MEMORIAIS

Fundamento: artigos 403, 3, e 404, pargrafo nico, ambos do CPP.

Conceito: a pea cabvel ao trmino da instruo probatria, em
substituio aos debates orais encerrada a audincia, as partes manifestamse oralmente, e, logo aps, proferida a sentena. No entanto, em hipteses
excepcionais, a manifestao pode ser feita por meio de memoriais (ou seja,
por escrito, em petio endereada ao juiz que proferir a sentena).
Prazo: 05 (cinco) dias.
Como identific-los: o problema dir que j ocorreu a audincia de instruo
e julgamento, mas no far qualquer meno sentena. Vejamos o enunciado
a seguir, extrado do Exame de Ordem 2009.2: Na fase processual prevista no
art. 402 do Cdigo de Processo Penal, as partes nada requereram. Em
manifestao escrita, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao do ru
nos exatos termos da denncia, tendo o ru, ento, constitudo advogado, o
qual foi intimado, em 15/6/2009, segunda-feira, para apresentao da pea
processual cabvel.
Dica: no rito do jri, o momento para pedir a absolvio sumria prevista
no artigo 415 do CPP. Da sentena de absolvio sumria, cabe apelao
para a acusao, evidentemente.
Importante: pea todos os benefcios possveis para o caso de uma eventual
condenao, como a fixao de pena no mnimo legal ou a sua substituio,
ainda que a tese principal de defesa seja absolutria. Explico: na prova
2009.2, o CESPE trouxe diversos quesitos nesse sentido. Peque pelo excesso,
mas no deixe de alegar tudo o que for favorvel ao ru.
Ateno: a ausncia de memoriais gera nulidade absoluta do processo. Por
esse motivo, o juiz no pode mandar desentranh-los por terem sido
oferecidos fora do prazo.
Comentrios: pea com imensas chances de cair. Como h uma infinidade de
teses possveis, pode ser a escolhida da FGV para o Exame de Ordem 2010.2.

Memoriais Problemas
PROBLEMA
Carlito, de 20 anos, foi denunciado pela prtica do crime previsto no artigo
157, 2, I e III, do CP, pois subtraiu, mediante grave ameaa, a quantia de
R$ 10 mil reais que estava em poder da vtima Jos, motoboy da empresa
Valores S.A. Iniciada a audincia de instruo e julgamento, Carlito foi o

primeiro a ser ouvido, e confessou a prtica do crime. No entanto, afirmou

desconhecer o fato de a vtima estar transportando a vultosa quantia. Logo em
seguida, foi ouvida a vtima, Jos, que reconheceu o acusado, e relatou estar,
no momento do roubo que ocorreu mediante o emprego de arma de fogo -,
transportando at o Banco Dinheiro a quantia pertencente empresa Valores
S.A., para que fosse depositada. Afirmou ainda que, quando o acusado tomoulhe a mochila onde estava o dinheiro, apenas questionou se havia um celular
em seu interior, sem fazer qualquer meno aos R$ 10 mil, pois
possivelmente desconhecia a existncia do dinheiro. Submetido o revlver
utilizado no crime percia, ficou comprovado um defeito que impossibilita o
seu uso. O Ministrio Pblico, em alegaes por escrito, pediu a condenao
de Carlito nos termos da denncia. Como advogado, elabore a pea adequada
ao caso.
SOLUO
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE ____.
Processo n.:____,
CARLITO, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe, vem
presena de Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, por intermdio do seu
advogado (procurao anexada), apresentar MEMORIAIS, com fulcro no
artigo 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, pelas razes de fato e de
direito a seguir expostas:
I. DOS FATOS
Segundo a denncia, no dia ____, o acusado subtraiu, mediante o emprego de
arma de fogo, a mochila pertencente vtima, Jos, que transportava, naquele
momento, a quantia de R$ 10 mil pertencentes empresa em que trabalha.
Recebida a denncia, e apresentada, dentro do prazo legal, resposta
acusao, foi designada e realizada audincia de instruo e julgamento, em
que o ru foi o primeiro a ser ouvido.
Naquela oportunidade, o acusado confessou o crime, mas afirmou
desconhecer o fato de a vtima estar transportando a quantia pertencente
pessoa jurdica Valores S.A.
A vtima, ouvida em seguida, afirmou que o acusado, aparentemente,
desconhecia a existncia da quantia, visto que somente fez referncia
existncia ou no de um telefone celular no interior da mochila.

A arma do crime, um revlver calibre 38, segundo a percia de fls. ____/____,

incua, pois possui um defeito que impossibilita o seu uso.
O Ministrio Pblico, em memoriais, requereu a condenao de Carlito nos
termos da denncia, pela prtica do crime previsto no artigo 157, 2, I e III,
do Cdigo Penal.
II. DO DIREITO
Entretanto, como veremos a seguir, o entendimento do Parquet no encontra
respaldo legal, no sendo possvel, portanto, a condenao do acusado nos
termos da denncia.
a) Preliminar Nulidade
De acordo com o artigo 400 do Cdigo de Processo Penal, a audincia de
instruo e julgamento deve seguir a seguinte ordem, sob pena de nulidade:
Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de
60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido,
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta
ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e
coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado.
No presente caso, como j relatado anteriormente, ocorreu a inverso dos
atos, tendo ocorrido, primeiramente, o interrogatrio do acusado, e s aps foi
ouvida a vtima.
Portanto, nos termos do artigo 564, IV, do Cdigo de Processo Penal, a
audincia de instruo e julgamento nula, devendo ser novamente realizada.
b) Da Inexistncia das Causas de Aumento
Em relao causa de aumento referente vtima que est em servio de
transporte de valores, importante ressaltar que o ru desconhecia a
situao, como relatou em seu interrogatrio.
A vtima, no mesmo sentido, afirmou que o ru demonstrou desconhecer a
existncia da quantia roubada em verdade, o interesse maior do ru era,
aparentemente, a subtrao de um telefone celular.
Segundo o artigo 157, 2, III, do Cdigo Penal, necessrio que o agente

saiba que a vtima est, no momento do crime, realizando o transporte de

valores a subtrao do bem transportado, destarte, deve ser o objetivo do
delito. Contudo, no caso em debate, no se verifica tal situao.
Quanto causa de aumento do uso de arma, prevista no artigo 157, 2, I, do
Cdigo Penal, o seu afastamento se faz necessrio, visto que o laudo de
potencial lesivo provou a sua inpcia para o disparo de projteis.
Destarte, as duas causas de aumento no podem prosperar, visto que, no caso
em julgamento, no encontram embasamento legal para serem aplicadas.
Ademais, a audincia foi realizada em desconformidade com os ditames
legais, sendo imperiosa a declarao de sua nulidade.
Ex positis, requer seja declarada a nulidade do processo desde o
interrogatrio do acusado, realizado em inverso ordem determinada pela
legislao, com fulcro no artigo 564, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Subsidiariamente, caso Vossa Excelncia entenda de forma diversa, requer o
afastamento de ambas as causas de aumento de pena, haja vista a sua
inocorrncia, bem como a aplicao das atenuantes da confisso espontnea e
da menoridade relativa, com base no artigo 65, incisos I e II, d, do Cdigo
Penal.
Nos termos acima, pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado,
OAB/___ n. ____.