RESUMEN DE CONTRATO EMPRESA

UNIDAD 1
1.1.1 Nocin De tipicidad en materia de contratos.
La evolucin jurdica permiti percibir que no slo la ley es fuente de Derecho,
sino tambin la costumbre. De all que pueda sealarse que hay una tipicidad
legal, referida a contratos disciplinados en la ley, y otra social que contempla
normas jurdicas que regulan contratos con fuente en la costumbre, que
justifican la denominada tipicidad social.
1.1.2 La dinmica de los modelos contractuales.
Los modelos contractuales que surgen de la tipicidad estn en un punto crtico,
ya que su uso ha disminuido considerablemente en la actividad econmica, que
se organiza en base a criterios dismiles a los previstos en la ley. De esta
manera, el orden y la programacin contractual que ide el legislador
decimonnico, tan detallista y rgida, pensada para guiar a los particulares, ha
sido sustituida por los nuevos modelos surgidos de la costumbre, la legislacin
especial y la voluntad de los particulares, que se han constituido en la
vanguardia innovativa.
1.2 EL TIPO
1.2.1 El tipo referido a la nocin general de contrato.
Caracteres del tipo contractual
El contrato, como tal, es entonces un "tipo legal" cuyos elementos deben darse
en una relacin jurdica para que surja una obligacin. La tipicidad, legal o
social, como la atipicidad, son conceptos que en materia contractual tienen un
doble campo de aplicacin: - Uno de primer orden, que est dado por el
concepto mismo de contrato. Toda relacin jurdica que no rena los requisitos
que la ley establece para el contrato, no causa obligaciones, salvo que sea otra
fuente jurdica. - Otro, de segundo orden, est referido a la descripcin de las
diversas clases de contratos que se pueden celebrar. La cuestin del tipo es
ms conocida en relacin a la parte especial que contempla las diferentes
clases de contratos tpicos o atpicos. En este campo pueden destacarse dos
aspectos: la estructura y la funcin del tipo. La primera est dada por la

regulacin propia de cada tipo contractual, como una suerte de concrecin en el

caso de lo dispuesto en la parte general. La funcin describe la finalidad
prctico-jurdico econmica que se le requiere al contrato, es decir, la
denominada causa objetiva o econmico-social.
1.2.1 Tendencias actuales.
Actualmente hay dos tendencias en los Derechos occidentales.
En la cultura jurdica de influencia talo-franco-germana hay una fuerte
gravitacin de la nocin de tipo contractual. En la cultura anglosajona no se
piensa que los tipos de contratos sea un asunto que pueda determinar el
legislador, sino que surge de la multiplicidad de decisiones emanadas de la
autonoma privada.
La doctrina del tipo ha tenido que admitir una gran cantidad de combinaciones
de los contratos creados por el legislador, y tambin, la nocin de tipicidad
social que se remite a la costumbre como fuente de Derecho. La postura que
rechaza toda nocin apriorstica ha tenido que enfrentar una profunda
legislacin nacional e internacional, que tiende a homogeneizar las
contrataciones mediante regulaciones tpicas.
La globalizacin econmica plantea la necesidad de armonizar legislaciones y
ello slo puede hacerse tomando en cuenta elementos esenciales, mnimos,
dejando libertad a los individuos para que las recepten y las adecuen a sus
intereses.
En esta tendencia se busca un "tipo mnimo", menos exhaustivo y detallista,
pero ms efectivo para enfrentar los cambios. La intensa evolucin y
creatividad de los particulares ha puesto en crisis los modelos extensos,
abarcativos, propios de los cdigos civiles del siglo pasado, para establecer
nociones generales en determinados grupos de contratos, pero dejando un
amplio campo a la autonoma privada.
1.2.2 El tipo referido a los contratos especiales .
Cuestiones ajenas al tipo especial
a) Problema de la admisibilidad:

Una relacin contractual puede merecer proteccin o ser simplemente

permitida o prohibida por la norma. Para estos problemas no es necesaria la
existencia de un tipo especial porque pueden aplicarse las normas generales
sobre sujetos, objeto y causa, y el orden pblico en sus diversos aspectos.
b) Problemas relativos a la formacin de un contrato vlido:Algunas
nuevas prcticas no se refieren a la tipicidad, puesto que no llegan a ser
"nuevos contratos", sino a aspectos relativos a la formacin de un vnculo
vlido.
C) El control estatal de entrada al mercado. Este tipo de normas se
refieren, en realidad, a una regulacin de la entrada al mercado, permitiendo
participar slo a quienes renan determinadas condiciones de solvencia o
idoneidad; as sucede en la actividad financiera, el seguro, la medicina prepaga,
y otras semejantes.
B)Los contratos especiales .
a) La finalidad econmico-social como elemento para el tipo y la
calificacin: Los negocios tienen una finalidad individual que persiguen las
partes, y para cuya apreciacin hay que investigar caso por caso e internarse
en la particularidad de cada vnculo. Las mencionadas finalidades pueden
categorizarse por grupos, puesto que los individuos no pueden ser tan
originales, de modo de ser absolutamente distintos los unos de los otros, en
cuanto a sus intereses econmicos. De manera que unos fines individuales
coinciden con otros, pudiendo ser agrupados.
Por ello, apreciados externamente, pueden ordenarse los contratos segn
categoras de finalidades que se persiguen dentro de una sociedad determinada
y en un tiempo dado. No se trata de establecer un concepto previo de origen
estatal al que los contratantes deben ajustarse, como lo pretendi la
concepcin originaria de la doctrina de la causa objetiva, sino de observar la
conducta de los particulares y extraer de ello reglas generalizables sobre los
propsitos que persiguen y las tcnicas que utilizan para obtenerlos.
b) Funciones facilitadora, delimitativa y de programacin: El tipo legal
as descripto cumple
varias funciones:

Funcin facilitadora: el establecimiento de normas relativas a la

compraventa, si son generales, puede facilitar la obra de los particulares, de
modo que no necesitan inventar el contrato cada vez que quieren realizar la
operacin jurdica.
Funcin delimitativa: el tipo legal especial consagra un deber ser, y como tal,
muestra lo deseable en el desarrollo de una finalidad econmico-social
especfica.
Funcin de programacin: segn esta funcin, el tipo establece
apriorsticamente las clases de finalidades que el Derecho considera
susceptibles de proteccin, definiendo figuras contractuales y las clusulas que
caracterizan a las mismas. Esta clase de funcin es la que se encuentra
cuestionada y que, segn nuestra opinin, no debe cumplir el tipo".
C) Las funciones contractuales tpicas: De este modo se definen tipologas
genricas asociadas a la finalidad, y dentro de ellas un contrato tipo "principal"
que tiene la posibilidad de ser el "lder", y por ello, aplicar sus normas en forma
subsidiaria a otros contratos que persiguen el mismo objetivo. Por ejemplo, se
sostiene que hay una finalidad de cambio, en la que la compraventa es el
contrato modelo cuyas normas se aplican en subsidio a otros vnculos que
persiguen el mismo propsito. De esta manera la causa apreciada en sentido
objetivo cumple un rol tipificador.
Funcin de cambio de la titularidad: la finalidad que persiguen estos
contratos es la modificacin en la propiedad de una cosa o de un derecho a
cambio de un precio.
Funcin de transferencia en el uso: en ellos no se altera la titularidad sobre
una cosa, sino slo su uso.
Funcin financiera: la finalidad en este caso es el aprovechamiento
econmico del dinero, siendo el contrato tipo el mutuo.
Funcin de garanta: mediante estas relaciones jurdicas se pretende brindar
una seguridad respecto del cumplimiento de otro contrato.
Funcin de custodia: en esos hay una cosa ajena que se entrega para su
guarda y conservacin.

Funcin de colaboracin gestora: se trata del encargo de actos jurdicos y

materiales.
Funcin de colaboracin asociativa: dos o ms partes contratan para
obtener una finalidad comn. El modelo es la sociedad y se incluyen los
contratos parciarios, asociativos, agrupaciones de colaboracin, uniones
transitorias de empresas. Tambin la colaboracin asociativa entre personas
fsicas como los equipos profesionales. Tambin ingresan en esta categora los
contratos para societarios.
Funcin de colaboracin asociativa en redes: esta modalidad se da a
travs de uniones de contratos que conviven en un sistema conexo.
Funcin de previsin: estos contratos estn destinados a la prevencin de
riesgos: la renta vitalicia en el Derecho Civil y el Derecho de Seguros en el
Comercial.
Funcin de recreacin: contratos que tienen una finalidad de
entretenimiento: juegos de azar, destreza fsica, rifa.
Funcin extintiva: su finalidad es extinguir conflictos de derecho.
Funcin de gratuidad: en nuestro Derecho son admitidos la donacin y la
renta vitalicia.
1.3 Contratos atpicos .
1.3.1 Determinacin de las normas aplicables
A) La calificacin del contrato: El primer paso lgico frente a una relacin
jurdica es su calificacin jurdica. La calificacin es la operacin a travs de la
cual se tiende a identificar el tipo aplicable al contrato celebrado-Lo
trascendente a la hora de calificar un vnculo lo encontramos en las
obligaciones y en la finalidad perseguida por las partes
B) Jerarqua de normas, interpretacin, integracin, rectificacin:
aplicacin de normas generales, especiales, imperativas y supletorias
A) Interpretar el contrato, es decir, darle un sentido a las reglas pactadas
por las partes, ya que la autonoma privada tiene preferencia en la jerarqua
normativa de los contratos atpicos.

B) Integrar el contrato, es decir, encontrar las normas aplicables a los

supuestos no previstos por las partes.
C) Rectificar el contrato, es decir, ajustar la autonoma privada al orden
pblico. De este modo, las reglas privadas pueden ser modificadas porque se
apartan de normas imperativas.
C)La solucin jurdica basada en los problemas tpicos:
En nuestra opinin, y examinando los conflictos contractuales, podemos
concluir que stos tienen una reiteracin: el incumplimiento de la obligacin de
escriturar, la violacin del deber de custodia o del de informacin, o los
intereses, la calidad de la cosa o las garantas. De modo que lo que hay que
estudiar no son los tipos detallistas sino los problemas tpicos, de qu manera
son resueltos y cmo varan segn su contexto. La rescisin unilateral
incausada o el incumplimiento del deber de custodia son problemas tpicos que
tienen un elemento en comn y diferenciaciones segn los intereses en juego
en cada contrato.
1.4 Existencia de un solo contrato.
1.4.1 Contratos tpicos
Un negocio jurdico bilateral es calificado como tpico cuando es un supuesto de
hecho que encuadra perfectamente en la descripcin legal o social, sin
apartarse en las finalidades. El apartamiento del tipo se configura cuando las
disposiciones del contrato se apartan de la finalidad econmico-socia l del
mismo.
1.4.2 Atpicos puros
El contrato es calificado como atpico puro cuando es obra de las partes sin
referencia a ninguna previsin tpica
1.4.3 Atpicos mixtos
Entre un contrato que se ajusta por entero a la descripcin legal y otro que es
absolutamente novedoso hay una serie de posibilidades intermedias que
constituyen modificaciones parciales del tipo.
A) Prestacin principal y accesoria perteneciente a distintos tipos:

Son aquellos en que hay un tipo bsico con una o ms prestaciones accesorias
que pertenecen a otros tipos.
B) Prestaciones principales pertenecientes a distintos tipos
En estos supuestos existen varas prestaciones principales que corresponden a
distintos contratos. Se los suele denominar "dobles" porque el contrato encaja
en dos tipos distintos, sin que pierda su propia individualidad.
1.4.4 El negocio jurdico indirecto:
Toda la teora del negocio jurdico indirecto es una consecuencia de la tipicidad
especial y de su insuficiencia. Si hay un modelo legal o social que establece una
finalidad, el negocio jurdico indirecto se produce cuando, para la obtencin del
resultado que quieren las partes, se utiliza al modelo como un medio,
apartndose de la finalidad tpica
1.5 Existencia de varios contratos
Cuando existen varios contratos el fenmeno es distinto de la atipicidad,
apreciada sta en sentido estricto. En el contrato atpico existe una deformacin
del tipo en virtud de clusulas que las partes incorporan a un contrato. En el
supuesto de varios contratos, ellos mantienen su tipicidad y autonoma, pero
existe una finalidad "supracontractual", un negocio que se quiere hacer y para
el cual se utilizan varios tipos contractuales.
1.6 Uniones de contratos tpicos y atpicos.
1.6.1 La existencia de uno o varios contratos.
Para distinguir cundo hay uno o varios contratos es irrelevante que estn
vinculados por celebracin en un mismo momento, por la unidad del documento
en que se celebran o por otra causa. En este supuesto la influencia es mnima,
puesto que lo nico que muestra cierta vinculacin entre ellos es el momento
de celebracin o su desarrollo en un mismo documento, y ambos son datos que
no producen efectos", es importante establecer si hay una o varias causas o
finalidades econmico-sociales ya que es el elemento determinante para
constatar la pluralidad de contratos.
A) Uniones de contratos de origen legal.

