SEMANA II
La historia del procedimiento penal. Los sistemas procesales. La reforma del procedimiento penal en
argentina.
Julio Maier Sistemas de enjuiciamiento penal
1.- Sistemas de enjuiciamiento penal.
a) Acusatorio: Es la forma de enjuiciamiento que domino todo el mundo antiguo. No bien la reaccin
frente a la ofensa grave del orden jurdico dejo de ser un mero ejercicio del poder autoritario del prncipe
o de la venganza fsica del ofendido o su tribu. All naci el juicio con intervencin del ofensor y frente a
un rbitro, al tribunal, el cual, de alguna manera decidir la cuestin.
Las caractersticas fundamentales: divisin de los poderes (un acusador, el imputado y el tribunal). El
rasgo fundamental es que el tribunal va a decidir condicionado al reclamo de un acusador y al contenido
de ese reclamo. Y por otro lado la posibilidad de resistencia del imputado frente a la imputacin.
Notas comunes:
1.- La jurisdiccin penal reside en tribunales populares (Asambleas del pueblo o Tribunales por jurados).
En el procedimiento interno el tribunal es un rbitro entre acusado y acusador.
2.- Persecucin penal se coloca en manos de una persona fsica de existencia visible, sin el no existe el
proceso. Caracterizado como der. Privado siendo el ofendido el autorizado a perseguir penalmente y en
otros casos poda perseguir cualquier persona.
3.-El acusado es un sujeto de der. Estaba en igualdad de condiciones con el acusador y su privacin de
libertad era excepcional.
4.-Procedimiento: publico, oral, continuo y contradictorio. El tribunal decide la cuestin con las pruebas y
alegatos presentados por las partes.
5.- La valoracin de la prueba no estaba sometida a regla alguna.
6.- La sentencia: resultado de un voto mayoritario o en otros casos de una unanimidad. Siendo estos
tribunales asambleas del pueblo o jurados, la cosa juzgada es su efecto normal, desconocidos los
recursos.
b) sistema inquisitivo: responde a la concepcin absoluta de poder central, a la centralizacin del poder
por lo que todos los atributos se concentran en una misma mano. El escaso valor de la persona humana
frente al orden social, redujo a la persona a un mero objeto de investigacin. Perdiendo su carcter de
sujeto de der. y tambin con la autorizacin de cualquier medio para alcanzar su fin. Las mximas
fundamentales: Persecucin penal pblica y el procedimiento dirigido a obtener la verdad.
Desde el punto de vista histrico-poltico, afirmacin de la iglesia catlica y formacin de los estados
nacionales bajo regmenes de monarqua absoluta y sus lucha contra los infieles y contra el poder
feudal condujeron a este procedimiento La fuente jurdica fue el der. Romano imperial de la ltima
poca.
Caractersticas principales: concentracin del poder procesal penal en una nica mano, la del inquisidor.
Notas comunes:
I.- El monarca o el prncipe eran los depositarios de toda la jurisdiccin penal. En el reside el poder de
decisin, pero como los casos lo exceden delega en sus funcionarios y lo reasume cuando es
necesario. La administracin se organiza en jerarqua.
II.- El poder de perseguir se confunde con el de juzgar, colocado en las manos del inquisidor.
III.- Acusador representa un objeto de persecucin, en lugar de un de der. Sin facultad de defenderse,
obligado a auto incriminarse mediante mtodos crueles para lograr quebrar su voluntad.
IV.-El procedimiento consiste en una investigacin secreta, resultados que constan por escrito. El
secreto responde a una necesidad de una investigacin sin debate y la protocolizacin escrita de los
resultados. En sntesis: discontinua, secreta, escrita, falta de debate y delegacin.
V.-El sistema de prueba legal domina la valoracin. La ley determinara la serie de condiciones para
tener por acreditado un hecho.
El sistema reduca el poder del juez en la sentencia, despus de habrselo dado en demasa durante el
proceso. La prueba era obtenida de manera compulsiva, mediante la tortura y la regulacin probatoria
cumple el fin de requerir mnimos recaudos para posibilitar el tormento.
VI.-El fallo era casi por definicin impugnable, aparece la apelacin y los recursos contra la sentencia,
relacionado con la idea de delegacin. El poder que se delegaba en funcionarios inferiores deba
devolverse en sentido inverso.
c) La reforma del poder inquisitivo o el nacimiento de un sistema mixto.
De la inquisicin perduran la persecucin penal pblica de los delitos y la averiguacin histrica de la
verdad. A pesar de que en los comienzos de la revolucin la idea de repblica postulo el regreso al
sistema acusatorio. Pero en realidad siguieron ciertas reglas de la inquisicin, los anteriormente
nombrados y hicieron irrupcin otros. De all el nombre de sistema mixto.
La persecucin penal publica y la averiguacin histrica de la verdad, se transformo respecto a la
manera en que se aplicaba en el sistema inquisitivo. Estos cambios se tradujeron en garantas y
derechos individuales, apareci el principio de inocencia hasta que una sentencia fundada diga lo
contrario, por lo que resulto imprescindible el juicio previo, en el cual se garantizo la libertad y eficacia
de la defensa.
La colisin entre estos dos sistemas fue inevitable, la soluciones que se dieron a este conflicto, fueron
dadas por la legislacin y se fue creando un nuevo mtodo procesal penal. Consiste en dividir el
procedimiento en distintas etapas:
a) una investigacin de manera inquisitiva, reconoce la necesidad del estado de informarse previo
a acusar a alguien penalmente.
b) Busca asegurar la seriedad y pulcritud del requerimiento penal del estado.
c) Es la imitacin formal del juicio acusatorio, consiste en un debate pblico y oral ante el tribunal
de justicia, con las actuaciones del acusado y acusador que culminara con la absolucin o
condena del acusado fundada nicamente en los actos llevados a cabo durante ese debate.
Caractersticas:
I.- la jurisdiccin es ejercida por tribunales con fuerte participacin popular.
II.- persecucin penal esta en manos de un rgano estatal especifico, el ministerio publico. Existen
excepciones admitindose algunos delitos perseguibles solo por el ofendido.
III.-El imputado es un sujeto de derechos. Cuya posicin jurdica en el proceso se corresponde con la de
un inocente. Es el ministerio pblico quien debe mostrar su culpabilidad. Su privacin de libertad
durante el procedimiento es excepcional. En cuanto a la defensa es tan importante que la ley, por lo
menos en los casos graves asumi pblico ese inters. Y tomo como imprescindible la defensa tcnica.
IV.- El proceso muestra una de las principales caractersticas de la mixtion y del juego alternado del
inters pblico por sancionar los delitos y del privado, por conservar las libertades ciudadanas.
Comienza por una investigacin preliminar a cargo del ministerio pblico o juez de instruccin con el fin
de recolectar elementos, que den base a la acusacin o requerimiento o al contrario la clausura de la
investigacin.
Le sigue un procedimiento intermedio, procura servir de control para los actos conclusivos del ministerio
pblico sobre la instruccin. Por ultimo el juicio o procedimiento principal, cuya misin es obtener la
sentencia de absolucin o condena que pone fin al procedimiento. Su eje central es el debate, es oral,
publico, continuo, todas las partes presentes, libre defensa del imputado, de ese debate surgen los
nicos elementos capaces de fundamentar la sentencia.
V.- Segn el caso, el tribunal integrado por jueces no profesionales y accidentales o solo jueces
profesionales o por ambos conjuntamente.
VI.- El fallo es recurrible.
En el Siglo XX:
a) La consolidacin de los derechos humanos. Este siglo sigue gobernado por los principios que
estructuraron la reforma del sistema inquisitivo. El siglo se ha ocupado, de consolidar cultural y
jurdicamente estos principios a pesar de las transgresiones que ocurrieron.
Se trata de un siglo conservador, sin reformas revolucionarias en nuestra materia. Pero se ha
reconocido una serie de principios fundamentales que superan luchas polticas e ideolgicas.
b) poltica criminal: el fin de la segunda guerra mundial, parece haber marcado el comienzo de un gran
debate poltico acerca de la funcin que cumple el derecho penal. Por un lado la critica de los
instrumentos que el derecho penal utiliza para cumplir ciertos fines. Y por otro lado la proposicin de
instrumentos ms idneos para cumplir los mismos fines.
I.- En el derecho penal material el movimiento se ha traducido en dos exigencias que parecen
contradictorias. En el centro de la cuestin la pena privativa de libertad, se sostiene que no cumple con
los fines que tericamente persigue, en particular la prevencin especial, y que no todo
comportamiento desviado debe ser alcanzado por el derecho penal, solo debe intervenir cuando otro
mtodo de control social no pueda lograr los fines. Erradicando de los cdigos penales todos aquellos
comportamientos que son solo el fruto de intolerancia ideolgica.
Por otro lado se reclama el ingreso al derecho penal de otros comportamientos, los llamados derecho
penal econmico y derecho penal relativo a la conservacin del medio ambiente.
II.- El derecho penal procesal, vinculado a las decisiones polticas que adopta el derecho penal
material, elabora sus propias respuestas para apoyar esas proposiciones. Una serie de problemas han
invadido el mbito propio de sus decisiones.
El primero se intenta reduciendo el papel que juega el encarcelamiento preventivo que juega en el
derecho penal. Aparte de limitaciones por principios que rigen en un estado de derecho.
La aparicin en el sistema penal de las escalas punitivas y de las penas alternativas, y de la verificacin
de que la decisin sobre la pena depende exclusivamente de la subjetividad de los jueces. Por la otra
condujo a afirmar racionalizar el juicio sobre la reaccin penal y dotar al proceso que lo precede de
todas las garantas que existen para el fallo de culpabilidad.
La poltica criminal de fines del siglo XX, tiene la preocupacin de dos temas principales sobre la
materia procesal penal.
En primer lugar la victima del delito como respuesta a la persecucin penal publica, reclama no solo el
acceso al proceso como acusadora, sino tambin a ser informado de todo lo que acontezca en el
proceso en caso de no constituirse como acusador y ser protegida en el. La definicin de victima se ha
ampliado para acceder en su seno a realidades sociales tales como las asociaciones intermedias,
constituidas para defender bienes jurdicos individuales o supraindividuales.
Se postula un regreso a las formas acusatorias del proceso penal, en el cual los papeles de las partes
son definidas de manera mas ortodoxa. Se define el papel del ministerio pblico quien en lugar de estar
puesto all para el control de las decisiones judiciales, asume el papel de inquisidor.
Derecho procesal argentino
I) Espaa introdujo el sistema inquisitivo mediante el cdigo de las 7 partidas y sigui aplicndose aun
despus de la independencia de la metrpolis.
De ese periodo se rescata nicamente como derecho patrio el ingreso de diversas ideas
republicanas con diversos intentos constitucionales. As como comienza a esbozarse ciertos principios
liberales, tanto en la organizacin judicial como en la penal, principalmente, de los reglamentos
provisorios para el funcionamiento del gobierno de las provincias unidas. Aparecen aqu los primeros
intentos de una administracin de justicia independiente del poder poltico, la necesidad de un juicio
previo y de la condena firme para tener como culpable a alguien, eliminacin de la tortura, inviolabilidad
de domicilio, etc.
Pero estos nunca eran operativos en la prctica, se segua aplicando en el juzgamiento las formas
incorporadas por la inquisicin espaola.
II) Prosigue la poca de aislamiento y de la guerra civil, en esta poca procede el enjuiciamiento por
comisiones especiales. De ella solo se rescata la organizacin de la provincia de Bs. as, antes del
avenimiento de Rosas y la constitucin de 1826.
III) Constitucin de 1853-1860: se entra en materia Procesal penal, en el ingreso de la repblica
argentina al sistema de organizacin judicial que regia en el mundo. Principios: administracin de
justicia separada de los otros poderes, prohibicin de jueces especiales y derecho a jueces naturales,
juicio por jurados, reconocimiento de la inocencia del imputado, suspensin de la tortura, etc.
La constitucin siguiendo el sistema federal colocando en las provincias la administracin judicial,
obligando a interponer la ley penal comn, con unos solos casos excepcionales reservados a la nacin.
IV) La legislacin posterior a la constitucin no sigui inmediatamente este curso.
Despus de los proyectos para implementar el juicio por jurados, el PE emprende un proyecto que va a
transformarse en el cdigo procesal en materia penal de la nacin el enjuiciamiento criminal en casos
de competencia de los tribunales federales. Sancionado en 1888.
La obra deja de lado los principales principios de la constitucin, su fuente es el derecho inquisitivo
espaol anterior a su reforma de 1882.
Todos los actos son escritos, el secreto capea durante todo el procedimiento, absolutamente durante la
instruccin, limitadamente durante el plenario, se desconoce la inmediacin, investigacin previa sirve
para fundar la sentencia y la decisin es recurrible antes un tribunal superior.
V) el primer intento en variar la situacin y acomodarlo a la constitucin, emerge del esfuerzo de Tomas
Jofre. Proyectando los cdigos sancionados en la provincia de santa fe y San Luis en 1915. La
modificacin ms significativa fue un proceso oral y publico, en caso de ciertos delitos determinados y
bajo la condicin de ser solicitado por el imputado. En la prctica fue un fracaso rotundo.
VI) Mediante el cdigo procesal penal de CORDOBA, se introduce una ley de enjuiciamiento moderna,
que respeta los postulados de la constitucin. Sus proyectistas fueron Vlez Marimonda y Sebastin
Soler.
El cdigo se decidi por jueces letrados y permanentes, pero los tribunales de juicios como cuerpos
colegiados. La instruccin solo sirve para fundar el requerimiento de juicio pblico, o la clausura de la
persecucin penal. Deja esta etapa el secreto instructorio solo permitido excepcionalmente. Como
innovacin principal, un debate oral de los actos, con presencia ininterrumpida del acusado, acusador y
el tribunal. Otras innovaciones, fue el ingreso de las cuestiones civiles que emergen de delito penal. La
sentencia no es recurrible por apelacin, pero si va de la casacin.
Esta reforma influyo en las reformas de las dems provincias, pero no alcanzo para imponerse en el
cdigo nacional.
VII) En 1991 se sanciono el nuevo cdigo procesal penal de la nacin, establece un juicio pblico y oral
presidido por tribunales con integracin fija de jueces permanentes, deja la instruccin preliminar en
manos de un juez de instruccin, que se desarrolla por actas escritas.
SEMANA III
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES (MAIER)
El poder penal del Estado: Lmites y organizacin.
Evolucin de la organizacin social: 3 perodos:
Sociedad primitiva: formada sobre la base de grupos parentales (tribu), que desconoca la
existencia de un poder poltico central. El poder penal pertenece al ofendido y a su tribu.
Sociedad culturalmente evolucionada: que organiza definitivamente un poder poltico central, el
Estado. A partir del S. XIII comienza a consolidarse la instancia poltica central, con la creacin
de los Estados Nacionales que, en el tema especfico de la realizacin del poder penal, provocan
el nacimiento de la Inquisicin.
Sociedad moderna: que establece cierto orden para las relaciones entre los individuos que la
componen y procura que los conflictos sociales se decidan conforme a acuerdos y formas
racionales que protejan a todos los interesados. En la poca actual se procura definir el orden
comunitario a travs de compromisos polticos y resguardar formalmente el poder transferido
para realizar el orden establecido, en materia penal es la reforma de la Inquisicin.
En un determinado momento del desarrollo social, el poder penal se transfiere del individuo al Estado. A
la venganza privada, le sucede la accin procesal o persecucin penal ejercida por el Estado, quien
expropi ese poder de manos del individuo y monopoliz el poder penal. El poder penal representa en
manos del Estado, el medio ms poderoso para el control social.
Un programa racional de limitaciones, para que el poder penal no se convierta en instrumento del
sometimiento poltico, slo aparece cuando se expresa la sentencia que nos coloca a todos en posicin
de igualdad frente a la ley.
Con la creacin del Estado de Derecho, se declaran una serie de derechos y garantas que intentan
proteger a los individuos, miembros de una comunidad determinada, contra la utilizacin arbitraria del
poder penal del Estado; ellos confirman la base poltica de orientacin para la regulacin del Derecho
penal de un Estado. Los principios constitucionales, emanan de la ley suprema que otorga fundamento
de validez (vigencia) al orden jurdico.
Distincin entre: declaraciones: encierran la presentacin poltica del tipo de organizacin estatal que
elegimos, hacia adentro (ciudadanos-habitantes del pas) y hacia fuera (otros Estados extranjeros o
residentes fuera de su mbito de vigencia). Ej.: NC 1 y 2.
Derechos: importan el reconocimiento de los atributos esenciales que poseen las personas integrantes
de la comunidad nacional. Ej.: CN 14
Garantas: representan las seguridades que se otorga para impedir que el goce efectivo de esos
derechos sea conculcado por el ejercicio del poder estatal, ya en forma de limitacin de ese poder o de
remedio para repelerlo. Ej.: CN 18.
Los derecho humanos se poseen frente a todos, que deben abstenerse a lesionarlos, mientras las
garantas adquieren significacin slo frente al Estado.
La ley procesal es la ley reglamentaria de los principios, derechos y garantas reconocidos por la ley
suprema y por ende, no puede alterarlos (CN art. 28). Los derechos y garantas aparecen en forma de
orientaciones o principios que informan todo el contenido de las leyes procesales penales a partir del
constitucionalismo.
Esos principios se encuentran unidos indisolublemente entre s. Junto a esos principios tambin se
ubican las reglas de orientacin fundamentales relativas a la organizacin judicial: independencia de los
juicios (decisiones) de los rganos de administracin de justicia frente a los poderes del Estado e
imparcialidad frente al caso, comprendido aqu el principio tradicional del Juez natural; y organizacin
del juicio penal por jurados, esto es, de la participacin de jueces accidentales, populares, en la fase
definitiva del proceso que brinda fundamento a la sentencia, y federalizacin de la administracin de
justicia.
JUICIO PREVIO
(nulla poena sine iuditio)
1. La sentencia judicial de condena como fundamento de la actuacin del poder penal material del
Estado (la pena)
El art. 18 de la CN comienza: Nadie puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso. La exigencia del juicio previo impone la necesidad de la existencia de una sentencia
judicial de condena firme para poder aplicar una pena a alguien.
Juicio y sentencia son aqu sinnimos, la sentencia de condena es el juicio del tribunal que, declarando
la culpabilidad del imputado, determina la aplicacin de la pena. Slo un juicio, conclusin lgica de un
razonamiento fundado en premisas, representado por el acto llamado sentencia, puede estar fundado
en ley penal previa al hecho que se juzga (principio de legalidad en materia penal).
El juicio fundante de la decisin de aplicar una pena a alguien es tarea que le corresponde al Poder
Judicial dentro del esquema de divisin de los poderes soberanos de un Estado segn el sistema
republicano de gobierno.
Toda sentencia judicial debe ser fundada para ser vlida, en este sentido, se entiende por fundar la
sentencia, o por motivarla, a no tan slo la expresin de premisas del juicio, la circunstancias del hecho
verificadas y las reglas jurdicas aplicables, sino, antes bien, a la exposicin de las razones de hecho y
de Derecho que justifican la decisin, esto es, la exteriorizacin del por qu de las conclusiones de
hecho y de Derecho que el tribunal afirma para arribar a la solucin del casos: se reconoce que una
sentencia est fundada cuando menciona los elementos de prueba a travs de los cuales arriba
racionalmente a una determinada conclusin fctica, esos elementos han sido vlidamente
incorporados al proceso y son aptos para ser valorados (legitimidad de la valoracin), y exterioriza la
valoracin probatoria, esto es, contiene la explicacin del por qu de la conclusin, siguiendo las leyes
del pensamiento humano, de la experiencia y de la psicologa comn.
Ello permite evitar en lo posible las decisiones caprichosas o apoyadas slo en impresiones o intereses
subjetivos. La necesidad de fundar la sentencia es propia de tribunales integrados por jueces
profesionales y permanentes, que aplican en la valoracin de la prueba el sistema de pruebas legales y
cuyas sentencias pueden ser controladas por tribunales superiores, segn la organizacin jerrquica de
los rganos de administracin de justicia. (primer argumento)
El segundo argumento reside en otorgar la posibilidad al justiciable (imputado) de criticar la sentencia y
lograr un nuevo examen de la cuestin, con lo que aqul adquiere una nueva oportunidad para ejercer
su defensa.
Nuestra CN no presta apoyo a aquellos que pretenden que la reconstruccin de hechos integrante de la
sentencia penal, deba ser motivada en el sentido indicado. No slo no existe en el texto constitucional
ninguna oracin de la que se puede desprender esa exigencia, sino que, por el contrario la ley
fundamental ha estimado consustancial a nuestra forma republicana de gobierno el juicio por jurados
(CN 24 inc.11 y 102) y l, como modelo de tribunal de juicio, representa la inexistencia de tribunales
valoran la prueba por el sistema de ntima conviccin, sin necesidad de exteriorizar las razones por las
que arriban a una determinada conclusin aprobatoria o desaprobatoria del comportamiento imputado.
Es hipcrita sostener que la exigencia de motivar los fallos penales constituye una garanta individual,
integrante del juicio previo. Si ello fuera as, no debera proceder la anulacin de sentencias favorables
al imputado por este motivo. No sera contraria a nuestra Constitucin una ley procesal que, admitiendo
el jurado clsico, permitiera resolver las cuestiones de hecho afirmndolas o negndolas, sin exponer
pblicamente los motivos de la decisin.
La sentencia penal pronunciada por el rgano judicial competente para ello es hoy el nico fundamento
que admite la aplicacin de una pena. Desde ya que la sociedad moderna prohibi la justicia de propia
mano (venganza privada) y erigi al Estado (poder poltico central) en depositario y monopolizador del
poder penal, constituyendo a la pena como un instituto pblico, ella slo puede ser impuesta por un
rgano oficial determinado por la ley. El principio rige an en los casos que toleran la persecucin penal
privada (CP 73 y ss.). El marca una profunda separacin entre el Derecho privado y el Derecho penal.
En el Derecho privado, la composicin entre los titulares de intereses en conflicto sigue siendo una
forma admitida y natural- de solucin de esos conflictos, slo repugnante en casos excepcionales, que
interesan a normas de orden pblico; la autonoma de la voluntad rige ampliamente en ese mbito,
an para la solucin de los conflictos sociales o para la determinacin de la sancin. El principio de la
autonoma de la voluntad tiene muy escasa importancia en el Derecho penal, salvo la posibilidad del
ofendido de evitar la persecucin penal o de perdonar la pena en casos excepcionales, que la ley prev,
la pena es siempre pblica y su imposicin slo puede provenir de una sentencia penal condenatoria,
aun en aquellos casos en los que se reconoce al ofendido cierto poder de disposicin sobre su
aplicacin o su ejecucin (delitos de instancia y accin privada). El reo no posee ningn poder de
disposicin sobre la pena, de manera tal que la composicin privada se torna imposible.
Decir que, para someter a alguien a una pena, es necesario el pronunciamiento de una sentencia firme
de condena que declare su culpabilidad en un delito determinado y le aplique la pena, es lo mismo que
sostener que, durante el procedimiento el imputado es considerado y tratado como un inocente por
principio.
El orden jurdico slo comienza a tratar a una persona como culpable desde el momento en el cual la
sentencia de condena queda firme. Nueva situacin jurdica del condenado.
El proceso legal previo
(nulla poena sine processa)
La reaccin penal no es inmediata a la perpetracin de un delito, sino mediata a ella, a travs y despus
de un procedimiento regular, ello ha sido traducido afirmando la mediatez de la conminacin en al, el
poder penal del Estado no habilita a coaccin directa, sino que la pena representa una previsin
abstracta, amenazada al infractor eventual, cuya concrecin slo puede ser el resultado de un
procedimiento regulado por la ley, que culmine en una decisin formalizada autorizando al Estado a
aplicarla. Esta es la razn por la que, en nuestro sistema, el Derecho procesal penal se torna necesario
para el Derecho penal, porque su realizacin no prctica no se concibe sino a travs de aqul.
Salvo el caso excepcional de la legtima defensa (CP 34 incs 6 y 7), en el que se tolera la reaccin
directa contra el injusto, el Estado se ha tomado para s la funcin de administrar justicia en materia
penal. Slo permite por excepcin, cuando reconoce la posibilidad de salvar el bien jurdico amenazado
y admite que la proteccin estatal llegar demasiado tarde.
El procedimiento previo exigido por la CN se debe tratar de un procedimiento jurdico, reglado por ley,
que defina los actos que lo componen y el orden en el que se los debe llevar a cabo.
Pero el procedimiento reglado que exige la CN es uno acorde con las seguridades individuales y formas
que postula la misma ley suprema (juez natural, inviolabilidad de la defensa, tratamiento del imputado
como inocente, incoercibilidad del imputado como rgano de prueba, inviolabilidad del domicilio y de la
correspondencia epistolar, juicio pblico a decidir por jurados en la misma provincia en la que se
cometi el delito), regulando as las pautas principales a las que debern ajustarse las leyes de
enjuiciamiento penal.
Desde este punto de vista el proceso penal es un procedimiento de proteccin jurdica para los
justiciables, y el Derecho procesal penal una ley reglamentaria de la CN.
Los principios rectores constituyen y dan contenido a la garanta del debido proceso legal, se trata de
pautas generales establecidas en la CN que gobiernan la vigencia, y hasta la interpretacin de las leyes
procesales comunes.
INOCENCIA
Concepto: la ley fundamental impide que se trate como a un culpable a la persona a quien se le atribuye
un hecho punible, cualquiera que sea el grado de verosimilitud de la imputacin, hasta tanto el Estado,
por intermedio de los rganos judiciales establecidos para exteriorizar su voluntad en esta materia, no
pronuncie la sentencia penal firme que declare su culpabilidad y la someta a una pena.
Esta declamacin tan drstica es consecuencia de la reaccin que se produjo contra la inquisicin.
La inocencia o la culpabilidad se mide segn lo que el imputado ha hecho o ha dejado de hacer en el
momento del hecho atribuido: es inocente si no desobedeci ningn mandato o no infringi ninguna
prohibicin, o si, comportndose de esa manera, lo hizo al amparo de una regla permisiva que
eliminaba la antijuridicidad
De ese comportamiento o bien concurri alguna causa que eliminaba su culpabilidad, ante la existencia
de una de las causas que excluyen la punibilidad: culpable es, por el contrario quien se comport
contraviniendo un mandato o una prohibicin de manera antijurdica, culpable y punible. La sentencia
penal es la nica forma de declarar esa culpabilidad sealando a una persona culpable de un hecho
punible o partcipe en l y la nica forma de imponer una pena a alguien. La situacin jurdica de un
individuo frente a cualquier imputacin es la de un inocente, y por ello, ninguna consecuencia penal le
es aplicable, es lcito afirmar que el imputado goza de misma situacin jurdica que un inocente.
Repercusiones
In dubio por reo
Es preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocente.
Su contenido para el Derecho procesal penal, es claro: la exigencia de que la sentencia de condena y la
aplicacin de una pena, slo puede estar fundada en la certeza del tribunal que falla acerca de la
existencia de un hecho punible atribuible al acusado. La falta de certeza representa la imposibilidad del
Estado de destruir la situacin de inocencia construida por la ley (presuncin), que ampara al imputado,
razn por la cual ella conduce a la absolucin. Cualquier otra posicin del juez respecto de la verdad, la
duda aun la probabilidad, impiden la condena y desembocan en la absolucin.
Argumentan sobre la base del intento de conocer la verdad acerca de un hecho que, se afirma, ha
ocurrido realmente. Se trata de averiguar si la accin debida no se llev a cabo. Quien aprecia los
elementos de prueba puede adoptar posiciones diferentes respecto de la verdad: convencerse de que la
ha alcanzado, tiene la certeza de que su reconstruccin es correcta; se inclina a admitir que ha
alcanzando la verdad, pero en un grado menor al anterior, sin embargo para evitar su conviccin total de
haber elaborado un juicio correcto, sin errores, afirma slo la probabilidad de que su recontraccin es
acertada; por ltimo, comprende que no conoce la verdad, pues, los elementos que afirman algo se
balancean con los que niegan la duda es absoluta. (la duda es un estado de incertidumbre y por tanto,
neutro). Slo la certeza positiva permite condenar y que los dems estados del juzgador respecto de la
verdad remiten a la absolucin, como consecuencia del in dubio pro reo ello sucede en la sentencia
pues, durante el transcurso del procedimiento, algunos actos y decisiones intermedias tan slo exigen
probabilidad positiva acerca de la imputacin. El juez que no alcanzado la certeza sobre la imputacin
sabe ciertamente que, por imperio de una regla jurdica, no puede condenar y debe absolver: sin
embargo, al apreciar la prueba, l puede alcanzar empricamente, cualquiera de los grados de
conviccin respecto de la verdad. Las expresiones plena prueba y semi prueba son equivalentes a
certeza y probabilidad, respectivamente.
Segn se observa, la sentencia definitiva es el mbito natural en el que la regla juega su papel. Se
puede admitir que, por excepcin se afirme el favor rei en una decisin que no sea la sentencia, segn
su denominacin tcnica, pero siempre deber estar en relacin con los elementos que tornan punible a
un hecho, ante la posibilidad de afirmarlos o negarlos, y de esa decisin depender la clausura material
de la persecucin penal (sobreseimiento definitivo). Pero sobre la base de estos casos excepcionales,
fundados en el hecho de que la ley procesal permite decidir con anticipacin a la sentencia acerca de
ciertas condiciones de la pena, no se puede defender afirmacin alguna que, excediendo el mbito
propio de aplicacin del in dubio pro reo, le otorgue vigencia durante todo el transcurso del
procedimiento.
La falta de certeza se puede presentar tanto respecto de la imputacin y sus elementos, como en
relacin a las causas de diverso orden que excluyen la condena y la pena. La falta de certeza sobre la
existencia del hecho punible conduce a su negacin en la sentencia; en cambio, la falta de certeza
sobre inexistencia de los presupuestos de una causa de justificacin, de inculpabilidad o de la
impunidad posible segn el caso, conduce a su afirmacin.
Tambin los presupuestos fcticos que determinan la individualizacin de la pena (CP 41) deben ser
reconstruidos conforme al principio in dubio pro reo. Si se carece de certeza respecto del punto, la falta
de certeza debe favorecer al imputado, aceptando que conoci la necesidad o la agresin ilegtima y
obr al amparo de la justificante. Hechos son tambin las meras relaciones temporales, como la fecha
de comienzo de la vigencia de una ley para determinar su aplicacin, o la de realizacin del hecho
punible imputado, para el mismo fin o para la determinacin de una segunda condenacin condicional
(Cp. 2 y 27), casos en los cuales la falta de certeza siempre favorecer al acusado, determinando la
aplicacin de la consecuencia ms benigna.
Onus probandi
El Derecho positivo argentino, las leyes incorporaron preceptos relativos a la proporcionalidad entre
encarcelamiento preventivo y pena, amenazada en abstracto por la ley penal o estimada para el caso
concreto, intentando que la prisin procesal cese o pueda cesar cuando la condena eventual no pueda
superar de ningn modo el encarcelamiento preventivo sufrido o se estime que, dado el caso concreto,
no se privar de libertad al eventual condenado o no proseguir la privacin de libertad. Son ejemplo de
ello los casos de cesacin de la prisin preventiva, cuyas reglas fueron citadas al final de la letra
anterior, y los casos de excarcelacin por agotamiento en prisin preventiva de la pena mxima
amenazada (CPP nacional,, 379, inc.2), por cumplimiento en prisin preventiva de la pena requerida por
el ministerio pblico (CPP nacional, 379, inc.2), por estimarse que la pena requerida permitir la
condenacin condicional (CPP nacional, 379, inc. 3) o porque el tiempo de prisin procesal sufrida
permitir, en caso de condena acordar la liberacin condicional del eventual condenado (CPP nacional,
379, Inc. 4 y 5). Fundado en la imposibilidad de aceptar que al procedimiento de persecucin penal
dure indefinidamente o, al menos, tanto como la pena amenazada por la ley penal.
La legislacin argentina termin por reconocer la justicia del reclamo. La ley 23.050 modific
recientemente el art. 379 CPP nacional, introduciendo el inc. 6, el cual, en la prctica, prev un plazo
mximo de duracin del encarcelamiento preventivo, esto es, un lmite temporal a esa medida de
coercin. El plazo se regula por el art. 701, esto es, dos aos sin computar ciertas demoras ajenas a la
diligencia de los rganos que tienen a su cargo la persecucin penal. En verdad la regla slo autoriza al
imputado preso a reclamar la terminacin del encarcelamiento preventivo sin aducir otra razn que el
vencimiento del plazo mximo, con lo cual sera tericamente posible que el imputado, por propia
voluntad, contine privado de su libertad ambulatoria, si no reclama su libertad caucionada o,
reclamndola, no alcanza a cubrir la caucin que le es impuesta. Mejor hubiera sido ubicarla como
causa de cesacin del encarcelamiento preventivo.
Es conveniente que las leyes de enjuiciamiento penal desarrollen, lo ms minuciosamente posible, el
principio estudiado en esta rea especfica y la clusula general determinada inmediatamente antes. En
particular se debe prever:
a) que el tribunal competente controle la ejecucin del encarcelamiento preventivo y resuelva toda
situacin que pueda implicar una restriccin mayor de los derechos del detenido (fuera de las
regulares o rutinarias), concedindole a l un remedio eficaz para reclamar la resolucin del
tribunal, ante hechos concretos que lo perjudiquen;
b) que el imputado que sufre encarcelamiento preventivo sea alojado en establecimientos o lugares
separados del alojamiento de penados;
c) que, en la mayor medida posible, compatible con el fin del encarcelamiento preventivo y con el
orden del establecimiento, le sea permitido al preso procurarse comodidades y ocupaciones por
su cuenta;
d) que el derecho a la informacin por los medios habituales de comunicacin sociales (televisin,
radio, peridicos, libros) sea respetado en toda su extensin, sin censura, salvo situaciones
especiales y por decisin judicial, fundada en reglas especficas de la ley procesal penal;
e) que la correspondencia epistolar y los medios de escritura estn, en principio, permitidos
libremente;
f) que se regule, en forma compatible con la dignidad humana y el inters del detenido, las visitas,
el tiempo y el lugar en que ellas pueden llevarse a cabo, previendo incluso la posibilidad de
visitas de contacto o ntimas, especialmente con sus familiares directos;
g) que se prevean los medios necesarios para que el preso pueda ejercitar sus derechos civiles y
polticos;
h) que no pueda ser obligado a prestaciones especiales, por ejemplo, el trabajo obligatorio, salvo
los servicios necesarios para mantener aseado el lugar en que cumple su encarcelamiento.
DEFENSA
Antecedentes, concepto y alcance.
Segn algunos nuestra Constitucin fue la primera que con una frmula declar, Es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos.
Hay que aclarar, que aunque nosotros observemos la garanta desde el ngulo del proceso penal, la
misma no se refiere exclusivamente al poder penal del Estado. Por el contrario, esta frmula es amplia y
comprende todo tipo de procedimientos, ya que protege todo atributo de la persona o los derechos que
pudieran corresponderle. Sin embargo, de la afirmacin del derecho de defensa en el procedimiento
penal y en otro tipo de procedimiento, no se extraen exactamente las mismas consecuencias,
observndose mayores exigencias para en enjuiciamiento penal que para los dems. La razn de esta
diferencia proviene de la mayor importancia poltica del procedimiento penal, por la supremaca de los
bienes o valores jurdicos que ste pone en juego.
a) En el procedimiento penal se establecen recaudos severos para verificar que el imputado ha
tenido oportunidad suficiente de audiencia: l debe comparecer en persona ante el tribunal,
quien le comunicar con precisin el hecho imputado y le permitir ejercer con posterioridad su
defensa material; aunque el imputado est facultado a abstenerse de declarar, se verifica
materialmente que conoce lo que se le imputa y se le otorg la oportunidad de ser odo. Ms
an, durante el juicio, rige el principio de inmediacin, por el que se requiere la presencia
ininterrumpida del acusado durante todo el debate y hasta en la lectura de la sentencia, manera
de verificar que l ha tenido oportunidad suficiente para hablar, contradecir a los testigos y
peritos, probar, controlar la prueba del adversario y valorarla, etc.
b) Relativo tambin a la defensa material, no se extraen tampoco las mismas consecuencias de la
clusula que impide obligar a otro a declarar contra s mismo, que slo rige para el
procedimiento penal.
c) En torno a la defensa tcnica, ella slo es obligatoria en el procedimiento penal, tomando a su
cargo el Estado la designacin de oficio de un defensor, cuando el imputado no lo puede o no lo
quiere elegir.
Con respecto al derecho de defensa en el procedimiento penal, no se limita a la proteccin del
imputado, sino que tambin alcanza a otras personas que pueden intervenir en l (actor civil, al mismo
imputado como demandado civil y al tercero civilmente demandado).
En el procedimiento civil, la garanta no slo alcanza al demandado, sino tambin al actor. En efecto, se
trata del derecho de defender un inters legtimo frente a la expectativa de una decisin estatal sobre l.
Por lo tanto, cuando en el proceso penal se introduce la cuestin civil que emerge del delito (accin
reparatoria), le asiste tanto al actor, como al demandado, el derecho de defenderse y todas las
facultades que l implica.
Esta garanta, es como las dems, garanta frente al poder del Estado y representa una limitacin al
poder estatal. De all que se equivoca quien extiende el funcionamiento de la garanta al rgano estatal
en cuyas manos se coloca el poder de persecucin penal.
Desde este punto de vista, el derecho de defensa del imputado, comprende la facultad de intervenir en
el procedimiento penal abierto para decidir acerca de una posible reaccin penal contra l y la de llevar
a cabo en l todas las actividades necesarias, las que pueden sintetizarse en: la facultad de ser odo, la
de controlar la prueba de cargo, la de probar los hechos que l mismo invoca, la de valorar la prueba
producida y exponer las razones fcticas y jurdicas para obtener del tribunal una sentencia favorable.
A ms de la defensa material, la particularidad del procedimiento penal reside en la obligatoriedad de la
defensa tcnica. Nuestro Derecho Procesal Penal ha establecido la necesidad de que el imputado, por
regla, sea asistido jurdicamente. Esto se logra sin desconocer el derecho esencial del imputado de
elegir un jurista que lo asesore y defienda, desde el primer momento del procedimiento seguido en su
contra. No obstante, para el caso que el imputado no pueda, por su falta de recursos o por cualquier
otra razn, designar su defensor, el Estado le designa un defensor oficial. La nica excepcin est dada
por el derecho a defenderse por s mismo, derecho que todos los Cdigos autorizan pero no de manera
absoluta, Siempre que no perjudique la eficiencia de la defensa y no obste a la normal sustanciacin
del proceso.
Todas estas precisiones sobre la necesidad de la defensa tcnica, al punto de considerarla un servicio
pblico imprescindible, que se presta an contra la voluntad del imputado, slo indican que el Derecho
Procesal Penal no considera al imputado suficientemente capaz para resistir la persecucin penal por s
solo, salvo casos excepcionales. El defensor viene as, a completar o complementar la capacidad del
imputado para estar en juicio penal. Se comprende mejor esta misin si se observa que, salvo
excepciones, ambos poseen facultades autnomas.
Derecho a ser odo.
a) Concepto: la base esencial del derecho a defenderse reposa en la posibilidad de expresarme
libremente sobre cada uno de los extremos de la imputacin.
De nada valdra que se escuchara al imputado si no se previeran, ciertos presupuestos y ciertas
consecuencias para el ejercicio de este derecho, en miras a su eficiencia. El problema, de esta manera,
se complica bastante pues la ley reglamentaria para el caso, la ley de enjuiciamiento penal, debe prever
necesariamente, actividades previas y consecuencias posteriores en relacin al ejercicio de esta
facultad, a fin de que ella se pueda constituir en el ncleo del derecho de defensa en juicio. El desarrollo
de estas necesidades formales es lo que se conoce como principio de contradiccin.
b) Imputacin necesaria: para que alguien pueda defenderse es imprescindible que exista algo de
que defenderse; algo que se le atribuya haber hecho o haber omitido hacer, lo que en materia
procesal se conoce como imputacin.
El ncleo de esa imputacin es una hiptesis fctica atribuida al imputado, la cual, conduce a
consecuencias jurdico- penales, pues contiene todos los elementos de un hecho punible.
Para que la posibilidad de ser odo sea un medio eficiente de ejercitar la defensa, la imputacin debe
tener como presupuesto la afirmacin clara, precisa y circunstanciada de un hecho concreto. De otro
modo, quien es odo, no podr realizar una defensa eficiente, pues no podr negar ni afirmar elementos
concretos.
La imputacin no debe comprometer al tribunal, es decir, no debe partir de l: para conservar su
imparcialidad y evitar toda sospecha de parcialidad.
c) Conocimiento de la imputacin: nadie puede defenderse de algo que no conoce. El siguiente
paso, a fin de garantizar el derecho del imputado a ser odo, consiste en ponerlo en
conocimiento de la imputacin correctamente deducida; darle a conocer lo que se le atribuye es
lo que se conoce como intimacin.
Como se trata de hacer conocer la imputacin, el acto por el cual se intima deber reunir las mismas
calidades que sta, es decir, debe consistir en la noticia ntegra, clara, precisa y circunstanciada del
hecho concreto que se le atribuye al imputado.
Como el derecho a ser odo no slo se posee en miras a la sentencia definitiva, sino tambin respecto
de decisiones interlocutorias que puedan perjudicar al imputado, las leyes procesales obligan a cumplir
formalmente el acto de intimacin en diferentes oportunidades desde el comienzo del procedimiento.
d) Audiencia: el derecho a ser odo alcanza su mxima expresin real en la audiencia del imputado
ante el tribunal. La facultad del imputado de pronunciarse frente al tribunal sobre la imputacin
que se le dirige, no slo es necesaria durante el juicio, sino tambin durante el procedimiento
preparatorio o preliminar.
Aparte de estas oportunidades, en las que la concesin de la audiencia significa un presupuesto de
validez de actos posteriores, el imputado est facultado a requerir que lo escuchen en cualquier
momento del procedimiento, bajo las nicas condiciones de referirse a la imputacin y no utilizar su
facultad para perturbar o demorar el procedimiento.
Para que las manifestaciones del imputado representen la realizacin del derecho a ser odo, la CN. ha
prohibido toda forma de coercin que elimine la voluntad del imputado o restrinja la libertad de decidir
acerca de lo que le conviene o quiere expresar. Esta es la verdadera ubicacin del nadie puede ser
obligado a declarar en contra de s mismo y suprime para siempre toda especie de tormento,
constituyendo al imputado en un sujeto incoercible del procedimiento.
Para asegurar que la declaracin del imputado represente su toma de posicin frente a la imputacin,
las leyes procesales establecen que las preguntas sern siempre claras y precisas, sin que por ningn
concepto puedan hacrsele de un modo capcioso o sugestivo.
Completa el sistema la facultad de abstenerse voluntariamente de declarar, sin que su silencio se pueda
interpretar como elemento de prueba en su contra.
e) Correlacin entre la imputacin y el fallo: la sentencia slo se deber expedir sobre el hecho y
las circunstancias que contiene la acusacin, y por consiguiente, sobre aquellos elementos de la
imputacin acerca de los cuales el imputado ha tenido oportunidad de ser odo, lo que implica
vedar que el fallo se extienda a hechos o circunstancias no contenidas en el proceso, que
implica garantizar el derecho de audiencia. La regla se expresa como el principio de correlacin
entre la acusacin y la sentencia.
La base de la interpretacin est constituida por la relacin del principio con la mxima de la
inviolabilidad de la defensa. Todo aquello que, en la sentencia, signifique una sorpresa para quien se
defiende, lesiona el principio estudiado.
La regla no se extiende, como principio, a la subsuncin de los hechos bajo conceptos jurdicos. El
tribunal que falla puede otorgar al hecho acusado una calificacin jurdica distinta a la expresada en la
acusacin.
Por ltimo, para comprender el correcto funcionamiento de la regla que enuncia la correlacin entre la
acusacin y la sentencia, se torna necesario aclarar que el tribunal puede, en la sentencia y de oficio,
introducir circunstancias que eliminan o aminoran la imputacin, esto es, que benefician al imputado.
f) Tradicionalmente se ha incluido en el principio de contradiccin al derecho de probar y al de
controlar la prueba del adversario. Es una manifestacin imprescindible de la posibilidad de
oponerse a la persecucin penal.
Igualdad de posiciones.
a) El poder del Estado: el Estado, por medio de rganos pblicos, es quien por regla, persigue
penalmente. Igualar el poder de la organizacin estatal, resulta imposible. Ello se traduce en una
desigualdad real entre quien acusa y quien soporta la persecucin penal. Se trata as de un ideal
el intentar acercarse en la mayor medida posible al proceso de partes, dotando al imputado de
facultades equivalentes a las de los rganos de persecucin del Estado.
Siendo la instruccin el perodo procesal, cuya tarea principal consiste en averiguar los rastros que
existen acerca de un hecho punible que se afirm como sucedido, resulta que en l, los rganos de
persecucin penal del Estado prevalecen sobre el imputado.
Concluida la instruccin, aparece el ideal de otorgar posibilidades parejas al acusado respecto de su
acusador. El juicio o procedimiento principal es el perodo procesal en que el acusador y el acusado se
enfrentan, en presencia de un equilibrio procesal manifiesto.
En los recursos, perodo meramente eventual del procedimiento, que slo se lleva a cabo cuando
alguno de los afectados por la decisin la considera injusta, y por ello, intenta eliminarla, revocarla o
modificarla, la situacin es de completa igualdad, idntica a la del proceso de partes.
b) La defensa tcnica: una de las formas de propender a la equiparacin de posiciones entre
acusador y acusado es el erigir a la defensa tcnica en un presupuesto de la validez del
procedimiento y de la sentencia.
El defensor no es slo un asistente tcnico del imputado, sino un verdadero sujeto del procedimiento
penal, que por lo general, ejerce facultades autnomas, sin depender de la voluntad del imputado, y
cuya actividad responde siempre a un inters parcial: la defensa del imputado.
c) Facultades defensivas: se ha definido al procedimiento judicial como un mtodo para conocer la
verdad. Por eso, para que se pueda hablar de igualdad de posibilidades, es necesario garantizar
al imputado las mismas facultades que se le reconocen al Ministerio Pblico, es decir, idnticas
posibilidades para influir sobre la recepcin y valoracin de la prueba.
Para que quien es perseguido penalmente tenga las mismas posibilidades de influir sobre la
reconstruccin histrica de la imputacin que su acusador le formula, se le debe reconocer las
siguientes facultades:
Control de la prueba que valorar el tribunal en la sentencia: esta es la principal razn de ser
del debate oral y pblico. Este debate se cumple con la presencia ininterrumpida de todos los
sujetos procesales (inmediacin), incluso del imputado y de su defensor.
De ello resulta tambin, que la investigacin anterior (instruccin) y los medios de prueba que all se
llevan a cabo, tienen slo valor preparatorio, es decir, sirven para decidir si se enjuicia al imputado, ms
no para fundar la sentencia. Es por esto que, cuando por peligro de prdida del elemento probatorio por
la demora o por la naturaleza del acto, se debe recibir anticipadamente al debate un medio de prueba
durante la instruccin, con pretensiones de ser valorado en la sentencia, las leyes prevn la
participacin del imputado y su defensor en el acto. Esta participacin resulta el nico medio de control
efectivo del material que utilizar el tribunal al decidir.
La manifestacin concreta del control probatorio durante el debate y de la equiparacin de facultades
entre los intervinientes, est representada por la posibilidad que todos los intervinientes tienen de
interrogar y pedir explicaciones a todos los rganos de prueba.
Otras derivaciones.
a) Inadmisibilidad de la reformatio in peius: esta prohibicin es tambin una garanta
constitucional, cuya inobservancia afecta al debido proceso y lesiona el derecho de defensa del
acusado. La reformatio in peius vive en el mbito de los recursos contra las resoluciones
jurisdiccionales, y significa prohibir al tribunal que revisa la decisin, por la interposicin de un
recurso, la modificacin de la resolucin en perjuicio del imputado, cuando ella slo fue recurrida
por l o por otra persona.
Resulta necesario recordar que la garanta expuesta, slo juega a favor del imputado, pues los recursos
interpuestos por el acusador permitirn modificar o revocar la decisin aun a favor del imputado
b) Inadmisibilidad del juicio contra ausentes: la prohibicin en materia penal, del procedimiento
contumacial, responde tambin al principio de defensa. En nuestro Derecho, la regla es
absoluta. La razn de ser de esta prohibicin es clara: el procedimiento penal necesita verificar,
de cuerpo presente, que el imputado sea idneo para intervenir en el procedimiento (capacidad)
y que est en condiciones para ejercer las facultades que le otorga la ley procesal penal.
c) Incoercibilidad del imputado como rgano de prueba: aunque con diferentes consecuencias,
tambin se vincula al principio de defensa la prohibicin de obligar al imputado a declarar contra
s mismo. La inadmisibilidad de emplear ciertas formas de coercin, para privar al imputado de
su libertad de decisin como informante en su propio caso, reside, en evitar que una declaracin
coacta del imputado pueda ser valorada como elemento de cargo en su contra.
INADMISIBILIDAD DE LA PERSECUCIN PENAL MLTIPLE (Ne bis in idem).
Antecedentes, concepto y alcance.
Nuestra CN. no previ expresamente esta garanta; sin embargo, con arreglo a su Art. 28, se lo hace
reconocido como una de las garantas no enumeradas, pero que surgen del sistema republicano y del
Estado de Derecho.
Se alude a este principio mediante dos formas. Una de ellas, de alcance ms restringido, se refiere slo
a la reaccin penal material, a la consecuencia de la perpetracin de un hecho punible. Esta forma de
regular la garanta, por su alcance, se puede denominar como de sentido meramente material. La
consecuencia ms importante que de ella se deriva es la carencia de reparos jurdicos para admitir la
revisin de una sentencia firme. En efecto, lo nico que ella garantiza, es que una persona no sufra la
reaccin penal ms de una vez; podra entonces, vlidamente, persegursela otra vez para condenarla,
cuando fue absuelto, o para imponerle una pena superior a la que result del primer procedimiento.
La segunda forma, de alcance ms amplio, impide la mltiple persecucin penal; se extiende como
garanta de seguridad para el imputado. El principal efecto de esta regla, es impedir absolutamente,
toda posibilidad de establecer el recurso de revisin en disfavor del imputado absuelto o del condenado
por un delito ms leve. La frmula extiende su influencia al mismo trmite procesal, declarando
inadmisible tanto el regreso sobre una persecucin penal ya agotada, como la persecucin penal
simultnea ante distintas autoridades.
En efecto, las palabras procesado y perseguido judicialmente, aluden a cierto progreso de la
persecucin penal, a un estadio ms o menos determinado, de manera que, segn el significado que se
les otorgue, podran fundar la interpretacin de que el principio slo ampara al imputado cuya
persecucin penal ha alcanzado cierta importancia procesal. Aplicado este significado a la frmula, el
imputado perseguido penalmente, que no ha sido procesado, queda fuera del amparo de la garanta.
La doctrina nacional ha hecho caso omiso de las palabras diversas utilizadas para definir el principio,
observando que lo que la ley argentina pretende es proteger a cualquier imputado del riesgo de una
nueva persecucin penal, simultnea o sucesiva. En efecto carece de sentido, no permitir la aplicacin
del principio desde un comienzo de la persecucin penal, para permitirlo posteriormente.
Por estas razones se ha concordado en que la frmula correcta debe impedir la mltiple persecucin
penal, simultnea o sucesiva, por un mismo hecho.
Cundo existe persecucin penal mltiple?
a) Requisitos generales: los juristas, a fin de responder a los problemas que el principio plantea,
han requerido la conjuncin de 3 identidades distintas para dar solucin abstracta a la infinidad
de casos posibles. Ellas son: identidad de la persona perseguida, identidad del objeto de
persecucin e identidad de la causa de la persecucin.
Conviene aclarar que, al menos para el mbito de la persecucin penal, la tercera identidad es
discutible como tal y parece sintetizarse mejor su concepto explicando que aqu slo se trata de exponer
ciertas excepciones racionales al funcionamiento del principio.
b) Identidad personal: el principio representa una garanta de seguridad individual. Slo ampara a
la persona que, perseguida penalmente, haya o no recado sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada, vuelve a ser perseguida en otro procedimiento penal, que tiene como objeto la
imputacin del mismo hecho.
La identidad de la persona perseguida penalmente es una condicin esencial para el efecto negativo del
principio, es decir, para evitar una persecucin nueva. Debe tratarse del mismo imputado en una y otra
persecucin penal, comprendindose como imputado la persona que es indicada como autor del hecho
o partcipe en l ante cualquiera de las autoridades establecidas por la ley para la persecucin penal.
Sin embargo, existen personas que no pueden ser imputadas, por gozar de un privilegio en razn de la
funcin que desempean, sin antes ser separadas del cargo por el procedimiento, la decisin y la
autoridad correspondiente.
Conforme a todo esto, se debe tratar de la misma persona fsica (o jurdica cuando se permita la
persecucin penal); la garanta no se extiende a otra persona que no haya sido perseguida penalmente.
Como garanta personal, el principio rige individualmente, y no posee efecto extensivo.
c) Identidad objetiva: para que la regla funcione, la imputacin tiene que ser idntica, y esto es as
cuando tiene por objeto el mismo comportamiento atribuido a la misma persona.
Se mira al hecho como acontecimiento real, que sucede en un lugar y en un momento determinado, sin
que la posibilidad de subsuncin en distintos conceptos jurdicos afecte la regla, permitiendo una nueva
persecucin penal, bajo una valoracin distinta de la anterior.
La identidad se refiere al comportamiento y, eventualmente, a su resultado, como acontecimiento
histrico. Basta entonces, que ese acontecimiento sea el mismo histricamente, en el proceso anterior y
en el posterior, aunque las circunstancias imputadas o conocidas en el segundo sean ms o distintas de
las conocidas en el primero.
Cuando hablamos de un acontecimiento real, nos referimos a un hecho tan slo atribuido como
existente, esto es hipotticamente afirmado como real.
La aclaracin de que, para la aplicacin de esta regla, no ingresan en consideracin las valoraciones
jurdicas, posee un significado negativo: sirve para explicar que una valoracin jurdica diversa del
mismo comportamiento no habilita una nueva persecucin penal, pues, se tratara de la misma
imputacin.
De todo ello emerge la importancia de determinar cundo estamos en presencia de un hecho nico y
cundo en presencia de hechos diversos.
Se ha dicho que la sentencia judicial firme cumple, la funcin de interrumpir el nexo que conduce a la
unidad delictiva, y por consiguiente, a la unidad de imputacin en aquellos hechos punibles constituidos
por varios comportamientos que se prolongan temporalmente. La regla, expresada desde el punto de
vista de los hechos que comprende una decisin judicial, se enuncia afirmando que la condena (firme)
por un delito permanente o continuado comprende todos los comportamientos que suceden hasta su
notificacin y que se relacionan con el mismo hecho punible. Desde el punto de vista procesal, el
principio ne bis in idem funda el sentido negativo de esa regla con la simple advertencia de que los
actos futuros no pudieron estar abarcados por el juicio o la decisin; al no existir posibilidad de que el
tribunal los conozca y juzgue, los actos posteriores, continen el mismo comportamiento delictivo o
signifiquen un hecho punible distinto del anterior, permiten un nuevo enjuiciamiento.
Remedios.
La ley procesal establece las formas de invocar el principio, cuando l es conculcado por la actividad
procesa. Si se intenta perseguir nuevamente a quien ya fue absuelto o condenado por el mismo hecho
punible en otro procedimiento, tal inobservancia debe denunciarse por la va de una excepcin
denominada de cosa juzgada. En cambio, si se intenta perseguir a alguien, que ya est siendo
perseguido por el mismo hecho, existe litispendencia y tambin una excepcin para invocarla.
SEMANA IV
La accin procesal penal
Concepto de accin:
Clase del martes: la accin penal es el mecanismo por el cual el derecho penal esttico pasa al Ius
Persecuendi del derecho procesal
Derecho Penal------ACCION-----Derecho Procesal.
(ius puniendi)
(ius persecuendi)
Se deca que la accin procesal era el mismo derecho material puesto en movimiento y armado en pie
de guerra. Por lo tanto, para explicar el fenmeno de la accin procesal partiendo de esta concepcin,
se deba concluir en que accionar era simplemente el ejercicio de ese derecho subjetivo violado; sin
embargo se ha demostrado que ello no es as, porque en la practica accionan muchos que, a poco de
poner en marcha el proceso, no puede demostrar la real existencia del derecho subjetivo que se alega
afectado.
Ya nadie va a afirmar que el derecho de accionar nace de la violacin de un derecho subjetivo material;
sino que solo cuando se pasa al plano jurdico del proceso, dicha actividad va a recibir el nombre de
accin. La accin procesal es un derecho distinto del derecho subjetivo material violado. Se la va a
considerar como un derecho subjetivo pero de carcter pblico: la intervencin del Estado le brindara
ese carcter. Se le reconoce a los particulares, un derecho para obtener la tutela de otro derecho, el que
se alega materialmente violado.
El nacimiento de la llamada teora de la accin abstracta, segn la cual el derecho de accin se
acuerda a todo quien quiera dirigirse a un Tribunal, procurando una sentencia favorable, sin importar el
efecto, si est o no asistido del derecho material que invoca. El derecho de accin adquiere as una
autonoma y se abstrae del fundamento factico y/o jurdico donde fundamenta la legitimidad de la
pretensin que ejerce.
Un tercer momento donde al derecho de accin (autnomo y abstracto), se lo vincula directamente con
un respaldo constitucional. Al derecho de accin se lo va a considerar una especie del genero que lo
conforma el derecho de peticin a la autoridad. No se hablara del derecho de accin, sino ms bien de
una suerte de potestad, que va a convertir al accionado en sujeto del proceso, aun contra su propia
voluntad.
En efecto, que la accin es un derecho subjetivo, de carcter publico, de naturaleza autnoma, no se
pone en discusin, pero ellos no son caracteres inconfundibles de este derecho, sino que existen otros
tantos que comparten estos adjetivos. Llegamos as a la conveniencia de implementar el mtodo de la
cuantificacin evidencial que propone el Profesor Humberto Briseo Sierra. A parir del gnero
instancias, mostrativas de las distintas formas o medios en que la persona se relacin con el Estado, y
de ello se ocupa el derecho en lo que denomina Estatuto Poltico, la accin resulta inconfundible por la
proyeccin que enlaza tres sujetos: actor, juez y demandado. la accin procesal es la nica instancia
que necesariamente debe presentarse para unir tres sujetos en una relacin dinmica trasladndose
finalmente la pretensin del plano de la realidad social al mbito jurdico.
La accin es una sola; lo que si es posible distinguir es entre distintos tipos de pretensiones, segn sean
los fundamentos jurdicos de los sujetos que pretenden iniciar y desarrollar el proceso.
Ese dinamismo tan particular se presenta en el proceso particularmente en la accin como instancia
proyectiva.
La presencia de la accin no se encuentra exclusivamente al principio sino a lo largo del desarrollo de
todo el proceso. Se acciona no solamente cuado se demanda o se acusa, sino tambin cuando se
prueba y cuando se alega. Asimismo, tambin acciona (reacciona) el demandado o imputado, tanto
cuando contradice, como cuando prueba, cuando recurre, cuando contrademanda y finalmente alega
sobre su reconvencin.
En la accin procesal se provoca la respuesta del juez y la contestacin del demandado: la respuesta
del juez y la reaccin del demandado en la prueba, la respuesta de juez y la reaccin del demandado en
los alegatos. Ninguna accin va final y definitivamente al juez, quien en rigor funciona trasladndola,
porque la accin se dirige a la contraria.
Desde esta concepcin cuantificadota de la accin, se va a construir el concepto del proceso como serie
dinmica de instancias proyectivas, que funcionaran gradual y progresivamente.
Humberto Sierra: es una instancia proyectiva bilateral
En el mbito del procedimiento penal de nuestro pas se distinguen perfectamente dos grandes
categoras jurdicas de delitos, cuyo criterio clasificador parte de quienes se encuentran autorizados u
obligados a impulsar su investigacin y sentencia: por un lado, la inmensa mayora de figuras delictivas
que el cdigo penal argentino denomina como acciones publicas en el art. 71 (en realidad de ejercicio
publico, en tanto que el nico autorizado a llevar adelante la funcin de actor es un rgano del Estado:
el Ministerio Publico Fiscal). La otra categora, mnima, se reduce a cinco figuras en el art. 73,
solamente permiten el ejercicio de la accin al particular ofendido. El Estado solamente se limita a
participar en la funcin de juzgamiento. La funcin estatal est presente en el dictado de la sentencia y
a la hora de la ejecucin de la pena, que por supuesto seguir siendo siempre publica.
El cdigo penal clasifica el ejercicio de las acciones en pblicas o privadas. Sabemos que la accin,
por ser procesal es siempre pblica, ya que el derecho procesal que lo regula es una rama que
pertenece a ese mbito. Se confunde, por ende, la naturaleza del instituto con el rgano o persona que
se autoriza a utilizarla.
Sea cual fuere el criterio que se utilice para el ejercicio de la accin procesal cuando la pretensin es
penal (legalidad u oportunidad), ello no modifica la naturaleza del fenmeno, ya que en todo caso nos
conecta con la situacin preexistente en la regulacin de la actividad de los funcionarios pblicos a
quienes se le encomend su titularidad.
Ninguna duda cabe que en los llamados delitos de ejercicio privado, estamos en presencia de una
verdadera accin procesal, y como no existe en la teora del delito ninguna diferencia sustancial entre
estas figuras y el resto de las que contempla el cdigo penal, no se advierte la razn de ser de su
ausencia cuando la actividad es cumplida por un rgano publico estatal.
Los rganos del Estado que ejercen la accin en materia penal deben ser diferentes de los que ejerzan
la jurisdiccin y deben estar legitimados democrticamente para asegurar la representacin de la
sociedad, sin menoscabo del derecho de accin de quien alega su condicin de victima.
La regulacin en la ley 12.734:
ACCION DE OFICIO
Articulo 16 - Accin promovible de oficio. La preparacin y el ejercicio de la accin penal pblica estarn
a cargo del Ministerio Pblico Fiscal, quien podr actuar de oficio siempre que no dependiera de
instancia privada. Podr sin embargo estar a cargo del querellante, en los trminos de este Cdigo.
Las peticiones del querellante habilitarn a los Tribunales a abrir o continuar el juicio, a juzgar y a
condenar con arreglo a las disposiciones de ste Cdigo. La participacin de la vctima como
querellante no alterar las facultades concedidas por la ley al Ministerio Pblico, ni lo eximir de sus
responsabilidades.
El Ministerio Pblico estar obligado a promover la accin penal pblica de los hechos punibles que
lleguen a su conocimiento, siempre que existan suficientes indicios fcticos de la existencia de los
mismos.
Cuando sea pertinente, se aplicarn los criterios de oportunidad legalmente establecidos.
La norma comienza por consagrar uno de los cambios ms estructurales que estableces este modelo:
la preparacin y el ejercicio de la accin penal pblica estar a cargo del M.P.F. Con ello se asume el
paso de un sistema inquisitivo a uno acusatorio. Se separan las funciones de investigar y juzgar.
Concretamente podemos afirmar que el cdigo regula el principio de oficialidad de la accin penal
publica , admitiendo tambin su ejercicio por parte de la victima mediante la querella y prescribiendo
criterios de oportunidad que facultan al titular de la accin pblica a no promoverla o desistir de la ya
promovida (art. 19)
De esta manera la nueva legislacin procesal se pone a tono con la doctrina sentada por la CSJN que
en dos fallos : LLERENA al declarar inconstitucional el fallo condenatorio dictado por el mismo juez
correccional que investigo y juzgo y DIESER declarando inconstitucional la revisin de un fallo
condenatorio por la misma cmara de apelaciones que haba intervenido como alzada confirmando el
auto de procesamiento en la instruccin.
La primera parte del articulo consagra la obligatoriedad de la preparacin y ejercicio de la accin penal
publica, aunque no su exclusividad, al establecer: . La preparacin y el ejercicio de la accin penal
pblica estarn a cargo del Ministerio Pblico Fiscal, quien podr actuar de oficio siempre que no
dependiera de instancia privada. Podr sin embargo estar a cargo del querellante, en los trminos de
este Cdigo.
Nuestro sistema de acciones se encuentra a cargo del Estado con la nica excepcin de los delitos
perseguibles por los particulares (art. 73 del Codigo Penal) a quienes se les concede autonoma y
discrecionalidad en el ejercicio de la accin penal. Para el resto de los casos, rige el principio de
oficilidad en la promocin de la accin penal, sea en sus variantes del articulo 71 o 72 del C.P.
Este monopolio estatal apunta a evitar la guerra de todos contra todos, la justicia privada.
Reconocimiento del rol de QUERELLANTE:
La ley procesal le concede a la victima la posibilidad de que la accin penal pueda: estar a cargo del
querellante, en los trminos de este Cdigo.
Ahora la victima ya no va a ser la parte excluida en el tramite sino que va a ubicarse en una posicin
igualitaria con el ministerio fiscal, al que podr coadyuvar constituyndose como querellante en los
delitos de accin pblica e incluso sustituyndolo en los casos del articulo 22 (caso que el ministerio
fiscal prescinda de la accin penal por adoptar un criterio de oportunidad).
