Exclusin del cnyuge suprstite - Su regulacin en el Cdigo Civil y en el Cdigo

Civil y Comercial (Ley 26994)

Autor:
Gutirrez Dalla Fontana, Esteban Matas
Cita:
RC D 387/2015
Encabezado:
A la luz del art. 2437, Cdigo Civil y Comercial, el autor analiza el pronunciamiento
dictado en autos "S., A. D. vs. V., S. T. s. Exclusin de heredero" por la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil Sala B, confirmando la sentencia de primera de
instancia que rechaz la pretensin de los herederos del causante de excluir a la cnyuge
suprstite con fundamento en la separacin de hecho.
Sumario:
1. El fallo. 2. Exclusin del cnyuge suprstite - Su regulacin en el Cdigo Civil. 3. Su
regulacin en el Cdigo Civil y Comercial. 4. Conclusin.
Fallo comentado:
S., A. D. vs. V., S. T. s. Exclusin de heredero /// Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Civil Sala B; 15-dic-2014; RC J 114/15
Legislacin
Exclusin del cnyuge suprstite - Su regulacin en el Cdigo Civil y en el Cdigo
Civil y Comercial (Ley 26994)
1. El fallo
En fecha 15 de diciembre de 2014 la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala
B confirm el fallo de primera de instancia que rechaz la pretensin articulada por los
herederos del causante A. D. S. para excluir a la cnyuge sobreviviente, H. S.
En efecto, ocurrido el fallecimiento del causante, sus hijos -fruto de una unin
concubinaria- promovieron accin de exclusin hereditaria de la cnyuge suprstite, con
fundamento en la separacin de hecho sin voluntad de unirse de los cnyuges,
endilgndole la culpa de la misma.
La juez de grado desech la demanda articulada considerando que no hubo culpa de la
accionada y las injurias graves de parte del causante, al mantener una relacin
sentimental simultnea a su matrimonio no consentida por la demandada.
Recurrida la sentencia, la Sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones confirm la
sentencia de grado con fundamento en que durante el matrimonio el causante mantuvo
una relacin concubinaria paralela con la madre de los accionantes, que tuvo dos hijos
casi simultneamente con la cnyuge y con la concubina, que dicha relacin fue
desconocida por la cnyuge suprstite, que la separacin de hecho existi y que no
medi culpa de la sobreviviente.
2. Exclusin del cnyuge suprstite - Su regulacin en el Cdigo Civil
La interpretacin del art. 3575, CC, en cuanto establece que la separacin de hecho sin
voluntad de unirse de los cnyuges es causal de prdida de la vocacin sucesoria del
suprstite, ha sido motivo de interpretaciones discordantes tanto en la doctrina como en
la jurisprudencia[1].
El cnyuge suprstite separado de hecho, acompaando su partida de matrimonio tiene
legitimidad para promover el juicio sucesorio y ser incluido en la declaratoria de
herederos, pues cuenta con un ttulo hereditario actualmente suficiente[2].
Si los coherederos entienden que no corresponde su concurrencia, pues consideran, que
ha perdido la vocacin hereditaria, de acuerdo a lo dispuesto por el art. 3575, CC, deben
promover la accin ordinaria correspondiente para excluirlo de la sucesin, salvo que,
en la etapa de prueba previa a la declaratoria de herederos, haya quedado palmariamente