1. Contratos autnomos recprocos

Entre las mismas partes se celebran dos contratos en relacin de dependencia
mutua, de modo tal que la ejecucin o validez de uno queda subordinada a la
ejecucin o validez del otro; cada contrato es la causa del otro.
2. Contrato principal y accesorio
Un contrato depende de otro cuando uno es la razn de la existencia del otro,
como ocurre con la fianza. El contrato principal influye sobre el accesorio en el
sentido de que si se extingue el crdito produce, por efecto derivado, la
extincin de la garanta.
3. El subcontrato
Hay aqu un contrato principal y uno derivado, generalmente en grado de
dependencia unilateral.
4. Sucesin de contratos
Puede darse el caso de que un contrato preparatorio est vinculado con el
contrato definitivo, en el sentido temporal y causal, sin que se afecte la
tipicidad.
B) Uniones de contratos de origen convencional.
1. Negocio realizado a travs de varios contratos
Hay muchos casos en que slo mediante varios contratos se puede alcanzar la
finalidad econmica perseguida, y por ello, las partes los combinan sin que ellos
pierdan su tipicidad ni se trate de modalidades que el legislador haya previsto,
como las precedentes. Las redes contractuales plantean problemas propios. En
las contrataciones propias de la sociedad de masas es necesario instrumentar
redes de contratos: redes de usuarios de tarjetas de crdito, de consumidores,
de distribuidores. En ellos la existencia de un contrato slo se explica porque
hay otros que funcionan como un sistema; no se justificara el negocio si hay
uno solo.
2. Finalidad supra contractual

Necesitamos de un concepto para tratar estos fenmenos. As como hay una

finalidad perseguida a travs de un contrato, y ello motiv una categorizacin
muy til para el Derecho, hay una finalidad supra contractual. En ella, las
finalidades econmico-sociales son distintas o ms amplias de las que existen
en los contratos social o legalmente tpicos, de modo tal que estos ltimos son
usados instrumentalmente para lograr aqullas.
UNIDAD 2 : CONTRATOS DE DISTRIBUCION DE BIENES Y SERVICIOS.
2.1.2 Elementos comunes aplicables a los diferentes contratos de
distribucin: Caracteres:
- un aprovisionamiento contino, un contrato atpico, un contrato de
duracin, un contrato de colaboracin, un contrato de confianza, es
comercial o civil.
Contrato celebrado por adhesin, control y dominacin
A) Razones de esta modalidad
Es costumbre, sobre todo en los sistemas de distribucin, que el contrato se
celebre por adhesin a condiciones generales. Las razones para que ello suceda
son numerosas:
- La necesidad de producir una integracin vertical de empresas para lo cual
hace falta un control por parte de una unidad de decisin centralizada, lo que se
instrumenta a travs de condiciones predispuestas.
- La proteccin de bienes del otorgante, como la marca, la imagen, el knowhow, segn los casos, requiere el ejercicio de cierto control sobre aquel a quien
se ceden estos elementos.
B) Aplicacin analgica de la ley de proteccin de los consumidores
En el Derecho vigente y por virtud de la ley 24.240 estn expresamente
excluidos porque estos sujetos utilizan los productos y servicios que adquieren
para el proceso productivo o los revenden, razn por la cual no hay consumo
final. Excluidos del supuesto de hecho de la norma, cabe tambin impugnar la
aplicacin analgica, la que no resulta posible porque:

- No se trata de casos anlogos: si bien los contratos de distribucin y de

consumo tienen en comn la debilidad, difieren en todo lo dems. La proteccin
del dbil jurdico no necesariamente demanda la aplicacin del Derecho del
consumo, ni es la nica forma protectora del ordenamiento. De tal modo, puede
haber una proteccin por aplicacin de las reglas de los contratos celebrados
por adhesin, sin que sean de consumo.
- La ley 24.240, por ser especial, no puede ser aplicada analgicamente
cuando hay otras leyes que regulan el tema, como el Cdigo Civil.
C) Contrato de dominacin: diferencias entre dominacin y control
La dominacin es una cuestin difcil para definir en una norma general, ya que
es casustica, y sus fronteras con la dominacin laboral, con el control
societario, con el control de la ejecucin de la prestacin (que es comn en
contratos tan diversos como la franquicia, en la locacin de obra, en contratos
entre obras sociales y mdicos), son todava inestables en la doctrina jurdica y
jurisprudencia.
2.1.3 Obligaciones de las partes.
1) Obligaciones del distribuidor
- distribuir eficazmente.
- Quien distribuye se obliga a hacerlo respecto de bienes que provee el
principal.
- En algunos casos, se trata de distribuir bienes de cierta complejidad tcnica o
intangibilidad, que hacen necesario que el distribuidor respete las sugerencias e
indicaciones del empresario principal.
- Asimismo asume un deber secundario de conducta de no competir con el
proveedor vendiendo los mismos bienes o similares.
- Tambin asume un deber secundario de conducta de secreto, que se traduce
en la no revelacin a terceros de informacin obtenida con ocasin del contrato
y que resulte relevante.
2) Obligaciones del concedente: proveer regularmente, salvo causas ajenas;
dar publicidad global, respetar la exclusividad pactada. En especial se ha

mencionado que la buena fe, lealtad (art. 1198, Cd. Civ.), en el contrato de
concesin, impone a la empresa concedente el deber secundario de evitar todo
aquello que pueda frustrar el fin de la convencin o perjudicar indebidamente a
la otra parte.
3) Las clusulas de exclusividad
La "clusula de exclusividad en beneficio del proveedor" obliga al distribuidor a
dedicar sus esfuerzos a promover los bienes del concedente sin hacer otra
actividad.
La "clusula de exclusividad en beneficio del distribuidor" consiste en un
derecho a distribuir en una zona territorialmente limitada, con exclusin de
otros competidores, surgiendo una obligacin de no hacer a cargo del
proveedor, cuyo contenido es no distribuir en esa zona, sino a travs del
contratante que tiene el privilegio.
4) Derecho a la estabilidad.
La estabilidad de la relacin produce un deber de obrar de buena fe que se
concreta en la necesidad de preavisar la extincin y no obrar de manera
intempestiva, de modo de desbaratar los derechos de la otra parte. En la etapa
de cumplimiento, ello se concreta en la misma regla: no modificar intempestiva
o injustificadamente el vnculo, de modo que ello lleve a su desnaturalizacin.
2.3 CONTRATO DE AGENCIA.
En la agencia una persona encarga a otra la promocin de sus negocios, con o
sin representacin, de manera estable.
No hay transmisin de la propiedad de las cosas a vender entre las partes, ya
que el agente acta en nombre del principal o, sin representarlo, promueve
negocios para su beneficio. El agente, a diferencia del concesionario, no tiene
obligacin de comprar, sino slo de promover contratos.
2.3.1 Concepto: Es el contrato por el cual una de las partes (proponente) le
encomienda a la otra (agente de comercio) la tarea de promover contratos y
generar clientela. Es el medio idneo para que el fabricante comercialice su
produccin, a travs de la organizacin comercial independiente de un tercero
quien, no solo promueve la venta de bienes, sino la de servicios.

El agente de comercio, de manera estable(a diferencia de un comisionista)

promueve la actividad principal del empresario, procurando clientela y
concretando contrataciones para su comitente. La actividad de este auxiliar no
est legislada en nuestro pas, salvo la del agente de viajes por la ley 18829.
El agente de comercio se obliga a desplegar una actividad adecuada para lograr
clientes para su comitente y remitir a ste los pedidos de mercaderas, servicios
u otros bienes cuya comercializacin le ha sido encomendada. El comitente, al
aceptar el pedido concierta un contrato que lo liga de modo directo con el
cliente; el agente no es parte del contrato sino que un intermediador. La
retribucin es un porcentaje sobre el precio de la operacin.
2.3.2Partes
Proponente: empresa que es quien encomienda el trabajo.
Agente de comercio: es aquel que en virtud de un contrato con el principal,
asume de manera estable (dif con comisionista) el encargo de promover, por
cuenta de la otra parte, la conclusin de contratos en una forma determinada, a
cambio de una compensacin proporcional a la importancia de los negocios
llevados a cabo. Tambin puede darse la forma de agente representante, que
estar sujeto a las normas propias de la representacin. (por lo tanto, salvo
pacto en contrario de representacin, acta como simple intermediador.)
Modalidades: que el agente intermedie acercando interesados o que el agente
asuma la representacin del fabricante y celebra los contratos de compraventa
en su nombre y cuenta (pero esto ltimo es excepcional).
2.3.3 Principales caractersticas:
a) Promocin de negocios a cuenta de otra persona. Es un auxiliar
autnomo, a diferencia del factor empleado) acta a costa y riesgo propio.
Acta siempre en inters del proponente y as se diferencia del corredor, el cual
debe ser imparcial.
b) Estabilidad en la relacin con el proponente (contrato de duracin),
c) Autonoma, no es un subordinado del proponente, realiza la actividad
encomendada con autonoma, tienen establecimiento propio y organizacin
empresarial autnoma y a su propio riesgo. Por lo tanto, no es un agente

subordinado de su proponente ya que tienen un establecimiento propio y una

organizacin empresarial, con la cual realiza la actividad encomendada con
autonoma y a propio riesgo.
d) Generalmente se le atribuye una zona y en esa zona, la
exclusividad,
e) Puede estar provisto o no de representacin, puede celebrar
directamente el contrato en nombre de su proponente. Si no actuar como
simple intermediador entre el proponente y el cliente
f) Retribucin: puede consistir en una cantidad fija, en una comisin por
contrato que haya concertado, o en una combinacin de ambas.
En realidad, el elemento de la exclusividad es ocasional, as como la
representacin. Tambin puede haber una disposicin que prevea la
indemnizacin en caso de revocacin.
El agente de comercio como auxiliar autnomo: Este despliega su
actividad con plena autonoma, pues no est ligado al comitente, ni en la
relacin de subordinacin, ni de dependencia. Esta caracterstica es suficiente
de por s para diferenciarlo de los auxiliares subordinados, tales como el factor,
el empleado y el viajante.
2.3.5 Derechos y obligaciones A)Obligaciones del agente:.
1. Tiene un deber de colaboracin o cooperacin: consiste especialmente en
actuar conforme con las instrucciones dadas por el comitente; informar al
proponente sobre la situacin del mercado, y advertirle inmediatamente en el
caso de que no pudiese ocuparse de los negocios.
2. Actuar siempre en inters del proponente, promoviendo sus negocios. Pese a
la autonoma que caracteriza su desempeo, el agente debe actuar siempre en
inters del proponente, tratando de obtener la mayor ventaja para ste. El
agente debe incluir en la voluntad del tercero para que concierte el contrato, y
no una interposicin desinteresada y neutral del mediador entre intereses
opuesto como es el corredor
3. Fidelidad o lealtad: este deber resulta esencialmente del carcter fiduciario
de este contrato, en el sentido de la confianza que el comitente deposita en l,

por lo tanto, est implcita la obligacin de no atender dentro de la misma zona

a otra empresa competidora.
4. Rendir cuenta de las operaciones, en los plazos establecidos y en forma
detallada y justificada.
5. Puede convenirse que el agente se haga cargo los riesgos de la cobranza, por
lo que deber satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor, como si el
propio agente hubiera sido el comprador. En este caso el agente adems de la
comisin ordinaria, tiene derecho a percibir otra, llamada de garanta. Esta
obligacin es solo de origen convencional.
Derechos del agente
1. Recibir la comisin: es un tipo de retribucin de tipo aleatorio, y tiene por
finalidad interesar en el negocio a los colaboradores, asocindolos de esa
manera, a los resultados de la actividad encomendada. Cabe tener en cuenta
que el agente no tiene derecho al reembolso de los gastos generales y
ordinarios derivados del desempeo de tal actividad; el comitente solo le debe
abonar la comisin pactada o de uso, sobre el importe de las operaciones
concluidas a raz de su intervencin. Con la aceptacin por parte del comitente
del negocio propuesto por el agente mediador, se produce el cumplimiento que
obliga al pago de la comisin; este derecho queda firme en caso de inactividad
del proponente ante el incumplimiento injustificado del cliente, y aun en el caso
de resolucin o rescisin del contrato por voluntad del comitente. El agente no
tendr derecho a la comisin cuando propusiera negocios con personas que no
sean idneas o solventes, pero si tendr derecho a ella cuando la insolvencia se
produzca con posterioridad a la conclusin del contrato y el comitente haya sido
negligente en procurar su cobro, salvo que el agente obrara con culpa o dolo. Si
el agente tuviera facultad de representacin, su derecho a la comisin surgir
despus de concluido el contrato.
En caso de muerte o separacin del agente, sin causa imputable de ste, tendr
derecho a percibir la comisin en proporcin a la actividad desarrollada en los
negocios que luego quedan concluidos directamente por el comitente o por
medio de otro agente. Si el proponente ha tenido que recurrir a la justicia para
obtener el pago del precio, se considera que el contrato ha llegado a buen fin,
por lo que existe el derecho a la comisin por parte del agente. Y an mantiene