ART. 71 CP.- Debern iniciarse de oficio todas las acciones penales, con excepcin de las siguientes:
1. Las que dependieren de instancia privada;
2. Las acciones privadas.
ACCION DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA:
Articulo 17 - Accin dependiente de instancia privada. Cuando la accin penal dependiera de instancia
privada, no se podr ejercitar si las personas autorizadas por la ley penal no formularan manifestacin
expresa ante autoridad competente, de su inters en la persecucin.
ART. 72 CP.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no resultare la muerte de la
persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91.
2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad
o inters pblico.
3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del
agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se proceder de oficio cuando
el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno
de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal
podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.
Se trata de una accin publica supeditada al cumplimiento de una condicin previa: la habilitacin por
parte del sujeto pasivo o su representante.
Fundamento: para evitar la doble victimizacin y preservar un mbito personalsimo y de intimidad
(caso de los delitos sexuales) o por la insignificancia del conflicto (caso de las lesiones leves). En
cualquier supuesto se otorga preeminencia al inters personal.
Personas autorizadas para instar: art 72:
Agraviado o tutor
Guardador
Representante legal
No hay un orden preestablecido. Si el incapaz cuenta con mas de un representante legal o guardador y
representante legal la facultad le corresponde al que tenga de hecho sobre el incapaz la direccin de su
gobierno y cuidado.
En caso de pluralidad de victimas bastara con que una de ellas realice la manifestacin que a que
refiere el articulo.
Cuando el delito es cometido contra un incapaz en estado de abandono debe procederse del mismo
modo que en los casos en que el probable autor sea alguna de las personas habilitadas para remover la
instancia: la accin debe promoverse de oficio.
Manifestacin expresa: ante autoridad competente es un termino mas amplio que el de denuncia que
prevn la mayora de los ordenamientos, por cuanto este ultimo refiere alacto de poner en
conocimiento al funcionario competente acerca de la existencia de un hecho punible.. y como tal debe
reunir una serie de requisitos formales para su validez. En tanto la manifestacin expresa no necesita
dichos recaudos, pudiendo habilitar la instancia cualquier tipo de manifestacin efectuada por la
persona legalmente autorizada ante cualquier autoridad (ejemplo: en una declaracin testimonial).
Si la manifestacin expresa no existe, ningn acto investigativo puede llevarse a cabo, salvo caso de
flagrancia y la cautela de la prueba, so pena de ser declarado nulo. Lo que corresponde al M.P.F es el
archivo de las actuaciones (art 273); sin embargo, existe una practica extendida segn la cual el
temperamento a seguir es la citacin del autorizado a remover la instancia a efectos de requerirle una
respuesta concreta sobre el punto. Esto pone en crisis la espontaneidad que debe tener la
manifestacin pero la jurisprudencia ha entendido que debe ser libre y no espontnea, sin vicios de
voluntad.
En los casos de acciones publicas dependientes de instancia privada, durante la investigacin la
manifestacin objetiva o relativamente divisible en tanto la persona autorizada a remover la instancia
puede elegir sobre que hechos hacerlo y subjetivamente o personalmente indivisible desde que no
puede limitar la persecucin a uno o varios de los multiples participes del hecho.
La jurisprudencia y parte de la doctrina ha interpretado que si quien realiz la manifestacin luego se
arrepiente o perdona al imputado solo tendr efectos civiles, mas no en la pretensin penal porque una
vez removido el obstculo legal previsto en el art 72 del C.P la accin se vuelve oficial e irretractable.
ACCION DE EJERCICIO PRIVADO:
Articulo 18 - Accin de ejercicio privado. La accin de ejercicio privado se ejercer por medio de querella
en la forma en que este Cdigo establece.
ART. 73 CP.- Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1. Calumnias e injurias;
2. Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157;
3. Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159;
4. Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
La mayora de los delitos son de accin publica y quedan sometidos a las reglas de la obligatoriedad y
oficialidad-art 71 C.P- en la persecucin penal; es decir, que la investigacin e impulso procesal son
promovidas de oficio por los rganos estatales predispuestos a teles efectos, con la salvedad de
aquellos delitos que requieran instancia de la parte ofendida como requisito de procedibilidad y de los
que son directamente derivados, en el ejercicio de la accin, a la promocin e impulso de la vctima o
quien pueda representa a la misma y excluidos de las reglas de obligatoriedad y oficialidad.
En estos casos, la persecucin y la actuacin privada remplazan a la pblica y el proceso debe llevarlo
adelante la parte ofendida como si se tratara de un juicio privado.
La norma comentada establece que el modo para ejercer la accin penal vinculada a dichos delitos es
la querella. Dicho instituto no participa de muchos de los principios inherentes a la accin pblica, en
virtud de que el querellante puede renunciar a su pretensin y perdonar la pena impuesta a la vez que
no rige el principio de irretractabilidad.
Legitimacin activa:
Ofendido: titular del bien afectado
Caso de calumnias e injurias: su conyuge suprstite, hijos, nietos o padres sobrevivientes en caso de
fallecido en sujeto pasivo.
Caso de incapacidad: guardadores o representantes legales del incapaz.
La naturaleza del proceso de querella inhibe las facultades del rgano jurisdiccional ante quien se
interponga la accin, sin posibilitar la disposicin de la produccin de la prueba ni dictar fallo de alguna
cuestin no introducida por el acusador particular so riesgo de incurrir en vicio nilificante por violacin
del principio de congruencia: el objeto del proceso, asi como el sujeto a quien se dirige, quedan
exclusiva y definitivamente fijados por el querellante.
El ejercicio de la accin penal pblica. Principios rectores alternativos: entre la legalidad ciega y
la oportunidad discrecional.
La idea de que todos los delitos deben perseguirse y castigarse, cuyo origen est histricamente
vinculado al fuerte proceso de concentracin y verticalizacin de poder generado por la Inquisicin y
consecuentemente ligado al llamado modelo de procedimiento inquisitivo, choca con la realidad cuyos
efectos han sido diametralmente opuestos a la pretensin declamada y que se traducen en la falta de
La oportunidad es un modo de confirmar la selectividad del sistema procurando que ese defecto
estructural sea controlado, regulado adecuadamente y reorientado a resultados ms positivos.
El cdigo santafesino adopta a la oportunidad como excepcin. Describe especficamente las
situaciones en las que se autoriza la disponibilidad de la accin, atenuando de ese modo la pura
discrecionalidad y estableciendo adems mecanismos de control jurisdiccional o por parte de la vctima
constituida o no como querellante.
Ley 12.734: Captulo II - Reglas de disponibilidad
Criterios de oportunidad.- El Ministerio Pblico podr no promover o prescindir total o parcialmente, de
la accin penal, en los siguientes casos:
1) cuando el Cdigo Penal o las leyes penales especiales lo establezcan o permitan al Tribunal
prescindir de la pena:
la norma efecta una remisin a los criterios de oportunidad insertos en el Cdigo Penal y leyes
complementarias: art 43 C.P.(desistimiento voluntario en delito tentado), 44(no aplicacin de pena en
caso de delito imposible), 185 (no punibilidad en caso de delitos patrimoniales entre parientes), 277 (no
punibilidad en caso de encubrimiento entre parientes o convivientes), 117 (retractacin de la injuria o
calumnia)
2) cuando se trate de hechos que por su insignificancia no afecten gravemente el inters pblico,
salvo que fuesen cometidos por un funcionario pblico en el ejercicio o en razn de su cargo:
La idea de insignificancia podra enunciarse de modo negativo: todo lo que no es jurdicamente
relevante es insignificante. Por eso se invoca el principio de in dubio pro librtate entendindose que
mientras no se haya mostrado con claridad que una determinada conducta humana produce efectos
socialmente daosos, debe quedar libre de amenaza penal.
Es compatible con el artculo 19 de la CN que consagra el principio de lesividad, segn este, el
legislador no puede asociar penas a acciones que no lesionan o ponen en peligro un bien jurdico.
Esta regla de oportunidad no alcanza a hechos que hayan sido presuntamente cometidos por
funcionarios pblicos en ejercicio o en razn de su cargo. En general, razones de poltica criminal
vinculadas al especial deber de cumplir la ley por parte de quienes desempean funciones pblicas y de
no aprovechar o abusar de la posicin que da esta funcin son las que llevan a excluir estos supuestos.
Como requisito de admisibilidad, el acusado debe haber reparado a la vctima, firmando un acuerdo con
la misma o prestado suficiente fianza para garantizar la reparacin.
3) cuando las consecuencias del hecho sufridas por el imputado sean de tal gravedad que tornen
innecesaria o desproporcionada la aplicacin de una pena, salvo que mediaren razones de
seguridad o inters pblico:
El criterio se elabora apartir de la llamada pena natural, que es aquella que padece el autor de un
delito, cuyas consecuencias fisicas, psquicas o anmicas- resultan tan graves que la sancin penal
prevista para dicha conducta resulta innecesaria o desproporcionada, sea porque los fines de
prevencin especial y/o general contenidos en la pena ya se cumplieron-en el caso del concepto de
necesidad- o porque el dao causado por el delito result infinitamente menor al que padeci el agente
por el mismo.
Segn roxin si en un caso delictivo no hay necesidad de pena porque mediante su aplicacin no va a
cumplirse ningn fin de prevencin , al no haber necesidad de pena no hay culpabilidad.
No solo abarca las consecuencias de un hecho imprudente (conductor que causa la muerte de su
familia), sino tambin la de los hecho dolosos (autor de robo que cae del tejado y queda paralitico).
La limitacin a la regla: salvo que medien razn de seguridad o inters publico: de seguridad se refiere a
casos que generen un peligro potencial que afecte a personas indeterminadas e inters pblico puede
estar referido al inters comunitario en la investigacin u esclarecimiento de determinados hechos.
4) cuando la pena en expectativa carezca de importancia con relacin a la pena ya impuesta por
otros hechos:
Uno de los objetivos de los criterios de oportunidad es lograr una mejor administracin de justicia, de
modo que resultara dispendioso los habitualmente escasos recuros del estado en la investigacin,
juzgamiento y eventual condena de una persona ya condenada por un hecho anterior, en relacin a un
comportamiento conminado en abstracto con una pena nfimamente menor a la ya emitida.
5) cuando exista conciliacin entre los interesados, y el imputado haya reparado los daos y
perjuicios causados en los hechos delictivos con contenido patrimonial cometidos sin violencia
fsica o intimidacin sobre las personas, salvo que existan razones de seguridad, inters pblico
o se encuentre comprometido el inters de un menor de edad:
La ley propone que victima y victimario resuelvan autnomamente el conflicto, arribando
extrajudicialmente o a travs de un proceso de mediacin a un acuerdo reparatorio que abarque las
consecuencias patrimoniales que genero el hecho padecido por el sujeto pasivo.
Constituye una de las principales salidas alternativas en el nuevo proceso penal.
Requisitos de admisibilidad: debe tratarse de delitos de contenido patrimonial para cuya comisin el
agente no haya ejecutado actos intimidatorios o con violencia fsica. Tampoco proceder cuando el
hecho haya comprometido el inters de un menor de edad.
6) cuando exista conciliacin entre los interesados y el imputado, en los delitos culposos,
lesiones leves, amenazas y/o violacin de domicilio, salvo que existan razones de seguridad,
inters pblico o se encuentre comprometido el inters de un menor de edad:
Bajo iguales exclusiones que el inciso anterior, se regula este criterio de oportunidad. Incluye todos los
delitos imprudentes o culposos, las amenazas, las lesiones leves incluso dolosas y violacin de
domicilio.
7) cuando el imputado se encuentre afectado por una enfermedad incurable en estado terminal,
segn dictamen pericial o tenga ms de setenta aos, y no exista mayor compromiso para el
inters pblico:
Por enfermedad terminal se entiende aquella que no se puede revertir a travs de los medios conocidos
por la ciencia mdica que deriva en un desenlace mortal a corto o mediano plazo.
En relacin a los mayores de 70 aos, no necesariamente debe tener esa edad el imputado antes de los
hechos sino tambin despus porque el fiscal tanto puede no iniciar como dejar de instar la accin.
Respecto del inters pblico, pareciera que el mismo tiene una entidad superior al de los otros incisos
por lo cual debe ser apreciado por los operadores.
Articulo 20. Mediacin.- A los efectos de lograr la conciliacin sealada anteriormente, se
establecern procesos de mediacin entre los interesados segn la reglamentacin respectiva,
asegurando la dignidad de la vctima, del imputado y la igualdad de tratamiento de ambos:
A los fines de una aplicacin razonable de los criterios de oportunidad que suponen la conciliacin entre
las partes del conflicto se regula como modo instrumental el establecimiento de procesos de mediacin,
sujetos a reglamentacin.
Articulo 21. Trmite.- Con fundamento, el Fiscal formular ante el Tribunal su posicin .El
imputado, sin recurso alguno, podr plantear ante el Fiscal la aplicacin de un criterio de
oportunidad, fundando su pedido. La solicitud de aplicacin de un criterio de oportunidad
deber ser comunicada por el Tribunal a la vctima, aunque no estuviere constituida como
querellante, quien deber ser oda, pudiendo formular oposicin.
El tramite se origina cuando ministerio fiscal adopta un criterio de oportunidad fundamentando su
posicin ante el tribunal. Deber encuadrar fctica y jurdicamente el caso en alguno de los supuestos
contemplados en el art 19 a efectos de que el tribunal de la I.P.P realice un control de legalidad.
El juez no podr cuestionar la decisin adoptada en su contenido-pues no es quien ejerce la accinsino que se limitar a verificar que el fiscal haya decidido en base a una pauta legal-cualquiera de los
criterios del art 19-no continuar con la accin penal. Si esta inteligencia no se siguiera estaramos dentro
de un sistema de legalidad procesal puro, como antes, donde el fiscal solo poda no ejercer la accin
por causas establecidas en la ley.
Tambin el imputado desde el inicio de la investigacin preparatoria y en cualquier momento de la
misma podr plantarle al fiscal la aplicabilidad de un criterio de oportunidad. La ley exige que el pedido
sea fundado.
La limitacin de la via impugnativa que establece la norma-sin recurso alguno- es relativa ya que la
defensa puede introducir nuevamente la cuestin en la audiencia preliminar del juicio, conforme a lo
establecido en el art 297 del mismo cdigo.
La norma hace mencin al deber de comunicar a la victima la solicitud de aplicar un criterio de
oportunidad. La misma debe ser citada y oida por el juez de la I.P. Esta ultima actividad indica que la
presentacin de la victima resulta obligatoria y necesaria para dicho rgano jurisdiccional, en tanto su
citacin lo es al efecto de de ejercer la facultad de oponerse a la regla de oportunidad peticionada.
El tribunal debe o a la victima y esta puede formular oposicin. La opinin de la victima tiene un papel
decisivo, en tanto puede llegar a convertirse en la nica titular e impulsora de la accin penal mediante
la querella.
ART. 22. Resolucin. Conversin. Si el Tribunal admite el criterio de oportunidad, la accin pblica se
tramitar conforme lo previsto para el procedimiento de querella, cualquiera fuera el delito de que se
tratase. En tal caso la querella deber presentarse dentro del trmino de sesenta (60) das hbiles
desde la notificacin de la resolucin.
La vctima tendr el derecho y el Estado el deber de asegurarle el asesoramiento jurdico necesario
cuando no pudiese afrontar los gastos en forma particular.
Vencido el trmino, la accin penal quedar extinguida para el autor o partcipe a cuyo favor se acept
el criterio de oportunidad, salvo el supuesto del inciso 2 del artculo 19 en que los efectos se extendern
a todos los partcipes.
ART. 23. Oportunidad. La solicitud Fiscal de aplicacin de criterios de oportunidad se podr presentar
hasta el momento de la audiencia preliminar del juicio.
El ejercicio de la accin penal pblica como lmite a la jurisdiccin. El principio de congruencia.
El proceso penal se rige por el principio de congruencia, los hechos por los que fue indagado el
imputado son los que informan el contenido de los hechos que pueden ser objeto del auto de
procesamiento; los comprendidos en este auto constituyen, a su vez, el lmite fctico del requerimiento
de elevacin a juicio, y son los hechos comprendidos en ese requerimiento (salvo excepciones
taxativamente previstas por la ley) los que pueden ser objeto del debate y de la sentencia.
Pero el principio de congruencia refiere a los hechos no a su calificacin jurdica, por eso el tribunal
podr dar al hecho una calificacin jurdica distinta a la contenida en el auto de remisin a juicio o en el
requerimiento fiscal, aunque deba aplicar penas ms graves o medidas de seguridad.
La suspensin del juicio a prueba:.
ART. 76 bis CP.- El imputado de un delito de accin pblica reprimido con pena de reclusin o prisin
cuyo mximo no exceda de tres aos, podr solicitar la suspensin del juicio a prueba.
En casos de concurso de delitos, el imputado tambin podr solicitar la suspensin del juicio a prueba si
el mximo de la pena de reclusin o prisin aplicable no excediese de tres aos.
Al presentar la solicitud, el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la
medida de lo posible, sin que ello implique confesin ni reconcimiento de la responsabilidad civil
correspondiente. El juez decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. La parte
damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida, y en este ltimo caso, si la realizacin del juicio
se suspendiere, tendr habilitada la accin civil correspondiente.
Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable, y
hubiese consentimiento del fiscal, el Tribunal podr suspender la realizacin del juicio.
Si el delito o alguno de los delitos que integran el concurso estuviera reprimido con pena de multa
aplicable en forma conjunta o alternativa con la de prisin, ser condicin, adems, que se pague el
mnimo de la multa correspondiente.
El imputado deber abandonar en favor del estado, los bienes que presumiblemente resultaran
decomisados en caso que recayera condena.
No proceder la suspensin del juicio cuando un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones,
hubiese participado en el delito.
Tampoco proceder la suspensin del juicio a prueba respecto de los delitos reprimidos con pena de
inhabilitacin.
ARTICULO 76 ter CP.- El tiempo de la suspensin del juicio ser fijado por el Tribunal entre uno y tres
aos, segn la gravedad del delito.
El Tribunal establecer las reglas de conducta que deber cumplir el imputado, conforme las previsiones
del artculo 27 Bis.
Durante ese tiempo se suspender la prescripcin de la accin penal.
La suspensin del juicio ser dejada sin efecto si con posterioridad se conocieran circunstancias que
modifiquen el mximo de la pena aplicable o la estimacin acerca de la condicionalidad de la ejecucin
de la posible condena.
Si durante el tiempo fijado por el Tribunal el imputado no comete un delito, repara los daos en la
medida ofrecida y cumple con las reglas de conducta establecidas, se extinguir la accin penal. En
caso contrario, se llevar a cabo el juicio y si el imputado fuere absuelto se le devolvern los bienes
abandonados en favor del estado y la multa pagada, pero no podr pretender el reintegro de las
reparaciones cumplidas.
La suspensin de un juicio a prueba podr ser concedida por segunda vez si el nuevo delito ha sido
cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de expiracin del plazo por el
cual hubiera sido suspendido el juicio en el proceso anterior.
No se admitir una nueva suspensin de juicio respecto de quien hubiese incumplido las reglas
impuestas en una suspensin anterior.
ARTICULO 76 quater CP.- La suspensin del juicio a prueba har inaplicables al caso las reglas de
prejudicialidad de los artculos 1101 y 1102 del Cdigo Civil, y no obstar a la aplicacin de las
sanciones contravencionales, disciplinarias o administrativas que pudieran corresponder.
Requisitos: el imputado podr peticionar la suspensin de juicio a prueba si cumple con los siguientes
requisitos:
a) Delitos de accin pblica.
b) Reprimidos con pena privativa de libertad, ya sea reclusin o prisin. Se excluye la multa y la
inhabilitacin.
c) Cuyo mximo no exceda de tres aos.
d) Ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en lo posible. El juez analizar si el ofrecimiento es
razonable con independencia de que el damnificado lo acepte, quien podr ocurrir a la va civil si no
lo hace y el juicio se suspende.
e) Si hay pena de multa ya sea conjunta o alternativa con la de prisin, se deber pagar el mnimo de
la misma.
f) Abandonar a favor del estado los bienes que presumiblemente resultaran decomisados en caso que
recayera condena.
g) Que no hubiese participado en el delito un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, es decir
abusando de las facultades concedidas por la ley. Basta con la participacin de tal.
Una de las discusiones doctrinarias se basa en el cuarto prrafo del art. 76 bis que dice: si las
circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable y
hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podr suspender la realizacin del juicio. Existen dos
tesis:
AMPLIA, que entiende que la probation puede darse en dos hiptesis: cuando el mximo de la
pena en abstracto no exceda los tres aos, o cuando pese a no encuadrar en ese lmite, las
circunstancias particulares autoricen en concreto a predecir una futura condena condicional. En el
primer supuesto el fiscal interviene como parte, mientras que en la segunda se necesita su
conformidad frente al pedido de la defensa.
RESTRINGIDA establece que la suspensin del juicio a prueba no resulta aplicable si el mximo
de la pena supera los tres aos. Y adems se requiere que en concreto sea procedente la condena
condicional. El consentimiento del fiscal es as exigible para todos los casos. Esta postura dej de
aplicarse desde el fallo Acosta de la CSJN que ha receptado la tesis amplia.
La segunda discusin se centra en la cuestin de la pena de inhabilitacin. El fallo Kosuta estableci
que no procede la suspensin del juicio a prueba cuando el delito tiene prevista pena de inhabilitacin
como principal, conjunta o alternativa. A esta postura la doctrina se le opuso sosteniendo que no
proceda la probation cuando la pena de inhabilitacin fuese principal (fallos Barreto y Boudoux). Y
tambin se estableci que si el imputado que solicita el beneficio presta conformidad para que se
disponga su propia inhabilitacin, la suspensin del proceso debe concederse.
En el rgimen penal tributario antes de la accin el evasor se puede postular de manera voluntaria.
Pagando el imputado puede extinguir la accin penal (una sola vez).
En la Ley de estupefacientes, en el caso de la tenencia para consumo, el sometimiento a rehabilitacin
extingue la pena.
ART 26 CPPSF.- Obstculos legales.- Si el ejercicio de la accin penal dependiera de desafuero, juicio
poltico o enjuiciamiento, se observarn las condiciones y los lmites establecidos por la ley.
La previsin legal apunta a garantizar la operatividad de las inmunidades de jurisdiccin de la que gozan
ciertos funcionarios pblicos en razn de sus cargos y sus funciones: legisladores, miembros del poder
ejecutivo e integrantes del poder judicial: jueces de primera y segunda instancia y ministros de la CSJP.
Las inmunidades concedidas a ciertos funcionarios no se fijan en atencin a preferencias personales, ni
en razn del individuo mismo, sino en la funcin de altos fines polticos como son asegurar la
independencia y la existencia misma del rgano al cual pertenece el funcionario.
La indemnidad supone que el acto u opinin del legislador, vertido en el recinto del Congreso o fuera del
mismo, en comisin y hasta en reportajes periodsticos pero que estn directamente vinculados en el
ejercicio de la funcin, quedan, lisa y llanamente, fuera del derecho penal. Los efectos de la indemnidad
son absolutos: no slo se excluye la responsabilidad penal sino tambin la civil y administrativa. Ese
carcter absoluto se proyecta en su alcance: la indemnidad no es renunciable, ni aun cuando el
legislador ha dejado su cargo, ya por expiracin del mandato, ya po renuncia u otra circunstancia. Solo
si desea voluntariamente, mediando aceptacin de la victima u ofendido, reparar el dao puede hacerlo
al modo del cumplimiento de una obligacin natural.
Por su parte las llamadas inmunidades (de jurisdiccin, de arresto) no protegen actos sino la persona
del funcionario. Mientras que en la indemnidad los actos del parlamentario quedan fuera del alcance del
poder punitivo, en las inmunidades la persecucin penal y el poder punitivo pueden ser habilitados pero
para ello es necesario que previamente se lleve a cabo un procedimiento a cargo de un rgano del
Estado (desafuero, juicio poltico, jury de enjuiciamiento, destitucin).
Art. 69 CN.- Ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese, puede ser
arrestado; excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen que merezca
pena de muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que se dar cuenta a la Cmara respectiva con la
informacin sumaria del hecho.
ART. 27 CPPSF.- Desafuero.- Cuando hubiera mrito para formular acusacin respecto de un
legislador o miembro de una convencin constituyente, el Fiscal se abstendr de hacerlo y as lo
declarar por requerimiento fundado, solicitando a la Cmara o cuerpo respectivo el desafuero
correspondiente.
En la investigacin preparatoria que brinde sustento probatorio a la decisin, no se aplicarn las
disposiciones que impliquen una sujecin al proceso, o el ejercicio del poder coercitivo respecto del
afectado, pero podrn recibrsele a ste las explicaciones y pruebas que quiera proporcionar. A tal
efecto podr llamrselo a prestar declaracin, pero, si no concurre, no podr forzrselo.
Removido que fuera el obstculo constitucional, se formalizar la audiencia imputativa, cesando las
restricciones al procedimiento comn.
Cuando el afectado fuera detenido, en los casos autorizados por la Constitucin y la ley, el fiscal pondr
inmediatamente el hecho en conocimiento de la Cmara o cuerpo al que pertenezca, a fin de que
resuelva sobre el privilegio y la cautela. Se pondr tambin en su conocimiento la causa que existiera
pendiente contra quien, estando acusado, hubiera sido elegido legislador o convencional,
suspendindose el procedimiento a su respecto hasta que se produzca el desafuero.
ART. 28 CPPSF.- Antejuicio.- Respecto de un funcionario sujeto a juicio poltico o comprendido en la
ley de enjuiciamiento de magistrados por delito que constituya causal de destitucin, se proceder
conforme al artculo anterior en lo que fuera aplicable, librando el Fiscal las comunicaciones pertinentes
al Tribunal de enjuiciamiento que corresponda. En caso que la ley autorizara la detencin del afectado,
se lo pondr a disposicin del Tribunal de enjuiciamiento.
ART. 29 CPPSF.-Imposibilidad de proceder.- Si el desafuero es negado o no se produce la destitucin,
el Fiscal declarar que no se puede proceder y dispondr el archivo de las actuaciones.
Las relaciones entre la accin civil y la accin penal emergentes del mismo hecho. La regulacin
de la legislacin civil. Reglas de prioridad de juzgamiento. Efectos. Consecuencias. Casos.
Efectos de las resoluciones de archivo fiscal, archivo jurisdiccional y sobreseimiento en relacin
a la sentencia civil. El Art. 29 del CP. Su interpretacin. La recepcin de la norma en el anterior
rgimen procesal. La regulacin existente en el CPP de la Nacin.
Art. 1.096 CC. La indemnizacin del dao causado por delito, slo puede ser demandada por accin
civil independiente de la accin criminal.
Impide esta disposicin el ejercicio de la accin civil en el proceso penal? Puede argumentarse
afirmativamente sobre la base de que al estatuirse la independencia de las acciones, las distintas
pretensiones que conforman su contenido habrn de hacerse valer en los fueros respectivos y con el
procedimiento especfico. Sin embargo, cabe replicar que la sede de elucidacin del asunto es cuestin
de competencia derivada a las provincias por tratarse de materia procesal, como lo ha hecho notar
Segovia. Por otra parte el pensamiento de Vlez Sarsfield, aflora inequvoco en la nota comn de los
arts. 1102 y 1103: los tribunales criminales, a no ser que la persona perjudicada se haya presentado en
el juicio, no tienen que decidir si el hecho constituye o no delito del derecho civil o cuasi delito.
ARTICULO 29 CP.- La sentencia condenatoria podr ordenar:
1. La reposicin al estado anterior a la comisin del delito, en cuanto sea posible, disponiendo a ese fin
las restituciones y dems medidas necesarias.
2. La indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero,
fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba.
3. El pago de las costas.
La cuestin civil influye sobre la penal en los casos de la cuestin prejudicial civil y de las cuestiones
previas. La cuestin prejudicial civil implica que lo resuelto en la accin civil sobre la pretensin de
nulidad o validez del matrimonio har cosa juzgada en la accin penal donde se pretende el
juzgamiento del imputado por el delito de bigamia. Las cuestiones previas a su vez pueden ser:
imperativas previas a la accin, como el acogimiento de la causal de adulterio en la accin civil por
divorcio para intentar la accin penal por el delito de adulterio, o facultativas precias al juicio como en la
hiptesis de ejercicio de la accin por rendicin de cuentas para resolver la pretensin penal por el
supuesto delito de administracin fraudulenta.
Por su parte la cuestin penal influye sobre la cuestin civil por via de la prioridad de juzgamiento
reglamentada en el art. 1101 CC: Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere
intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado
en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes:
1 Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin civil
puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos;
2 En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada.
Art. 1.102 CC. Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr contestar en
el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito, ni impugnar la culpa del
condenado.
Art. 1.103 CC. Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio civil la
existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la absolucin.
El procedimiento previsto para la reparacin del dao producido por el delito en el CPPSFe.
Casos. Trmite de Reclamo. El rgimen de la prescripcin de la accin civil nacida de un hecho
sometido a juicio penal y de un delito penal.
ART. 99 CPPSF.- Eventual reparacin del perjuicio.- Mediando sentencia penal condenatoria, quien
hubiera actuado como querellante podr reclamar la indemnizacin del dao causado o la restitucin de
la cosa obtenida por el delito, en la forma y condiciones establecidas en este Cdigo.
Jurisprudencia
Fermn Ramrez - Guatemala - Corte Interamericana de Derechos Humanos
Caso: Fermn Ramrez vs. Guatemala
Hechos probados: El 10 de mayo de 1997 el seor Fermn Ramrez fue detenido por un grupo de
vecinos de la aldea Las Morenas, quienes lo entregaron a la Polica Nacional, por haber cometido,
supuestamente, un delito en perjuicio de la menor de edad Grindi Jasmn Franco Torres.
El proceso penal contra el seor Fermn Ramirez se instaur por delito de violacin calificada. Sin
embargo, el tribunal a cargo de dicho proceso, en aplicacin de la normativa penal guatemalteca, decid
ampliar la acusacin y modificar la calificacin jurdica del delito de violacin al de asesinato, utilizando
la agravante de peligrosidad social del acusado, sealando que ste era culpable, imponindole, por
consiguiente, la pena de muerte.
Pese a que la defensa agoto las instancias correspondientes, estas no procedieron. Asimismo, no
procedi el recurso de amparo porque los tribunales guatemaltecos consideraron que dicho proceso, de
naturaleza subsidiaria y extraordinaria, no poda sustituir la tutela jurisdiccional ordinaria.
El Seor Fermn Ramrez permaneci detenido desde el 10 de mayo de 1997 hasta la fecha de la
sentencia, manifestando trastornos psquicos.
Fundamentos:
Artculos 8 (Garantas Judiciales) y 25 (Proteccin Judicial) en relacin con el artculo 1.1
(Obligacin de Respetar los Derechos): La Corte se pronunci sobre el principio de coherencia que
implica que la sentencia puede versar nicamente sobre hechos o circunstancias contemplados en la
acusacin, habindose vulnerado el derecho de defensa del demandante a quien no se le dio tiempo de
preparar adecuadamente su defensa contra los nuevos hechos que se le atribuyeron. Asimismo, indic
la importancia de contemplar en la acusacin penal las circunstancias que demuestren la peligrosidad
del agente, concepto que no se fundament en el fallo. Por ltimo, la Corte no consider demostrado
que el Estado viol el derecho de acceso a un tribunal, o coart al imputado la posibilidad de contar con
un recurso efectivo para impugnar la sentencia dictada en su contra, toda vez que el hecho de que las
impugnaciones intentadas no fueran resueltas, en general, de manera favorable a los intereses del
seor Fermn Ramrez, no implica que la vctima no tuviera acceso a un recurso efectivo para proteger
sus derechos.
Artculos 9 (Principio de Legalidad) en relacin con el artculo 2 (Deber de adoptar Disposiciones
de derecho Interno): Guatemala viol el artculo 9 de la Convencin Americana por cuanto el concepto
de peligrosidad del agente -como agravante determinante para que se declare la pena de muerteconstituye una expresin sobre la base de las caractersticas personales del agente y no del hecho
cometido, por lo que es incompatible con el principio de legalidad criminal la introduccin en el texto
penal de esta expresin para la calificacin tpica de los hechos y la aplicacin de ciertas sanciones.
Artculo 4 (Derecho a la Vida): No hubo violacin del derecho la vida por cuanto la sentencia no fue
ejecutada en virtud de los recursos internos interpuestos y de las medidas cautelares dictadas por la
Comisin y las medidas provisionales ordenadas por la Corte. Sin embargo, la Corte estim que el
Estado incumpli las obligaciones derivadas del artculo 4.6 de la Convencin en relacin al derecho de
gracia o indulto del afectado.
Artculos 5 (Derecho a la Integridad Personal) y 17 (Proteccin a la Familia): Al haber sido el
demandante sometido a graves condiciones carcelarias la Corte concluy que el Estado incurri en una
violacin a su derecho a la integridad personal. Por otro lado, no se acredit que los familiares del seor
Fermn Ramrez han sido vctimas de la violacin del artculo 5 de la Convencin.
Puntos Resolutivos: Se decide admitir el reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado
por el Estado, y se confirma la violacin del principio de legalidad y de los derechos a la integridad
personal, a las garantas judiciales y a solicitar un indulto o conmutacin de pena.
Reparaciones:
1. Que el estado lleve a cabo, en un plazo razonable, un nuevo enjuiciamiento en contra del seor
Fermn Ramrez, que satisfaga las exigencias del debido proceso legal, con plenas garantas de
audiencia y defensa para el inculpado. En caso de que se le impute la comisin del delito de asesinato,
cuya tipificacin estaba en vigor al momento de los hechos que se le imputaron, deber aplicarse la
legislacin penal vigente entonces con exclusin de la referencia a la peligrosidad.
2. Abstenerse de aplicar la parte del artculo 132 del Cdigo Penal de Guatemala que se refiere a la
peligrosidad del agente, y modificar dicha disposicin dentro de un plazo razonable, adecundola a la
Convencin Americana, conforme a lo estipulado en su artculo 2, de manera que se garantice el
respeto al principio de legalidad, consagrado en el artculo 9 del mismo instrumento internacional.
3. Abstenerse de ejecutar al seor Fermn Ramrez, cualquiera que sea el resultado del juicio al que se
refiere el Punto Resolutivo sptimo.
4. Adoptar, en un plazo razonable, las medidas legislativas y administrativas necesarias para establecer
un procedimiento que garantice que toda persona condenada a muerte tenga derecho a solicitar indulto
o conmutacin de la pena, conforme a una regulacin que establezca la autoridad facultada para
concederlo, los supuestos de procedencia y el trmite respectivo; en estos casos no debe ejecutarse la
sentencia mientras se encuentre pendiente la decisin sobre el indulto o la conmutacin solicitados.
5. Adoptar, dentro de un plazo razonable, las medidas necesarias para que las condiciones de las
crceles se adecuen a las normas internacionales de derechos humanos.
RESUMEN DEL FALLO LLERENA
En el caso "Llerena" la Corte por primera vez declar que viola la garanta constitucional de
imparcialidad del juez que el mismo magistrado que investig sea quien juzgue y sentencie al imputado.
(Resuelto el 17/05/2005)
Hechos:
Segn la ley procesal, en los procedimientos correccionales -que son aquellos que investigan y juzgan
delitos cuya pena es menor a la de tres aos de prisin- el mismo juez que estuvo a cargo de la
investigacin y proces al imputado es quien debe juzgarlo en el juicio oral. Por otra parte, la ley
procesal penal no estableca expresamente que el juez que investig no puede juzgar al imputado.
Llerena fue procesado por la justicia correccional por su presunta responsabilidad en delito de abuso de
armas y lesiones. Antes de que comenzara el juicio oral, la defensa de Llerena recus a la jueza que lo
haba procesado argumentando que ella no sera imparcial para juzgar y sentenciar.
Decisin de la Corte:
La Corte afirm que la garanta de juez imparcial, protegida en la Constitucin Nacional y en los pactos
internacionales de derechos humanos que tienen jerarqua constitucional, prohbe que el juez que
investiga sea el mismo que juzgue y sentencie (Voto de los jueces Petracchi, Maqueda, Zaffaroni,
Highton de Nolasco, Argibay, Belluscio y Boggiano. Lorenzetti y Fayt no votaron).
Para estos jueces, la garanta de imparcialidad estaba afectada por una razn objetiva: el juez que
investig el hecho y proces al imputado es el mismo que tiene que juzgarlo. Es la propia organizacin
del procedimiento correccional y la naturaleza misma de las funciones que tiene que desempear el
juez correccional -investigar y juzgar- la que da pie a temer que exista esta parcialidad. No es necesario
entonces probar que en el caso concreto existe parcialidad.
Si bien hubo consenso en esta regla, no hubo acuerdos respecto de qu manera deba implementarse
esta en la prctica.
Zaffaroni, Highton de Nolasco resolvieron que la ley procesal deba interpretarse de conformidad a este
principio y, por ms que no estuviera prevista esta circunstancia como causal de excusacin, deba
aceptarse la misma. Estos jueces adems establecieron de qu manera en la prctica se poda
garantizar el respeto al principio de juez imparcial: deben intervenir dos jueces distintos en
el procedimiento correccional. Uno en la etapa de instruccin y otro en la etapa de juicio. De esta
manera, sin inversin de presupuesto, demora de los procedimientos o creacin de nuevos juzgados, se
encuentra una solucin sencilla, eficiente y respetuosa de la Constitucin. As, el respeto de esta regla
est a cargo de cada juez correccional que deber inhibirse de juzgar en juicio oral al imputado que
previamente proces. Estos jueces tambin remarcaron que la aplicacin de esta nueva regla es para el
futuro.
Por su parte, Petracchi afirm que esta regla tendr aplicacin en los casos correccionales en que el
juez se excuse o cuando el imputado solicite que el juez que lo proces no sea el mismo que lo juzgue
en juicio oral.
Boggiano y Maqueda votaron por declarara la inconstitucionalidad de la ley procesal que, reformando la
anterior, haba suprimido esta circunstancia como causal de excusacin. Es importante sealar que
Boggiano est cambiando su criterio ya que en el caso Zenzerovich resuelto el 31/08/1999 junto con
Fayt expresamente haba sostenido que esta situacin no violaba la garanta del juez imparcial.
Maqueda por su parte, ya haba declarado la inconstitucionalidad de esta ley en su voto en disidencia
en el caso lvarez resuelto el 30/09/2003.
Argibay y Belluscio sostuvieron que esta ley era incompatible con las normas constitucionales pero no
declararon expresamente su inconstitucionalidad.
RESUMEN DEL FALLO DIESER
La Corte declar que viola las garantas constitucionales de imparcialidad y de doble instancia que los
mismos magistrados intervengan en la revisin del auto de procesamiento y posteriormente en la
revisin de la sentencia condenatoria.
(Resuelto el 8/08/06)
Hechos:
La defensa de Mara Graciela Dieser interpuso un recurso de inconstitucionalidad contra la sentencia de
la Cmara de Apelaciones en lo Penal de Venado Tuerto que con el voto de dos de los tres jueces que
haban intervenido con anterioridad en el proceso (confirmando el procesamiento y la prisin preventiva)
confirm la condena dictada por el Juez de primera instancia de Distrito en lo Penal de Sentencia de la
ciudad de Melincu. El recurso fue denegado y la defensa de la imputada interpuso un recurso de queja
que fue rechazada por la Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Santa Fe. La defensa interpuso
un recurso extraordinario, argumentando que se haban afectado las garantas de imparcialidad y de
doble instancia. El recurso fue denegado y motiv la presentacin de una queja.
Decisin de la Corte:
La Corte, haciendo suyos los trminos y conclusiones del dictamen del seor Procurador Fiscal, hizo
lugar a la queja, declar procedente el recurso extraordinario y revoc la sentencia apelada.
Manteniendo lo establecido en el precedente Llerena, consider que la revisin de
una sentencia condenatoria por los mismos jueces que haban intervenido en la apelacin del
auto de procesamiento violaba la garanta de imparcialidad por que poda haberse afectado la
posibilidad de un reexamen de la condena sin prejuzgamiento del caso. Asimismo, sostuvo que violaba
la garanta de la doble instancia que exige que los magistrados que no conocieron anteriormente el
hecho revisen las decisiones del inferior (voto de los jueces Petracchi, Highton de Nolasco, Fayt,
Maqueda, Zaffaroni y Argibay sta ltima hizo su propio voto. El Dr. Lorenzetti no vot).
SEMANA V
El actor penal
El actor penal pblico
Existe el gnero actor, que es quien realiza una actividad (instancia) frente a un tercero (juez) a quien se
lo pretende concebir como imparcial.
En la historia de la persecucin penal, es posible encontrar distintos actores penales: el actor privado, el
popular y el pblico.
Actor privado:
Antes de que aparezca en escena el ms remoto actor penal, encontramos a la victima de un delito,
intentando perseguir, para su castigo, a quien ella misma consideraba como el autor del hecho que le
afectaba directamente. No apareca todava la posibilidad de un tercero que viniera a intentar asumir el
control de la situacin o la resolucin del conflicto; solo exista la propia confrontacin entre victima y
agresor. Ello, lejos de ser un modo de solucin de conflictos, traa aparejado una secuencia interminable
de otros que se encadenaban, a una agresin se suceda otra y as sucesivamente, hasta que por
alguna razn, desapareca la figura del ofensor.
Con el origen del derecho se va perfilando la figura del actor penal privado, en la misma medida que va
naciendo la idea de procedimiento, o mejor proceso, frente a un tercero.
El nacimiento del actor penal, si bien no con las caractersticas que luego adquiere con la triangulacin
procesal, precede en muchas civilizaciones a la figura del juez. As, en el antiguo derecho germnico,
para que comience la persecucin penal, era necesario que hubiese ocurrido un dao y que esta
presunta victima designase su adversario. La victima poda ser la persona ofendida o alguien que,
perteneciendo a su familia, asumiese la causa del pariente. No haba intervencin alguna de autoridad.
El procedimiento era en realidad muy similar a un duelo o combate, con reglas perfectamente definidas:
la funcin del derecho era la de reglamentar la guerra privada, que hacia las veces de procedimiento
judicial para resolver el conflicto.
Por otra parte, era posible llegar a un acuerdo para interrumpir las hostilidades reglamentadas.
Toda esta idea de actor penal y ofensor que se defiende es obviamente desconocido por el derecho
romano, que coloca por encima de ellos la figura del juez; del tercero que en nombre de la monarqua,
la republica o el imperio, decide si corresponde o no la pena. En casos de delitos privados, se puede ver
nacer la figura del actor penal particular, que bien puede ser la victima o sus herederos, para advertir
que antes de emprenderla con el que considera su ofensor debe concurrir ante el juez o el pretor para
hacer su reclamo o acusacin.
Actor popular:
Siendo los delitos de accin pblica los que engloban a aquellas ofensas superadoras de un inters
meramente particular era lgico que cualquier miembro de aquella y no solamente la victima, pudiera
ocupar el lugar de actor penal. Este fenmeno se ve como general en el derecho griego y sobre todo en
el romano.
El miembro de la comunidad tiene una manera de participar en la cosa pblica en materia judicial, a
travs del ejercicio de la accin. El funcionamiento del instituto depende directamente del nivel de
compromiso solidario existente entre los miembros de la comunidad.
Modernamente, se replantea la posibilidad del ejercicio de la accin popular en aquellos casos de
intereses difusos, aunque tambin se crea la figura del defensor de pueblo para que asuma tales
funciones.
Actor pblico:
Analizar al actor pblico implica el estudio del Ministerio Publico Fiscal, o sea: de un rgano
perteneciente a la autoridad estatal, que ejerce la accin penal, sin representar directamente a la
victima, ni tampoco ubicarse en el mismo plano que el resto de la comunidad.
Surge al final de la Edad Media, como un rgano del monarca. La palabra fiscal se vincula con la idea
de fisco en cuanto representa al erario pblico. La principal funcin en el nacimiento de este fiscal
medieval era defender los intereses econmicos del rey.
Con el advenimiento de los Estados modernos, el Fiscal dejara de defender exclusivamente intereses
patrimoniales para procurar cumplir una funcin vinculada al ideal de justicia, persiguiendo a quienes se
consideraba autores responsables de delitos y, como tales, merecedores de sufrir una pena pblica
estatal.
Tal como hoy se lo conoce, el Fiscal es un producto de la Revolucin Francesa, o del Estado de
Derecho que luego se construye en Europa como consecuencia de ella. Hay una directa relacin entre
el triunfo de las ideas que defienden el sistema acusatorio con el reconocimiento de la necesidad de
contar con un Ministerio Publico Fiscal lo ms democrtico y representativo posible, as como eficaz en
su labor.
Se entiende por Ministerio Publico, al conjunto de funcionarios estatales a quienes se les ha confiado
como misin esencial la defensa de los intereses vinculados al orden pblico y social.
Forman una magistratura especial, distinta y autnoma con respecto a los jueces y Tribunales con
quienes colabora en la funcin de administrar justicia, pero carecen de los poderes de estos, no tienen
los poderes ordenatorios ni decisorios propios de la funcin jurisdiccional.
Es as que frente a la funcin juzgadora que corresponde a los jueces, la del ministerio pblico es
esencialmente REQUIRENTE.
La doctrina considera que la institucin con los caracteres similares a como es en la actualidad, tuvo su
primera expresin en la organizacin judicial de la Francia medieval.
Inicialmente era representado por procuradores o abogados ordinarios, es decir particulares, a quienes
el rey le confiaba la defensa de sus propios intereses patrimoniales y fiscales, cumpliendo estos sus
tares sin perjuicio de la atencin a su clientela privada, es decir eran simples mandatarios del monarca y
a quienes este le abonaba los servicios.
Despus estos mandatarios adquieren el carcter de permanentes, como verdaderos funcionarios
fiscales que intervenan en los procesos con carcter exclusivo, dejando sus asuntos particulares y
aadiendo a su primera funcin de defender los intereses sociales de la sociedad y del estado.
Posteriormente en armona con la evolucin poltica que condujo al establecimiento del poder central
cada vez ms, esta ltima funcin se convirti en la nica.
Claria Olmedo nos dice que las monarquas absolutas y el sistema inquisitivo que implementaron en
materia judicial, encuentra en el M.P.F. un poderoso instrumento de gobierno, este rgano se vigoriza en
Francia como brazo de los reyes para tener controlado a los sbditos.
Tan poderosa es la institucin ya en esa poca que la revolucin francesa no pudo eliminar la y
contrariamente termin por fortificarla con notas de independencia del ejecutivo, lo que despus se
elimina.
Los idearios de la revolucin entendan que el MPF deba ejercer la accin penal como una forma de
garantizar la independencia del tribunal, es por ello que, como ya lo dijimos la institucin se organiza y
fortaleza, a la vez que tiene como funcin en el proceso penal, la de ejercer la accin penal.
En lo que respecta a la antigua legislacin espaola no contena una reglamentacin especfica de la
institucin pero hay referencias en las leyes de Partidas y en la de Indias donde se mencionaba la
existencia de un Fiscal del Consejo de Indias, cuya funcin era la defensa de la jurisdiccin, patrimonio
y hacienda real, en la vigilancia del cumplimiento de las leyes y en la proteccin y amparo de los Indios
y de personas pobres y menesterosas.
En el derecho comparado, el Fiscal aparece ubicado en cuatro posibilidades institucionales:
A. Vinculado al poder ejecutivo: como ocurra en el sistema nacional argentino hasta la reforma de
1994. La crtica que ha merecido esta ubicacin es que permita responder a los intereses polticos
del sistema presidencialista de turno, dejando de lado una posicin en defensa de los intereses
sociales.
La principal ventaja que advierten es su directa relacin con las policas, sin cuya colaboraron parece
imposible cualquier clase de actuacin eficaz.
B. Vinculado al poder legislativo: sucede en los pases comunistas. La crtica es que en los sistemas de
partido poltico nico, las influencias poltico-partidarias, cuando superan el inters general, hacen
estragos en el ejercicio correcto de la funcin de perseguir penalmente y terminan sufriendo los
avatares de los debates parlamentarios. Sin embargo, lo cierto es que el fiscal que depende de los
legisladores, asegura una mejor representacin indirecta del pueblo, que sin necesidad de los
partidos polticos, tambin puede ejercer su voluntad soberana mediante otros mecanismos de
participacin popular.
C. Vinculado al poder judicial: como ocurre en muchas provincias como en Santa Fe. Pierde perfil y se
transforma en alguien con quien resulta difcil entrar en contradicciones, sobre todo si sus
funcionarios participan de la idea de la llamada carrera judicial, por lo que, al aspirar ser
ascendidos a jueces, difcilmente entiendan y asuman su funcin partiva. Adems, antes de llevar el
caso al tribunal, antes de producir la prueba, ya asume una posicin que lo convierte en parcial.
La nueva ley que en Santa Fe organiza al poder publico (13.013), lo denomina Ministerio Publico de la
acusacin, y si bien lo mantiene dentro del Poder Judicial, le confiere autonoma funcional separndolo
de la Corte Suprema de Justicia, ya que hasta ahora el Ministerio Publico Fiscal es dirigido por el
Procurador General, que precisamente la integra, con el agravante que tambin tiene a su cargo
conducir a los defensores pblicos.
D. Ocupando una autnoma funcin, extrapoder, o cuarta funcin independiente de las tres clsicas: es
la que dispone nuestra CN en su reformado art. 120.
Los partidarios de esta posicin afirman que el Fiscal no puede depender de la Corte Suprema de
Justicia, porque entonces no habra una clara distincin con los jueces. Adems, tampoco puede
pertenecer al poder ejecutivo, porque recibira las presiones e influencias polticas de quienes aparecen
en el escenario latinoamericano, muy proclives a la comisin de delitos en el ejercicio de las funciones
publicas.
En el mbito nacional cuesta asumir la reforma constitucional y el proceso acusatorio, ya que la propia
CSJN, en los fallos contradictorios, ha demostrado no respetar la autonoma del Ministerio Publico
Fiscal.
Hasta la reforma de la Constitucin Nacional de 1994, no haba una disposicin referente al Ministerio
Publico. As la Constitucin Nacional regulaba todo lo referente al Poder Judicial de la nacin, pero no
hablaba del Ministerio Publico. Por lo que en materia federal, todo lo referente a este rgano estaba
reglado por ley.
Art. 120 CN.- El ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua
financiera, que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses generales de la sociedad, en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica. Est
integrado por un procurador general de la Nacin y un defensor general de la Nacin y los dems
miembros que la ley establezca. Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones.
La Constitucin como se ve ha configurado al Ministerio Publico como un rgano extrapoder, al dotarlo
de autonoma funcional y autarqua financiera, dejando fuera de toda discusin sobre la naturaleza del
mismo. Porque puede formar parte del Judicial, del Ejecutivo y tambin del Legislativo, segn el pas o
en nuestro las provincias
Lo cierto es que la necesidad de modificar la ubicacin poltica institucional del Ministerio Publico Fiscal,
retirndola del mbito del Poder Judicial, se hace una necesidad cuando se adopta el modelo acusatorio
y, sobre todo cuando, para el ejercicio de la accin se utilizan criterios de oportunidad.
La estructura del Ministerio Pblico Fiscal en la Nacin.
El Ministerio Pblico de la Nacin argentina es un rgano bicfalo compuesto por el Ministerio Pblico
Fiscal (MPF) y por el Ministerio de la Defensa Pblica (MPD), estando el primero dirigido por el
Procurador General de la Nacin quien coordina la accin de todos los Fiscales, mientras que la Oficina
del Defensor General de la Nacin dirige el trabajo de los Defensores Oficiales Pblicos.
Estructuralmente, el MPF, encargado de representar y defender el inters pblico a travs de los
fiscales ante los tribunales, est integrado por: Procurador General de la Nacin; Procuradores Fiscales
ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas;
Fiscales Generales ante los tribunales colegiados, de casacin, de segunda instancia, de instancia
nica, los de la Procuracin General de la Nacin y los de Investigaciones Administrativas; Fiscales
Generales Adjuntos ante los tribunales y de las dependencias fiscales ya enunciadas; Fiscales ante los
jueces de primera instancia: los Fiscales de la Procuracin General de la Nacin y los Fiscales de
Investigacin Administrativas; Fiscales Auxiliares de las fiscalas de primera instancia y de la
Procuracin General de la Nacin.
El encargado de dirigir el Ministerio Pblico Fiscal es el Procurador General de la Nacin, destacndose
como sus principales funciones ser: Procurador Fiscal ante la CSJN y desenvolverse como tal en los
asuntos judiciales en los que tiene intervencin el organismo, dictaminando en las causas judiciales que
a tal efecto le son remitidas; y es el superior jerrquico de todos los Fiscales, en tal sentido, dirige y
coordina su accionar, estableciendo potestades y deberes, es el encargado de disear la poltica de
persecucin penal sobre la base de las necesidades prcticas que la Institucin est llamada a
satisfacer aunque ciertos lineamientos bsicos perduran y conforman las polticas de persecucin penal
del organismo.
La estructura del Ministerio Pblico Fiscal de la Acusacin (Ley. 13.013)
Misin: el ejercicio de la
persecucin penal pblica
procurando la resolucin
pacfica de los conflictos
penales.
Principios de Actuacin
Objetividad.
Respeto por los derechos humanos.
Orientacin a las vctimas.
Gestin de los Conflictos.
Transparencia.
Eficiencia y Desformalizacin.
Accesibilidad.
Gratuidad.
Responsabilidad. (Integrantes estarn sujetos a responsabilidad administrativa,
sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pudiere corresponderles.)
Unidad de actuacin: nico para toda la Provincia
Funciones.
Establecer y ejecutar los lineamientos de la poltica de persecucin penal en
el mbito Provincial, fijando las prioridades y criterios.
Dirigir la investigacin de los delitos de accin pblica y ejercer
la accin penal ante los tribunales, preparando los casos que sern objeto de
juicio oral y resolviendo los restantes segn corresponda.
Dirigir funcionalmente al rgano de
Investigacin y a cualquier organismo de seguridad en lo concerniente a la
investigacin de los delitos.
Orientar a la
vctima de los delitos, en forma coordinada con instituciones pblicas o
privadas, procurando asegurar sus derechos.
Procurar asegurar la proteccin de vctimas y testigos, en
el marco de la legislacin vigente, por s o en coordinacin con otras agencias
del Estado. Intervenir en la etapa de ejecucin de la pena en la forma que
prevean las leyes.
Requerir cooperacin y coordinar con instituciones pblicas y
privadas para que coadyuven en la persecucin de los delitos.
Promover la cooperacin nacional e internacional ante la
criminalidad organizada o investigaciones complejas.
rganos de
Direccin
El Fiscal General
Los Fiscales Regionales
rganos
Fiscales
Los Fiscales
Los Fiscales Adjuntos
rganos de
Apoyo a la
gestin
La Secretara General
La Junta de Fiscales
Los Consejos Asesores Regionales
La Administracin
General
La Auditora
General de Gestin
La Escuela
de Capacitacin
El
Organismo de Investigacin
rganos
Disciplinarios
Tribunal de Disciplina
rganos de Direccin
Los Fiscales
Responsable de la organizacin y
funcionamiento del Ministerio
Pblico de la Acusacin.
Durar seis (6) aos en el cargo
Ser designado por el Poder
Ejecutivo con acuerdo de la
Asamblea Legislativa previo
concurso pblico de oposicin y
antecedentes.
Funciones Principales
Representacin legal del MPA
Determinar la poltica general de la
institucin.
Fija los criterios generales para el
ejercicio de la persecucin penal.
Propone el
presupuesto
Da publicidad a la gestin
Emite reglamentos
Crea nuevas dependencias
Resuelve recursos.
Los Fiscales
Regionales
Funciones Principales
Dirige, coordinar y supervisar la
tarea de los fiscales y rganos de
apoyo.
rganos Fiscales
El Fiscal
General
Los Fiscales
Adjuntos
rganos de Apoyo a la
gestin
La Secretara
General
La Junta de
Fiscales
Los Consejos
Asesores
Regionales
La
Administracin
General
rganos de Apoyo a la
gestin
La Auditora
General de
Gestin
Escuela de
Capacitacin
El
Organismo
de
Investigacin
rganos Disciplinarios
Tribunal de
Disciplina
SEMANA VI
VICTIMA
CONCEPTO:
Se entender por victimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive
lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, perdida financiera o menoscabo sustancial de sus
derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal
vigente en los Estados miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder.
Adems, podr considerarse victima, independientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie o
condene al perpetrador e independientemente de la relacin familiar entre el perpetrador y la victima. Se
incluye, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin inmediata con la victima
directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la victima en peligro o para
prevenir la victimizacin.
La nocin de vctima y ofendido debe ser diferenciada de damnificado y de inters legtimo. La
primera calidad la invisten solos quienes son titulares del bien jurdico lesionado o puesto en peligro por
el agente el sujeto pasivo del delito-.
El carcter de damnificado es ms amplio y lo tienen aquellos que han sufrido un perjuicio patrimonial
directo del hecho delictivo y pueden o no ser los titulares del bien jurdico herederos de la vctima o
personas que sufrieron un dao directo del hecho sin ser vctimas, siempre que no se funde el dao en
una relacin contractual-. A su turno inters legtimo es ms amplio aun y comprende a quienes
pudieran haber resultado damnificados indirectos por vinculacin contractual- del hecho o quieran
tener con el mismo relacin acadmica, periodstica, investigativa o de otra ndole no prohibida o ilcita
e, incluso, en muchos casos fomentada por el propio Estado.
DERECHOS:
Los Derechos de la victima estn establecidos en el artculo 80 del Cdigo Procesal Penal de la
Provincia de Santa Fe, y son los siguientes:
ART 80 CPPSF.- Derechos de la vctima.- Las autoridades intervinientes en un procedimiento penal
garantizarn a quienes aparezcan como vctimas u ofendidos penalmente por el delito los siguientes
derechos:
1) a recibir un trato digno y respetuoso;
2) a la documentacin clara, precisa y exhaustiva de las lesiones o daos que se afirman sufridos por
causa del hecho motivante de la investigacin;
3) a obtener informacin sobre la marcha del procedimiento y el resultado de la investigacin, debiendo
notificrsele la fecha, hora y lugar del juicio, as como la sentencia final cuando no concurriera a la
audiencia del debate;
4) a minimizar las molestias que deban ocasionrsele con motivo del procedimiento;
5) a la salvaguarda de su intimidad en la medida compatible con el procedimiento regulado por este
Cdigo;
6) a la proteccin de su seguridad, la de sus familiares y la de los testigos que depongan a su favor,
preservndolos de la intimidacin y represalia, sobre todo si se trata de una investigacin referida a
actos de delincuencia organizada;
7) a requerir el inmediato reintegro de los efectos sustrados y el cese del estado antijurdico producido
por el hecho investigado en las cosas o efectos de su pertenencia, cuando ello corresponda segn las
disposiciones de este Cdigo;
8) a obtener la revisin de la desestimacin de la denuncia o el archivo, y a reclamar por demora o
ineficiencia en la investigacin, ante el superior inmediato del Fiscal de Distrito. Cuando la investigacin
se refiera a delitos que afectasen intereses colectivos o difusos, las personas jurdicas cuyo objeto fuera
la proteccin del bien tutelado en la figura penal, tendrn la legitimacin a la que se hace referencia en
el presente inciso;
9) a presentar querella y a ejercer contra el imputado acciones tendientes a perseguir las
responsabilidades civiles provenientes del hecho punible, en los trminos de este Cdigo.
Una ley especial establecer la forma de proteccin a que alude el inciso 6) de este artculo, la que
podr hacerse extensiva, si fuere necesaria, a imputados u otros testigos.
En el inciso 1 se impone una obligacin de respeto propia y natural de la dignidad humana, No se trata
de un reconocimiento que, de mas esta decir, no requiere de ninguna prescripcin normativa de
naturaleza procesal sino de una expresa obligacin que se establece a las autoridades que intervienen
en un procedimiento penal, quienes deben procurar, adems de un trato respetuoso, todas las
condiciones materiales que aseguren dicho trato.
En el inciso 2 se hace alusin a las consecuencias que genera el comportamiento delictivo en el
patrimonio o integridad fsica de la victima, quien posee el derecho de que las mismas lesiones o
daos sean debidamente colectadas, preservadas y documentadas, especialmente en los primeros
momentos de la investigacin.
En el inciso 3 se regulan especialmente los derechos de informacin que posee la victima.
En el inciso 4 se apunta a reducir al mnimo posible la revictimizacion o efecto secundario en la
secuela posdelictual- del damnificado que le genera el mismo procedimiento, en sus diferentes etapas y
a travs de sus diferentes rganos.
En el inciso 5 se complementa con el anterior en el sentido de resultar una regla que intenta reducir los
efectos revictimizadores que le provoca el proceso al damnificado.
En el inciso 6 se dispone un rgimen de proteccin especial de testigos. Apuntan a casos de delitos
graves, en los que pueden detectarse presiones o represalias en contra de la victima, sus allegados o
personas que presten testimonio a su favor.
En el inciso 7 resulta tributario de las nuevas tendencias que apuntan a reducir los efectos del delito y
se complementa con lo dispuesto en el art. 207 en cuanto faculta al fiscal a solicitar al tribunal de la IPP,
el cese provisorio del efecto del delito en las cosas o efectos.
En el inciso 8 se alude a los mecanismos de revisin que pueden ponerse en marcha cuando no se le
da curso a la denuncia o se archivan las actuaciones.
Faculta a acudir antes al Fiscal General en caso de considerar lenta o ineficiente la investigacin.
En el inciso 9 refiere a la posibilidad de la victima de presentarse como querellante y a procurar la
reparacin de las consecuencias civiles que hubiere padecido por el delito. A tales, las opciones que
brinda el ordenamiento para participar como querellante son las siguientes:
- En delitos de accin publica: conjuntamente con el fiscal
- En igual tipo de delitos: sustituyendo al fiscal como querellante exclusivo- cuando este
adoptara un criterio de oportunidad, desestimara la denuncia o archivar la investigacin penal o
decidiera no formular acusacin, situaciones todas que habilitan el mecanismo de conversin de
la accin.
Se establecen una serie de derechos cuya operatividad debe ser garantizada a la victima u ofendido
penalmente, por parte de las autoridades intervinientes en un procedimiento penal. La norma refiere a
quienes aparezcan como victima u ofendido penalmente por el delito, por lo que para acceder a tal
carcter basta con su mera afirmacin y la liminar acreditacin de la calidad invocada ante cualquier
autoridad interviniente en procedimiento penal; esto es: autoridad policial, M. P. F., u rgano
jurisdiccional, en cualquiera de sus instancias.
ART 81 CPPSF.-Asistencia genrica.- Desde los primeros momentos de su intervencin, la Polica y el
Ministerio Pblico Fiscal, suministrarn a quien invoque verosmilmente su calidad de vctima, la
informacin que posibilite su derecho a ser asistida como tal por el Centro de Asistencia a la Vctima u
organismo pertinente, an sin asumir el carcter de querellante.
ART 82 CPPSF.-Asistencia tcnica.- Para el ejercicio de los derechos que se le acuerdan a quien
invoque su condicin de victima, no ser obligatoria el patrocinio letrado, salvo lo dispuesto en el
artculo 94.
Si no contara con medios suficientes para contratar abogado a fin de constituirse en querellante, el
Centro de Asistencia a la Victima u organismo pertinente, se lo proveer gratuitamente.
Trtese de un sujeto procesal admitido como parte y que cabalga la accin penal a la par del fiscal
teniendo, una vez iniciado el proceso, amplias facultades propositivas y recursivas.
Querellante subsidiario o sustitutivo: fue receptada en la nueva legislacin provincial en las
situaciones que el fiscal decida:
a) No ejercer la accin penal por adoptar un criterio de oportunidad.
b) Archivar las actuaciones por desestimacin de denuncia.
c) No formular acusacin.
d) Archivar la IPP.
Habilitada la conversin de la accin penal pblica en privada (caso a), la vctima u ofendido que decide
promover la querella asume el carcter de querellante autnomo y exclusivo.
Querellante adhesivo: Diferente del querellante conjunto, o como una subespecie del mismo, se
encuentra el conocido como adhesivo, que se parece mas a la figura del tercero adherente simple o
coadyuvante del derecho procesal civil que colabora con un sujeto procesal y no puede por ejemplo
acusar o recurrir autnomamente. Se puede considerar una forma de querellante conjunto, en tanto
siempre necesita acompaar al Fiscal que ejerce principalmente la pretensin punitiva publica. Sin
embargo, se acerca ms a la figura del particular damnificado, debido a su perfil coadyuvante con el
Ministerio Publico y en la restriccin acusatoria y recursiva. Segn las actividades que le permiten
cumplir el querellante adhesivo admite dos sub- tipos:
a) Querellante adhesivo puro: no puede provocar la persecucin penal sino adherirse a la instancia
fiscal; tampoco puede reunir en forma independiente sino que debe instar al fiscal para que lo haga.
b) Querellante adhesivo impuro: se le permite provocar la persecucin penal aunque con limitaciones
recursivas ya que no puede traspasar los agravios incoados por el ministerio pblico.
