#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
@lamarikaos
que
se
encontraba
realizando
distintas
publicaciones
#28090317#153054266#20160523130621016
referido, logrando establecer que aquel inmueble posee dos viviendas (una en la
parte posterior y la otra en la frontal del terreno) y que all efectivamente reside
una mujer de nombre Maribel. Asimismo, el personal realiz una bsqueda de
las redes wifi existentes en la zona.
Luego de ello, realizaron una bsqueda de la red social Facebook
por el nombre Mari Bel (que haba surgido durante el monitoreo de la red
social Twitter) logrando establecer que el vanity correspondiente a la cuenta es
www.facebook.com/maribel.durand, que la usuaria reside en la localidad de
Quilmes, que estudi en la Universidad Nacional de Quilmes y que se
desempeaba en el Ministerio de Desarrollo de la Nacin aunque actualmente era
desocupada gracias al cambio. Es decir, que aquel usuario corresponda a la
investigada, obtenindose capturas de pantalla de sus fotografas.
Posteriormente, la red social Twitter acompa los logs de
conexin y direcciones de IP utilizadas para la cuenta @lamarikaos de aquella
red. Acto seguido el personal constat a que empresas proveedoras del servicio
de internet (ISP Internet Service Provider) corresponda cada una de las
direcciones de IP indicadas.
En cuanto a las aclaraciones tcnicas pertinentes, el personal indic
que: Cada direccin de IP est asignada en un momento determinado de tiempo
de forma unvoca a un equipo conectado a Internet (computadora, telfono
celular, consola de juegos, Smart tv y otros dispositivos aptos para la conexin).
Estas direcciones de IP son administradas por entidades formales como ICANN
(http://www.icann.org/), esta entidad se encarga de distribuir las mismas a otras
entidades ubicadas en diferentes zonas geogrficas del globo. Para el caso de
nuestro pas, la organizacin responsable de la asignacin y administracin de
las Direcciones IP, es LACNIC (Registro de Direcciones de Internet Para
Amrica Latina y Caribe), esta entidad mantiene una base de acceso pblico a
Fecha de firma: 23/05/2016
Firmado por: ARIEL OSCAR LIJO, JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
Firmado(ante mi) por: DIEGO FERNANDO ARCE, SECRETARIO DE JUZGADO
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
entre
las
cuales
se
destacaba
la
del
portal
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
gravedad del dao y la idoneidad del medio elegido para generar el estado de
alarma perseguido con la amenaza.
En cuanto a la caracterstica de injusta, no caben dudas de que no
existe imposicin legal alguna que habilite a la imputada a efectuar amenazas de
muerte al ncleo familiar del Presidente de la Nacin o, va de suyo, a ninguna
otra persona.
Sentado ello, en cuanto al anonimato obtenido por Durand para
realizar las publicaciones amenazantes, mediante la utilizacin del perfil de la red
social Twitter; aqul, evidentemente, increment el temor producido por los
mensajes ya que, precisamente, se desconoca el autor o autores que podan estar
emitindolo y la capacidad real de actuacin para llevar a cabo la conducta
amenazada. Ello condujo a la adopcin de distintas medidas de seguridad por
parte del equipo de Custodia Presidencial de la Polica Federal Argentina, lo que
no slo evidencia la seriedad con la que fue interpretada la amenaza, que logr
amedrentar al Presidente de la Nacin, su familia y su personal de seguridad, sino
tambin que el anonimato haca imposible evaluar fehacientemente la posibilidad
de produccin de un atentado, al desconocerse si provena de una persona o
grupo y sus capacidades tcticas y operativas.
En este sentido, la doctrina entiende que Resulta claro el
incremento en el temor o la alarma que se produce en la vctima cuando el sujeto
activo oculta su identidad fsica. El anonimato reside, entonces, en la
imposibilidad o en las graves dificultades para descubrir la identidad del autor;
comprende todos los supuestos en que el agente procura que el sujeto pasivo no
sepa quin lo amenaza (conf. Andrs Jos DAlessio y Mauro A. Divito, Cdigo
Penal de La Nacin Comentado y Anotado, La Ley, 2010, 2 ed., T: II de Parte
Especial, pg. 500).
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
que con la norma se intenta evitar, sosteniendo que el medio idneo para
configurar la conducta tpica debe verificarse en cada caso concreto (conf.