ese derecho en caso de que el contrato no se cumple o el precio no se perciba

por causa imputable al proponente.
Tratndose de un agente al que se le ha otorgado exclusividad dentro de una
zona, tendr derecho a comisin sobre los negocios que dentro de esa zona
haya producido otro agente o el proponente. Pero cabe diferenciar:
-Que el proponente celebre directamente el negocio---debe comisin
-Que otro agente celebre el contrato con conformidad del proponente---debe
comisin
-Que otro agente celebre el contrato sin conformidad del proponente---discutido---tienen o no derecho a reclamarle al proponente?...creemos que
tienen accin tanto contra el proponente como contra el agente invasor, dado
que la actividad del agente invasor necesitar siempre del conocimiento del
proponente para que el negocio se lleve a cabo.
Tendr derecho a comisin aun en el caso de que el proponente
voluntariamente no quiera ejecutar un contrato, o que no se ejecute por su dolo
o su culpa.
Puede convenirse que corresponda al agente todo o parte del sobreprecio
logrado por el mismo sobre el tercero contratante: en tanto la comisin consiste
en un porcentaje con el precio establecido, el sobreprecio, en cambio, no est
ligado a ninguna proporcin.
En consecuencia, el agente, segn los casos puede recibir una retribucin
mediante:
-una comisin consistente en un porcentaje del precio
-una comisin y parte del sobreprecio
-parte o todo el sobreprecio, pero sin comisin
-tiene tambin derecho a la exclusividad en la zona otorgada
Obligaciones del preponente o comitente ppal:

1. Enviar en tiempo oportuno las instrucciones.- si el agente no las recibe, podr

ejecutar el encargo obrando como lo hara en negocio propio y conforme al uso
del comercio en casos semejantes.
2. Perfeccionar el contrato gestionado por el agente. Si no concluyera el
contrato u ordena suspender las tratativas sin causa justificada, deber pagar la
mitad de la comisin al agente.
3. Pagar las comisiones. Si no han sido expresamente pactadas, se atendrn al
uso comercial del lugar
4. Indemnizar por rescisin intempestiva de contrato por parte del proponente,
o en caso de revocacin anticipada del contrato celebrado por tiempo
determinado.
Derechos del proponente
1. Dar instrucciones sobre los negocios
2. A que se le rinda cuenta
El tercero frente al agente y al comitente o principal

caso del agente con representacin

En este caso se establece un vnculo directo entre el tercero y el proponente,
dado que los efectos son asumidos por estos desde el momento de la
celebracin del contrato. El representante obliga a su representado en la
medida que acta dentro de los lmites de los poderes conferidos.
CASO DEL AGENTE SIN REPRESENTACIN
Este agente acta como mediador, por lo que no es parte en la celebracin del
contrato. El proponente , al aceptar la propuesta remitida por el agente celebra
el negocio y factura directamente al cliente. Ac tambin hay una vinculacin
directa entre tercero y proponente.
Pero son distintas las consecuencias que se derivan de una u otra situacin del
agente.

---veamos la situacin en el derecho argentino: el comprador de una cosa que

formula reclamacin formal ante el agente sin representacin suspende la
prescripcin? Es vlida la reclamacin?
Las reclamaciones sobre incumplimiento contractual o ejecucin defectuosa
hechas al agente sin representacin son oponibles al proponente, pues su
funcin natural es la de recibir y transmitir a aquel toda informacin necesaria y
relativa a la concrecin de los negocios; el agente acta como medio de
comunicacin idnea entre proponente y terceros no solo para que el contrato
se formalice, sino en todo cuanto sea consecuencia inmediata y necesaria de su
celebracin y ejecucin. Todo esto no implica que sean vlidos los pagos hechos
al agente sin representacin, si hay una indicacin del proponente en ese
sentido; pero admitimos que, dadas las circunstancias puede ser aplicable la
teora de la apariencia. En lo que se refiere al consumidor y usuario, la ley
24240 establece: en caso de duda se estar siempre a la interpretacin ms
favorable para el consumidor.
Agencia y concesin
Actuando el agente, el vinculo jco lega directamente al comitente con el cliente,
dado que el agente es un intermediario. En cambio, en la concesin, el
concesionario compra el bien a la fbrica y luego la comercializa en su nombre
por su cuenta y riesgo, por lo que el vnculo jco se establece directamente entre
el cliente y el concesionario.
Causas de conclusin del contrato de agencia comercial
Mutuo disenso, Resolucin por incumplimiento, Muerte o incapacidad de una de
las partes, Disolucin de la sociedad comitente, Clusula de un mnimo de
produccin ---cuando el agente se compromete a lograr un nmero mnimo
de negocios, y no la cumple, ello faculta al proponente a resolver medie o no
culpa, pero los daos son resarcibles solo cuando medie culpa del agente.
Revocacin por voluntad unilateral del comitente en caso de contrato
sin plazo---cuando desaparezca la confianza, que es la base del contrato de
agencia.
CONTRATO DE DISTRIBUCION.

En sentido estricto, es el contrato mediante el cual se asume el compromiso de

vender a otro, en forma estable y exclusiva, productos en una determinada
zona. No hay representacin, hay transmisin de la propiedad, y, como
consecuencia de ello, el distribuidor soporta las consecuencias frente a terceros
que no se trasladan al proveedor.
Concepto: Es el contrato por medio del cual una de las partes (distribuidor) se
obliga adquirir de la otra (distribuido, fabricante o productor), mercaderas que
ste fabrica, para colocarlas masivamente por cuenta y riesgo propios, a
cambio de un descuento sobre el precio de las mercaderas (margen de
reventa) y tambin ventajas para abonarlas (plazos, financiacin, etc.)
Ventajas: Al fabricante o distribuido le conviene, porque as sus productos
pueden llegar a lugares lejanos, sin tener que montar un local all.
Objeto: Las cosas en general de consumo.
Elementos Generales
Consentimiento : Contrato de adhesin
Objeto : -Venta de productos manufacturados
-Distribucin pelculas
Causa : Comercializacin bienes y servicios
-Distribuidor: Diferencia precio: Ganancia
-Distribudo: Evitar costo estructura de ventas
Elementos particulares
a. Intermediacin
b. Distribuidor: Acta en nombre y riesgo propio
c. Planificacin comercial (precio por unidad, rgimen de mercado,
stock)
d. Margen de reventa: Ganancia distribuidor

e. Exclusividad: Pacto expreso

Partes
Distribuidor: adquiere los bienes del fabricante para colocarlos en el mercado
en nombre propio.
Distribuido: productor, fabricante, mayorista, importador que produce, fabrica
los bienes que le provee al distribuidor y fija su precio de reventa.
Caracteres: Oneroso, Bilateral, Atpico e innominado, No formal, Consensual,
Conmutativo,
Tracto sucesivo, Comercial, Intuitus personae, de colaboracin.
Funcionamiento:
El distribuidor obtiene los bienes con descuento sobre el precio de lista, y
facilidades de pago.
Se pacta:
a. Una zona de exclusividad para evitar que se mezclen los distribuidores
b. Que los distribuidores, no vendan, distribuyan o fabriquen mercadera en
competencia
c. Que el distribuido no venda o distribuya la misma mercadera que distribuye
el distribuidor, en su zona de exclusividad.
Admiten pacto en contrario.
El distribuidor acta en nombre propio y tiene autonoma e independencia con
respecto al distribuido.
La relacin entre partes es como el contrato de suministro.
El plazo del contrato puede estar determinado o no.
La ganancia del distribuidor la hace l. Si no vendi la mercadera no puede
devolverla, debe pagarla igualmente (corre ese riesgo). Soporta los daos o
prdida de la mercadera y la falta de pago de los clientes.

 Los derechos del distribuido son fijar el precio de venta de la mercadera y

cobrarle al distribuidor por la que dio, y del distribuidor es el de quedarse con la
utilidad de la reventa.
Obligaciones del distribuido:
1. Cumplir con el contrato de buena fe y no rescindirlo intempestivamente.
2. Proveer la mercadera en tiempo y forma oportuna. Las mercaderas deben
estar en un ptimo estado.
3. Si se pact exclusividad, no puede hacer negocios en la zona exclusiva, de la
misma mercadera objeto del contrato.
4. Cumplir con las clusulas de publicidad pactadas en el contrato, si las
hubiere.
Obligaciones del distribuidor:
1. Cumplir con el contrato de buena fe y no rescindirlo intempestivamente.
2. Si se pact, colocar la mercadera en forma exclusiva.
3. Cumplir con la cantidad de compras mnimas pactadas en el contrato.
4. Vender al precio que fij el distribuido.
5. distribuir en la zona delimitada.
6. Pagarle al distribuido por la mercadera.
Normativa Aplicable: Lo pactado por las partes, normas anlogas y los
principios generales del derecho.

UNIDAD 3: CONTRATO DE CONCESION

Es un contrato cuyo objeto es la distribucin de bienes. El concedente otorga al
concesionario una zona exclusiva, permite la utilizacin de la marca y signos
distintivos y transfiere al concesionario la propiedad de los bienes para la venta
a terceros. El concesionario vende los bienes, se somete a control del
concedente y en algunos casos acepta patrones de conducta sobre las ventas.
Acta a nombre propio frente a terceros, soportando los riesgos.
3.1.1 Concepto
Mediante la concesin el concedente encomienda al concesionario un servicio
permanente, organizado e integrado para la comercializacin de sus productos,
siendo el concesionario el medio a travs del cual el concedente llega al
mercado.
Es un contrato segn el cual, un comerciante o empresario (Concedente) otorga
a otro comerciante (Concesionario) el derecho a la compra de sus productos
para su posterior reventa a nombre y cuenta propia de ste ltimo, que pone su
empresa a disposicin exclusiva, y sujeto a un conjunto de normas que
establece el concedente. Farina sostiene: Es una tcnica de concentracin de
empresas distribuidoras de los productos del concedente que forman una red de
comercializacin, sujeta a la organizacin, coordinacin y control impuestos por
el concedente.
Se puede sealar como funcin econmica de este contrato la "racionalizacin
empresaria" que se logra al desentenderse el productor o concedente de la
venta al pblico, ya que de esto se har cargo el concesionario al cual se ceden
los productos para la venta.
3.1.4 Sujetos parte del Contrato
< El Concedente: comerciante o empresario que otorga el derecho a la compra
de sus productos para su posterior reventa al pblico al concesionario
< El Concesionario: comerciante que adquiere los productos del concedente
para posteriormente revenderlos al pblico a nombre propio y por su cuenta.