QUERELLANTE EN EL CODIGO PROCESAL PENAL DE LA NACION
Toda persona que se considere ofendida por la comisin de un hecho con apariencia de delito cuya
accin sea de ejercicio pblico, puede por s -si tiene capacidad civil o, siendo incapaz, mediante su
representante legal-, asumir el rol de querellante. As lo dispone el art. 82 del C.P.P. de la N.
consignando que como querellante podr impulsar el proceso (una vez que el Fiscal ha instado la
instruccin, sin perjuicio de que antes de ser querellante sea denunciante), proporcionar elementos de
conviccin, es decir ofrecer pruebas (claro que el Juez las aceptar si las considera pertinentes y tiles
art. 199), argumentar sobre ellas (opinando en la etapa intermedia 346 y 347, o en los alegatos del art.
393) e incluso interponer recursos en los casos que ellos estn permitidos. Puede entonces apelar el
sobreseimiento del imputado (art. 337), recurrir la falta de mrito (art. 311), puede -llegado el caso-,
interponer recurso de casacin en los lmites que se le fija al Fiscal (art. 460). Sin embargo, la posicin
que pone en crisis la actividad recursiva del Fiscal, contra resoluciones que favorecen al imputado
intentando cerrar definitivamente la causa a su favor (sobreseimiento y absolucin), se traslada con toda
la fuerza argumentativa, a la situacin del querellante. Tambin se afecta el non bis in dem, si se
autoriza al querellante a recurrir procurando una persecucin penal que en su primera instancia ha
fracasado. Por ahora, esta posicin, se encuentra reconocida por cierta doctrina, a la que adherimos, y
falta an que la jurisprudencia termine por aceptarla.
El ofendido -por el accionar aparentemente delictivo-, es a quien generalmente se tiene por titular del
bien jurdico que el derecho penal intenta brindar proteccin al amenazar con la pena. En algunos casos
de los llamados delitos pluriofensivos, es decir que son varios los bienes jurdicos a proteger, puede no
coincidir exactamente el titular del bien enunciado en el captulo respectivo del cdigo penal con la
persona autorizada a querellar. ello ocurre por ejemplo en el caso del falso testimonio, donde el bien
jurdico es la administracin pblica, o -ms concretamente- el mbito del poder judicial, y sin embargo
se le reconoce tambin como ofendido a la persona que se ha visto perjudicada por el falso testimonio
rendido ante los tribunales, generalmente una de las partes. Es que pese a estar ubicado entre los
delitos que afectan en general a la administracin pblica, se reconoce en doctrina que tambin a veces
afectan a particulares.
Al particular ofendido se le denomina comnmente la vctima -concepto netamente penal-, que se
diferencia del damnificado, cuyo contenido se relaciona con el perjuicio patrimonial sufrido. La vctima
es el sujeto pasivo del delito y ser por ello que el artculo 82 del C.P.P. de la N. que comentamos, se
ocupa de precisar que cuando se trate de un delito cuyo resultado sea la muerte del ofendido, el
derecho de querellar lo tienen el cnyuge suprstite, sus padres, sus hijos o su ltimo representante
legal. Es este un listado que si bien puede considerarse taxativo, de ninguna manera establece un
orden de prelacin, por lo que indistinta, conjunta o alternativamente podr asumir el carcter de
querellante tanto su cnyuge como los parientes que all se mencionan. Ser entonces imprescindible
acompaar la documentacin que acredite el vnculo que lo una con el causante, pero no es necesaria
la declaratoria de herederos, ni menos la apertura de la sucesin. Ello porque aqu el cnyuge suprstite
o el pariente vienen al proceso a ser querellante por derecho propio, no a ejercer un derecho que
reciban por sucesin mortis causa.
Pensamos que es posible admitir que la persona jurdica pueda asumir tal condicin, siempre y cuando
haya sufrido directamente el dao en un bien que merece la proteccin desde el derecho penal; ser
entonces necesario que adems de analizar su condicin de titular del bien afectado, sus estatutos
permitan a sus rganos directivos estar en el proceso penal con tal carcter. Cuando se trata de delitos
que afectan el patrimonio de la sociedad annima o de responsabilidad limitada, como ocurre con la
estafa o la administracin fraudulenta, no es viable que el socio a ttulo personal intente ser querellante,
aunque excepcionalmente la jurisprudencia lo ha admitido.
Forma de la querella y tiempo para su presentacin.
Establece el art. 83 del C.P.P. de la N. que la pretensin de quien desea constituirse en parte
querellante se debe formular por escrito, sea personalmente o por un mandatario especial, y siempre
con el requisito de contar con el patrocinio de un profesional letrado, lo que se obvia si el peticionante ya
lo es. El contenido del escrito, para no ser invalidado con la inadmisibilidad, debe reunir determinados
requisitos que enumera el artculo 83 y sirven para identificar al querellante, circunscribir el objeto del
proceso (al exigir una relacin sucinta del hecho en que se funda), la individualizacin de los imputados
y la acreditacin de aquellos extremos que hacen a la personera que se invoca (ej. estatutos de la
sociedad, certificado de matrimonio o de nacimiento etc.). Finalmente se exige la firma del peticionante
luego de la solicitud de ser tenido como querellante, lo que es obvio ya que constituye el objeto de la
instancia que se formula.
Presentada la querella, el pedido ser resuelto por decreto fundado o auto, en el trmino de tres das
(art. 84 C.P.P. de la N.). Cuando el Juez desestima la solicitud del querellante, ste puede interponer
apelacin. Constituye un tema polmico que pueda ir en casacin, porque ese recurso aparentemente
le queda reservado a las partes siendo que ste sujeto no pudo llegar a ser parte al rechazarse su
solicitud in lmine.
Para la presentacin de la querella en los hechos que dan lugar a delitos de accin de ejercicio pblico,
el ofendido tiene todo el tiempo que dure la etapa de instruccin, ya que el artculo 84 del C.P.P. de la N.
remite a lo dispuesto para el actor civil en el art. 90. Por lo tanto mientras no se haya dictado la clausura
de la instruccin la solicitud debe ser considerada porque ha sido presentada en tiempo. Si ya se
clausur la instruccin, el querellante no podr participar ejerciendo su funcin de coadyuvar al ejercicio
de la accin penal.
QUERELLANTE EN EL CODIGO PROCESAL PENAL DE SANTA FE (LEY 12734)
Una de las novedades que introduce el nuevo cdigo procesal penal de Santa Fe es la incorporacin de
un querellante para actuar en aquellas causas que en principio estn reservadas para el Fiscal. Esto es,
la posibilidad que tiene el sujeto considerado victima de un obrar ilcito de tener activa participacin en
el proceso penal en aras a lograr el castigo de los culpables. En Santa Fe, anteriormente, la figura del
querellante conjunto no haba podido ingresar y a lo sumo se poda constituir como actor civil,
reclamando daos y perjuicios que el delito le hubiera ocasionado. En el art. 16 se concede, a quien
alega verosmilmente su condicin de victima, la posibilidad de constituirse como querellante, dando
lugar al comienzo del proceso, al juzgamiento e incluso a la condena del acusado.
La participacin de la victima como querellante no altera las facultades concedidas por la ley al
Ministerio Pblico, ni lo exime de sus responsabilidades. Si bien el querellante debe nacer como
conjunto, actuando asociado al Fiscal, la gran diferencia es que el cdigo le reconoce una autonoma
verdaderamente increble, ya que no tiene porqu adherir a los criterios del Fiscal y no tiene porqu
acompaar ni actuar junto a l.
No existe un derecho a querellar de raigambre constitucional, resultando materia exclusiva del legislador
provincial su regulacin o no dentro del sistema de enjuiciamiento penal. Es decir, no se vulnera
derecho constitucional alguno si el codificador decide mantener la persecucin penal en manos
exclusivas del Ministerio Pblico Fiscal y solo le otorga un papel secundario al damnificado por el hecho
ilcito.
La critica a un querellante con estas caractersticas proviene desde un marco fundado en una teora del
proceso donde el actor siempre debe ser uno, o a lo sumo integrando un consorcio activo. No es
concebible un proceso penal constitucional cuando una multiplicidad de actores penales esboza,
respecto de un solo acusado, diversas teoras del caso en un abanico de posibilidades que pueden
resultar hasta contradictorias , afectndose con ello la inviolabilidad de la defensa, toda vez que no es
posible esgrimir una lnea defensista adecuada y eficaz si el asistente tcnico del imputado debe
refutarlas simultneamente en una tarea eventualmente imposible o, cuanto menos, incongruente.
LEGITIMACIN
El art. 93 del cdigo sostiene que podrn constituirse como querellante en el proceso penal el ofendido
por un delito de accin pblica o sus herederos forzosos.
Habr que prestar especial atencin al alcance que la jurisprudencia provincial le otorgue al concepto
victima u ofendido por el delito.
La norma es mucho ms amplia que los antecedentes de la legislacin procesal nacional. Mediante ella
se autoriza la intervencin como querellante a la persona jurdica cuyo objeto fuera la proteccin del
bien jurdico tutelado en la figura penal, cuando se trate de delitos que afecten intereses colectivos o
difusos.
La referencia efectuada a las personas jurdicas es expresa y limita su actuacin como querellante a
delitos que afectaren intereses colectivos y que el estatuto de la persona ideal prevea la proteccin de
los mismos.
En doctrina y jurisprudencia se alzan dos posturas, una que limita la constitucin de la persona jurdica
como querellante al supuesto establecido en la ley, y otra que la extiende ms all admitindolo en
cualquier supuesto.
ART 93 CPPSF.- Querellante.- Sin perjuicio de lo establecido por este Cdigo para el juicio por delito
de accin privada, quien pretendiera ser ofendido penalmente por un delito de accin publica o sus
herederos forzosos, podrn intervenir en el proceso como parte querellante y ejercer todos los derechos
que este Cdigo establece.
Tambin podr serlo la persona jurdica cuyo objeto fuera la proteccin del bien jurdico tutelado en la
figura penal cuando se trate de delitos que afecten intereses colectivos o difusos.
CONSTITUCION
Las victimas que podrn ser exclusivamente actores penales se van a clasificar en dos grandes
categoras: las que llegan a tal condicin por abandono del ejercicio de la accin penal por parte del
Fiscal, pese a que originariamente decidi hacerlo (generalmente lo ser por cuestiones relacionadas
con la valoracin probatoria) y las que originariamente se convierten en tales, porque el Fiscal no tiene
decisin de ejercer la accin penal, basndose en algunos de los criterios de oportunidad que se
regulan en el cdigo.
La constitucin en parte querellante en el nuevo cdigo resulta sencilla, sin la exigencia de rigurosas
formalidades, lo que le otorga mayor celeridad al proceso y demuestra la intencin del legislador de
desburocratizar el trmite.
Se deber presentar un escrito ante el Fiscal interviniente, quien, de forma expresa, acepta o rechaza el
pedido, lo remitir sin demora al Tribunal de la IPP. El tribunal convocar a las partes a una audiencia
dentro del plazo de 5 das, y decidir de inmediato. La resolucin es apelable.
El lapso de tiempo para incorporarse como querellante ser hasta que tenga lugar la audiencia
preliminar. Pasado ese momento, la instancia se rechazar, sin recurso. En ningn caso paralizar la
tramitacin de la causa.
ART 94 CPPSF.- Requisitos de la instancia.- La instancia deber formularse personalmente o por
representante con poder especial, y en su caso con patrocinio letrado. El escrito, deber contener:
1) nombre, apellido, domicilio real y legal del particular;
2) una relacin sucinta del hecho en que afirma se funda su pretensin y el carcter que invoca;
3) nombre y apellido del o de los imputados si los conociera;
4) la peticin de ser tenido como parte querellante y la firma.
ART 95 CPPSF.-Oportunidad.- La instancia de constitucin como parte querellante podr tener lugar
hasta la audiencia preliminar.
que se tratase. En tal caso la querella deber presentarse dentro del trmino de sesenta (60) das
hbiles desde la notificacin de la resolucin.
La vctima tendr el derecho y el Estado el deber de asegurarle el asesoramiento jurdico necesario
cuando no pudiese afrontar los gastos en forma particular.
Vencido el trmino, la accin penal quedar extinguida para el autor o partcipe a cuyo favor se acept
el criterio de oportunidad, salvo el supuesto del inciso 2 del artculo 19 en que los efectos se extendern
a todos los partcipes.
La norma referida a la participacin de la victima en el proceso, por la cual se autoriza la conversin de
la accin penal y que est prevista en el art. 22 de la ley 12.734, es la disposicin ms controvertida.
Mediante ella, se prev que cuando el fiscal solicite aplicar uno de los criterios de oportunidad
contenidos en la propia ley procesal y el tribunal la admita la accin pblica se tramitar conforme lo
previsto para el procedimiento de la querella, cualquiera fuera el delito de que se tratase. En ese caso,
la querella debe ser presentada por el interesado dentro del trmino de sesenta das desde la
notificacin de la resolucin. Vencido el trmino, la accin penal quedar extinguida para el autor o los
participes a cuyo favor se acept el criterio de oportunidad.
Primero se analiza si los estados locales donde ocurre el hecho pueden, sin una norma nacional, decidir
de modo indirecto qu delitos tendrn lugar a una persecucin pblica o privada. El problema se vincula
tambin a la uniformidad del derecho y a la posibilidad de que sea la Nacin la que fije los criterios que
permitan poder establecer qu delitos pueden perseguirse en forma privada habilitando a la querella.
Es cuestionable que se autorice a poner en funcionamiento el aparato jurisdiccional a quien invoque el
carcter de damnificado, pese a la voluntad en sentido contrario del fiscal. Con ello, se otorgar piedra
libre para que el proceso penal tienda a ventilar meros conflictos familiares, impulsos vengatorios o
extorsivos de los particulares y hasta ampare a ms de un obstinado en perseguir conductas atpicas.
Para impulsar esta conversin la victima tiene el derecho y el Estado el deber de asegurarle el
asesoramiento jurdico necesario cuando no pudiese afrontar los gastos en forma particular.
El hecho de que eventualmente el querellante pueda ser condenado en costas por su intil actividad
persecutoria no modifica en nada lo anterior, si se tiene en cuenta que ello no constituye bice para
quienes gozan de importantes ingresos econmicos, como as tampoco para quienes adolecen por
completo de ellos, en la medida en que sern asistidos jurdicamente por letrados solventados por el
Estado provincial.
El sistema ha sido criticado por Corvaln y Vico Gimena que proponan una diversa regulacin de la
figura del querellante, defendiendo a la necesidad de constituir un litis consorcio activo, que el juicio
comience a instancia del fiscal y que el actor penal siempre deba ser uno solo, porque as se afirma la
posibilidad de una defensa eficaz.
El desistimiento. Efectos.
El querellante puede desistir expresa o tcitamente de la persecucin penal. La norma prev aquellos
supuestos que deben ser tenidos como desistimiento tcito. La excepcin a su apartamiento en esos
casos, es que el querellante acredite la existencia de justa causa antes de practicarse la diligencia a las
que se refiere el artculo o dentro de las 48 horas posteriores, las que deben entenderse desde que
ces el impedimento invocado y no desde el cumplimiento del acto procesal pertinente.
Los efectos del desistimiento impiden toda persecucin por parte del querellante, en virtud del mismo
hecho que constituye el objeto de su querella y con relacin a los imputados que participaron en el
procedimiento. Esto significa que, en lo sucesivo, no podr participar en ningn otro acto procesal y
solamente ejercer los derechos que le asisten por el hecho de ser victima.
ART 98 CPPSF.- Desistimiento.- El querellante podr desistir de su participacin en cualquier
momento, presentando renuncia expresa, aunque quedar obligado a las costas que su intervencin
hubiera causado.
Se considerar que ha desistido tcitamente de su intervencin cuando, sin justa causa:
1) no concurra a prestar declaracin testimonial o a la realizacin de cualquier medio de prueba para
cuya prctica sea necesaria su presencia;
2) no asista a la convocatoria formulada por el fiscal segn lo dispuesto en el art. 287 de este Cdigo;
3) no asista a la audiencia preliminar, o no acuse vlidamente;
4) no concurra a la audiencia de debate, se ausente de ella sin autorizacin del Tribunal o no formule
conclusiones.
El Qte. Conjunto se convierte en Qte. Subsidiario (acta en desmero de la accin penal por parte del
fiscal).
Es un fenmeno por el cual se convertira la accin penal pblica en privada, siendo el carcter del Qte.,
Privado o exclusivo.
CASO MARCILESE
Hasta ahora, el mximo tribunal del pas sostena que si un fiscal no acusaba a un imputado, ste deba
ser absuelto. Ahora determin lo contrario. Y conden a un empresario a prisin perpetua.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin dict un fallo que puede cambiar las reglas de los procesos
penales.
Hasta ac, el mximo rgano judicial del pas consideraba que si un fiscal no acusaba a un imputado en
un determinado proceso criminal, el tribunal deba inmediatamente absolverlo.
La nueva doctrina establece desde ahora lo contrario: la falta de acusacin ya no limita a los jueces,
que as quedaran habilitados para aplicar la condena que les parezca.
Con esta decisin, la Corte Suprema confirm una pena de prisin perpetua contra un empresario
salteo acusado de instigar el crimen de un abogado.
Esa sentencia fue dictada por un tribunal de la misma provincia en 1998, a pesar de que el fiscal del
juicio dictamin en su momento que el imputado Pedro Luis Marcilese deba ser absuelto.
La postura que el alto tribunal sostena hasta ayer se conoce como "Tarifeo", por el apellido del
protagonista del expediente que haba sentado jurisprudencia.
La flamante doctrina "Marcilese", que se da a conocer en medio de otra polmica por la inseguridad,
parece dar ms poder a los jueces y, al mismo tiempo, recorta las posibilidades de que se dicten
absoluciones.
Francisco Tarifeo era un polica que estaba procesado por los delitos de encubrimiento y abuso de
autoridad; el 28 de diciembre de 1989, cuando su caso lleg a la Corte Suprema, se gan una
absolucin a pesar de que el tribunal que lo haba juzgado pretenda condenarlo.
"Corresponde decretar la nulidad de la sentencia condenatoria dictada sin que mediase acusacin, si el
fiscal solicit durante el debate la libre absolucin del sujeto pasivo del proceso", dijeron entonces los
ministros Belluscio, Petracchi y Jorge Bacqu.
Al fijar su postura sobre el caso Marcilese, el procurador general, Nicols Becerra, sostuvo que la Corte
deba seguir fallando como en el expediente Tarifeo.
Aparte de no darle la razn, el alto tribunal, mand investigar al fiscal que no acus al empresario
salteo, Ricardo Anuch, por el delito de incumplimiento de sus deberes de funcionario pblico.
El abogado Miguel De Escalada apareci muerto dentro de su auto, en Salta, el 13 de junio de 1993; lo
haban baleado en la cabeza, en el pecho, en el estmago y en la mano derecha.
Un tribunal salteo determin que el crimen lo cometieron un hombre y su esposa, con la ayuda de un
cmplice y por encargo de Marcilese, supuestamente por motivos comerciales.
El juicio contra estas cuatro personas se celebr en noviembre de 1998.
El fiscal, pidi, para Anuch la prisin perpetua por homicidio calificado contra el matrimonio y su
cmplice, pero no contra el empresario Marcilese, que por esta razn consigui que su caso llegara a la
Corte Suprema de la Nacin.
Entre los tribunales orales de la Capital Federal, todos venan aplicando la doctrina fijada en "Tarifeo".
El argumento bsico era que, si el fiscal de juicio no acusaba, el imputado no tena de qu defenderse;
por lo tanto, si el tribunal lo terminaba condenando violaba el derecho de defensa consagrado en la
Constitucin Nacional.
CASO MOSTACCIO
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin abandona la tesis reflejada en "Marcilese y retorna a la
anterior doctrina establecida en Tarifeo, Garca y Cattonar.
La reciente doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin establecida en el fallo Mostaccio
importa el abandono por ese tribunal de la fijada hace poco menos de dos aos en Marcilese y el
regreso a Tarifeo, Garca, Cattonar y otros, que consideraban que el juzgador no puede
vlidamente condenar al imputado si el acusador requiri la absolucin en ocasin de formular sus
conclusiones al finalizar el debate (art. 393, prrafo primero, del Cdigo Procesal Penal de la Nacin),
dado que ello implicara contrariar las formas sustanciales del juicio: acusacin, defensa, prueba y
sentencia.
Por su parte, la tesis reflejada en Marcilese voto del juez Fayt, que coincide con su voto disconforme
en Mostaccio consiste en que el pedido absolutorio del fiscal no imposibilita el dictado de una
condena, dado que el fiscal no puede desapoderar al tribunal del ejercicio de la jurisdiccin ni forzar al
tribunal a adoptar determinada decisin y que no se ven afectadas ni la imparcialidad ni la defensa,
pues el tribunal ha condicionado su actuacin a la formulacin de un requerimiento fiscal de elevacin a
juicio (art. 347 del CPP), y la defensa ha podido tomar conocimiento de los cargos reflejados en dicho
requerimiento y refutarlos adecuadamente.
SEMANA VII
UNIDAD 7: EL IMPUTADO
Regulacin en el Cdigo Procesal Penal de Santa Fe
- Imputado y sus derechos: arts. 100 a 113
- Rebelda: arts. 124 y 125
- Audiencia imputativa: arts. 274 a 281
Regulacin en el Cdigo Procesal de la Nacin
- Imputado y sus derechos: arts. 72 a 78
- Rebelda: arts. 288 a 292
- Declaracin indagatoria: arts. 294 a 305
El imputado (tambin se puede ver la fotocopia de Corvaln en este punto)
El imputado es bsicamente un sujeto en crisis. Hay una estructuracin sociolgica en base al
concepto.
Existen dos posibles actitudes que puede tomar el Estado frente al imputado:
- en caso de respuesta negativa se dar por concluido el acto. Si la respuesta es positiva se lo invitar a
que exprese lo que considere pertinente respecto de los hechos que se le atribuyen.
- finalizada su deposicin, y para el caso que manifieste conformidad, ste podr ser interrogado por:
a) la autoridad policial (art. 268 inc 12);
b) el fiscal en la audiencia imputativa (275 y 277);
c) el fiscal, cuando lo estime conveniente a su pedido en cualquier momento de la IPP y hasta la
acusacin;
d) las partes, en el marco de cualquier incidente sustanciado durante la investigacin penal preparatoria
o durante el procedimiento intermedio (art. 112);
e) el juez, en el debate, declarando libremente, pudiendo ser luego interrogado por el fiscal, el
querellante y la defensa;
f) a pedido de cualquiera de las partes, a posteriori de la declaracin ante el juez o si se ampliara la
acusacin.
La forma de interrogar no debe ser capciosa o sugestiva, debe ser clara y precisa.
Momentos en que el imputado puede declarar a lo largo del proceso (este cuadro lo haba hecho
para el prctico, si quieren, pueden descartarlo o corregirlo)
MOMENTOS POSIBLES DE DECLARACIN DEL IMPUTADO (CPPSF 12.734)
PRINCIPIOS
GENERALES
INICIO DEL
INTERROGATORIO
AUDIENCIA
IMPUTATIVA
DEBATE
Transcurso
Ampliacin
de
Inmediatamente despus de ello, el Juez deber recibir nueva
acusacin o
declaracin. (322)
Reanudacin
de audiencia
La Audiencia Imputativa* (arts 274 a 281)
*Advertencias previas:
1) lo que est indicado con color verde fue extrado de las clases de prcticos.
2) recordar que los artculos 274, 278, 279 y 281 CPPSF fueron modificados con posterioridad a la
publicacin del Cdigo de Erbetta.
Segn Erbetta, la audiencia imputativa o audiencia de imposicin de cargos, es la que presta el
imputado ante el fiscal interviniente en la investigacin penal preparatoria en la que nace la atribucin
delictiva que se le formula-, acto que se debe llevar a cabo respetando determinadas formas y garantas
colocadas en salvaguarda del mismo y del debido proceso.
Los presupuestos que deben reunirse para poder llevar a cabo vlidamente una audiencia imputativa
son:
1) debe existir una investigacin penal preparatoria abierta y vigente.
2) de la investigacin penal preparatoria deben surgir elementos suficientes, en grado de
probabilidad que vinculen a una persona como responsable penal como autor o partcipe-, en
orden a los hechos investigados.
De esto se desprende que debe contarse con una base abundante que posibilite conformar un juicio de
mrito fino respecto de la materialidad del hecho delictivo objeto de investigacin y a la vinculacin del
sometido a proceso en el mismo.
Una vez verificados los extremos mencionados, el Fiscal proceder a citar al involucrado a una
audiencia, en la que se le brindar toda la informacin que se encuentra prescripta en el art. 275. Ahora
bien, a pesar de ser el Fiscal el nico autorizado legalmente para esta tarea, es posible que el imputado
haya declarado en sede policial aunque ese acto no puede considerarse como audiencia imputativa-,
con lo que puedo haber recibido en ese momento, de parte del Fiscal la intimacin de los hechos que se
le atribuyen y la prueba existente en su contra. En tal caso, dicha informacin deber reiterarse en la
audiencia imputativa.
Puede estar presente el querellante? El Cdigo trae dicha posibilidad pero siempre que se configuren
determinados extremos:
- querellante constituido conforme la oportunidad y requisitos constitutivos de la instancia (arts. 94 y
95)
- consentimiento expreso del imputado respecto de la presencia del mismo en la audiencia.
A la vez tampoco es obligatorio que se lo notifique previamente a la realizacin de la audiencia.
El querellante no va a poder preguntar directamente al imputado, debiendo canalizar todas las
alternativas a travs del fiscal.
OPORTUNIDAD PARA RECEPTAR LA AUDIENCIA
Imputado detenido
Imputado en libertad
Con fundamento.
La violacin de cualquier aspecto relacionado con la audiencia imputativa podr originar la ineficacia del
acto con la consecuente nulificacin expansiva que ello acarrea.
Cul es la informacin que se tiene que dar a conocer al imputado?
- el hecho atribuido y su calificacin jurdico penal;
- las pruebas fundantes de la intimacin;
- todos los derechos que el Cdigo le acuerda al imputado al momento de originarse su condicin,
especialmente los de procurar procedimientos abreviados.
En el sistema inquisitivo es el juez el que se encarga de las cuestiones administrativas. Esto no sucede
en el sistema acusatorio.
En nuestro actual sistema es la Oficina de Gestin Judicial la que se encarga de tales cuestiones y de
agendar las audiencias, entre otras cosas.
El Fiscal solicita la audiencia ante dicha Oficina. Tcnicamente primero se debera investigar y luego
realizarse la audiencia; contrariamente a lo que sucede en un sistema inquisitivo.
Deben estar presentes en la audiencia: el defensor, el Fiscal y el Juez. Sin ellos no puede llevarse
adelante. En la prctica tambin est presente el Secretario que es quien realiza el Acta y da fe (lo cual
es un claro resabio inquisitivo).
Aunque el Cdigo no lo diga expresamente, la audiencia es pblica y no puede restringirse porque s
tal carcter salvo que existan circunstancias excepcionales-.
El imputado debe recibir informacin del Fiscal, inclusive, puede entrevistarse antes de la audiencia con
su defensor.
Cul es el fundamento de esta audiencia? Se realiza a los fines de que el imputado conozca de qu se
lo est acusando y conozca, a la vez, las pruebas en su contra (el Juez debe controlar que eso as sea).
Indirectamente sirve tambin para controlar en qu estado llega el imputado al proceso en cuanto a la
privacin de la libertad-.
En cuanto a la dinmica misma de la audiencia, el imputado no necesita dirigirse al Juez para decir
algo, puede hacerlo directamente al Fiscal. ste ltimo puede pedir la prisin preventiva o cualquier otra
medida cautelar que estime necesaria.
La Declaracin Indagatoria
Una de las principales notas que distinguen al nuevo modelo marcadamente acusatorio es que no existe
ya la declaracin indagatoria (Corvaln). Esto no sucede a nivel Nacin, ya que la misma contina
vigente.
Es un acto procesal. No necesariamente para su realizacin el imputado debe estar detenido. La
audiencia no es pblica (art. 295 CPPN).
El imputado puede abstenerse de declarar (art. 296 CPPN).
Qu es lo que se le va a informar al imputado? Los hechos que se le atribuyen, sus derechos y las
pruebas en su contra (art. 298).
A diferencia del Cdigo santafesino, no es obligatorio que est el Fiscal, puede o no estar presente.
El Fiscal y los defensores deben dirigirse al Juez.
Concluida la indagatoria se labra el acta, la cual debe ser suscripta por todos los presentes.
Comparacin entre la audiencia imputativa (Sta Fe) y la declaracin indagatoria (Nacin)
DECLARACIN
INDAGATORIA
AUDIENCIA IMPUTATIVA
(ley 12.734)
Ubicacin en el Cdigo
Procedencia
Investigacin Penal
Preparatoria Ttulo I
(Procedimiento) - Captulo
IV Actos del Fiscal
Cuando de los elementos
reunidos en la investigacin
surgiera la probabilidad de
que el imputado sea
acusado como autor o
partcipe de un delito (Art.
274).
Juez
Plazo
Informacin al imputado
Asistencia tcnica
3) derecho de abstenerse
de declarar, sin que su
silencio implique una
presuncin de culpabilidad.
(Art. 298)
Antes de terminarse la
declaracin indagatoria, o
despus de haberse
negado el imputado a
prestarla, el juez le
informar las disposiciones
legales sobre libertad
provisional. (Art. 300)
A la declaracin del
imputado slo podrn
asistir su defensor, y el
ministerio fiscal. El
Fiscal
Si el imputado estuviera
detenido, deber realizarse
dentro de las veinticuatro
horas del inicio de la
detencin.
Prorrogable, con
fundamento, por
veinticuatro horas.
1) El hecho atribuido y su
calificacin jurdico penal;
2) las pruebas fundantes
de la intimacin;
3) todos los derechos que
este Cdigo le acuerda al
imputado al momento de
originarse su condicin,
especialmente los de
procurar procedimientos
abreviados.
Participacin del
querellante
Declaracin
Puede abstenerse de
declarar el imputado, pero
tal situacin debe
asentarse en el acta.
El imputado podr declarar
cuantas veces quiera,
siempre que su declaracin
sea pertinente.
El imputado podr
peticionar ser odo y
manifestar su conformidad
para que el Fiscal proceda
con el interrogatorio.
Fin de la audiencia
Rebelda
Dicha situacin es un estado de hecho en el que se coloca una persona respecto del proceso en el que
figura como imputado (ausencia fsica) y que puede originarse durante cualquier momento de su
desarrollo. El ordenamiento penal NO AUTORIZA EL PROCESO EN REBELDA.
Por otra parte, tanto H. Superti como Corvaln, han sostenido la legitimidad y conveniencia del juicio en
rebelda.
H. Superti dice que hay que distinguir dos situaciones:
- la del ausente: puede o no conocer la existencia del proceso. No se puede juzgar si la ausencia es
involuntaria, pues se impide el ejercicio del derecho de defensa.
- la del contumaz o rebelde: quien conociendo el proceso desobedece la intimacin judicial de
comparecer o se fuga. Se puede juzgar porque la ausencia es voluntaria, manifestada expresa o
tcitamente (sustraccin), pues se est respetando el derecho de defensa.
Segn este autor, el imputado slo debera tener el derecho a tomar conocimiento de que hay un
proceso en su contra, y correlativamente, el tribunal slo debera asegurarse de esa circunstancia.
Luego, si el imputado no desea comparecer, es su decisin y su problema.
Las causales de rebelda en el CPPSF son:
- CUANDO NO COMPARECE ANTE UNA CITACIN JUDICIAL SIN QUE HUBIERA IMPEDIMENTO
GRAVE PARA ELLO;
- CUANDO SE FUGARA DEL ESTABLECIMIENTO O LUGAR DONDE ESTUVIERE DETENIDO;
- DESOBEDIENCIA A UNA ORDEN DE DETENCIN;
- AUSENCIA DEL LUGAR DE RESIDENCIA FIJADO.
En cuanto a los efectos de la rebelda, encontramos que dicha actitud no suspender la sustanciacin
de la IPP, ya que la misma podr continuar hasta la requisitoria de apertura a juicio.
Si la declaracin de rebelda hubiera sido dispuesta despus de la primera audiencia de debate en la
que hubiera asistido el enjuiciado, la contumacia posterior del mismo no paralizar el trmite ni el
dictado de la sentencia.
Clasificacin de las ausencias (H. Superti)
Superti ve a la ausencia como el gnero y a la rebelda como la especie, considerando slo a esta
ltima como la ausencia voluntaria.
EXPRESAS. El
imputado manifiesta
esa decisin.
VOLUNTARIAS. El
imputado decide tal
actitud.
TCITAS.
Directamente se
sustrae al
juzgamiento.
DESCONOCIMIENTO
DEL JUICIO.
CRITERIO
SUBJETIVO
(de acuerdo a la
voluntad)
INVOLUNTARIAS.
No se encuentra
presente por
causas ajenas a l.
AUSENCIAS
POR OTRA
CIRCUNSTANCIA. La
que le impide la
presencia al juicio
pese a su deseo
contrario.
DENTRO DEL
ASIENTO DEL
TRIBUNAL
EN EL PAS
FUERA DEL
ASIENTO DEL
TRIBUNAL
CON
POSIBILIDAD
DE
EXTRADICIN
CON DOMICILIO
CONOCIDO
EN EL
EXTRANJERO
CRITERIO
OBJETIVO
(considerando
la posibilidad de
informar al
imputado).
SIN
POSIBILIDAD
DE
EXTRADICIN
SIN DOMICILIO
CONOCIDO
SEMANA VIII
LA DEFENSA TCNICA.
EL DEFENSOR (Claria Olmedo TII, Captulo IV)
Concepto
Se ha dicho que el imputado debe ser defendido tcnicamente en el proceso. Esto nos presenta la
figura del defensor en el proceso penal. En su amplia acepcin procesal es el auxiliar letrado o tcnico
en derecho de los sujetos privados, que interviene en el proceso para asistirlos profesionalmente en lo
jurdico sustancial y formal.
Los cdigos procesales modernos legislan sobre los defensores captando a los abogados patrocinantes
de los sujetos privados y plantean una distincin poco clara con los mandatarios. El defensor no es un
mero patrocinante. En materia penal, la figura del defensor se resuelve en funcin de la defensa del
imputado. Puede actuar al lado e independientemente de ste cuando la ley no exige la presencia del
defendido en el acto a cumplirse; adems es permanente en su actuacin. Ambos rasgos no son
propios del simple patrocinio.
Esta especificidad del defensor con respecto al imputado hace que se requiera el nombramiento en el
carcter de tal por el Tribunal, sea de oficio o a eleccin del imputado.
El CPPN establece que en ningn caso el imputado podr ser representado por apoderado, aclarando
tambin que la designacin del defensor hecha por el imputado importar, salvo manifestacin expresa
en contrario, el otorgamiento de mandato para representarlo en la accin civil, subsistiendo dicho
mandato mientras no sea revocado (VER Art. 104 CPPN)
Misin en el proceso.
El defensor es un interviniente en el proceso cuya misin se extiende a todos los intereses del imputado
comprometidos por causa de la imputacin, sean estos penales, civiles o administrativos. Es el tcnico
del derecho que interviene en el proceso penal para aconsejar, asistir y representar al imputado,
integrando de esta forma su defensa.
Su misin ms general es a de contribuir a la correcta obtencin de los fines del proceso, lo que
tambin lo perfila como auxiliar del tribunal con la limitacin de no traicionar a su cliente. Ejercita una
profesin liberal que el Estado controla, cuya esencia es la defensa tcnica del imputado. ste debe
confiar en l y respetar su criterio, pero el defensor no debe delatarlo cualquiera fuere su conviccin
frente al hecho.
El defensor tiene personalidad independiente, aunque siempre ha de actuar orientado en Davor del
inters de su cliente. ste es su lmite subjetivo. La ley es el lmite objetivo.
El defensor asiste continuamente al imputado a lo largo de toda su actividad procesal. Lo asiste material
y tcnicamente con el consejo, instruyndolo en la apreciacin de los hechos y pruebas, con el
patrocinio jurdico en lo sustancial y formal, controlando la actividad de los otros sujetos e intervinientes,
representndolo en algunos actos, o actuando a su lado o en su inters pero nunca ha de ser consorte,
sustituto o tercero adhesivo o coadyuvante. Esa asistencia puede prestarse por comunicacin con el
imputado fuera del proceso o dentro de l cuando la ley lo permite.
La funcin representativa del defensor se muestra como una de las manifestaciones ms importantes
de la asistencia jurdica. No puede confundirse con la procuracin judicial, aunque en algunos aspectos
la comprenda.
En realidad, la representacin se advierte cuando el defensor acta en el proceso sin la presencia
efectiva del imputado para hacer valer sus intereses jurdicos en forma efectiva. El origen de esta
representacin es el nombramiento del defensor; su fuente y extensin estn en la ley. Los efectos de la
actividad recaen sobre el imputado mientras no se excedan los lmites de la representacin.
Una de las ms claras manifestaciones de la funcin representativa est en que como regla, las
resoluciones se notificarn a los defensores; solamente ellos deben ser citados a la prctica de actos
definitivos e irreproducibles y por lo general las instancias pueden ser practicadas indistintamente por el
imputado o su defensor, excepto las tcnicas que correspondern a este ltimo.
Intervencin en el proceso.
El defensor del imputado se introduce en el proceso de una manera distinta a la que pueden o deben
hacerlo los mandatarios, representantes o patrocinantes de los otros sujetos privados. Debe mediar
formalmente su nombramiento por el juez del proceso y aceptacin del cargo (esto ltimo si no se
tratare del asesor oficial que es un funcionario pblico). Una vez aceptado, el ejercicio del cargo es
obligatorio.
El nombramiento de defensor es acto del juez aunque responda a la propuesta del imputado. Esto no
est muy claro en todos los cdigos. En realidad, el imputado elige al defensor de confianza para que el
juez lo nombre si es que rene todas las condiciones legales. Cuando el imputado no elige, el juez
nombra directamente al defensor oficial.
El defensor nombrado asume la defensa cuando acepta el cargo y constituye domicilio. Si a ese efecto
no comparece espontneamente debe ser notificado y citado. En adelante para el defensor de
confianza surge la obligacin del desempeo como tal, siendo sancionado en caso de abandono
injustificado.
La falta de constitucin del defensor viciar a los actos cumplidos cuando a ellos debi asistir o la ley le
daba el derecho de asistir. La nulidad es absoluta porque afecta la intervencin de la defensa tcnica.
Pero la declaracin de nulidad de la indagatoria no afecta el nombramiento y aceptacin cumplidos
durante ella por ser una actuacin independiente.
En cuanto a la oportunidad de la constitucin del defensor en el proceso, debemos comenzar por sentar
principios generales emanados de la inviolabilidad de la defensa. Cuando rena las condiciones
requeridas el tribunal debe nombrar sin dilacin alguna al defensor elegido por el imputado. Cuando
ste no lo elija y se le niegue la autodefensa, el tribunal deber nombrarle el oficial (en SF el defensor
debe actuar ope legis).
El CPPN regula esta materia en los Arts. 104 a 113 y establece que deben designarse defensor al
imputado en la primera oportunidad no ms all del momento previo a la declaracin indagatoria, en
cuyo si no hubiese nombrado a uno de su confianza- el juez le designar de oficio al defensor oficial.
Las consecuencias del no cumplimiento del trmite para el nombramiento de defensor son evidentes. La
nulidad que la omisin produce es absoluta, porque no se observan normas relativas a la asistencia y
representacin del imputado reglamentarias del derecho constitucional de defensa. Quedan excluidos
los actos de investigacin.
Tipos de defensores.
> El verdadero defensor del imputado es el de confianza y electivo. Es el abogado de la matrcula
constituido en el proceso penal para ejercer la defensa tcnica, a eleccin del imputado, previa
aceptacin del cargo y constitucin de domicilio.
De confianza es una idea sustancial que muesta el vnculo entre defensor y defendido. Electivo es lo
que lo diferencia del nombrado de oficio, pero a su vez indica el medio apto para obtener la nota
anterior.
Debe tratarse de un tcnico en el derecho, con ttulo habilitante para ejercer la profesin y reconocido
oficialmente al ser inscripto en la matrcula respectiva.
Con respecto a la eleccin, los cdigos la prevn para cualquier momento del proceso pero
fundamentalmente provee a ello a los fines de la indagatoria.
La aceptacin del cargo es la expresa manifestacin escrita del elegido por la que da su conformidad y
se compromete al legal y fiel desempeo. La constitucin de domicilio es requisito expreso en los
cdigos modernos.
> En el proceso penal pueden tomar intervencin con respecto al mismo imputado ms de un defensor.
Si lo hacen sucesivamente, se sustituir uno al otro. Pero esta intervencin sucesiva puede darse
tambin en virtud de un sistema introducido por los cdigos modernos que se denomina defensor
sustituto.
Sustituto es el abogado de la matrcula designado en el proceso a propuesta del defensor de confianza,
para que asuma el cargo en caso de impedimento legtimo o de abandono de la defensa. Debe reunir
las mismas condiciones exigidas para el defensor de confianza y no puede actuar simultneamente con
este.
Debe nombrarlo el juez y aceptar el cargo. El nombramiento es a propuesta de defensor de confianza, y
no se requiere conformidad del imputado. Si ste no estuviere de acuerdo, puede proponer otro
defensor de confianza en reemplazo del nombrado.
La intervencin del sustituto requiere la existencia de un impedimento legtimo en la actuacin del
defensor. ste ha de seguir en el cargo, cuyo ejercicio reasumir cuando sea superado el impedimento.
En caso de abandono de la defensa, la sustitucin ser definitiva.
* Debe anotarse que este instituto se ha puesto en prctica muy escasamente entre nosotros.
En cuanto a la defensa simultnea por ms de 1 defensor, el CPPN en su Art. 105 no permite ms de 2
defensores simultneos (en el CPPSF se permite designar a los que el imputado considere
La defensa tcnica no es disponible por el imputado (el juez puede imponerle al imputado un defensor
oficial) y garantiza la legitimidad del derecho penal.
La necesidad de esta defensa se da desde el inicio de la investigacin porque desde ese momento se
pone en riesgo la seguridad individual del imputado y se extiende incluso hasta despus de la sentencia
firme.
En el presente ordenamiento, la efectiva presencia del profesional se asegura en todas las instancias en
que deba declarar el imputado, como condicin ineludible para la eficacia del acto, a la vez que se
asegura la entrevista privada y reservada desde los primeros momentos de la investigacin sin que el
estado de incomunicacin que pudiere ser ordenado como aislamiento del imputado pueda afectar
dicha estrecha relacin asistencial (Art. 216 CPPSF).
Defensor es la persona que cumple el rol de asistente tcnico del imputado en el marco del proceso en
el que es investigado y eventualmente acusado y juzgado. Segn Maier debe reunir 2 requisitos
esenciales: 1) ttulo de abogado: 2) matrculacin.
El precepto torna operativa la garanta de la defensa en juicio, consagrada en el Art. 18 CN y en el Art 9
CP y reglamenta 3 posibilidades que puede asumir la defensa tcnica:
a) A travs de un defensor de confianza: La ley procesal acenta como un derecho inherente al
imputado el de designar a un profesional de su confianza para que lo asiste jurdicamente, teniendo el
funcionario interviniente un mero contralor sobre los requisitos habilitantes del mismo.
b) Autodefensa: La norma consagra la posibilidad de que el imputado pueda defenderse personalmente
salvo cuando de ello resulte un perjuicio evidente. La negativa en tal sentido, deber ser fundada, en
atencin al derecho comprometido (defensa) y su enmarque (debido proceso). La autodefensa queda
prcticamente limitada como facultad del imputado-abogado.
Aunque no haya consagracin legal expresa tambin puede denegarse dicha posibilidad defensiva si de
la misma resultare o pudieren resultar perturbaciones graves a la normal sustanciacin de la causa.
Otras cuestiones que deben ser tenidas en cuenta al momento de definir si se acepta la posibilidad de
autodefensa son las relativas al contexto y estado anmico de quin ejerce dicha opcin ya que puede
ocurrir que el abogado que se autodefiende lleve a la causa penal una exacerbada pasin, que puede
ocasionar a la postre grandes perturbaciones. De ah que el juez o tribunal puede rechazar la pretensin
del imputado letrado para defenderse a s mismo.
c) Por intermedio de un defensor de oficio, que deber serle provisto obligatoriamente de modo tal de
asegurar la efectiva disponibilidad de la defensa.
- Derecho de defensa en juicio: garanta efectiva. Presentacin in pauperis.
En Schenone (VER Jurisprudencia) la CSJN ha dicho que la garanta de defensa en juicio posee como
una de sus manifestaciones principales el aseguramiento de una defensa tcnica, pero no basta slo
con sino que ese asesoramiento debe ser efectivo. La CSJN avanza en la concrecin operativa de la
garanta de la defensa en juicio dando eficacia jurdica a la interposicin del recurso
extraordinariofederal por parte del imputado, detenido y sin asistencia letrada: presentacin in
pauperis, al punto que, revocando resolucin anterior suya, aparte la defensa tcnica que no haba
respondido en trmino al emplazamiento de fundamentacin del recurso de queja, y le hace saber al
imputado que deber designar abogado de su confianza bajo apercibimiento de designar a la defensora
oficial ante ese alto tribunal.
Art. 115: Propuesta de terceros.- Cuando el imputado estuviera incomunicado, cualquier persona que
tenga con l relacin de parentesco o amistad podr proponer un defensor, lo que se le har saber a
aqul de inmediato.
La relacin con el imputado no necesitar ser probada, bastando la manifestacin bajo juramento del
peticionario.
> Comentario.
Para una mejor comprensin de la norma, vale la pena traer a colacin la diferenciacin entre:
a) Propuesta: Es la sugerencia que hacen terceros allegados al imputado a fin de que le haga saber tal
extremo antes de su declaracin.
b) Designacin: Acontece cuando el propio imputado elige el profesional para su defensa, por escrito o
verbalmente.
c) Nombramiento: Es la resolucin del rgano jurisdiccional por la cual se decreta que el abogado
designado por el imputado (en su defecto el defensor oficial) ser su defensor tcnico
- Cmo se introduce al defensor en el proceso?
CPPSF
CPPN
CPPSF
Art. 116: Pluralidad de defensores.-El imputado podr designar los defensores que considere
convenientes, pero no ser defendido simultneamente por ms de dos en las audiencias orales o en el
mismo acto.
Si el imputado tuviera ms de un defensor, la notificacin hecha a cualquiera de ellos valdr para todos,
y la sustitucin de uno por otro no alterar trmites ni plazos.
El defensor designado podr sustituir facultades en un defensor auxiliar, para actuar en aquellas
diligencias a las que no pudiera asistir personalmente. El defensor auxiliar slo tendr responsabilidad
en aquellos actos en los que participe, pero ello no exime de responsabilidad al designado.
> Comentario:
El precepto elimina la regla que limitaba la cantidad de defensores, estableciendo un marco
numricamente limitativo no ms de 2- para la actuacin simultnea y en concreto, sea en el marco de
una audiencia o en la prctica de cualquier acto procesal.
La norma prescribe 2 reglas operativas:
1) Las notificaciones efectuadas a cualquiera de los defensores designados implicar la concrecin de
dicho acto para todos ellos, comenzando a correr los plazos a partir de dicha notificacin.
2) Las facultades que posee el defensor designado podr delegarlas al defensor auxiliar siempre que
sea formulada por escrito o en caso de estar presente previo al acto o a la audiencia.
Cabe destacar que a pesar de la pluralidad de defensores, la defensa debe ser nica. La pluralidad no
debe ir en detrimento de la unidad representativa y discursiva. El derecho de defensa supone que el
imputado puede estar representado por varios abogados al mismo tiempo en tanto acten
coordinadamente y no en forma contradictoria e incomparable.
Lo normal es que el imputado haga una sola designacin conteniendo a todos los abogados que
pretende lo defiendan; sin embargo, nada impide que las designaciones se hagan de modo sucesivo.
Por ltimo, cabe recordar que vigente una designacin, si el tribunal recibe otra del mismo imputado,
deber presumir que est sumando un nuevo abogado en los trminos del Art 116 comentado y NO que
est revocando la anterior.
Art. 118: Separacin del defensor.- El Tribunal, aun de oficio, proceder a separar al defensor de
confianza que abandonara el cargo al imputado sin defensa, incurriera en notorias omisiones o
negligencia, provocara deliberadamente demoras en la sustanciacin de la causa, o actuara en la
defensa comn incompatible de varios imputados.
En tales casos ser de aplicacin lo dispuesto por el artculo 114 de este Cdigo.
> Comentario:
El precepto regula los casos en que se verifican inconductas u omisiones por parte del defensor del
imputado, de modo tal que se afecte el principio de inviolabilidad de la defensa en juicio contemplado,
entre otras normas, en los Art 9 y 18 de CP y CN, respectivamente.
El apartamiento del defensor puede ser impuesto por el tribunal de oficio cuando advirtiera la existencia
de algunos de los supuestos habilitantes de la separacin o a pedido del fiscal a cargo de la
investigacin.
Las causales que habilitan la separacin son las siguientes:
a) Abandono del cargo: Debe dejarse al imputado sin defensa, lo cual debe interpretarse como un
comportamiento desidioso que directamente afecte o pueda afectar al sometido al proceso, como por
ejemplo: reiteradas ausencias a diligencias procesales que requeran su presencia.
En la prctica, sucede que cuando el imputado debe prestar declaracin se le hacen saber sus
derechos de nombrar un defensor particular. Hasa tanto sea aceptado el cargo o se realicen los
primeros actos efectivos de defensa, el Estado lo provee un defensor de oficio, cuya designacin y
nombre se le debe comunicar al imputado, y su mandato cesar inmediatamente cuando asuma el de
confianza.
En el segundo prrafo se regula la situacin de un imputado con varias causas, en las que intervienen
diferentes defensores sean todos de oficio o tambin algunos particulares- generndose un fuero
funcional de atraccin. Debindose oficiosamente designarse, en todas las actuaciones, el defensor de
oficio interviniente en la cusa que atrae a las restantes, ello sin perjuicio de que luego el imputado
nombrare para todas ellas uno de confianza.
Art. 121: Deberes de los defensores de oficio.- Los defensores de oficio concurrirn a los institutos de
detencin y penitenciarios en los que se alojen sus defendidos para informarles sobre el estado de sus
causas.
En todos los casos tomarn conocimiento personal y directo de sus defendidos en el modo ms
inmediato posible.
> Comentario.
En el segundo prrafo, prescribe el conocimiento personal y directo entre el imputado y su defensor en
el menor tiempo posible. En el actual ordenamiento, ello necesariamente debe ocurrir en todas las
ocasiones en que declare el imputado.
Art. 122: Sustitucin del defensor de oficio.- Mediando causal de separacin de las previstas en el
Artculo 118 o cualquier otra que pueda perjudicar la eficacia de la defensa, el Tribunal, an de oficio,
podr disponer que ste sea sustituido por quien corresponda segn la normativa pertinente.
> Comentario.
El precepto alude a la sustitucin del defensor designado de oficio lo cual puede disponerse
oficiosamente, a pedido del fiscal o del propio defensor as designado- debido a la verificacin de
algunas de las causales consignadas en el Art. 118 o cualquier otra que afectare una correcta labor
defensiva. En tales casos, debe darse una nueva designacin de defensor de oficio, salvo que el
imputado nombrara uno particular.
Art. 123: Investidura.- Quien hubiera sido designado como defensor del imputado ser tenido como tal
desde el momento en que aceptara el cargo o realizara actos de defensa, pudiendo previamente
examinar las actuaciones, salvo que se encontraran bajo reserva.
> Comentario.
La norma se asimila al Art. 106 CPPN en tanto prev un derecho de examen que titulariza el defensor
salvo reserva. Se trata de un derecho del abogado y la norma busca evitar nombramientos fugaces. El
abogado puede tomar conocimiento de las circunstancias y modalidad del hecho as como de las
personas intervinientes a fin de evaluar si existen incompatibilidades de origen legal, moral o tico en
asumir el caso.
El abogado defensor designado no podr ejercer el derecho de examinar las actuaciones cuando las
mismas se encuentren bajo reserva.
La norma es objetable y carece de razonabilidad. Hubiera sido ms coherente que se de una regulacin
similar a la del Art. 204 CPPN: El sumario ser pblico para las partes y sus defensores, que lo podrn
examinar despus de la indagatoria, dejando a salvo el derecho establecido en el segundo prrafo del
artculo 106. Pero el juez podr ordenar el secreto por resolucin fundada siempre que la publicidad
ponga en peligro el descubrimiento de la verdad, exceptundose los actos definitivos e irreproducibles,
que nunca sern secretos para aqullos.
La reserva no podr durar ms de diez (10) das y ser decretada slo una vez, a menos que la
gravedad del hecho o la dificultad de la investigacin exijan que aqulla sea prolongada hasta por otro
tanto. No obstante, podr decretarse nuevamente si aparecieren otros imputados.
El sumario ser siempre secreto para los extraos. Establece que el derecho de examen es excepcin
al secreto del sumario a menos que el juez ordene fundadamente igualmente el secreto porque la
publicidad haga peligrar el descubrimiento de la verdad.
La aceptacin del cargo puede revestir 2 modalidades:
- Expresa: Cuando en forma lisa y llana, mediante escrito o verbalmente el defensor designado as lo
hiciera.
- Tcita: cuando ejerciera cualquier acto concreto de defensa debiendo posee el mismo para reunir tal
carcter cierta entidad- asistiendo o representando al imputado.
La aceptacin tcita tiene lugar solamente mdiante la produccin de actos de defensa. Para que rena
esta condicin, la actividad del profesional debe contener clara significacin de asistir o representar al
imputado. La omisin nunca ha de entenderse como acto de defensa. El acto positivo satisfar dicha
calidad cuando concrete una efectiva intervencin destinada a asistir o representar al cliente.
La rebelda o no comparencia del imputado. Distintos supuestos. Posibilidad del juicio en
rebelda.
ART. 124: Procedencia y declaracin.- Ser declarado rebelde el imputado que, sin grave
impedimento, no compareciera a la citacin, o se fugara del establecimiento o lugar donde estuviera
detenido, o no obedeciera a una orden de detencin, o se ausentara de la residencia fijada, sin licencia
del Ministerio Pblico Fiscal o del Tribunal.
La declaracin de rebelda ser emitida por el Tribunal competente, a pedido de parte, previa
constatacin de la incomparecencia, fuga o ausencia, expidiendo orden de detencin, si antes no se
hubiera dictado. La orden se har conocer tambin a las autoridades encargadas del control para salir
del pas, con mandato expreso de que lo impidan, y se inscribir en el Registro nico de Antecedentes
Penales que informar al Registro Nacional de Reincidencia, con todos los recaudos de una solicitud de
extradicin interna, que valdr a ese efecto cuando el imputado fuera aprehendido en otro lugar del
pas.
> Comentario.
La nueva ley santafesina prev efectos restringidos, efectos suspensivos del procedimiento, sin que
surta efecto alguno en caso de que se verifique la rebelda durante la IPP o luego del comparendo del
imputado a la primera audiencia del juicio.
Un sector de la doctrina, entre nosotros, Superti y Corvaln, han sostenido la legitimidad y conveniencia
del juicio penal en rebelda, afirmando que el juicio penal contra rebeldes es constitucionalmente vlido
y polticamente conveniente.
Desde esta perspectiva, advierte Superti que corresponde distinguir entre ausente (que puede conocer
o no la existencia del proceso) y contumaz o rebelde, quien conociendo el proceso desobedece la
intimacin judicial de comparecer o se fuga. En estos casos el derecho de defensa es respetado, al
igual que el ejercicio que de l quiere hacer el imputado. Por otra parte, como corre el curso de la
prescripcin, al ausente voluntario se lo termina premiando.
Sin embargo, nuestro derecho penal no autoriza el proceso en rebelda, en tanto sin perjuicio del
aseguramiento de elementos de pruebas para el proceso posterior, para cuando el imputado pueda ser
hallado, su presencia en el procedimiento constituye un presupuesto procesal, en todo caso subjetivo o
personal, pues su ausencia impide toda decisin material sobre el objeto del procedimiento que
perjudique al imputado.
ART. 125.- Efectos de la rebelda.- La declaracin de rebelda no suspender la Investigacin Penal
Preparatoria, pero no podr formularse la requisitoria de acusacin prevista por el artculo 294,
reservndose las actuaciones y otros efectos, instrumentos o piezas de conviccin que fueran
indispensable conservar.
Si la rebelda se declarara luego de la apertura del juicio habiendo comparecido el imputado a la primera
audiencia, no impedir su total sustanciacin y el dictado de la sentencia. En tal caso el imputado
rebelde ser representado por su defensor o se le designar otro de oficio, y se lo considerar presente
para todos los efectos de este Cdigo.
La declaracin de rebelda del imputado lo obligar al pago de las costas provocadas por su
contumacia, originando la reanudacin o el nuevo examen de la coercin personal que corresponda.
> Comentario.
Como primer medida, cabe realizar una aclaracin: cuando la norma reza primera audiencia hace
referencia a la primera audiencia de juicio y no a la audiencia de debate, regulada por el Art. 288
CPPSF.
Con respecto a los efectos, el primero que se desprende de la norma es que la rebelda no lograr que
se suspenda la sustanciacin de la I.P.P.
5.
Tomar acciones en el marco de sus fines para potenciar la utilizacin de medios no adversariales
de solucin de conflictos penales, como la conciliacin y la mediacin.
6.
Promover la cooperacin local, regional, nacional e internacional para la proteccin y defensa de
los Derechos Humanos, especialmente aquellos amenazados por la persecucin penal.
7.
Inspeccionar peridicamente los establecimientos en que se mantengan personas sometidas a
encierro, con el objeto evaluar su estado general y las condiciones de respeto de los derechos de las
personas mantenidas en cautiverio.
8.
Dentro del primer trimestre de cada ao, informar pblicamente sobre la gestin realizada en el
ao anterior.
El Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal no intervendr en asuntos de ndole extrapenal, que
quedarn a cargo de los rganos correspondientes conforme a la Ley Orgnica del Poder Judicial N
10160.
CAPTULO III: ORGANIZACIN
ARTCULO 18.- Integracin. El Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal se integra por:
1.
Defensor Provincial.
2.
Consejo del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
3.
Defensores regionales.
4.
Defensores pblicos.
5.
Defensores pblicos adjuntos.
6.
La Administracin General.
7.
Los rganos Disciplinarios.
CAPTULO IV: DEFENSOR PROVINCIAL
ARTCULO 19.- Defensor Provincial. El Defensor Provincial dirige y representa al Servicio Pblico
Provincial de Defensa Penal y es responsable de su organizacin y buen funcionamiento. El rgano
tiene su sede en la Capital de la Provincia.
El Defensor Provincial deber reunir las condiciones previstas en la Constitucin para ser Fiscal de
Estado. Durar en su cargo seis (6) aos y gozar de inamovilidad durante ese perodo. No podr ser
designado para el perodo siguiente y cesar automticamente en su cargo por el mero vencimiento del
plazo de su designacin.
En caso de ausencia o impedimento transitorio ser subrogado por el defensor regional que l designe
o el que corresponda segn la reglamentacin que se dicte al efecto. En caso de ausencia o
impedimento definitivo, ser reemplazado por el defensor regional con sede en la Capital de la
Provincia, debindose poner en marcha en forma inmediata el mecanismo de designacin de un nuevo
Defensor General. .
Tendr una remuneracin equivalente a la del Procurador General.
ARTCULO 20.- Designacin y remocin. El Defensor Provincial ser designado por el Poder Ejecutivo
con acuerdo de la Asamblea Legislativa.
El designado deber resultar previamente seleccionado por un sistema de terna vinculante obtenida
mediante concurso pblico de oposicin y antecedentes en la forma que reglamentar el Poder
Ejecutivo. Los concursos debern garantizar transparencia, publicidad, excelencia y celeridad.
Podr ser removido de su cargo a solicitud del Poder Ejecutivo o de un legislador provincial por las
causales de mal desempeo, o comisin de delito doloso.
La remocin del cargo se decidir por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada Cmara
reunidas en sesin conjunta, previo debate y audiencia del interesado. En este caso entender la
Comisin de Acuerdos, la que deber emitir despacho sobre el particular, designando en su caso a
quien actuar como acusador.
El procedimiento de remocin no podr extenderse por un plazo mayor a 3 (tres) meses contados desde
su inicio hasta la decisin de la Legislatura sobre el fondo del asunto, en cuyo caso caducar de pleno
derecho, no pudiendo iniciarse nuevamente un procedimiento por el mismo hecho.
Sin perjuicio de todo lo expresado, el Poder Ejecutivo, el legislador provincial, el representante del
Ministerio Pblico de la Acusacin actuante en la causa penal o el acusador designado, podrn solicitar
la suspensin temporal de sus funciones lo que se resolver por el voto de la mayora simple de los
miembros de cada Cmara reunidas en sesin conjunta previo dictamen de la Comisin de Acuerdos.
Cuando la nica causal sea la presunta comisin de un delito doloso, el trmite podr suspenderse
hasta la sentencia definitiva en la causa penal correspondiente. Cuando entre otras causales se
encuentre la presunta comisin de un delito doloso, el trmite slo podr suspenderse hasta la
sentencia definitiva en la causa penal correspondiente slo respecto de ella.
ARTCULO 21.- Funciones y atribuciones. Son funciones y atribuciones del Defensor Provincial las
siguientes:
1.
Supervisar y garantizar el cumplimiento de la misin y de las funciones institucionales del
Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal, fijando las polticas generales que se requieran a tales
efectos.
2.
Impartir instrucciones generales que permitan un mejor desenvolvimiento del servicio prestado
por el Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal, siempre que no interfieran con la libertad de
defensa.
3.
Resolver las objeciones planteadas por los defensores pblicos a las instrucciones impartidas por
los defensores regionales.
4.
Procurar optimizar los resultados de la gestin del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
5.
Ejercer la superintendencia del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal con todas las
potestades administrativas, reglamentarias, disciplinarias y de contralor que le son atribuidas por esta
ley, las cuales puede delegar en los defensores regionales o en el administrador general.
6.
Dictar y poner en ejecucin los reglamentos necesarios para la organizacin de las diversas
dependencias del Servicio, las condiciones para acceder a formar parte del mismo y en general cuanto
sea menester para hacer operativo el servicio.
7.
Enviar al Poder Ejecutivo, a travs de la Corte Suprema de Justicia, la propuesta de presupuesto
del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
8.
Proponer al Poder Ejecutivo, a travs de la Corte Suprema de Justicia, el nombramiento,
remocin y ascensos de los miembros del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal, bajo las
condiciones que autoriza la ley al momento de la sancin de la presente.
9.
Organizar y fijar los programas y protocolos de actuacin, conjuntamente con los defensores
regionales y con el administrador general, de los equipos encargados de cubrir las estructuras de apoyo
auxiliar del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
10. Celebrar convenios de cooperacin, contratos u otros instrumentos similares destinados a ejecutar
los fines institucionales del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
11. Presentar el informe pblico anual ante la Legislatura, en el que d cuenta de la labor realizada, el
grado de cumplimiento de los objetivos propuestos y los resultados obtenidos. En dicha instancia se
dar participacin activa a las organizaciones de la sociedad civil que tengan por objeto la defensa de
Derechos Humanos en general y de los derechos de las personas sometidas a encierro en particular.
12. Colaborar activamente en la construccin y fortalecimiento de redes locales y provinciales con el
objeto de fortalecer el Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
13. Representar judicial y extrajudicialmente al Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
14. Fijar, junto con el Consejo del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal, con carcter general
los estndares bsicos que deben asegurar en el proceso penal quienes presten servicios en el Servicio
Pblico Provincial de Defensa Penal.
15. Coordinar con los defensores regionales el nmero y ubicacin de las Oficinas del Servicio Pblico
Provincial de Defensa Penal en cada circunscripcin as como la asignacin de personal
correspondiente a cada una de ellas. .
16. Organizar la estructura administrativa del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal de acuerdo
con las necesidades del servicio y las posibilidades presupuestarias.
17. Recibir denuncias por el incumplimiento de sus funciones contra las personas integrantes del
Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal, evaluar la seriedad de las mismas y en su caso, tomar las
medidas disciplinarias pertinentes o contratar y designar al acusador del Tribunal de Disciplina, cuando
corresponda.
18. Emitir los reglamentos necesarios para el funcionamiento de las diversas dependencias del
Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal, fijando las condiciones de trabajo y de atencin al pblico.
19. Reglamentar, en cuanto sea necesario, el Sistema de Carrera dentro del Servicio Pblico
Provincial de Defensa Penal para los Defensores y Defensores Adjuntos.
20. Determinar, en funcin de las necesidades y requerimientos funcionales del Servicio Pblico
Provincial de Defensa Penal, la poltica institucional de asignacin de casos.
21. Celebrar convenios con los Colegios de Abogados de la Provincia con el fin de instrumentar el
Sistema para la Contratacin de Defensores previsto en la presente ley.
22. Establecer la poltica de capacitacin de los integrantes del Servicio Pblico Provincial de Defensa
Penal, en forma conjunta con el Consejo del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal.
23. Organizar un adecuado sistema de control de gestin de carcter permanente.
24. Resolver los recursos previstos en los artculos 8 y 44 de la presente ley.
Las atribuciones referidas al nombramiento, remocin, ascenso, carga horaria, traslados, licencias,
sanciones, y dems condiciones de trabajo del personal administrativo, de mantenimiento y produccin
y servicios generales del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal, debern ser ejercidas en el
marco de lo regulado por la ley orgnica del Poder Judicial, sus modificatorias y complementarias, y por
la ley 11196, debiendo interpretarse que todas las facultades y atribuciones que las normas le adjudican
a la Corte Suprema de Justicia le corresponden al Defensor Provincial.