Andrs Jos DAlessio y Mauro A. Divito, Cdigo Penal de La Nacin
Comentado y Anotado, La Ley, 2010, 2 ed., T: III de Leyes Especiales, pg.
1000/1001).
Entonces, a la luz de lo expuesto, entiendo que como consecuencia
de la amplia difusin que tuvo la conducta de Durand, no slo se produjo la
incitacin al odio contra el presidente, su familia y sus partidarios en razn de la
orientacin poltica que promulgan, sino que tambin fue generadora de
incitacin a la violencia en sentido contrario; es decir, contra la nombrada y el
grupo al que otros miembros de la sociedad le atribuyeron pertenencia por su
presunta- ideologa poltica. Gener un estado de conmocin en el que
partidarios y detractores de sus pensamientos se dispusieron mutuamente a
incitar la violencia contra el grupo opuesto, habiendo obrado sus publicaciones
como disparador de aquella situacin en razn del contexto poltico y social del
pas, lo que efectivamente configura el tipo penal analizado.
La idoneidad del medio utilizado no podra ser mayor, la red de
internet y las redes sociales que all se alojan permiten que cualquier
manifestacin pueda replicarse en cuestin de minutos en miles o incluso
millones- de usuarios, que suman sus voces a esa primera chispa, encendiendo
rpidamente el fragor contra unos y otros miembros de las categoras en las que
se identifiquen. En este sentido, se ha sostenido que: En la actualidad hay
nuevas herramientas poderosas para difundir mentiras, fomentar el odio y
alentar la violencia () Lamentablemente, la apertura y la amplia
disponibilidad de internet que celebramos han permitido que se transforme en
una plataforma poderosa y virulenta no solo para el antisemitismo, sino tambin
para muchas formas de odio () El poder de Internet no radica en estar bajo el
Fecha de firma: 23/05/2016
Firmado por: ARIEL OSCAR LIJO, JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
Firmado(ante mi) por: DIEGO FERNANDO ARCE, SECRETARIO DE JUZGADO
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
prrafo, del Cdigo Penal de la Nacin en concurso ideal con la figura penal
normada por el artculo 3, ltimo prrafo, de la Ley 23.592.
VII. El derecho a la libertad de pensamiento y expresin:
En virtud de las circunstancias relatadas hasta el momento,
teniendo en cuenta las especiales circunstancias del caso, es decir: a) la forma en
que fueron realizadas las publicaciones intimidatorias, b) su carcter, que podra
ser interpretado como poltico por los destinatarios de la conducta, y c) el medio
utilizado, una red social masiva, Twitter, con millones de usuarios, dentro de
internet, corresponde efectuar ciertas aclaraciones respecto de cmo opera la
calificacin atribuida a su conducta con relacin al derecho a la libertad de
expresin, y si en el presente caso podra resguardarse la conducta imputada bajo
su tutela. Precisamente, la Ley 26.032, en su artculo primero, establece que La
bsqueda, recepcin y difusin de informacin e ideas de toda ndole, a travs
del servicio de Internet, se considera comprendido dentro de la garanta
constitucional que ampara la libertad de expresin.
Entonces la cuestin a analizar en el presente considerando deber
orientarse a responder los siguientes interrogantes: a) Las publicaciones
efectuadas por Durand se encuentran amparadas por el derecho a la libertad de
expresin? y b) Sin perjuicio de la respuesta obtenida al interrogante anterior:
Podra la sancin judicial por el hecho que se investiga generar un efecto
disuasivo que acte como mecanismo internalizado de censura para el resto de la
sociedad?; c) Resultara ajustado un pronunciamiento sancionatorio de la
conducta de Durand bajo el criterio del escrutinio estricto aplicado a este auto?
VII.a: Las publicaciones efectuadas por Durand se encuentran
amparadas por el derecho a la libertad de expresin?