El concesionario obtiene de la relacin con el concesionario la ventaja de

insertarse en el mercado bajo el amparo de una marca conocida (marca del
producto que fabrica el concedente)
Elementos tipificantes del contrato de concesin comercial
<Es una de las especies dentro de los contratos de distribucin
<Hay una desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario, por lo
que sera un acuerdo de agrupamiento vertical, que configura una
concentracin de empresas en manos del fabricante. Da nacimiento a un grupo
de empresas integradas, que constituyen, de ah en adelante, una unidad
econmica activa, cuya organizacin y control est en manos del fabricante.
<Es un vinculo de larga duracin
<Tambin se ha dicho, que mediante el contrato de concesin, el concesionario
enajena en todo o en parte su independencia econmica, pues el concedente
domina y controla las partes de su comercializacin, dispone de los precios al
pco, indica como debe presentarse el local, exige criterios contables, solicita
informe detallados y se reserva el derecho a intervenir en al contabilidad del la
concesionaria. Los concesionarios se convierten en una pieza dentro de la vasta
y compleja organizacin de ventas generales dirigidas por el concedente.
<Se otorga al concesionario el monopolio de reventa que se concreta en una
zona de exclusividad
<No hay vinculo representativo entre concesionario y concedente, dado que el
primero acta a nombre propio y por cuenta propia. De ese modo presta los
servicios que son objeto de ese contrato(acta igual que un concesionario
dentro del d pco).
<No hay, por lo tanto, vnculo laboral, dado que el concesionario es un
comerciante autnomo que obra a su propio riesgo.
<Se autoriza al concesionario a utilizar la marca del concedente.
<La finalidad es el intercambio, es la venta de bienes, de modo que el
concesionario recibe una autorizacin para la reventa, por lo que, el

concesionario privado obtiene un lucro derivado de la diferencia entre lo que

compra y lo que vende al consumidor.
<Se puede pactar distintas formas de entregas de unidades(venta, estimatorio,
suministro, etc)
<El concesionario es un medio por el que el concedente llega al mercado.
<Los servicios que debe prestar el concesionario son, en primer lugar, los de
venta, mantenimiento y reparacin(service) de los bienes de esta marca,
aunque no hayan sido vendidos por l.
<El concesionario no puede atender a empresas competidoras.
<La exclusividad a favor del concesionario puede permitir, no obstante, la
presencia de otros concesionarios en su zona.
<El contrato puede ser rescindido en cualquier momento por la sola voluntad
del concedente.
<El concedente impone su reglamento
<Entre el concesionario y el concedente se crea un vnculo de colaboracin, que
se empresa en las obligaciones y derechos de las partes, y por medio de la
exclusividad, respecto de la actividad comercial del concesionario y a la
existencia de estabilidad del vnculo contractual.
<Ambos se obligan a una mutua cooperacin, por lo que es una relacin de
confianza, o sea, la confianza es un elemento que caracteriza a este contrato.
Esto es as porque la eleccin del concesionario depende cualidades personales,
tcnicas, comerciales, de solvencia patrimonial, y de prestigio de su empresa.
3.1.3Caracteres del contrato de Concesin
< Bilateral: es un contrato en el cual ambas partes quedan obligadas, genera
obligaciones recprocas para ambas partes
< Oneroso: una de las partes obtiene una ventaja de la otra a cambio de una
contraprestacin en dinero. El concesionario adquiere las mercaderas a un
precio especial, para lucrar con la diferencia que paga el consumidor final.

< Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes
manifiestan su consentimiento
< Atpico, pero tiene tipicidad social: no esta receptado legalmente ni hay
ninguna ley especifica que lo regule (hay que ver los usos y costumbres)
< Conmutativo: las partes al momento de la celebracin saben cuales son sus
obligaciones y las ventajas que obtendrn cada una
< No Formal: no requiere una forma legal particular, aunque generalmente se
instrumenta por escrito
< Tracto sucesivo: Las obligaciones que genera no se agotan en el mismo
momento de la celebracin del contrato
< Colaboracin empresaria: porque establece una relacin de cooperacin entre
distintas
empresas
< Por adhesin: porque el concedente determina el contenido de las clusulas
del contrato, no teniendo otra opcin el concesionario que adherirse o no al
mismo.
< "Intuito Personae": tiene importancia la persona especfica de quien es
elegido como concesionario por el concedente
< Normativo: Regula futuras negociaciones
La concesin en el comercio Estamos ante un contrato con caracteres jcos
propios, y que presenta varias modalidades. Aparece como un fenmeno del
mundo capitalista actual, donde la expansin de la gran empresa necesita
encomendar la comercializacin de sus productos a otras empresas menores
que se especializan en la distribucin de tales bienes, pero con un caracterstica
muy particular: el dominio econmico que ejerce el concedente.
El concesionario es un auxiliar autnomo que acta en nombre y riesgo propio,
asumiendo la calidad de verdadero comerciante. Por lo que, se desempea
como auxiliar del concedente, pero a su vez, es un empresario que coloca su
propia organizacin comercial.

Significacin del trmino concesin Sea que hablemos del derecho pco o
del derecho privado, la palabra concesin implica siempre un privilegio(que
puede llegar a un monopolio) que una parte entrega a la otra, para lograr por su
intermedio una participacin ms eficaz en las ventas o en la prestacin de un
servicio de carcter gral o colectivo.
Contrato de concesin y figuras contractuales clsicas No es un contrato
de compraventa, ni de suministro, ni un estimatorio: Es una tcnica de
concentracin de empresas distribuidoras de los productos del concedente que
forman una red de comercializacin, sujeta a al organizacin, coordinacin y
control impuestos por el concedente. Todo lo cual engendra obligaciones no solo
entre cada concesionario con el concedente, sino tambin entre sus diversos
concesionarios.
La concesin comercial constituye una concentracin vertical de
empresas
Concentracin vertical de empresas es la reunin de varias empresas bajo
una direccin unitaria, que provoca un vnculo de subordinacin, y que sigue
criterios tcnicos y administrativos uniformes. Es lo que los economistas
denominan grupo: implica la subordinacin de varias empresas a la sociedad
ejefe del grupo. Difiere de la coordinacin, dado que la misma implica un
entendimiento entre varias empresas que ejercen actividades conexas, en
forma tal que origine el menor perjuicio para cada una de las empresas.
(concentracin vertical)
En la concentracin vertical, las empresas subordinadas ven afectada su
autonoma econmica, aunque no jca. La empresa dominante, impone sus
criterios y directivas.
En la vertical se unen empresas de la misma naturaleza, pero ligadas
econmicamente para la comercializacin de un producto; en la horizontal, la
union abarca empresas de la misma nza. Con la concentracin vertical, se crea
un conjunto indisoluble que debe seguir una poltica comn en el mercado.
Impone sacrificios para los concesionarios, dado que implica una restriccin,
libremente aceptada, a la independencia econmica y comercial de las
empresas integradas.

3.1.5 Predominio del concedente en la relacin jca con el concesionario

esto se ve en que el nico obligado es el concesionario, reservndose el
concedente(empresa fabricante), las siguientes prerrogativas:
<Puede ser rescindido en cualquier momento pro la sola voluntad del
concedente
<En virtud de clusulas predispuestas, el concedente queda exonerado de toda
responsabilidad por incumplimiento de las entregas y se reserva el derecho de
determinar el tipo de unidad a entregar, el tiempo en que lo har, etc.
<La concedente impone un reglamento que regula el desenvolvimiento del
concesionario con la empresa de fabrica y con la clientela. Tambin se reserva
el derecho de modificar el reglamento por decisin unilateral.
Obligaciones impuestas al concesionario como consecuencia de la
integracin vertical
El concesionario no se limita solo a organizar la distribucin y venta de los
productos del concedente; adems se obliga a cumplir ciertos requisitos
considerados esenciales por el concedente. El incumplimiento de estos
requisitos puede determinar el retiro de la concesin.
En virtud de este contrato, el concesionario se obliga a la prestacin de
servicios permanentes a favor del concedente durante su vigencia. Estas
obligaciones son de hacer y de no hacer.
a-Debe mantener las cantidades es stock para las ventas
b-Debe tener aprovisionamiento exclusivo del concedente. O sea, es la
obligacin de no competencia. La exclusividad a que se obliga el concesionario
respecto del concedente es siempre absoluta.
c-Mantener una estructura organizacional
<Tener un local adecuado
<Atender al pco durante un horario mnimo
<Encarar la publicidad dentro de las directivas grales
<Contar con un stock de repuestos

<Ofrecer un servicio de mantenimiento y reparacin a la clientela

d-Elevar informes peridicos al concedente sobre la evolucin del negocio
Obligaciones del concedente
<Suministro de bienes son bienes de alta teconologia.
<El concedente debe garantizar la exclusividad al concesionario, y la misma
puede ser absoluta(que no existir dentro de la zona otro concesionario) o
relativa(una exclusividad compartida). En la prctica, casi siempre se reserva la
facultad de habilitar a otros concesionarios, y aun, de comercializar de forma
directa por medio de filiales.
<Otorgamiento de garantas al concesionario, dado que este es le unico
obligado frente a terceros
<Entrega de accesorios y repuestos
<Pago del precio pactado
Responsabilidad frente a terceros El concesionario como consecuencia del
contrato de concesin se relaciona con el concedente, y su vez se relaciona con
terceros (clientes) por la venta de los bienes que produce en concedente. Ante
una caso de vicios redhibitorios presentes en la cosa adquirida por el usuario
del concesionario la jurisprudencia ha establecido con el tiempo que ser el
concedente el responsable por tales defectos tenindose por base la "garanta
de buen funcionamiento" otorgada por el ltimo. A la garanta otorgada por el
concedente se debe sumar aquella dada por el concesionario por la venta del
producto.
Finalmente se puede ver que tanto el concedente como el concesionario sern
responsables por los vicios redhibitorios sufridos por el consumidor que adquiri
la cosa.
-Plazo. Inexistencia. Efectos
Fallo: Automotores Saavedra contra Fiat Argentina(CSJN) ao 1988(aplicable a
todo contrato de comercializacin: concesin, agencia, distribucion)

El contrato de concesin confiere una delegacin por parte del concedente que
si se atribuyera sin lmite temporal, implicara comprometer su patrimonio en
form aperpetua: por lo tanto, al no pactarse plazo de duracin, la posibilidad de
denuncia de cualquiera de las partes no es abusiva ni contraria a las reglas
morales. Si falta el plazo, debe entenderse que se encuentra sometido a una
condicin resolutoria, dado que el inters de concedente puede ser el cambio
del concesionario por uno ms eficiente. El no establecimiento del plazo implica
que las partes entendieron que podan concluir el contrato en cualquier
momento, y no que se han ligado en forma perpetua. La corte ha dicho que no
hay que confundir estabilidad con perpetuidad. Al buena fe como regla de
interpretacin de los contratos, no debe conducir a pensar en una duracin
indefinida, sino que dicho ppio impone que las obligaciones deban cumplirse y
el contrato concluir en el tiempo que las partes razonablemente pudieron
entender, obrando con cuidado y previsin.
Adems: la posibilidad de revocacin unilateral estaba expresamente prevista;
haba inters en el concedente en cambiar el concesionario por otro ms
eficiente; el concesionario haba perdido las cualidades comerciales que
determinaron su eleccin; Automotoviles Saavedra se hallaba en mora frente a
Fiat Argentina; todos los condicionantes anteriores permitieron a al concedente
actuar como si el contrato estuviera sometido a condicin resolutoria(en este
caso, el hecho debe ser probado por quien pretende resolver-216 CCo)
En clase de dijo, que este contrato fue resuelto por perdida de confianza, que
no es necesariamente incumplimiento.
Reglamentos impuestos al concedente este reglamento se asimila ms a
una ley que al contrato, sobre todo cuando el concedente se reserva la facultad
de modificarlo. Esto es expresin del dirigismo contractual.
Comparacin con otros contratos
Compraventa: sus relaciones no se limitan a actos aislados de compras de
mercaderas para revender. Las relaciones proceden tanto de una exclusividad
de venta acordada a los distribuidores que participan en al explotacin
comercial de los productos del concedente, como de una integracin vertical de
las empresas de aquellos, con la del productor. La concesin implica atribuir un

monopolio de venta exclusiva a los concesionarios para hacerlso participar del

sistema de comercializacin de su productos.
Suministro en el suministro, el productor es el ppal obligado, dado que asume
el compromiso de aprovisionar en la medida que la otra parte lo necesite;
mientras que en la concesin, el ppal obligado sera el concesionario, el cual, si
bien compra para revender, enajena tambin su libertad comercial.
Mandato el concesionario acta en su nombre y cuenta, a diferencia del
mandatario que acta a nombre y cuenta de su mandante.
Distribuidor de productos : el distribuidor no enajena su independencia
econmica.
Encargo de ventas: este no es ms que un subordinado de un comerciante.
---Concesin para la venta(de esta se habla ms propiamente en el programa)
Concesin para la prestacin de servicios.
El concesionario acta a nombre y por cuenta propia frente a 3ros. Debe
adquirir la propiedad de los productos para la concesin.
Concesin para la venta: es el contrato por el cual un fabricante
(concedente) delega en una persona o empresa (concesionario) la facultad de
vender sus productos con exclusividad en una zona determinada.
---Concesin para la prestacin de servicios:
Es el contrato por el cual una institucin (concedente) delega en una persona o
empresa (concesionario) la facultad de explotar un servicio determinado dentro
del establecimiento. Acta en nombre y cuenta propia frente a 3ros.
Se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin empresaria
para comercializar mercaderas provistas por el concedente y prestar los
servicios y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido convenido.
CONTRATO DE CONCESIN
Concepto: Es un contrato segn el cual, un comerciante o empresario
(Concedente) otorga a otro comerciante (Concesionario) el derecho a la compra
de sus productos para su posterior reventa a nombre y cuenta propia de ste

ltimo, que pone su empresa a disposicin exclusiva, y sujeto a un conjunto de

normas que establece el concedente. Se puede sealar como funcin
econmica de este contrato la "racionalizacin empresaria" que se logra al
desentenderse el productor o concedente de la venta al pblico, ya que de esto
se har cargo el concesionario al cual se ceden los productos para la venta.
Caracteres del contrato de Concesin
Bilateral: es un contrato en el cual ambas partes quedan obligadas, genera
obligaciones recprocas para ambas partes
Oneroso: una de las partes obtiene una ventaja de la otra a cambio de una
contraprestacin en dinero. El concesionario adquiere las mercaderas a un
precio especial, para lucrar con la diferencia que paga el consumidor final.
Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes
manifiestan su consentimiento
Atpico: no esta receptado legalmente ni hay ninguna ley especifica que lo
regule
Conmutativo: las partes al momento de la celebracin saben cuales son sus
obligaciones y las ventajas que obtendrn cada una
No Formal: no requiere una forma legal particular, aunque generalmente se
instrumenta por escrito
Tracto sucesivo: Las obligaciones que genera no se agotan en el mismo
momento de la celebracin del contrato
Colaboracin empresaria: porque establece una relacin de cooperacin
entre distintas empresas
Por adhesin: porque el concedente determina el contenido de las clusulas
del contrato, no teniendo otra opcin el concesionario que adherirse o no al
mismo.
"Intuito Personae": tiene importancia la persona especfica de quien es
elegido como concesionario por el concedente
Normativo: Regula futuras negociaciones