CAPTULO V: CONSEJO DEL SERVICIO PBLICO DE DEFENSA PENAL
ARTCULO 22.- Integracin. El Consejo del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal se integra por:
1.
El Defensor Provincial. .
2.
Un defensor regional, elegido por sus pares.
3.
Un defensor pblico, elegido por sus pares.
4.
Tres representantes de los Colegios de Abogados de la Provincia, sorteados de una lista
integrada por un abogado propuesto por cada Colegio.
5.
Un senador y un diputado designados al efecto por sus Cmaras.
6.
Dos representantes de organizaciones no gubernamentales cuyo objeto sea la promocin de
Derechos Humanos, designados de acuerdo a la reglamentacin respectiva.
7.
Un representante de la Asociacin Tribunales de Empleados del Poder Judicial de la provincia de
Santa Fe.
Los miembros de los incisos 2, 3, 4, 5, 6 y 7 sern elegidos o designados anualmente.
ARTCULO 23.- Funciones. Son funciones del Consejo:
1.
Asesorar y evacuar consultas del Defensor Provincial para el mejor desarrollo de su gestin.
2.
Efectuar recomendaciones de carcter general de los estndares bsicos de desempeo que
deben asegurar en el proceso penal quienes presten servicios en el Servicio Pblico Provincial de
Defensa Penal.
3.
Efectuar recomendaciones generales a otras autoridades estatales cuando lo considere
pertinente.
4.
Intervenir en el apartamiento del Defensor Provincial en los trminos del artculo 8, en cuyo caso
el mismo no integrar el Consejo.
ARTCULO 24.- Sesiones ordinarias. El Consejo se reunir en sesin ordinaria cuatrimestralmente,
conforme se reglamente.
ARTCULO 25.- Sesiones extraordinarias. El Consejo se reunir en sesin extraordinaria cada vez que
tres de sus miembros acuerden la convocatoria.
CAPTULO VI: CUERPO DE DEFENSORES
ARTCULO 26.- Integracin. El cuerpo de defensores del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal
estar integrado por defensores regionales, defensores pblicos y defensores pblicos adjuntos.
ARTCULO 27.- Defensoras Regionales. En la Provincia funcionarn cinco defensoras regionales,
ubicadas una en cada una de las circunscripciones judiciales existentes. .
Cada defensor regional es la mxima autoridad institucional del Servicio Pblico Provincial de Defensa
Penal en su circunscripcin y responsable del buen funcionamiento del mismo en dicho mbito. Ejercer
las atribuciones que la ley le otorga al Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal por s mismo o por
intermedio de los rganos que de l dependan.
Los defensores regionales debern reunir las mismas condiciones que para ser Defensor General y
sern designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo de la Asamblea Legislativa, previo cumplimiento
del mismo procedimiento de seleccin que el previsto en el artculo 20 de la presente ley.
Ser removido de su cargo mediante el mismo procedimiento y las mismas causales previstas en esta
ley para el Defensor General.
Durar seis (6) aos en el cargo y gozar de inamovilidad durante ese perodo. Cumplido el perodo sin
ser nuevamente designado Defensor Regional y en caso de que anteriormente hubiere pertenecido al
cuerpo de defensores, volver al cargo que desempeaba al momento de su designacin como
defensor regional.
En caso de ausencia o impedimento temporal, ser reemplazado por el Defensor Pblico de su
circunscripcin que l designe o el que corresponda segn la reglamentacin que se dicte al efecto. En
caso de ausencia o impedimento definitivo o cese del perodo para el que fue designado sin que se
hubiese designado un nuevo Defensor Regional, ser reemplazado por el Defensor Pblico de la
circunscripcin que interinamente designe el Defensor Provincial, hasta tanto se efecte la
correspondiente designacin, debindose poner en marcha en forma inmediata el mecanismo de
designacin de un nuevo defensor regional.
Tendr una remuneracin equivalente a la de vocal de Cmara de Apelaciones.
ARTCULO 28.- Funciones. Tienen, en el mbito territorial en el cual se desempean, las siguientes
funciones:
1.
Coordinar y supervisar a los miembros del cuerpo de defensores de su regin, distribuyendo las
tareas del modo ms equitativo y eficiente para la mejor prestacin del servicio.
2.
Impartir instrucciones generales a los Defensores, de acuerdo a las directivas emanadas del
Defensor Provincial y a las necesidades de servicio, siempre que no interfieran con la libertad de
defensa.
3.
Recibir, por delegacin del Defensor Provincial, denuncias por el incumplimiento de sus
funciones en contra de los miembros del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal de su regin y
resolver reclamos respecto a la actuacin de cualquier agente vinculado al Servicio en la regin en la
cual se desempea.
4.
Intervenir como defensores en aquellos casos en los cuales lo estimen conveniente, sea en
funcin de su relevancia, inters institucional o social, de manera individual o conjunta con otros
defensores, pertenecientes al Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal o no.
ARTCULO 29.- Defensores pblicos. Los defensores pblicos son los funcionarios del Servicio Pblico
Provincial de Defensa Penal encargados prioritariamente de brindar defensa penal tcnica a las
personas que por su condicin de vulnerabilidad no pueden designar a un abogado de su confianza o
que decidan no designar defensor, y subsidiariamente de cubrir el resto de los servicios profesionales
brindados por el Servicio conforme a lo dispuesto por la presente ley.
El defensor pblico deber ser ciudadano argentino, poseer ttulo de abogado y tener, por lo menos,
veinticinco aos de edad, cuatro de ejercicio de la profesin o de la funcin judicial como magistrado,
funcionario o empleado y dos aos de residencia inmediata en la Provincia si no hubiera nacido en sta.
Sern designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo de la Asamblea Legislativa, previo cumplimiento
del mismo procedimiento de seleccin que el previsto en el artculo 20 de la presente ley.
Tienen estabilidad en el cargo y slo podrn ser removidos por mal desempeo o la comisin de faltas
graves con intervencin del Tribunal de Disciplina.
ARTCULO 30.- Defensores Pblicos Adjuntos. Los defensores pblicos adjuntos actuarn por
delegacin y bajo la supervisin de los defensores pblicos. En el ejercicio de su cargo podrn intervenir
en todos los actos en los que puede actuar el defensor pblico de quien dependan.
El defensor pblico adjunto deber ser ciudadano argentino, poseer ttulo de abogado y tener, por lo
menos, veinticinco aos de edad, cuatro de ejercicio de la profesin o de la funcin judicial como
magistrado, funcionario o empleado y dos aos de residencia inmediata en la Provincia si no hubiera
nacido en sta.
Sern designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo de la Asamblea Legislativa, previo cumplimiento
del mismo procedimiento de seleccin que el previsto en el artculo 20 de la presente ley.
Tienen estabilidad en el cargo y slo podrn ser removidos por mal desempeo o la comisin de faltas
graves con intervencin del Tribunal de Disciplina.
ARTCULO 31.- Funciones y deberes. Los defensores pblicos y defensores pblicos adjuntos tienen
las siguientes funciones y deberes:
1.
Ejercer la defensa tcnica en los casos que les fueran asignados, desde el mismo momento en
que les es comunicada su asignacin.
2.
Tienen obligacin de cumplir con los estndares de calidad en la prestacin del servicio de
defensa impuestos conforme las disposiciones de la presente ley, actuando en defensa de los derechos
e intereses de las personas a las que defiendan, respetando sus decisiones, siempre que ello no
perjudique la eficacia de la defensa ni obste a la normal sustanciacin del proceso, e informndolas de
las consecuencias posibles de las mismas.
3.
Brindar completa informacin a las personas que defiendan o a las personas que en nombre de
aqullas se la requieran.
4.
Responder los pedidos de informes que le formulen la Defensora Provincial, la Defensora
Regional o la Administracin General.
5.
Requerir la colaboracin de la polica u otros organismos de investigacin cuando sea necesario
para el cumplimiento de su funcin.
6.
Todas aquellas que el defensor regional y la reglamentacin le asignen.
ARTCULO 32.- Sistema para contratacin de defensores. El Servicio Pblico Provincial de Defensa
Penal establecer, mediante convenios con los Colegios de Abogados de la Provincia, el Sistema de
Prestadores de Servicios de Defensa Penal Tcnica, mediante listas elaboradas por dichas entidades
profesionales, con el fin de allanar la posibilidad de contratar a un abogado de confianza a personas con
capacidad econmica limitada.
El sistema estar sujeto a la reglamentacin que elaboren el Defensor Provincial y los Colegios
Profesionales, a cuyo cargo estarn las siguientes facultades y deberes:
1.
Determinacin de requisitos de postulacin para el ingreso al Sistema, conforme a criterios de
transparencia, idoneidad tcnica y moral para desempear la funcin, igualdad de oportunidades,
convocatoria abierta y pblica.
2.
Capacitacin previa y continua de los postulantes a ingresar al Sistema.
3.
Evaluacin y seleccin de los postulantes, conforme a criterios de transparencia, idoneidad
tcnica y moral para desempear la funcin, igualdad de oportunidades, convocatoria abierta y pblica.
4.
Seguimiento de la calidad de las prestaciones brindadas por los profesionales del mismo.
5.
Fijacin, a propuesta de los Colegios de Abogados, de los honorarios de los profesionales del
Sistema, los que debern establecerse respetando la escala establecida en la ley de honorarios de
abogados y procuradores de la provincia de Santa Fe. .
6.
Determinacin de la modalidad de cobro de honorarios de las prestaciones brindadas por los
profesionales pertenecientes al Sistema, la que se ajustar a las pautas establecidas por la Ley N
12.851 o la que posteriormente sustituya o modifique.
Los profesionales de dicho sistema, estarn sujetos a las disposiciones de la presente Ley y del prrafo
segundo de este artculo.
El control del funcionamiento del Sistema estar sujeto a la reglamentacin que elabore el Defensor
Provincial.
CAPTULO VII: ADMINISTRACIN GENERAL
ARTCULO 33.- Administrador General. Designacin. Requisitos. Subordinacin funcional. El Servicio
Pblico Provincial de Defensa Penal tendr un administrador general que depender directamente del
Defensor Provincial. Le corresponde participar en todas aquellas actividades de elaboracin,
administracin y ejecucin presupuestaria, y gerenciamiento de recursos materiales y humanos que le
sean encomendadas por el Defensor Provincial. Confecciona el informe anual de gestin previsto en la
ley, debiendo someterlo a aprobacin del Defensor Provincial.
El cargo ser desempeado por un profesional universitario con ttulo de contador pblico nacional,
licenciatura o equivalente en ciencias de la administracin, con no menos de 5 (cinco) aos de ejercicio
profesional.
Ser designado por el Defensor Provincial, previo concurso de oposicin y antecedentes, garantizando
transparencia, excelencia, celeridad, regionalizacin y participacin ciudadana. Durar seis (6) aos en
la funcin, pero podr ser removido por el Tribunal de Disciplina por la comisin de faltas graves.
CAPTULO VIII: ESTRUCTURA AUXILIAR
ARTCULO 34.- Personal administrativo. El Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal contar con
una estructura administrativa conformada con el personal administrativo necesario para el cumplimiento
de sus funciones.
Jurisdiccin:
Alsina la define como el poder de aplicar la ley en casos concretos, mientras que Carnelutti , sostiene
que es un poder-deber concedido por la carta magna provincial y nacional a un funcionario; que en este
caso es el Juez- (para que este pueda ejercer dicha facultad debe estar investido de esa calidad por
los modos establecidos en la Constitucin Provincial, y no deben existir causales de incompatibilidad)
Dice que es un poder-deber ya que su incumplimiento le puede acarrear un conjunto de sanciones
disciplinarias y administrativas.
ARTCULO 36.Carcter y extensin.- La jurisdiccin se extender al conocimiento de los hechos cometidos en
el territorio de la Provincia y afirmados como delictuosos por el actor penal, con excepcin de
aquellos de jurisdiccin federal o militar.
Se reafirma el criterio de territorialidad como delimitador de la jurisdiccin, la misma es provincial,
salvo en las excepciones que debe ser Federal, o Militar (aunque la jurisdiccin militar vendra a ser
virtual, solo estn reservado a infracciones disciplinarias de quienes revisten la calidad de militar, de
otra manera, los tribunales militares son Inconstitucionales, no estn integrados por jueces
independientes ,desconocen el derecho de defensa, son violatorios a nuestra constitucin y a los
tratados con jerarqua)
ARTCULO 37.Jurisdicciones especiales. Prioridad de juzgamiento.- Cuando se imputara a una misma persona
uno o ms delitos cuyo conocimiento correspondiera al fuero federal o militar y otro u otros de
jurisdiccin local, ser juzgado primero en aquellas jurisdicciones especiales. Del mismo
modo se proceder en casos de delitos conexos.
Sin perjuicio de ello el proceso de jurisdiccin local podr sustanciarse simultneamente con
el otro, siempre que no se obstaculice el ejercicio de las respectivas jurisdicciones o la defensa
del imputado.
Corresponde sealar una primera caracterstica de las normas de competencia en materia penal, que
rigen ms all de la voluntad de particulares o del propio Fiscal. Son de orden pblico, ya que la civil
por ejemplo no lo es en todos los casos. No existe en consecuencia la mal llamada prorroga de
jurisdiccin.
Criterios de competencia federal:
Es la propia Constitucin Nacional en su art. 116 la que viene a fijar la competencia del Poder judicial de
la Nacin.
Es correcto adoptar el criterio clasificador de la materia, el lugar y la persona, sobre todo cuando ese ha
sido el utilizado por la legislacin procesal. Vale destacar que en un caso federal la competencia puede
ser atribuida por varias razones que concurren, es decir, ser al mismo tiempo competente por el lugar y
por la materia, o tambin por la persona.
Art. 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el
conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75: y
por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores,
ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima:
de los asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos o ms
provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y
entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero
La competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin: Art. 117
CN.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a
embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la
ejercer originaria y exclusivamente.
En razn de la materia: hay competencia federal cuando el hecho afecta una norma que por su
categora esta predispuesta para proteccin de un inters nacional. En la medida en que exista un
inters nacional en juego y que la actividad amenazada sea monoplica del Estado.
Se ha dicho que importa competencia federal todos los hechos que impliquen una ofensa a la soberana
y seguridad de la Nacin, como lo son los delitos que implican atentar contra la democracia. Tambin
todos aquellos hechos que de alguna manera tpica encuadren en delitos que terminen afectando las
rentas de la Nacin.
En razn del lugar: cuando el hecho se cometa en un lugar donde la Nacin tenga un poder
exclusivo y excluyente. Ese territorio, cuando se encuentra en las provincias, es federalizado, por
compra o cesin que oportunamente se hiciera en favor de la Nacin, la que ejercer un poder pleno y
realmente efectivo.
La CSJN ha querido que el lugar cumpla una funcin de utilidad nacional. Pero adems, el delito debe
vincularse con la directa afectacin de ese inters que justific la adquisicin del territorio de la Nacin.
Por lo que cualquier hecho cometido en el lugar ser motivo de que acten la justicia federal, tendr que
surgir con evidencia una afectacin a los fines que cumple el edificio o lugar.
Por la condicin de parte: sea el presunto autor del hecho o quien alega ser la vctima, si la
persona al momento del hecho, se encontraba invistiendo una calidad de jerarqua nacional y adems,
estaba en ocasin del ejercicio de esa funcin, se considera afectada la soberana de la Nacin: en
consecuencia, hay competencia federal, aunque no concurran las otras razones (materia o lugar). En el
hecho debe estar siempre presente la posible afectacin de un inters nacional, de lo contrario ser
competencia provincial.
Tambin adjudica competencia federal, luego de que se produzca el desafuero respectivo o que el
sujeto renuncia al privilegio, cuando se trate de los representantes de otros pases (se debe contar con
la autorizacin del Estado al que pertenecen, quien incluso puede desaforarlos). Distinto es el caso de
que fueren victimas, donde all se atribuye directamente competencia a la justicia federal sin necesidad
de ningn requisito previo a cumplimentar.
Competencia Provincial:
Competencia material:
Los momentos procesales que definen la integracin del tribunal son: el requerimiento acusatorio del
actor penal, que deber establecer cul es el monto punitivo que pretende, el ofrecimiento de pruebas
en la audiencia preliminar donde la parte deber expresar los motivos de solicitar un tribunal plural- la
decisin sobre la integracin de tal tribunal ser definido por el Juez de la IPP, o en el auto de apertura a
juicio.
ARTCULO 44.Jurados.- Cuando se autorice el Juicio por Jurados, una ley determinar la forma en que se
integrarn en Colegio los Jurados, sus caractersticas, requisitos para la convocatoria y la fecha
de entrada en vigencia de esta forma de juzgamiento.
ARTCULO 45.Tribunales de la Investigacin Penal Preparatoria.- Los Jueces que integren los tribunales de la
Investigacin Penal Preparatoria efectuarn un control de legalidad procesal y resguardo de las
garantas constitucionales de acuerdo a las facultades que este Cdigo otorga, resolviendo las
instancias que formulen las partes y los incidentes que se produzcan durante esa etapa.
A consecuencia de la reforma, se extinguieron los jueces de instruccin, ocupando la funcin
investigativa el MPF, el fiscal entonces, o el querellante son los que deben promover y ejercitar la accin
penal y sustanciar la investigacin.
Durante esta etapa(INVESTIGACION), el encargado de controlar , resguardar las garantas, resolver las
instancias e incidencias que se generen, es el juez de la IPP.
Dicho magistrado ejerce un control jurisdiccional, por ej.:
- Control de admisibilidad del criterio de oportunidad solicitado por el fiscal
- Sustanciara y resolver todo lo relacionado con la suspensin del procedimiento a prueba, o de
las excepciones que pudiera interponer la defensa
- Dara curso y decidir sobre cuestiones de jurisdiccin y competencia que por va inhibitoriadeclinatoria promuevan las partes
- Control de admisibilidad de constitucin en querellante
- Declaracin de rebelda al imputado
- Despachara solicitudes de allanamiento u otras medidas
- Resolver el pedido de prisin preventiva, decidir sobre otras alternativas, atenuaciones,
cesaciones de tales medidas, etc.
ARTCULO 46.Tribunal de Ejecucin.- El Juez de Ejecucin Penal tendr a su cargo el control del cumplimiento
de las penas y medidas de seguridad y dems funciones que este Cdigo les asigne, as como
la resolucin de las instancias o incidentes que se formulen.
ARTCULO 47.Determinacin de la competencia por la edad - Para determinar la competencia por razn de la
edad, se tendr en cuenta la fecha de comisin del hecho.
ARTCULO 48.Jueces Comunales.- Solamente cuando no sea posible lograr la intervencin inmediata del juez
penal, los jueces comunales sern competentes para controlar las diligencias de la investigacin
penal preparatoria que no admitan demora, segn las disposiciones de este Cdigo.
La habilitacin para que intervenga la justicia comunal , es solo ante la imposibilidad de intervencin
inmediata del juez penal.
La ley establece que solo puede intervenir cuando:
La polica deba realizar: recoleccin de pruebas cuya naturaleza sea definitiva o irreproducible, el
imputado este individualizado, no resultare posible el control de la defensa por peligro inminente de
frustracin de la medida.
ARTCULO 49.Oficina de Gestin Judicial.- Los Jueces y Tribunales sern asistidos por una oficina judicial.
Sin perjuicio de las facultades e intervencin de los Jueces previstas por este Cdigo,
corresponder al director o jefe de la oficina judicial, dirigiendo al personal auxiliar, organizar las
audiencias y debates que se fijen, citar y trasladar a las personas cuando fuera necesario,
ordenar las comunicaciones e informes pertinentes, y colaborar en todos los trabajos materiales
que el Juez o Tribunal le indiquen, dictando al efecto las disposiciones de mero trmite del caso;
las partes podrn cuestionarlas ante el juez, quien decidir sin sustanciacin alguna.
La oficina judicial deber velar muy particularmente para evitar la frustracin de audiencias que
fueran fijadas; a tales efectos contar con personal y medios que permitan ejecutar las
diligencias.
Competencia Territorial:
ARTCULO 50
Reglas generales.- Ser competente el Tribunal del lugar donde se afirma, con suficiente
fundamento, cometido o tentado el hecho con apariencia delictiva. En caso de delito continuado
o permanente, el del lugar en que ces la continuacin o permanencia. En caso de duda el que
hubiese prevenido.
Esta disposicin establece el principio de quien es el juez natural: el del lugar del hecho, esto es lo ms
conveniente, para la defensa, para la recoleccin de pruebas, para la vctima, etc.
El lugar de comisin del delito: cuando el delito es cometido?
3 teoras:
-Manifestacin de voluntad: donde se exteriorizo la accin, donde es ejecutada , sera el lugar donde
el autor contradijo el derecho.
-El resultado: donde se consuma el hecho, sin embargo es criticada ya que los hechos tentados, no
tienen resultado, o los de mera actividad tampoco
- Ubicuidad o equivalencia: el hecho se considera cometido tanto donde se produjo la manifestacin
de voluntad como donde ocurri su resultado.
Este es el criterio seguido por nuestro cdigo penal art 1, que establece que la ley penal es aplicable a
los hechos cometidos, o cuyos efectos hayan de producirse en el territorio argentino.
Sin embargo el criterio del cdigo procesal y jurisprudencial ha sido el de el resultado, aunque la corte
fue cambiando el criterio, acercndose a la teora de la ubicuidad.
Para el caso de los delitos continuados, el cdigo establece donde hubiesen cesado, y en caso de duda
el que hubiese prevenido donde se ordenaron las primeras diligencias de carcter investigativo.
Erbetta dice, que en caso de duda, deber de estarse a favor de la jurisdiccin que promete mayores
resultados para la realizacin del principio de defensa, para la averiguacin de la verdad, por la
proximidad de los elementos de prueba, etc.
ARTCULO 51.Competencia del Tribunal de la Investigacin Penal Preparatoria.- Las medidas cautelares de
pruebas a producir durante la investigacin penal preparatoria, y que requieran intervencin
jurisdiccional, debern solicitarse a los Tribunales con competencia territorial en el lugar donde
deban practicarse.
Esta norma refiere por ejemplo a la recoleccin de evidencia, o cuando se requiera la intervencin
necesaria de un rgano jurisdiccional para la produccin de una prueba , en tales casos, se solicitara al
tribunal con competencia territorial en el lugar donde se debe concretar la medida, que mediante
exhortos u oficios ordene la concrecin de las mismas . Por lo tanto puede darse la intervencin de uno
o ms tribunales de IPP, por ejemplo un delito cometido en Rosario , pero que las pruebas se
encuentran en Santa fe, al de Rosario el fiscal deber solicitarle la detencin del imputado, y al de
Santa Fe la orden de allanamiento.
ARTCULO 52.Declaracin de incompetencia.- El Tribunal que hiciera lugar a una excepcin de incompetencia
territorial, deber remitir la causa al competente, poniendo a su disposicin los imputados que
estuvieran bajo prisin preventiva, sin perjuicio de despachar las medidas urgentes de
investigacin que le hubieran solicitado.
Solo se habilita a interponer excepcin de incompetencia durante la IPP.
Una vez receptado el planteo excepcionante, la perdida de jurisdiccin es inmediata, y se debe poner en
disposicin del competente a quienes se encuentren en prisin preventiva.
Las medidas urgentes solo podrn ser despachadas A pedido de parte.
ARTCULO 53.Efectos de la declaracin de incompetencia.- La declaracin de incompetencia territorial no
producir la invalidacin de los actos de investigacin cumplidos antes de pronunciarse aquella.
Las medidas anteriores son validas, las realizadas posteriormente a la declaracin de incompetencia no
SALVO aquellas urgentes que fueron solicitadas por las partes.
ARTCULO 54.Divisin del trabajo en funcin de la competencia territorial.- Los jueces penales ejercern su
funcin en los lmites territoriales que establezca la reglamentacin respectiva.
ARTCULO 55.Unificacin del Tribunal de Juicio.- En caso de pluralidad de causas por hechos de competencia
provincial que den lugar a accin de igual naturaleza, podrn tramitarse ante un mismo Tribunal
de Juicio, a instancias del Ministerio Pblico Fiscal y del imputado:
1) cuando a una persona se le imputara ms de un delito; este inciso es un caso de :
CONEXIDAD SUBJETIVA, se puede unificar ante cualquier tribunal de juicio de la
provincia las causas contra una misma persona.
2) cuando los delitos imputados se afirmaran cometidos simultneamente por varias personas
reunidas o en distintos lugares y tiempo mediando acuerdo entre ellas CONEXIDAD
OBJETIVA: acumulacin por simultaneidad de comportamientos delictivos, llevados a
cabo coordinadamente y previo acuerdo , por varias personas en un mismo lugar (ej.
Lesiones reciprocas), o en distintos lugares (amenazas telefnicas).
3) cuando un delito se afirmara cometido para perpetrar otro, facilitar su comisin o procurar
para s o para otra persona su provecho o impunidad. CONEXIDAD OBJETIVA: cuando una
conducta delictiva se encuentra vinculada con otro delito, ya sea para su facilitacin,
consumacin, impunidad, etc.
La tramitacin conjunta de las actuaciones ya no resultara imperativa, sino que su operatividad parece
condicionarse a instancia de parte, y solo rige para la etapa del juicio.
Los supuestos previstos solo deben entenderse referidos a hiptesis cuando los hechos ocurren en
distintos lugares de la provincia, en tanto, es regla general que todos los hechos cometidos por una
misma persona deben ser juzgados en un mismo proceso cuando forman parte de una imputacin
jurdico penal plural(concurso material) o una pluralidad de hechos que solo posibilitan una imputacin
nica (delito continuado), o cuando la unidad delictiva viene dada por el propio factor normativo (ej.:
homicidio criminis causa)
Por lo tanto, las investigaciones que deban hacerse a una misma persona por diferentes delitos, en
puntos distantes de la provincia, sern efectuadas por las respectivas competencias territoriales.
De manera coincidente, solo se acumularan JUICIOS, no investigaciones, si las partes prestan expreso
acuerdo para ello.
La conexidad puede ser:
-Objetiva: los hechos delictivos tienen vinculacin entre s.
-Subjetiva: el vnculo se da entre las personas en investigacin.
Como requisito de admisibilidad al pedido unificatorio, las causas ligadas deben originar acciones de
igual naturaleza, (todas privadas, o publicas)
ARTCULO 56.Tribunal competente.- En los casos del artculo anterior, entender aquel Tribunal de Juicio
competente segn la regla general del artculo 50, donde el Ministerio Pblico Fiscal decidiera
acumular sus pretensiones penales.
Ante casos conexos el fiscal puede decidir si acumula sus pretensiones ante un mismo tribunal y ante
que rgano concreto procede tal acumulacin.
Tal norma nos remite al art 50. Se le asignara competencia al rgano territorial donde el delito se
cometi, o tent, o donde ceso, etc.
La defensa puede no dar su conformidad de unificar.
ARTCULO 57.Acumulacin de pretensiones.- El Ministerio Pblico Fiscal proceder a acumular sus
pretensiones penales ante un mismo Tribunal de Juicio siempre que as se atienda a una mejor y
ms pronta administracin de justicia y no se afecte la inviolabilidad de la defensa en juicio.
Se establecen las condiciones que deben darse para que el fiscal proceda a solicitar unificacin
La parte que se sienta afectada por la acumulacin, podr oponerse, debiendo establecer la cuestin en
la audiencia preliminar, lo resolver el juez de la IPP, cuando disponga la apertura a juicio.
RELACIONES JURISDICCIONALES
Cuestiones de Jurisdiccin y Competencia:
ARTCULO 60.Oportunidad.- Las cuestiones de competencia podrn ser promovidas en cualquier estado de la
Investigacin Penal Preparatoria.
La ley autoriza a interponer cuestiones de competencia hasta la finalizacin del procedimiento
intermedio, las partes introducen las cuestiones a debatir en la audiencia preliminar, y habrn de ser
resuelta por el tribunal de la IPP.
ARTCULO 61.Declinatoria.- La declinatoria se sustanciar como excepcin de previo y especial
pronunciamiento.
Por escrito, con todas las pruebas , se convocara a audiencia oral y pblica, en la que luego de
producirse las pruebas y alegar, se dictara resolucin que podr ser apelada.
ARTCULO 62.Inhibitoria.- Cuando se promueva la inhibitoria se observarn las siguientes reglas:
1) el Tribunal ante quien se proponga resolver dentro del tercer da, previa vista al Fiscal por
igual trmino;
2) cuando se deniegue el requerimiento de inhibicin, la resolucin ser apelable;
3) cuando se resuelva librar oficio inhibitorio, con l se acompaarn las piezas necesarias para
fundar la competencia;
4) el Tribunal requerido, cuando reciba el oficio inhibitorio, resolver previa vista por tres das a
las partes. Cuando haga lugar a la inhibitoria, su resolucin ser apelable. Si la resolucin
declara su incompetencia, los autos sern remitidos oportunamente al Tribunal que la propuso,
poniendo a su disposicin al imputado y a los elementos de conviccin que hubiere;
5) si se negara la inhibicin, el auto ser comunicado al Tribunal que la hubiera propuesto, en la
forma prevista en el inciso 4, y se le pedir que conteste si reconoce la competencia o, en caso
contrario, que remita los antecedentes al Tribunal competente para dirimir el conflicto;
6) recibido el oficio expresado en el inciso anterior, el Tribunal que propuso la inhibitoria
resolver en el trmino de tres das y sin ms trmite, si sostiene o no su competencia. En el
primer caso, remitir los antecedentes al Tribunal competente para resolver el conflicto y se lo
comunicar al Tribunal requerido para que haga lo mismo con las actuaciones; en el segundo,
se lo comunicar al competente remitindole todo lo actuado;
7) el conflicto ser resuelto dentro de tres das, previa vista por igual trmino al Ministerio
Pblico Fiscal, remitindose de inmediato la causa al Tribunal competente.
ARTCULO 63.Efectos.- Las cuestiones de competencia no suspendern la Investigacin Fiscal Preparatoria,
que ser continuada:
1) ante el Tribunal que primero conoci en la causa;
2) si dos Tribunales hubieran tomado conocimiento de la causa en la misma fecha, por ante el
requerido de inhibicin.
Las cuestiones propuestas antes de la fijacin de la audiencia para el debate suspendern el
proceso hasta la decisin del incidente, sin perjuicio de que el Tribunal haga lugar al anticipo de
prueba previsto por este Cdigo.
Se establece la regla de la impostergabilidad de los actos de la investigacin penal preparatoria, y se
establece ante quienes continuara el proceso.
El ltimo prrafo establece que en las cuestiones de competencia que aun no obtuvieron
pronunciamiento jurisdiccional al momento de la fijacin de la audiencia para el debate, generan la
paralizacin del trmite hasta que se dicte la resolucin correspondiente.
Las partes pueden interponer excepciones, hasta cinco das despus de notificada la convocatoria para
la celebracin de la audiencia preliminar ltimo momento donde pueden objetar la competencia.
La nica actividad jurisdiccional que no alcanza la disposicin suspensiva del trmite, es la recoleccin
anticipada de prueba, si se renen los requisitos (art 298), esto es as, por que podran llegar a
frustrarse, posee el mismo espritu que el art 52 medidas urgentes.
Los jueces deben estar totalmente ajenos a los intereses de las partes, ante cualquier temor de perder
la neutralidad, procedern estos institutos.
Es una garanta del debido proceso la imparcialidad, y del derecho de la defensa, es una exigencia de la
forma republicana de gobierno, y se haya comprendida en los tratados con jerarqua internacional.
ARTCULO 68.Oportunidad y motivos de inhibicin.- El Juez deber inhibirse de conocer en la causa en
cuanto advirtiera la existencia de cualquier circunstancia que, por su objetiva gravedad, pudiera
considerarse que afecta su imparcialidad, aunque hubiera tomado intervencin antes.
Podrn invocarse, entre otros, los siguientes motivos de separacin:
1) haber pronunciado en el mismo proceso o concurrido a pronunciar sentencia, auto de mrito o
dictado prisin preventiva, o haber intervenido en l como acusador, defensor, mandatario,
letrado, representante legal, perito o asesor tcnico, o haber sido denunciante del hecho objeto
del proceso, o haberlo conocido como testigo fallos Llerena, Quiroga, fraticceli, no podrn
formar parte del tribunal quienes hayan intervenido anteriormente de cualquier modo, o
en otra funcin, o en otra instancia de la misma causa.
Auto de merito debe entenderse cualquier decisorio, ej.: solicitud de suspensin del juicio a
prueba, dictado de prisin preventiva como juez de IPP, haber sido miembro del tribunal en
juicio no podr luego formar parte de la cmara de apelaciones o corte suprema que luego
revise el asunto.
2) tener inters en el proceso, l, su cnyuge o persona con quien mantenga vida conyugal, o sus
parientes en cualquier grado de la lnea recta y hasta el cuarto grado de la lnea colateral.- parientes
por afinidad, quedan fuera
3) ser o haber sido cnyuge o pariente en los grados preindicados con alguno de los interesados,
mantener o haber mantenido vida conyugal, o ser o haber sido tutor o curador o haber estado bajo
tutela o curatela de dichas personas;
4) haber dado recomendacin sobre el proceso o haber emitido opinin despus de conocerlo, aunque
ello haya sido consecuencia de una disposicin legal;
5) tener l o las personas indicadas en el inciso segundo, juicio pendiente iniciado con anterioridad
contra alguno de los interesados en el proceso o sociedad o comunidad con ellos, salvo los supuestos
de sociedad annima y las que por sus caractersticas no le impidan conocer el proceso con
imparcialidad;
6) antes de comenzar el proceso haber sido denunciante, querellante o acusador de alguno de los
interesados o denunciados, o querellado o acusado por ellos, salvo que circunstancias posteriores
demostraran armona entre ambos;
7) haber sido sometido, como Magistrado y con anterioridad al proceso, a enjuiciamiento por denuncia
formulada por alguno de los interesados;
8) tener con el imputado, el querellante, el ofendido, el damnificado o el responsable civil, amistad
ntima que se exteriorice por frecuencia de trato, o enemistad grave y manifiesta con los mismos, salvo
que proviniera de ataques u ofensas que se le hubiesen inferido despus de comenzada su
intervencin;
9) haber recibido l, su cnyuge o persona con quien mantenga vida conyugal, padres, hijos u otras
personas que vivan a su cargo, beneficios de importancia de algunos de los interesados.
ARTCULO 69.Interesados.- A los fines del artculo anterior, se considerarn interesados el representante del
Ministerio Pblico Fiscal, el imputado, el querellante, el ofendido, el damnificado y el
responsable civil.
El ofendido se identifica con la vctima, el titular del bien jurdico lesionado, debe diferenciarse de
damnificado, que es ms amplio
ARTCULO 70.Trmite de la inhibicin.- Cuando el Juez que se inhiba fuera del Tribunal de la Investigacin
Penal Preparatoria, remitir la causa, por decreto fundado, al que deba reemplazarlo; ste
proseguir su curso de inmediato, sin perjuicio de remitir los antecedentes pertinentes a la
Cmara de Apelacin si estimara que la inhibicin no tiene fundamento. La Cmara, en su caso,
averiguar verbalmente el hecho y resolver la incidencia sin otro trmite.
Cuando el Juez que se inhiba forme parte de un Tribunal colegiado, pedir se disponga su
apartamiento y se dispondr la integracin del Tribunal, el que resolver del mismo modo que en
el supuesto anterior.
Quien se auto inhiba enviara las actuaciones al que debe sustituirlo, el receptor deber continuar con el
trmite de la causa, despachando las medidas urgentes, si cree que no le corresponde intervenir, lo
remitir al tribunal de alzada que ambos tengan en comn (puede ser la cmara de apelaciones, o corte
suprema, depende el caso), este ultimo sumariamente y en modo verbal determinara cual es el tribunal
que debe hacerse cargo
Si fuese tribunal colegiado, el propio rgano resolver, y quien hubiese sido convocado, no podr
inhibirse ni recusarse.
ARTCULO 71.Recusacin.- Las partes y sus representantes, podrn recusar al Juez slo cuando invoquen la
existencia de alguno de los motivos enumerados en el artculo 68.
En caso de sustitucin o nueva designacin del abogado defensor, mandatario o letrado con otro
que d lugar a una causa de separacin, no proceder la recusacin.
La recusacin es un mecanismo entregado a las partes, cuando estas creen que un juez no puede
intervenir, o que no corresponde que prosiga en el trmite.
No permite la norma cuando se nombra un nuevo abogado solicitar recusacin, esto es para evitar
maniobras fraudulentas para evitar determinados jueces.
Sin embargo el juez puede excusarse.
ARTCULO 72.Oportunidad, forma y prueba de la recusacin.- La recusacin deber oponerse, bajo condicin
de admisibilidad, por escrito, con indicacin precisa de los motivos, y en su caso de las pruebas
ofrecidas ( REQUISITOS FORMALES) la prueba se producir luego en la cmara de
apelaciones.
dentro del plazo de tres das de la primera intervencin en el procedimiento, salvo que en este Cdigo
se establezca un plazo distinto ; En caso de reemplazo del Juez o nueva integracin del Tribunal, la
recusacin deber ser propuesta dentro del mismo plazo a contar desde que se haya producido el
reemplazo o notificada la nueva integracin.(REQUISITO TEMPORAL).
Sin embargo, la recusacin que se fundamentara en una causal producida o conocida despus, podr
deducirse dentro de los tres das a contar desde su produccin o conocimiento.
Si no cumple con los requisitos (ya sean formales, o no hay legitimacin, o caduco la posibilidad de
interponerlo) se declara inadmisible .
ARTCULO 73.Trmite de la recusacin.- Si el Juez admitiera la recusacin se observar lo dispuesto en el
artculo 70.
Si no la admitiera formar incidente con el escrito de recusacin y la providencia de rechazo,
que remitir a la Cmara de Apelacin.
Previa audiencia en la que se recibir la prueba e informarn las partes, la Cmara resolver el
incidente dentro de las cuarenta y ocho horas.
Interpuesta la recusacin, el juez la verificara, si considera reunidos los requisitos, remitir los autos
mediante decreto fundado al reemplazante que corresponda (tramite del art 70).
En caso contrario , el recusado formara incidente lo remitir a la cmara de apelaciones, que resolver
dentro de las 48hs.
ARTCULO 74.Recusacin de Juez de Tribunal colegiado.- Para resolver la recusacin admitida por un Juez
que forma parte de un Tribunal colegiado, se observar lo dispuesto en la segunda parte del
artculo 70. Si no la admitiera, integrado que fuera el Tribunal, y previa audiencia en la que se
recibir la prueba e informarn las partes, en su caso, se resolver la recusacin dentro de las
cuarenta y ocho horas, sin recurso alguno.
Si el recusado acepta el planteo, se apartara, y el tribunal designara un nuevo miembro, este tribunal
con el nuevo miembro observara la recusacin, y verbalmente decidirn sobre la desestimacin (el
tribunal conservara su conformacin original), o aceptacin de la misma (genera la definitiva
incorporacin del nuevo miembro).
Si no acepta el planteo, se procede de la misma forma.
ARTCULO 75.Recusacin no admitida durante la Investigacin Penal Preparatoria.- Si la recusacin se
intentara durante la Investigacin Penal Preparatoria y el Juez no la admitiera, continuar su
intervencin, pero si se hiciera lugar a la recusacin los actos por l ordenados durante el
trmite del incidente, sern invalidados si el recusante lo pidiese dentro del plazo de veinticuatro
horas a contar desde que las actuaciones llegaran al Tribunal que deba actuar.
Si la cmara de apelaciones le da la razn a quien pretende recusacin, pueden invalidarse los actos
realizados por el juez de la IPP realizados mientras se tramitaba el incidente de recusacin .
ARTCULO 76.Lmites a la recusacin e integracin del Tribunal.- No podrn inhibirse ni ser recusados los
jueces que integren el Tribunal para resolver la recusacin.
Resuelta la separacin de un miembro, el Tribunal seguir interviniendo en el proceso, sin
perjuicio de la procedencia de causales de inhibicin y recusacin que correspondieran.
Lo que se pretende es evitar que el tramite se paralice con planteos dilatorios reiterados., a los nicos
fines de resolver el planteo recusa torio, el tribunal quedara integrado por un juez de sorteo, o al que
legalmente le correspondiese.
ARTCULO 77.Efectos.- Producida la separacin, aunque posteriormente desaparezcan los motivos que la
determinaron, la intervencin de los nuevos Magistrados ser definitiva.
No puede ser revisada ni cuestionada, aun cuando las circunstancias hubiesen cambiado (enemigos
que se amigan)
ARTCULO 78.Separacin de los Secretarios.- A pedido de parte o del propio funcionario, si mediara alguna de
las causales previstas en este Captulo, el Tribunal podr separar al Secretario previa
averiguacin verbal del hecho, sin recurso alguno.
ARTCULO 79.Costas y sancin.- Cuando la recusacin fuera desestimada, adems de la condena al pago de
las costas del incidente, al recusante podr aplicrsele sancin de hasta quince das multa si
aqulla fuera calificada de maliciosa, de la cual respondern solidariamente la parte y su letrado.
Habla de las consecuencias del rechazo de la recusacin, adems de las costas, se podr aplicar
sancin de 15 das multa ser facultad del juez, es en los casos que los letrados actan
maliciosamente para dilatar el proceso, aunque tambin se duda de la constitucionalidad del articulo
la amenaza de la represalia restringe a las partes del derecho del juez imparcial
LOS JURADOS. POPULAR. ESCANDINADOS.
Juicio por jurados
Entre los pases que conforman Estados de derecho, que sus poderes se someten a una ley que los
limita en materia de composicin de Tribunales dedicados a aplicar el derecho penal, es posible
encontrar tres sistemas: el primero, es el tribunal del Jurado popular compuesto por ciudadanos
comunes que interrumpen sus actividades para asumir inusualmente esa funcin; luego llegan los
jueces tcnicos, que con carcter permanente acceden a la funcin luego de obtener una capacitacin
que se presume a partir del ttulo de abogados. Sin embargo los dos sistemas, si bien para muchos
pases son antagnicos, en otros coexisten conformando dos labores perfectamente diferenciadas para
resolver el mismo caso. Un tercer sistema, es el que se puede considerar mixto, donde legos y tcnicos
estn integrados en un solo tribunal que resuelve tanto las cuestiones de hecho con las de derecho. Se
los denomina jurado escabinado.
La Constitucin Argentina prescribe que la justicia penal debe ejercerse por medio de un tribunal de
jurados. Con ello se trata de garantizar la participacin del pueblo en la administracin de justicia penal.
A travs de esta regulacin, el legislador constitucional argentino pretende alcanzar el objetivo
perseguido desde la Revolucin Francesa, segn el cual, y en aplicacin del principio de la divisin de
poderes, la independencia de la administracin de justicia con respecto al ejecutivo debe garantizarse y
controlarse especialmente a travs de la participacin de legos en el proceso penal. La nica forma de
participacin ciudadana en el Poder judicial sera a travs del jurado como forma de administrar justicia.
Resulta una herramienta para evitar los abusos de poder, fundamentado en la soberana popular y en el
derecho subjetivo de los ciudadanos a ser juzgados por sus pares.
En nuestra provincia, el nuevo cdigo procesal penal hace referencia al juicio por jurados en el art. 4 y
44.
La Constitucin Nacional consagra el juicio por jurados en tres artculos:
Art. 24: "El Congreso promover la reforma de la actual legislacin en todos sus ramos, y el
establecimiento del juicio por jurados";
Art. 75: "Corresponde al Congreso:
Inciso 12: () y especialmente leyes generales para toda la Nacin () y las que requiera el
establecimiento del juicio por jurados";
Art. 118: "Todos los juicio criminales ordinarios, que no se deriven del despacho de acusacin
concedido en la Cmara de Diputados se terminarn por jurados, luego de que se establezca en la
Repblica esta institucin. La actuacin de estos juicio se har en la misma provincia donde se hubiera
cometido el delito; pero cuando ste se cometa fuera de los lmites de la Nacin, contra el Derecho de
Gentes, el Congreso determinar por una ley especial el lugar en que haya de seguirse el juicio".
Tipos de Jurado:
Es a partir de la forma en la que los ciudadanos participan en el procedimiento que se establecen las
diferentes categoras.
En el mundo en general y particularmente en Europa, se observan tres sistemas de jurado diferentes: el
modelo anglosajn, el jurado escabinado y el sistema mixto.
Sistema Anglosajn: sistema puro, tradicional. Un grupo de ciudadanos legos, dirigidos por un
magistrado, conocen los hechos y se pronuncian sobre la totalidad de los mismos, a continuacin, un
magistrado tcnico determinar qu pena corresponde al veredicto emitido por el jurado.
El escabinado: concurren Legos y magistrados tcnicos, constituyendo todos ellos un colegio que
conoce y enjuicia la totalidad del procedimiento: el juicio oral, la culpabilidad o absolucin y el
establecimiento de la pena, as como la posible responsabilidad civil. En este sistema el hecho
enjuiciado y el derecho no se encuentran disociados. Las decisiones son adoptadas por mayora, as
todos los aspectos del juicio quedan en la esfera de competencia del tribunal compuesto por los jueces
tcnicos y los legos.
El Jurado mixto: combina caractersticas del jurado anglosajn y del escabinado: el procedimiento
sigue la estructura del jurado puro durante todo el proceso hasta la determinacin de la sentencia,
momento en el que se toma la estructura del escabinado. Los jueces legos, ellos solos, determinan la
culpabilidad o inocencia, luego, si el veredicto es de culpabilidad, se forma un escabinado, en el que los
jueces legos y los jueces tcnicos determinan la pena aplicable al veredicto.
Los argumentos empleados a favor y en contra de la constitucin del tribunal del jurado pueden
resumirse de la siguiente manera:
A favor se advierte que el jurado es una muestra representativa de la sociedad, sin discriminacin por
razones de raza o cualquier otro motivo arbitrario en su seleccin, y de una participacin no
influenciada, constituyendo un cuerpo heterogneo llamado a procesar todos los discursos que tienen
lugar en el juicio penal, luego de lo cual pronuncian el propio, que tendr que encuadrarse a las
directivas del juez tcnico, el que a su vez se deber adecuar al de la ley. El jurado constituye un
excelente receptor de los discursos de las pruebas: ello porque en general son discursos que
provienen de personas que no necesariamente poseen una preparacin universitaria, y entonces son,
precisamente, sus pares quienes estn en mejores condiciones de interpretarlos. Para la prctica de la
prueba, instrucciones, preguntas e informes, la materia ha de ser elaborada de forma inteligible, lo cual
contribuye al acercamiento de la justicia al pueblo.
Los tribunales de jurados garantizan el principio de inmediacin. Dado que los miembros del jurado no
conocen las actas, el edificio de la prueba ha de construirse desde el comienzo.
Al ser competente para el enjuiciamiento de los hechos que le son atribuidos, el jurado descarga al juez
de trabajo y hace desaparecer su sobrecarga, tanto humana como tcnica.
En contra del jurado se argumenta que, debido al derecho que tienen las partes a recusar, la
constitucin del rgano decisor tiene lugar segn criterios subjetivos.
La ausencia de deber de motivacin excluye ampliamente la posibilidad del examen posterior de las
cuestiones de hecho por los tribunales competentes para conocer de los recursos.
Los jurados no se sienten tan estrechamente vinculados por la ley como los jueces. Es cierto que esto
puede ser tambin una ventaja, ya que as pueden hacerse valer en la sentencia los valores sociales
vigentes. Sin embargo, la labor del rgano decisor no consiste en confrontar su concepcin del derecho
con la del legislador.
A pesar del entusiasmo de los medios en favor de esta institucin, los cuales, en no pocas ocasiones,
dan demasiada importancia a su valor simblico a causa de la actualidad palpitante de determinadas
causas penales y de los altos niveles de audiencia que genera; a pesar de ello, no podemos cerrar los
ojos ante el hecho de que nos hallamos ante un rgano de decisin compuesto de una forma irracional,
el cual atiende a motivos externos (por tanto no relacionados con el caso) a la hora de tomar su
decisin, la cual a menudo es meramente casual (es decir, fundada en su sentido de la justicia en vez
de en el derecho vigente). Nos hallamos ante un rgano que, tal vez, garantice la justicia como un ideal,
pero que se identifica menos con la justicia como medio de consecucin de la verdad material. Puede
que el jurado haga posible la justicia del proceso, pero no necesariamente la justicia de la sentencia. Un
ordenamiento procesal justo no debera obligar a nadie a someterse a este proceso, sino que ha de dar
tambin la posibilidad del enjuiciamiento por jueces profesionales. En cualquier caso, la introduccin de
esta institucin, cuyo valor simblico prevalece ante su eficiencia prctica, slo debera tener lugar tras
haber sido objeto de una profunda reflexin.
Conclusin
Teniendo en cuenta que hay tres normas constitucionales vigentes en lo respectivo al juicio por jurados,
y habiendo analizado los efectos producidos por la experiencia jurdica en la sociedad, sin dejar de lado
los cambios cientficos, tecnolgicos y culturales que han influido en la Argentina se puede arribar a las
siguientes conclusiones:
Por todo lo expuesto, considero que el imperativo constitucional de que los juicios criminales se
sustancien a travs de jurados tiene plena vigencia, la misma de 1853, la cual no se ha perdido a travs
de ms de un siglo y medio de omisin legislativa. El hecho de que en la reforma de 1994 no se haya
procedido a la eliminacin o reforma, implica que el legislador le ha otorgado al jurado una nueva vida
institucional: la ratifica, de modo que no queden dudas en cuanto a su vigencia y necesidad.
Que segn las disposiciones del Art. 126 CN, personalmente interpreto que es una facultad no
prohibida y por ende, permitida para la sancin de las provincias (como lo es la ley 9.182 de la Provincia
de Crdoba)
A su vez, corresponde al Congreso Nacional la sancin de la ley que lo instaure, ya que tal
facultad corresponde a una delegacin expresa hecha por las provincias a la autoridad Federal.
El sistema de jurados evita la imparcialidad de los jueces al momento de dictar sentencia y
colaboran aportando su visin sobre los hechos.
Sin perjuicio de las facultades que la Constitucin de la Provincia otorga a la Corte Suprema de Justicia,
sern funciones del Colegio en pleno las siguientes:
1.
Elaborar y ejecutar la poltica administrativa de la justicia penal de la Provincia conforme los
lineamientos determinados por la Corte Suprema de Justicia.
2.
Reglamentar dentro de su circunscripcin por iniciativa propia o a propuesta del director de la
oficina de gestin judicial lo atinente al funcionamiento de los Colegios, en base a las pautas y lmites
que surgen de la presente ley.
3.
Proponer a la Corte Suprema de Justicia la designacin y remocin del director de la oficina de
gestin judicial del Colegio de la Circunscripcin.
4.
Aprobar los informes que se elaboren por parte de los Colegios o sus autoridades dentro de su
circunscripcin.
5.
Dictar el reglamento interno para el desempeo de las funciones del Colegio en pleno y de las
oficinas de gestin judicial correspondientes a su Circunscripcin.
6.
Realizar reuniones peridicas con los respectivos rganos del Ministerio Pblico de la Acusacin
y del Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal para coordinar las actividades interinstitucionales a
fin de agilizar la gestin.
7.
Elaborar los proyectos de estructura de la Oficina de Gestin Judicial de su circunscripcin y
elevarlo a la Corte Suprema de Justicia a sus efectos.
8.
Toda otra funcin que establezca la normativa respectiva.
Deber reunirse al menos semestralmente.
Juez presidente y vicepresidente. Informe anual.
Dentro de cada Circunscripcin, todos los jueces penales elegirn anualmente un juez perteneciente al
Colegio de Cmara de Apelaciones en lo Penal y otro perteneciente a los Tribunales de Primera
Instancia como presidente y vicepresidente, respectivamente.
Los mismos, ejercern la representacin protocolar del fuero penal de la circunscripcin ante la Corte
Suprema de Justicia y dems organismos estatales y no estatales.
Asimismo, debern confeccionar un informe relativo a la gestin, los resultados de la actividad
jurisdiccional, los recursos con los que cuentan, la relacin con los dems actores del proceso y la
independencia judicial que ser remitido a la Corte Suprema de Justicia, previa aprobacin del Colegio
en pleno correspondiente.
OFICINA DE GESTIN JUDICIAL.
Es el rgano encargado de desarrollar la actividad administrativa de los colegios de cmara de
apelaciones en lo penal y de primera instancia.
Cada colegio cuenta con una oficina de gestin judicial a la que le est vedado realizar tareas
jurisdiccionales.
Es una organizacin de carcter instrumental que sirve de soporte y apoyo a la actividad jurisdiccional.
Su estructura se sustenta en los principios de jerarqua , divisin de funciones, coordinacin y control.
Acta con criterios de agilidad, desformalizacin, eficacia, eficiencia, racionalidad del trabajo,
responsabilidad por la gestin, coordinacin y cooperacin entre administraciones, a fin de brindar un
acceso jurisdiccional eficaz.
La OGJ debe estar coordinada y comunicada con las distintas dependencias del estado que intervienen
regularmente en un proceso judicial.
Debe tener un diseo flexible.
Su estructura ser establecida por la CSJ en cada circunscripcin a propuesta del colegio en pleno.
Personal encargada de la OGJ.
Cada OGJ deber contar con un director y dos o ms secretarios segn las necesidades del servicio.
El director debe contar con un ttulo universitario con incumbencias en administracin de empresas o
ingeniera industrial.
El director tendr como funciones:
a. Dirigir la oficina de gestin judicial, siendo responsable de todas sus reas.
b. Decidir con relacin al personal, lo relativo a: permisos, traslados, licencias y todo aquello que sea
inherente al manejo de los recursos humanos de la oficina de gestin judicial de acuerdo a lo
establecido por la ley 10160 y en su caso comunicarlo al juez coordinador.
c.
Mantener el suministro de insumos necesarios en los despachos judiciales bajo su rbita.
d.
Coordinar con los directores de las otras oficinas de gestin judicial, el buen desempeo de las
funciones en conjunto y proponer al juez coordinador la formacin de servicios comunes.
e.
Controlar y evaluar la gestin administrativa y financiera.
f.
Rendir cuentas, efectuar propuestas al juez coordinador y elaborar el informe anual de gestin
que se elevar al colegio en pleno.
g.
Coordinar aquellas acciones que permitan el buen desenvolvimiento de la funcin jurisdiccional y
gestin del despacho y las relaciones administrativas con las oficinas respectivas del Ministerio Pblico
de la Acusacin, Servicio Pblico Provincial de Defensa Penal y los abogados particulares.
h.
Otras que la reglamentacin le asigne.
El o los secretarios, que integran la oficina de gestin judicial tendrn como funciones:
a.
Organizar la agenda de la sala de audiencias, registrando las fechas asignadas por el juez para
las audiencias y administrando los tiempos de comparecencia disponibles para las salas.
b.
Garantizar la eficacia y autenticidad de las registraciones de audiencias.
c.
Planificar y publicar con la periodicidad necesaria la lista con las audiencias que sern tomadas
por el o los jueces respectivos.
d.
Garantizar que se provean de todos los materiales necesarios para la realizacin de audiencias
eficientes.
e.
Evaluar y programar audiencias inmediatas en el caso que se solicite y de acuerdo a . La
disponibilidad del juez respectivo.
f.
Realizar las gestiones necesarias para garantizar que las audiencias programadas se
desarrollen con normalidad. Para ello, en forma previa al desarrollo de la audiencia, deber corroborar
que todas las partes intervinientes en la misma se encuentren debidamente notificadas y en caso
contrario, informar al juez respectivo, solicitar al Servicio Penitenciario o Polica o autoridad competente
el traslado de los detenidos si ello es necesario, y asegurarse que la sala de audiencias est
adecuadamente asignada y preparada.
g.
Extender certificaciones y constancias referentes a las actuaciones del despacho.
h.
Realizar todas aquellas que les asigne la reglamentacin, el director de la oficina de gestin
judicial e intervenir necesariamente cuando por disposicin del Cdigo Procesal Penal se requiera su
intervencin.
Atribuciones.
La oficina de gestin judicial se encargar de todas las tareas no jurisdiccionales necesarias para la
aplicacin del Cdigo Procesal Penal. Para el efectivo cumplimiento de sus funciones se conformarn
unidades internas, las que sern coordinadas por el director.
Sin perjuicio de la distribucin interna que se realice, tendr como funciones:
1.
La distribucin equitativa del trabajo a los jueces que conforman los colegios.
2.
Asistir administrativamente a los jueces.
3.
Dar informacin a todas las personas que legtimamente lo requieran.
4.
Apoyar materialmente a los jueces y a las partes durante el desarrollo de las audiencias.
5.
Elaborar la agenda semanal y mensual del despacho judicial.
6.
Recibir y registrar los requerimientos de audiencias.
7.
Custodiar, iniciar o mantener la cadena de custodia sobre los elementos probatorios que se
presenten en la oficina de gestin judicial.
8.
Comunicar a los jueces del requerimiento de las audiencias.
9.
Convocar a los sujetos procesales y dems personas a la audiencia.
10. Realizar los recordatorios necesarios a los sujetos procesales para garantizar el xito de la
audiencia, a travs de medios idneos.
11. Realizar las comunicaciones necesarias, tanto internas como externas. .
12. Llevar la agenda de las audiencias.
13. Confeccionar una carpeta judicial, para cada caso, a los efectos de registrar las decisiones
jurisdiccionales que se dicten. Ello bajo criterios de desformalizacin.
14. Actualizar los registros de abogados litigantes, fiscales y defensores pblicos de la circunscripcin
territorial para facilitar la comunicacin.
15. Actualizar y depurar el registro de comunicaciones a sujetos procesales y dems personas que
comparezcan en el proceso.
16. Registrar audiencias y resoluciones y sentencias, y proceder a su resguardo.
17. Garantizar y asegurar la inalterabilidad de los registros.
18. Controlar oportunamente que los testigos, peritos y dems personas que deban asistir a las
audiencias estn debidamente citados y que la sala de audiencias se encuentre preparada para su
celebracin.
19. Efectuar un seguimiento permanente del desarrollo del Colegio de jueces y su funcionamiento
cualitativa y cuantitativamente.
REFLEXION DE CORVALAN SOBRE LA OGJ.
Establece que es un dispositivo largamente elogiado por quien quieren un cambio profundo en el
desempeo de la actividad judicial pero no le parece el mbito apropiado para introducirlo porque al
CPPSF no le incumbe la organizacin del trabajo de los jueces.
Adems considera necesario que la OGJ sea independiente de los jueces: es imprescindible que el
director de la oficina este por encima de todos los jueces y en todo caso, podra depender de la CSJ.
SEMANA X
Lectura de Vctor Corvaln.
La norma procesal. El acto procesal. Las invalidaciones procesales.
La norma procesal: cuando el legislador pretende normar las interacciones humanas puede producir la
norma, tres tipos de ellas: determinativas, tienen que ver con la definicin de lo que pretende regular,
normas estticas o dinmicas. La norma esttica presenta una estructura de juicio disyuntivo, sera
dado A debe ser B, no dado B debe ser C.
Si bien se presenta una alternativa, la misma es excluyente, no ofrece otra. Si el sujeto a quien se dirige
la norma no cumple con la obligacin a su cargo, no hay posibilidad de que suceda la sancin. Pero si el
sujeto no cumple, sobreviene la sancin.
La norma dinmica adquiere otra forma. Dinamismo implica movimiento, movilidad, es decir: actividad.
Entonces la norma que llamamos dinmica, debe trasuntar esa idea de movimiento. Es aquella que a
partir de una conducta dada, enlaza una serie de secuencias de conductas, dando lugar a una relacin
que se desarrolla gradualmente.
El dinamismo est nsito en la norma y a cada alternativa se le presenta una posibilidad de actividad o
inactividad, que a la vez sern antecedente de otra actividad o inactividad.
Grficamente sera:
Dado A puede ser
B o C
Puede ser D o E
Puede ser F o G..., etc.
Ese dinamismo que la norma procesal tiene previsto, no siempre se cumple. La norma establece un
deber ser, que depende de los operadores a quienes va dirigida.
Un ejemplo es el de la delegacin de funciones en los empleados. Los cdigos adjudican ciertas
funciones que las realice el juez, sin embargo por diversas razones las hacen los empleados. Ej.: la
indagatoria debe ser recibida por el juez y ello rara vez ocurre, ya que la gran mayora la reciben los
empleados.
El acto procesal.
El acto y el acta: muchas veces, los actos jurdicos que se encuentran ene l procedimiento son
confundidos con actos procesales, como ocurre con las actas testimoniales. Si bien ejercen influencia
en los sujetos que operan en el proceso penal, no por ello participan de las condiciones que luego
veremos permiten considerarlos como actos procesales.
El acta testimonial es un instrumento que refleja un hecho (la actividad del que la confecciona) pero no
son actos procesales porque slo buscan como objetivo dar fe de una actividad.
y eficacia slo dentro del proceso y la nica finalidad que tienen, es posibilitar llegar a que se dicte la
sentencia una vez terminado el mismo.
Toda la actividad procesal cumplida con arreglo a lo prescripto en la ley, se denomina regular. En
consecuencia, la contracara es la irregularidad procesal; o sea, actividad al margen de lo normado para
que se cumpla.
Causales de invalidacin: toda irregularidad es producto de un vicio, un defecto que se pueden
encontrar en los requisitos intrnsecos o estructurales del acto (en aspecto esttico) o en la actividad a
cumplir por el sujeto (en el aspecto dinmico):
Las causales de invalidacin que reconocen un vicio en la deficiencia estructural del acto, hablan
de una mala construccin. Por ejemplo una sentencia sin motivacin o errnea motivacin, o una
declaracin de testigo sin haberle recibido juramento.
Cuando el vicio se encuentra en la actividad ello puede ocurrir por carencia del poder para
actuar, sea ello por razones objetivas o subjetivas.
Son objetivas cuando se refieren al no cumplimiento de un acto previo que habilita para la realizacin de
ste o a la prexistencia de una situacin procesal determinada. Ej. Para llamar a indagatoria debe estar
ordenada la instruccin del sumario.
Subjetivas son las que implican la carencia de una calidad personal para actuar, ejemplo: la excepcin
planteada por un abogado que no es defensor; tambin la carencia de la facultad puede ser por prdida
de ella, o sea se tena la aptitud y no se la utiliz en trmino perentorio, es lo que se conoce como
caducidad. Ej. Ofrezco prueba fuera del plazo.
Criterios de invalidacin: distintos criterios:
El primer criterio llamado legalista, deja en manos de la ley fijar especficamente qu tipo de
irregularidad acarrea de por s la ineficacia o sea la misma ley distingue entre formas esenciales
y las que no lo son.
El segundo criterio, conocido como justicialista, le otorga esa tarea al juez, con lo queda en l la
decisin de si corresponde a esta categora, para que frente a la irregularidad, proceda la
invalidacin.
El tercero es el privatista, por el que las partes son las que deciden qu forma es esencial y se
exige que haya causado perjuicio a quien la reclama.
Nuestros cdigos adoptan el sistema legalista, ya que se fija posicin determinando que la nica
invalidacin proviene de la ley y es sta la que establece qu actos tienen formas esenciales para
amenazar con la sancin de nulidad, en algunos temas tambin se receptan los otros dos sistemas.
Tipos de invalidez: la inadmisibilidad y la nulidad.
Inadmisibilidad: es una conminacin de invalidacin, por la cual no se admite que un acto irregular sea
introducido el proceso. Existe una actividad positiva del juez, que ante el acto viciado evita que se
incorpore a la serie progresiva que constituye el proceso. Dicha actividad del juez, se da despus de
realizado el acto, pero antes de que cumpla sus efectos.
Es la inadmisibilidad un filtro que evita los actos viciados ingresen al proceso, para producir efectos
jurdicos.
La inadmisibilidad como regla general se aplica a los actos de parte. Pero tiene su excepcin, cuando
existen dos jueces que actan sucesivamente en un proceso sea en ejercicio de la competencia
funcional o por su competencia material. Si el juez de primera instancia o el juez de instruccin realizan
un acto que est afectado de una irregularidad que la ley conmina con la invalidacin, los otros jueces
que les tocar intervenir sucesivamente deben declarar la inadmisibilidad de dicho acto y no la nulidad.
La nulidad: por un lado puede significar el vicio o defecto que posee el acto y por el otro, referirse a una
de las formas de invalidacin. La nulidad puede clasificarse en absolutas, cuando afectan el orden
pblico (entendindolo como un simple recurso tcnico, que se utiliza para justificar porqu
determinada norma tiene una situacin diferente del resto.), y relativas cuando el juez estime que no
afecta el orden pblico.
Nulidades especficas implica que para el caso concreto, la ley conmina el acto o la actividad con
nulidad.
Las nulidades especficas generalmente se reservan para aquellos actos del procedimiento que se
consideran esenciales, para preservar principios fundamentales.
Nulidades genricas implica que la ley entiende siempre conminando con nulidad los actos viciados que
implique, por ejemplo, una violacin a normas constitucionales; se especifica que ley determina una
pauta general. Aqu es ms complicado aplicar la invalidacin, porque la ley remite genricamente a
todas las disposiciones esenciales que se refieran al juez, el fiscal, el querellante o el imputado.
Ser el juez o tribunal quien deber determinar si la irregularidad es producto de no haber observado
una norma que se refiere a cuestiones esenciales como el nombramiento del juez o del fiscal. Es obvio
que si se descubre que quien acta como fiscal no lo era, nunca haba sido designado por el poder
ejecutivo, o lo haba sido en forma irregular, probados tales extremos se declara la nulidad de toda su
actuacin y los procedimientos debern comenzar de nuevo.