Para responder al interrogante, en primer lugar debo sealar que el
derecho a la libertad de pensamiento y expresin es un derecho fundamental
Fecha de firma: 23/05/2016
Firmado por: ARIEL OSCAR LIJO, JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
Firmado(ante mi) por: DIEGO FERNANDO ARCE, SECRETARIO DE JUZGADO
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
principios,
requieren
la
elaboracin
de
ciertas
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
fueron descriptos por el Tribunal Penal Internacional para Ruanda en el caso del
Procurador c. Nahimana y otros. Estos son: a) el propsito o fin detrs de la
transmisin; b) el contexto de las expresiones en cuestin y c) la causalidad. En
este sentido, la jurisprudencia internacional no exige una relacin causal
especfica que vincule la expresin en cuestin con la demostracin de un efecto
directo.
Sin perjuicio de ello, seala Eduardo Bertoni que tanto la
legislacin de los Estados Unidos como la de nuestro pas exigen a diferencia de
la mayora de los estados americanos- la existencia de un nexo causal entre las
expresiones de odio y la posibilidad real de generar una reaccin en la audiencia,
es decir, que sean susceptibles de generar un clima hostil en el marco del cual los
destinatarios del discurso puedan verse incitados a realizar actos de
discriminacin y violencia contra un grupo tal como sostuvo la Cmara de
apelaciones del fuero en el caso Cherashny-. Debe verificarse entonces, un
nexo causal entre la incitacin al odio y la creacin de un clima proclive a la
discriminacin y la violencia (ver Estudio sobre la prohibicin de la incitacin
al odio en las Amricas de Eduardo Bertoni).
Las conclusiones alcanzadas a la luz de la doctrina y jurisprudencia
nacional e internacional me permiten concluir, frente al interrogante del presente
anlisis, que las publicaciones de Maribel Anah Durand no se encuentran dentro
de la esfera de proteccin del derecho a la libertad de expresin y,
contrariamente, son del tipo de expresiones prohibidas expresamente por la
Convencin Americana -entre otros instrumentos internacionales- conocidos
como expresiones de odio. Esto es as porque la imputada incit expresamente
a la violencia provocando a sus seguidores en la red social a que, entre otras
cosas, maten a la chiquita en alusin a Antonia Macri, lo que fue reproducido
exponencialmente por las caractersticas especiales de Twitter y de internet.
Fecha de firma: 23/05/2016
Firmado por: ARIEL OSCAR LIJO, JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
Firmado(ante mi) por: DIEGO FERNANDO ARCE, SECRETARIO DE JUZGADO
#28090317#153054266#20160523130621016
hubieran
sido
consideradas
conducentes
al
desarrollo
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
all legal restrictions which curtail the civil rights of a single racial group are
immediately suspect. That is not to say that all such restrictions are
unconstitutional. It is to say that courts must subject them to the most rigid
scrutiny. Pressing public necessity may sometimes justify the existence of such
restrictions; racial antagonism never can [todas las restricciones legales que
retacean los derechos civiles de un grupo racial son inmediatamente sospechosas.
Esto no quiere decir que tales restricciones sean inconstitucionales. Significa que
los tribunales deben someterlas al ms estricto escrutinio. Una necesidad pblica
imperiosa puede a veces justificar la existencia de tales restricciones; el
antagonismo racial nunca puede justificarlas] (ver Korematsu vs. United
States, 323 U.S. 214, del 18 de diciembre de 1944). Es decir que, una
legislacin que incluye distinciones que disminuyen los derechos civiles de un
grupo social, fundadas nicamente en motivos de distincin expresamente
prohibidos, aquella norma cargar con una presuncin, una sospecha, de
inconstitucionalidad. Para determinar efectivamente la constitucionalidad o no de
la norma, entonces, se debe aplicar el test de escrutinio estricto que mencion.
As, si bien no existe en el presente expediente una objecin
concreta a la legislacin aplicable al presente caso penal, entiendo que, debo
utilizar aquellos principios para la evaluacin de la procedencia del presente
pronunciamiento, en virtud de los derechos constitucionales involucrados y su
posible afectacin, como consecuencia de la pugna suscitada en ste proceso. Es
decir, realizar una aplicacin del test de escrutinio estricto al presente
pronunciamiento ex ante, a fin de dilucidar si podra afectarse algn derecho
constitucional.
En virtud de ello, respecto de los fines perseguidos tanto por las
normas en juego como por el dictado del auto de procesamiento de Durand, stos
son sustanciales. No se trata solo del resguardo de la libertad del presidente y su
Fecha de firma: 23/05/2016
Firmado por: ARIEL OSCAR LIJO, JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
Firmado(ante mi) por: DIEGO FERNANDO ARCE, SECRETARIO DE JUZGADO
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
aos para el mximo, es decir que en caso de recaer condena, aquella podra ser
de ejecucin condicional.