Elementos esenciales del contrato de concesin: En este tipo de

contratos no deben faltar
las siguientes cualidades:
Explotacin a nombre del concesionario
Surge de la misma definicin que hemos dado de Concesin, el concesionario
goza de autonoma jurdica ya que las prestaciones que ejecuta son a su
nombre y por su propia cuenta y riesgo
Subordinacin econmica y tcnica
Entre las partes se establece una relacin en la cual el concesionario queda en
una posicin de subordinacin frente al concedente, que tiene superioridad
econmica dada entre otras cosas por el poder de direccin y control; y la
reserva de la facultad de realizar reformas al reglamento segn su inters.
Exclusividad: relativa o unilateral
Este elemento aparece manifiesto en las clusulas que establecen respecto al
concedente que No podr designar otros concesionarios.
Sujetos parte del Contrato
El Concedente: comerciante o empresario que otorga el derecho a la compra de
sus productos para su posterior reventa al pblico al concesionario
El Concesionario: comerciante que adquiere los productos del concedente para
posteriormente revenderlos al pblico a nombre propio y por su cuenta.
El concesionario obtiene de la relacin con el concesionario la ventaja de
insertarse en el mercado bajo el amparo de una marca conocida (marca del
producto que fabrica el concedente)
Obligaciones del concedente
Mantener una corriente de aprovisionamiento: entregar lo necesario para
mantener un ritmo de explotacin determinado, lo cual es distinto a decir que
se obligue a entregar una cantidad especfica del producto

 Proporcionar la informacin tcnica y capacitacin para la atencin del

usuario
Instalar talleres de comercializacin para efectivizar garantas y el suministro
de repuestos para toda la red de concesionarios
Promover publicidad los productos en forma general
Obligaciones del concesionario:
Obligaciones relativas a la organizacin
Disponer de un establecimiento adecuado
Tener un equipo de personal capacitado
Seguir las instrucciones en materia contable y administrativa que le haya
dado el concedente
Aprovisionarse en forma exclusiva de los productos del concedente
Obligaciones referidas a la Promocin
Promover venta del producto a travs de la realizacin de un mnimo de
operaciones
Efectuar publicidad del producto siempre que tenga la aprobacin del
concedente
No comercializar otros productos que resulten competitivos respecto al
concedente
Asesorar a los clientes sobre las cualidades y caractersticas de los productos
de los que dispone para la venta
Service
Reparar y dar los servicios correspondientes que correspondan a los
productos vendidos
Prestar un Servicio post venta a todos aquellos consumidores que hubieren
adquirido sus productos

 Tener un Inventario de repuestos

Garanta: ejecutar el servicio de garanta frente a los clientes
Informacin: Contar con informacin actualizada sobre las distintas
operaciones, usuarios, estadsticas de mercado de la zona y dems datos cuyo
conocimiento pueda llegar a ser de inters.
Plazos de Duracin del contrato
El contrato de concesin puede ser de plazo determinado o de plazo indefinido:
Plazo determinado: Consiste en la fijacin de una duracin mnima con
posibilidad de prorrogar el contrato una vez vencido el plazo mnimo estipulado.
Al fijarse un tiempo determinado de duracin del contrato se puede presentar
como desventaja para el concesionario la incertidumbre generada porque no
sabe si va recuperar su inversin inicial en los lmites de tiempo fijados para la
duracin del contrato.
Plazo indefinido: Permite a ambas partes rescindir el contrato en cualquier
momento con preaviso. La jurisprudencia considera que no hay derecho a
rescindir el contrato antes del plazo mnimo sin una causa suficiente.
Responsabilidad frente a terceros
El concesionario como consecuencia del contrato de concesin se relaciona con
el concedente, y su vez se relaciona con terceros (clientes) por la venta de los
bienes que produce en concedente.
Ante un caso de vicios redhibitorios presentes en la cosa adquirida por el
usuario del concesionario la jurisprudencia ha establecido con el tiempo que
ser el concedente el responsable por tales defectos tenindose por base la
"garanta de buen funcionamiento" otorgada por el ltimo. A la garanta
otorgada por el concedente se debe sumar aquella dada por el concesionario
por la venta del producto. Finalmente se puede ver que tanto el concedente
como el concesionario sern responsables por los vicios redhibitorios sufridos
por el consumidor que adquiri la cosa.
Regulacin legal del contrato de Concesin

Dado que este contrato no esta contemplado en el Cdigo Civil como tampoco
en ninguna otra ley especial destinada a regularlo nos encontramos frente a un
contrato atpico. Tampoco hemos encontrado nada que se refiera a la concesin
en el Cdigo de comercio. Finalmente cabe agregarse que en el proyecto de
unificacin y reforma del Cdigo Civil y del de Comercio tampoco ha sido
incorporado este contrato en la parte correspondiente a los contratos.
3.2 CONTRATO DE FRANQUICIA.
A diferencia de los anteriores, el tomador no se limita a distribuir, sino que
"hace" el mismo negocio que el dador, lo cual permite una gran integracin
entre las partes. El otorgante permite la utilizacin de la marca, de signos
distintivos, del procedimiento exitoso para hacer el negocio, y como
contrapartida, el tomador se obliga a obrar tal como lo estipula el dador, a fin
de que el negocio se repita de la misma manera. Hay una cesin de marca, de
imagen, un suministro, controles y auditoras muy minuciosas sobre la actividad
interna del tomador. Con ello se logra una identidad publicitaria y econmica
frente a los terceros.
Esta identificacin extrema crea la ilusin de una empresa nica, a diferencia de
la concesin, en la que la diferenciacin permite la creacin de una clientela
propia del concesionario.
UNIDAD 4 CONTRATO DE FIDEICOMISO.
4.1.1 Concepto: Contrato por medio del cual una persona (fiduciante)
transmite la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario)
quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en dicho contrato
(beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al
fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. (Art.1 Ley 24.441).
Por este contrato se transmite la propiedad fiduciaria, es decir un derecho de
propiedad revocable porque esta subordinado a durar solamente hasta que se
cumpla un plazo o cierta condicin resolutoria, momento en que habr que
restituir la cosa.
4.1.3 Sujetos: se discute acerca de si las partes son dos (fiduciante o
fiduciario) o si son cuatro (fiduciante, fiduciario, beneficiario y fideicomisario).

- Fiduciante : es el que crea el fideicomiso y transmite los bienes de los cuales

es propietario al fiduciario.
- Fiduciario : es quien recibe los bienes y esta obligado a darle los frutos de lo
recibido al beneficiario y a entregar los bienes a la persona designada en el
contrato. Adquiere el dominio imperfecto de la cosa durante un plazo o hasta
que se cumpla la condicin resolutoria. El fiduciario NO puede ser fideicomisario
ni tampoco beneficiario, salvo que sea una entidad financiera.
Hay dos personas que algunos consideran terceros y otros como parte:
- Beneficiario : es el que se beneficia con el producido que saca el beneficiario
con esos bienes desde que se comienza el contrato hasta que se termina.
- Fideicomisario : el que se queda con los bienes al termino del contrato.
La diferencia entre el fiduciario, el beneficiario y el fideicomisario es que el
primero (fiduciario) va a administrar el bien y cobrar por dicho trabajo, el
segundo (beneficiario) va a recibir durante el ctto. los frutos de ese bien, y el
tercero (fideicomisario) va a adquirir el bien cuando termine el ctto.
4.1.2Caracteres: Oneroso, Bilateral, Consensual, Formal, Nominado y Tpico.
Contenido del contrato (art.4)
Bsicamente el contrato debe contener:
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato.
b) El modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario.
d) La identificaron del beneficiario.
e) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso, con indicacin del
fideicomisario.
f) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare.
4.1.4 Objeto: toda clase de bienes, deben ser ciertos, existentes y que estn
en el comercio, incluso puede ser un objeto incorporal, un crdito o un derecho.

NO pueden ser objeto: las cosas fungibles o consumibles, las herencias futuras,
los ttulos valores y los derechos intelectuales.
Plazo: el ctto. puede hacerse por un plazo (Ej. Hasta el ao 2002) o hasta que
se cumpla una condicin resolutoria (Ej. Hasta que Juan se reciba de abogado).
Hay un plazo mximo de 30 aos salvo que el beneficiario sea un incapaz,
donde la duracin es hasta su muerte o hasta que cese su incapacidad. Si
vencido el plazo, no se nombr un destinatario el bien pasa al fiduciante o a sus
herederos.
Forma: se debe celebrar por instrumento pblico o privado, pero si el objeto es
un inmueble es obligatoria la escritura pblica.
4.1.5 Derechos y deberes de las partes:
- Fiduciante : debe cumplir con las obligaciones que asumi en el ctto., y puede
reclamarle al fiduciario que cumpla con sus deberes. Si el fiduciario no ejerce,
sin motivos, las acciones para defender los bienes, el fiduciante puede con
autorizacin del juez, ejercerlas.
- Fiduciario : debe cumplir con las ob. que asumi en el ctto. y rendir cuentas de
su gestin. Tiene derecho a recibir una retribucin, que si no esta fijada en el
ctto., la fijara el juez. Puede gravar o disponer de los bienes si lo quiere el
fideicomiso (ej. Alquilar)y no necesita el consentimiento de nadie. No puede
transmitir su derecho por causa de muerte, porque si muere, en lugar de pasar
los bienes a sus herederos, se designara otro fiduciario; no puede adquirir para
s los bienes fideicomitidos. Tambin tiene derecho a ejercer las acciones para
defender los bienes y a ser reembolsado por gastos.
Derechos y deberes del beneficiario y del fideicomisario:
- Beneficiario : tiene derecho a recibir los frutos producidos por el bien
fideicomitido, descontando los gastos y la remuneracin del fiduciario. Puede
ser a su vez fideicomisario (ya que el primero va a recibir los frutos durante el
contrato, mientras que el segundo va a recibir los bienes de donde salen esos
frutos al termino del contrato).
Tiene derecho a que se le rinda cuentas y a pedir el cese del fiduciario con
consentimiento del fiduciante, en caso de incumplimiento contractual. Tambin

tiene derecho a ejercer las acciones para defender los bienes fideicomitidos,
con autorizacin del juez, si el fiduciario no las ejerce.
- Fideicomisario : es el destinatario final de los bienes fideicomitidos. Puede ser
el fiduciante, el beneficiario o un tercero y puede ejercer las acciones para
traspasar los bienes a su patrimonio, logrando el dominio pleno.
Responsabilidad:
La responsabilidad del fiduciario tiene dos limites obvios:
- La separacin de los patrimonio : una cosa es el patrimonio del fiduciario
y otra, el formado por los bienes fideicomitidos, los que van a servir para cubrir
las obligaciones del fiduciario respecto de la administracin y explotacin de
ellos. El fiduciario no responde por esas obligaciones con su patrimonio
personal. Tampoco los acreedores del fiduciante pueden cobrarse de los bienes
fideicomitidos, salvo que haya fraude.
- Responsabilidad objetiva : (Art.1113 C.C.) va a limitarse esa
responsabilidad al valor de la cosa fideicomitida cuyo vicio o riesgo fuese causa
del dao, si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado. Solo se
responde hasta el valor de la cosa que causa el dao (tope de indemnizacin).
Extincin del contrato de fideicomiso. (Art. 25 Ley 24.441)
Son causales de extincin:
- el cumplimiento del plazo o la condicin resolutoria;
- la revocacin del fiduciante, si se reservo en el ctto. esa facultad. No tiene
efecto retroactivo;
- insuficiencia de los bienes fideicomitidos (deben liquidarse);
- prescripcin adquisitiva;
- declaracin de nulidad en sentencia ejecutoria;
- destruccin total de la cosa o que este fuera del comercio;
NO se extingue por la cesacin del fiduciario, sino que se nombra un sustituto.
4.2 CONTRATO DE FIDEICOMISO FINANCIERO.

