrencia debe ser valorada por el rgano judicial, sin que ni siquiera exista un
derecho constitucional a disponer de tales medios de impugnacin.
El proceso de ejecucin
En la ejecucin es el rgano judicial quien tiene una mayor intervencin en la
realizacin de los actos ejecutivos. La ejecucin requiere llevar a cabo aquellos actos
que sean necesarios para suplir la falta de voluntad del ejecutado en cumplir lo
ordenado en la sentencia.
En Derecho privado y administrativo es el rgano judicial quien realiza todos y cada
uno de los actos necesarios para hacer posible ese cumplimiento. En el campo de la
ejecucin penal, la necesidad del proceso de servirse de las partes es prcticamente
inexistente.

El proceso cautelar El proceso o tutela cautelar, ("se podr pretender de los tribunales
(...) la adopcin de medidas cautelares") es la respuesta a una necesidad del proceso
de declaracin. El proceso de declaracin est estructurado en una serie de actos
procesales. Esta actividad requiere tiempo para que la potestad jurisdiccional se
ejercite con garantas de acierto. Pero para la parte activa, esta demora puede
constituir un inconveniente, pues puede ser aprovechada por la contraparte para
dificultar la efectividad de la tutela que pudiera ser concedida en la resolucin. Por ello,
y con el fin de garantizar el derecho a la ejecucin de las resoluciones en sus propios
trminos, ha de regir tambin el derecho a la tutela cautelar que asiste a las partes a
obtener del juez o tribunal la adopcin de las medidas que resulten necesarias para
asegurar la efectividad del futuro pronunciamiento.
1.3.3. Objeto del proceso
General: la aplicacin de la norma jurdica sustantiva (Cdigo Civil) al caso concreto
Particular: reconocer la pretensin de una de las partes.
1.3.4. Fines del proceso
Establecer la paz social a travs de la solucin del conflicto, la restauracin del orden
vulnerado y la bsqueda de una convivencia feliz. Strictu sensu, la finalidad del
proceso es: en lo civil restituir el orden o un derecho o satisfacer una pretensin; en lo
penal descubrir la verdad de la existencia de un delito, un delincuente y relacionar el
delito al delincuente; en lo poltico y social combatir la delincuencia y educar
jurdicamente al pueblo.
1.3.5. Clasificacin delos procesos
Doctrinariamente

Los procesos declarativos: sistematizacin

Todo el conjunto de procesos que contempla nuestro ordenamiento pueden ser clasificados en
procesos declarativos y de ejecucin. Los primeros de ellos tienen por objeto declarar la
existencia de un derecho subjetivo o relacin jurdica, modificarla, constituirla o anularla, o
condenar al deudor al cumplimiento de una determinada prestacin. De lo que se trata es de
otorgar satisfaccin jurdica a una determinada pretensin mediante la solucin definitiva del
conflicto. Los procesos declarativos son, a su vez, susceptibles de ser sistematizados con arreglo
a distintos criterios.
Atendiendo a la amplitud o limitacin de su objeto y a la extensin de los efectos de la sentencia
(ordinarios, sumarios y especiales); de conformidad con la naturaleza de la relacin jurdicomaterial debatida (procesos de Derecho pblico y de Derecho privado. Al primer grupo
pertenecen el proceso penal, el constitucional y el contencioso-administrativo. Al segundo
pertenecen el proceso civil y el del trabajo).

Procesos ordinarios, especiales y sumarios

Los procesos ordinarios

Estn destinados a la composicin de cualquier tipo de relacin jurdica. A ellos pueden, pues,
acudir las partes para solucionar su conflicto con la sola excepcin de aquellas materias que
hayan de ser ventiladas a travs de un procedimiento especial. Ordinarios y plenarios se
caracterizan por la plenitud de su cognicin. Las sentencias en ellos recadas gozan de la
totalidad de los efectos materiales de la cosa juzgada y, de modo particular, el efecto negativo o

excluyente. Mayor incremento de las garantas de las partes y de las posibilidades de alegacin,
prueba o impugnacin.
Todos los procesos materiales cuentan, al menos, con un proceso declarativo ordinario: el penal
mantiene cuatro (comn para delitos graves, el abreviado para los delitos menos graves y leves,
el de faltas para el conocimiento de tales contravenciones, junto con el procedimiento ante el
tribunal del jurado) y el civil dos (el ordinario y el verbal).
Procesos especiales