Otro ejemplo lo constituyen todas las declaraciones de imputados, que se presentan sin la presencia y
el asesoramiento previo del defensor. Es en estos temas donde advertimos que los tribunales son
renuentes a aplicar nulidades, cuando en realidad las normas de los cdigos procesales penales las
contemplan como genricas.
Efectos. La capacidad difusiva de la nulidad.
El efecto de la nulidad es que no slo se invalida el acto viciado sino que adems arrastra a todos los
actos que de l dependan. La capacidad difusiva de la nulidad, es un efecto que no posee la
inadmisibilidad.
El modo de aplicar una invalidacin como la nulidad es oficioso si se trata de una cuestin de orden
pblico, y cuando se tratan de nulidades relativas, es necesario el pedido de parte. En este caso la
deduccin de la nulidad puede introducirse dentro del recurso de revocatoria si el decreto impugnado lo
admite (ha sido dictado sin sustanciacin) o en los otros casos mediante un incidente de nulidad. Ellos
sin perjuicio de que se utilice el recurso de nulidad, que en general lo lleva nsito el de apelacin. La
nulidad se plantea as en una instancia distinta del tribunal donde radica la causa cuya invalidacin se
persigue.
Funcin de las invalidaciones.
La principal funcin que tiene un sistema de invalidacin se trata de verlas como las garantas
fundamentales que tenemos para que se respete el programa normativo.
Cuando la norma establece que los actos procesales deben cumplir ciertos requisitos lo est haciendo
por responder a determinada poltica. La nulidad es la principal herramienta para conseguir garantizar
que las formas se cumplan tal como lo quiere la ley, respondiendo as a los objetivos de poltica
procesal o criminal que se tuvieron en cuenta al disearla.
A ello debemos agregar la necesidad de la responsabilidad concreta del operador que incumple con la
ley y conduce a la invalidacin. Los cdigos procesales penales en general no contienen dispositivos
claros sobre costas. Sin embargo, partiendo de los principios generales del derecho, deben pagar las
costas los que generaron la invalidacin. La imposicin de costas debe funcionar para convertir en
responsables a los operadores que tienen a su cargo el cumplimiento de las leyes, sean abogados
particulares, o sean funcionarios del estado. En realidad la condena en costas no se limita ni se puede
limitar el tema de la invalidacin procesal, ya que es mucho ms amplio y excede el presente captulo.
La actividad procesal. Cdigo comentado de Erbetta.
ARTCULO 126.- Idioma. Designacin de intrprete.- En todos los actos del procedimiento, para
que no sean invalidados, se utilizar el idioma nacional. Cuando ste no fuera conocido por la
persona a quien deba brindrsele informacin o deba requerrsele declaracin, se le designar
de oficio un intrprete, sin perjuicio de aceptarse la participacin de aqul que la misma
proponga. De igual manera se proceder cuando por imposibilidad fsica no pudiera or o
expresarse, aunque en tal caso podr establecerse la comunicacin por escrito.
El precepto impone la utilizacin del idioma nacional para todos los actos procesales, encontrando dicha
disposicin su justificativo en la necesidad de la comunicacin inteligible entre las partes, entre stas y
el tribunal y entre todas las mencionadas y la comunidad. Este requisito abarca tanto su forma escrita
como oral.
Cuando el imputado, testigo o perito no entendiere el idioma nacional deber expresarse a travs de un
intrprete que ser designado de oficio y extrado de la lista respectiva que anualmente confecciona la
C.S.J de Santa Fe, pero tambin se puede aceptar aquel que la misma parte proponga.
En lo que respecta al imputado, es un derecho inherente a su condicin contar con la intervencin de un
intrprete, los pactos constitucionales consagran como garanta mnima el derecho del inculpado de ser
asistido gratuitamente por el traductor o interprete.
ARTCULO 127.- Audiencias orales.- Para el desempeo de sus funciones y en paridad de
condiciones, se asegurar a las partes la disponibilidad de elementos mobiliarios adecuados
ARTCULO 132.- Deber de lealtad.- Es deber de las partes y de sus representantes comportarse
en el curso del procedimiento penal de acuerdo a los principios de lealtad, probidad y buena fe,
evitando incurrir en actitudes sorpresivas o en conductas que impliquen un abuso del derecho
procesal.
Superado el perodo de reserva, los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal debern permitir a
las partes y a su solicitud, todos los elementos de conviccin, de cargo y de descargo que se
hubieran reunido o conocido a lo largo de todo el procedimiento penal, considerndose falta
grave su ocultamiento.
En el marco de un proceso penal, cada parte apunta a objetivos distintos, lo cual resulta lgico atento la
contraposicin de intereses.
Para arribar dichos fines existe un marco normativo y tico que limita a las partes, cuyas actividades
deben ser desarrolladas en base a la lealtad, probidad y buena fe.
El ltimo prrafo regula la obligacin del fiscal a cargo de la investigacin penal preparatoria de poner
sobre la mesa todas las evidencias que hubiera recogido contra el imputado una vez cesado el lapso
temporal en el que rige la reserva de las actuaciones, lo cual se integra con lo normado en el inciso 2do.
del art. 275, que establece que, previo a la audiencia imputativa, el fiscal deber comunicar por escrito
al imputado y su defensor las pruebas fundantes de la intimacin de los hechos que se le atribuyen y
por los cuales se va a receptar declaracin.
ARTCULO 133.- Explicaciones, advertencias y facultad de testar.- Sin perjuicio de las
facultades disciplinarias y de la remisin en su caso de los antecedentes a los Colegios
Profesionales o al Procurador General de la Corte Suprema de Justicia, quien presida el Tribunal
podr suspender brevemente la audiencia para requerir la presencia de todas las partes o de sus
profesionales al despacho privado a fin de solicitarles explicaciones por la conducta asumida.
Luego de orlas, podr formular advertencias para evitar nuevos incidentes y asegurar el normal
desarrollo del debate.
Del mismo modo, cuando se proceda por escrito, el Tribunal, de oficio o a pedido de parte, podr
mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos, e
incluso devolver el escrito cuando fuera manifiestamente impertinente, dejndose constancia.
El precepto regula las facultades del presidente del tribunal para dirigir y moderar la audiencia.
La norma le confiere facultades sancionatorias y la posibilidad de suspender la audiencia y convocar a
las partes o los profesionales que asisten a las mismas requirindoles explicaciones por las conductas
asumidas, advirtiendo acerca de las consecuencias y conminndolos a no reiterarlas. Las facultades de
controlar pueden dividirse en dos:
Direccin del debate, implicara la realizacin de todo acto que lleve a buen trmino la decisin
entre las partes en orden al objeto de la contienda penal.
Correccin.
ARTCULO 134.- Expedicin de copias e informes.- Se autorizar la expedicin de copia o
informe de las actuaciones cumplidas, cuando fueran solicitados por quien acredite inters
legtimo en obtenerlos, y siempre que no se perjudique la eficacia de la Investigacin Penal
Preparatoria.
El precepto concuerda con lo dispuesto en el 258, respecto de la reserva de las actuaciones, cuya
divulgacin puede afectar la normal sustanciacin de la investigacin e incluso alterar medidas que an
deben cumplirse, tales como requisas domiciliarias, recepcin de declaraciones testimoniales, etc.
El inters legtimo consignado en la norma puede provenir de las partes o de quienes puedan
constituirse en el mismo. Tambin pueden alegar tal inters las reparticiones pblicas o privadas que
estn efectuando tramites o gestiones que puedan verse influidas por los hechos bajo investigacin, o
cualquier persona privada individual que alegue y demuestre la incidencia que le generan los hechos
volcados en las actuaciones cuyo informe o fotocopias solicita.
Actos y resoluciones judiciales.
ARTCULO 135.- Poder coercitivo.- En el ejercicio de sus funciones, el Tribunal y el Ministerio
Pblico Fiscal, podrn disponer la intervencin de la fuerza pblica y todas las medidas
necesarias para el seguro y regular cumplimiento de los actos que ordenen.
La coaccin pblica referida en la norma la ejerce el juez o funcionario del M.P.F., ordenando de modo
directo a las fuerzas de seguridad provinciales (autoridades policiales urbanas, rurales y personal
penitenciario). Estas deben requerir la autorizacin de rganos jurisdiccionales de otras provincias
cuando las medidas tuvieren que realizarse fuera de los confines santafesinos.
Excepcionalmente y en caso de frustracin irreparable del acto, los mencionados en primer trmino
pueden solicitar la colaboracin de fuerzas de seguridad no santafecinas, debiendo ser convalidadas
inmediatamente por las autoridades locales.
A partir del nuevo esquema organizacional, el fiscal se encuentra a cargo de la investigacin penal
preparatoria y tiene facultades autnomas para ordenar una medida de detencin.
ARTCULO 136.- Actos fuera del asiento.- A pedido de parte, el Tribunal podr constituirse fuera
de su asiento, en cualquier lugar de la Provincia, cuando estimara indispensable conocer
directamente elementos probatorios decisivos. En tal caso, si correspondiera, avisar al Tribunal
de la respectiva competencia territorial.
Asimismo, podr ordenar, an de oficio, la realizacin de la audiencia del debate fuera de su
asiento pero dentro del mbito de su competencia territorial, cuando as lo aconsejara una mayor
eficacia en la produccin probatoria y la publicidad del juicio.
Atento a la nueva estructura impuesta por la nueva ley procesal toda iniciativa probatoria se encuentra
en manos del fiscal y en su caso del querellante, en precepto hace alusin a dos supuestos:
1. Referido al encabezamiento del comentario, donde es necesario la constitucin del tribunal fuera
de la sala donde se est sustanciando el juicio para la produccin de una prueba ofrecida por
alguna de las partes.
2. La segunda hiptesis puede ocurrir cuando la investigacin penal preparatoria deba incorporarse
de modo urgente una prueba considerada definitiva e irreproducible, que exige la intervencin
del tribunal de la investigacin, quien cuenta con facultades para disponer lo que fuere pertinente
para la recepcin de la prueba, incluyendo ello la constitucin en el lugar donde pueda o deba
recogerse la misma. Ese es el nico caso en que dicho rgano jurisdiccional interviene
directamente en la produccin de una prueba.
En cualquiera de los casos precedentes y si no fuera posible recabar de otro modo la prueba, el tribunal
directamente se constituir en el lugar donde pueda tomar conocimiento directo de la misma,
ponindolo en conocimiento al juez con competencia territorial del lugar donde se practica el acto.
El segundo prrafo regula el desplazamiento del tribunal para todo el debate, no para un acto particular.
Este desplazamiento, que no puede exceder el mbito territorial en donde tiene asignada su
competencia, puede ser dispuesto aun de oficio.
ARTCULO 137.- Resoluciones.- Las decisiones del Tribunal sern dadas por sentencia, auto,
decreto o providencia y proceder cada una de ellas cuando este Cdigo as lo determine.
Resoluciones: accin y efecto de resolver o resolverse, cosa que se decide.
Sentencia: acto procesal que pone fin al proceso luego de su completa tramitacin y que en lo penal
puede contener una absolucin, condenacin del acusado, puede disponer tambin una nulidad con
reenvio.
El presupuesto fundamental de la sentencia es resolver sobre el fondo del asunto ventilado.
Tiene formato y naturaleza de sentencia las siguientes resoluciones:
La emitida por el tribunal de juicio luego de concluido el debate.
La aclaratoria de sentencia precedente, consagrada como parte integrativa de la misma.
La emitida en los juicios por delitos de accin privada, etc.
Autos: son resoluciones de cuestiones planteadas por las partes que poseen trmite propio y en
las que no se resuelve directamente sobre las cuestiones de fondo, como ocurre con las sentencias.
Tienen formato de auto:
Admisin o rechazo del criterio de oportunidad fiscal.
Suspensin del procedimiento a prueba.
Resolucin de las excepciones.
Resolucin sobre planteos inhibitorios.
Constitucin del querellante, etc.
Decretos: decisiones comunes adoptadas sobre cuestiones menores vinculadas con los actos
sustanciados durante el proceso y que tienen como principal funcin la de permitir el avance del mismo
hacia la sentencia. Es una resolucin de mero trmite que emite el juez durante el desarrollo del
proceso disponiendo medidas, impartiendo ordenes o impulsando el procedimiento. En su mayora
deben ser fundados.
Tienen formato de decreto:
Juez que dispusiera su apartamiento
Separacin de defensor
Declaracin de inadmisibilidad de actos
Inadmisibilidad genrica de recursos, etc.
Providencias: resolucin judicial que tiene por objeto la ordenacin material del proceso.
ARTCULO 138.- Resoluciones de los Tribunales Colegiados.- A fin de emitir pronunciamiento
los miembros de Tribunales Colegiados establecern los puntos sobre los que sea necesaria
decisin. Acordarn un orden lgico de tratamiento de los mismos que permita resolver
paulatinamente aquellos cuya definicin resulte presupuesto de los otros; lo que se resuelva al
respecto ser tenido como definitivo a los efectos de la apreciacin de los dems temas,
debiendo sobre ellos pronunciarse los jueces no obstante la opinin que hubieran podido emitir
anteriormente. Si no se obtiene mayora respecto al monto de la pena deber aplicarse el trmino
medio de todos los votos.
El precepto regula el modo como deben deliberar y decidir los rganos jurisdiccionales pluripersonales,
para el caso de emitirse la sentencia y sobre cualquier otra cuestin introducida por las partes durante el
debate.
Debe reunirse mayora en cada tema sometido a votacin, salvo el vinculado a la graduacin de la
sancin punitiva a aplicar, caso en el que habiendo criterios dispares deber aplicarse el trmino medio
de los votos.
La ley procesal establece una obligacin para el que hubiese votado en sentido opuesto sobre uno de
los tpicos antecedentes, quien deber votar en temas posteriores a la cuestin que dejo en minora.
ARTCULO 139.- Plazos.- Los Tribunales dictarn los decretos dentro de las cuarenta y ocho
horas en que el expediente sea puesto a despacho, los autos dentro de los cinco das, salvo que
se disponga otro plazo menor, y, las sentencias dentro de los plazos especialmente establecidos.
El Ministerio Pblico Fiscal proveer dentro del plazo de cuarenta y ocho horas las instancias
que le formulen los habilitados para deducirlas, salvo que se disponga otro plazo.
El precepto regula, la obligacin de los integrantes de cualquier rgano jurisdiccional de pronunciarse,
en el modo indicado, acerca de cualquier planteo introducido por las partes.
Comienzan a computarse desde el expediente sea puesto a despacho, refirindose cuando las
actuaciones son puestas en manos del juez.
La extensin de los plazos, la norma hace referencia a uno mximo genrico respecto de los autos de
cinco das.
Algunos de los establecidos son:
Para resolver recusacin de un miembro de un tribunal colegiado: 48hs.
Prisin preventiva: inmediatamente despus de finalizada la audiencia.
Constitucin de la instancia querellante: dem anterior.
Habeas Corpus: dem anterior.
Apertura juicio: dentro de los 5 das de finalizada la audiencia preliminar, etc.
Los plazos para sentenciar:
1. Del tribunal de juicio: dos das despus de finalizado el debate, prorrogables en caso de fuerza
mayos por otros 3. La fundamentacin dar a conocer luego del decisorio o dentro de los 5 das
hbiles subsiguientes.
2. Aclaratoria de la anterior: dentro de los 3 das de notificada la primigenia.
3. Querella exclusiva: rigen iguales plazos que para el juicio ordinario.
El segundo prrafo dispone un plazo de 48hs para que el M.P.F. provea las instancias
formuladas por las partes dentro del marco de la investigacin penal preparatoria.
ARTCULO 140.- Fundamentacin.- Las sentencias y los autos, as como las resoluciones del
Ministerio Pblico Fiscal, debern ser motivados para no ser invalidados.
Los decretos y providencias se motivarn cuando la ley expresamente lo imponga para su
validez.
La valoracin, conforme al sistema de la sana critica racional, implica que en los procedimientos se
brinden, de modo claro y preciso, las razones fcticas y jurdicas que se tuvieron en cuenta para emitir
los mismos. Ellos posibilitarn la debida comprensin a las partes y a los letrados intervinientes,
permitiendo sostener las impugnaciones que se dedujeran, a la vez que una correcta explicacin de lo
resuelto genera un efecto docente a nivel comunitario.
La doctrina hacer una distincin entre motivar y fundamentar. Motivar implica dar las razones o
explicaciones que se han tenido para hacer algo y fundamentar, importa expresar en que se ha apoyado
ese hacer.
Entre otras actuaciones del M.P.F. que requieren una mayor o menor fundamentacin, las siguientes:
Adopcin de un criterio de oportunidad
Solicitud de apartamiento
Solicitud de desistimiento de la parte querellante
Solicitud de allanamiento domiciliario, etc.
ARTICULO 141.- Copia Autentica.- cuando por cualquier causa se destruyera, perdiera o
sustrajera el original de una sentencia o de la documentacin de otros actos procesales, la copia
autentica tendr el valor de aquella.
La norma se refiera a la conservacin y preservacin de los actos y resoluciones procesales, labor que
recae sobre los secretarios y personal auxiliar.
Dicho articulo hace referencia a la desaparicin, por cualquier causa, de dichos registros, ante lo cual le
asigna igual valor a la copia que se hallare en lo protocolos internos del rgano jurisdiccional, cuando
las actuaciones aun se hallaren en el mismo o en el archivo general o dependencia del poder judicial
donde se encontraren las mismas.
Los avances tecnolgicos permiten que las resoluciones sean volcadas a soportes informticos, los que
pueden hallarse en el propio tribunal e incluso en poder de las partes, lo cual asegurara y facilitara su
conservacin.
La documentacin recogida durante la investigacin o acompaada por las partes, que son destinadas a
ser objeto de prueba en el juicio, deben ser cuidadosamente preservadas a los fines de evitar su
perdida ya que el carcter nico de las mismas no facilita su replica.
ARTCULO 142.- Publicidad.- las audiencias sern pblicas, a menos que el tribunal, atendiendo
a las circunstancias del caso dispusiera lo contrario, mediante resolucin fundada.
Las sentencias y los autos podrn ser dados a publicidad, salvo que la naturaleza del proceso o
razones de decoro aconsejaran su reserva. Si afectaran la intimidad, tranquilidad o seguridad de
la victima o de terceros, sus nombres sern eliminados de las copias para la publicidad.
El nuevo ordenamiento, adems de contemplar la oralidad del tramite, activa participacin de la victima
y clara distincin entre los roles acusatorios y de juzgamiento, establece la publicidad de la mayora de
sus actos, especialmente de las audiencias.
La publicidad es la regla general, pero se excepta cuando hubiere motivos para restringir o impedir
dicho aspecto, en tal caso el tribunal deber explicitar las razones que se tuvieron en cuenta para
disponer la limitacin de conocimiento mediante una resolucin fundada, la misma puede ser dispuesta
a pedido de parte o de oficio por el que tribunal a poder realizarlo de oficio, debemos decir que solo lo
puede realizar por las causas establecidas en el articulo 311 puede limitarse la publicidad, la que debe
ser entendida como una garanta ciudadana.
El incumplimiento por parte del requerido dar lugar a la aplicacin por el tribunal, de oficio o a
solicitud de parte, de una sancin de hasta quince (15) das multa, sin perjuicio de las
responsabilidades administrativas y penales en que pudiera haber incurrido. Esta norma ser
transcripta en la comunicacin pertinente.
El precepto debe complementarse con lo dispuesto en la ultima parte del inciso primero del articulo 88
(regulatorio de las prerrogativas y atribuciones del fiscal de distrito) en cuanto dispone la facultad del
rgano ante el cual se est suscitando un proceso, para dirigirse a cualquier autoridad no jurisdiccional
de la Provincia, requirindose informes o documentacin, pudiendo establecer un plazo para su
cumplimiento.
Las autoridades oficiadas, junto con los particulares y las entidades privadas, deben evacuar el
requerimiento con diligencia y prontitud.
En cuanto al incumpliendo la norma prev las sanciones, multa, sin perjuicio de las sanciones
administrativas o penales (como por ejemplo la conducta omisiva puede encuadrar en la figura penal de
Desobediencia, prevista en el artculo 239 del cdigo penal).
ARTICULO 146.-Comunicaciones con otras jurisdicciones- Las comunicaciones con otras
jurisdicciones dentro del pas o del extranjero sern diligenciadas sin retardo, de acuerdo con
las leyes vigentes, con la reglamentacin que se dicte, y en su caso siguiendo la va diplomtica
en la forma prescripta por los tratados o costumbres internacionales.
Comunicaciones con autoridades de otras provincias reguladas por la ley nacional 22.172.
Comunicaciones con autoridades del extranjero, deben acatarse las leyes forneas, siguindose la va
diplomtica y sustancindose a travs de la Corte Suprema Provincial, en tanto resulta cabeza y rgano
representativo del Poder Judicial (articulo 92 inc. 1 de la Constitucin de Santa Fe).
Notificaciones, citaciones y emplazamientos.
ARTICULO 147.-Normas reglamentarias y supletorias. Las notificaciones, citaciones,
emplazamientos, vistas y traslados se practicaran por quien designe el tribunal o por quien
disponga el reglamento. Rigen supletoriamente las normas pertinentes del Cdigo Procesal Civil
y Comercial.
El proceso requiere intercambio de datos entre los diferentes sujetos que interactan en el, como as
tambin con terceros que tengan algn tipo de participacin.
Se refiere a las comunicaciones internas y externas dentro del proceso, ya que lo actuado y suelto en el
transcurso del mismo debe ser conocido por las partes intervinientes en el, a los fines de que puedan
ejercitarse las facultades de contralor e impugnacin. Tambin alude a quienes deben concurrir ante los
estrados o deben cumplir una determinada carga procesal: acompaar un documento, emitir un informe,
realizar una pericia, etc.
Establece cinco modalidades comunicativas:
Citacin: comunicar una orden judicial a los efectos de que su destinatario comparezca ante la
autoridad que la dicto o la all indicada.
Emplazamiento: consiste en el llamamiento realizado con sealamiento del plazo dentro del cual
el destinatario necesitara comparecer en el juicio para ejercitar en el las acciones o excepciones a que
pudieren darse lugar.
Vista: medio de comunicacin que persigue que su destinatario cumpla con ciertas cargas
procesales pero cuyo incumplimiento no implica per se perdida de derecho alguno.
sentencias a penas efectivas o autos que impongan la prisin preventiva o denieguen la libertad,
debiendo ambos casos notificarse en forma personal.
La norma concede al tribunal, la atribucin de designar personal auxiliar encargado de efectuar las
comunicaciones, pero estas deben ser practicadas por quien disponga el reglamento, debiendo
acordarse el nuevo organismo contemplado por la ley procesal Oficina de Gestin Judicial- cuya
funcin consiste en organizar las audiencias y debates que se fijen, citar y trasladar a las personas
cuando sea necesario, ordenar las comunicaciones e informes pertinentes.
ARTICULO 148.-Domicilio legal- Al comparecer en cualquier acto del
procedimiento, las partes
debern constituir domicilio dentro del radio urbano de la ciudad donde tenga su asiento el
tribunal. Si las partes o sus defensores o representantes no lo hicieran, quedaran notificados en
la Oficina de Gestin Judicial, dejndose constancia escrita de tal circunstancia.
Cuando interviniera otro tribunal con distinto asiento, las partes tendrn que fijar un nuevo
domicilio legal, bajo los mismos apercibimientos.
El precepto concuerda con lo dispuesto en el articulo 104, regulatorio de todo lo referente al domicilio
que debe fijar el imputado, pero en este caso la regla se extiende para todas la partes.
Adems establece que si no se cumple con la constitucin, la notificacin ser automtica,
producindose en el sentido indicado ante la Oficina de Gestin Judicial.
ARTCULO 149.- Notificaciones- Al imputado se le notificaran personalmente las sentencias que
impongan pena de cumplimiento efectivo y los autos que resuelvan su prisin preventiva o le
denieguen su libertad.
Las dems sentencias condenatorias y resoluciones del tribunal, se notificaran al imputado
mediante cedula a su domicilio real.
Todas las resoluciones debern tambin ser notificadas al defensor del imputado.
Cuando las resoluciones se dictaran en audiencia, tal circunstancia servir como notificacin
personal a los intervinientes.
Este artculo regula excepciones a la regla de la notificacin a travs del mandatario o representante e
impone la modalidad personal en dos casos:
a)- cuando se emita una condena de cumplimiento efectivo, o
b)- cuando se tenga que notificar una resolucin que imponga la prisin preventiva o deniegue la
solicitud excarcelatoria que se hubiere planteado.
En dichos casos se deber citarse al imputado a los fines de su notificacin o bien disponer su traslado
a los estrados, en caso de que estuviera detenido, o concurrir el actuario o personal que pudiera llevar a
cabo la medida al lugar en donde se halle privado de libertad, debiendo labrarse la pertinente acta en
donde deber dejarse asentada la notificacin, con las firmas respectivas o la constancia respectiva de
la negativa en suscribir la misma.
Adems establece la notificacin de una condena a pena de cumplimiento en suspenso, o cualquier otra
resolucin que no disponga el encarcelamiento o deniegue un pedido efectuado para evitar el mismo,
puede ser efectuada por cedula al domicilio real constituido.
Tambin se debe notificar al defensor del imputado, resultando ello una derivacin de la inviolabilidad
de la defensa en juicio, debiendo recordarse adems que los plazos comienzan a correr a partir de la
ltima notificacin cuando fueren comunes.
La ltima parte del artculo deriva de la oralidad, lo cual permite que cualquier resolucin que se dicte en
la audiencia servir como notificacin personal a los intervinientes, recordndose que ello acontece aun
en ausencia del imputado.
ARTICULO 150.- Apercibimiento- Toda citacin se har bajo apercibimiento de ser trada la
persona citada por la fuerza publica si no diere cumplimiento a la orden judicial, la que que se
har efectiva sin mas tramite y de inmediato, salvo causas justificadas, sin perjuicio de las
responsabilidad penal que corresponda y de las costas que causara.
Dicha norma alude al poder de imperium, esto es, la posibilidad de utilizacin de la fuerza publica por
parte de los rganos estatales predispuestos de hacer cumplir coactivamente sus mandatos en caso de
que se verifique su incumplimiento.
El comparendo por la fuerza pblica debe llevarse a cabo con la debida moderacin y solo se excepta
por causas atendibles y debidamente justificadas de modo inmediato, resultando ello compatible con la
agilidad del trmite que pretende imponer la nueva ley.
ARTCULO 151.- Plazo de las vistas y traslados- Las vistas y traslados que debieran evacuarse
por escrito y no tuvieran fijado un plazo por este cdigo o por el tribunal, se consideraran
corridas por tres das.
Dicha norma establece un marco temporal, en el que las partes deben cumplir con determinadas cargas
procesales.
Doctrina marco diferencias entre vistas y traslados, sealando que este ltimo es ms propio del
sistema escrito, mientras que la vista encuadra mejor en la oralidad.
El plazo contemplado es de tres das, pero debe tenerse en cuenta la prorroga especial contemplada en
el articulo 152, salvo que expresamente el cdigo contemple otro plazo o que ste sea impuesto por el
tribunal.
Adems establece que las vistas y traslados enmarcados en un trmite oral debern ser evacuados en
el mismo momento de la audiencia, sin intervalo temporal alguno. La nica hiptesis de breve
diferimiento se encuentra prevista en el artculo 312 inc. 4, que establece una suspensin mxima del
debate de no mas de dos horas, cuando ello fuere pedido por la parte para preparar su actividad
acusatoria o defensiva, siempre que por circunstancias no previstas tuviere necesidad de ello y fuere
consentida la solicitud por el tribunal.
Plazos.
En este capitulo se abandon la antigua denominacin "trminos y plazos", que estableca el anterior
ordenamiento, el cual conceba a los primero como los momentos temporalmente fijos del plazo,
mientras que estos son mas genricos y aludiran a los lapsos de tiempo prestablecidos para la
realizacin de actos procesales, o actividades de igual tener o bien del proceso mismo. Sin embargo la
ley utiliza ambiguamente ambos vocablos en varias ocasiones.
Clasificacin de los plazos:
1) segn su origen: a)-legales: son los que se encuentran especialmente establecidos por normas
emanadas del legislativo. b)-judiciales: son los que pueden ser establecidos, en cuanto a su extensin,
por jurisdiccional: ejemplo el plazo fijado por el tribunal en caso de que se argumentara el desistimiento
tcito de la querella, para la evacuacin del planteo (art.98), la habilitacin de das y horas durante el
debate (art.129, primer prrafo, ultima parte). c)- convencional: acordado por las partes. Al respecto el
art. 13 autoriza a las partes establecer reglas particulares de actuacin, las que deben ser autorizadas
por el tribunal, entre las cuales se encuentra el plazo.
2) segn su extensin: a)-precisos: segn sean cuantificaos exactamente en
horas, das (regla), meses o aos. b)-imprecisos: es cuando el cdigo efecta referencias genricas,
ejemplo: sin demora.
3) segn sus consecuencias: a)- perentorios: aquellos cuyo mero vencimiento produce la caducidad del
derecho no ejercido, sin que pueda ser renovado el mismo, ya que tal caso la pretendida incorporacin
tarda del acto ser rechazada por inadmisible, es decir que otros de los efectos generados por el
mismo es el de la preclusin. b)- ordenatorios: son los que su vencimiento no genera perdida del
derecho de ejercer, mas all de las consecuencias que provoquen, el ordenamiento prev dicho plazo
para los actos indispensables, como la sintonizacin de la acusacin o la defensa, prevista en la ultima
parte del 317.
4) segn la posibilidad de cumplimiento despus de su vencimiento:
a)- prorrogables: son los que pueden ser alargados temporalmente por el rgano interviniente, cuando
lo autoriza la ley.
b)- improrrogables: aquellos que no se puede trasladar de su vencimiento hacia el futuro, al artculo
154, establece que este es el carcter de todos los actos procesales, salvo casos indispensables,
generando adems la perdida del derecho no ejercido en tiempo.
5) segn el momento a partir de cuando comienzan a computarse:
a) individuales: es el fijado a un interviniente a una sola de la parte para la realizacin de determinado
acto, ejemplo: la contestacin de una traslado cuyo acto precedente solo le fue notificado al defensor.
b) comunes: es aquel comprensivo de ms de un sujeto o parte aunque acten de modo independiente,
comenzando a contabilizarse a partir de la ltima notificacin.
6) segn se extiendan con o sin interrupcin:
a) continuos: son los que se extienden sin interrupciones, ejemplo plazos durante la I.I.P. corren aun en
das inhbiles (129).
b) discontinuos: a diferencia de los anteriores, son aquellos que se cuentan nicamente en das hbiles
judiciales (ej.: los del debate, igual art.)
7) segn la oportunidad en que pueda realizarse el acto:
a) inicial: aquellos que fijan la oportunidad desde la cual corresponde comenzar a realizar el acto.
b) final: es cuando el vencimiento del plazo fija la oportunidad hasta la cual corresponde realizarlo,
ejemplo: la victima puede manifestar disconformidad ante el Fiscal General, por desestimacin de
denuncia o archivo del Fiscal de Distrito de la I.I.P, hasta cinco das despus de haber sido notificado de
dichos actos (291).
8) En la relacin a la norma destinataria y su objeto:
a) especficos: ordenan el cumplimiento en plazos diarios y horarios precisos, ejemplo. Art 300, plazo de
5 das para ofrecer prueba para la audiencia preliminar.
b) genricos: plazos supletorios, para todo aquello que no tenga regulacin especfica.
ARTCULO 152.-Reglas generales- Los actos procesales se practicaran en los plazos
establecidos.
El computo de los mismos se contara a partir de cada notificacin o, si fueran comunes, desde la
ultima practicada en la forma prevista por el cdigo procesal civil y comercial.
No se contara el da en que tuviera lugar la diligencia ni los inhbiles.
Los plazos de horas se contaran desde la siguiente a la de la notificacin y corrern aun durante
las inhbiles.
Establece como deben efectuarse los cmputos de los respectivos plazos, a los fines de poder
determinar si fueron cumplidos temporneamente.
Regla general: los actos procesales deben cumplirse en los plazos que la ley establece.
Desde cuando comienza a correr el plazo: se diferencia segn sea individual o comn.
Si la notificacin es nica, el plazo comenzara a contarse desde el da-u hora- hbil siguiente al de la
notificacin; si fueren comunes, de igual modo pero a contar desde la ultima notificacin que se hubiere
llevado a cabo y en la forma prevista en el ordenamiento ritual civil y comercial.
Los plazos de horas se computaran aun las inhbiles, los cual compadece con la situacin en que corre
dicho plazo, generalmente signada por situaciones que ameritan rpida resolucin, tal como sucede en
la denuncia de habeas corpus y en el pronto despacho interpuesto contra la demora en la resolucin de
medidas cautelares en las que el imputado este privado de su libertad.
ARTICULO 153.-Prorroga especial- Si el termino fijado venciera despus de las horas de oficina,
el acto que deba cumplirse en ella podr ser realizado durante las dos primeras horas hbiles del
da siguiente.
El precepto alude a la hiptesis de que el lapso temporal ultimo para poder cumplir con el acto venza a
posteriori de las horas de oficina, despus de las 13:00hs., la prorroga especial solo es para las partes
y no influye en los plazos en que deben resolver los rganos jurisdiccionales.
ARTCULO 154.- Carcter- Los plazos sern improrrogables y perentorios, operando la
caducidad por su solo vencimiento, salvo los establecidos para que las partes cumplan una
actividad indispensables en el proceso.
La improrrogabilidad es relativa, ya que prcticamente todos los plazos admitirn una prorrogas de
horas, conforme lo establecido en el art.153.
ARTICULO 155.-Abreviacion y ampliacin-La parte a cuyo favor se hubiera establecido un plazo,
podr renunciarlo o consentir su abreviacin mediante manifestacin expresa.
Las partes podrn acordar la modificacin de los plazos que este cdigo les fija para cumplir
actividades procesales. El acuerdo deber ser comunicado al tribunal interviniente.
Destaca el aspecto garantista, en cuanto permiten que las partes puedan renunciarlo o acordar su
modificacin, con obligacin de comunicarlo al tribunal interviniente. Dicha renuncia, modificacin, o
abreviacin no deben lesionar el derecho de defensa, ni alterar los alcances del debido proceso y el
juicio previo.
Articulo 156.-Observancia de los plazos- Los tribunales y el Ministerio Publico Fiscal estarn
obligados a cumplir y a hacer cumplir los plazos establecidos durante el procedimiento.
La inobservancia de los plazos, har pasibles a los jueces, fiscales, y en su caso Defensores
Pblicos oficiales, de correcciones disciplinarias a aplicar aun de oficio por la corte suprema de
justicia, sin perjuicio de otras medidas que legalmente correspondieran.
Los profesionales que tuvieran participacin en el procedimiento penal, y no cumplieran con los
plazos establecidos, sern sancionados disciplinariamente, aun de oficio por el tribunal, sin
perjuicio de ser separados de la causa y remitirse sus antecedentes al tribunal de Disciplina del
Colegio respectivo o a quien correspondiere.
El precepto destaca el imperativo funcional que rige la actividad de los integrantes de los distintos
rganos jurisdiccionales (jueces de la investigacin penal preparatoria, tribunales de juicio, juez de
ejecucin penal y cmaras de apelaciones en lo penal) y a los integrantes del M.P.F. (fiscales de
distritos, defensores pblicos oficiales, fiscal general, procurador) para que respeten los diferentes
plazos procesales en los que deben cumplimentar con sus respectivos actos y hagan cumplir los
mismos, atento el control de legalidad sobre el procedimiento que establece el ordenamiento ritual y la
L.O.P.J. en diferentes disposiciones.
Si bien la inobservancia no genera efectos invalidatorios hacia el proceso ni hacia el mismo acto, si
provoca eventuales sanciones a los magistrados o funcionarios del M.P.F.
Cuando se trate del defensor, entra en juego la inviolabilidad de la defensa y no pueden ser omitidos
determinados actos, los mismos deben ser cumplidos por ser considerados indispensables. Sin
embargo cuando se detectara mora en el cumplimiento por parte de estos, el tribunal de oficio o a
pedido del fiscal podr intimar al profesional a que adecue su conducta procesal a los tiempos del
cdigo, separando al defensor de confianza que abandonara el cargo dejando al imputado sin defensa o
incurriera en notorias omisiones, como lo establece el 118.
ARTCULO 157.-Retardo de justicia- Vencido el trmino en que se deba dictar resolucin, el
interesado podr deducir pronto despacho y si dentro de los tres das no la obtuviere, podr
interponer queja por el retardo ante el superior.
El presidente del tribunal ordenara al denunciado que informe dentro del plazo que le sealara.
Si la queja fuere procedente, el superior fijara un plazo prudencial para que se pronuncie.
Si la demora fuere imputable al Presidente o a un miembro del tribunal la queja deber
formularse ante la Corte Suprema de Justicia.
Regula el derecho de las partes y sus letrados de obtener un pronunciamiento jurisdiccional en trmino.
Los interesados pueden ser: el imputado, el querellante (y sus letrados) y el fiscal de distrito o en su
caso, el fiscal general.
Los tres das a que se refiere en la investigacin preparatoria son das inhbiles, y durante el debate
son das hbiles.
El superior ante quien se interpone la queja es la cmara de apelaciones de la circunscripcin a la cual
pertenece el tribunal que debe resolver, o en caso de tratarse de mora de un rgano de segunda
instancia, la queja deber interponerse directamente ante la corte suprema provincial.
En cualquiera de los casos, el presidente del rgano jurisdiccional ante el que se interpuso el reclamo
requerir informe acerca de las causas que originaron el incumplimiento de los plazos, debiendo
evacuar el mismo el requerido en un tiempo acotado y predeterminado, tras lo cual y evaluados todos
los aspectos emergentes del escrito de queja y del descargo efectuado por el inferior fijara un plazo
para que se emita el correspondiente pronunciamiento. De todos modos, si aun en tal caso no se
verificara la emisin de la resolucin, el vencimiento del nuevo plazo concedido no genera un efecto de
caducidad inmediato sobre el acto o sobre el proceso, sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria o
de otra ndole en que incurra el moroso y sin perjuicio de la procedencia del recurso de habeas corpus
cuando el imputado se encontrara privado de libertad o de la interposicin del pronto despacho, en los
casos previstos en el artculo 158.
Para el caso del M.P.F. vale recordar que existen tiempos procesales que deben ser cumplidos por el
Fiscal de Distrito, en materia de extensin de la detencin y resolucin de la situacin procesal del
imputado (224, 274 y concordantes), duracin de la investigacin preparatoria (289/290), tiempo para
formular requerimiento acusador (294), etc., todo lo cual habilita a formular las instancias pertinentes
ante el juez de la investigacin preparatoria conforme a su rol de control de la legalidad procesal y
resguardo de las garantas constitucionales, sin perjuicio de las facultades de acudir ante el fiscal
general para que inste al inferior al cumplimiento de los plazos (87inc segundo y cuarto).
ARTICULO 158.-Demora en las medidas cautelares personales-Cuando se haya planteado la
revisin de una medida cautelar privativa de libertad o se haya impugnado la resolucin que
deniega la libertad y el juez o tribunal no resuelvan dentro de los plazos establecidos en este
Cdigo, el imputado podr interponer pronto despacho y, si dentro de las veinticuatro horas no
obtiene resolucin se tendr por concedida la libertad. En este caso, el juez o tribunal que
tcnica del proceso penal, mostrndose como una constante amenaza ante la posible
inobservancia de las normas que la regulan.
3) Cuando el imputado no fue representado o no lo fue debidamente: es el caso en que
directamente el defensor representa al imputado por ausencia del mismo, la expresin
representacin debe entenderse como referida a la legalmente necesaria para el imputado en
casos determinados.
4) Todo aquel defecto que implicara la inobservancia de los derechos y garantas previstos
por la Constitucin Nacional, Provincial y por los tratados suscriptos por la Nacin: bajo
este parmetro se incluyen, todos aquellos defectos que puedan considerarse que perjudicaron
al debido proceso y que hacen a los principios del juez natural, congruencia, acusacin o que de
cualquier modo afectaron el derecho de defensa.
La nulidad es absoluta cuando un inters pblico indisponible aparece comprometido en la observancia
de la forma, por lo que puede y debe ser declarada de oficio en cualquier estado y grado del
procedimiento y no es subsanable; es declarable de oficio cuando por existir un inters pblico, pero
disponible, el juez la puede declarar sin necesidad de peticin de parte, ms el vicio puede subsanarse
por el consentimiento expreso o tcito de los interesados.
Las formas impuestas constitucionalmente deben considerarse consagradas bajo pena de nulidad
absoluta o declarable de oficio atento la jerarqua de la norma.
ARTCULO 249.- Renovacin o rectificacin.- Los defectos debern ser subsanados, siempre que
fuera posible, renovando el acto, rectificando su error o cumpliendo el requisito omitido, de
oficio o a instancia de parte.
Comentario: En este caso, se regulan las posibilidades subsanatorias del acto viciado siempre que ello
fuera posible. Respecto de la categora contemplada en el artculo anterior, la que podra ser
considerada como no subsanable, cabe sealar que ellos generara inseguridad jurdica y fomentara
intensos recursivos permanentes. Por ellos seala Creus que la cosa juzgada subsana cualquier
nulidad, incluso las declarables de oficio y de carcter absoluto; es regla comn en la legislacin
procesal que la expresa, ya sea indirectamente, haciendo referencia a su insanabilidad durante el
proceso, con lo que afirma su sanabilidad luego de extincin del mismo, o directamente, disponiendo
de la caducidad de la facultad de declararlas una vez consagrada la cosa juzgada o simplemente a su
declarabilidad de oficio mientras dure el proceso, pero no cuando este caducado.
El acto defectuoso puede ser llevado a cabo nuevamente (renovado) o integrado por el requisito que le
estaba faltando. Dicha alternativa puede ser dispuesta de oficio o a instancia de parte, debiendo
complementarse lo expuesto con las obligaciones impuestas a las partes en el art. 247.
ARTCULO 250.- Efectos.- La invalidacin de un acto se extiende a todos los consecutivos que
dependan directamente de l.
Sin embargo, no se podr retrotraer el procedimiento a etapas anteriores, con grave perjuicio
para el imputado, cuando la invalidacin se funde en la violacin de una garanta prevista en su
favor.
El Juez o Tribunal establecer a cuales actos anteriores o contemporneos que por conexidad
alcanza la invalidacin.
Comentario: La consecuencia de la sancin procesal de ineficacia: invalidacin del acto as
declarado y de todos los que dependen directamente de l. Solo quedaran exceptuados aquellos
que hubiesen sido incorporados a travs de una fuente independiente, lo cual se puede verificar
acudiendo al mtodo de la supresin mental hipottica, consistente en eliminar el acto viciado y
comprobar si el posterior igual hubiere existido. Seala Bertolino que el efecto expansivo puede
alcanzar a los actos: a) anteriores, (por ejemplo, la nulidad de la citacin a juicio produce la nulidad del
debate y de la sentencia.); b) contemporneos ( la nulidad de la notificacin mltiple por haber omitido
una hace caer la validez de la audiencia); y c) consecutivos ( si cae la requisitoria, caen las
diligencias agregadas) El juez deber establecer expresamente de que actos se trata, segn su
conexin con el acto anulado.
El segundo prrafo, inobservancia de la regla de garanta, por el cual una regla de tal tipo establecida a
favor del imputado no podr ser hecha valer su contra. La norma incluye un plus a dicha garanta, el de
la gravedad del perjuicio que puede sufrir el imputado, con lo cual debe apreciarse en cada caso
concreto si ello ocurre. Resultara ilgico concederle al imputado la facultad de impugnacin, y, al
mismo tiempo exponerlo al riego de que por el ejercicio de esta potestad, su situacin procesal se vea
empeorada.
Sanciones en el Cdigo Procesal Penal de Santa Fe
Las mismas se producen por un vicio en el procedimiento penal, ya sea que el mismo se
encuentre en un acto, actividad o acta procesal. Para que sea aplicable la sancin se necesita
adems, que el mismo produzca un perjuicio.
Ser declarada la INADMISIBILIDAD
cuando el acto estuviese prescripto por ley
Cuando se interesa actuar sin tener facultad o sta se hubiere
extinguido o agotado por caducidad o preclusin.
Se declarara la INVALIDACIN
cuando un acto fuese errneamente admitido, salvo que
la deficiencia se hubiese corregido oportunamente o el acto haya alcanzado la finalidad.
El defecto puede ser
SUBSANABLE
ABSOLUTO
a pesar de su irregularidad
el acto hubiese cumplido sus
efectos.
Efectos (Art.172):
Har nulo todos los actos consecutivos que dependan del acto anulado.
Cuando fuese necesario, el tribunal que la declare, ordenara la renovacin, ratificacin o
rectificacin de los actos anulados.
Sanciones (Art.173): cuando l tribunal superior declare la nulidad de actos cumplidos por uno inferior,
podr disponer su apartamiento de la causa o imponerle las medidas disciplinarias que le acuerde la ley.
Sanciones procesales: (Claria Olmedo).
Irregularidad procesal
Cuando no se procede con la regularidad prevista en la ley, el desenvolvimiento del proceso penal es
anormal, corrindose el riesgo de afectar los intereses tutelados; debe impedirse o excluirse la actividad
irregular evitando que produzca efectos en el proceso o eliminando los efectos que hubiere producido,
pero algunas inobservancias resultan toleradas por la misma ley, especialmente cuando no perjudican el
ejercicio de la defensa o el debido cumplimiento de la labor acusatoria, o no contradicen los
presupuestos o principios bsicos del proceso.
Es defectuoso el acto procesal penal que no rene los requisitos propios de su correspondiente especie
al apartarse de la configuracin legal, pero no basta ese apartamiento para llegar a la ineficacia, y
cuando se dan las circunstancias que permiten llegar a ella, el rigor no es siempre el mismo.
El acto procesal puede ser eficaz no obstante su imperfeccin, pero lo que nos interesa a nosotros es
cuando esa imperfeccin o irregularidad acarrea ineficacia resuelta en la sancin procesal.
Ineficacia.
La ineficacia del acto surge de su imperfeccin, siempre que sta sea captada por la ley como
trascendente para el proceso punto de autorizar o imponer su invalidacin de oficio o a instancia de
parte.
La irregularidad debe surgir del acto mismo considerado en su mbito procesal: presupuestos,
estructura y circunstancia.
La invalides y consecuente ineficacia del acto procesal irregular se reconoce y hace practica mediante
la aplicaron de sanciones tambin de carcter procesal, estas (sanciones) son conminaciones legales
dirigidas contra determinada actividad irregular, que actan preventivamente para imponer el orden en
el procedimiento, y para impedir o extirpar efectos no adecuados al proceso legal, lo que se impide o
aniquila con la sancin invalidatoria es el efecto concretamente previsto en la ley, con exclusin de los
que pudieran emanar de otras normas aunque fueren del mismo cdigo procesal penal, quedan
excluidos los vicios de la voluntad y los que se advierten en el contenido sustancial del acto, o sea en la
alegacin y en el juicio.
El defecto en el acto mismo `produce su invalidacin y la de sus consecuentes y conexos; la
inobservancia del presupuesto produce invalidacin de toda actividad que de el dependa.
Criterios de invalidacin.
El derecho romano era formalista, es decir que la inobservancia de las formas prescriptas produca
invalidacin de la actividad procesal porque se consideraba nulo todo lo hecho en contra de la ley, pero
ese respeto a las formas no condujo a nada y perjudico la finalidad practica del proceso al hacerlo
engorroso, con lo cual las modernas concepciones de la justicia fueron limitando ese sistema, el cual
fue aniquilado con la introduccin del constitucionalismo y con la revolucin francesa adquiri auge
inmediato en materia procesal penal un criterio totalmente opuesto, es el sistema legalista que permiti
distinguir la imperfeccin del acto de su invalidacin.
Se comienza a distinguir las formas en sustanciales y no sustanciales, y los requisitos del acto en
esenciales y accidentales, haciendo funcionar la sancionabilidad solo frente a los primeros, pero fue
necesario determinar cuando se esta frente a sustancialidad o esencialidad de formas o requisitos, y
antes ellos surgieron tres sistemas:
judicialista: deja la valoracin a cargo exclusivo del tribunal sin perjuicio del
reclamo de parte;
actividad, si conforme a la ley ese vicio acarrea una sancin procesal, la actividad ser adems
inadmisible o nula.
Los medios prcticos para obtener la declaracin de ineficacia o invalidez son la inadmisin o anulacin.
Clasificacin.
El vicio en la actividad procesal penal puede resultar de la defectuosa estructura del acto aspecto
objetivo de lo sancionable manifestado. El vicio que consiste en la ausencia o deficiencia de aptitud para
actuar, impone distinguir las diversas situaciones posibles que lo producen, aspecto subjetivo de lo
sancionable traducido en la imposibilidad de actuar por carencia del poder o facultad que la ley concede
para ello, tanto a los rganos pblicos del proceso como a los particulares que interviene en el, esa
carencia de poder o facultad puede mostrarse con respecto a un acto concreto o con respecto a toda
una actividad de variable desarrollo, siendo posible distinguir los motivos provocadores de la
irregularidad: 1)- cuando la ley no atribuye al sujeto el poder para cumplir un concreto acto o una
determinada actividad: se trata de una carencia de poder porque no corresponde al sujeto actuante o
porque falto un requisito para asumirlo; 2)- cuando el poder o facultad que se tuvo para cumplir el acto o
desarrollar la actividad caduca por no haber utilizado oportunamente: se trata de una extincin o prdida
del poder que se tena para actuar, el que decae por vencimiento del plazo previsto para ello; 3)- cuando
el poder o facultad concedido para actuar por la ley haya sido ejercitado en un sentido determinado
creando una concreta situacin procesal, hacindose imposible la modificacin del acto o el retroceso
del tramite, es un caso de agotamiento del poder o facultad porque su ejercicio objetivamente produce
preclusin procesal.
Deficiencia estructural del acto.
Desde el punto de vista causal, el acto procesal penal es ineficaz porque el vicio que lo caracteriza
como nulo esta en el acto mismo o fuera de l, deficiencia estructural del acto, es deficiencia tambin
puede ser causal de inadmisibilidad, esto es as porque el acto nulo aun no introducido en el proceso
deber inadmitido.
El acto procesal es estructuralmente deficiente cuando su configuracin integral o construccin no
coincide con los elementos externos o circunstancias de modo previsto por la ley para su regularidad
formal, se debe tratar de un acto mal hecho.
Los cdigos modernos captan la nocin de nulidad en este caso de deficiencia de estructura,
independizando la causal de la sancin.
No adquisicin del poder.
La ausencia del poder o facultad para cumplir el acto presenta con primera manifestacin la de no haber
sido adquirido por el sujeto actuante, se trata de una causal de sancionabilidad que no siempre esta
prevista en forma expresa por los cdigos procesales penales, pero surge del contexto general; se
refiere al juez y a las partes siempre con el mismo efecto de ineficacia respecto del acto.
Cuando el sujeto actuante es un particular, la falta de facultad para actuar en primer lugar hace
inadmisible el acto, y en general ocurre lo mismo cuando se trata del ministerio fiscal, pero si la
inadmisibilidad no se declara, el acto defectuoso ingresado mantendr su calidad de nulo, quedando
sujeto a sancionabilidad.
Cuando se trate del tribunal la carencia de atribucin para cumplir el acto lo caracterizara de nulo o por
ello sujeto a sancin.
La no obtencin del poder puede resultar de razones objetivas y subjetivas, las primeras consisten en la
falta de cumplimiento de un acto impuesto como previo o en la ausencia de una situacin procesal
determinada anterior, las segundas se refieren a la falta de calidad para actuar. (Ambas encuadran
dentro de las exigencias impuestas para la satisfaccin de los presupuestos procesales o individuales
de cada actividad).
Aspectos que comprende.
El incumplimiento de un acto impuesto en forma previa como razn objetiva de la no adquisicin del
poder de actuar se refiere a los presupuestos especficos del acto procesal penal. Comprende actos de
parte, del tribunal y de rganos de prueba, y pueden provocar la inadmisibilidad o la nulidad, ejemplo el
procesamiento o prisin preventiva del imputado es nula si no se lo recibi indagatoria.
La necesidad de prexistencia de una situacin procesal determinada implica un presupuesto genrico
de la actividad respectos de los sujetos, con lo cual si se actu sin que prexista esa situacin, habr
ineficacia y lo actuado ser nulo, ejemplo son nulos todos los actos del juicio cuando no existi la
acusacin.
Los particulares carecen de facultad para actuar cuando no tienen el carcter legalmente exigido o
media un impedimento absoluto respeto de una concreta actividad.
Respecto de los funcionarios pblicos, la calidad para actuar en el proceso depende de las
circunstancias generales que legitiman su actividad, ejemplo: sentencia del juez incompetente o
sentencia de un tribunal colegiado incompleto.
Perdida del poder.
La perdida del poder o facultad que se tuvo para realizar los actos procesales penales es problema que
se manifiesta en la decadencia o caducidad generalmente porque transcurri el plazo perentorio para su
cumplimiento, si el acto se ejecuta no obstante haber vencido el plazo legal, ser inadmisible o nulo,
vale decir sancionable por ineficaz.
La caducidad no es sancin procesal sino causa de ella.
Causa de inadmisibilidad cuando se tratara de actos de las partes.
Causa de nulidad cuando se trata de actos del juez.
La sancin se aplica solo cuando el acto se ejecuta por quien perdi la facultad y no cuando lo cumple
el sustituto conforme a la ley, es el caso del juez que omite pronunciar sentencia en trmino.
Efectos.
Dado que la caducidad es consecuencia del vencimiento del plazo no ordenatorio, resulta que lo
permitido o impuesto hasta el termino, despus de el esta prohibido, por lo cual, si se actu, el acto ser
ineficaz: inadmisible o nulo; este vicio se propagara a toda la actividad sucesiva que dependa de ese
acto.
Otras situaciones de perdida del poder que entran en el amplio concepto de decadencia, es el caso de
apartamientos de los jueces el cual puede ser genrico o especifico, en cuanto al primero podemos
mencionar la destitucin, suspensin o traslado; en cuanto al segundo podemos mencionar la
excusacin o recusacin. La actividad que estos jueces cumplan una vez apartados ser ineficaz y por
lo tanto nula.
En cuanto a los plazos meramente ordenatorios nos hay caducidad por cuanto el acto previsto es de
cumplimento imperativo, lo que significa que no puede omitirse, sin embargo, habr perdida del poder
de obrar con respecto a la persona en concreto que tenia el imperativo de cumplir el acto: fiscal o
defensor interviniente que no produce en tiempo til la acusacin o la defensa en el procedimiento
escrito, una vez sustituidos su actuacin ser inadmisible.
Agotamiento del poder.
El agotamiento de la atribucin o carga implica la imposibilidad de actuar como consecuencia de una
situacin ya creada. Es uno de los aspectos de la preclusin. sta es una causal de sancionabilidad, no
es una sancin. El efecto de la misma (preclusin) consiste en la imposibilidad de asumir en el proceso
una conducta incompatible con otra anterior, con una situacin ya consentida o con un estado procesal
ntegramente desarrollado, estas situaciones agotan el poder y precluyen la actividad. La
incompatibilidad de conducta es la base del impedimento para actuar. Si el acto se intenta cumplir o se
cumple no obstante la preclusin, se estar frente a lo sancionable por ser inadmisible o nulo.
Una manifestacin especifica del aspecto de la preclusin se muestra en la necesidad de que las partes
hagan reserva o dejen protesta de recurrir, para poder impugnar la sentencia que se dicte con
motivacin en el acto irregular, la omisin al respecto precluye la posibilidad a recurrirla.
El inters probatorio es una excepcin de la preclusin frente a las sanciones procesales
Inadmisibilidad. Concepto: es la sancin prevista expresa o tcitamente en la ley para declarar la
ineficacia de un acto procesal penal que la ley considera que no debe producir efectos procesales.
La perentoriedad de los trminos es una de las fuentes para la vigencia de esta sancin, pero su
manifestacin mas caracterstica se advierte frente a la defectuosa estructura de los actos de parte.
La aplicacin de la inadmisibilidad impide ab initio (desde el principio) que el acto viciado que realizan
las partes (y a veces los terceros) produzca efectos procesales, cualquiera fuere la razn provocadora
del vicio. Se advierten los dos aspectos de la sancin: su antecedente y su consecuencia. Para que el
acto pueda ser sancionado (inadmitido) ha de estar viciado por cualquier causa (antes mencionadas),
aplicada la sancin (inadmisin) queda impedido el ingreso jurdico del acto en el proceso, y por tanto
privado de eficacia procesal. Con lo cual la inadmisibilidad debe aplicarse antes que el acto produzca
efectos en el proceso.
Extensin
El acto viciado sujeto a inadmisibilidad debe emanar de una de las partes, defensores o mandatarios, y
de terceros que incidentalmente se introduzcan en el proceso. Se excluye en general el acto del
tribunal, y los de parte en que el tribunal deba necesariamente intervenir mientras se cumple, ya que en
dichos casos el acto resulta incorporado jurdicamente al proceso mientras se cumple por ser el juez
sujeto de l, sin embargo el tribunal podra evitar la realizacin del acto ordenado, previendo as una
futura declaracin de nulidad.
Ello presenta dificultad cuando se trata de actos de los funcionarios del ministerio fiscal en cuanto obren
como parte en sentido formal, es comn limitarlo a las atribuciones facultativas de estos funcionarios
como por ejemplo a los actos de impugnacin, de oposicin o de planteamientos incidentales,
excluyendo la inadmisibilidad para las requisitorias impuestas e incompatibles aunque se tratare de un
vicio estructural del acto: acusacin. Los cdigos modernos, en estos ltimos casos, sancionan el vicio
con nulidad, pero nada impedira que el juez ante que el fiscal presenta el requerimiento pueda
devolvrselo (sin admitirlo) para que elimine el vicio corrigiendo el defecto a los fines de su regularidad.
En cuanto a los terceros, debe limitarse la sancin a los actos que estos intenten introducir en el
proceso, quedan excluidos los que acten en cumplimiento de ordenes impartidas por el tribunal.
Significacin
En su significacin estrictamente procesal, la inadmisibilidad implica negativa de admisin del acto, pero
desde el punto de vista de esa aplicacin (practico) es una actividad positiva del tribunal por la cual
impide que el acto ineficaz se introduzca entre la serie progresiva que integra el proceso penal.
El tribunal aplica la sancin en el mismo momento de serle puesto el acto en su conocimiento (despus
de practicado, pero antes de que produzca sus efectos en el proceso), es decir los recibe directamente
cuando es oral y por secretaria cuando es escrito y una vez examinado, en vez de proveer, lo rechaza
formalmente, declarando su inadmisin.
Efectos
La inadmisibilidad se aplica declarando la ineficacia del acto viciado en el momento de decidir sobre su
ingreso jurdico al proceso. Se evita la produccin de efectos no queridos por la ley procesal, seria como
un anticipo de la declaracin de nulidad de los casos que habran de suceder al inadmitido y si fue
indebidamente introducido al proceso, no pierde su carcter de ineficaz.
La sancin que se aplique no elimina propiamente el acta, solo impide su ingreso. Materialmente puede
y a veces debe quedar agregado al expediente, ello explica la posibilidad de corregir el defecto
estructural en tiempo til. Esta correccin no es posible en caso de caducidad o preclusin si una parte
actu sin tener aun el poder, una vez que lo adquiera podr repetir admisiblemente el acto. (Si el
damnificado intenta constituirse como actor civil antes de que la accin penal este pendiente, cuando lo
este podr reproducir el acta, si lo hace con un defecto formal que lo torna inadmisible, podr corregir el
defecto en el tiempo til que la ley otorga para constituirse, pero si deja vencer la oportunidad, cualquier
intento de constitucin ser inadmisible.
Existen excepciones donde las leyes permiten que ciertas instancias puedan reproducirse no obstante
la caducidad o preclusin.
El acto inadmisible indebidamente ingresado al proceso, tericamente no puede subsanarse, pero en la
prctica se ha permitido convalidar lo actuado cuando a posteriori se corrige el defecto (en la recepcin
de pruebas cuyo ofrecimiento era inadmisible, con el incidente por cuestin relevable de oficio).
Vinculacin con la nulidad
Los cdigos procesales hacen referencia espordicas a la sancin de inadmisibilidad, expresamente se
la prev por lo general cuando el vicio consiste en la deficiencia estructural del acto y en raros casos
cuando consiste en la falta de poder, pero sin embargo muchas prohibiciones de la ley determinan la
aplicacin de la inadmisibilidad sin necesidad de que se la mencione expresamente y ello ocurre en
todos los casos en que se carece del poder de actuar.
Ellos tienen importancia para establecer el vinculo de la inadmisibilidad y la nulidad si el acto se
introduce no obstante la caducidad o preclusin, todo lo actuado como consecuencia de el ser nulo, sin
posibilidad de convalidacin, subsanacin o preproduccin si la nulidad fuere absoluta, ello se debe a
que el poder desapareci definitivamente al perderse o agotarse.
Cuando el acto introducido debi inadmitirse por prematuro desde el punto de vista de la adquisicin del
poder o por defecto en su estructura, la situacin no es igual a la anterior, ya que mientras no surja otra
causal, el acto es reproducible una vez adquirido el poder, o puede ser integrado o corregido.
Actos del tribunal.
Los actos procesales emanados del tribunal no se pueden someter al rgimen de la inadmisibilidad,
pero es necesario analizar dos situaciones:
Las que se vinculan con la inadmisibilidad desde el punto de vista de sus efectos: uno de los casos se
vincula con la competencia funcional: dos tribunales intervienen sucesivamente en el tramite del
proceso, y se concreta en el acto del primero tendiente a privar la intervencin del segundo ejemplo: la
elevacin del sumario al tribunal de sentencia por el juez de instruccin sin haber pronunciado el auto
de su clausura, o en la elevacin a juicio de la causa sin requerimiento fiscal previo o por auto vivido de
nulidad, o por simple decreto cuando corresponde auto, en estos casos se hace imposible abrir la etapa
intermedia (cdigos antiguos) o la etapa de juicio (cdigos nuevos) porque la irregularidad del acto no
ha producido ni permite producir los efectos procesales que la ley prev. Los cdigos resuelven esta
cuestin por la va de la nulidad.
El otro acto se vincula con el ingreso de actos al debate y presenta distintas manifestaciones:
1)- algunos cdigos modernos autorizan plantear en el debate oral, como cuestin preliminar, la
admisibilidad de rganos de pruebas,(estos pudieron ser ofrecidos por las partes pero tambin podran
ordenarse de oficio por el tribunal, cuando esto ultimo ocurre, el planteamiento sobre la inadmisibilidad
va dirigido contra el acto del tribunal que sin ofrecimiento de parte ordeno recibir la prueba, es decir el
ataque no va dirigido contra el acto sino contra el rgano, ya que no puede ingresarlo al proceso porque
existe un impedimento procesal. Lo inadmisible va a ser el acto de recepcin de la prueba. Los cdigos
ms modernos han quitado al tribunal la posibilidad de ordenar de oficio la recepcin de la prueba.
2)- el otro aspecto, tambin se muestra en el juicio oral, cuando se pretende introducir en el debate por
la lectura de las actas, declaracin u otros actos de prueba recibidos anteriormente de conformidad con
las normas de instruccin, es decir regularmente, ese ingreso es inadmisible en los casos nos previstos
por la ley, o cuando el acto que se pretende ingresar esta viciado por no haberse observado las normas
que regulan su recepcin.
Cuando en estos casos el tribunal ordena la lectura, pareciera que ese acto de ordenar es inadmisible,
lo que provocara la oposicin de unas de las partes para evitar la nulidad y dejar sentada su protesta
de recurrir en casacin. Se trata de una orden infundada que ante la oposicin de parte debe revocarse
o dejarte sin efecto de oficio, aunque el acto que se introdujera no podra ser valorado en la sentencia
porque se incurrira en nulidad.
Inadmisibilidad en el campo de los recursos.
Presenta caractersticas particulares el funcionamiento:
Sobre el particular deben considerarse dos aspectos:* con respecto a los motivos (o causales), los
cdigos modernos los enumeran, ejemplo el cdigo de crdoba en su articulo 455 se limita a prevenir
con la sancin la observancia de las condiciones de tiempo, poder impugnativo y resolucin recurrible.
El cdigo de salta, impone denegar el recurso interpuesto por quien no tenga derecho o cuando no sea
impugnable la resolucin.
El perjudicado con la inadmisin del recurso puede oponerse mediante el llamado recurso de hecho.
en los recursos devolutivos, en todos los cdigos se otorga al tribunal ad quem la facultad de
declarar, sin pronunciarse sobre el fondo, que el a quo ha concedido errneamente el recurso,
se tratara de una revocatoria de oficio por la que el tribunal de alzada deja sin efecto el provedo
del a quo, y fundndose en la causal que vicia el acto impugnativo, declara la inadmisibilidad de
la instancia de la parte.
Nulidad:
Es una sancin procesal que consiste en la invalidacin de los actos cumplidos e ingresados en el
proceso sin observarse las exigencias impuestas por la ley para su realizacin. imponer la sancin es
declarar la nulidad del acto eliminando los efectos producidos cuando aparece un vicio en el
procedimiento la nulidad viene a ser como un medio practico para el restablecimiento de la normalidad
procesal., para poder aplicarla es indispensable que el vicio sea capaz de producirla.