demostrada la separacin de hecho, en cuyo caso se lo excluir y el mismo deber

accionar para ser incluido. Por ejemplo: cuando se haya acreditado que la separacin se
debi a la orden judicial de retiro del otro cnyuge del hogar conyugal (art. 231, CC).
En materia de prueba existen actualmente en la doctrina tres teoras[3].
La Teora objetiva (Vernengo, Prack, Molinario), afirma que solo debe acreditarse la
separacin de los cnyuges, a la fecha de la muerte del causante.
La Teora subjetiva (Povia, Belluscio, Lloveras, Zannoni, entre otros), expresa que
debe probarse adems del hecho objetivo de la separacin, la culpa del cnyuge que
provoc la misma, pues ello es lo que interesa.
Sin embargo, otros autores dentro de esta misma teora subjetiva, como Mndez Costa,
Elena, Natale, Hernndez, Ugarte, expresan que la causal de exclusin queda
configurada por la situacin objetiva de la separacin y por los extremos que la
califican: culpa y falta de voluntad de unirse. El cnyuge que se pretende inocente y
quiere conservar la vocacin hereditaria debe probar que lo
es y que el cnyuge fallecido ha sido el culpable de la separacin, lo cual puede tornarse
diablico[4].
Asimismo, los herederos que pretenden la exclusin del cnyuge suprstite deben
probar la separacin de hecho y la culpa de ste, quien puede reconvenir probando la
culpabilidad del causante (Plenario de la Cmara Nacional Civil "Mauri")[5]. Sin
embargo, la Ley 23515 al incorporar el art. 204, CC, la causal de separacin personal
por haber cesado la cohabitacin sin voluntad de unirse por dos aos, derog la doctrina
del Plenario "Mauri" e invirti la carga de la prueba, establecindola en cabeza del
cnyuge suprstite quien debe probar su inocencia en la separacin[6]. Esa es la tesis
seguida por el fallo que comentamos.
La Teora intermedia, por su parte, sostiene que el hecho constitutivo de la causal de
exclusin no es la culpa por la causa de la separacin de hecho, sino la culpa por vivir
separados sin voluntad de unirse.
La accin ordinaria de exclusin hereditaria no opera de pleno derecho, es preciso que
el interesado promueva la pertinente accin judicial (ordinaria) ante el juez de la
sucesin (art. 3284, inc. 1, CC) y no suspende el dictado de la declaratoria de
herederos[7].
Es una accin de carcter personal, cuya legitimacin activa la detentan los herederos
con llamamiento legal y los instituidos[8].
Su plazo de prescripcin es de diez aos (art. 4023, CC, acciones personales) y se inicia
con la apertura de la sucesin, pues en ese momento se produce la transmisin
hereditaria y el cnyuge suprstite queda investido de la calidad de heredero (art. 3953,
CC).
3. Su regulacin en el Cdigo Civil y Comercial
El art. 2437, CCC establece dentro del Captulo "Sucesin del Cnyuge" que el
divorcio, la separacin de hecho sin voluntad de unirse y la decisin judicial de
cualquier tipo que implica cese de la convivencia, excluyen el derecho hereditario entre
cnyuges, desapareciendo as el factor culpa como elemento determinante para la
conservacin o no de la vocacin hereditaria del cnyuge suprstite. Ello es consecuente
con las modificaciones habidas en materia de derecho de las familias del CCC, lo cual
ha simplificado el rgimen, evitando las discusiones doctrinarias generadas a partir del
art. 3575 del CC[9], las cuales ya no son tiles en el nuevo ordenamiento civil.
Es coherente con el nuevo rgimen de divorcio que excluye toda idea de culpa (art.
436/438, CCC), por lo cual lgicamente desaparecen los artculos 3474 y 3475 del
CC[10]. Esto significa que cualquiera haya sido la causa por la que dejaron de convivir,
ninguno de los cnyuges heredar al

