Conselho Editorial:
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Walter
Costa
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7. Carlos Maurcio Lociks de Arajo (IDP)
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10. Fernando Rezende
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de Granada)
12. Francisco Fernndez Segado (Universidad
Complutense de Madrid)
13. Ingo Wolfgang Sarlet (PUC-RS)
14. Jorge Miranda (Universidade de Lisboa)
15. Jos Levi Mello do Amaral Jnior (USP)
_______________________________________________________________
Uma publicao Editora IDP
Reviso e Editorao: Ana Carolina Figueir Longo
DIPP, Gilson.
A delao ou colaborao premiada: uma anlise do instituto pela
interpretao da lei. Braslia : IDP, 2015.
Disponvel no http://www.idp.edu.br/publicacoes/portal-de-ebooks
80 p.
ISBN 978-85-65604-57-4
DOI 10.11117/9788565604574
2. Norma Jurdica I.
Ttulo.
CDD 341.2
PREFCIO
de
aes
praticadas
por
organizaes
criminosas;
seja,
criminosa,
crime
organizado,
colaborao premiada
Ou seja, trata-se de um
comportamento que parte de uma deciso do prprio agente, que pode no ser
espontnea, mas que sempre livre. Sendo, neste diapaso, importante e
fundamental para o acordo, portanto, que haja: um, a renncia ao silncio pelo
colaborador, e seu consequente compromisso de dizer a verdade; e, dois, por
6
jurdicas) ainda que cada uma tenha para si uma pretenso com motivao e
objetivos distintos das demais e justificativas individuais, todavia logicamente
reunidas por inteno e vontade comum nos resultados.
A associao para assumir o carter de organizao criminosa ter
de reunir 4 ou mais pessoas com idnticas intenes mesmo que tenham
desempenhos diversos, mais ou menos importantes no interior da estrutura e
operaes da mesma. O pressuposto necessrio que a associao seja una
nos propsitos.
A estrutura ordenada da associao pela diviso de tarefas constitui
elemento
importante
para
identificao
da
organizao
criminosa,
outra
instrumentos
13
de
consumo
etc.
(Santo.
Davi
do
E.,
www.univali.br/direitoepolitica-ISSN1980-7791).
14
15
16
21
instituto
seu
de
direito
processamento
processual
tambm
penal
consolidou-se
base
de
precedentes
(inciso
I).
Esse
relato,
igualmente
no
tem
forma
28
homologao
do
acordo,
suscitarem-se
divergncias.
Eventuais
31
colaborador
tem
assegurado
pela
lei
alguns
direitos
Quando
condenado,
ter
direito
de
conservar-se
em
Art. 4o .
....................................................................................
6o O juiz no participar das negociaes realizadas entre as
partes para a formalizao do acordo de colaborao, que
ocorrer entre o delegado de polcia, o investigado e o
defensor, com a manifestao do Ministrio Pblico, ou,
conforme o caso, entre o Ministrio Pblico e o investigado ou
acusado e seu defensor.
7o Realizado o acordo na forma do 6o, o respectivo termo,
acompanhado das declaraes do colaborador e de cpia da
investigao, ser remetido ao juiz para homologao, o qual
dever verificar sua regularidade, legalidade e voluntariedade,
33
possvel
delao
premiada
de
mais
de
um
colaborador
na
sequencia.
Nesse
caso,
da
mesma
forma
sero
ao
caso
concreto.
Ora,
juzo
de
adequao
passa
40
de
renncia
jurisdio
deixou
de
ser
homologada
por
Art. 4.
....................................................................................
9o Depois de homologado o acordo, o colaborador poder,
sempre acompanhado pelo seu defensor, ser ouvido pelo
membro do Ministrio Pblico ou pelo delegado de polcia
responsvel pelas investigaes.
10. As partes podem retratar-se da proposta, caso em que
as provas autoincriminatorias produzidas pelo colaborador no
podero ser utilizadas exclusivamente em seu desfavor.
...................................................................................
41
regime
de
delao
premiada
conquanto
razoavelmente
se
fizesse
distino
entre
direito
ao
silencio
amparado
Art. 7.
.................................................................................
2o O acesso aos autos ser restrito ao juiz, ao
Ministrio Pblico e ao delegado de polcia, como forma de
garantir o xito das investigaes, assegurando-se ao
defensor, no interesse do representado, amplo acesso aos
elementos de prova que digam respeito ao exerccio do direito
de defesa, devidamente precedido de autorizao judicial,
ressalvados os referentes s diligncias em andamento.