Procedimientos sustancialmente acelerados. La caracterstica primordial de tales procesos reside,

pues, en la especialidad de su objeto. En los procedimientos especiales tan slo se puede debatir
la relacin jurdico material para cuya proteccin fue creado el procedimiento especial. Cuando
surge cualquier conflicto, habr de solucionarse a travs del correspondiente procedimiento
especial. Las sentencias en ellos recadas gozan asimismo de la plenitud de los efectos materiales
de cosa juzgada.
Procesos sumarios

Se caracterizan por tener una cognicin limitada a un solo aspecto o parte de la relacin material
debatida. Tienen las partes limitadas sus medios de ataque y, sobre todo, de defensa. Adems
suelen tener limitados los medios de prueba. Las sentencias recadas en los procesos sumarios no
producen los efectos materiales de la cosa juzgada, o para ser ms exactos, los limitan a la
relacin jurdica debatida en el proceso sumario.
Legalmente
El proceso penal

El objeto del proceso penal es la pretensin punitiva, que consiste en la peticin de aplicacin de
una pena al acusado fundamentada en la presunta comisin de un hecho punible. Las
pretensiones penales son siempre, pues, de condena y su elemento esencial lo constituye el hecho
punible. La defensa es una parte dual, integrada por dos sujetos procesales, el imputado y su
abogado defensor, cuya misin consiste en hacer valer dentro del proceso el derecho fundamental
a la libertad que ha de asistir a todo ciudadano que, por no haber sido condenado, se presume
inocente. El proceso penal se rige por el principio acusatorio. Aparece dividido en dos fases: la
instructora y la del juicio oral. La primera de ellas recibe el nombre de sumario y transcurre ante
el Juez de Instruccin y su funcin consiste en preparar el juicio oral, mediante la determinacin
del hecho punible y de su presunto autor, denominado imputado o procesado. Si no se
determinara alguno de aquellos elementos (hecho punible o autor), el proceso finalizar mediante
el auto de sobreseimiento.
El proceso administrativo

Las pretensiones administrativas son siempre o declarativas puras o mixtas: de un lado,

declarativas de nulidad o constitutivas de anulacin del acto o disposicin impugnada y, de otro,
de condena al cumplimiento por la Administracin de una determinada prestacin. Dos procesos
ordinarios; el comn y el abreviado, regidos por los principios dispositivo, investigacin de
oficio de la concurrencia de los presupuestos y requisitos procesales, oralidad, inmediacin y
nica o doble instancia. El actor es por regla general el administrado. La Administracin asume
normalmente el papel de demandada, siendo defendida por la Abogaca del Estado. La fase de
ejecucin hoy es confiada a los Juzgados y Tribunales administrativos. Los procesos especiales
son la proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales, la cuestin de ilegalidad y el de
suspensin de acuerdos de las corporaciones locales.
El proceso constitucional

Dos grandes grupos: a) de proteccin de derechos fundamentales, y b) de control constitucional

de la legalidad.
Proteccin de derechos fundamentales

La proteccin la efecta el TC mediante el recurso de amparo, si han sido vulnerados los

autnticos derechos fundamentales. Se han de cumplir unos requisitos previos (destaca el
principio de subsidiariedad). A travs del amparo, el TC no slo efecta una labor subjetiva de
proteccin de tales derechos constitucionales, sino que tambin asume otra objetiva de creacin
de doctrina legal, vinculante para los tribunales ordinarios y para el Poder Legislativo.
Control constitucional de la legalidad.