4.2.1 Concepto: (Art.19 Ley 24.441) contrato de fideicomiso donde el

fiduciario (el que explota el bien) es una entidad financiera (banco, etc) o una
sociedad autorizada por la Comisin
Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero.
El fiduciario tiene la facultad de emitir certificados de participacin en ese
dominio fiduciario o ttulos representativos de deuda garantizados con esos
bienes fideicomitidos, para colocarlos entre el publico. Ambos son tomados
como ttulos valores y pueden ser objeto de oferta publica. Los inversores que
adquieran estos ttulos son los beneficiarios y tendrn derecho a los frutos o
rendimientos o a una cuota de esos bienes o de la venta del mismo.
Objeto: hacer operaciones relativas al mercado de capitales y quien dicta las
normas reglamentarias es la C.N.V. (Comisin nacional de valores).
Funcionamiento: el fiduciante tiene una cantidad de crdito y se los transfiere
a un tercero (fiduciario) el cual emite ttulos (certificados de participacin,
acciones, debentures, etc.) para colocarlos entre el publico. Los que los
adquieren pasan a ser beneficiarios.
En caso de que el patrimonio fideicomitido sea insuficiente los arts. 23 y 24
establecen ciertas pautas: se hace una asamblea con los tenedores de los
certificados para que decidan como van a administrar y a liquidar el patrimonio
a partir de ah.
El contenido del contrato es el mismo que para el fideicomiso comn adems
de las condiciones para emitir los certificados de participacin o ttulos
representativos de deudas.
LORENZETTI:
PAG. 294 TOMO 3
COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO .
La denominada "atribucin fiduciaria"' de la propiedad tiene su fuente en un
contrato o un testamento, del que surge la obligacin del fiduciante de
transmitir al fiduciario un bien afectado a una finalidad, cumplida la cual, el bien

es nuevamente transmitido al fiduciante o a un tercero, denominado

fideicomisario.
El fiduciario se obliga a cumplir el encargo y a otorgar los beneficios que genere
el bien fdeicomitido al beneficiario designado. La causa de este negocio
transmisivo puede ser muy
variada: inversin, garanta, gestin, sucesin.
CONCEPTO:
La ley 24.441 (art. 1) lo define diciendo: "Habr fideicomiso cuando una
persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a
otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en
el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o
condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario".
ELEMENTOS TIPICOS .
1. Una parte obligacional activa que es el sujeto que constituye el fideicomiso.
2. Una parte obligacional pasiva que es el sujeto obligado a administrar el
fideicomiso y que se denomina fiduciario.
3. La obligacin de transmitir al fiduciario el dominio de los bienes sujeto a
plazo o condicin.
4. Un bien o una pluralidad de ellos individualizados a la fecha de celebracin,
sobre los que se constituye el fideicomiso. El objeto puede ser determinable,
hacindose constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que deben
reunir los bienes, o bien establecindose un procedimiento para la
incorporacin de otros bienes.
5. Un beneficiario de las ganancias que surgen de la administracin del
fideicomiso
6. Una obligacin a cargo del fiduciario de transmitir el dominio del bien luego
del cumplimiento de una condicin o un plazo.
7. Un destinatario final de los bienes, que es el fideicomisario.

8. Un plazo mximo de duracin del contrato de treinta aos desde su

constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en el que podr
durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad.
SUJETOS : POSICION JURIDICA Y FACULTADES .
A) Fduciante:
Es parte en el contrato de fideicomiso y es quien transmite la propiedad
fiduciaria de los bienes, debiendo tener capacidad para disponer de los mismos;
es quien instruye al fiduciario sobre el cometido que deber cumplir
B) Fideicomitente:
Constituye el fideicomiso como derecho real de dominio y puede ser parte en la
relacin jurdica como fduciante.
C) Fiduciario:
Es parte en el contrato, siendo quien recibe la titularidad del bien, obligndose
a administrarlo y luego transmitirlo; es quien resulta depositario de la
confianza, siendo, en la mayora de los casos, un profesional experto.
D) Beneficiario:
No es parte en el contrato, sino beneficiario de la estipulacin que se realiza en
su favor.
La ley 24.441 (art. 2") dice que: "El contrato deber individualizar al
beneficiario, quien podr ser una persona fsica o jurdica, que puede o no
existir al tiempo del otorgamiento del contrato; en este ltimo caso, debern
constar los datos que permitan su individualizacin futura".
Si ningn beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende
que el beneficiario es el fideicomisario. Si tambin el fideicomisario renuncia o
no acepta, o si no llega a existir, el beneficiario ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por
actos entre vivos o por causa de muerte, salvo disposicin en contrario del
fiduciante.
E) Fideicomisario

No es parte, sino el destinatario natural de los bienes fideicomitidos y un

beneficiario eventual en el caso de que ningn beneficiario aceptare. El
fideicomisario puede ser beneficiario; el fiduciante, el beneficiario u otra
persona, pueden ser fideicomisarios.
CARACTERES Y DELIMITACION.
1). Relacin real y obligacional: coexisten dos aspectos: un contrato de
fideicomiso que da origen a derechos personales creditorios. La propiedad
fiduciaria es un derecho real, cuyo ttulo es el contrato de fideicomiso,
caracterizada por ser un dominio especial.
2) Negocio indirecto. Negocio unitario de doble efecto
El contrato de fideicomiso es un negocio indirecto. Se ha discutido si es un solo
negocio con unidad estructural o dos negocios. En la primera tesis se afirma
que el contrato es uno slo y nacen dos efectos: uno personal-creditorio, que
son las obligaciones y el otro real, que es el dominio fiduciario.
3. Negocio de confianza: en el fideicomiso la confianza existe en un grado
maximo, y es compensada, aunque mnimamente, por las obligaciones
personales que asume el fiduciario, cuyo incumplimiento puede producir la
revocacin del encargo y la fiducia.
4. Bilateral o plurilateral: Son partes de este contrato el fiduciante y el
fiduciario. Se discute, en cambio, si el beneficiario y el fideicomisario son partes
o terceros legitimados activos de beneficios con base en el contrato, adoptando
la mayora de la doctrina esta ltima posicin
5. Consensual: El contrato de fideicomiso queda perfeccionado desde que las
partes hubieren manifestado recprocamente su consentimiento
6. Oneroso La transmisin fiduciaria no puede ser calificada de onerosa, ya
que el fiduciante no recibe contraprestacin correspectiva por los bienes
transmitidos.
7. Delimitacin con el negocio simulado: El fideicomiso es un negocio que
las partes no pretenden ocultar y que presenta un aspecto real y otro
obligacional. En el aspecto externo hay un titular del derecho real, que es el
fiduciario, y en el interno el fiduciario ejerce la propiedad conforme a

instrucciones que ha recibido, por contrato, de parte del fiduciante. En la

simulacin tambin hay dos aspectos, uno externo que es la apariencia, y otro
interno, que provoca el efecto realmente querido.
8. Delimitacin con el mandato: lo nico que coincide es la obligacin del
fduciario con las del mandatario. En el fideicomiso, el fiduciante transmite la
propiedad al fiduciario, lo que no ocurre entre mandante y mandatario; el
fiduciario se obliga no slo a gestionar, sino a transmitir el dominio a un tercero,
lo que tampoco existe en el mandato.
ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS.
1- CONSENTIMIENTO: la aceptacin se presume cuando han intervenido en el
contrato de fideicomiso o cuando han realizado actos que inequvocamente la
suponen o son titulares de certificados de participacin o de ttulos de deuda en
los fideicomisos financieros.
No mediando aceptacin en los trminos indicados, el fiduciario puede
requerirla mediante acto autntico fijando a tal fin un plazo prudencial.
2- OBJETO: En principio puede ser objeto del fideicomiso "todo objeto
incorporal, todo derecho y toda accin que se encuentre en el comercio" (art.
1444), y aun los crditos futuros, aleatorios, condicionales, eventuales, litigios,
etctera (arts. 1446 y ss.). Quedan incluidos los ttulos valores y los derechos
intelectuales; el fideicomiso financiero tiene como objeto bienes inmateriales.
Slo cabe excluir a aquellos crditos cuya cesin est expresa o implcitamente
prohibida (art. 1444).
Pude contratarse sobre bienes ajenos. No hay un precio que se corresponda al
valor de los bienes fideicomitidos, lo que expulsa toda idea de onerosidad al
respecto.
Tanto la ley 24.441 como el proyecto de 1998, en su artculo 1453, al fijar los
contenidos mnimos incluyen el plazo, por lo que si se constituye un fideicomiso
sin plazo, no hay fideicomiso.
3- CAUSA: La causa de la atribucin patrimonial fiduciaria es el contrato de
fideicomiso, lo que explica la relacin ttulo-modo y derecho real-personal. La

causa-objetiva del contrato de fideicomiso puede ser de garanta, custodia,

administracin, inversin, testamentaria.
FORMA: Segn el artculo 4 de la ley 24.441: "El contrato deber contener"
determinadas indicaciones en lo que concierne a los bienes, a su duracin, y a
los derechos y obligaciones de las partes; cabe deducir que debe celebrarse por
escrito. Adems, deben cumplirse los requisitos formales correspondientes a la
naturaleza de los bienes transmitidos (art. 12). As, si se trata de inmuebles, el
contrato deber ser otorgado por escritura pblica (art. 1184), mientras que si
el objeto lo constituyen crditos, bastar con el documento escrito (art. 1454).
Asimismo, cuando se trate de cosas registrables se deber inscribir la
transmisin fiduciaria en el registro correspondiente a nombre del fiduciario a
los efectos de su oponibilidad a los terceros interesados de buena fe.
El contrato es formal pudiendo adoptarse el instrumento pblico o privado; pero
si se trata de inmuebles, el contrato es solemne absoluto, puesto que si no se
respeta la forma es ineficaz e insusceptible de conversin.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIARIO.
El fiduciario tiene dos obligaciones nucleares:
a) Una conducta prestacional de hacer encaminada al cumplimiento del encargo
dado por el fiduciante;
b) transmitir el dominio luego del cumplimiento de la condicin o plazo y
conforme a las indicaciones recibidas.
La ley 24.441 consider que la gestin del mandatario es una obligacin de
medios que no garantiza el resultado salvo pacto expreso, lo que se traslada al
fiduciano, de modo que la eficacia no se promete. Obligacion de rendir cuentas:
"La rendicin de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario, por el
fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las
previsiones contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a
un (1) ao".
Deber de cuidado: carga de aseguramiento
El fiduciario tiene un deber secundario de conducta, derivado de la buena fe,
que consiste en el cuidado de los bienes que estn bajo su custodia. El deber

mencionado encierra un costo para prevenir los riesgos, y la ley los impone al
fiduciario bajo la forma de una carga: el fiduciario tiene la carga de contratar un
seguro. La carga no es una obligacin, sino un deber que se impone a un sujeto
cuyo incumplimiento no es coercible, pero acarrea la prdida de un beneficio.
La ley 24.441 dice que no se podr "...dispensar al fiduciario de la obligacin de
rendir cuentas, la que podr ser solicitada por el beneficiario conforme las
previsiones contractuales, ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir l o sus
dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para s los bienes fdeicomitidos".
La dinmica del patrimonio fiduciario
Una vez producida la entrega de los bienes y su inscripcin dominial, se
conforma un patrimonio separado y afectado al cumplimiento de fines. La
finalidad provee de dinmica al patrimonio, ya que el fiduciario debe prestar
una conducta razonable para su cumplimiento, lo que genera gastos, asuncin
de obligaciones, obtencin de crditos.
Retribucin y reembolso de gastos
La ley establece (art. 8) que "Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario
tendr derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin. Si sta no
hubiese sido fijada en el contrato, la fijar el juez teniendo en consideracin la
ndole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir".
Adquisicin de los frutos y productos
La ley 24.441 establece que: "Cuando as resulte del contrato, el fiduciario
adquirir la propiedad fiduciaria de otros bienes que adquiera con los frutos de
los bienes fideicomitidos o con el producto de actos de disposicin sobre los
mismos, dejndose constancia de ello en el acto de adquisicin y en los
registros pertinentes.
Disponer o gravar los bienes
El fiduciario tiene facultades de administracin y disposicin sobre los bienes
fideicomitidos, lo que es una consecuencia de la confianza otorgada por el
fiduciante y el derecho de abuso que se reconociera en los orgenes de esta
figura.