En el proceso penal la nulidad es actuada de oficio o a pedido de parte por va incidental, (la cual puede
consistir en el incidente propiamente dicho o en el planteamiento de las excepciones dilatorias) o de
recurso (impugnacin). La va incidental puede consistir en el incidente de nulidad propiamente dicho, o
en el planteamiento de las llamadas excepciones dilatorias.
En nuestro sistema legal la nulidad tambin debe funcionar para sancionar hechos que solo tienen la
apariencia de actos procesales penales por faltarles el elemento bsico que los caracterice como tales
(inexistencia). Esto porque solo anulndolos se hace posible extirparlos del proceso con todos los
efectos indebidamente producidos.
Tambin debe funcionar como medio practico para apartar del proceso los actos ingresados
indebidamente por estar viciados en el elemento sustancial de su estructura, por ausencia de un
presupuesto, o por razones de preclusin o decadencia.
La formula de previsin expresa de nulidad para sancionar los actos procesales irregulares capta no
solo los defectos formales, sino tambin la inobservancia o toda disposicin expresamente conminada
con nulidad.
Sistema de nulidades:
El llamado sistema formalista ha sido relegado a simple referencia histrica. Confunda nulidad con
irregularidades sin distincin de grados, con lo cual se contradijeron los fines del proceso quedando
relegados los intereses que el proceso penal custodia. Se favoreceran indebidas prolongaciones del
proceso y el encubrimiento de la arbitrariedad, y se descuidaran otras irregularidades tanto o ms
fundamentales que las formales.
El sistema declina cuando se mira al destino procesal del acto. Surge la distincin entre formalidad
esencial y accidental, lo que se abre el paso a una moderna concepcin de la nulidad procesal
proyectada con singular nfasis en el proceso penal. En el aparece la distincin entre sanabilidad o
insanabilidad de vicio conminado con nulidad.
Los dos sistemas actuales son el judicialista y el legalista o expreso. La llamada nulidad relativa muestra
la influencia en ambos del sistema privatista.
El cdigo no era preciso en lo que respecta al sistema de nulidad adoptado. Para descubrir su
orientacin era necesario detenerse en las previsiones especficas sobre el recurso de nulidad,
subordinado a la apelacin como un motivo de ella: recurso no autnomo. Esta impugnacin proceda
contra las sentencias definitivas o interlocutorias viciadas de nulidad (nulas), sea por vicios formales del
mismo pronunciamiento, sea por irregularidades del tramite cumplido para llegar a l.
Pero entre las disposiciones complementarias aparece una norma genrica que produjo verdadera
confusin. Era el Artculo 696, que contena dos disposiciones contradictorias:
1. Por un lado expresaba que no habra ms nulidades que las establecidas en este cdigo, con
lo que se sentaba el sistema legalista o de nulidad expresa.
2. Pero enseguida estableca que solo serian nulidades las que resultaren de la violacin delas
disposiciones expresas de este cdigo, o sea de la inobservancia de las normas reguladoras
de los actos procesales.
Prcticamente, la primera regla quedaba subsumida en la segunda. Serva como gua o consejo para
evitar intiles declaraciones de nulidad. Pero no se quiso sentar el sistema formalista.
Para este cdigo solo poda declararse la nulidad cuando el vicio era sustancial, entre las que deban
incluirse las nulidades expresas o taxativas, siendo las otras determinables por el juzgador en
consideracin a las circunstancias de cada caso.
Tal sistema quedo sin efecto a partir de la vigencia del nuevo Cdigo Procesal Penal de la Nacin (ley
23984), el cual se enrolo en el rgimen de los cdigos del procedimiento penal mixto.
Los cdigos modernos de la Argentina receptaron el sistema legalista o de taxatividad normativa.
Conforme a su formulacin ser nulos o declarados nulos los actos procesales cuando no se hayan
observado las disposiciones expresamente prescriptas bajo conminacin de nulidad. La distincin entre
vicios accidentales y esenciales solo puede surgir de la ley, cuando establezca expresamente la sancin
y, como regla, la nulidad solo podr ser declarada en estos casos.
Existen algunas excepciones a la taxatividad; esto ocurre cuando se esta frente a situaciones de
evidente perjuicio para la regularidad fundamental del procedimiento. Frente al caso de una
inobservancia a los presupuestos del proceso o de un acto procesal concreto, o en el del indebido
ingreso de un acto por ser legalmente inadmisible. Que hacer cuando en cualquiera de estas
irregularidades la ley no haya previsto expresamente la conminacin de nulidad? A pesar de la ausencia
de una previsin literal, debe entendrsela implcita o virtual por surgir del contexto normativo.
Ejemplo: una actuacin que esta categricamente y sin lugar a dudas prohibida por la ley; la omisin de
un acto que indudablemente debe realizarse con prioridad a otro. En ambos casos la nulidad debe
declararse aunque no se la conmine en forma individualizada.
Para la regulacin del sistema legalista se sigue un doble criterio; uno es el de la especificidad que se
conoce por nulidad especifica, y el otro el de la generalizacin o nulidad genrica.
La nulidad especfica es un tipo de sancionabilidad procesal que se manifiesta mediante el
establecimiento de la sancin en la misma norma reguladora del acto previsto. Permite la directa
confrontacin del acto viciado con el esquema legal cuya estructura se impone al conminarse la nulidad
en la misma formulacin constructiva.
Para satisfacer el tipo especfico, la nulidad aparece diseminada en distintos textos del respectivo
cuerpo legal: casos de nulidad de la sentencia penal, del procesamiento, de la requisitoria de elevacin
a juicio o de la acusacin.
Algunas de estas previsiones de nulidad especfica adquieren cierto grado de generalidad por referirse a
varias actividades de una misma naturaleza a cumplirse a lo largo de todo el proceso, por ejemplo, con
el rgimen de los actos definitivos e irreproductibles.
Las nulidades genricas, muestran dos modalidades de regulacin. En unos casos estn sistematizadas
en una norma comn para las diversas situaciones y en otras se ubican en distintos lugares del cuerpo
legal.
Se vinculan directamente con los presupuestos procesales, y en su conjunto sancionan la inobservancia
de cualquier norma que pueda ser captada por los esquemas genricos o comunes.
Los cdigos modernos incluyen la previsin de estas nulidades en una norma que se ubica dentro del
titulo de las nulidades y se desarrolla en tres artculos referidos al tribunal, al Ministerio Fiscal y al
imputado.
Tambin tiene aplicacin la nulidad cuando la forma esta impuesta por una clausula constitucional o de
derecho comn de orden nacional, como ocurre con el pronunciamiento para la sentencia por los
cuerpos colegiados y con la intervencin promiscua del defensor de menores. Genricamente captan la
nulidad los cdigos antiguos cuando se refieren al caso en que el pronunciamiento contiene defectos de
los que, por expresa disposicin del derecho, anulan las actuaciones.
Nulidades Genricas:
Comienzan refirindose al tribunal y su personificacin, comprende el nombramiento de los jueces, la
capacidad de estos (referida siempre a la capacidad en ejercicio) y la objetiva del oficio o tribunal y la
constitucin de este. La inobservancia de las normas referida a estos aspectos en el cumplimiento de
los actos procesales penales hace incurrir en nulidad.
En lo que respecta al rgano publico de acusacin esta comprendida como nulidad genrica la
inobservancia a las reglas concernientes a la intervencin del Ministerio Fiscal en el proceso y a la
participacin de los funcionarios que lo integran.
Aunque no este comprendida la intervencin del querellante, si a este se le impidiere intervenir cuando
la ley lo autoriza se incurrir en nulidad-.
En lo que respecta al imputado la nulidad genrica atae a su defensa. Con mayor o menor
concentracin esta captada por todos los cdigos Procesales Penales, manifestndose en la
inobservancia de la reglamentacin del principio de inviolabilidad de la defensa y de otros aspectos de
inters procesal. Los cdigos modernos concentran la nulidad en la inobservancia de normas
concernientes a la intervencin, asistencia y representacin del imputado, no extensible a los otros
sujetos privados. Habr nulidad cuando se impide la intervencin del representante o se violan las
formalidades impuestas para garantizarla, y tambin si falta un rgano regular de acusacin o este
cumple defectuosamente los actos imputativos.
La intervencin comprende la participacin efectiva del imputado en los actos para los cuales la ley la
impone o autoriza, impedirla o dificultarla son conductas que dan paso a la sancin de nulidad.
La asistencia del imputado en los casos y formas establecidos por la ley se manifiesta en la regular
participacin del defensor sea actuando al lado del imputado o en lugar de l, de aqu conminada surje
como una necesidad de asegurar la defensa tcnica en el proceso penal, mostrndose como una
constante amenaza ante la posible inobservancia de las normas que la regulan.
Nulidades Absolutas y Relativas:
La distincin de estas categoras es propia del derecho privado, para adecuarla al proceso penal es
necesario atender a su propia significacin, orientndonos por la finalidad del proceso, y teniendo en
cuenta que la defensa del imputado es tambin de inters social.
Para que la sancin asuma estado en el proceso debe ser declarada jurisdiccionalmente tanto la relativa
como la absoluta y aun cuando se trate de los llamado actos inexistentes. La declaracin de nulidad
debe provocarse o producirse en momento oportuno para evitar en lo posible el progreso irregular del
tramite que imponga retrotraerlo con el evidente perjuicio para los intereses tutelados, as debe ocurrir
tanto en la nulidad relativa como en la absoluta, sea q corresponda de oficio o a peticin de parte
interesada.
Caracteres comunes de ambas;
1. Ambas protegen el inters social de justicia y el individual de la defensa en juicio;
2. No se hace posible aplicar la sancin de nulidad cuando el acto ya haya cumplido sus fines con
respecto a todos los interesados, esto aunque el vicio afecte el acto de nulidad absoluta, y sin
perjuicio de que por ese vicio sea inhbil para fundamentar en el la decisin sobre el fondo.
Caracteres especficos de la nulidad absoluta:
1. Se muestran mas graves que las nulidades relativas( en cuanto a la calidad e intensidad de la
ineficacia del vicio que las provoca);
2. Legalmente puede determinarse tanto en funcin del rgimen de nulidad genrica como
especifica;
3. Puede denunciarla tanto las partes como ser declarada de oficio; a diferencia de las nulidades
relativas donde su declaracin no puede ser de oficio, solo puede obtenerse mediante instancia
de parte o terceros interesados que no la haya causado con su actuacin u omisin.
4. El reclamo y la declaracin de nulidad procede en cualquier estado y grado del proceso sin tener
en cuenta la circunstancia o acto invalidatorio ni la oportunidad en que se produjo el vicio; En la
nulidad relativa los cdigos fijan las diversas oportunidades para declararla en cada momento
procesal;
5. Su denuncialibilidad no tiene limites subjetivos, es decir, que aun sin ser parte en el proceso
podran denunciarlas el interviniente que cumpli el acto viciado en el proceso: testigo, perito,
etc. aqu no funciona la condicin de tener inters o de no haber sido el causante del vicio;
6. La convalidacin es imposible, quedando a salvo el caso de la obtencin de cosa juzgada con
alcance sustancial. En las nulidades relativas existe la subsanacin cuando no obstante la
deficiencia del acto, dadas ciertas circunstancias este puede quedar valido, impidiendo su
declaracin de ineficacia. Es una rehabilitacin del acto y sus consecuencias, en funcin de la
cual ya no se puede eliminar ni corresponde reproducirlas o rectificarlo. Atento a su
convalidacin no procede aplicar la sancin de nulidad.
Las causas de convalidacin deben ser expresas o deducibles de la naturaleza del acto o vicio que lo
afecta
Efectos de la declaracin:
En el proceso penal puede ocurrir que la declaracin de una nulidad sea atribuida a un tribunal distinto a
aquel que intervino en el momento procesal en que se produjo en razn de su competencia funcional.
No es solo el caso de la alzada o grado sucesivo donde por va de recurso puede anularse la resolucin
impugnada, sino tambin el que resulta del desdoblamiento del proceso en sede jurisdiccional
instructora y de juicio. Cuando se trata de la alzada, suele darse a la nulidad un efecto sancionatorio de
disciplina, disponiendo el apartamiento del juez o vocales que cometieron la irregularidad, o
imponindole o pidiendo a quien corresponda que le imponga una medida disciplinaria.
Pero la declaracin de nulidad tiene efecto difusivo con respecto a otras actividades cumplidas en el
proceso. Se extiende a los actos consecutivos que dependan del viciado, y a los actos conexos
cumplidos antes o en el mismo momento que el viciado.
Puede ocurrir que la declaracin se relegue al momento de pronunciarse la sentencia como cuestin
previa, puede ser declarada por el tribunal de alzada como consecuencia del recurso de nulidad o
casacin. En todos los casos el tribunal debe anular tambin los actos conexos al viciado. Pero esta
extensin de la ineficacia ha de ser restringida a estrechos lmites, dado que las normas sancionatorias
deben ser interpretadas restrictivamente.
El acto nulo necesariamente deber ser tal en su totalidad.
La declaracin de nulidad con respecto al concreto acto cumplido en forma irregular produce
directamente su invalidacin, que equivale a extirpar el ncleo de una zona viciada del proceso, cuya
capacidad difusiva se ha extendido en toda esa zona integrada por actos dependientes y conexos del
anulado.
Los actos consecutivos deben depender del ncleo anulado; los anteriores y los simultneos deben
tener conexin con el. Esto implica una vinculacin objetiva y especifica que debe apreciarse
restrictivamente.
La dependencia debe ser directa y vinculante, si en el momento de dictar sentencia se anula la
acusacin, evidentemente que sin necesidad de declararlo sern nulos todos los actos del juicio. En
cambio si en el proceso oral el tribunal de casacin anula la sentencia, se hace necesario declarar
tambin la nulidad del debate, citaciones y fijacin de audiencia a ese fin, por cuanto la nueva sentencia
ya no puede basarse en el.
Los cdigos procesales proveen expresamente el medio de enderezar el tramite volviendo a la
regularidad procesal cuando ha sido declarada una nulidad, se trata de la renovacin y de la
rectificacin de los actos anulados cuando fueren necesarios y posibles.
Se dan casos en que el acto ineficaz estaba de mas en el proceso, por lo cual con su simple exclusin
se restablece la regularidad procesal: sobreseimiento durante el juicio por causal no prevista. En otros
casos, la falta de trascendencia del acto para el futuro del proceso no hace necesaria su repeticin: una
La prueba cobra relevancia sustancial ya que es la nica legalmente autorizada para destruir ese
estado de inocencia; no se admite otro modo de acreditar la culpabilidad.
3) Importancia:
- La prueba, es el medio ms confiable para descubrir la verdad real, y a su vez, la mayor garanta
contra la arbitrariedad de las decisiones judiciales.
- La bsqueda de la verdad debe desarrollarse teniendo en cuenta la reconstruccin conceptual de
los hechos contenidos en la hiptesis acusatoria.
- Segn el sistema Jurdico vigente, en las resoluciones judiciales solo se podr admitir como
ocurridos los hechos o circunstancias que hayan sido acreditados mediante pruebas objetivas.
- La conviccin de culpabilidad para condenar solo derivar de los datos probatorios legalmente
incorporados al proceso.
4) Estados intelectuales del juez respecto de la verdad:
El juez va formando su conviccin acerca del acontecimiento sometido a su investigacin. La prueba va
impactando en su conciencia, generando distintos estados de conocimiento, cuya proyeccin en el
proceso tendr diferentes alcances.
a) Verdad:
La verdad que se persigue en el proceso penal es la verdad material, verdad correspondencia o verdad
real.
El concepto de verdad (definicin clsica), es la adecuacin entre la idea que se tiene de un objeto y lo
que ese objeto es en realidad.
La verdad como correspondencia entre: el hecho delictivo del pasado y lo que de l se haya podido
conocer en el proceso, es una aspiracin ideal, a la cual no se llega en forma sencilla.( no se la puede
percibir por experiencia, sino q se la debe reconstruir conceptualmente, por las huellas q aquel hecho ha
dejado.)
Habr que extremar los recaudos para que la verdad que se obtenga en el proceso sea lo ms
correspondiente posible con la realidad de lo ocurrido, al punto de que las pruebas de cargo en l
obtenidas sean idneas para provocar en los jueces la firme conviccin, demostrable, de que estn en
lo cierto sobre la culpabilidad del acusado.
Asimismo, habr que garantizar que la acusacin pueda ser refutada, comprobada o desvirtuada
mediante procedimientos probatorios idneos a tal fin; y solo se admita como verdadera cuando pueda
fundarse en pruebas de cargo, no enervadas por las de descargo.
La verdad que se procura en el proceso penal es la verdad sobre la culpabilidad. Su inocencia se tiene
por verdadera hasta que se pruebe lo contrario.
b) Certeza:
la verdad est fuera del intelecto del juez, solo la puede percibir subjetivamente como creencia
de haberla alcanzado.
Cuando esa percepcin es firme se dice que hay certeza.
Certeza: es la firme conviccin de estar en posesin de la verdad.
Tiene una doble proyeccin:
- Positiva: Firme creencia de que algo existe.
- Negativa: firme creencia de que algo no existe
Estas posiciones son absolutas, el intelecto humano para llegar a esos extremos, debe recorrer un
camino, debe ir salvando obstculos en procura de alcanzar esa certeza.
En este trnsito se van produciendo estados intelectuales intermedios: duda, probabilidad e
improbabilidad.
c) Duda:
La duda se ubica entre la certeza positiva y negativa (es la indecisin del intelecto entre elegir la
existencia o inexistencia del objeto sobre el cual se est pensando (hay un equilibrio entre los
elementos que inducen a afirmarla y los que inducen a negarla))
d) Probabilidad:
Habr probabilidad cuando coexistan elementos positivos y negativos, pero los elementos positivos
sern superiores en fuerza conviccional a los negativos.
Cuando los elementos negativos son superiores a los positivos se dice que hay improbabilidad.
d) Por las normas constitucionales y procesales el imputado NO puede ser constreido a producir
pruebas en contra de su voluntad, pues aquellas le reconocen la condicin de sujeto incoercible del
proceso penal.
Se prohbe obligarlo a declarar (art. 296), imponerle su intervencin en un careo (276) o a una
reconstruccin del hecho (221) o a obligarlo a realizar un cuerpo de escritura (265).
La garanta alcanza a su posible intervencin como rgano de prueba.
Por lo tanto no se puede usar vlidamente como prueba lo dicho o hecho en esa situacin.
Tampoco se puede usar como indicio de culpabilidad el hecho de que el imputado se abstenga de
declarar (art. 298), o al hacerlo mienta, o el modo en que ejerza su defensa, etc.
Slo cuando el imputado acte como objeto de prueba podr ser obligado a participar, por ejemplo un
reconocimiento, una inspeccin.
e) Tambin las fuentes extra-procesales de conocimiento o informacin (denuncia annima, informes
de inteligencia), que pueden dar lugar a una investigacin policial o judicial, deben reunir las
mismas exigencias de legitimidad requeridas para las pruebas que se pretendan utilizar en el
proceso.
Incorporacin irregular:
a) El dato probatorio deber ingresar en el proceso respetando el modo previsto por la ley.
b) Deben respetarse las formalidades especiales requeridas por la ley relacionadas con el derecho
de defensa de las partes (si se tratara de un acto definitivo e irreproducible se deber notificar
previamente a los defensores).
c) Cuando por los caracteres propios de la etapa del proceso se impone una forma de recepcin
determinada o se la condiciona a la observancia de ciertos requisitos, stas se deben respetar.
d) La inobservancia de cualquiera de estas disposiciones impide usar el dato conviccional en la
fundamentacin de toda resolucin o en la sentencia.
Relevancia: El elemento de prueba ser tal, cuando produzca certeza sobre la existencia o no del
hecho y tambin cuando permita fundar sobre ste un juicio de probabilidad (como el que se
requiere para el procesamiento). Es la idoneidad conviccional.
Pertinencia: La prueba deber relacionarse con los extremos objetivos (existencia del hecho) y
subjetivo (participacin del imputado) de la imputacin delictiva, o con cualquier hecho jurdicamente
relevante (agravantes, eximentes etc.).
Relacin entre el hecho o circunstancia que se quiere acreditar y el elemento de prueba q se pretende
utilizar para ello es conocida como pertinencia de la prueba.
9) rgano de prueba:
Es aquello que puede ser probado, aquello sobre lo cual debe o puede recaer la prueba.
Puede ser considerado:
En abstracto, es lo que puede ser probado en cualquier proceso penal;
y en concreto, es lo que se debe probar en un proceso determinado.
a) Consideracin en abstracto: (agregar ejemplos)
La prueba puede recaer sobre hechos naturales o humanos, fsicos o psquicos.
Tambin sobre la existencia o cualidades de personas, cosas o lugares; normas de la experiencia
comn y el derecho no vigente.
No sern objetos de pruebas los hechos notorios ni evidentes, salvo que sean controvertidos
razonablemente; tampoco la existencia del derecho positivo vigente, ni los temas sobre los cuales las
leyes prohben hacer prueba (la verdad de la injuria).
b) Consideracin en concreto:
La prueba deber versar sobre:
- La existencia del hecho delictuoso,
- Las circunstancias: agravantes, calificantes, atenuantes, justificantes o que influyan en la punibilidad
y la extensin del dao causado (art. 193).
- La individualizacin de los autores, cmplices o instigadores, verificando su edad, educacin,
costumbres, condiciones de vida, medios de subsistencia, y antecedentes; el estado y desarrollo de
sus facultades mentales, las condiciones en que actu, los motivos que lo hubieran llevado a
delinquir, y dems circunstancias para determinar su mayor o menor peligrosidad.
Estos aspectos necesariamente debern ser objeto de prueba aunque no haya controversia sobre ellos.
No podr ser objeto de prueba ningn hecho o circunstancias que no se vincule con estos aspectos
(Prueba impertinente).
12) Libertad probatoria:
Nocin:
El principio de libertad probatoria implica que en el proceso penal todo puede ser probado y por
cualquier medio, respetando las regulaciones procesales de los mismos, la dignidad humana u otros
intereses.
Este principio no es absoluto ya que hay distintos tipos de limitaciones:
1- En relacin con el objeto de la prueba:
Se puede hacer prueba sobre cualquier hecho o circunstancia interesante para la investigacin. El
inters debe derivar de la relacin de lo que se quiere probar y los hechos de la causa (pertinencia).
Excepciones a la libertad probatoria en relacin con el objeto que se quiere probar:
a) La prueba no podr recaer sobre algo que no est relacionado con la hiptesis del proceso, de
lo contrario configurar exceso de poder.
b) No se pueden probar ciertos temas por expresa prohibicin de la ley penal o civil.
2- En relacin con los medios de prueba:
Significa lo siguiente:
A. No se exige usar un medio determinado para probar un objeto especfico; se debe recurrir al que
ofrezca mayores garantas de eficacia, pero si no se hace no hay sancin y no impide el
descubrimiento de la verdad por otros medios.
B. Se puede hacer prueba por cualquier otro medio no reglamentado siempre que sea adecuado.
Pero sobre esto hay discrepancia.
La mayora de la doctrina sostiene que cabe utilizar otros siempre que sean idneos.
Pero hay otros que consideran que la regulacin legal de los medios de prueba tiene carcter taxativo.
El Cdigo de la Nacin no se enrola en el sistema de la taxatividad (art. 193), adems de los
medios de prueba especficamente regulados, autoriza la realizacin de las dems operaciones que
aconseje la polica cientfica (art. 184 inc 4).
Esta libertad de medios, no implica la arbitrariedad en el procedimiento probatorio.
Cada prueba se ajustar al trmite previsto, y cuando se opte por un medio no previsto, se
utiliza el trmite para el medio regulado que sea analgicamente ms aplicable.
C. Se debe garantizar la defensa de las partes, como requisito para la valida utilizacin del medio de
prueba.
El Ministerio Fiscal, puede participar en todos los actos de la instruccin, para l no hay secretos y debe
ser notificado.
b) Durante el juicio: El Tribunal debe limitarse a recibir slo las pruebas oportunamente ofrecidas por el
Ministerio Fiscal y las partes.
Dispondr de oficio cuando no hubo ofrecimiento de pruebas, la recepcin de las pertinentes y tiles
producidas en la instruccin (art. 356N), y podr ordenar las indispensables que se hubieren omitido en
esa etapa (art. 357N).
Puede disponer de oficio una inspeccin (art. 387N); puede ordenar la recepcin de nuevos medios
tiles para establecer la verdad, para lo cual puede suspender la deliberacin de la sentencia (art.
397N).
Fuera de los casos de la instruccin suplementaria (art. 375N) donde la asistencia de las partes es
optativa, la recepcin de las pruebas durante el juicio no se puede hacerse sin la presencia del
representante del Ministerio Fiscal, el imputado y su Defensor, bajo pena de nulidad (Art 290 y 167 inc
3N).
3) Valoracin:
Es la operacin intelectual destinada a restablecer la eficacia conviccional de las pruebas.
Tiende a determinar su verdadera utilidad a los fines de la reconstruccin del acontecimiento histrico.
(cul es el grado de conocimiento que puede aportar sobre aquel)
Es una tarea del rgano jurisdiccional, del querellante, del Ministerio Fiscal y del defensor.
Durante la instruccin:
Estos ltimos tendrn la oportunidad de ameritar las pruebas reunidas para demostrar que son
eficientes para la elevacin a juicio o para sobreseer.
Durante el juicio:
Todos ellos valorarn las pruebas en el debate, intentando evidenciar su eficacia para provocar la
certeza para condenar o que carecen de tal idoneidad (art. 393) o que las pretensiones civiles tienen o
les falta fundamento.
14) Sistema de valoracin de la prueba:
a) Prueba legal o tasada:
Es la ley procesal la que prefija, la eficacia conviccional de cada prueba.
Establece bajo qu condiciones el juez debe darse por convencido de la existencia de un hecho o
circunstancia (ej: la norma establece que el testimonio conteste de 2 personas de buena fama ser
plena prueba del hecho sobre el cual recaiga) y los casos en que no debe darse por convencido (ej: se
recuerda la que impeda tener por acreditado un hecho delictuoso si no constaba la existencia del
cuerpo del delito).
Este sistema es propio del proceso inquisitivo; Rigi en pocas de escasa libertad poltica.
Hoy en da est abandonado, aunq sus reglas deben ser tenidas en cuenta ya que sintetizan, en
muchos casos, criterios indiscutibles de sentido comn.
b) ntima conviccin:
La ley no establece regla alguna para la apreciacin de las pruebas. El juez es libre de
convencerse, segn su ntimo parecer de la existencia o inexistencia de los hechos de la causa,
valorando aqullas segn su leal saber y entender.
Otra caracterstica es que no hay obligacin de fundamentar las decisiones judiciales.
Este sistema es propio de los jurados populares;
La ventaja es que no ata a los jueces a formalidades preestablecidas.
El defecto es el de no exigir la motivacin del fallo, generando el peligro de
arbitrariedad.
c) Libre conviccin o sana crtica racional:
Establece la ms plena libertad de convencimiento de los jueces, pero exige que las conclusiones a que
se lleguen sean fruto razonado de las pruebas en que se las apoye.
El lmite es el respeto de las normas que gobiernan la correccin del pensamiento humano: La lgica, la
experiencia y los principios incontrastables de las ciencias.
El juez debe motivar las resoluciones en base a las citadas normas. (proporcionar las razones de su
convencimiento)
Esto requiere la concurrencia de 2 operaciones intelectuales:
ART. 161 CPPSF. Valoracin. La valoracin que se haga de las pruebas producidas durante el proceso
ser fundamentada con arreglo a la sana crtica racional.
15) Teoras sobre la aprovechabilidad de la prueba:
Estas posturas tratan de dar respuestas al interrogante de qu ocurre cuando una prueba se obtiene de
una manera ilegal.
Son creacin jurisprudencial.
Teora de la Exclusin:
Es la imposibilidad de valorar cualquier prueba conseguida mediante la violacin de una garanta
constitucional o de los modos procesales dispuestos para su produccin, con total independencia de la
sancin q corresponda al funcionario q obtuvo la prueba ilcitamente .
La misma se funda en un valor tico en cuanto el Estado no puede emitir, a travs de los rganos
jurisdiccionales predispuestos, un pronunciamiento fundado en un hecho ilcito o ilegitimo.
Por Ej. Cuando a una persona se le toma declaraciones en sede judicial mediante apremios ilegales y
como consecuencia del apremio suministra una serie de datos como donde se encuentran las cosas
objeto del delito. Con esos datos se pide la respectiva orden de allanamiento que se realiza y se
secuestran los objetos sealados en la declaracin.
Segn esta regla aquella prueba obtenida en violacin de garantas constitucionales es
inaprovechable en el proceso. (Por violacin al art. 18 de la CN)
En este caso, para esta teora solamente sera ilcita la prueba que se ha obtenido mediante la
confesin y sera nula.
Es por eso que slo se excluye la confesin con la consiguiente responsabilidad administrativa y penal
de los funcionarios implicados.
O sea:
1 hecho = no vale
2 hecho = vale.
CSJN: utilizo la regla de la exclusin en los casos: Charles Hnos; Montenegro y Fiorentino
Hay otras 2 teoras que funcionan como excepciones o correcciones de las anteriores:
Teora del Clearing de Valores:
Enunciada por Nstor Sages y aplicada por la Sala II de la Cmara de Apelaciones Penales de
Rosario.
Supongamos que se libra una orden de allanamiento para secuestrar estupefacientes y al ingresar al
domicilio la polica comprueba que, adems de los estupefacientes, hay un cadver de una persona que
presuntamente ha sido vctima de un homicidio.
Entonces de acuerdo a las formalidades, la orden de allanamiento fue librada pura y exclusivamente
para el secuestro de estupefacientes y cualquier otro tipo de secuestro puede dar lugar a la nulidad.
Lo que esta teora expone es una compensacin, si ste ltimo valor es superior al que est siendo
violado, se legitimara la obtencin de esa prueba.
Esta teora dice que no hay que aprovechar la prueba ilegal y si hay pruebas derivadas hay que
aplicar la teora del fruto, pero en el caso concreto, antes de anular hay que comparar los bienes
jurdicos violados y evaluar cual tiene mayor preeminencia: El bien jurdico violado por el delito o el
bien jurdico violado para obtener la prueba.
Teora de la Fuente Alternativa:
Segn esta teora podr ser aprovechada para el proceso, es decir, podr ser legtimamente tenida en
cuenta cuando a pesar de haber sido obtenida ilegalmente puede ser conseguida u obtenida a travs de
otra va.
O sea:
1 hecho: Confesin con apremios
2 hecho: Dichos llevan a la posibilidad de allanar un domicilio y secuestrar elementos.
3 hecho: Un testigo, que nada que ver con la confesin, aporta datos, para poder efectuar
el allanamiento y el secuestro.
La teora dice que en este caso:
Este veneno, que se pas del 1 momento probatorio al 2, queda descontaminado por la existencia de
una fuente independiente vlida.
ART. 162 CPPSF. Exclusiones probatorias. Carecer de toda eficacia la actividad probatoria cumplida
vulnerando garantas constitucionales.
La ineficacia se extender a todas aquellas pruebas que, con arreglo a las circunstancias del caso, no
hubieran podido ser obtenidas sin su violacin y fueran consecuencia necesaria de ella.
Entonces:
Reglas:
Excepciones:
Las que alteren el estado civil de las personas, debiendo respetar las modalidades probatorias
reguladas en le ley civil.
El segundo y tercer prrafo establecen los requisitos de admisibilidad de los medios de prueba:
o Cuando sea considerado por el tribunal superabundante: cuando lo q se pretende demostrar ya
est suficientemente acreditado por prueba anterior o cuando con solo algunos de los medios de
prueba ofrecidos se puede acreditar el extremo. Podr rechazarse, total o parcialmente la
prueba ofrecida.
o Cuando el medio ofrecido sea catalogado de impertinente: ocurrir cuando se ofrezca una
prueba que no tiene ningn tipo de vinculacin con el objeto del proceso.
ltima parte del artculo establece, como derivacin de los ppios de simplificacin, abreviacin y
economa procesal, q el tribunal tiene facultades para prescindir de determinada prueba, cuando la
misma se vincule con hechos considerados notorios y hubiese acuerdo de partes al respecto. Se podr
declarar como comprobado el hecho, pudiendo el rgano jurisdiccional fomentar oficiosamente dicho
consenso.
ART. 160. Tratamiento especial para menores de edad. Siempre que se considere la intervencin en
un acto de un menor de dieciocho aos, se atender primordialmente a la preservacin del inters
superior del mismo.
A tal fin, se evitar toda exposicin que fuera prescindible o, si no lo fuera, se procurar impedir que
directa o indirectamente resulten del procedimiento consecuencias potencialmente daosas para el
pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
Cuando se disponga la intervencin en un acto de un menor, y conforme a su edad, se acordar
intervencin a un equipo multidisciplinario, que aconsejar acerca de la forma de produccin del mismo
y actuar en l, emitiendo opinin acerca de su valoracin. En caso de necesidad y urgencia podr
suplirse la intervencin de este equipo por profesionales o personas de manifiesta idoneidad, que se
designen.
La Corte Suprema de Justicia establecer la conformacin del equipo multidisciplinario antes aludido y
proveer lo necesario para que los actos en que tenga que intervenir un menor se desarrollen en
ambientes adecuados conforme a los conocimientos tcnicos disponibles al efecto.
Esta norma es complementaria a disposiciones contenidas en regulaciones especficas. (ordenamiento
provincial de menores; ley nacional 22278 y convencin sobre los dchos del nio)
La ley no hace referencia al carcter en q comparece el menor ante el proceso, por lo q no existe
previsin expresa al respecto, a diferencia de lo q ocurra con el cdigo anterior. (Habilitaba al juez de
instruccin a tomarle declaracin informativa al menor sospechoso)
Ley procesal alude nicamente al menor de 18 aos q tiene q comparecer como vctima o como testigo,
otorgndole un marco en el que debe primar el superior inters del mismo.
Segundo prrafo, establece que debe reducirse al mnimo la exposicin q le puede generar el proceso
al menor, resultando muy frecuentes la re victimizacin provocados por los organismos estatales
encargados de investigar el hecho.
El tramite investigativo puede generar situaciones tan traumticas como las q dieron lugar a las
actuaciones, por esto la norma dispone la intervencin de un gabinete integrado por profesionales
especializados en la problemtica de la minoridad, quienes deben dictaminar, en caso de q ello fuera
necesario, acerca de si puede ser llevado a cabo el acto, el modo en que debe practicarse el mismo e
incluso intervenir en su realizacin. Tambin puede ser consultado dicho equipo a los fines de la
valoracin del acto en q intervino el menor.
Ultima parte habilita la intervencin de profesionales afines o personas con suficiente idoneidad,
designadas para tal efecto, cuando por razones de urgencia no se pudiere contar con el equipo
interdisciplinario precedentemente sealado y cuya conformacin ser establecida por la corte
provincial, la que tmb deber proveer los recursos materiales y edilicios para que los actos en los q
intervenga un menor sean llevados en ambientes adecuados y q permitan la efectiva concrecin de los
derechos contemplados en la normativa.
ART. 161. Valoracin. (Remitirse al punto 14- sana critica racional)
ART. 162. Exclusiones probatorias. (remitirse al punto 15)
Medios de prueba en particular
Son los actos procesales destinados a introducir en el proceso los elementos de conviccin.
El principio de adquisicin procesal se proyecta al de comunidad de la prueba, en el sentido de que la
ordenada debe ser recibida, y valorada la decisiva, pudiendo utilizarla en su beneficio aun la parte que
no la ofreci.
Por eso no se puede renunciar a un medio de prueba que el tribunal asumi al ordenar su recepcin.
Durante la investigacin instructoria, este principio queda subordinado a la facultad autnoma del
tribunal; durante el juicio, vincula a todos los sujetos procesales: la prueba asumida slo podr
eliminarse con el consentimiento de todos ellos.
Cuando el sustentador de la prueba es la materia, el elemento de conviccin se muestra en su
naturalidad al recibirse la prueba.
El tribunal lo percibe inmediatamente, sin intermediacin subjetiva alguna.
A esos fines, el medio ms adecuado y amplio es la inspeccin judicial.
Cuando el transmitente del elemento es la persona en su intelectualidad, los datos llegan al proceso
conforme ella los aprecia y los relata oralmente o por escrito.
La mera transmisin del recuerdo o de lo acontecido constituye la confesin o el testimonio si es oral
y el documento si es escrito; si es resultado de un experimento, constituye la peritacin.
Hay casos en que estos medios se combinan, a veces de manera inescindible por la unidad del
elemento que introducen.
Una cosa puede contener un smbolo o sea.
Un testigo puede expresarse como perito o traducir, por gestos, estados de nimo mientras declara, o
reconocer objetos.
No obstante, es conveniente analizarlos en funcin del elemento predominante que se tiende a
introducir.
LA INSPECCION JUDICIAL
Recae sobre personas, cosas o lugares y tiene su ms amplia eficacia en los primeros momentos de la
investigacin.
Es un mtodo de investigacin legalmente regulado, que permite el original y directo contacto del
investigador con el mundo fsico vinculado al hecho, cuya percepcin se introduce documentalmente en
el proceso.
Cuando se requiere colaboracin de testigos o peritos, la prueba ser compleja o combinada.
CPPSF
Captulo II Inspeccin y reconstruccin
ART. 163. Inspeccin judicial. Mediante la inspeccin se comprobar el estado de las personas,
lugares y cosas, los rastros y otros efectos materiales que hubiera, de utilidad para la averiguacin del
hecho o la individualizacin de los partcipes en l. De ella se labrar acta que describir
detalladamente esos elementos y, cuando fuera posible, se recogern o conservarn los elementos
probatorios tiles.
Las inspecciones que por sus caractersticas exijan descripciones especiales u operaciones tcnicas,
sern realizadas de tal modo que no se afecte la dignidad o la salud de la persona.
Al desaparecer el juez de instruccin, con el nuevo ordenamiento se crea la asuncin MPF como
encargado de la IPP.
En el primer prrafo se regula como tienen que ser preservados los rastros del delito para describirlos
documentalmente, recogerlos y conservarlos de manera que sean tiles para la investigacin.
Lo que debe ser verificado:
De personas
De lugares: la debida documentacin, los vestigios que dejo la conducta delictiva en los
diferentes sitios donde se cometi o tuvo sus efectos (manchas de fluidos corporales, impactos
de bala, etc.). La correcta inspeccin permite que posteriores exmenes como qumicos y
bioqumicos arrojen resultados positivos para la investigacin, deben realizarse por personal
idneo y capacitado.
De cosas, rastros y otros efectos materiales: huellas dactilares en muebles, verificadas y
volcadas en un acta
En el segundo prrafo alude la inspeccin sobre los cuerpos de la vctima o del imputado y/o terceras
personas.
En la parte final del art. se reguardan la dignidad o salud de la persona (no es taxativa, pueden
colocarse dentro del mismo el pudor, la intimidad y otros aspectos vinculados con el psiquismo o el
cuerpo del afectado)
Casos problemticos: extracciones de sangre y evacuaciones compulsivas: desde el punto de vista
jurdico solo interesa como y en qu casos y condiciones se realiza la extraccin de la muestra con que
luego, se realizara algn estudio, que podr ser empleado con distintos fines que parten de una premisa
a demostrar.
Las muestras para realizar un examen, por ej ADN, pueden ser tomadas en cualquier etapa que el
proceso lo permita.
Se tomaran distintos tipos de muestra y de ello depender el procedimiento a seguir, pueden ser de
pelo, orina, sangre, piel, uas, etc. siempre y cuando sean compatibles con la CN y tratados.
En cuanto a la extraccin compulsiva o la negativa del presunto imputado lleva a una discusin,
doctrinaria en la que por un lado se establece tomando en cuenta la constitucin de EEUU donde la
voluntad del sujeto sobre el que recaer el examen no es relevante, tanto si se niega como si esta
inconsciente, porque el privilegio protege a una persona solo de verse obligada a testificar contra s
mismo. La interpretacin que realiza la corte argentina y lo que se regula aqu es que el procesado es
tomado como objeto de prueba, la prueba se va a buscar a su cuerpo.
La posicin minoritaria en contra de lo que dispone la corte, sostiene que nadie puede ser compelido a
proporcionar evidencia contra s mismo.
Se trata de un tema de alta complejidad, quien ha sido vctima del delito su negativa rotunda conspira
contra el eventual efecto incriminante que puede surgir de la prueba as obtenida, y si se tratara del
imputado, parece claro que el ejercicio de violencia puede lesionar los alcances de la prohibicin de
autoincriminacin.
Por ltimo debe destacarse, si bien la norma nada dice, que cuando el hecho no hubiere dejado rastros,
o los mismo no hubieren desaparecido la medida probatoria igualmente debe practicarse dejando
constancia y en el ltimo caso (desaparicin de rastros), se averiguar el modo tiempo y causa de la
misma.
ART. 164. Levantamiento e identificacin de cadveres. En caso de muerte violenta o sospechosa
de criminalidad, antes de procederse a la inhumacin del cadver, se realizar la inspeccin corporal
preliminar, la descripcin de la situacin o posicin del cuerpo y de la naturaleza de las lesiones o
heridas, sin perjuicio de otras medidas que se estimen adecuadas. Se procurar su identificacin.
Luego de realizadas las operaciones de rigor, se proceder a levantar el cuerpo disponiendo su traslado
a los gabinetes mdicos o lugar donde se practicar la autopsia, su identificacin final y la entrega a sus
familiares.
El precepto regula las labores criminalsticas a practicar en caso de verificarse una muerte violenta
cuando se sospeche que fue la derivacin de una conducta delictiva. En tales caso deber preservarse
la escena del crimen, ser examinado ntegramente a los fines de comprobar las causas de muerte,
confeccionndose actas (deben utilizarse todos los medios tcnicos necesarios (ej: fotografa, videos)
que indiquen con claridad su posicin y como fue encontrado.
Tambin se deber proceder a su identificacin cuando no surja con claridad de familiares, vecinos, etc.
en caso de no ser posible deber identificar por medio de identificaciones odontolgicas, gentica, etc.
El segundo prrafo establece que practicada todas las operaciones precedentes se proceder al
traslado del cadver al lugar donde se practicara la autopsia, identificacin final y posterior entrega a los
deudos.
Este medio probatorio es complementario al contenido en el siguiente articulo (autopsia)
ART. 165. Autopsia. Cuando de la percepcin exterior de la inspeccin corporal preliminar, no se
conozca de manera manifiesta e inequvoca la causa de la muerte, se proceder, del modo ms pronto
posible, a la autopsia del cadver para establecer la naturaleza de las lesiones, el modo y la causa del
fallecimiento y sus circunstancias.
La autopsia ser practicada por mdicos forenses, en lo posible con experiencia en tanatologa, o, en su
caso, por los peritos que se designen.
Si el Ministerio Pblico no ha solicitado la realizacin de la autopsia, las otras partes podrn solicitar al
Tribunal que la ordene, conforme a las reglas de los actos irreproducibles.
El ministerio publico fiscal tiene el imperativo funcional, en su rol de encargado, de practicar la
investigacin penal preparatoria, de ordenar la prctica de autpsica de todo cadver hallado en el
territorio bajo su jurisdiccin, del que no se pueda inferir con claridad la causa de muerte ; a los fines de
establecer la misma y las circunstancias que sean necesarias destacar.
La autopsia ser considerada una pericia.
Ultima parte del artculo, faculta a las partes a acudir al Tribunal de la IPP para que ordene la autopsia.
La facultad sealada podr ser ejercida por quienes pueden asumir el carcter de querellantes,
debiendo prescindir el juez del trmite de constitucin por la urgencia de la medida solicitada y tambin
podr solicitarlo el imputado por un delito en principio culposo, cuando lo estime necesario para evitar
que se agrave su situacin en el futuro ante una eventual incriminacin.
ART. 166. Reconstruccin del hecho. Se podr disponer la reconstruccin del hecho, en las
condiciones en que se afirme o se considere haberse producido. Cuando para la reconstruccin del
hecho fuera necesaria la presencia activa del imputado, se requerir previamente su conformidad y la
asistencia de su defensor, como condicin para la validez del acto.
Consiste en una recreacin simulada de los hechos bajo investigacin.
La medida puede ser requerida de oficio o a pedido de la defensa o el querellante, siempre que se la
considere til. Se debe prcticar conforme a las indicaciones que formulen las personas que hubieren
participado o presenciado visualmente el hecho a esclarecer.
En caso del imputado, este no puede ser obligado a participar, el mismo debe dar su consentimiento y
debe encontrarse presente su defensor.
Los testigos intervienen en forma juramentada y bajo penalidades de falso testimonio, ya no solo
transmiten oralmente sus recuerdos, sino tmb desplegando una actividad fsica complementaria, por la
dinmica reproductiva del acto.
ART. 167. Registro. Se podr ordenar fundadamente el registro de lugares determinados. La orden de
registro establecer las condiciones de tiempo y modo, as como las medidas precautorias a adoptar,
para evitar molestias innecesarias.
Colisin entre 2 dchos constitucionales: el afianzamiento de la justicia por medio de la investigacin y
represin delictiva que faculta a los org. Judiciales a la realizacin de una serie de medidas y el dcho a
la inviolabilidad de dicho lugar y preservacin de la intimidad (expresamente consagrados en el art. 18 y
19 CN)
Ante esta colisin deben primar los segundos, por lo cual es necesario reglamentar requisitos para
habilitar el registro y condiciones de tiempo, modo y lugar.
Registro domiciliario: acto investigativo direccionado al hallazgo de cosas, rastros o personas, de algn
modo vinculados con los hechos con apariencia de delito que origino el inicio del proceso penal, con la
finalidad de lograr su captura o secuestro, debiendo ser debidamente preservados, a los fines de
posibilitar peritajes u otras operaciones tcnicas sobre los elementos incautados.
Articulo no menciona los motivos habilitantes del registro, pero dispone que la orden debe ser fundada.
Por lo que no es posible excepcionar la garanta de inviolabilidad del domicilio si no hay motivos
(indicios serios q permitan presumir q en un det. Lugar existan cosas o personas relacionadas con el
delito) en que fundar la orden de registro.
ART. 168. Requisa. La requisa personal deber justificarse fundadamente cuando hubiera motivos
razonables para presumir que alguien oculta consigo cosas relacionadas con un delito. Antes de
proceder a la requisa se lo invitar a exhibir el objeto cuya ocultacin se presume.
Se podr registrar un vehculo, siempre que haya motivos suficientes para presumir que una persona
oculta en l objetos tiles vinculados a una investigacin preexistente o cuando mediare fuerte
presuncin de que tales objetos son resultantes de la comisin de un delito o sern empleados para la
inminente perpetracin de un delito, lo que deber hacerse constar as.
Se asegurar el respeto por la dignidad del requisado.
de otro delito, se deber requerir la conformidad judicial para su incautacin, sin perjuicio de adoptarse
los recaudos pertinentes para preservarlos.
Cuando para el cumplimiento de sus funciones o por razones de higiene, moralidad u orden pblico,
alguna autoridad nacional, provincial o municipal competente necesite practicar registros domiciliarios,
solicitar al Tribunal orden de allanamiento, expresando los fundamentos del pedido. Para resolver la
solicitud, el Tribunal podr requerir las informaciones que estime pertinentes.
El domicilio es el mbito de intimidad de los individuos, de all su proteccin al declararlo inviolable. Esta
garanta le permite impedir q otro ingrese o permanezca en su domicilio sin su consentimiento, sea ese
otro un particular o un funcionario pblico. Por lo tanto no podrn efectuarse registros, inspecciones o
secuestros sin que la ley lo autorice.
Allanamiento: inspeccin domiciliaria ordenada por un juez practicada personalmente por el o por otra
autoridad a la que delegue la realizacin de la misma, empleando la fuerza pblica cuando fuere
necesario.
Es un acto de coercin de carcter excepcional, ya que a travs del mismo cede la garanta de
inviolabilidad del domicilio. Se procura a travs del mismo la detencin de personas, el secuestro de
elementos vinculados con el hecho investigado, el levantamiento de rastros delictivos, etc.
Requisitos: del allanamiento destinado a registrar una morada, casa de negocio, oficina (o
dependencias cerradas o recintos habitados de la misma)
Orden escrita, librada por el juez de la investigacin penal preparatoria competente: el juez debe
motivar sus decisiones, indicando cuales son los elementos objetivos idneos para fundar la
sospecha razonable de que en el domicilio podran encontrarse elementos de cargo para un
proceso penal.
La solicitud respectiva la debe formular el fiscal a cargo de la investigacin, quien debe fundar
su pedido, explicando motivos por los cuales se presumen que en el domicilio existen personas
o cosas relacionadas con el delito.
Excepciones a estos requisitos:
Autorizacin prestada por quien pueda oponerse para que se realice sin orden la medida. Este
consentimiento debe ser dado de forma libre y previamente expresado.
La conformidad del afectado debe interpretarse restrictivamente, presumiendo la invalidez del ingreso a
menos que la autoridad pruebe que lo hizo sin coaccin.
Tal facultad puede ejercerla nicamente el titular del derecho de exclusin, entendindose por tal al
habitante o morador mayor de edad q habite en el lugar donde se practica la medida.
Cuando se trate de medidas llevadas a cabo en edificios pblicos, oficinas administrativas,
establecimientos de reunin o recreo, etc; siempre que el lugar ni este destinado a la habitacin
o residencia. En estos casos la garanta no rige y el allanamiento puede ser llevado a cabo sin
orden, de todos modos cuando en el interior de las instalaciones existiera local habitado o en el
que reside una persona (ej: personal de vigilancia) ley impone a quienes lleven adelante la
medida que previamente y cuando ello no perjudicare la investigacin, comuniquen la realizacin
del registro.
Personas habilitadas: pueden llevar a cabo el allanamiento:
Juez de la investigacin penal preparatoria: intervencin del mismo solo ser posible a instancia
de parte y en caso de que la medida no pueda reproducirse y deba ser practicada de modo
urgente.
Por el propio fiscal a cargo de la investigacin penal preparatoria que solicita la medida.
Por delegacin puede ejecutarla el funcionario judicial o policial que se designe a tal efecto: en
este caso deber cumplimentar los recaudos formales (art.268 Inc 6)
Contenido y forma de la orden de allanamiento
La orden debe ser:
Escrita
Debe contener lugar donde se va a llevar a cabo. No ser necesario una precisin exacta, sino
lo suficientemente clara de modo tal que pueda determinarse el lugar a allanar, sin duda alguna.
Debe precisar los objetos a secuestrar o las personas a detener
Debe constar el da y la hora de realizacin. Este estar acotado a un margen de 12 horas (entre
8 y las 20); dicha limitacin puede sortearse en caso de que obre consentimiento del interesado,
en caso de que corra riesgo la concrecin de la medida o est en peligro el orden pblico.
Deber de exhibicin: los funcionarios estn obligados a mostrar previamente la orden de allanamiento
al poseedor, habitante o encargado. De no ser posible la exhibicin ser a cualquier mayor que hubiere
en el lugar, invitndose en todos los casos a que presencia la medida. En caso de no hallar a nadie en
el lugar, quien deba llevar a cabo la medida podr hacer uso de la fuerza pblica para poder ingresar,
dejndose debida constancia de ellos.
ltimo prrafo de la norma faculta a entidades pblicas a solicitar allanamientos para el cumplimiento de
sus funciones o por razones de higiene, en q le ser concedido por el juez, previa averiguacin del
pedido y evaluacin de su procedencia, debiendo ponderarse la legalidad necesidad y racionalidad del
riesgo solicitado.
ART. 170. Allanamiento sin orden. No ser necesaria la orden de allanamiento cuando la medida se
deba realizar mediando urgencia que se justifique por:
1) incendio, inundacin u otra causa semejante que pusiera en peligro la vida o los bienes de los
habitantes;
2) la bsqueda de personas extraas que hubieran sido vistas mientras se introducan en un local o
casa, con indicios manifiestos de cometer un delito;
3) la persecucin de un imputado de delito que se hubiera introducido en un local o casa;
4) indicios de que en el interior de una casa o local se estuviera cometiendo un delito, o desde ella se
solicitara socorro.
La norma permite la violacin del domicilio y la intimidad (art.18 y 19 CN) eximiendo del recaudo previo
de orden escrita emitida por autoridad judicial competente.
Casos que permiten la dispensa deben estar enmarcados en una urgencia justificada, de lo contrario la
medida podr ser invalidada de oficio o a pedido de parte. Comprende nicamente casos establecidos
en la ley. (Taxativo)
- Inc 1: situacin alejada de una investigacin criminal, pero q de todos modos justifican la
irrupcin no autorizada cuando existiere peligro de vida debido a una situacin sbita y de fuerza
mayor.
- Inc 2: requiere la conjuncin de 2 circunstancias; la observacin del ingreso a un local o casa, en
principio no autorizado, de una persona desconocida y el indicio notorio de que dicha persona va
a cometer o puede cometer un delito.( se puede inferir del aspecto del supuesto intruso (ej: entra
a un lugar encapuchado) o de otras circunstancias. (ingresa en horas de la madrugada)
- Inc 3: excluye a toda persona que no revista carcter de imputado.
- Inc 4: se enmarca en la labor de prevencin delictiva de la polica, pero tambin se encuentra
habilitado cualquier particular que advirtiera indicios de que en el interior de una casa o local se
estuviere cometiendo un delito o se emitieran voces o seas de auxilio.
ART. 171. Interceptacin de correspondencia e intervencin de comunicaciones. El Tribunal a
pedido de las partes podr ordenar por decreto fundado, la interceptacin o el secuestro de la
correspondencia postal, telegrfica o electrnica, o de todo otro efecto remitido o destinado al imputado
o a terceros, aunque sean bajo nombres supuestos.
Del mismo modo se podr ordenar la intervencin de las comunicaciones del imputado o de terceros,
cualquiera sea el medio tcnico utilizado, para impedirlas o conocerlas.
Pugna entre derechos consagrados en la Constitucin: entre el de afianzar la justicia (averiguar y
sancionar conductas delictivas) y el de la inviolabilidad de determinadas esferas propias del ciudadano e
inherentes a todo individuo: intimidad, domicilio, correspondencia y comunicaciones (surgen del art. 18
y19 CN)
En la actualidad la interceptacin de correspondencia postal tiene una significacin secundaria, por el
desarrollo de otros medios de comunicacin.
La norma habilita a que cualquier parte (fiscal, querellante e imputado) soliciten al juez de IPP la
interceptacin o secuestro de correspondencia y la intervencin de comunicaciones, pudiendo resultar
sujeto pasivo el propio imputado o terceros.
Para concretar la medida se deber oficiar al prestador del servicio postal que corresponda, q los fines q
localice y retenga la pieza postal q se requiera y la ponga a disposicin del rgano que dispuso la
interceptacin.
El tribunal deber examinar si se justifica la medida y la ordenar a mediante decreto fundado, bajo
sancin de nulidad. Las razones para expedir la autorizacin se asienta en la utilidad q tenga la medida
para el curso de la investigacin y hace a la preservacin del dcho de defensa, ya que antes de
disponer la misma debe hacer un juicio de proporcionalidad entre el sacrificio del dcho a vulnerar y la
causa a q obedece.
Respecto a las personas susceptibles de interceptacin judicial, norma refiere al imputado o terceros,
siempre que haya razones de urgencia y utilidad; adems, la comprobacin o existencia de un cierto
grado de sospecha en orden a su participacin en un delito grave(caso imputado); en caso de terceros,
debe tratarse de personas respecto de las que existan elementos objetivos para suponer que reciben o
transmiten comunicaciones para el imputado o provenientes de l, o cuya terminal telefnica es utilizada
por el imputado.
Resulta contrario a la CN las intervenciones predelictuales q se encuentren totalmente desligadas de
un curso investigativo.
Esta medida tiene un carcter subsidiario, por lo que no cabe despacharla cuando sea posible descubrir
el hecho por otros medios.
La norma no limita el empleo de estos medios a det. delitos, sino q en principio queda abarcadas todas
las infracciones. De todos modos por via jurisprudencial debe limitarse la utilizacin a delitos graves.
Duracin de la medida: la norma nada dice al respecto, es aconsejable que el decreto fundado
ordenatorio contenga el tiempo y duracin de las mimas, el cual no puede exceder los 15 das corrido.
Excepcionalmente podr disponerse un nuevo periodo de escuchas por otro termino igual de 15 das
(deber fundarse nuevamente en el auto, con clara y precisa indicacin de la finalidad, motivos que
hagan necesaria la prorroga)
Medio tcnico pasible de intervencin:
Telegrafa, telefona o telecomunicaciones que permitan la transmisin y reproduccin a
distancia de escritos, impresos, imgenes o sonidos
Servicios telefnicos pblicos o privados
Servicios telegrficos de cualquier tipo o telex que permitan la comunicacin directa o temporal;
incluyendo fax, celulares, telegramas, correo electrnico, etc.
Servicio limitado o de telecomunicaciones privadas
Correspondencia electrnica
Ley no contempla el uso de medios audiovisuales
ltima parte del artculo refiere a q la intervencin debe ser para:
- Impedir la comunicacin: vinculado a hacer cesar el estado antijurdico que sigue produciendo el
hecho delictivo objeto de investigacin. Tal puede ser el caso de una denuncia de amenazas o
extorsin que se sigan suscitando durante el curso de la investigacin preparatoria, lo cual
habilitara a que de oficio o a pedido de parte se disponga la orden impeditiva.
- O conocer la comunicacin: medio de investigacin coercitivo y auxiliar de prueba; apunta a la
obtencin de una prueba incriminatoria o que permita el esclarecimiento de los hechos bajo
investigacin.
En lo que respecta a las situaciones en las que se producen grabaciones o filmaciones privadas sin
orden judicial previa, las mismas en principio, son hechos ilcitos, tanto si se realizan por parte de uno
de los intervinientes en el acto de intimidad o por parte de un tercero. De todos modos estos casos
debern ser examinados uno por uno, a los fines de arribar a resultados que tomen en cuenta el inters
individual de las partes (ej: caso en que la victima graba o filma al imputado que se comunica con ella
para amenazarla o extorsionarla; jurisprudencia ha dicho q corresponde rechazar el pedido de nulidad
de la interceptacin de la llamada telefnica)
Sntesis: el principio es que las injerencias estatales en la vida privada solo pueden admitirse en los
casos expresamente fijados por la ley, bajo despacho y control judicial, con lmite temporal y conforme
los principios de necesidad, intervencin mnima y proporcionalidad.
ART. 172. Exclusiones. No podr secuestrarse vlidamente, la documentacin o grabacin que se
enviara, entregara u obrara en poder de los abogados para el eventual desempeo profesional, ni
intervenirse o interceptarse en los mismos casos, las comunicaciones
La norma establece una prohibicin absoluta, derivada del ppio de autoincriminacin y la garanta de
defensa en juicio, del secuestro, intervencin o interceptacin de las comunicaciones o intercambio de
correspondencia entre el imputado y su defensor.
Este precepto abarca todo el trayecto que puede recorrer el intercambio epistolar o comunicacional
(desde el envi, siguiendo su recorrido y finalizando con la recepcin por el destinatario). No encuadra
en esta veda el intercambio cuando fuera por actividades directamente delictivas cometidas por el
profesional.
La incorporacin de evidencia, contrariando la disposicin, torna nula de nulidad absoluta no solo a lo
obtenido en tal sentido, sino toda la prueba conseguida como consecuencia de dicho vicio original.
CPPN
CAPITULO I Inspeccin judicial y reconstruccin del hecho
Art. 216. Inspeccin judicial- El juez de instruccin comprobar, mediante la inspeccin de personas,
lugares y cosas, los rastros y otros efectos materiales que el hecho hubiere dejado; los describir
detalladamente y, cuando fuere posible, recoger o conservar los elementos probatorios tiles.
Art. 217. Ausencia de rastros- Si el hecho no dej rastros o no produjo efectos materiales, o si stos
desaparecieron o fueron alterados, el juez describir el estado actual y, en lo posible, verificar el
anterior. En caso de desaparicin o alteracin averiguar y har constar el modo, tiempo y causa de
ella.
Art. 218. Inspeccin corporal y mental - Cuando lo juzgue necesario, el juez podr proceder a la
inspeccin corporal y mental del imputado, cuidando que en lo posible se respete su pudor.
Podr disponer igual medida respecto de otra persona, con la misma limitacin, en los casos de grave y
fundada sospecha o de absoluta necesidad.
En caso necesario, la inspeccin podr practicarse con el auxilio de peritos.
Al acto slo podr asistir el defensor o una persona de confianza del examinado, quien ser advertido
previamente de tal derecho.
Art. 218 bis. - Obtencin de cido desoxirribonucleico (ADN). El juez podr ordenar la obtencin de
cido desoxirribonucleico (ADN), del imputado o de otra persona, cuando ello fuere necesario para su
identificacin o para la constatacin de circunstancias de importancia para la investigacin. La medida
deber ser dictada por auto fundado donde se expresen, bajo pena de nulidad, los motivos que
justifiquen su necesidad, razonabilidad y proporcionalidad en el caso concreto.
Para tales fines, sern admisibles mnimas extracciones de sangre, saliva, piel, cabello u otras muestras
biolgicas, a efectuarse segn las reglas del saber mdico, cuando no fuere de temer perjuicio alguno
para la integridad fsica de la persona sobre la que deba efectuarse la medida, segn la experiencia
comn y la opinin del experto a cargo de la intervencin.
La misma ser practicada del modo menos lesivo para la persona y sin afectar su pudor, teniendo
especialmente en consideracin su gnero y otras circunstancias particulares. El uso de las facultades
coercitivas sobre el afectado por la medida en ningn caso podr exceder el estrictamente necesario
para su realizacin.
Si el juez lo estimare conveniente, y siempre que sea posible alcanzar igual certeza con el resultado de
la medida, podr ordenar la obtencin de cido desoxirribonucleico (ADN) por medios distintos a la
inspeccin corporal, como el secuestro de objetos que contengan clulas ya desprendidas del cuerpo,
para lo cual podrn ordenarse medidas como el registro domiciliario o la requisa personal.
Asimismo, cuando en un delito de accin pblica se deba obtener cido desoxirribonucleico (ADN) de la
presunta vctima del delito, la medida ordenada se practicar teniendo en cuenta tal condicin, a fin de
evitar su revictimizacin y resguardar los derechos especficos que tiene. A tal efecto, si la vctima se
opusiera a la realizacin de las medidas indicadas en el segundo prrafo, el juez proceder del modo
indicado en el cuarto prrafo.
En ningn caso regirn las prohibiciones del artculo 242 y la facultad de abstencin del artculo 243.
Art. 219. Facultades coercitivas - Para realizar la inspeccin, el juez podr ordenar que durante la
diligencia no se ausenten las personas que hubieren sido halladas en el lugar, o que comparezca
inmediatamente cualquier otra. Los que desobedezcan incurrirn en la responsabilidad de los testigos,
sin perjuicio de ser compelidos por la fuerza pblica.
Art. 220. Identificacin de cadveres- Si la instruccin se realizare por causa de muerte violenta o
sospechosa de criminalidad y el extinto fuere desconocido, antes de procederse al entierro del cadver
o despus de su exhumacin, hecha la descripcin correspondiente, se lo identificar por medio de
testigos y se tomarn sus impresiones digitales.
Cuando por los medios indicados no se obtenga la identificacin y el estado del cadver lo permita, ste
ser expuesto al pblico antes de practicarse la autopsia, a fin de que quien tenga datos que puedan
contribuir al reconocimiento los comunique al juez.
Art. 221. Reconstruccin del hecho- El juez podr ordenar la reconstruccin del hecho para
comprobar si se efectu o pudo efectuarse de un modo determinado.
No podr obligarse al imputado a intervenir en la reconstruccin, pero tendr derecho a solicitarla.
Art. 222. Operaciones tcnicas- Para la mayor eficacia de las inspecciones y reconstrucciones, el juez
podr ordenar todas las operaciones tcnicas y cientficas convenientes.
Art. 223. Juramento- Los testigos, peritos e intrpretes que intervengan en actos de inspeccin o
reconstruccin, debern prestar juramento, bajo pena de nulidad.
Registro domiciliario y requisa personal
CPPN
CAPITULO II Registro domiciliario y requisa personal
Registro
Art. 224. - Si hubiere motivo para presumir que en determinado lugar existen cosas vinculadas a la
investigacin del delito, o que all puede efectuarse la detencin del imputado o de alguna persona
evadida o sospechada de criminalidad, el juez ordenar por auto fundado el registro de ese lugar.
El juez podr proceder personalmente o delegar la diligencia en el fiscal o en los funcionarios de la
polica o de las fuerzas de seguridad. En caso de delegacin, expedir una orden de allanamiento
escrita, que contendr: la identificacin de causa en la que se libra; la indicacin concreta del lugar o
lugares que habrn de ser registrados; la finalidad con que se practicar el registro y la autoridad que lo
llevar a cabo. El funcionario actuante labrar un acta conforme lo normado por los artculos 138 y 139
de este Cdigo.