Control abstracto de la constitucionalidad. Recurso de inconstitucionalidad que pueden plantear,

dentro del plazo de tres meses posteriores a la publicacin de una ley, cincuenta Diputados o
Senadores, el Defensor del Pueblo, el Ministerio Fiscal, el Presidente del Gobierno y los rganos
ejecutivos y legislativos de las CCAA contra las leyes y disposiciones con rango de ley.
Mediante el recurso de inconstitucionalidad, el TC anula aquellas leyes que vulneren nuestra Ley
Suprema, asegurando el principio de supremaca y jerarqua constitucional.
Control concreto de la constitucionalidad. Se efecta, sin sometimiento a plazo alguno para su
interposicin con respecto a la publicacin de la ley, a travs del planteamiento de la cuestin de
inconstitucionalidad, duda que puede tener, en el curso de un proceso, un juez o Tribunal acerca
de la constitucionalidad de una ley aplicable a un caso concreto. El rgano judicial ha de
suspender el plazo para dictar sentencia y trasladar dicha duda al TC a fin de que la resuelva
mediante sentencia.
El proceso laboral

.Un proceso ordinario y diversos procesos especiales. Transcurre ante los Juzgados de lo Social,
en primera instancia, Es un proceso gil, sencillo, rpido, poco costoso para las partes y que
posibilita la averiguacin de la verdad material. Proceso modlico. En l se puede hacer valer
cualquier pretensin fundada en el Derecho del trabajo. Lo usual es que tales pretensiones sean
mixtas. Oralidad. El proceso de trabajo permite, pues, descubrir la verdad material frente a la
meramente formal que suelen presentar las partes. Gran eficacia.
El proceso civil

transcurren ante los Jueces de Primera Instancia e Instruccin que conocen de la fase declarativa
y de ejecucin; la apelacin se confa a las Audiencias Provinciales, y la Sala de lo Civil,
Principios de aportacin de los hechos por las partes, valoracin conjunta de la prueba, oralidad,
inmediacin y doble instancia. Dos procesos ordinarios con un sin nmero de procesos
especiales y sumarios.
1.3.5.1.
Clasificacin finalista
1.3.6. Actuaciones procesales
Los actos procesales son las manifestaciones de voluntad con relevancia procesal, emitidas por:

Los rganos personales de la jurisdiccin: juez, secretario y alguacil, los jueces asociados
y relatores.

El ministerio publico

Las partes

Por quienes tienen el proceso una participacin legtima, como sucede con la declaracin
de un testigo, un perito o la intervencin de un tercero adhesivo.

Los actos procesales son actuaciones que tienen relevancia procesal y se realizan dentro del
proceso desde su inicio; son ejecutados en forma concatenada hasta la conclusin del juicio
mediante sentencia definitivamente firme, transaccin u otro medio de autocomposicin
procesal.
Segn Chiovenda, define el acto procesal es aquel que tiene por consecuencia inmediata la
constitucin, la conservacin, el desenvolviendo, la modificacin o la definicin de una relacin
procesal.
1.4. Accin y pretensin
1.4.1. Accin
1.4.1.1.
Concepto
La Accin procesal es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, consistente en la
facultad de acudir ante los rganos de jurisdiccin, exponiendo sus pretensiones y formulando la
peticin que afirma como correspondiente a su derecho vulnerado. La accin es el medio que
otorga el Derecho para poder llevar una pretensin jurdica a la justicia a travs de una demanda.
El accionante de un proceso judicial se denomina actor, y debe contar con un derecho subjetivo
lesionado, que constituya el objeto de su pretensin. Mediante la accin se pone en movimiento
la actividad del rgano jurisdiccional, y se inicia el juicio hasta arribar a la sentencia. La accin
se dirige al Estado para solicitar su intervencin y amparo ante la lesin presuntiva de un
derecho, lo que deber probarse.
1.4.1.2.