Legitimacin para la proteccin de los bienes

La ley 24.441 (art. 18) dice: "El fiduciario se halla legitimado para ejercer todas
las acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos,
tanto contra terceros como contra el beneficiario.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIANTE.
Obligaciones: entrega de los bienes se obliga a entregar los bienes para
integrarlos al patrimonio separado, bajo la titularidad fiduciaria.
Derechos del fiduciante :El fiduciante tiene los siguientes derechos:
a) Exigir la rendicin de cuentas por parte del fiduciario;
b) accionar ante el incumplimiento del fiduciario;
c) opinar y ser escuchado en el caso de imposibilidad de cumplir con el destino
de los bienes, o de problemas relativos al objetivo propuesto;
d) exigir la transmisin de los bienes al fideicomisario;
e) designar fideicomisarios sustitutos.
Efectos frente a terceros
1. La inscripcin registral: comienzo y duracin de la oponibilidad
- Si son bienes registrables muebles o inmuebles, los efectos comienzan desde
que se inscribi en el registro.
- Si se trata de crditos, desde que sea notificado el deudor.
- Si se trata de ttulos valores nominativos o a la orden, desde el momento en
que se cumplan los requisitos de transmisin que correspondan a su naturaleza.
- Si son bienes muebles no registrables, bastar la tradicin; la afectacin al
dominio fiduciario carecer de oponibilidad respecto a terceros de buena fe.
Acreedores frente al patrimonio fiduciario
Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o colectiva de
los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos

los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude. Los
acreedores del beneficiario y del fideicomisario slo pueden subrogarse en los
derechos de su deudor.
Responsabilidad por daos
28La ley 24.441 (art. 14) dispuso que: "La responsabilidad objetiva del fiduciario
emergente del artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al valor de la cosa
fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario no pudo
razonablemente haberse asegurado".
Modificaciones subjetivas: cese y sustitucin del fiduciario.
La cesacin del fiduciario no produce la extincin del fideicomiso, sino la
sustitucin del fiduciario por otro.
La ley 24.441 establece las causas de la cesacin del fiduciario:
a) Remocin judicial.
b) Muerte o incapacidad.
c) Disolucin si es una persona jurdica.
d) Quiebra o liquidacin.
e) Renuncia.
Extincin
Causas de extincin
La ley 24.441 (art. 25) en una enumeracin no taxativa, dispone que "El
fideicomiso se extingue
por: "a) El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiera sometido o el
vencimiento del plazo mximo legal;
"b) La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa
facultad; la revocacin no tendr efecto retroactivo;
"c) Cualquier otra causal prevista en el contrato".

Los efectos de la extincin (arts. 26, ley 24.441, y 1484, proyecto) son
tratados de la siguiente manera: "Producida la exfincin del fideicomiso, el
fiduciario est obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a
sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones
regstrales que correspondan".
4.2 FIDEICOMISO FINANCIERO.
La ley 24.441 dispone (art. 19) que: "Fideicomiso financiero es aquel contrato
de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una
entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin
Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiario, son
los titulares de certificados de participacin en el dominio fiduciario o de ttulos
representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos.
Elementos caractersticos:
1. El fiduciario: debe ser una entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por la Comisin Nacional de Valores.
2. El beneficiario: son los titulares de certificados de participacin en el
dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los
bienes as transmitidos.
3. Modalidades: hay dos modalidades receptadas:
a) Certificados de participacin en la propiedad fiduciaria;
b) ttulos de deuda garantizados con los bienes transmitidos.
4. Titulizacin: sern considerados ttulos valores.
5. Oferta pblica: podrn ser objeto de oferta pblica, y siendo ttulos valores,
resulta de aplicacin la ley 17.811.
6. Informacin.
7. Autoridad de aplicacin: la Comisin Nacional de Valores.
Securitizacin: A) Concepto

La securitizacin deviene de security cuyo significado es "ttulo valor", de all

que tambin se lo denomine "titulizacin" La securitizacin es un proceso por el
cual un conjunto de activos que presentan ciertas condiciones de
homogeneidad se renen en una cartera para ser afectados al pago de ttulos
emitidos con respaldo en dicha cartera; es movilizar una cartera de activos
relativamente ilquidos a travs de la emisin de ttulos valores.
El proceso mediante el cual se produce la titulizacin requiere de vanos pasos y
diferentes tecnologas jurdicas a saber:
Contrato primario
En primer lugar debe existir un "contrato originario-base-primario" que origine
un crdito: puede ser una compraventa con saldo de precio o un mutuo
garantizado con hipoteca. Se lo puede denominar "primario" porque es el
presupuesto para el surgimiento de la titulizacin, que es denominada
"mercado secundario".
Contrato secundario
El mecanismo que surge es la celebracin de un contrato secundario derivado
del primero: la entidad financiera, como acreedora o cesionaria de un crdito
cierto ilquido en el contrato primario, celebra un contrato con un tercero.
Costumbres y finalidad econmica
El fideicomiso financiero puede ser utilizado en la construccin de inmuebles de
propiedad horizontal y aun en clubes de campo, mediante el otorgamiento de
certificados de participacin a los futuros dueos de las unidades a construir,
mantenindose la propiedad fiduciaria en cabeza de una sociedad que acta
como fiduciaria. De este modo se evita la compraventa y sus costos
operacionales.
Certificados de participacin y ttulos de deuda
El fiduciario puede emitir ttulos representativos de deuda garantizados por los
bienes fideicomitidos y certificados de participacin, los que pueden ser
nominativos no endosables, o escritrales, al portador o nominativos
endosables.

Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que

consten las condiciones de la emisin, las enunciaciones necesarias para
identificar el fideicomiso al que pertenecen y la descripcin de los derechos que
confieren. Pueden emitirse certificados globales de los certificados de
participacin y de los ttulos de deuda, para su inscripcin en regmenes de
depsito colectivo, los que se consideran definitivos, negociables y divisibles.
Asimismo "pueden emitirse diversas clases de certificados de participacin y de
ttulos de deuda con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben
otorgar los mismos derechos.
La emisin puede dividirse en series.
Tanto los ttulos representativos de deuda como los certificados de participacin
son ttulos valores.
El ttulo valor tiene su causa en el contrato de inversin celebrado entre el
inversor y la sociedad emisora, y representa la titularidad respecto de una masa
global de activos que integran el patrimonio afectado al fondo comn de
inversin.
El inversor tiene un ttulo de participacin directa sobre un portafolio de activos
con caracteristicas homogneas que se colocan al cuidado de un trustee. El
fiduciario es la entidad financiera, los bienes son crditos homogneos ciertos,
que se agrupan y que constituyen el portafolio, y sobre ello se emiten ttulos de
participacin en el fondo.
El titular posee cuotapartes de copropiedad.
Los ttulos representativos de deuda son ttulos valores que representan deuda
y tienen como garanta el patrimonio fiduciario.
Tanto unos como otros pueden emitirse en clases y dentro de cada una de ellas
con los mismos derechos, pudiendo dividirse en series.
LIQUIDACION.
El procedimiento es el siguiente:
- El fiduciario debe citar a asamblea de portadores de certificados de
participacin o de ttulos de deuda, segn el caso, lo que se debe notificar

mediante la publicacin de avisos en el Boletn Oficial y un diario de gran

circulacin del lugar del domicilio del fiduciario; la autoridad de contralor puede
disponer otra forma adicional de citacin.
- La asamblea debe celebrarse dentro del plazo de sesenta das contados a
partir de la ltima publicacin, en el lugar establecido en el contrato o, en su
defecto, en el del domicilio del fiduciario, a fin de resolver sobre la
administracin y liquidacin del patrimonio. Si no hay quorum en la primera
citacin se debe citar a una nueva asamblea la cual debe celebrarse dentro de
los treinta das siguientes a la fecha fijada para la asamblea no efectuada.
UNIDAD 5 LEASING.
COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO .
En el leasing, al constituirse el gravamen sobre una cosa que todava no
pertenece al deudor y cuyo recupero es relativamente sencillo, se disminuyen
los estudios de riesgo y calificacin crediticia, bajndose los costos inherentes
al crdito.
En el leasing confluyen todas estas perspectivas:
a) La de pagar un precio por el uso de una cosa;
b) la de adquirirla en un tiempo futuro, y
c) la de tomar un crdito con garanta sobre esa cosa.
La figura es muy til para el desarrollo econmico; las pequeas y medianas
empresas pueden acceder a bienes de capital; facilita la contratacin de grupos
de bienes, como flotas de vehculos; en el campo del consumo, permite la renta
de bienes familiares como el automvil o la computadora, con una financiacin
de bajo costo. En grandes emprendimientos empresarios se toman en leasing
bienes inmuebles o muebles, con un abaratamiento de los costos iniciales
disminuyendo los riesgos del negocio.
CONCEPTO.
El proyecto de 1998 lo define en su artculo 1157, diciendo: "En el contrato de
leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y
determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una

opcin de compra por un precio". Es una definicin importante por varias

razones: a) define al contrato de leasing como autnomo, y si bien considera de
aplicacin subsidiaria el tipo legal de la locacin y de la compraventa en su
caso, el acierto es la autonoma, y no como en la ley 24.441 donde se dice que
es una locacin a la que se le agrega una opcin de compra.
ELEMENTOS TIPICOS.
Desde el punto de vista del tipo legal, el leasing es un contrato flexible, porque
admite modalidades y subtipos, y no homogneo desde el punto de vista
causal, ya que admite que las partes lo celebren teniendo fines diferentes:
financiero, garanta, compra, locacin.
Por esta razn, conviene distinguir elementos generales del tipo, que son los
contemplados en la definicin dada por el proyecto de 1998, de otros especiales
que regula la ley 24.441.
Elementos generales:
1- Transferencia onerosa de la tenencia sobre un bien cierto y determinado para
su uso y goce.
2- Opcin de compra.
Elementos especiales:
1. Que el dador sea una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto
la realizacin de este tipo de contratos.
2. Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas, o inmuebles
comprados especialmente por el dador o un tercero
3. Que el precio del alquiler se fije teniendo en cuenta la amortizacin del valor
de la cosa alquilada.
4. Que el tomador tenga la facultad de comprar la cosa locada mediante el
pago de un precio fijado en el contrato, que responda al valor residual
presumible de aqulla.
MODALIDADES Y SUBTIPOS.

Un tipo contractual puede presentar diversas modalidades porque es flexible y

los particulares combinan diversas normas legales para lograr una mayor
adaptabilidad del instrumento legal a sus necesidades.
Un tipo contractual puede presentar subtipos, que son modalidades a las que el
legislador les da un rango especial, de modo que slo pueden existir si se
cumplen los requisitos establecidos en la ley
El bien objeto del contrato puede:
a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador.
b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn
catlogos, folletos o descripciones identificadas por ste.
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato
de compraventa que ste haya celebrado.
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con
el tomador.
e) Adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo
adquirido con anterioridad.
f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir
leasing sobre l.
La prctica negocial plantea una relacin tripartita:
a) Hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario, el poseedor, el
fabricante, importador, vendedor);
b) otro que es el dador del leasing, y
c) otro que es el tomador.
En el leasing operativo, quien fabrica el bien lo da en leasing, por lo que el
titular (a) y el dador
(b) constituyen una sola persona y parte contractual; consecuentemente es
bipartito.