En caso de urgencia, cuando medie delegacin de la diligencia, la comunicacin de la orden a quien se
le encomiende el allanamiento podr realizarse por medios electrnicos. El destinatario de la orden
comunicar inmediatamente su recepcin al Juez emisor y corroborar que los datos de la orden,
referidos en el prrafo anterior, sean correctos. Podr usarse la firma digital. La CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA NACION o el rgano en que sta delegue dicha facultad, reglamentar los recaudos
que deban adoptarse para asegurar la seriedad, certidumbre y autenticidad del procedimiento
Cuando por existir evidente riesgo para la seguridad de los testigos del procedimiento, fuese necesario
que la autoridad preventora ingrese al lugar primeramente, se dejar constancia explicativa de ello en el
acta, bajo pena de nulidad.
Si en estricto cumplimiento de la orden de allanamiento, se encontrare objetos que evidencien la
comisin de un delito distinto al que motiv la orden, se proceder a su secuestro y se le comunicar al
juez o fiscal interviniente.
Allanamiento de morada
Art. 225. - Cuando el registro deba efectuarse en un lugar habitado o en sus dependencias cerradas, la
diligencia slo podr realizarse desde que salga hasta que se ponga el sol.
Sin embargo, se podr proceder a cualquier hora cuando el interesado o su representante lo consienta,
o en los casos sumamente graves y urgentes, o cuando peligre el orden pblico.
Allanamiento de otros locales
Art. 226. - Lo establecido en el primer prrafo del artculo anterior no regir para los edificios pblicos y
oficinas administrativas, los establecimientos de reunin o de recreo, el local de las asociaciones y
cualquier otro lugar cerrado que no est destinado a habitacin o residencia particular.
En estos casos deber darse aviso a las personas a cuyo cargo estuvieren los locales, salvo que ello
fuere perjudicial a la investigacin.
Para la entrada y registro en el Congreso el juez necesitar la autorizacin del presidente de la Cmara
respectiva.
Allanamiento sin orden
Art. 227. - No obstante lo dispuesto en los artculos anteriores, la polica podr proceder al allanamiento
de morada sin previa orden judicial cuando:
1) Por incendio, explosin, inundacin u otro estrago se hallare amenazada la vida de los habitantes o
la propiedad.
2) Se denunciare que personas extraas han sido vistas mientras se introducan en una casa o local,
con indicios manifiestos de ir a cometer un delito.
3) Se introduzca en una casa o local algn imputado de delito a quien se persigue para su
aprehensin.
4) Voces provenientes de una casa o local anunciaren que all se est cometiendo un delito o pidan
socorro.
5) Se tenga sospechas fundadas de que en una casa o local se encuentra la vctima de una privacin
ilegal de la libertad y corra peligro inminente su vida o integridad fsica (artculo 34 inciso 7 del CODIGO
PENAL DE LA NACION). El representante del MINISTERIO PUBLICO FISCAL deber autorizar la
diligencia y ser necesaria su presencia en el lugar.
Formalidades para el allanamiento
Art. 228. - La orden de allanamiento ser notificada al que habite o posea el lugar donde deba
efectuarse o, cuando est ausente, a su encargado o, a falta de ste, a cualquier persona mayor de
edad que se hallare en el lugar, prefiriendo a los familiares del primero. Al notificado se le invitar a
presenciar el registro.
Cuando no se encontrare a nadie, ello se har constar en el acta.
Practicado el registro, se consignar en el acta su resultado, con expresin de las circunstancias tiles
para la investigacin.
El acta ser firmada por los concurrentes. Si alguien no lo hiciere se expondr la razn.
Autorizacin del registro
Art. 229. - Cuando para el cumplimiento de sus funciones o por razones de higiene, moralidad y orden
pblico alguna autoridad competente necesite practicar registros domiciliarios, solicitar al juez orden de
allanamiento expresando los fundamentos del pedido. Para resolver la solicitud, el juez podr requerir
las informaciones que estime pertinentes.
Requisa personal
Art. 230. - El juez ordenar la requisa de una persona, mediante decreto fundado, siempre que haya
motivos suficientes para presumir que oculta en su cuerpo cosas relacionadas con un delito. Antes de
proceder a la medida podr invitrsela a exhibir el objeto de que se trate.
Las requisas se practicarn separadamente, respetando el pudor de las personas. Si se hicieren sobre
una mujer sern efectuadas por otra.
La operacin se har constar en acta que firmar el requisado; si no la suscribiere, se indicar la causa.
La negativa de la persona que haya de ser objeto de la requisa no obstar a sta, salvo que mediaren
causas justificadas.
Art 230 bis. - Los funcionarios de la polica y fuerza de seguridad, sin orden judicial, podrn requisar a
las personas e inspeccionar los efectos personales que lleven consigo, as como el interior de los
vehculos, aeronaves y buques, de cualquier clase, con la finalidad de hallar la existencia de cosas
probablemente provenientes o constitutivas de un delito o de elementos que pudieran ser utilizados para
la comisin de un hecho delictivo de acuerdo a las circunstancias particulares de su hallazgo siempre
que sean realizadas:
a) con la concurrencia de circunstancias previas o concomitantes que razonable y objetivamente
permitan justificar dichas medidas respecto de persona o vehculo determinado; y,
b) en la va pblica o en lugares de acceso pblico.
La requisa o inspeccin se llevar a cabo, de acuerdo a lo establecido por el 2 y 3er. prrafo del
artculo 230, se practicarn los secuestros del artculo 231, y se labrar acta conforme lo dispuesto por
los artculos 138 y 139, debiendo comunicar la medida inmediatamente al juez para que disponga lo que
corresponda en consecuencia.
Tratndose de un operativo pblico de prevencin podrn proceder a la inspeccin de vehculos.
EL TESTIMONIO
En lo penal se entiende por testimonio toda declaracin oral o escrita producida en el proceso por
la que el testigo transmite un conocimiento adquirido por los sentidos y destinado a dar fe sobre
datos que interesan a la investigacin.
Su fundamento moral se encuentra en la necesidad de acordar que el testigo por regla no intenta
engaar.
Debe rendirse ante el juez de la causa (judicialidad) y su cumplimiento est impuesto al testigo
(imperatividad).
Queda excludo el testimonio de odas o indirecto que pasa a ser fuente de comprobacin.
Tambin se excluyen las expresiones generalizantes o presuncionales o apreciaciones de tipo subjetivo
como las referidas a condiciones morales o estados psicolgicos.
Toda persona es capaz de atestiguar, pero hay impedimentos fsicos, morales o mentales que hacen a
la capacidad para decir verdad:
Menores de escasa edad, dementes, procesados y condenados.
Se comprenden tambin circunstancias de sospechabilidad del dicho que conducen a su tacha como la
enemistad, amistad ntima, inters en la causa, pleito pendiente, etc.
No se puede testimoniar cuando media una razn de incompatibilidad.
Es el caso de los funcionarios del proceso si no se apartan y de particulares que hayan tenido
intervencin en el mismo proceso u otro conexo.
En cuanto a los funcionarios intervenientes en la prevencin policial y para los actos por ellos
practicados, estn incluidos expresamente en la regla pero la incompatibilidad surge cuando puede
violarse el derecho de reserva del imputado, como sera si el funcionario reproduce una confesin
policial que el imputado no ratific en el proceso.
En cuanto a los defensores y procuradores, la incompatibilidad debe resolverse por el predominio del
testimonio con el lmite de la reserva profesional, declinando el cargo si las circunstancias lo impusieran.
La necesidad de mantener la cohesin familiar orienta a la legislacin a evitar, absoluta o relativamente,
el testimonio del pariente en contra del imputado.
La inobservancia se conmina con nulidad.
Esta prohibicin tiene excepciones que la convierten en facultad de declarar.
As ocurre cuando con el delito resulta perjudicado el mismo testigo o una persona ligada a l por
cualquiera de esos vnculos; vale decir cuando el imputado y el perjudicado integran el mismo ncleo
familiar.
En estos casos ya est destruida la solidaridad familiar, por lo cual el testigo puede determinarse a
declarar o no.
Las declaraciones recibidas por la polica no constituyen testimonios en sentido propio; son
indagaciones sumarias que para el proceso constituyen fuentes de prueba.
De aqu que no sean juramentadas.
Deben ratificarse en la instruccin para que se incorporen como testimonios.
El acto se estructura con una serie de elementos establecidos por la ley:
1) Juramento: Tiene importancia decisiva en el proceso penal como medio asegurativo de la
obtencin de la verdad.
2) Individualizacin del Testigo: Se hace primero en cuanto a su persona y despus en cuanto a su
relacin con las partes y el proceso en s (generales de la ley).
De aqu resultar si el testigo debe o puede abstenerse de declarar.
3) Interrogatorio: Debe responderse a viva voz y, por excepcin, pueden consultarse notas y
documentos.
A los fines de la seriedad del testimonio, estn prohibidas las preguntas tendientes a engaar
(capciosas) al testigo o a insinuarle la respuesta (sugestivas).
Todos los Cdigos de nuestro pas sientan como criterio de valoracin la regla de la sana crtica para la
prueba testimonial.
CPPSF
Captulo III Testigos
ART. 173. Obligatoriedad. Toda persona tendr el deber de concurrir cuando fuera citada a fin de
prestar declaracin testimonial, excepcin hecha de que se encontrara fsicamente impedida en cuyo
caso prestar declaracin en su domicilio.
Deber declarar la verdad de cuanto supiere y le fuere preguntado, salvo las excepciones establecidas
por la ley.
El testigo podr presentarse en forma espontnea, lo que se har constar.
El precepto establece la obligacin de toda persona fsica de concurrir personalmente a la convocatoria
efectuada por el encargado de la IPP.(fiscal, Polica, etc) para exponer sobre lo que hubiese conocido a
travs de sus sentidos y relacionado con el hecho bajo investigacin
La Obligatoriedad es un deber cvico o una carga pblica genrica, abarca todos los ciudadanos sin
distincin alguna.
Excepciones: Imposibilidad fsica de asistir al llamado, supuesto en que se aceptara el testimonio en el
domicilio. Tampoco pueden declarar, el imputado y las personas indicadas en el ART 175, quienes
pueden solicitar de declarar en el lugar donde cumplen funciones o en su domicilio.
No hay excepcin para el denunciante, el querellante, y los funcionarios policiales a cargo de la
investigacin con respecto a los actos que hubieren practicado.
Variantes segn su extincin:
. Prohibicin absoluta de testimoniar art 178
. Testimonio de ciertas persona que no puedan hacerlo contra el imputado (no contemplada en el
nuevo ordenamiento, no prohibicin de declarar sino facultad de abstenerse)
. Testimonio Facultativos (vinculados a ciertos parientes del imputado) art 177
Incompatibilidad del testimonio de los funcionarios que intervienen en el proceso salvo que se hayan
escusado para intervenir en el mismo.
Ante la no concurrencia injustificada, podr ser trado por la fuerza pblica (moderada) sin perjuicio de
disponerse el arresto en los casos pertinentes (no mayor a 24hs)
Aprovechabiliidad de lo declarado por un testigo
Conforme al principio de adquisicin procesal y comunidad de la prueba lo aportado por un testimonio
puede ser utilizado por cualquier parte aun por quien no la ofreci
Capacidad del testigo, nada dice el nuevo ordenamiento.
En cuanto a la cantidad de testigos nada dice, pero se podrn limitar conforme a la reglas de la
pertenencia utilidad y superabundancia lo cual deber ser analizado en cada caso.
Las inhabilidades por caso concreto, (amistad o enemistad) no rige el sistema de tachas en la
actualidad, ya que la valoracin del testigo se realizar conforme a la sana crtica racional, pudiendo no
considerarse los dichos sospechados de parcialidad.
Forma: lugar, hora, rgano interviniente, datos personal y de testigo debidamente corroborados, y su
relacin con las partes (generales de la ley)y su sancin para quienes depongan falsamente. Prestara
juramento por creencias religiosas o por su honor. La falta de este anula el acto salvo que la ley lo evite.
Testigo reservado: de identidad secreta, el valor de su declaracin es meramente a los fines de la
actividad investigativa, pero no posee valor autnomo de cargo para basar el juicio jurisdiccional.
Contenido interrogatorio: Versa sobre el hecho bajo investigacin pudiendo el testigo explayarse sobre
lo que supiere y luego ser preguntado por cualquiera de las partes. El rgano jurisdiccional donde se
lleva a cabo el debate no puede introducir pregunta alguna en la declaracin del testigo.
Cuando el imputado fuere interrogado debe ser tratado dignamente y no puede ser sometido a un
interrogatorio engaoso, capcioso o sugestivo.
Puede ser citado de oficio o a pedido de parte, y en caso de concurrir espontneamente se dejara
debida constancia de ello.
ART. 174. Proteccin especial. Las partes podrn solicitar al Tribunal la proteccin de un testigo con el
objeto de preservarlo de la intimidacin y represalia. El Tribunal acordar la proteccin cuando el peligro
invocado, la gravedad de la causa y la importancia del testimonio, lo justificaran, impartiendo
instrucciones precisas para el eficaz cumplimiento de la medida.
El tribunal a pedido de parte, u oficiosamente, debe brindar proteccin al testigo que pueda ser objeto
de represalias o intimidacin a raz de su comparendo y el tenor de su declaracin al proceso al que fue
o es convocado.
Requisitos en CPPSF
a) peligro invocado por las partes; o por el mismo testigo
b)la situacin invocada debe tener cierta identidad
c) el testimonio debe revestir importancia
ART. 175. Tratamiento especial. Podrn solicitar que su declaracin se lleve a cabo en el lugar donde
cumplieran sus funciones o en su domicilio: El presidente y vicepresidente de la Nacin, gobernadores,
vicegobernadores, ministros, legisladores, fiscales de Estado, magistrados judiciales, oficiales
superiores en actividad de las Fuerzas Armadas, integrantes de los ministerios pblicos y rectores de
las universidades oficiales del pas, los ministros diplomticos, los cnsules generales y los altos
dignatarios de la Iglesia y los intendentes municipales de la Provincia.
Excepciones a la regla genrica al lugar de la declaracin para no entorpecer la actividad de la
investidura de la persona, es una enunciacin taxativa, y puede llegar a comprender el caso de
funcionarios equivalentes (Ej: en lugar de Gobernador, interventor federal)
ART. 176. Informe escrito alternativo. Cuando la ndole de la informacin a suministrar as lo
aconsejara, la declaracin testimonial podr ser reemplazada por un pedido de informe que se evacuar
por escrito y bajo juramento. Si el informante fuera un particular, su firma deber certificarse por
autoridad judicial o escribano pblico.
Se asumir dicho medio probatorio en carcter de informe, con los requisitos establecidos en el artculo.
Si es durante la IPP quedara el rbitro del fiscal esta modalidad.
En caso de ser pedido por las partes durante el juicio la prueba deber revestir la modalidad de
testimonial comn y en caso de no ser ello posible, no tendra que ser valorada, sin perjuicio de las
consecuencias nulificantes de los actos subsiguientes y ligados al sealado informe que pudiera
acarrear
ART. 177. Facultad de abstenerse. Podrn abstenerse de declarar y as sern previamente
informados, quienes tengan con el imputado los siguientes vnculos: cnyuge, ascendientes o
descendientes, parientes consanguneos o por adopcin hasta el cuarto grado, y por afinidad hasta el
segundo grado.
Tambin podrn hacerlo los periodistas comprendidos en las leyes que reglamentan su actividad
profesional sobre el secreto de las fuentes de informacin periodstica, salvo que los interesados en su
reserva expresamente los relevaren de guardar secreto.
La norma coloca la preservacin del ncleo familiar sobre la investigacin y le concede al cnyuge y a
parientes cercanos la posibilidad de no prestar declaracin en un proceso penal.
Antes estas personas tenan prohibido declarar, actualmente se les concede el dcho a abstenerse. Se
les debe informar, en un principio, acerca de la posibilidad de no declarar y optada dicha opcin deber
darse por finalizado el acto dejndose constancia sin ser receptada la testimonial.
La segunda parte del articulo, congruente con el nuevo ordenamiento, hace a la abstencin de
testimoniar mucho ms amplia por cuanto abarca todo tipo de declaracin, no solo la que fuere en
contra del imputado (ley anterior) sino tmb encuadra el secreto periodstico en dicha norma.
Entendemos que no regula la opcin del periodista en declarar o no, sino que se prioriza el secreto y, en
definitiva, la libertad de prensa por sobre los fines de la investigacin.
ART. 178. Testimonio inadmisible. No podrn ser admitidas como testigos las personas que, respecto
del objeto de su declaracin, tuvieran el deber de guardar un secreto particular u oficial. En caso de ser
citadas, debern comparecer, explicar el motivo del cual surge la obligacin de guardar secreto y
abstenerse de declarar.
Secreto: todo aquello que un individuo pretende que permanezca fuera del conocimiento de un nmero
indeterminado de personas, mediando un inters del titular en mantenerlo de ese modo.
Antes de iniciarse la declaracin, y bajo pena de nulidad, el juez advertir a dichas personas que gozan
de esa facultad, de lo que se dejar constancia.
Art. 244. Deber de abstencin - Debern abstenerse de declarar sobre los hechos secretos que
hubieren llegado a su conocimiento en razn del propio estado, oficio o profesin, bajo pena de nulidad:
los ministros de un culto admitido; los abogados, procuradores y escribanos; los mdicos,
farmacuticos, parteras y dems auxiliares del arte de curar; los militares y funcionarios pblicos sobre
secretos de Estado.
Sin embargo, estas personas no podrn negar su testimonio cuando sean liberadas del deber de
guardar secreto por el interesado, salvo las mencionadas en primer trmino.
Si el testigo invocare errneamente ese deber con respecto a un hecho que no puede estar
comprendido en l, el juez proceder, sin ms, a interrogarlo.
Art. 245. Citacin- Para el examen de testigos, el juez librar orden de citacin con arreglo al artculo
154, excepto los casos previstos en los artculos 250 y 251.
Sin embargo, en caso de urgencia, podrn ser citados por cualquier medio, inclusive verbalmente.
El testigo podr tambin presentarse espontneamente, lo que se har constar.
Art. 246. Declaracin por exhorto o mandamiento- Cuando el testigo resida en un lugar distante del
juzgado o sean difciles los medios de transporte, se comisionar la declaracin de aqul, por exhorto o
mandamiento a la autoridad judicial de su residencia, salvo que el juez considere necesario hacerlo
comparecer en razn de la gravedad del hecho investigado y la importancia del testimonio. En este caso
fijar prudencialmente la indemnizacin que corresponda al citado.
Art. 247. Compulsin - Si el testigo no se presentare a la primera citacin, se proceder conforme al
artculo 154, sin perjuicio de su enjuiciamiento cuando corresponda.
Si despus de comparecer el testigo, se negare a declarar, se dispondr su arresto hasta por dos (2)
das, al trmino de los cuales, cuando persista en la negativa, se iniciar contra l causa criminal.
Art. 248. Arresto inmediato - Podr ordenarse el inmediato arresto de un testigo cuando carezca de
domicilio o haya temor fundado de que se oculte, fugue o ausente. Esta medida durar el tiempo
indispensable para recibir la declaracin, el que nunca exceder de veinticuatro (24) horas.
Art. 249. Forma de la declaracin - Antes de comenzar la declaracin, el testigo ser instruido acerca
de las penas por falso testimonio y prestar juramento de decir verdad, con excepcin de los menores
inimputables y de los condenados como partcipes del delito que se investiga o de otro conexo.
El juez interrogar separadamente a cada testigo, requiriendo su nombre, apellido, estado civil, edad,
profesin, domicilio, vnculos de parentesco y de inters con las partes y cualquier otra circunstancia
que sirva para apreciar su veracidad.
Despus de ello le interrogar sobre el hecho de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 118.
Para cada declaracin se labrar un acta con arreglo a los artculos 138 y 139.
Art. 250. Tratamiento especial- No estarn obligados a comparecer el presidente y vicepresidente de
la Nacin; los gobernadores y vicegobernadores de provincias; el jefe y vicejefe de Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, los ministros y legisladores nacionales y provinciales; los miembros
del Poder Judicial de la Nacin y de las provincias; los ministros diplomticos y cnsules generales; los
oficiales superiores de las fuerzas armadas desde el grado de coronel o su equivalente, en actividad; los
altos dignatarios de la Iglesia y los rectores de las universidades oficiales.
Segn la importancia que el juez atribuya a su testimonio y el lugar en que se encuentren, aquellas
personas declararn en su residencia oficial, donde aqul se trasladar, o por un informe escrito, en el
cual expresarn que atestiguan bajo juramento.
Los testigos enumerados podrn renunciar a este tratamiento especial.
Art. 250 Bis. - Cuando se trate de vctimas de los delitos tipificados en el Cdigo Penal, libro II, ttulo I,
captulo II, y ttulo III, que a la fecha en que se requiriera su comparecencia no hayan cumplido los 16
aos de edad se seguir el siguiente procedimiento:
a) Los menores aludidos slo sern entrevistados por un psiclogo especialista en nios y/o
adolescentes designado por el tribunal que ordene la medida, no pudiendo en ningn caso ser
interrogados en forma directa por dicho tribunal o las partes;
b) El acto se llevar a cabo en un gabinete acondicionado con los implementos adecuados a la edad y
etapa evolutiva del menor;
c) En el plazo que el tribunal disponga, el profesional actuante elevar un informe detallado con las
conclusiones a las que arriban;
d) A pedido de parte o si el tribunal lo dispusiera de oficio, las alternativas del acto podrn ser seguidas
desde el exterior del recinto a travs de vidrio espejado, micrfono, equipo de video o cualquier otro
medio tcnico con que se cuente. En ese caso, previo a la iniciacin del acto el tribunal har saber al
profesional a cargo de la entrevista las inquietudes propuestas por las partes, as como las que
surgieren durante el transcurso del acto, las que sern canalizadas teniendo en cuenta las
caractersticas del hecho y el estado emocional del menor.
Cuando se trate de actos de reconocimiento de lugares y/o cosas, el menor ser acompaado por el
profesional que designe el tribunal no pudiendo en ningn caso estar presente el imputado.
Art. 250 Ter. - Cuando se trate de vctimas previstas en el artculo 250 bis, que a la fecha de ser
requerida su comparecencia hayan cumplido 16 aos de edad y no hubieren cumplido los 18 aos, el
tribunal previo a la recepcin del testimonio, requerir informe de especialista acerca de la existencia de
riesgo para la salud psicofsica del menor en caso de comparecer ante los estrados. En caso afirmativo,
se proceder de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 250 bis.
Art. 251. Examen en el domicilio - Las personas que no puedan concurrir al tribunal por estar
fsicamente impedidas, sern examinadas en su domicilio o lugar de alojamiento o internacin.
Art. 252. Falso testimonio- Si un testigo incurriere presumiblemente en falso testimonio se ordenarn
las copias pertinentes y se las remitir al juez competente, sin perjuicio de ordenarse su detencin.
LA PERITACIN
Prueba pericial es el procedimiento regulado legalmente para obtener en el proceso conclusiones
probatorias a travs de peritos.
La operacin integral se conoce por pericia y tiene fundamental importancia en el proceso penal para la
determinacin de diversos hechos o circunstancias.
La peritacin es un medio de prueba porque se produce en el proceso y para el proceso, introduciendo
como elemento de conviccin el dictamen con el debido contralor de las partes, el que stas y el tribunal
valorarn para fijar los hechos.
* rgano de peritacin es el perito que al dictaminar introduce sus conclusiones tcnicas en el
proceso.
* Adquiere categora procesal cuando es nombrado para que en un proceso dictamine con fines de
prueba.
* De aqu que deba ser imparcial aun cuando su nombramiento provenga de propuesta de parte.
* Debe ser persona fsica capaz de asumir responsabilidad por falsedad y debidamente identificada.
* Adems es sustituble.
* La funcin pericial es imperativa, tanto para acatar el llamamiento cuando se est nombrado como
para expedirse con verdad.
Se llama por perito tercero el nombrado de oficio cuando los nombrados en primer trmino dictaminan
contrariamente.
Se llama perito oficial al que se desempea como funcionario nombrado in generi con cargo
permanente para desempear cada vez que sea elegido en los casos concretos.
Son causales absolutas de incapacidad del perito las referidas a la insuficiencia intelectual, a la
imposibilidad de razonar y a la conducta reprochable.
Tambin se impide el desempeo como perito por razones de incompatibilidad a quienes cumplen o han
cumplido en el mismo proceso funciones diversas o ya ha peritado sobre el punto (incompatibilidad
funcional) o por tener un inters directo en el resultado del proceso.
Adems existen razones fundadas en un inters superior al probatorio que impiden el desempeo como
perito; secreto profesional y solidaridad familiar.
El perito que no se excusa puede ser apartado por recusacin fundada en las mismas causales
previstas para los jueces.
No rige la recusacin sin expresin de causa.
Tambin el tribunal puede apartar y sustituir al perito por razones disciplinarias.
La pericia puede ser definitiva e irreproducible y debe ser valorada conforme a la sana crtica, por ello
se asegura la intervencin de las partes y se rodea de formalidades al dictamen que debe contener los
puntos a peritar y la descripcin de sus efectos, las operaciones practicadas y su explicacin
(fundamento) y las conclusiones (elemento de conviccin).
CPPSF
Captulo IV Peritos
ART. 182. Procedencia. El Tribunal podr ordenar el examen pericial a pedido de parte, cuando fuera
pertinente para conocer o valorar algn hecho o circunstancia relativa a la causa, y fuese necesario o
conveniente poseer conocimientos especializados en determinado arte, ciencia o tcnica. El Tribunal
determinar, en consecuencia, los puntos sobre los cuales a de versar la pericia.
Pericia: medio probatorio por el cual se intenta obtener para el proceso un dictamen fundado en
especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o valoracin de un
elemento de prueba.
Es llevado a cabo por personas ajenas a las partes y a los restantes sujetos del proceso, a raz de un
encargo judicial y estn destinadas a establecer la existencia o el valor de una prueba que no se puede
apreciar con seguridad mediante la observacin y conocimientos comunes.
En el nuevo ordenamiento establece que el fiscal podr disponer per se la realizacin de la pericia,
(como encargado de sustanciar la IPP); las restantes partes pueden solicitarle que se lleva a cabo
determinado examen pericial y ocurrir ante fiscal general si no fuere practicada.
El juez de la IPP siempre cumple el rol de protector de garantas constitucionales y controlador de la
legalidad del trmite, solo podr intervenir cuando la pericia requiera la participacin conjunta con la
defensa (art 284) o cuando deba realizarse de modo urgente (art 283)
La incorporacin de examen pericial es facultativa, pero no siempre es as pueden ser obligatorios como
por Ej: autopsia (art 165) informes psicolgicos-psiquitricos (art 109).
Para que resulte necesaria la pericia deben darse los siguientes requisitos :
1) debe ser utilizado cuando deba dilucidarse o precisarse hechos vinculadas a la causa
2) los hechos deben referirse a puntos centrales o de juzgamiento.
3) La cuestin debe ser abordable desde un ngulo total o parcialmente especializado.
Debern precisarle los puntos sobre los cuales el perito deber dictaminar, evitando de esta manera el
desaprovechamiento de la media y la prdida de tiempo procesal.
El Juez valorara la fuerza probatoria del dictamen pericial basndose en la competencia del perito,
principios cientficos y tcnicos en que se funda y dems.
No puede ser asimilado una pericia la escucha y la grabacin de un mensaje porque las personas que
identifican la voz del imputado no deben tener conocimientos especiales. Tampoco el reconocimiento de
cosas
ART. 183. Calidad habilitante. Los peritos debern tener ttulo de tales en la materia sobre la que han de
expedirse, siempre que la profesin, arte o tcnica, estuvieran reglamentados.
De existir peritos oficiales, la designacin recaer en los que correspondan; en caso contrario, entre los
funcionarios pblicos, que en razn de su ttulo profesional o de su competencia se encuentren
habilitados para emitir dictamen acerca del hecho o circunstancia que se quiera establecer. En su
defecto, si no los hubiera, y no mediando acuerdo de partes, deber designarse a persona de idoneidad
manifiesta.
Los peritos se desempean como auxiliares de la justicia.
Diferencias entre el perito y los testigos:
Perito: tiene carcter fungible; puede actuar conjuntamente y delegar funciones, no transmite nada
de lo que percibi, sino q formula conclusiones en base a sus conocimientos especializados.
Testigo: no es fungible y transmite un acto percibido por sus sentidos y depone de modo
personalsimo.
Para ser perito debern: poseer determinada capacidad, la que se presumen cuando se cuenta con un
ttulo habilitante especifico expedido por autoridad competente; adems de la edad, salud mental,
conducta, matriculacin y figurar en la lista de profesionales habilitados para realizar determinadas
pericias.
Orden de prioridades para la designacin de un perito en el proceso:
Deben ser designados quienes figuren en las listas oficiales (cuando estas existan)
En defecto de ellas, pueden designarse profesionales que se desempeen en el mbito pblico.
De no ser posible ninguna de las anteriores, la designacin puede recaer en los habilitados, por
su titulo, que se desempeen en la actividad privada.
Si no se puede concretar ninguna de las anteriores, se designara persona de idoneidad
manifiesta elegidas de comn acuerdo por las partes o en su defecto por el rgano jurisdiccional.
Profesiones no reglamentadas: no se requiere ttulo alguno, bastando con que el perito demuestre
idoneidad en la realizacin de la actividad q se le encomienda.
ART. 184. Obligatoriedad del cargo. El designado como perito tendr el deber de aceptar y desempear
fielmente el cargo, salvo que tuviera un grave impedimento. En este caso deber ponerlo en
conocimiento del Tribunal al ser notificado de la designacin.
Los peritos no oficiales aceptarn el cargo bajo juramento.
La norma alude al imperativo del perito designado de aceptar y desempear con rectitud el cargo, salvo
impedimento grave (incompatibilidad horarias, enfermedades que no le permitan desempear el cargo)
En estos casos el designado deber ponerlo en conocimiento al fiscal al ser notificado de tal situacin.
De resultar plausibles las razones invocadas se proceder a una nueva designacin.
Aceptacin del cargo: debe ser efectuada en acta pertinente, en la que se dejaran sentados los datos
personales que permitan la individualizacin y localizacin del perito, quien deber prestar juramento
(salvo q sean oficiales). Quienes incumplen tales deberes procesales sern pasibles de sancin.
ART. 185. Incapacidad e incompatibilidad. No podrn ser peritos: los menores de edad, los insanos, los
que puedan abstenerse de declarar como testigos y los inhabilitados.
En cuanto a la insania debe haber sido judicialmente declarada, pero si surgieren dudas respecto del
estado mental de quien fuera designado perito y hubiera recusacin de parte, puede efectuarse el
pertinente pedido al fiscal.
Para el caso de aquellos que puedan abstener de declarar como testigos, la norma remite a lo dispuesto
en el art.177 (personas que pueden abstenerse de ser testigos)
Respecto a los inhabilitados, debe tratarse de una sancin judicial y especficamente impuesta para
ejercer tales actividades. (ej: no sera tal la inhabilitacin para conducir). La extensin de la prohibicin
debe estar limitada al tiempo de la condena o inhabilitacin.
ART. 186. Inhibicin y recusacin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior son causas legales
de inhibicin y recusacin de los peritos, las enumeradas en el artculo 68.
La parte que recusara a un perito deber hacerlo por escrito dentro del plazo de tres das desde la
notificacin de la designacin, expresando, bajo apercibimiento de inadmisibilidad, la causa de la
recusacin y la prueba que ofreciera.
El incidente ser resuelto luego de producida la prueba si la hubiera y odo el interesado.
Al igual que los jueces el perito podr autoapartarse o podr requerir se su separacin, su actividad
requiere imparcialidad y debe trasmitir todos los conocimientos acerca del hecho en cuestin.
Se deber expresar la causal invocada y presentar las pruebas que sostengan la misma. Ser
declarada inadmisible por no cumplir los recaudos legales pudindose renovar si no hubiere expirado el
termino establecido.
Producida la prueba y escuchado al pretenso perito se dictar resolucin al respecto.
ART. 187. Facultades de las Partes. Asesores Tcnicos. Antes de comenzar las operaciones periciales,
se comunicar a las partes la orden de practicar la pericia.
Dentro del plazo de tres das, cualquiera de ellas podr proponer otro perito para que dictamine
conjuntamente con el ya designado.
Podrn proponer fundadamente puntos de pericia y objetar los admitidos o propuestos por otras.
Cuando alguna de las partes considere necesario ser asistida por un asesor en una ciencia, arte o
tcnica podr designarlo, hacindolo saber al Juez o Tribunal.
El asesor tcnico podr presenciar las operaciones tcnicas o periciales y hacer observaciones durante
su transcurso, de las que se dejar constancia, aunque no emitir dictamen.
En las audiencias el asesor podr acompaar a la parte con quien colabora, auxiliarla en los actos
propios de su funcin e interrogar directamente, pero slo a los peritos, traductores o intrpretes. Bajo la
direccin de la parte a la que asiste podr concluir sobre la prueba pericial.
Cuando resulte necesario el fiscal de la IPP dispondr la realizacin de un perito y fijara los puntos
sobre los cuales versara la misma. Se designara el perito conforme al art.183; se notificara la
designacin a las partes, quienes cuentan con 3 das para oponer la recusacin fundada (art.186). En
caso de producirse lo anterior se formara un incidente, si es durante la IPP ser resuelto. Sin perjuicio
de ello, la parte podr solicitar un nuevo peritaje durante el debate debiendo introducir la cuestin
durante el procedimiento intermedio. Puede tomarse en ocasin de audiencia preliminar como tmb
durante el mismo debate.
Quedando firme la designacin del perito se notificara a las partes con la orden de realizacin, los
puntos sobre los que versa y la fecha de la misma, la cual debe ser dispuesta teniendo en cuenta los
trminos para formular objeciones y proponer peritos de parte.
Dentro de los 3 das de la notificacin las partes pueden:
- Proponer otro perito que dictamine junto con el ya designado; denominados consultores tcnicos
quedando su remuneracin a cargo de la parte q lo propuso.
- Proponer otros puntos de pericia bajo sancin de inadmisibilidad
- Objetar los puntos admitidos por haber sido propuestos por otra parte
- Designar un asesor tcnico para que lo asista en las operaciones tcnicas o periciales
hacindolo saber al fiscal o al rgano jurisdiccional
El fiscal o el org. Jurisdiccional resolver los pedidos efectuados por las partes (caso 2y3) y se realizara
la pericia conforme a los art.188 y 189.
En caso que el informe sea considerado dudoso el fiscal podr designar nuevo perito (art.190)
Asesor tcnico: No todos los ordenamientos contemplan esta figura el CPCC los denomina consultor
tcnico. No es necesario que estos acepten el cargo; no pueden ser recusados ni emitirn dictamen.
Solo podr acompaar a la parte con quien colabora y auxiliarla en sus actos; solo bajo la autorizacin
de esta podr emitir una conclusin sobre la prueba pericial.
ART. 188. Ejecucin. El tribunal resolver todas las cuestiones que se planteen.
Los peritos practicarn juntos el examen, siempre que sea posible; las partes y sus asesores tcnicos
podrn asistir a l y solicitar las aclaraciones pertinentes, debiendo retirarse cuando los peritos
comiencen la deliberacin.
Si algn perito, por negligencia o causa grave no concurre a realizar las operaciones periciales dentro
del plazo otorgado, se ordenar su sustitucin.
Una vez planteadas todas las objeciones relativa a los puntos periciales, el fiscal deber pronunciarse
sobre las observaciones que se hubieran formulado, pudiendo las partes acudir al mecanismo de
reclamo ministerial (art.286)
Luego de ellos, el peritaje debe ser llevado a cabo de modo conjunto, siempre que fuere posible,
pudiendo concurrir las partes con sus respectivos asesores y solicitar las aclaraciones que fueren
pertinentes, cuando comience la deliberacin, nicamente pueden asistir a la misma los peritos,
debiendo retirarse las partes.
Se habilita la sustitucin del perito moroso o que no hubiere concurrido a realizar las labores periciales
dentro del plazo otorgado.
ART. 189. Dictamen pericial. El dictamen ser fundado y contendr una relacin detallada, clara y
precisa: de las operaciones practicadas y sus resultados, las observaciones de las partes o de sus
asesores tcnicos y las conclusiones que se formulen respecto de cada tema estudiado.
Los peritos podrn dictaminar por separado cuando exista disparidad de opiniones entre ellos.
El dictamen se presentar por escrito, firmado y fechado, sin perjuicio del informe oral en las audiencias.
El perito deber detallar con precisin las actividades realizadas, los resultados obtenidos, etc. volcados
en una opinin final; muchas veces no arriban a conclusiones univocas, la ley admite que se presenten
por separado para que se presenten al proceso como pruebas.
El perito solo actuara bajo encargo judicial, nunca espontneamente, ni tmp podr pronunciarse sobre
puntos que no hayan sido previamente autorizados judicialmente.
El dictamen pericial no obliga al juez, quien debe someter dicho elemento de juicio a su consideracin,
es as que en la medida que funde debidamente los motivos por los que disiente con el perito, el tribunal
podr desistir de la medida. Aunque carece de sentido convocar a un experto que emita su parecer
tcnico y luego prescindir de est sin exponer las razones de tal solucin.
ART. 190. Peritos nuevos. Cuando los informes sean dudosos, insuficientes o contradictorios, a pedido
de parte el Tribunal podr nombrar uno o ms peritos nuevos, segn la importancia del caso, para que
lo examinen y amplen o, si es factible y necesario, realicen otra vez la pericia.
La norma, establece que en caso de que se considere, el dictamen, como dudoso, insuficiente o
contradictorio pueden darse 3 posibilidades:
- Que se practique una nueva pericia
- Que se ampli la ya realizada
- Que se examine la misma.
Si la pericia se realizo durante la IPP, la parte podr efectuar el planteo de nuevo peritaje al fiscal.
La ampliacin, revisin o nueva pericia quedara librado a la voluntad de quien tenga la facultad
decisoria de hacer lugar o no a lo peticionado segn la importancia del caso.
El artculo no es taxativo, por lo que la renovacin o ampliacin pericial se impondr siempre que se
entienda que ello aporta al esclarecimiento de los hechos bajo investigacin.
ART. 191. Auxilio judicial. Se podr ordenar la presentacin o el secuestro de cosas y documentos, y la
comparecencia de personas, si es necesario para llevar a cabo las operaciones periciales. Tambin se
podr requerir al imputado y a otras personas que confeccionen un cuerpo de escritura, graben su voz o
lleven a cabo operaciones semejantes.
Cuando la operacin slo pueda ser ejecutada voluntariamente por la persona requerida y ella rehse
colaborar, se dejar constancia de su negativa y se dispondr lo necesario para suplir esa falta de
colaboracin.
Norma bajo comentario precisa que para poder ejecutar todas las actividades ligadas a la pericia
ordenada puede disponerse la presentacin de documentos, objetos o personas e incluso disponer
medidas coactivas (utilizando la fuerza pblica)
La segunda parte establece la receptacin de cuerpos de escritura, grabaciones, filmaciones, etc., por
parte del imputado o terceros.
En el caso del imputado, por la garanta que prohbe la autoincriminacin, debe prestar consentimiento
para la aplicacin de la medida. En caso de negativa, se procurara obtener el material que posibilite el
peritaje por cualquier otro medio.
Caso de terceros, puede intimrselos a que presten la debida colaboracin, bajo apercibimiento de
incurrir en el delito de incumplimiento de los deberes procesales.
ART. 192. Traductores e intrpretes. En lo relativo a traductores e intrpretes, regirn analgicamente
las disposiciones precedentes.
Cuando se objete la idoneidad o cualquier otra cuestin relacionada con la labor de un traductor o
interprete, debe ser efectuada antes de la audiencia en la q dichos auxiliares intervengan o en el
transcurso de la misma, a los efectos de poder reiniciar o renovar el acto sin mayores dilaciones.
Debe recordarse adems que cuando se presenten documentos en idioma extranjero la parte
acompaara la correspondiente traduccin efectuada por traductor publico matriculado y si ello no
hubiere ocurrido y vencieron los plazo legales, dicha labor se llevara a cabo por quien designe el
tribunal o la fiscala interviniente, a costas del oferente.
ART. 193. Instituciones. Cuando el peritaje se encomiende a una institucin cientfica o tcnica y en las
operaciones deban intervenir distintos peritos o equipos de trabajo, se podr elaborar un nico informe
bajo la responsabilidad de quien dirija los trabajos conjuntos, debiendo el mismo ser suscripto por todos
los intervinientes.
El precepto alude a someter la labor pericial a un organismo de investigacin. En este caso se aplican
las mismas disposiciones que para los peritos individuales, con la nica salvedad de que el dictamen (al
que llegaron los profesionales de manera simultnea o sucesiva como un equipo de trabajo) debe ser
suscripto por todos ellos. Si internamente el grupo esta subordinado por uno de los integrantes, debe
hacerse constar.
CPPN
CAPITULO V Peritos
Art. 253. Facultad de ordenar las pericias - El juez podr ordenar pericias siempre que para conocer
o apreciar algn hecho o circunstancia pertinente a la causa, sean necesarios o convenientes
conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o tcnica.
Art. 254. Calidad habilitante- Los peritos debern tener ttulo de tales en la materia a que pertenezca
el punto sobre el que han de expedirse y estar inscriptos en las listas formadas por el rgano judicial
competente. Si no estuviere reglamentada la profesin, o no hubiere peritos diplomados o inscriptos,
deber designarse a persona de conocimiento o prctica reconocidos.
Art. 255. Incapacidad e incompatibilidad - No podrn ser peritos: los incapaces; los que deban o
puedan abstenerse de declarar como testigos o que hayan sido citados como tales en la causa; los que
hubieren sido eliminados del registro respectivo por sancin; los condenados o inhabilitados.
Art. 256. Excusacin y recusacin- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, son causas
legales de excusacin y recusacin de los peritos las establecidas para los jueces.
El incidente ser resuelto por el juez, odo el interesado y previa averiguacin sumaria, sin recurso
alguno.
Art. 257. Obligatoriedad del cargo- El designado como perito tendr el deber de aceptar y
desempear fielmente el cargo, salvo que tuviere un grave impedimento. En este caso, deber ponerlo
en conocimiento del juez, al ser notificado de la designacin.
Si no acudiere a la citacin o no presentare el informe a debido tiempo, sin causa justificada, incurrir en
las responsabilidades sealadas para los testigos por los artculos 154 y 247.
Los peritos no oficiales aceptarn el cargo bajo juramento.
Art. 258. Nombramiento y notificacin - El juez designar de oficio a un perito, salvo que considere
indispensable que sean ms. Lo har entre los que tengan el carcter de peritos oficiales; si no los
hubiere, entre los funcionarios pblicos que, en razn de su ttulo profesional o de su competencia, se
encuentren habilitados para emitir dictamen acerca del hecho o circunstancia que se quiere establecer.
Notificar esta resolucin al ministerio fiscal, a la parte querellante y a los defensores antes que se
inicien las operaciones periciales, bajo pena de nulidad, a menos que haya suma urgencia o que la
indagacin sea extremadamente simple.
En estos casos, bajo la misma sancin, se les notificar que se realiz la pericia, que puedan hacer
examinar sus resultados por medio de otro perito y pedir, si fuere posible, su reproduccin.
Art. 259. Facultad de proponer- En el trmino de tres (3) das, a contar de las respectivas
notificaciones previstas en el artculo anterior, cada parte podr proponer, a su costa, otro perito
legalmente habilitado, conforme a lo dispuesto en el artculo 254.
Art. 260. Directivas- El juez dirigir la pericia, formular concretamente las cuestiones a elucidar, fijar
el plazo en que ha de expedirse el perito y, si lo juzgare conveniente, asistir a las operaciones.
Podr igualmente autorizar al perito para examinar las actuaciones o para asistir a determinados actos
procesales.
Art. 261. Conservacin de objetos - Tanto el juez como los peritos procurarn que las cosas a
examinar sean en lo posible conservadas, de modo que la pericia pueda repetirse.
Si fuere necesario destruir o alterar los objetos analizados o hubiere discrepancias sobre el modo de
conducir las operaciones, los peritos debern informar al juez antes de proceder.
Art. 262. Ejecucin. Peritos nuevos- Los peritos practicarn unidos el examen, deliberarn en sesin
secreta, a la que slo podr asistir el juez, y si estuvieren de acuerdo redactarn su informe en comn.
En caso contrario, harn por separado sus respectivos dictmenes.
Si los informes discreparen fundamentalmente, el juez podr nombrar ms peritos, segn la importancia
del caso, para que los examinen e informen sobre su mrito o, si fuere factible y necesario, realicen otra
vez la pericia.
Art. 263. Dictamen y apreciacin- El dictamen pericial podr expedirse por informe escrito o hacerse
constar en acta y comprender, en cuanto fuere posible:
1) La descripcin de las personas, lugares, cosas o hechos examinados en las condiciones en que
hubieren sido hallados.
2) Una relacin detallada de todas las operaciones practicadas y sus resultados.
3) Las conclusiones que formulen los peritos conforme a los principios de su ciencia, arte o tcnica.
4) Lugar y fecha en que se practicaron las operaciones. El juez valorar la pericia de acuerdo con las
reglas de la sana crtica.
Art. 264. Autopsia necesaria- En todo caso de muerte violenta o sospechosa de criminalidad se
ordenar la autopsia, salvo que por la inspeccin exterior resultare evidente la causa de la muerte.
Art. 265. Cotejo de documentos - Cuando se trate de examinar o cotejar algn documento, el juez
ordenar la presentacin de las escrituras de comparacin, pudiendo utilizarse escritos privados si no
hubiere dudas sobre su autenticidad. Para la obtencin de estos escritos podr disponer el secuestro,
salvo que su tenedor sea una persona hubiere dudas sobre su autenticidad. Para la obtencin de estos
escritos podr disponer el secuestro, salvo que su tenedor sea una persona que deba o pueda
abstenerse de declarar como testigo.
El juez podr disponer tambin que alguna de las partes forme cuerpo de la escritura. De la negativa se
dejar constancia.
Art. 266. Reserva y sanciones - El perito deber guardar reserva de todo cuanto conociere con motivo
de su actuacin.
El juez podr corregir con medidas disciplinarias la negligencia, inconducta o mal desempeo de los
peritos y an sustituirlos sin perjuicio de las responsabilidades penales que puedan corresponder.
Art. 267. Honorarios - Los peritos nombrados de oficio o a pedido del ministerio pblico tendrn
derecho a cobrar honorarios, a menos que tengan sueldo por cargos oficiales desempeados en virtud
de conocimientos especficos en la ciencia, arte o tcnica que la pericia requiera.
El perito nombrado a peticin de parte podr cobrarlos siempre, directamente a sta o al condenado en
costas.
CPPN
CAPITULO VI Intrpretes
Designacin
Art. 268. - El juez nombrar un intrprete cuando fuere necesario traducir documentos o declaraciones
que, respectivamente, se encuentren o deban producirse en idioma distinto al nacional, aun cuando
tenga conocimiento personal de aqul.
El declarante podr escribir su declaracin, la que se agregar al acta junto con la traduccin.
Normas aplicables
Art. 269. - En cuanto a la capacidad para ser intrprete, incompatibilidad, excusacin, recusacin,
derechos y deberes, trminos, reserva y sanciones disciplinarias, regirn las disposiciones relativas a
los peritos.
EL RECONOCIMIENTO
Por l un concreto rgano de prueba introduce el conocimiento que tiene de una persona o cosa
mediante una manifestacin asertiva, identificndola entre otras semejantes.
Para establecer que quien menciona o de algn modo alude a determinada persona
efectivamente la conoce o la ha visto con anterioridad.
El imputado no podr negarse a actuar como objeto de reconocimiento, puesto que ms all de este
tipo de actos procesales, el imputado no es sujeto sino objeto de prueba.
ART. 195. Interrogatorio previo. Antes del reconocimiento, y previo juramento o promesa de decir
verdad, a excepcin del imputado, quien haya de practicarlo ser interrogado para que describa a la
persona de que se trata, y para que diga si la conoce o si con anterioridad la ha visto personalmente o
en imagen.
El interrogatorio previo versa sobre datos fisonmicos que debe aportar quien va a practicar la medida
en relacin a la persona a reconocer. Deber deponer si ha visto con anterioridad personalmente o en
imgenes a la persona a reconocer.
No solo para este medio probatorio sino para cualquier otro que requiera recuerdos vvidos, existe la
posibilidad del anticipo jurisdiccional de prueba durante el procedimiento intermedio, e incluso, aunque
excepcionalmente en cualquier momento de la IPP.
ART. 196. Forma del reconocimiento. Despus del interrogatorio se compondr una fila de personas con
otras tres o ms que tengan semejanzas exteriores con la que debe ser reconocida, y sta elegir su
colocacin entre aquellas.
Si se procurara individualizar a una persona a la que se indica como perteneciente a un grupo
determinado en cuanto a la identidad de sus componentes, podrn formarse filas de no menos de
cuatro integrantes slo con los componentes de ese grupo.
En uno u otro caso, quienes fueran objeto de la diligencia, no podrn negarse a su realizacin y debern
comparecer, en cuanto fuera posible, en las mismas condiciones en que pudieron ser vistos por quien
practicar el reconocimiento, a cuyo fin se les impedir que recurran a cualquier alteracin en el fsico o
la vestimenta.
En presencia de la fila o desde un punto en que no pueda ser visto, segn se estimara oportuno, el
deponente manifestar si all se encuentra la persona a la que haya hecho referencia, invitndoselo a
que en caso afirmativo la designe clara y precisamente.
La diligencia se har constar en acta, donde se consignarn todas las circunstancias tiles, incluso el
nombre y domicilio de los que hubieran formado la fila, salvo que se practicara durante el debate.
En el primer prrafo alude al nmero mnimo de integrantes de la rueda, los mismos debern ser
parecidos a la persona a reconocer.
En el segundo prrafo se contempla la alternativa de que la persona a reconocer pertenezca a un
determinado grupo, ya se tnico, cultural o religioso (ej: tribus urbanas: punks, heavys, darks, goticos)
con lo cual la rueda deber ponerse con integrantes cuyos rasgos sean semejantes.
La norma continua refiriendo a la imposibilidad de negarse a integrar la rueda, quienes lo intenten, hay q
diferenciar, si fuere el imputado, se tomara como un indicio en su contra ;y en el caso que sea otro
integrante de la rueda, podra encuadrar dentro del tipo penal de incumplimiento de deberes procesales.
El cuarto prrafo versa sobre la manifestacin del reconociente y quien realiza esta medida deber
transcribir textualmente lo expresado por el prenombrado, sin efectuar estimaciones subjetivas.
Tampoco se admitirn modificaciones por parte del reconociente, mediando cierto intervalo posterior al
acto.
En la parte final establece los componentes que debe reunir el acta: lugar, fecha, identificacin de todos
los intervinientes y partes asistentes, resultado de la medida...etc.
ART. 197. Pluralidad de reconocimientos. Cuando varias personas deban reconocer a una, cada
reconocimiento se practicar separadamente sin que aqullas se comuniquen entre s, pero en la
Investigacin Penal Preparatoria podr labrarse una sola acta.
Cuando fueran varias las personas a las que una deba identificar, el reconocimiento de todas podr
efectuarse en un solo acto.
En caso de que una persona deba reconocer varias, pudiendo llevarse a cabo un reconocimiento global
debe respetarse el quantum (3 integrantes x cada persona a reconocer). Es aconsejable prescindir de
est, y realizar tantos reconocimientos como personas deban ser reconocidas.
ART. 198. Reconocimiento por fotografa. Cuando no fuera posible realizar el reconocimiento de una
persona en la forma prevista por los artculos anteriores, podr exhibirse su fotografa o video-imagen
junto con otras semejantes de distintas personas a quien deba efectuar el reconocimiento,
observndose en lo dems, las reglas precedentes.
El ordenamiento anterior refera que dicha medida proceda cuando la persona a reconocer no estaba
presente o no poda ser habida; la nueva ley menciona que se llevara a cabo cuando no fuere posible el
reconocimiento en la forma prevista por los artculos anteriores, quedando incluidos los supuestos de
los artculos 194 y 196.
ART. 199. Reconocimiento o exhibiciones fotogrficas. Prohibicin. Las autoridades prevencionales se
abstendrn de practicar reconocimiento o exhibiciones fotogrficas respecto a personas sobre las que
existan sospechas; en este caso, si la misma no pudiere ser habida, a travs de la oficina tcnica
respectiva se elaborar un cuadernillo de fotos que ser remitido al Fiscal para que, en su caso,
proceda segn el Artculo 194.
ART. 200. Reconocimiento o exhibiciones fotogrficas. Procedencia. El preventor podr mostrar a las
vctimas o testigos lbumes de personas cuando se procure la individualizacin de personas
desconocidas o sobre las que no existan sospechas, de la siguiente manera:
1) la diligencia deber cumplimentarse con las formalidades establecidas en este captulo.
El acta adems contendr lugar, fecha y hora, identificacin de la persona que intervenga, la
individualizacin y conformacin de los lbumes mostrados, las precisas palabras de quien practica la
medida y cualquier circunstancia til;
2) si la exhibicin fotogrfica brindare resultados positivos se remitir al Fiscal, junto al acta respectiva,
una copia de la fotografa sealada y, al menos, de otras cuatro inmediatas que compongan el lbum
correspondiente;
3) ser considerada falta grave, cualquier sealizacin de fotografas y exhibicin deliberada y en fraude
a la ley por el preventor.
ART. 201. Otras medidas de reconocimiento. Cuando el que haya de practicar la medida manifestara
que desconoce la fisonoma de la persona a reconocerse, por imposibilidad fsica, visual o cualquier
motivo distinto, pero que posee otros datos tiles, como la voz, marcas, seas u otras circunstancias
particulares para su individualizacin, se proceder en cada caso a arbitrar la forma de realizarse el
acto, respetndose en lo posible las pautas precedentes.
Despus del reconocimiento tradicional (visual) sigue el auditivo, en especial el de voces, el que para
cierta doctrina deber ser considerado como una verdadera pericia. Pero la eficacia probatoria es
relativa dadas las dificultades en torno a las posibilidades y la necesidad de ltimas tecnologas para su
contemplacin, por lo tanto se le da un valor indicativo
ART. 202. Reconocimiento de cosas. Antes del reconocimiento de una cosa, se invitar a la persona
que deba verificarlo, a que la describa. En lo dems y en cuanto fuera posible, regirn las reglas que
anteceden.
Cosa: incluye las cosas muebles o inmuebles, animadas (animales), o inanimadas (cosa materiales).
Estas formas de reconocimiento prcticamente desaparecieron como tal
ART. 203. Procedencia del careo. Podr ordenarse el careo de personas que en sus declaraciones
hubieran discrepado sobre hechos o circunstancias importantes, pero el imputado no ser obligado a
carearse.
Para que no sea invalidado, en el careo del imputado debern observarse los requisitos previstos para
su declaracin.
Careo: consiste en la contraposicin en una audiencia de dos o mas personas cuyos dichos sobre un
mismo hecho se contradicen abiertamente. Requiere enfrentamiento de quienes van a intervenir en el
acto y un desacuerdo contundente (una contradiccin)
Pueden Practicarse careos: a) Victimas; b) Victima y testigos; c) victima e imputado; d) testigos; e)
testigos e imputados; f) Imputados:
El imputado no est obligado a carearse, el careo en cuanto a estos es concebido como una extensin
de su declaracin por lo que necesariamente debe estar presente el defensor
El resto de los sujetos deben prestar juramento y ante la incomparencia de un testigo o la negativa a
carearse lo hacen incurrir en delito de falso testimonio o incumplimiento de los deberes procesales.
ART. 204. Forma del careo. El careo se verificar entre dos personas. Para efectuarlo se leern, en lo
pertinente, las declaraciones que se reputen contradictorias. Se llamar la atencin a los careados
sobre las discrepancias a fin de que se reconvengan o traten de ponerse de acuerdo.
Se leen las declaraciones que prestaron las personas intervinientes, aunque por razones de practicidad
pueden extraerse las partes pertinentes de las mismas, o directamente explicar a los careados sus
contradicciones, para que se pongan de acuerdo o aclaren lo que estimen pertinente
Las contradicciones deben tener cierta entidad y vinculadas con los hechos bajo investigacin.
Suele practicarse en los primeros momentos del proceso por lo que usualmente lo dispondr el fiscal de
la IPP o tambin suele llevarse a cabo a instancia de parte. Primeramente se dejara constancia de los
dichos o acuerdos a que arribaron las partes, se dispondr el cierre del acto sin que se asentaran
apreciaciones personales, las que sern tenidas como no escritas, pudiendo ordenarse que sean
testadas, si no originan directamente la invalidacin de la totalidad del acto.
En los careos est prohibido ampliar la imputacin de los hechos.
CPPN
CAPITULO VII Reconocimientos
Art. 270. Casos - El juez podr ordenar que se practique el reconocimiento de una persona, para
identificarla o establecer que quien la menciona o alude, efectivamente la conoce o la ha visto.
El reconocimiento se efectuar por medios tcnicos, por testigos o cualquier otro, inmediatamente de
ser posible, bajo apercibimiento de ser sancionado el rgano judicial que as no lo hiciere.
Art. 271. Interrogatorio previo - Antes del reconocimiento, quien haya de practicarlo ser interrogado
para que describa a la persona de que se trata y para que diga si antes de ese acto la ha conocido o
visto personalmente o en imagen.
El declarante prestar juramento, a excepcin del imputado.
Art. 272. Forma- La diligencia de reconocimiento se practicar enseguida del interrogatorio poniendo a
la vista del que haya de verificarlo, junto con otras dos o ms personas de condiciones exteriores
semejantes, a la que deba ser identificada o reconocida, quien elegir colocacin en la rueda.
En presencia de todas ellas, o desde donde no pueda ser visto, segn el juez lo estime oportuno, el que
deba practicar el reconocimiento manifestar si se encuentra en la rueda la persona a la que haya
hecho referencia, invitndoselo a que, en caso afirmativo, la designe clara y precisamente y manifieste
las diferencias y semejanzas que observare entre su estado actual y el que presentaba en la poca a
que se refiere su declaracin. La diligencia se har constar en acta, donde se consignarn todas las
circunstancias tiles, inclusive el nombre y el domicilio de los que hubieren formado la rueda.
Art. 273. Pluralidad de reconocimiento - Cuando varias personas deban identificar o reconocer a una,
cada reconocimiento se practicar separadamente sin que aqullas se comuniquen entre s, pero podr
labrarse una sola acta. Cuando sean varias las personas a las que una deba identificar o reconocer,
podr hacerse el reconocimiento de todas en un solo acto.
Art. 274. Reconocimiento por fotografa - Cuando sea necesario identificar o reconocer a una
persona que no estuviere presente y no pudiere ser habida, y de la que se tuvieren fotografas, se les
presentarn stas, con otras semejantes de distintas personas, al que debe efectuar el reconocimiento.
En lo dems, se observarn las disposiciones precedentes.
Art. 275. Reconocimiento de cosas - Antes del reconocimiento de una cosa el juez invitar a la
persona que deba efectuarlo a que la describa.
En lo dems y en cuanto fuere posible, regirn las reglas que anteceden.
CAPITULO VIII Careos
Art. 276. Procedencia - El juez podr ordenar el careo de personas que en sus declaraciones hubieren
discrepado sobre hechos o circunstancias importantes, o cuando lo estime de utilidad. El imputado
podr tambin solicitarlo, pero no podr ser obligado a carearse.
Art. 277. Juramento- Los que hubieren de ser careados prestarn juramento antes del acto, bajo pena
de nulidad, a excepcin del imputado.
Art. 278. Forma- El careo se verificar por regla general entre dos personas. Al del imputado podr
asistir su defensor.
Para efectuarlo se leern, en lo pertinente, las declaraciones que se reputen contradictorias y se llamar
la atencin de los careados sobre las discrepancias, a fin de que se reconvengan o traten de ponerse
de acuerdo. De la ratificacin o rectificacin que resulte se dejar constancia, as como de las
reconvenciones que se hagan los careados y de cuanto en el acto ocurra; pero no se har referencia a
las impresiones del juez acerca de la actitud de los careados.
EL DOCUMENTO
Es toda atestacin por la que se expresa algo referente a un hecho o actos capaz de producir efectos
jurdicos.
Puede referirse al hecho mismo o a una circunstancia de l, o contener en su materialidad rastros del
delito en cuyo caso acta como objeto de otro medio, no obstante ser en s mismo un medio en su
aspecto formal.
Se recibe con la agregacin del documento a los autos y noticia a las partes, con su confeccin cuando
es acta del proceso, o con su lectura en el debate oral.
Pero con respecto a los documentos privados (extra-procesales) si bien se agregan a autos, su
contenido no ingresa como elemento de conviccin en el proceso hasta que no sean reconocidos o
tenidos como autnticos; y esto traslada el caso a otro medio de prueba: testimonial, confesin o
peritacin, no obstante lo que se introduce al proceso es lo documentado.
EL INFORME PROBATORIO
El rgano es el informante (ente pblico) y el elemento de conviccin, lo informado.
El informante se limita a contestar lo que se le pide (generalmente por oficio) sobre algo que est a su
alcance por la observacin de elementos que conserva o custodia en razn de su actividad o funciones.
El informe es una aseveracin acerca de la prueba del objeto que se quiere conocer sin que deba
agregarse apreciacin personal alguna.
Secuestro
CPPN
CAPITULO III Secuestro
Art. 231. Orden de secuestro - El juez podr disponer el secuestro de las cosas relacionadas con el
delito, las sujetas a decomiso o aquellas que puedan servir como medios de prueba.
Sin embargo, esta medida ser dispuesta y cumplida por los funcionarios de la polica o de las fuerzas
de seguridad, cuando el hallazgo de esas cosas fuera resultado de un allanamiento o de una requisa
personal o inspeccin en los trminos del artculo 230 bis, dejando, constancia de ello en el acta
respectiva y dando cuenta inmediata del procedimiento realizado al juez o al fiscal intervinientes.
Art. 232. Orden de presentacin- En lugar de disponer el secuestro el juez podr ordenar, cuando
fuere oportuno, la presentacin de los sujetos o documentos a que se refiere el artculo anterior; pero
esta orden no podr dirigirse a las personas que puedan o deban abstenerse de declarar como testigos
por razn de parentesco, secreto profesional o de Estado.
Art. 233. Custodia del objeto secuestrado- Los efectos secuestrados sern inventariados y puestos,
bajo segura custodia, a disposicin del tribunal. En caso necesario podr disponerse su depsito.
El juez podr ordenar la obtencin de copias o reproducciones de las cosas secuestradas cuando stas
puedan desaparecer, alterarse, sean de difcil custodia o convenga as a la instruccin.
Las cosas secuestradas sern aseguradas con el sello del tribunal y con la firma del juez y secretario,
debindose firmar los documentos en cada una de sus hojas.
Si fuere necesario remover los sellos, se verificar previamente su identidad e integridad. Concluido el
acto, aqullos sern repuestos y de todo se dejar constancia.
Art. 234. Intercepcin de correspondencia- Siempre que lo considere til para la comprobacin del
delito el juez podr ordenar, mediante auto fundado, la intercepcin y el secuestro de la
correspondencia postal o telegrfica o de todo otro efecto remitido por el imputado o destinado a ste,
aunque sea bajo nombre supuesto.
Art. 235. Apertura y examen de correspondencia. Secuestro - Recibida la correspondencia o los
efectos interceptados, el juez proceder a su apertura en presencia del secretario, hacindolo constar
en acta. Examinar los objetos y leer, por s, el contenido de la correspondencia.
Si tuvieren relacin con el proceso, ordenar el secuestro; en caso contrario, mantendr en reserva su
contenido y dispondr la entrega al destinatario, a sus representantes o parientes prximos, bajo
constancia.
Art. 236. Intervencin de comunicaciones telefnicas - El juez podr ordenar, mediante auto
fundado, la intervencin de comunicaciones telefnicas o cualquier otro medio de comunicacin del
imputado, para impedirlas o conocerlas.
Bajo las mismas condiciones, el Juez podr ordenar tambin la obtencin de los registros que hubiere
de las comunicaciones del imputado o de quienes se comunicaran con l.
En las causas en que se investigue alguno de los delitos previstos en los artculos 142 bis y 170 del
CODIGO PENAL DE LA NACION, o que tramiten en forma conexa con aqullas, cuando existiese
peligro en la demora, debidamente justificado, dichas facultades podrn ser ejercidas por el
representante del MINISTERIO PUBLICO FISCAL, mediante auto fundado, con inmediata comunicacin
al Juez, quien deber convalidarla en el trmino improrrogable de veinticuatro horas, bajo pena de
nulidad del acto y consecuente ineficacia de la prueba introducida a partir de l.
Art. 237. Documentos excluidos de secuestro- No podrn secuestrarse las cartas o documentos que
se enven o entreguen a defensores para el desempeo de su cargo.
Art. 238. Devolucin - Los objetos secuestrados que no estn sometidos a la confiscacin, restitucin,
o embargo, sern devueltos tan pronto como no sean necesarios, a la persona de cuyo poder se
sacaron. Esta devolucin podr ordenarse provisionalmente en calidad de depsito, e imponerse al
poseedor la obligacin de exhibirlos cada vez que le sea requerido. Los efectos sustrados sern
devueltos, en las mismas condiciones, al damnificado, salvo que se oponga a ello el poseedor de buena
fe de cuyo poder hubieran sido secuestrados. Cuando se trate de automotores, se aplicar lo dispuesto
por el artculo 10 ter de la Ley 20.785.