Diferentes teoras de la accin

Teora Clsica o Monista

Esta constituye la primera tendencia relacionada con la teora sobre la accin, la cual la identifica
con el derecho sustancial mismo, siendo sta la teora unitaria de la accin y el derecho. Segn
esta tendencia, la accin constituye solo un elemento del derecho sustancial, relacionndose la
idea de la accin con la de lesin de un derecho sustancial, concibindosele, como expresa
Echanda, como un poder inherente al derecho subjetivo de reaccionar contra la lesin.
Teora de la accin autnoma o autonoma de la accin
En un avance notable, y tras las crticas que se formularon a la doctrina clsica o monista, dentro
de las cuales se destac fundamentalmente que la actuacin de la jurisdiccin poda surtirse en su
totalidad por la realizacin del proceso, y a pesar de ello, no ser reconocido el derecho reclamado
por el accionante, como resultado de la sentencia adversa, se comienza a desligar
conceptualmente la accin del derecho sustancial, y al efecto, se trazan dos corrientes, la primera
que trata la accin como un derecho autnomo concreto, y la segunda, que la concibe como un
derecho autnomo abstracto. Para el estudio de la teora de la accin como un derecho autnomo
concreto, previamente debemos referimos a la polmica desatada entre Bemhard Windscheid y
Theodor Mther, donde tiene su origen las teoras autnomas del derecho de accin.
Teora Concreta de la Accin
Esta teora fue expuesta por el profesor Alemn Adolf Wach, en sus obras "Manual de Derecho
Procesal Civil" (1885) y "La Accin de Declaracin" (1888), y seguida por Kisch.
Wach, quien tom los fundamentos de Mther, consider la accin como un derecho autnomo
contra el Estado, puesto que se reclamaba la actuacin jurisdiccional para obtener la tutela del
derecho invocado; y frente al demandado, dado que se persegua una decisin favorable a las
pretensiones deducidas. En este sentido, como expresa Bello Lozano, para Wach la accin se
presenta como un derecho subjetivo por s mismo, que tiene como sujeto activo al demandante, y
al demandado como sujeto pasivo, constituyendo una relacin jurdica distinta de la privada,

encuadrndose en el campo del derecho pblico. En esta teora, como se expres, la accin es un
derecho autnomo y diverso del derecho sustancial; subjetivo, dado que uno de sus sujetos
pasivos es el Estado; concreto, pues se encuentre referido con un vnculo definitivo conceptual al
derecho sustancial, dirigido contra el demandado, y adems porque no corresponde a cualquier
persona, sino al titular del derecho sustancial controvertido, siendo el Estado el destinatario de la
accin, ya que de el deriva la tutela pretendida.

Teora Intermedia de la Accin

Esta teora es sostenida por scar Von Blow, quien en su obra in titulada "La Teora de las
Excepciones Procesales y los Presupuestos Procesales", publicada en el ao de 1.868, concibe la
accin como un derecho a obtener una sentencia justa, convirtindose de esta manera en una
teora intermedia, donde se considera a la accin como un derecho concreto a la obtencin de
una sentencia favorable, y abstracto, que solo ve en ella una simple facultad jurdica. La tesis
sostenida por Von Blow, junto con los trabajos de Dgenkolb (1877), Plosz (1.880), se
considera como los antecedentes o precursores de la teora abstracta de la accin, la cual
realmente puede apreciarse del ltimo trabajo de Windscheid, para quien la accin es algo mas
que el derecho que triunfa, es un derecho abstracto de obrar, desvinculado de todo fundamento
positivo que legitimen las pretensiones de quienes lo ejercen.
Teora Abstracta de la Accin
En esta teora supera la escuela que pregona la tesis de la accin como derecho concreto, y
concibe la accin como un derecho totalmente autnoma e independiente del derecho sustancial,
tiene como finalidad, la obtencin de una sentencia, sea esta o no favorable al demandante, por
lo que existe un distanciamiento del resultado del proceso, estructurndose como un derecho
abstracto, genrico, universal, siempre el mismo, cualquier que sea la relacin sustancial que
origina el proceso. De esta manera, bajo esta nueva concepcin, se dota de autonoma propia a la
institucin de la pretensin procesal, la cual es concebida como aquel derecho concreto que se
dirige contra el demandado, el cual variar, segn el derecho sustancial debatido.
Teora de la accin como facultad o poder
Esta teora concibe la accin como un poder o facultad que tiene todo sujeto de derecho, de
solicitar del Estado su poder de jurisdiccin. Entre los doctrinantes que sostienen esta teora,
encontramos a Khler, Nicol Coviello y Eduardo J. Couture, entre otros Para Khler, el sujeto,
mas que el derecho de trabar un proceso, se encuentra investido de la facultad de entablar el
mismo, ya que ello es una emanacin de su personalidad jurdica, convirtindose en
consecuencia la accin en un poder o mera facultad de pedir jurisdiccin, fundado en el derecho
de la libertad. Por su parte Coviello concibi la accin desde dos sentidos a saber: material,
segn la cual la accin es la facultad de invocar la autoridad del Estado para la defensa del
derecho; y formal o procesal, entendida como un mero hecho, equivalente a la instancia procesal,
no siendo ni un derecho ni un elemento de ste.
1.4.2. Pretensin
1.4.2.1.
Concepto
La pretensin estudia el objeto del proceso, es decir, las razones por las que una
persona se presenta ante la justicia y plantea en su demanda un determinado
conflicto de intereses.