3o O acordo de colaborao premiada deixa de ser sigiloso
assim que recebida a denncia, observado o disposto no art.
5.
investigaes. A lei enfatiza nesse passo a relao do sigilo com o xito das
investigaes atribuindo a ela um peso significativo. Em outros termos, a
preservao do sigilo a qualquer custo est na relao direta do sucesso da
colaborao e do valor e importncia das informaes, especialmente livrando
as declaraes da presso de interessados e da mdia especulativa, esta
ultima, de resto, liberada de qualquer controle falta de lei regulatria depois
que o STF considerou inconstitucional a lei de imprensa. certo que a lei no
define o que constitui o xito das investigaes supondo-se estar a referir-se
aos resultados enumerados no art. 4, I a V que sero objeto obrigatrio do
termo de acordo. H, pois, vedao formal de remessa de seus documentos ou
informaes a outro rgo judicial, administrativo ou externo, de investigao
ou controle, inclusive Comisses de Inqurito ou de Investigao com ou sem
prerrogativas assemelhadas, antes da cessao do sigilo. Do mesmo modo os
destinatrios das informaes ficam responsveis legalmente pelo sigilo e pela
preservao dele sob pena de violao da lei penal j que se instala verdadeira
responsabilidade solidaria entre todos os envolvidos (juiz, ministrio pblico,
defesa, policia), pois todos devem prover, a qualquer custo, a integral proteo
das informaes, podendo por ela ser cobrado penalmente aquele que direta
ou indiretamente permitir o vazamento.
Tal se justifica pelo fato de potencial prejuzo para o processo e para
o colaborador acaso relaxado o sigilo antes do recebimento da denuncia e
venha esta a no ser recebida ou ser rejeitada. Por todos os ttulos, o sigilo
deve ser o mais rigoroso at o recebimento da ao penal e, quando, aps
este, vier a se instaurar o incidente, enquanto no encerrado. E, ainda nesse
caso, se for parcialmente rejeitada ou parcialmente acolhida a denncia, na
parte que se relacione com a colaborao premiada, haver sempre de ser
dirimida a dificuldade pela proteo do colaborador.
A esse respeito, cabe mencionar caso em que a Corte Suprema
mesmo confirmando s Comisses de Parlamentares de Inqurito idnticas
prerrogativas dos Tribunais ou Juzos quando no exerccio das investigaes
de seu mbito (art. 58, 3 da Constituio), assentou a ressalva do postulado
constitucional da reserva de jurisdio (MS n 23.452-1/RJ, DJ 02.05.2000, Rel.
47
reserva
de
jurisdio
resguarda
certas
garantias
constitucionais
Art. 4.
....................................................................................
3o O prazo para oferecimento de denncia ou o processo,
relativos ao colaborador, poder ser suspenso por at 6 (seis)
meses, prorrogveis por igual perodo, at que sejam
cumpridas as medidas de colaborao, suspendendo-se o
respectivo prazo prescricional.
4o Nas mesmas hipteses do caput, o Ministrio Pblico
poder deixar de oferecer denncia se o colaborador:
I - no for o lder da organizao criminosa;
II - for o primeiro a prestar efetiva colaborao nos termos
deste artigo.
5o Se a colaborao for posterior sentena, a pena poder
ser reduzida at a metade ou ser admitida a progresso de
regime ainda que ausentes os requisitos objetivos.
49
bvios reflexos na
53
...................................................................................
11. A sentena apreciar os termos do acordo homologado e
sua eficcia.
....................................................................................
16. Nenhuma sentena condenatria ser proferida com
fundamento apenas nas declaraes de agente colaborador.
do
acordo
reconsiderando-a
totalmente
ou
revendo-a
dose de subjetivismo tal qual a definio da pena aplicvel e nessa linha ser
insuscetvel de controle judicial fora das hipteses e jurisdio com autoridade
para revolvimento dos fatos e provas. Ou, em outras palavras, no ser
possvel rediscutir o contedo da delao premiada por via de habeas-corpus
nem nas instancias superiores onde vedada a apreciao dos fatos e das
provas. No caso do incidente de delao premiada e os elementos por ela
produzidos esse exame est proibido logicamente por fora do sigilo que
impede a anlise das circunstncias em que o colaborador resolveu declarar,
at porque o contedo da delao no se confunde com as razes que o
delator considerou para colaborar.