Asimismo, tampoco existen elementos que hagan presumir que la
imputada intentar evadir a la justicia ni tampoco que est a su alcance
obstaculizar la investigacin -dado que no restan medidas de prueba por realizar
con su intervencin-, por lo que, consecuentemente, no corresponde aplicar la
prisin preventiva en el presente procesamiento y privar a la imputada de su
libertad ambulatoria.
IX. Embargo:
Finalmente, en este punto y a los efectos de delimitar los alcances
del instituto, cabe mencionar que El embargo es una medida cautelar de tipo
econmico, que tiene como destino asegurar la ejecucin de la pena pecuniaria,
la indemnizacin civil derivada del delito y las costas del proceso. (Cdigo
Procesal Penal de la Nacin, Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Guillermo
Rafael Navarro/Roberto Ral Daray, pg. 136).
En igual sentido, y en cuanto a la suma del embargo a disponer
sobre los bienes de la procesada, debe recordarse que la Excelentsima Cmara
del Fuero ha sostenido que la naturaleza de la medida cautelar del auto que
ordena el embargo tiene como fin garantizar en medida suficiente una eventual
pena pecuniaria o las costas del proceso y el aseguramiento de las
responsabilidades civiles emergentes, conforme lo dispone el artculo 518 del
C.P.P.N. (Ver C.C.C.F., Sala I, Causa nro. 29.204 "Zacharzenia", reg. 961, rta. el
13/11/97, entre otras).
Que, asimismo, no puede perderse de vista que la finalidad
del embargo en el proceso penal, no es otra que asegurar la satisfaccin de los
gastos causdicos. (Cattani - Luraschi Irurzun J. 3 Causa 15.398 "AMAYA,
Nicols, s/monto de embargo" 11/05/99 C.C.C. Fed. Sala II).
Fecha de firma: 23/05/2016
Firmado por: ARIEL OSCAR LIJO, JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
Firmado(ante mi) por: DIEGO FERNANDO ARCE, SECRETARIO DE JUZGADO
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
este caso intervino la Polica Federal Argentina-. Este operativo gener costos en
la rama del Estado que intervino que son, al fin de cuentas, justificados desde el
punto de vista preventivo y operativo pero, en razn de que la imputada, al
efectuar las publicaciones intimidatorias, tena pleno conocimiento de que los
atentados no se produciran efectivamente, todo lo que el Estado despleg fue
innecesario e injustificado.
Entonces, a raz de tal circunstancia, podra pensarse que el Estado
tambin podra reclamar una indemnizacin a la imputada, iniciando las acciones
civiles correspondientes, siendo necesario y procedente, entonces, un embargo
sobre los bienes de Durand por los daos que le vali su accionar. Sin embargo,
esta interpretacin del sujeto pasivo puede ser discutida. Lo que no se discute es
que la presente medida cautelar se encuentra dentro del marco de las costas del
proceso penal y, consecuentemente, tambin se encuentran dentro de las costas
del proceso todas las diligencias realizadas para proteger al presidente y su
familia.
En este sentido, habr de anticipar que la imputada deber cargar
con las costas del procedimiento de seguridad y custodia originado por su
conducta dolosa, toda vez que no solamente estn integradas por la
administracin de justicia desde lo burocrtico, sino tambin por los
procedimientos que se realizan a partir de las rdenes que de la justicia emanan,
y por la activacin del aparato estatal en su totalidad. Por lo tanto, la cuanta de la
presente medida cautelar ser analizada y fundada a raz de los costos efectivos
que implicaron para el Estado el accionar doloso de Durand.
Es decir, no se trata slo de los costos de la administracin de
justicia consistentes en salarios de empleados, gastos edilicios e insumos de
oficina, sino de los costos derivados del operativo policial de custodia y
#28090317#153054266#20160523130621016
#28090317#153054266#20160523130621016
DECRETAR
EL PROCESAMIENTO SIN
PRISIN
Ante m:
#28090317#153054266#20160523130621016
En
En
#28090317#153054266#20160523130621016