La pretensin es la declaracin de voluntad hecho ante el juez y frente al adversario; es el acto

por el cual se busca que el juez reconozca algo con respecto a una cierta relacin jurdica. En
realidad, se est frente a una afirmacin de derecho y a la reclamacin de la tutela para el mismo.

La pretensin nace como una institucin propia en el derecho procesal en virtud del desarrollo
doctrinal de la accin, y etimolgicamente proviene de pretender, que significa querer o desear.
1.4.2.2.

Naturaleza jurdica

La naturaleza jurdica de la pretension en un proceso judicial es la de ser un acto

procesal que implica una manifestacin de voluntad que realiza una parte en la
etapa de los actos postulatorios (el demandante con su demanda o el demandado
con la contestacin) poniendo en conocimiento su petitorio legal y sus fundamentos
de hecho y derecho a fin de exigir tutela jurisdiccional al juez.

1.4.2.3.

Sujetos de la pretensin

El accionante o sujeto activo, y el emplazado o sujeto pasivo.

En el procedimiento administrativo el Estado, que est representado
por la entidad, y esta puede aparecer como accionante como ocurre
en el procedimiento sancionador, o como rbitro en el caso de
conflictos entre particulares, como es el caso de los procedimientos
trilaterales.

1.4.2.4.

Acumulacin de pretensiones

Tericamente se considera que una relacin jurdica procesal clsica es unitaria y supone la
presencia de dos partes (demandante y demandado) y en cada parte se encuentra una sola
persona y una sola pretensin. Sin embargo, en la realidad se aprecian relaciones jurdicas ms
complejas en las que aparecen en cada una de las partes ms de dos personas (como demandantes
o como demandados) y ms de una pretensin; entonces surge la institucin procesal de la
acumulacin.Podemos definir la acumulacin como una institucin procesal que se presenta
cuando hay ms de una pretensin o ms de dos personas (como demandantes o como
demandados) en un proceso
2. El proceso cautelar y las medidas de garanta
2.1. Las medidas de garanta y providencias de urgencias
2.1.1. Arraigo
Para evitar que la persona, contra quien haya de incitarse o se haya iniciado una accin, se
ausente o oculte sin dejar apoderado con facultades suficientes para la promocin y
fenecimiento del proceso que contra l se promueve y de prestar la garanta, en los caos
cuando la ley as lo establece. Se materializa mediante la comunicacin que el juez hace a las
autoridades de migracin y a la Polica Nacional Civil para impedir la fuga del arraigado.
Adems, impedir la libre locomocin, el arraigo pretende la constitucin de garanta, por parte
del arraigado, en los siguientes casos:
I. En los procesos de alimentos, en los cales ser necesario que cancele o deposite el monto
de lo atrasado y garantice el cumplimiento de lo futuro.
II. En los procesos por deudas provenientes de hospedaje, alimentacin o compras de
mercaderas al crdito, el demandado deber prestar garanta por el monto de la demanda.
III. En las acciones cambiarias, cuando el ttulo sea un cheque no pagado por falta de fondos o
por haber dispuesto de ellos antes deque transcurra el plazo para su cobro, el arraigado deber
prestar garanta por el monto de la accin.
Procede el levantamiento de arraigo, cuando se apersona el mandatario al proceso y el
arraigado presta la garant en los casos cuando procede, sealado anteriormente.