A sentena o ato pelo qual o juiz extingue o processo de
conhecimento (ou de execuo) com julgamento de mrito e aplica as
penalidades. Nesse momento cabe-lhe valorizar o contedo da colaborao
premiada e as decorrncias respectivas cujos reflexos mais importantes
repercutiro na fixao da pena cabvel. A sentena na hiptese de delao
premiada que ora se examina ser necessariamente condenatria plena ou
sofrer quanto s penas as mitigaes legais. A hiptese de absolvio , em
principio, logicamente incompatvel com a prvia homologao do acordo de
delao uma vez que os resultados previstos legalmente e assim exigidos
constituem indicao notvel da autoria e materialidade. Em outras palavras,
parece evidente a concluso de que se o acordo foi homologado a sentena
ser condenatria com pena imposta ou a substituda por pena alternativa,
salvo se fato novo e que desconstitua o silogismo da delao venha a
contradizer os resultados homologados. A lei nem cogita dessa hiptese
limitando-se a disciplinar a aplicao das medidas mitigatrias. A novidade
que esse fator representado pelo resultado da delao premiada tem um
potencial importante dentro do processo penal podendo determinar alteraes
significativas na praxe ordinria e comum dos julgamentos singulares ou
colegiados (nesse caso, com dificuldade redobrada porque as projees
subjetivas dos seus membros na aferio dos ditos fatores pode redundar em
fundamentao dispersa ou concluso difusa). De fato, a preponderncia que a
lei conferiu delao em face do prprio processo indica ser ela o prprio vetor
56
antecipando-se
questionamentos
possveis
capazes
de
perfeitamente
compatvel com o
procedimento e com as
Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar
Art. 24. O art. 288 do
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar
Art. 25. O art. 342 do
Notas complementares.
Duas observaes derradeiras devem ser acrescentadas resultantes
da apreciao da lei e seus propsitos, as quais podem tambm em certa
medida servir como critrio de avaliao de seus institutos, particularmente
quando a organizao criminosa dedica-se a corrupo ou crimes contra a
administrao, ou bem, podem ser levadas em linha de conta para reflexo em
relao criminalidade organizada em geral ou at fora dos autos.
A sistematizao da colaborao premiada pela Lei n 12.850, de 2
de agosto de 2013, alm de propor regras harmonizadas para a adequada e
til aplicao do instituto certamente vai produzir alguns efeitos ainda no
completamente
identificados
seguramente
ainda
no
inteiramente
se dizer que a lei anticorrupo e a lei das organizaes criminosas (at porque
os crimes objeto destas quase sempre incorrem naquelas condutas) constituem
as duas faces da criminalidade organizada atualmente ainda quando tambm
se praticam crimes contra a pessoa ou de trafico de toda a espcie (pessoas,
armas, entorpecentes, valores) que ordinariamente resultam em lavagem de
dinheiro, corrupo de autoridades e fraudes variadas contra a administrao
pblica e sobretudo ao interesse e ao bem pblico. No se pode perder de
vista assim o regime de delao premiada das demais ofensivas legislativas e
administrativas
empreendidas
pelo
poder
pblico
para
adequada
69
meios
infraes
de
obteno
penais
da
correlatas
prova,
e
CAPTULO II
DA INVESTIGAO E DOS MEIOS DE OBTENO DA PROVA
Art. 3o Em qualquer fase da persecuo penal, sero permitidos, sem
prejuzo de outros j previstos em lei, os seguintes meios de obteno da
prova:
I - colaborao premiada;
II - captao ambiental de sinais eletromagnticos, pticos ou acsticos;
III - ao controlada;
IV - acesso a registros de ligaes telefnicas e telemticas, a dados
cadastrais constantes de bancos de dados pblicos ou privados e a
informaes eleitorais ou comerciais;
V - interceptao de comunicaes telefnicas e telemticas, nos termos
da legislao especfica;
VI - afastamento dos sigilos financeiro, bancrio e fiscal, nos termos da
legislao especfica;
VII - infiltrao, por policiais, em atividade de investigao, na forma do
art. 11;
VIII - cooperao entre instituies e rgos federais, distritais, estaduais
e municipais na busca de provas e informaes de interesse da investigao
ou da instruo criminal.
Seo I
Da Colaborao Premiada
o
regularidade,
legalidade
voluntariedade,
podendo
para
este
fim,
legalidade
voluntariedade,
podendo
para
este
fim,
76
Art. 20.
80