En el leasing financiero, existen los tres sujetos, pero el legislador

considera parte contractual solamente a dos: el dador y el tomador, ya que el
titular es ajeno a la relacin.
Ello plantea el problema de establecer las acciones que tiene el tomador del
leasing frente al titular por defectos de la cosa.
Leasing financiero: Es un contrato celebrado por el dador, que debe ser una
entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos, con
la finalidad de dar financiamiento a su cliente, denominado tomador, mediante
el cual el dador adquiere un bien por indicacin del tomador, entregndole la
tenencia con la finalidad de uso por un precio en dinero, durante un plazo,
otorgando una opcin de compra, previo pago del valor residual.
Leasing operativo: es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular
del bien (propietario o fabricante) o tiene legitimacin para darlo en leasing
(importador, vendedor), entrega la tenencia para el uso al tomador, con opcin
de compra. A diferencia del financiero, estamos en presencia de un contrato
que no tiene una finalidad financiera prevalente, sino de cambio: el titular
desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo.
Leasing inmobiliario: Es un vinculo con las siguientes caractersticas: la
sociedad de leasing adquiere un bien inmueble por indicacin de la empresa
tomadora, y le otorga el uso y goce contra el pago de un canon, con opcin de
compra luego de pagados una cantidad determinada de perodos, no es un
subtipo, sino una modalidad caracterizada por el objeto: un bien inmueble.
Leasing mobiliario: es una modalidad y no un subtipo, ya que no tiene
elementos de calificacin especficos, sino que se caracteriza nicamente por el
objeto.
" Leasing" de retro o "lase back ": Desde el punto de vista de su
configuracin tcnico-jurdica, esta operacin no presenta solamente la
sucesin temporal locacin-venta que es tpica del leasing, sino que es ms
compleja. Existe primero una compraventa, sucedida luego de un leasing,
existiendo entre ambos negocios una conexidad contractual, pero no un nuevo
tipo o un tipo legal de leasing ms extenso. La primera compraventa, mediante
la cual el empresariotransfiere a la empresa de leasing un bien, es de

naturaleza fiduciaria'*', porque se basa en la confianza de que ser dada en

leasing por parte del comprador.
"Leasing" internacional: la Convencin de Ottawa La Convencin de Ottawa,
de 1988, sobre leasing internacional da un concepto descriptivo (art. 1) que
dice: "La presente Convencin regula la operacin de crdit-bail (leasing)
descripta en el pargrafo segundo, en la cual una parte (el dador): a) concluye,
sobre la indicacin de otra parte (el tomador) un contrato (contrato de
provisin) con una tercera parte (el proveedor) en virtud del cual adquiere un
bien de equipamiento, maquinarias o herramientas (de la maquinaria) dentro de
los trminos aprobados por el tomador, por tanto que ellos le conciernen, y b)
concluye un contrato (el contrato de leasing) con el tomador, dando a ste el
derecho a utilizar el material mediante el pago de alquileres".
CARACTERES:
Tpico.
Consensual.
Bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
Formal.
De tracto sucesivo o ejecucin continuada.
Intuito personae.
De consumo.
Celebrado por adhesin.
CALIFICACION Y DELIMITACION.
CALIFICACION:
La doctrina argentina sostuvo que debe legislarse como un derecho real de usar
y gozar un inmueble ajeno, pagando un canon peridico, con la opcin de
compra personal.

En el leasing no hay una compraventa inicial, puesto que se deja para la opcin
la celebracin misma del contrato.
La locacin concede la tenencia para el uso y goce de la cosa, lo que es
sustancialmente anlogo a la primera etapa del leasing. Con anterioridad a la
tipificacin legal, la doctrina y jurisprudencia se inclinaron por la interpretacin
de que no existe compraventa, sino leasing, que constituye un acto jurdico
complejo integrado por dos contratos tpicos (compraventa y locacin)
ejecutables en forma complementaria, siendo precisamente elemento
caracterstico de este contrato la simultaneidad de ambos actos
DELIMITACION:
La existencia de obligaciones de hacer involucradas en el contrato no lo
transforma en uno de servicios, porque stas son accesorias, siendo la
obligacin nuclear la transmisin del uso y goce y la eventual transferencia del
dominio
En el mutuo se entregan cosas consumibles en propiedad; en cambio, en el
leasing no se da la propiedad, ni las cosas son consumibles.
PRESUPUESTOS DEL CONTRATO.
SUJETOS.
A) Sujetos autorizados para el "leasing" financiero
En primer lugar, cabe sealar que siendo el leasing una operacin financiera,
debe ser realizado por bancos comerciales y compaas financieras.
B) Sujetos autorizados para el "leasing" operativo
El sujeto dador esta limitado en la ley 24.441: en el leasing financiero debe ser
una entidad financiera o sociedad que tenga por actividad el leasing; en el
leasing operativo, debe ser (art. 28) fabricante o importador.
C) Relacin del dador con la cosa
El dador puede ser propietario o no de la cosa. En este segundo caso puede
tener legitimacin para contratar sobre ella, dndola en leasing.
ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS.

OBJETO.
Resultan de aplicacin las normas generales relativas al objeto de los contratos,
especialmente en cuanto a la licitud, posibilidad, determinabilidad,
patrimonialidad. Tambin son aplicables las reglas sobre el objeto del contrato
de locacin y de compraventa, en cuanto se correspondan con la finalidad de
este contrato.
PRECIO.
El precio es un "canon" que se integra con el valor econmico del uso (alquiler
de la locacin), el correspondiente a la amortizacin del valor de propiedad
(precio de la compraventa) y el costo financiero (inters del mutuo), adems de
los costos administrativos y de gestin.
En el aspecto sustancial, el canon es una curva combinada de amortizacin del
capital con el flujo de fondos que debe tener un equilibrio: si el canon es igual al
precio dividido por la cantidad de perodos de uso, es igual a una venta a plazo.
Por ello, se estima necesario que en el momento del ejercicio de la opcin de
compra, exista el pago de un "precio", que representa el valor residual de la
cosa.
El proyecto de 1998 establece (art. 1158) que "el monto y la periodicidad de
cada canon se determina convencionalmente. El precio de ejercicio de la opcin
de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable segn
procedimientos o pautas pactadas".
PLAZO.
Siendo un vnculo de duracin, el transcurso del tiempo es un elemento esencial
de este contrato, ya que el propsito prctico perseguido por las partes no se
logra sino a travs de la dimensin temporal.
LA OPCION DE COMPRA DE RENOVACION Y DE PRORROGA.
La opcin de compra es una facultad irrenunciable, porque es un elemento
tpico del contrato.

Si no est pactada, no es un contrato de leasing, sino de locacin de cosas. La

opcin es en favor de persona determinada y por lo tanto puede ser ejercida
por el tomador, por sus sucesores y por los acreedores por va subrogatoria
La opcin de compra se relaciona con el "valor residual".
La ley 24.441 dispuso que puede ser ejercida por el dador a partir del pago del
50% de los perodos.
Con posterioridad al ejercicio de la opcin, el tomador acepta la oferta de
compraventa, y se produce una transformacin del ttulo por el cual detenta la
cosa: de locatario pasa a ser adquirente.
Las partes pueden pactar que el tomador opte por renovar el contrato,
sustituyndose las cosas que constituyen su objeto por otras cosas en las
condiciones que ellos pacten.
Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. Es una clusula lcita siempre
que no signifique desplazar la opcin de compra que es un elemento esencial.
FORMA:
El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que "el leasing debe ser pactado en
escritura pblica si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los
dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado".
La inscripcin del contrato es un requisito de su oponibilidad a los terceros. El
inters prevalente en la inscripcin es del tomador, toda vez que de esa manera
puede ejercer la opcin de compra contra el dador y oponerla a terceros en
caso de conflicto.
El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que; "A los efectos de su oponibilidad
frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda a
las cosas que constituyen su objeto.
Si se trata de cosas muebles no registrables o software, deben inscribirse en el
Registro de Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en
su caso, se deba poner a disposicin del tomador el software.
Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del bien
objeto del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco (5) das

hbiles posteriores. Pasado ese trmino, produce ese efecto desde que el
contrato se presente para su registracin.
El proyecto de 1998 dice (art. 1170) que "La inscripcin del leasing sobre cosas
muebles no registrables y software puede cancelarse, a) Si lo dispone una
resolucin judicial b) Si lo solicita el dador o su cesionario, c) Si lo solicita el
tomador despus del plazo y en las condiciones en que, segn el contrato
inscripto, puede ejercer la opcin de compra.
El contrato se prueba por los modos previstos en la ley. En el rgimen de la ley
24.441, no hay formalidad alguna, pero la doctrina ha interpretado que la forma
escrita es ad probationem, y por lo tanto debe probarse por escrito, entre las
partes, requirindose su inscripcin para los terceros.
EFECTOS ENTRE LAS PARTES.
EL DADOR: El dador se obliga a ceder el uso de la cosa con carcter tenencial.
Para ello debe entregarla si es propietario, o bien adquirirla siguiendo las
instrucciones del tomador, segn los casos. La obligacin de entrega es a cargo
del dador, pero puede darse el caso que compre una cosa a un fabricante o
comerciante y ste la entregue directamente al tomador. La situacin jurdica es
la siguiente: el dador cumple con su obligacin de entrega a travs de un
tercero; el tomador recibe la cosa en su nombre y del dador
Deberes secundarios de conducta
Como deberes de colaboracin, el dador debe:
a) Entregar los ttulos que aseguren el goce pacfico de la cosa;
b) inscribir el contrato;
c) otorgar la opcin de compra asegurando el cumplimiento de la finalidad del
contrato de buena fe;
d) recibir la cosa en caso de no hacerse uso de la opcin de compra.
Si se pacta la eximicin de responsabilidad del dador en el leasing financiero, el
tomador tiene accin directa contra el vendedor con fundamento en que "el
tercero puede en su propio nombre, ejercer contra el primer enajenante, los

derechos que da la eviccin, aunque l no pudiese hacerlo contra el que le

transmiti el derecho"
EL TOMADOR: El tomador del leasing es titular de la tenencia para el uso y
goce del bien y debe hacer un uso regular de ese derecho, conforme se exige al
locatario y al standard de la buena fe y el ejercicio no abusivo de los derechos.
En este sentido, el proyecto de 1998 dice (art. 1166) que "el tomador puede
usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su destino".
Como titular de la tenencia, que importa reconocer en otro la propiedad, no
tiene legitimacin para vender, ni para gravar el bien. As lo dispone el proyecto
de 1998, en su artculo 1166 refirindose al bien: "no puede venderlo, gravarlo
ni disponer de l".el tomador no puede gravar ni vender la cosa; si lo hace es
responsable por los daos causados frente al dador; este ltimo tiene accin
reivindicatoria contra el tercero pidiendo directamente el secuestro de la cosa.
Si no ejerce la opcin, debe restituir la cosa en el tiempo oportuno, aplicndose
las normas de la obligacin de restituir propia de la locacin.
Deberes secundarios de conducta
Durante el uso de la cosa tiene los deberes del locatario, si se ha pactado la
eleccin de la cosa como facultad del tomador, debe colaborar ejercindola de
buena fe, conforme al standard de lo razonable.
Distribucin de riesgos del contrato:
a) El deterioro o prdida de la cosa.
b) la obsolescencia tecnolgica.
c) el riesgo financiero.
EFECTOS FRENTE A TERCEROS.
1. La inscripcin registral: comienzo y duracin de la oponibilidad
Efectos:
1. Oponibilidad desde la enfrega de la cosa: si el contrato se inscribe denfro de
los cinco das hbiles de celebrado, hay un efecto refroactivo de la oponibilidad,
puesto que comienza a contarse a partir de la enfrega;

2. oponibilidad desde la inscripcin: luego de transcurridos los cinco das hbiles

mencionados en el punto anterior, la oponibilidad comienza desde que el
contrato se presente para su registracin.
Se establece la legislacin registral aplicable, conforme a los
siguientes criterios (art. 1163):
1. Son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan segn
la naturaleza de los bienes.
2. En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas
regstrales de la ley de prenda con registro y las dems que rigen el
funcionamiento del Registro de Crditos Prendarios.
3. Cuando el leasing comprende cosas muebles situadas en distintas
jurisdicciones, se aplica lo dispuesto en la ley de prenda con registro para
iguales circunstancias.
Finalmente, se dispone (art. 1163) la obligacin del registro de expedir
certificados referidos a la existencia del contrato de leasing.
En especial se establece que "el certificado que indique que sobre
determinados bienes no aparece inscripto ningn contrato de leasing en
determinado registro, tiene eficacia legal hasta veinticuatro (24) horas de
expedido".
MODIFICACIONES SUBJETIVAS: CESION.
En primer lugar interesa examinar la posibilidad de que el tomador ceda su
posicin contractual a un tercero, quien pasara a sustituirlo en el uso y goce de
la cosa. El contrato de leasing ha sido calificado como intuitu personae tomando
en cuenta la persona del tomador, lo cual tiene un sustento en la prctica
negocial, toda vez que el dador tiene inters en la persona del tomador, ya que
la cosa est bajo su cuidado. Por esta razn, es habitual el pacto de prohibicin
de ceder y sublocar, que es lcito por aplicacin de las normas de la locacin.
En segundo lugar, corresponde examinar la posibilidad de que el dador ceda los
crditos que tiene con motivo del leasing. El inters es atendible, considerando
que se trata de sociedades que tienen una finalidad financiera o, en el leasing
operativo, pueden procurar monetizar estos crditos.

EXTINCION.
Causas: En el perodo de uso y goce, antes del ejercicio de la opcin de
compra, el contrato puede extinguirse por las causas contempladas en el
rgimen de la locacin en cuanto resulten compatibles con este contrato. Ser
aplicable la extincin por cumplimiento del plazo resolutorio si no se ejerce la
opcin de compra, ni se opta por sustituir la cosa. Tambin se extingue por
acuerdo de partes, prdida de la cosa, imposibilidad de usarla para el destino
especialmente previsto, incumplimiento de las obligaciones a cargo de alguna
de las partes.