2.1.2. Anotacin de litios

En una medida cautelar de carcter conservativa y pretende que cualquier enajenacin o
gravamen posterior a la anotacin que se efectu sobre un bien mueble o inmueble registrable,
no perjudique el derecho del solicitante.
Es necesario resaltar que esta medida solo procede en aquellas acciones en el objeto del
proceso es el bien motivador de la medida, al tenor del artculo 526 del CPCyM segn el cual,
cuando se discuta la declaracin, constitucin o extincin de un derecho real sobre bienes
inmuebles, podr el actor pedir la anotacin de la demanda. En consecuencia, esta medida
cautelar no procede cuando el bien nicamente garantiza el cumplimiento de otra obligacin
cuando la mediad procedente es el embargo.
2.1.3. Embargo
Esta medida pretende limitar el poder de disposicin del bien embargado, a diferencia de la
anotacin de la demanda que procede sobre cualquier clase de bienes registrables o no y el
objeto es que el valor de los mismos alcance a cubrir el monto de la obligacin.
2.1.4. Secuestro
Por medio de esta medida cautelar, se pretende desapoderar de manos del deudor el bien que
se debe para ser entregado a un depositario. Segn criterio, esta medida procede nicamente
cuando el bien es el objeto de la prestasin y, porende, el demandado se encuentra en la
obligacin d entregarlo y no cuando el bien es embargado. Garantiza el cumplimiento de una
obligacin que no es la entrega del bien mismo.
2.1.5. Intervencin
Con las caractersticas de un embargo, esta medida pretende limitar el poder de disposicin
sobre el producto o frutos que producen los establecimientos o propiedades de naturaleza
comercial, industrial o agrcola, a travs de un depositario llamado interventor, que tiene la
facultad de dirigir las operaciones del establecimiento.
2.2. Providencias de urgencia
Bajo este ttulo, nuestro ordenamiento civil adjetivo vigente autoriza al juez para decretar
aquellas medidas de garanta que segn las circunstancias sean las ms idneas para
resguardar el derecho del solicitante y que no son de las enumeradas anteriormente. La
existencia del artculo 530 del CPCyM permite que el juez pueda decretar cualquier medida de
garanta, a distintas a las sealadas
2.2.1. Seguridad de las personas
Esta providencia cuatelar protege a las personas de los malos tratos o actos reprobados pro la
ley, la moral o las buenas costumbres, como caracterstica propia, puede decretarse de oficio o
a peticin de parte y no requiere la constitucin de garanta alguna. La proteccin de la persona
se obtiene mediante su traslado a un lugar en donde libremente pueda manifestar su voluntad y
gozar de sus derechos.
2.2.2. Alimentos provisionales
En los procesos de alimentos, en los cuales ser necesario que cancele o deposite el monto de
lo atrasado y garantice el cumplimiento de lo futuro.
2.2.3. Providencias de urgencia innominadas ante perjuicio inminente o irreparable.

(530 CPCYM): en caso se halle el derecho del actor amenazado por un perjuicio inminente e
irreparable. Se trata de los supuestos no regulados especficamente Permite tomar las medidas
idneas para cada caso en particular
3. Diligencias Previas, Preparatorias o Independientes
El actor puede realizar ciertos actos que aseguren el xito de la misma, antes de la proposicin
de la accin principal; actos que pretenden, en forma general, obtener informacin .sobre los