otro, lo cual segn Azpiri, en algunos casos puede provocar verdaderas injusticias o
situaciones de abuso de derecho (como el caso del cnyuge vctima de violencia)[11].
Dice Prez Lasala que la separacin exigida por la ley, exige rasgos o signos de
definitividad, es decir que no deben ser transitorias[12] o provisorias.
Con referencia a la prueba tambin la cuestin ha quedado simplificada pues slo debe
probarse el hecho objetivo de la separacin y que esta fue definitiva o permanente. Por
lo tanto los herederos que pretenden excluir al cnyuge suprstite deben probar la
separacin definitiva, con independencia de la culpabilidad de cada uno de los
cnyuges.
Si el caso se hubiera dado bajo la vigencia del CCC se hubiera resuelto en forma
diferente a como se lo hizo, porque el factor culpa queda desechado, pues en el nuevo
Cdigo la sola separacin de hecho, produce la prdida de la vocacin hereditaria de
ambos cnyuges, sin analizar la culpabilidad de alguno de ellos y sea cual fuere la causa
de la misma[13].
No obstante debemos destacar que conforme es sabido en materia de sucesiones la ley
que rige la sucesin es la vigente en el domicilio del causante al momento de su
fallecimiento (art. 2644, CCC), de lo que se colige que si el caso hubiera sido planteado
luego de la entrada en vigencia del CCC, el mismo se hubiera resuelto conforme las
pautas del Cdigo Civil de Vlez, pues el Cdigo Civil y Comercial no tiene efectos
retroactivos (art. 7, CCC), tal como lo sostiene Aida Kemelmajer de Carlucci[14].
4. Conclusin
En suma considero acertado, correcto y justo el fallo bajo comentario, pues tuvo en
cuenta situaciones insoslayables y comprobadas fehacientemente en autos que revelaron
la vida paralela del causante con dos familias, los nacimientos casi simultneos de dos
hijas, una con cada mujer, acreditndose adems el desconocimiento y la ausencia de
tolerancia de la cnyuge a esa relacin sentimental coetnea.
Debo remarcar sin embargo que la misma situacin, si hubiera acaecido bajo la vigencia
del Cdigo Civil y Comercial se resolvera en el sentido diametralmente opuesto, pues a
los accionantes solo les cabe acreditar la separacin de hecho sin voluntad de unirse,
dejndose de lado el elemento culpa como factor determinante.
1
AZPIRI, Jorge O., "Juicio Sucesorio". Ed. Hammurabi, Bs. As., 2009, p. 511/516;
PREZ LASALA, JOS L., "Tratado de Sucesiones - Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, Ley 26994", T. II, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 2014, p. 111/112.
2
CHECHILE, Ana M., "La separacin de hecho entre cnyuges en el derecho civil
argentino", Lexis Nexis, Bs. As., 2006, p. 260.
3
FERRER, Francisco A. M. - MEDINA, Graciela, "Cdigo Civil Comentado,
Sucesiones", Ed. Rubinzal Culzoni Editores, 2da. Edicin, Santa Fe, 2011, Tomo II,
pg. 113 y ss.
4
PEREZ LASALA, JOS L., ob. cit., T. II, p. 113.
5
L.L. 1986-B-134.
6
PREZ LASALA, Jos L., ob. cit., T. II, p. 114.
7
FERRER, F. - MEDINA G., ob. cit., Tomo II, pg. 118.
8

FERRER, F. - MEDINA G., ob. cit., Tomo II, pg. 119, Criterio estricto, fundado en que
cuestiones de ndole moral y familiar que pueden debatirse impiden que los acreedores
de los herederos y legatarios puedan actuar oblicuamente (Mndez Costa, Elena, Natale,
Ferrer, Maffa, Zannoni). Criterio amplio, segn el cual se encuentran legitimados los
herederos, los legatarios y el fisco (Morello, Guastavino, Medina, Prez Lasala,
Guilisasti) incluso los acreedores de los herederos (Morello), fundado en que as como
la ley confiere la vocacin hereditaria intestada, tambin la quita en diversos casos,
empleando un tono imperativo e incondicionado "cesa la vocacin hereditaria".
9
ARGA, Graciela en RIVERA, Julio C. - MEDINA, Graciela, "Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin Comentado", T. VI, L.L., Bs. As., 2014, p. 368.
10
FERRER, Francisco A. M., "El derecho de sucesiones en el Proyecto", Revista de
Derecho Privado y Comunitario, 2012 - 3, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 2013,
p. 607.
11
AZPIRI, Jorge O., "Incidencias del Cdigo Civil y Comercial - Derecho Sucesorio", Ed.
Hammurabi, Bs. As., 2015, p. 41.
12
PREZ LASALA, Jos L., ob. cit., T. II, p. 113.
13
DI LELLA, Pedro, "Aproximacin a las modificaciones ms relevantes en materia
sucesiones que propone el Anteproyecto de Cdigo Civil" en J.A. Nro. Especial 2012III, p. 94; LLOVERAS, Nora - ORLANDI, Olga, "La sucesin intestada en el
Anteproyecto de Cdigo Civil" en J.A. Nro. Especial 2012 -III, p. 74; FERRER,
Francisco A. M., "El derecho de sucesiones en el Proyecto", Revista de Derecho
Privado y Comunitario, 2012 - 3, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 2013, p.
606/607; ARGA, G., ob. cit., p. 370.
14
KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, "La aplicacin del Cdigo Civil y Comercial a
las relaciones y situaciones jurdicas existentes", Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe,
2015, pag. 102.