hechos o pruebas que puedan interesar en el futuro proceso e inclusive actos que pretenden
evitar el conflicto.
3.1. Conciliacin
Es aquel acuerdo o avenencia al que arriban las partes para resolver el conflicto. El Cdigo
Procesal Civil y Mercantil la regula en forma optativa al establecer en su artculo 97 que los
tribunales podrn, de oficio o a instancia de parte, citar a conciliacin a las partes, en cualquier
estado del proceso. Vase bien, en ros procesos de conocimiento ordinario y sumario, la
conciliacin puede o no intentarse y esto depende del juez de la peticin de una de las partes.
Cosa distinta sucede en el proceso oral, en el cual la conciliacin es una etapa obligatoria de
dicho juicio, as lo establece el artculo 203 del CPC Y M: En la primera audiencia, al iniciarse
la diligencia, eljuez procurara avenir a las partes, proponindoles formulas ecunimes de
conciliacin y aprobara cualquier forma de arreglo en que conviniere, siempre que no contrari
las leyes
Es decir, la conciliacin judicial puede intentarse y es optativa en procesos de conocimiento
como el ordinario el sumario, y debe intentarse, y obligatoria, en el juicio oral
3.2. Agotamiento de la va gubernativa
Cuando se trate de un litigio entre los particulares y una institucin del Estado, se
debe agotar previamente la Va Gubernativa antes de acudir al Tribunal de lo
Contencioso Administrativo, ya que de otra manera, en ltimo trmino, no se
tendra acceso al Recurso de Casacin que procede contra las sentencias y autos
definitivos dictados por el mencionado Tribunal.
3.3. Posiciones y reconocimiento de documentos
POSICIONES: Esta diligencia previa, independiente se refiere al interrogatorio que,
llenando determinados requisitos, puede dirigir una persona a aquella de quien le
interesa obtener confesin judicial. Normalmente esta diligencia no se pide
previamente sino se practica como prueba durante la tramitacin del proceso; pero,
en algunos casos es conveniente obtener la declaracin de una parte con
anticipacin, para preparar la prueba, tal vez la nica con que se fundamentar la
pretensin
que
se
deducir
en
juicio.
RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS: Al igual que la anterior es una diligencia
previa, independiente o de prueba anticipada por la que la parte que desee aportar
un documento privado al proceso pude, si lo creyere conveniente, o en los casos en
que la ley lo establezca, pedir su reconocimiento por el autor o por sus sucesores,
previamente a entablar un proceso.
3.4. Exhibicin de documentos, bienes muebles y semimovientes
EXIBICION DE DOCUMENTOS: Prueba anticipada, independiente o previa, por la cual
cuando se pida la exhibicin de documentos deber indicarse en trminos
generales el contenido del documento y probar que este se encuentra en poder del
requerido, si el obligado no lo presentare se tendr por probado en su contra su
contenido.
BIENES MUEBLES O SEMOVIENTES: Prueba anticipada, independiente o previa, por
la cual al decretarse la exhibicin de bienes muebles o semovientes, si el obligado
no cumpliese con exhibirlos en el trmino que se le fije, el Juez ordenar el
secuestro de los mismos, nombrando para el efecto un depositario.
3.5. Reconocimiento judicial
Como medida de prueba anticipada, consiste en una medida de carcter
precautorio, conservativo para dejar constancia del estado y la situacin en que se
encuentra una cosa. Al igual que las anteriores es importante para un proceso
futuro. Tanto el demando como el demandante pueden pedir antes de presentar la
demanda que se haga un reconocimiento judicial de las cosas que sern motivo de
prueba en el proceso y que puedan desaparecer en poco plazo.
3.6.

Declaracin de testigos - INFORMATIO AD PAERPETUAM

Al igual que el reconocimiento judicial que antecede, como prueba anticipada,

podr pedirse por la parte interesada, que se reciba la declaracin de testigos de
muy avanzada edad, gravemente enfermos o prximos a ausentarse del pas.
3.7. Consignacin
Cuando no pueda hacerse directamente un pago a quien debe hacerse, se paga por
consignacin, depositando la suma o cosa que se debe ante un juez competente.
De modo que, la consignacin judicial es una forma de pagar y en consecuencia, al
ser declarada vlida, de extinguir obligaciones.