Art. 238 Bis. Reintegro de inmuebles - En las causas por infraccin al artculo 181 del Cdigo Penal,
en cualquier estado del proceso y aun sin dictado de auto de procesamiento, el juez, a pedido del
damnificado, podr disponer provisionalmente el inmediato reintegro de la posesin o tenencia del
inmueble, cuando el derecho invocado por el damnificado fuere verosmil. El juez, podr fijar una
caucin si lo considerare necesario.
SEMANA XII
LA LIBERTAD DEL IMPUTADO
I.
INTRODUCCION Y PRESENTACION DEL PROBLEMA
La libertad el imputado es uno de los terrenos ms conflictivos, mxime en sistemas como el nuestro,
donde la CN garantiza el estado de inocencia.
Pensar que una persona goza de ese estado, estando privada de su libertad, resulta una insalvable
contradiccin. Si bien es cierto que una persona es necesariamente reconocida como inocente por la
ley, hasta que una sentencia firme lo contradiga, tambin es cierto que los juicios no duran un segundo.
Son tan malos los procesos que se alongan innecesariamente, como los que no se toman su debido
tiempo. Ante el inevitable tiempo de los juicios, dos aspectos se deben defender: el necesario estado de
inocencia, y la realizacin del proceso como forma respetuosa de la dignidad humana de administrar
justicia, con la demora razonable que ste demanda.
II.
SOLUCION DEL PROBLEMA
A) Descartar el adelanto de pena: es absolutamente inconstitucional. No se puede adelantar la
pena para satisfacer legtimas demandas de la sociedad, de ser as, se controvierte el principio
constitucional de inocencia.
CAFFERATA NORES: la privacin de libertad antes de la sentencia condenatoria tiene siempre un
sabor a pena anticipada.
B) Facultar al Estado para que cumpla sus deberes: el Estado debe contar con todos los elementos
necesarios para cumplir con su tarea fundamental del investigar y juzgar, para afianzar la
justicia. En un sistema como el nuestro, en que se entiende prohibido el juicio penal en rebelda,
as como el Estado tiene el deber de juzgar, el imputado puede neutralizarlo simplemente
sustrayndose del juicio en su contra. De aceptarse el juicio en rebelda, la sustraccin o no del
imputado del proceso, traera consecuencias para l y no para la funcin de juzgar del Estado,
porque la va a poder cumplir igual.
Hay una mxima que establece que cuando alguien tiene un deber, debe contar con todas las
facultades necesarias para su cumplimiento. Por lo tanto, si ese deber puede verse perjudicado,
necesariamente tiene que ir anexa a esa funcin la facultad de tomar medidas necesarias para que ello
no ocurra, llamado poder de arresto.
La detencin previa a la condena debe respetar un doble lmite:
-negativo: no puede ser pena
-positivo: ser imprescindible para cautelar el desarrollo del proceso.
III.
EL CARCTER CAUTELAR DE LAS MEDIDAS DE COERCION
Para ser cautelar (no es pena), debe cumplir con los requisitos establecidos por el legislador:
1. Apariencia de responsabilidad: previamente debe haber una valoracin probatoria de los
elementos recogidos en la causa. Esta apariencia debe ser proporcional a la gravedad de la
medida.
2. Peligrosidad procesal (peligro en la demora): existir peligro en que se frustre el juicio o la
sentencia, por las conductas del imputado perturbando la investigacin, o que paralice el
proceso o el cumplimiento de la condena sustrayndose a la accin de la justicia.
El imputado en libertad, se convierte en un peligro para su enjuiciamiento.
Desde la ptica constitucional, solo se justifica la perdida de libertad de un imputado por la peligrosidad
procesal, descalificando totalmente la aplicacin de medidas de coercin por la peligrosidad social (que
contine cometiendo delitos), porque en este caso sera un anticipo de pena violndose el principio de
inocencia y de juicio previo de la CN.
Dos formas de saber cundo el imputado ser peligroso procesalmente:
a- Por el legislador: de manera general y abstracta, construyendo una hiptesis a partir del
anlisis de la realidad (falta de arraigo, gravedad de la pena en expectativa, antecedentes,
etc.)
b- Por el juez: de manera particular y concreta, analizando las particularidades del caso a
resolver. Tradicionalmente los cdigos tenan una combinacin de ambas.
Puede ser que la presuncin del legislador (a) sea iure et de iure, y por lo tanto el juez no puede
apartarse a pesar de tener pruebas que contradigan esa presuncin. Constituye un obstculo insalvable
la libertad del imputado.
Por el contrario, ha sido frecuentemente consagrada la posibilidad de que el juez de acuerdo al caso, y
a pesar de que segn el legislador NO haya peligrosidad, entienda que ella si exista, y por tal motivo
prive de libertad (art. 319 Cdigo Nacional).
En estos modelos la presuncin de peligrosidad del legislador es iure et de iure, y la presuncin de falta
de peligrosidad es iure tantum.
Esta situacin cambia cuando se permite al juez que, en todos los casos, pueda dejar de lado el criterio
establecido por el legislador, convirtiendo la presuncin iure et de iure en iure tantum.
3. Proporcionalidad: entre la cautela y lo cautelado. Ante una pena en expectativa que no implique
perdida de libertad (multa, inhabilitacin) se aplique una medida de coercin personal, porque
sera ms gravosa la cautela que lo cautelado.
Por igual motivo, una detencin cautelar, no debe prolongarse ms all de la pena privativa de libertad
realmente aplicable.
4. Indemnizacin: en materia penal, las medidas de coercin cautelar, son promovidas por el
Estado, y como se lo presume solvente, no se le puede exigir contracautela. Ello no significa
descartar la obligacin de indemnizar si fueron aplicadas sin derecho y produjeron dao. Es
innegable la responsabilidad del Estado de indemnizar cuando la privacin de libertad resulto
intil porque el imputado fue sobresedo o absuelto. Algunos sostienen que la base de esa
responsabilidad es la eventual arbitrariedad en la privacin de libertad (vicios in procedendo),
quedando marginados de la reparacin los casos de absolucin o sobreseimiento en un proceso
tramitado regularmente.
Considero que la responsabilidad del Estado debe estar fundamentada en relacin a la responsabilidad
que tiene de indemnizar el valor de los bienes que expropia.
La CN reconoce el derecho de propiedad, pero a veces, en aras del inters pblico hay que sacrificar
ese derecho, siendo indemnizado (a diferencia de la confiscacin que est prohibida). Se debe aplicar
igual criterio a la restriccin de la libertad, impuesta para el logro del bien comn.
En nuestro sistema, si la persona luego resulta condenada, el Estado le reconocer el tiempo de
encierro sufrido (el encierro durante la vigencia del estado de inocencia resulta indemnizatorio). No
quiere decir que cumpli el fin de la pena, la prisin preventiva, porque son sometidos a rgimen distinto
de los condenados, por el estado de inocencia.
Puede resultar un efecto perjudicial para el juez, la existencia de prisin preventiva al momento de fallar,
pudiendo incidir tanto en la decisin como en la determinacin de la pena (presin psicolgica para el
juez).
Se produce una desigualdad: si la persona no es condenada a prisin efectiva (condena en suspenso,
absuelta o sobreseda) en un proceso sin irregularidades, nada recibe por su encarcelamiento.
IV.
LIMITE TEMPORAL DE LA PRISION PREVENTIVA
Hasta no hace muchos aos, en los ordenamientos procesales argentinos, no haba lmite temporal.
Sin embargo, con la incorporacin del Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 7. 5) determina que toda
persona detenida tiene derecho a ser juzgada en un plazo razonable, en caso contrario, tiene derecho a
ser puesto en libertad.
Se dicta la ley 24390: Plazo mximo de 2 aos Excepciones:
- Se puede prorrogar por 1 ao ms, en causas que tengan multiplicidad de hechos o que sean
muy complejas.
- Se pueden extender los plazos, por 6 meses ms, cuando se haya dictado sentencia
condenatoria no firme.
- Se pueden descontar de dichos plazos las demoras originadas en articulaciones de la defensa
que sean manifiestamente dilatorias.
- Quedan fuera de los plazos mximos, la presunta violacin del art. 7 de la ley de estupefacientes
23737 y aquellas a quienes le resulten aplicables las agravantes previstas en el art. 11 de dicha
norma.
Aun hoy en el pas existen casos donde no se aplican los lmites objetivos e improrrogables al
encarcelamiento de presos sin condena.
Aparecen las distintas interpretaciones acerca de si el proceso es una garanta o un instrumento de
represin y control social.
Una interpretacin en favor de los derechos del imputado es la nica que se condice con el Pacto de S J
de C R. y la CN.
Lo ineludible es establecer los plazos mximos, los que por las particularidades de cada caso podrn
ser acotados pero nunca extenderse.
Las provincias pueden mejorar pero no desconocer el margen mnimo que surge de las normas
fundamentales.
V.
ALTERNATIVAS Y ATENUANTES DE LAS DETENCIONES CAUTELARES
El Estado solo puede disponer de la utilizacin de ellas, exclusivamente cuando no disponga otro
recurso para asegurar el enjuiciamiento.
1. Alternativas: permiten eludir inicialmente la privacin de libertad total, desplazan el encierro.
Estas medidas tambin implican restricciones a su libertad, pero que no van a llegar al
extremo de que termine encerrado en la crcel. Las ms importantes:
- Someterse al cuidado de una persona o institucin.
VI.
CONCLUSIONES
No afectan al estado de inocencia, la utilizacin de las medidas, para cumplir sus fines, siempre y
cuando sean absolutamente innecesarias, que concurran los presupuestos de las medidas y estos se
mantengan durante el tiempo de la medida, duracin razonable.
En Argentina, hay una doble variante: la CN (la regla es la libertad) y el sistema inquisitivo espaol (la
regla es el encarcelamiento).
CDIGO PROCESAL PENAL DE LA NACIN
TTULO IV -SITUACIN DEL IMPUTADO
CAPTULO I -PRESENTACIN Y COMPARECENCIA
Presentacin espontnea
ART 279. La persona contra la cual se hubiera iniciado o est por iniciarse un proceso, podr
presentarse ante el juez competente a fin de declarar. Si la declaracin fuere recibida en la forma
prescripta para la indagatoria, valdr como tal a cualquier efecto. La presentacin espontnea no
impedir que se ordene la detencin, cuando corresponda.
a) Concepto
Aquel a quien se endilga un hecho reputado como delito, aun cuando no hubiere sido llamado a
indagatoria, tiene derecho a presentarse al tribunal personalmente, con su abogado defensor, aclarando
los hechos e indicando las pruebas que, a su juicio, puedan ser tiles.
b) Principios generales
En el proceso penal no se investigan personas sino hechos atribuidos a personas; tal lo que fluye del
texto del art. 18, CN.
De ah que el giro ...o est por iniciarse un proceso... deba entenderse involucrando a las diligencias
de los preventores, del agente fiscal o del juez, cuando se tenga un dato concreto de que la persecucin
penal -hipotizado el hecho delictuoso-habr de encaminarse hacia una persona determinada. En su
defecto, juega el precepto de la primera parte de esta misma oracin -...contra la cual se hubiera
iniciado...-, lo que descuenta que el tribunal haya resuelto que se le reciba declaracin indagatoria. Es
que No hace falta esperar al procesamiento
para adquirir la condicin de parte imputada.
No hay otra forma de escuchar al imputado como no sea a travs de la declaracin indagatoria.
No basta con que un sujeto se considere en dicha situacin si el tribunal estima que no se encuentra
incurso en este supuesto; la condicin de imputado no la depara la mera creencia de quien se tenga por
tal sino la actividad perquisitiva cuando alcanza cierta entidad: persecucin encaminada a una
determinada persona, recogida por el tribunal al encarrilarla mediante algn acto suyo durante el
desarrollo del proceso o bien, directamente, orden judicial de recibirle declaracin indagatoria. De lo
contrario, la nica forma en que puede ser escuchado es como testigo. En modo alguno la solucin
cambia al requerirse
que intervenga ...cualquier otro juez de instruccin... en la eventualidad del art. 184, prrafo tercero,
pues resolver cundo habr de escucharse a una persona como imputado es una decisin de
naturaleza jurisdiccional y ningn magistrado actuar sin el prolijo examen de la labor de los
preventores. Ni el criterio de los policas ni el del propio sujeto resulta imperativo para un juez; slo
despus de la compulsa en el legajo determinar si la sospecha alcanza el nivel fijado para el art. 294.
El medio de impedir la privacin de la libertad consiste en obtener la exencin de prisin (art. 316), que
opera como una suerte de hbeas corpus preventivo (art. 3, inc. 1 de la ley 23098), cuya utilizacin no
se descarta. De presentarse esa circunstancia, la solicitud puede formularse ante el juez de turno (art.
316, prrafo final) si se ignorase cul es el tribunal interviniente en el proceso.
Por ello ...el juez competente a fin de declarar..., no puede ser otro que aqul ante el cual se ha
formulado requerimiento fiscal (arts. 180, 186 y 188).
Quien declar en los trminos de este artculo tiene derecho a un pronunciamiento que defina su
situacin.
Restriccin de la libertad
ART 280. La libertad personal slo podr ser restringida, de acuerdo con las disposiciones de
este Cdigo, en los lmites absolutamente indispensables para asegurar el descubrimiento de la
verdad y la aplicacin de la ley.
El arresto o la detencin se ejecutarn de modo que perjudiquen lo menos posible a la persona y
reputacin de los afectados y labrndose un acta que stos firmarn, si fueren capaces, en la
que se les comunicar la razn del procedimiento, el lugar donde sern conducidos y el juez que
intervendr.
a) Fundamento
El procesado tiene el deber de someterse a la actividad jurisdiccional desplegada por el rgano judicial,
pues tanto su fuga como su ausencia obturan el desarrollo del proceso (ver art. 290, prrafo primero).
La preservacin de la libertad alcanza incluso, en ciertos casos, a los condenados si padecen
enfermedades incurables y no surgen evidencias de que se sustraer a la jurisdiccin
b) Principios generales
En el proceso penal comn todas las medidas cautelares se decretan luego de su iniciacin; en ciertos
casos, son adoptadas por los preventores y, en otros, se faculta a los particulares (arts. 284 y 287 ).
Aunque el Cdigo denomine a dichos supuestos como detencin, la exigencia del art. 18, CN respecto
de la orden escrita de autoridad competente se cumple nicamente cuando el juez ordena, a travs de
dicha forma modal, el encarcelamiento (art. 283, prrafo segundo); por tanto aqullos son tan slo
supuestos de aprehensin: nada ms que el mero asir a una persona.
Cuando se concreta la aprehensin, coetneamente nace el proceso.
c) Finalidad
La actividad asegurativa evita que el pronunciamiento final se torne inejecutable y comprende las
medidas cautelares que, segn recaigan sobre personas o sobre bienes o cosas, son de carcter
personal o real.
Las medidas cautelares de carcter personal tienden a hacer efectiva no slo la presencia y sujecin del
imputado sino la de algunos auxiliares que operan como rganos de la prueba testigos (arts. 247 y 248)
y peritos (art. 257, prrafo segundo)-.
Cuando son de carcter real garantizan eventuales condenaciones pecuniarias (arts. 518 y 519).
La caracterstica comn de todas las medidas precautorias es su provisionalidad y no tienen otro
fundamento que la estricta necesidad de evitar que resulten desvirtuados los fines del proceso. Por
ende es preciso no desnaturalizarlas y disponerlas como si fueran el comienzo anticipado de una pena
an no impuesta y que el ulterior desarrollo del juicio puede descartar.
d) Clasificacin
Las medidas cautelares de carcter personal se traducen en una limitacin o privacin de la libertad y
se distinguen conforme a dos criterios:
a) segn su intensidad, y b) por la persona de sus destinatarios.
Conforme al primer temperamento, abarcan desde una mera restriccin, quiz no ms que una
incomodidad como ocurre con la citacin (art. 282), hasta el encarcelamiento, como sucede con la
detencin (art. 283) y la prisin preventiva (art. 312) y, aunque fugaz, el arresto y la aprehensin (arts.
281 y 284). Conforme al segundo criterio, pueden recaer sobre imputados y rganos de la prueba,
segn acontece con la citacin -testigos (art. 245), peritos (art. 257, prrafo segundo) y sospechosos
(art. 282)-; lo propio sucede con el arresto (arts. 184, incs. 3y 6, 248 y 281; art. 213, inc. b] encuanto al
MP).
Las distintas medidas cautelares de carcter personal y directas respecto del imputado son: 1) la
aprehensin (arts. 284 y 287); 2) el arresto (arts. 184, incs. 3 y 6, 248 y 281); 3) la detencin (art. 283);
y 4) la prisin preventiva (art. 312).
e) Requisitos
Toda medida que restrinja la libertad durante el desarrollo del proceso debe ejecutarse observando lo
prescripto en el prrafo segundo. En el acta (arts. 138 y 139) se debe anoticiar tanto a imputados como
a rganos de la prueba los motivos que respaldan la actividad cautelar; tambin el lugar en que se
cumplir la medida y el tribunal interviniente.
Arresto
(art. 1). Como la nica fuente legtima que el Estado tiene para privar de la libertad personal a un sujeto
es la condena con que culmina el debido proceso legal (art. 18, CN), resulta claro que, antes de arribar
a ese estadio, toda facultad para cercenar la libertad personal tiene que interpretarse en forma
restrictiva (art. 2) y estar signada por su estricta necesidad: sea porque puedan frustrarse los fines de la
instruccin en orden a la obtencin de la prueba o bien existan datos para sustentar la sospecha de que
el imputado puede entorpecer su acceso o, finalmente, porque el juicio se torne imposible al no
sujetarse el imputado a la potestad jurisdiccional (hiptesis de rebelda cuyos efectos son los del art.
290).
b) Concepto
La citacin es la menos intensa de las medidas de cautela personal. Cuando se trata de imputados,
consiste en el requerimiento formulado a una determinada persona, dispuesto por la autoridad del
proceso, para que concurra a los fines de cumplir con el acto acotado en el art. 294. Esto no descarta
que pueda efectuarse respecto de los testigos y los peritos (arts. 245 y 257, prrafos primero y segundo
respectivamente), aunque con muy diferente finalidad.
Slo restringe la libertad de determinacin en cuanto al desplazamiento, pues el da y hora sealados
en la notificacin debe acudirse a la audiencia o asumir el riesgo del incumplimiento. Se trata de un
medio de coercin personal indirecta porque slo implica un estado de libertad vinculada, a los fines del
proceso, como consecuencia de una declaracin de voluntad judicial.
c) Modo de realizacin
Se materializa a travs del pertinente acto de comunicacin -notificacin-, bajo la conminacin de que el
incumplimiento aparejar determinadas consecuencias: se utilizar la fuerza pblica para hacerlos
comparecer (art. 120). Si el delito est reprimido con pena no privativa de libertad, ningn tribunal podr
ordenar la detencin del imputado que no cumple con la citacin; menos an la medida cautelar
siguiente en intensidad, pues se incurrira en el delito de prisin preventiva ilegal reprimido por el art.
270, Cdigo Penal; cabe advertir que la prisin preventiva no es sino una detencin con extensin en el
tiempo y mayores exigencias en cuanto a su fundamentacin (art. 312).
La medida cautelar no ir, ante su incumplimiento y bajo admonicin, ms all de la simple
comparecencia con el auxilio de la fuerza pblica (arts. 120 y 154).
Detencin
ART 283. Salvo lo dispuesto en el artculo anterior, el juez librar orden de detencin para que el
imputado sea llevado a su presencia, siempre que haya motivo para recibirle indagatoria. La
orden ser escrita, contendr los datos personales del imputado u otros que sirvan para
identificarlo y el hecho que se le atribuye, y ser notificada en el momento de ejecutarse o
inmediatamente despus, con arreglo al art. 142.
Sin embargo, en caso de suma urgencia, el juez podr impartir la orden verbal o
telegrficamente, hacindolo constar.
a) Principios generales
Tanto en este caso como en el de la prisin preventiva (art. 312), el encarcelamiento a ttulo cautelar
puede prolongarse en el tiempo. Por eso es que los extremos a cubrir son mayores que los requeridos
para la citacin, el arresto o la mera aprehensin.
Cuando la CN en su art. 18 establece que ...nadie puede ser arrestado sin orden escrita emanada de
autoridad competente..., desde el punto de vista tcnico, delinea lo que hoy se entiende por detencin.
Slo puede expedirla el juez y debe hacerlo por escrito, siempre y cuando estn presentes los extremos
exigidos por el art. 294, aunque alguna vez se ha decidido lo contrario.
Es que no hay ninguna medida cautelar sobre el imputado que no descuente cierto grado de sospecha;
precisamente de ste depender su intensidad. En este sentido puede decirse que, a veces, bastarn la
citacin o el arresto y, en otras, resultar necesaria la detencin. Al lado de estos supuestos, existen
otros en que se convierte en detencin una mera aprehensin -denominada por los arts. 284 y 287
como hiptesis de aqulla-. Ello ocurre, explcitamente, cuando el juez lo hace mediante una resolucin
asentada en el expediente o, implcitamente, cuando toma conocimiento de la aprehensin y no la hace
cesar de inmediato.
Dispuesta la libertad por un rgano jerrquicamente superior (art. 116, CN), el juez de grado no puede
disponer la detencin si se encuentra firme la falta de mrito decretada (art. 309); aquella decisin es
nula.
b) Naturaleza jurdica
Su carcter decididamente cautelar est respaldado por el prrafo final del art. 18, CN al establecer que
Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo
que aqulla exija har responsable al juez que la autorice. De esta misma disposicin fluye que,
cuando exista la seguridad de que el proceso se desarrollar normalmente, la detencin deber cesar
pues el imputado adquirir el derecho a ser excarcelado.
Configura un abuso prolongar la detencin a la espera de elementos de juicio que autoricen el dictado
de la prisin preventiva si no se avizora dicha posibilidad como realizable dentro de un razonable lapso.
c) Requisitos
Conforme al prrafo final, slo una situacin acuciante -temor fundado de que la persona a quien se va
a detener no se someta a la jurisdiccin-puede suplir la orden escrita del tribunal aunque no de manera
definitiva. Cuando se d tal extremo, bastar con que se refleje en forma documentada que la orden fue
impartida verbal o telegrficamente. No obstante, una vez lograda la detencin, deber cumplirse con lo
prescripto por el prrafo anterior (art. 147).
Los datos personales del imputado, imprescindibles para librar la orden de detencin, estn
puntualizados en el art. 74.
El juez tiene un plazo para hacer cesar la detencin, que es el fijado en el art. 309. De todas maneras,
quien soporta el encarcelamiento puede provocar antes la soltura recabando su excarcelacin (art. 318);
en tal circunstancia, el trmite debe resolverse dentro del plazo sealado por el art. 331, prrafo
segundo.
La detencin de un menor se restringe a los supuestos previstos en el art. 411, prrafo primero.
Tanto la detencin como la prisin preventiva son excepcionales en los delitos de accin privada (art.
427).
d) Casustica
Sin mediar requerimiento de autoridad judicial conforme lo exige el tratado de extradicin suscripto con
Brasil, la detencin y entrega del imputado por autoridades policiales extranjeras o argentinas no slo es
violatoria de leyes procesales sino de normas constitucionales (arts. 18 y 16 , CN); se trata de una
nulidad absoluta, como tal declarable de oficio y que vicia los actos posteriores de adquisicin de
pruebas.
Dispuesta la detencin por un juez en el mbito de la competencia ejercida no puede cuestionarse la
privacin de la libertad por va de hbeas corpus.
Si por omisin de las autoridades judiciales se mantuvo indebidamente la solicitud de detencin, ello
supone una defectuosa prestacin de servicios que comprometen la responsabilidad civil del Estado y
debe indemnizarse el dao moral ocasionado.
Si bien la informacin reservada puede servir como base del curso de la investigacin preventora, no
puede constituir causa probable a los efectos de la detencin ni tiene valor como prueba de cargo.
e) Leyes especiales
art. 33, ley 23737, texto conforme ley 24424 .
Por ley 24480 (B.O., 26/IV/1995) se cre el Centro Nacional de Informtica sobre Detenidos y Extravos
de Personas. Su art. 2 establece: Todo funcionario pblico del pas que hubiese detenido a una
persona, o la hubiese restringido en su libertad, cualquiera fuese la razn deber inmediatamente de
haber practicado el acto, comunicarlo al registro mencionado en el artculo anterior. Igualmente
cualquier funcionario pblico que recibiera denuncias o informacin de extravo de personas deber
inmediatamente comunicarlo al registro.
En la comunicacin deber hacer saber el nombre y apellido de la persona afectada, fecha de
nacimiento, estado civil, nacionalidad, domicilio y dems datos que permitan su identificacin. Tambin
el funcionario deber dar cuenta de la autoridad que dispuso la medida, de aqulla a la cual est a
disposicin y del lugar
en donde se encuentra alojada.
El art. 4 determina: El registro brindar informacin a cualquier persona que lo solicite, dejndose
constancia del peticionante.
Conforme al art. 6: La autoridad que disponga la libertad de una persona detenida o restringida en su
libertad, inmediatamente deber dar cuenta de este hecho al registro, con indicacin de los datos
necesarios para anotar el nuevo estado de cosas.
Igualmente deber comunicar los hallazgos de personas extraviadas.
Detencin sin orden judicial
ART 284. Los funcionarios y auxiliares de la polica tienen el deber de detener, aun sin orden
judicial:
1) Al que intentare un delito de accin pblica reprimido con pena privativa de libertad, en el
momento de disponerse a cometerlo.
2) Al que fugare, estando legalmente detenido.
pblica, por el ofendido o el clamor pblico; o mientras tiene objetos o presenta rastros que
hagan presumir vehementemente que acaba de participar en un delito.
a) Este supuesto se ocupa de la flagrancia propiamente dicha. No obstante, la segunda y tercera
oracin rebasan ese concepto.
b) Cuando alguien es perseguido por la fuerza pblica, por el ofendido o el clamor pblico, se trata de
un caso de cuasi flagrancia; el margen para la aprehensin es mayor porque no se exige la percepcin
directa de la comisin del delito.
c) Lo mismo ocurre en las hiptesis de flagrancia presunta, comprensivas del seguimiento en tanto el
sospechoso presente huellas que permitan inferir su participacin en un delito. La utilizacin del
adverbio de modo vehementemente contribuye a restringirla a los casos en que los indicios -hechos
sealadores-que contribuyen a formar la presuncin tengan mucha fuerza convictiva.
El acierto de la intuicin funcional del preventor, aun confirmado posteriormente, no justifica la orden
policial, pese a resultar razonable la identificacin.
Presentacin del detenido
286. El funcionario o auxiliar de la polica que haya practicado una detencin sin orden judicial,
deber presentar inmediatamente al detenido en un plazo que no exceda de seis (6) horas, ante
la autoridad judicial competente.
Se refiere a los supuestos de aprehensin. La polica tiene el deber de colocar al detenido a la orden del
juez en el plazo sealado; de lo contrario, incurrir en la forma de privacin ilegtima de libertad (art.
143, inc. 2, CP) sin perjuicio de las sanciones disciplinarias establecidas en el art. 187.
La urgencia se explica porque no ha mediado previa resolucin fundada y por escrito del juez.
Detencin por un particular
287. En los casos previstos en los incs. 1, 2 y 4 del art. 284, los particulares estn facultados
para practicar la detencin, debiendo entregar inmediatamente el detenido a la autoridad judicial
o policial.
Para los particulares la aprehensin es meramente facultativa y su omisin no acarrea responsabilidad
alguna. Salvo que no cumplan con la colocacin del aprehendido ante el juez o la autoridad policial (art.
141 CP).
La exclusin del inc. 3 del art. 284 radica en que ste supone una pesquisa en marcha documentada
en las actuaciones de los preventores.
Se justifica frente al intento de cometer un delito y, en tal caso, el secuestro cumplido resulte eficaz aun
sin acta (CCC, Sala V, JA del 21/XI/2001, pg. 72, Herrera, M.). La CCC, Sala IV, considera legtimo el
obrar del personal de seguridad privada de un comercio que detuvo y requis a las imputadas que
ocultaban prendas sustradas, cuyos movimientos haban sido detectados a travs de una filmacin.
CAPTULO II -REBELDA DEL IMPUTADO
El proceso penal no puede desarrollarse ntegramente -pasar de la instruccin al juicio-sin que el
acusado se encuentre en prisin preventiva o en libertad provisoria.
En la Repblica Argentina no hay proceso penal en contumacia, conforme a la interpretacin imperante
sobre la garanta que asegura la inviolabilidad de la defensa en juicio (art. 18 CN).
La prohibicin de ser juzgado en ausencia se proyecta incluso para denegar la extradicin pasiva -la
solicitada a tribunales de nuestro pas (art. 538 prrafo segundo)- al extenderse a quienes han sido
condenados en rebelda si el proceso no puede reabrirse una vez que se hallen a disposicin del Estado
requirente. Por el contrario si se ofrecen garantas suficientes de que el requerido ser sometido a un
nuevo juicio en su presencia, corresponde extraditarlo (PIDCP, art. 14.3, ap. d y la CADH, art. 8.1.
aseguran el derecho a hallarse presente en un proceso el primero y a ser odo la segunda, aunque
anotan que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al interpretar un convenio europeo de texto
similar al ltimo decidi que, aunque no est mencionado en trminos expresos, el derecho a estar
presente en la audiencia es en materia penal un elemento esencial del proceso). La mera invocacin de
que la condena se dict en contumacia no se opone a la entrega cuando la rebelda se convirti en un
mero acto declarativo, al haberse cumplido con el extraditado la intimacin de los hechos, se le hizo
conocer el contenido de la acusacin y tuvo oportunidad de producir su defensa, ofrecer pruebas e
interponer excepciones al contar con asistencia letrada (CS, E.D., t. 173, pg. 621, f. 48.117).
El Estado requirente debe asumir el compromiso concreto de someter al condenado a un nuevo proceso
que satisfaga las exigencias del derecho de defensa; no basta con la representacin por un letrado de
confianza, pues para satisfacer las garantas de la defensa en juicio y del debido proceso, el acusado
debe estar presente y tener la posibilidad de comunicarse libre y privadamente con su defensor (arts. 18
CN, 14 inc. 3, ap. d del PIDCP y 8 inc. 2, aps. c y d de la CADH; CS, JA del 16/I/2002, Fabbrocino,
M. [J 20020185]).
Casos en que procede
288. Ser declarado rebelde el imputado que sin grave y legtimo impedimento no compareciere
a la citacin judicial, o se fugare del establecimiento o lugar en que se hallare detenido, o se
ausentare, sin licencia del tribunal, del lugar asignado para su residencia.
El emplazamiento para que el imputado comparezca corresponde exclusivamente al tribunal.
La fuga importa ordenar nuevamente la detencin (art. 283).
La ausencia tiene como presupuesto la constitucin de domicilio a los fines de la libertad provisoria (art.
326) y tambin en el caso de la falta de mrito (art. 309). Incurre en ella quien no comparece a la
convocatoria judicial, sea en los casos del art. 282 o en los del art. 320 prrafo segundo, siempre que
haya sido notificado como se prev. La justificacin que obstruya la declaracin de rebelda debe
obedecer a una circunstancia de cierta entidad y tornar imposible la asistencia del convocado; el caso
ms comn ser la enfermedad acreditada o verificable (ver art. 292). Si el domicilio del imputado se
conoci a travs de datos aportados por el denunciante, la falta de comparecencia puede autorizar su
captura (art. 283), pero no debe ir acompaada de la declaracin de rebelda pues presupone la
violacin de deberes procesales legalmente impuestos (CCC, Sala VI, JA 1999-1, sntesis Pere, A.).
La fuga exterioriza la incontestable voluntad de soslayar el sometimiento a la jurisdiccin.
La libertad provisoria importa una situacin restrictiva de la locomocin, para facilitar la comparecencia
dispuesta por el tribunal; todo cambio de residencia se supedita a la anterior venia o ulterior
convalidacin por dicho rgano cuando fue anoticiado, despus de ocurrido aqul; basta con que se
compruebe que el imputado no vive en el domicilio indicado en la indagatoria (CCC, Fallos, t. I, pg. 62)
para disponer su revocatoria (art. 326).
Aun en el trmite de una extradicin pasiva, producida la fuga corresponde paralizar las actuaciones
(CS, Fallos, 323:891 [J 04_323V1T185]).
El planteo de nulidad de la rebelda y captura debe rechazarse, pues no genera gravamen de imposible
reparacin ulterior toda vez que la medida puede subsanarse a travs de la presentacin del imputado o
la exencin de prisin (CCC, Sala I, L.L., del 23/XI/2001, f. 102.940; id., id., L.L., del 12/XI/2001, f.
102.892).
Declaracin
289. Transcurrido el trmino de la citacin o comprobada la fuga o la ausencia, el tribunal
declarar la rebelda por auto y expedir orden de detencin, si antes no se hubiere dictado.
La declaracin debe fundarse (art. 123). La detencin viene impuesta junto con aqulla, a menos que se
hubiere anticipado al revocarse la libertad provisoria (art. 333); se exceptan los procesos en que slo
pueda imponerse multa o inhabilitacin (art. 260 CP) pues bastar la orden de comparecencia.
Efectos sobre el proceso
290. La declaracin de rebelda no suspender el curso de la instruccin. Si fuere declarada
durante el juicio, ste se suspender con respecto al rebelde y continuar para los dems
imputados presentes.
Declarada la rebelda, se reservarn las actuaciones y los efectos, instrumentos o piezas de
conviccin que fuere indispensable conservar.
La accin civil podr tramitarse en la sede respectiva. Cuando el rebelde comparezca, por propia
voluntad o por fuerza, la causa continuar segn su estado.
Consecuencias:
- Si la declaracin de rebelda se produjo antes de la indagatoria, no pueden dictarse las resoluciones
que la tienen como presupuesto (procesamiento, art. 306; prisin preventiva, art. 312) ni las que
anteceden a la clausura de la instruccin (arts. 346 y 347).
- Declarada durante el juicio, el trmite se trunca a partir de entonces. Pero slo surte efectos
individuales y no alcanza a quienes se han sometido a la jurisdiccin.
Por supuesto, la condena posterior a la rebelda es nula; la defensa no pudo controlar ni intervenir
(CCCFed). Resistencia, JA del 7/XI/2001, pg. 46, Broda, O.).
La accin civil queda neutralizada al no poder proseguirse la penal (art. 17). Adems, el art. 1101 CC
establece que la ausencia del acusado es una de las excepciones a la prejudicialidad de la condena
penal sobre el juicio civil; de manera que podr continuarse, en la sede pertinente, con dicho proceso.
b) Casustica: mientras subsista la rebelda, no puede haber dilogo procesal posible entre el prfugo y
el tribunal. Aun tratndose del recurso extraordinario, la CS ha dicho que no le corresponde el amparo
constitucional mientras se encuentre en esa condicin; igual criterio sigue en el caso del recurso
ordinario cuando era admisible en orden a las revisiones decididas por las cmaras federales. Cabe
distinguir ...entre quien es simplemente un fugitivo de la justicia que voluntariamente se excluye de sus
obligaciones de aqul que, con motivo de un abuso funcional enmarcado en la doctrina de la
arbitrariedad, es vctima de una equivocada interpretacin de las normas legales que rigen los
beneficios de la exencin de prisin y la excarcelacin, con un perjuicio irreparable para la libertad
fsica.
La CNCP, Sala III, ha resuelto que la condicin de prfugo obsta tambin al planteo del recurso de
revisin.
Tampoco puede nombrar defensor, pues para ello tiene que constituirse como imputado (art. 104). No
obstante, y conforme a las circunstancias del caso, se ha admitido la posibilidad de actuacin de un
letrado como defensor del prfugo en atencin a tratarse de una persona preventivamente detenida en
el extranjero, como consecuencia de una solicitud de la justicia argentina (CF Capital, JA 1963-III-373, f.
6927).
El defensor del prfugo o declarado en rebelda carece de derecho para dirigir peticiones que no podra
realizar el propio interesado sin constituirse en detencin (CCC, Fallos, t. I, pg. 227); por ejemplo, no
puede proponer diligencias (art. 199). La nica peticin admisible a quien todava no ha comparecido
consiste en solicitar la exencin de prisin (art. 316).
Efecto de la rebelda es tambin el trmite previsto por el art. 6 prrafo segundo de la ley 20785
referente a los bienes objeto de secuestro en las causas penales.
El abogado defensor del prfugo puede deducir la prescripcin (CCC, Fallos, t. II, pg. 268). En cambio,
carece de atribuciones para impugnar una decisin adversa (CCC, Sala IV, JA 1997IV-589 [J 974659]).
La representacin del rebelde en juicio por apoderado es inadmisible, por ende no puede deducir
casacin a travs de ese arbitrio (CCC, Sala V, L.L., del 26/IX/2000, f. 100.959). Adems el imputado
contina sometido a proceso y la decisin no constituye sentencia definitiva ni equiparable (CNCP, Sala
I, L.L., del 30/X/2000, f. 101.094).
Efectos sobre la excarcelacin y las costas
291. La declaracin de rebelda implicar la revocatoria de la excarcelacin y obligar al
imputado al pago de las costas causadas por el incidente.
Sobre la revocatoria de la excarcelacin ver art. 333.
En cuanto a las costas rige el principio general del art. 531.
Constituye una decisin propia del juez de la causa insusceptible de causar gravamen irreparable y
tampoco se encuentra prevista expresamente su recurribilidad, por eso es improcedente su apelacin
Justificacin
292. Si el imputado se presentare con posterioridad a la declaracin de su rebelda y justificare
que no concurri hasta ese momento a la citacin judicial debido a un grave y legtimo
impedimento, aqulla ser revocada y no producir los efectos previstos en el artculo anterior.
La CNCP, Sala IV, entiende que no se exige la comparecencia personal del rebelde, considerando
cubierto el recaudo por la presentacin de un certificado mdico, por parte de la defensa (JA del
8/XII/2004, pg.64)
CAPTULO VI -PRISIN PREVENTIVA
a) Naturaleza jurdica
Es la medida cautelar de carcter personal ms intensa pues, una vez dispuesta y hecha efectiva,
elencarcelamiento perdura durante todo el trmite del proceso. A menos que el encierro pueda hacerse
cesarmediante la excarcelacin; sobre todo al cumplirse el plazo de dos aos. Generalmente se dicta al
convertir la detencin en prisin, lo que significa un progreso en torno a la sospecha inicial que, de
eficaz para promover la instruccin, ha prosperado. Al decidirse, aquella probabilidad se ha convertido
en posibilidad. Pero nada obsta a que, cubiertos los extremos formales del art. 312, se haga efectiva
respecto de una persona que se encuentre en libertad; es posible soportar prisin preventiva sin
transitar previamente por el estado de detencin.
b) Requisitos
Tiene los mismos presupuestos que el auto de procesamiento (art. 306). Respecto al de carcter formal
-declaracin indagatoria-parece obvio que, en los casos de extradicin activa (arts. 52 y 53), su previa
recepcin no resultaba necesaria, pues poda tornarse de cumplimiento imposible; tal el supuesto de
que el imputado no haya comparecido en momento alguno ante el tribunal. Ahora basta con la orden de
detencin si contiene el relato de los hechos, la calificacin legal correspondiente y los motivos para
sospechar que el requerido tom parte en el delito (art.
63, ley 24767).
Si se trata de cubrir las exigencias para solicitar el cumplimiento de la prisin a un pas extranjero
-extradicin activa-, su decisin corresponde al juez de la causa tanto nacional como provincial.
No reclama el grado de creencia propio de la certeza sino que debe satisfacerse con la posibilidad o,
mejor an, con la verosimilitud. Slo debe valorarse la existencia de la realidad objetiva como
fundamento indispensable de la medida cautelar, encuadrndola en determinada figura criminosa Si los
hechos que la originan son varios, corresponde analizarlos por separado.
Es una medida propia de la instruccin. Slo hacen excepcin a este principio las causas tramitadas
segn el procedimiento especial previsto por la Ley de Defensa de la Competencia, cuyo art. 38 autoriza
a dictarla, en esos casos, al tribunal de juicio, dndose una situacin similar a la que puede presentarse
en los juicios por delitos de accin privada, en los que tambin incumbe hacerlo al rgano juzgador (art.
427).
Tanto la simple detencin como la prisin preventiva resultan computables a los fines de la eventual
condena (art. 24 CP)
c) Recurribilidad
Por implicar el encierro se descuenta que la prisin preventiva injusta, a criterio de quien deba
soportarla, se hace pasible de recurso de apelacin pues, aun dictada de oficio, se trata de una
interlocutoria que decide cuestiones o situaciones importantes para la marcha del proceso. Si bien por
va de principio las interlocutorias son resoluciones dictadas con previa sustanciacin, existe
aquiescencia en materia procesal penal en comprender dentro de aquel gnero a toda resolucin que
fije un hito en el trmite. Fuera de duda que la prisin preventiva as resulta; en consecuencia, la
impugnacin es admisible segn lo prescripto por el art. 449. Dicho texto posibilita tambin considerarla
como una resolucin causante de gravamen irreparable, lo cual, de cualquier modo, tornara admisible
el recurso de apelacin. Con carcter previo puede solicitarse su revocatoria por va del recurso de
reposicin (art. 446) y dejar planteada en forma subsidiaria la apelacin (art. 448). El art. 448 advierte
que la medida cautelar se cumple no obstante la interposicin del recurso. Aunque la prisin preventiva
resulte autnomamente apelable con relacin al auto de procesamiento (art. 312) dicha impugnacin no
tiene efecto suspensivo; si no se cuestion la revocatoria de excarcelacin previamente otorgada, debe
cumplirse el encierro.
Dictada a raz de disponerse el procesamiento del imputado y en cuanto la calificacin del delito no se
ve reemplazada por una figura penal mas gravosa -en cuya virtud ya se encontraba regularizada la
detencin del encausado-no torna imperativo un nuevo auto pues el anterior conserva plena eficacia.
La prisin preventiva puede impugnarse en forma separada del procesamiento si tanto el defensor como
el imputado se persuaden de su improcedencia; dicha orden es cuestionable como consecuencia de
que tambin lo es aqul; salvo casos excepcionales.
Desde luego que esto descuenta, amn del dictado coetneo de ambas resoluciones, que no se
confirme la libertad provisional decretada antes (art. 312 ).
El agravio, precisamente, radica en que el procesamiento pudo decretarse sin prisin preventiva (art.
310). Esto significa, en los casos en que se dicte el procesamiento encontrndose en libertad el
imputado, que las restricciones a su libertad personal resultarn menos intensas que las previstas para
la excarcelacin. En efecto, el art. 310 autoriza la puesta en libertad sin forma alguna de caucin; a lo
sumo se faculta al magistrado para imponer ciertos lmites.
En vez, la excarcelacin debe extenderlas a las fijadas en el art. 326, que son mayores, amn de lo
innecesario de la caucin en el caso de procesamiento sin prisin preventiva. Por ende, del cotejo entre
las mnimas limitaciones del art. 312 frente a las exigencias del art. 326 y a las garantas de los arts.
320, 322 y 324, se pone de manifiesto el agravio. La impugnacin de la prisin preventiva no cercena el
derecho a recurrir la denegatoria de la excarcelacin (art. 332). No hay incompatibilidad en el trmite
simultneo; a lo sumo, de prosperar la puesta en libertad por cualquiera de las dos vas, resultar
innecesario que el tribunal decida sobre la otra pues ya no hay inters al neutralizarse el agravio y la
cuestin se ha convertido en abstracta. No obstante, se ha hecho prevalecer la falta de previsin
expresa en la ley para considerar errneamente concedido el recurso de apelacin contra el auto de
prisin preventiva; aunque, por haberse deducido tambin contra la denegatoria de excarcelacin, al
prosperar esta impugnacin se dej sin efecto la prisin preventiva resuelta en el principal.
El auto de prisin preventiva no constituye, en principio, sentencia definitiva ni es equiparable a ella en
los trminos del art. 14 de la ley 48. Como excepcin se ha admitido la procedencia del recurso
extraordinario federal si la frustracin del instituto de la excarcelacin surge del reenvo que las normas
que lo regulan hacen a la calificacin efectuada en aqulla. Por ello procede cuando carece de toda
ART 315. Las disposiciones sobre la prisin preventiva no regirn con respecto a los menores de
18 aos, sindoles aplicables las correspondientes normas de su legislacin especfica.
CAPTULO VII -EXENCIN DE PRISIN. EXCARCELACIN
a) Justificacin
El art. 18, CN establece que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo; la nica
fuente legtima de privacin de la libertad con carcter permanente, no es otra que la sentencia
definitiva con que culmina el proceso -tal el alcance de la expresin juicio previo-regular y legalmente
llevado a cabo ante los ...jueces designados por la ley antes del hecho de la causa... segn reza el
mismo art. 18.
En los Estados modernos, el derecho penal no se aplica de manera inmediata frente a un hecho que
presenta los caracteres del delito, como sucede en tiempos de barbarie, sino que la efectiva vigencia de
las normas que lo integran requiere una ineludible actividad entre el hecho y la eventual imposicin de la
pena, tendiente a dilucidar si corresponde el castigo; sa es la funcin asignada al proceso penal cuyo
vlido desarrollo exige el sometimiento del imputado al juicio.
Entre el hecho y el juicio debe mediar el proceso. Esto significa que, hasta el momento del
pronunciamiento definitivo y para no frustrar la realizacin del derecho penal material, resultan
procedentes las medidas cautelares de carcter personal.
Adems, al reconocerse el principio de inocencia se refuerza la proscripcin de la pena antes del juicio,
consagrndose el disfrute de la libertad ambulatoria durante el trmite de la causa.
b) Principios generales
La Corte Suprema ha dicho que, aunque no consignada en trminos expresos, la limitacin de la prisin
preventiva mediante la fianza de crcel segura, deriva de la clusula final del art. 18, CN, aadiendo que
la excarcelacin procede como garanta constitucional y no como simple concesin de la ley penal de
forma.
De todos modos el juez debe anoticiar al imputado, en el momento de la indagatoria, acerca de las
disposiciones legales sobre libertad provisional (art. 30). Siempre que se preserve la eventual aplicacin
de la pena por otro medio menos gravoso, corresponde la libertad provisoria que se funda en la CN,
nace de la forma republicana de gobierno y el espritu liberal de nuestras instituciones.
Por ello y pese a que las frmulas de los arts. 316 y 317 parecen presentarla como una facultad judicial
debe rechazarse esa conclusin que pugna con la jerarqua normativa sealada por el art. 31, CN. Si la
Ley Suprema garantiza en determinadas condiciones (art. 28) la libertad, pendiente el proceso (art. 18),
ninguna ley de rango inferior puede desconocerlo (arts. 31 y 14, incs. 1 y 2 de la ley 48).
Al igual que los dems derechos constitucionales, el tuitivo de la libertad de locomocin (art. 14 CN), si
bien no puede ser alterado, se supedita a las leyes que reglamenten su ejercicio (art. 28). A pesar de su
naturaleza constitucional no existe un derecho irrestricto a la libertad provisoria - exencin de prisin y
excarcelacin-pues debe adecuarse a las disposiciones procesales siempre que stas no rebasen el
mbito de la Ley Suprema y se presenten como su derivacin razonada. Al punto que debe tenerse
presente lo dispuesto por el art. 7, inc. 5 de la CADH en cuanto subordina la puesta en libertad, sin
perjuicio de la prosecucin del proceso, cuando se exceda un plazo razonable; la CS no fija un lmite
temporal preciso pues lo subordina al caso concreto.
En sntesis: si bien es dable reconocer raigambre constitucional a los institutos reguladores de la
libertad provisoria, no es menos cierto que tambin reviste ese origen su necesario presupuesto. Es
preciso conjugar el derecho de la sociedad a defenderse contra el delito, con el de quien soporta la
condicin de imputado. Este difcil equilibrio excluye el examen de la conveniencia o acierto del criterio
adoptado por el legislador en el mbito propio de sus atribuciones.
c) Aplicacin temporal de la ley
Si bien las normas procesales, por va de principio, se aplican a todos los actos cumplidos durante su
vigencia sin atender a las disposiciones existentes en el momento de la comisin del hecho, que como
hiptesis delictual, constituye el objeto del proceso, tal principio sufre excepcin en lo referente a la
libertad provisoria. En efecto: es posible aplicar ultractivamente una ley ms benigna al resolver.
d) Naturaleza jurdica
En el proceso penal no slo existen medidas de coercin personal directa -cuyas dos mximas
expresiones son la detencin (art. 283) y la prisin preventiva (art. 312) y menor resulta la aprehensin
(arts. 284 y 287)-pues con el mismo propsito de asegurar la presencia del imputado, durante su
desarrollo, existen otras -tambin cautelares-que se traducen en medios indirectos, coadyuvantes a la
misma finalidad: exencin de prisin -para evitar el encierro-, excarcelacin - para hacerlo cesar-y
procesamiento sin prisin preventiva segn las peculiaridades sealadas al analizar el art. 310.
Tanto unas como otras concretan los diversos grados de la actividad coercitiva que habr de afectar,
con diferente intensidad, la libertad del imputado o procesado.
Tambin pueden soportar medidas cautelares de carcter personal directas los testigos.
Corresponde advertir sobre la ya apuntada incorreccin de calificar al instituto de la libertad provisoria
como un apndice de la contracautela. Se trata de medidas cautelares que implican slo un estado de
libertad vinculada a los fines del proceso, como consecuencia de una declaracin judicial.
Exencin de prisin. Procedencia
Art 316 Toda persona que se considere imputada de un delito, en causa penal determinada,
cualquiera sea el estado en que sta se encuentre y hasta el momento de dictarse la prisin
preventiva, podr, por s o por terceros, solicitar al juez que entienda en aqulla su exencin de
prisin.
El juez calificar el o los hechos de que se trate, y cuando pudiere corresponderle al imputado
un mximo no superior a los ocho (8) aos de pena privativa de la libertad, podr eximir de
prisin al imputado. No obstante ello, tambin podr hacerlo si estimare prima facie que
proceder condena de ejecucin condicional, salvo que se le impute alguno de los delitos
previstos por los arts. 139, 139 bis y 146 del Cdigo Penal.
Si el juez fuere desconocido, el pedido podr hacerse al juez de turno, quien determinar el juez
interviniente y le remitir, si correspondiere, la solicitud.
a) Sujeto pasivo
El concepto de imputado se establece en el art. 72 aunque el texto autoriza a extenderlo y cubrir
hiptesis lindantes con las que autorizan el hbeas corpus preventivo (art. 3, inc. 1 de la ley 23098).
A fin de evaluar la procedencia de la exencin de prisin en este sentido, la CNCP, Sala IV, considera
que el derecho de defensa est relacionado con la existencia de una imputacin y no con el grado de
formalizacin de ella. Debe ser ejercido desde el primer acto de procedimiento en sentido lato, es decir,
desde el mismo momento en que la imputacin existe, por vaga e informal que sta sea; esto incluye las
etapas preprocesales o policiales
b) Tiempo
Procede al tiempo de la radicacin judicial (arts. 188, 194 y 195), siempre que no se haya efectivizado la
aprehensin (art. 284, inc. 3).
Constituye un arbitrio tendiente a preservar la libertad de quien no ha sido an encarcelado y resulta
admisible hasta el dictado de la prisin preventiva, pues entonces precluye la posibilidad de lograrla. A
partir de all la solicitud deviene inadmisible, aun cuando no se haya hecho efectivo el encierro. Si por
inadvertencia o de manera aviesa se diera curso favorable a una peticin, cuando ha caducado el plazo
para tramitarla, correspondera al agente fiscal anoticiar su nulidad por va incidental (arts. 166 y 169) o
bien involucrarla al deducir el recurso previsto por el art.332, con miras a la ulterior va casatoria (art.
456, inc. 2).
c) Procedencia
La referencia a causa penal determinada significa que sin proceso penal abierto el pedido de eximicin
es inadmisible. Debe tenerse en cuenta que si la imputacin es real y concreta, en algn supuesto
cabra instar la exencin aun antes de la existencia material de la causa en tribunal penal alguno; sera
el caso de la detencin ordenada por un juez de comercio en los trminos del art. 234 de la ley 19551
-ahora derogado por ley 24522 Ver Texto (conf. su art. 233)-, en relacin a un delito para cuya
investigacin se ha ordenado la remisin de los autos a la justicia penal. De lo contrario se estara frente
a una situacin similar a la que torna admisible el hbeas corpus preventivo.
d) Sujetos facultados a peticionarla
En cuanto a los terceros, guardan una relacin con la persona en nombre de quien propician la
exencin, que es la de una gestin oficiosa representativa (arts. 1869 y sigs., CC) o un mandato.
Tambin puede solicitarla la persona requerida de extradicin o cuyo arresto provisorio por ese motivo
se ha recabado.
La diferencia con la excarcelacin consiste en que quien la postula se encuentra en libertad y procura
preservarla.
En cuanto a los menores, una vez que ces el rgimen tutelar de disposicin y pueden soportar
encierro, tambin pueden instarla
e) Juez competente
La competencia para resolver -segn el prrafo tercero-otorga a este instituto ciertos matices propios
del hbeas corpus preventivo. Si la solicitud se presenta ante el juez de turno no se afecta el principio
constitucional del juez natural; siempre, desde luego, que no se haya individualizado al tribunal bajo
cuya direccin actan los preventores (art. 186); en ese caso no resultara legtimo que un magistrado
distinto del que tiene a su cargo la instruccin conozca lo atinente a la libertad del imputado. A favor del
criterio de que el principio del juez natural no sufre mengua por la intervencin del que se halla de turno
surge la exigidad del plazo establecido para la decisin (art. 331). Por otro lado, esa fugaz tarea est
disciplinada para obtener una ms pronta proteccin del imputado. A raz de la detencin del fallido cuya
orden poda disponer el juez de comercio se ha considerado que la eximicin de prisin en tal caso no
incumbe al juez de la quiebra sino a la justicia penal
No impide la libertad provisoria registrar rebeldas; en todo caso deber fijarse una caucin en atencin
a la capacidad econmica.
f) Requisitos
El encuadre jurdico del suceso -calificacin penal del hecho-resulta imprescindible porque tanto la
escala penal aplicable en abstracto como la posible modalidad de ejecucin condicional de la pena
subordinan su procedencia. El tope constituido por el mximo opera con independencia de la viabilidad
de la suspensin de la pena.
Ante una norma similar del Cdigo anterior, resolvi en idntica forma la CCC.
Si la resolucin no atiende a la necesidad de mantener detenido en prisin al imputado -a quien todava
no se le ha impuesto de los cargos en su contra-ni tampoco surgen cules podran ser las razones de la
medida cautelar, corresponde conceder la soltura pese a la escala penal fijada para el delito.
En el caso de concurso real debe rechazarse la soltura si la pena mnima prevista, la cantidad y
gravedad de los hechos atribuidos y las pautas fijadas en el art. 41, CP, permiten avizorar que no
correspondera condena de ejecucin condicional.
Quien registra una condena a prisin anterior -compurgada con el tiempo de detencin-no resulta
excarcelable pues la pena a imponer en el nuevo proceso resultar de cumplimiento efectivo. Pero si la
condena en suspenso dictada en el proceso anterior no se encontraba firme al momento de la eventual
comisin de los hechos, la exencin de prisin deviene procedente.
No obsta a la soltura del imputado el hecho de que est sometido al rgimen de suspensin del juicio a
prueba en el marco de otro proceso.
Se ha marcado un sesgo nuevo al decidir que no cabe referirse a la calificacin jurdica del hecho
investigado si la que ha sido asignada no obsta a la concesin del derecho pues la procedencia de la
excarcelacin slo se haya supeditada, en principio, al pronstico de elusin o entorpecimiento de la
justicia por el acusado.
Ziffer considera, con razn, que los impedimentos a la libertad provisoria deben ser tomados con sumo
cuidado y sin atender a la innegable gravitacin de la justicia meditica. El argumento para denegar no
debe enderezarse para predecir penas draconianas, sino analizar con cuidado cules son las razones
que autorizan a afirmar que existe la posibilidad cierta de que el imputado impedir la realizacin del
proceso y por qu razn la detencin sera la nica alternativa til y proporcionada.
Por el contrario, se ha dicho que para decidir la excarcelacin es menester efectuar la determinacin de
la pena aplicable, hiptesis que no es posible cumplir antes del debate, oportunidad en que recin se
contar con los elementos de juicio necesarios para arribar a una decisin justa.
g) Recurribilidad
No puede denegarse el recurso extraordinario contra la decisin desestimatoria de la exencin, con
fundamento en la doctrina segn la cual la condicin de prfugo obsta a su admisin, pues no puede
extenderse a los casos en que la misma ley permite al interesado permanecer en libertad mientras se
discute su otorgamiento.
h) Casos especiales
El agregado introducido por ley 24410 deja afuera la libertad provisoria cuando el hecho objeto del
proceso se adecue al tipo de los arts. 139, 139 bis y 146 del CP. El art. 139 castiga con prisin de dos a
seis aos la suposicin de parto en su inciso primero y la modificacin de la identidad de un menor de
10 aos mediante cualquier acto que la haga incierta, la altere o la suprima y a quien lo retuviere u
ocultare en su inciso 2. El art. 139 bis reprime con reclusin o prisin de tres a diez aos, en su prrafo
primero, la facilitacin, promocin o intermediacin en la perpetracin de esos delitos, haya mediado o
no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad. El art. 146 comprensivo
de los delitos contra la libertad individual y reprime con prisin o reclusin de cinco a quince aos, a
quienes sustrajeren a un menor de 10 aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada de l o
a quien lo retuviere u ocultare. Hemos comprometido opinin en el sentido de que cuando el legislador
estima un encuadre jurdico determinado, como enervante para el sometimiento del imputado al juicio
no aparecen reparos desde el punto de vista constitucional. As abordamos en su momento la discutida
cuestin referente a los denominados delitos no excarcelables que, en el rgimen del Cdigo
derogado y hasta la vigencia de las reformas introducidas por ley 20516, bastaba para obstaculizar el
otorgamiento de la libertad provisoria la mera calificacin de los hechos. El legislador nacional no est,
pues, limitado constitucionalmente para impedir dicha libertad cuando lo estime necesario. Las leyes
que establecen la permanencia en prisin del imputado durante la sustanciacin del proceso por obstar
a su libertad provisoria no afectan ninguno de los derechos consagrados por la CN.
Claro est que hay decisiones y opiniones muy respetables en sentido contrario pues se sostiene que el
encarcelamiento preventivo regulado a priori como necesario, sin atender a las circunstancias del caso
saca la cuestin del mero campo cautelar para convertirse en una forma de coercin contraria a la
garanta fundamental.
El caso de los delitos no excarcelables responde a la preocupacin del legislador por no facilitar la
impunidad de los imputados en casos graves.Del mismo modo opera la fijacin de mximo de la
sancin prevista para el delito o la posibilidad de que la condena a recaer sea de ejecucin condicional,
como pautas atendibles para su otorgamiento. En todo caso el reparo consistente en que se trata de
una desnaturalizacin del encarcelamiento preventivo por considerarse una suerte de pena an no
impuesta -en abierta colisin con el principio de inocencia tambin descartara la viabilidad de la libertad
provisoria en funcin de la pena previsible. Como en toda cuestin procesal penal pugnan dos
intereses: el individual en preservar la libertad y el social en sancionar, con justicia, a los responsables.
Por ende no parece un despropsito cubrir ambos criterios (arts. 319, y 320, prrafo segundo). Con el
mismo fundamento, no cabe objetar el sealamiento en la ley de la caucin real como nica va para la
obtencin de la libertad provisoria.
El Alto Tribunal parece haber dado un corte a la cuestin al considerar que la ley 24410 al excluir a
determinadas categoras de personas del rgimen general de excarcelacin contemplado en el art. 317,
inc. 1 y hacerlo, exclusivamente, sobre la base de la naturaleza del delito imputado y la proteccin de
los bienes jurdicos sobre los que se vincula, pugna con la CN. Considera que el art. 18 guarece tanto el
principio de inocencia como el derecho a gozar de libertad durante el proceso.
Ambos resultan menoscabados al haber utilizado el legislador la presuncin de que el imputado en
estos casos poda eludir la accin de la justicia, ms all del monto mximo de la pena considerada en
abstracto.
El Congreso ha ejercido una prerrogativa similar a la conferida por el art. 75, inc. 12, en cuya virtud
puede declarar la criminalidad de unos actos, desincriminar a otros e imponer penas y, asimismo,
aumentar o disminuir la escala penal en los casos en que lo estime pertinente. Tambin resulta mengua
para la garanta de la igualdad pues, en vez de utilizar las facultades que la CN le confiri para la
proteccin de bienes jurdicos mediante el aumento o disminucin de la escala penal, recurri a la
prisin preventiva con fines intimidatorios o disuasivos, lo cual significa el establecimiento por esa va de
agravaciones propias de la ley sustantiva. Aade que la limitacin de la libertad personal durante el
proceso motivada en el reproche o la repulsa social de algunas conductas -por ms aberrantes que
puedan ser-, como remedio tendiente a combatir el auge de determinada delincuencia, ante la
necesidad de mayor proteccin de determinados bienes jurdicos, importa alterar arbitrariamente los
mbitos propios de las distintas esferas constitucionales para el ejercicio de las prerrogativas
legisferantes y desvirta la naturaleza cautelar de la prisin preventiva, al convertirla en una verdadera
pena anticipada.
Excarcelacin. Procedencia
ART 317 La excarcelacin podr concederse:
1) En los supuestos que correspondiere la exencin de prisin.
2) Cuando el imputado hubiere cumplido en detencin o prisin preventiva el mximo de la pena
prevista por el Cdigo Penal para el o los delitos que se le atribuyan.
3) Cuando el imputado hubiere cumplido en detencin o prisin preventiva la pena solicitada
por el fiscal, que a primera vista resultare adecuada.
4) Cuando el imputado hubiere cumplido la pena impuesta por la sentencia no firme.
5) Cuando el imputado hubiere cumplido en detencin o prisin preventiva un tiempo que, de
haber existido condena, le habra permitido obtener la libertad condicional, siempre que se
hubieran observado los reglamentos carcelarios.
a) El inciso 1 remite a las previsiones del artculo anterior. Si la eventual condena fuera de
cumplimiento efectivo, la excarcelacin debe sujetarse a caucin real.
b) La inobservancia de lo prescripto por el inciso 2 hara incurrir al juez en una de las figuras de prisin
preventiva ilegal reprimida por el art. 270, Cdigo Penal. Es que ha desaparecido todo inters en frustrar
el juicio oral mediante la fuga, al par que se neutraliz el propsito de impedir el desarrollo de la
investigacin, mira que entonces resultar inocua.
Aqu la excarcelacin correspondera a una falta de disposicin legal expresa. Es uno de los supuestos
que compelen al tribunal a proceder oficiosamente (art. 318). No proceden las restricciones previstas en
el art. 319, del mismo modo que resultara inaceptable ...trabar un embargo preventivo por una
cantidad superior al monto de la deuda.
c) En cuanto a la hiptesis del inciso 3, recin habr de existir requerimiento fiscal propiciando una
pena determinada en ocasin de formularse las conclusiones finales por el MP ante la Cmara (art.
393), momento en el cual se completa la acusacin comenzada al impeler la elevacin a juicio en los
trminos del art. 346, prrafo segundo. Por eso, virtualmente, carece de operatividad.
Por eso la demora en elevar la causa a juicio no puede prolongar la privacin de libertad del imputado,
pues dicha restriccin slo tiende a asegurar el resultado de la investigacin.
El cmputo se efecta de acuerdo al art. 24, Cdigo Penal; se destaca el acierto de haber incluido a la
detencin. En realidad es una causal propia del sistema escrito para evitar la prolongacin del encierro
cuando media un pedido fiscal de pena y la decisin final demandar un lapso prolongado. En vez ...en
el sistema de enjuiciamiento mixto, tambin conocido como de juicio oral...esta hiptesis pierde mucho
de virtualidad a poco que reparemos en el momento procesal establecido para que el Ministerio Fiscal
pida pena, el cual no es otro que el de la discusin final...
d) Al igual que en el caso del inciso anterior, en el 4 tampoco rigen las restricciones del art. 319,
circunstancia que tambin lo convierte en un supuesto de excarcelacin privilegiada. La sentencia de
mrito impugnada no adquiere firmeza debido al carcter suspensivo del recurso (art. 442). Si el
imputado se encuentra privado de libertad y la casacin prospera, resultar aplicable el art. 473
e) El inciso 5 impone realizar la estimacin teniendo en cuenta el encuadre jurdico efectuado en el
auto de procesamiento (art. 306) o en la requisitoria de elevacin a juicio (art. 347, prrafo segundo),
segn el momento en que se solicite. nicamente procede durante el juicio cuando se integr la
acusacin y se encuentre cubierto el recaudo del art. 13, prrafo primero, CP. En efecto: en esa ocasin
recin podr efectuarse una estimacin que haga viable la libertad anticipada conforme a la citada
disposicin de la ley sustancial.
Los excarcelados en virtud de este precepto no deben ser sometidos a encierro mientras tramita su
libertad condicional o se completan los recaudos a los mismos fines: las condiciones de contralor
(residencia, inspeccin y patronato) y las de conducta (abstencin de bebidas alcohlicas, medios
legtimos de subsistencia y abstencin de delitos) se cumplen mientras permanecen.
Aun cuando la libertad provisoria se hubiese obtenido por otro motivo, dictada la condena y siempre que
pueda obtenerse la libertad condicional, resultara incuo encarcelar al imputado al solo efecto de
tramitarla.
Debe considerarse la condena impuesta por un pronunciamiento anterior que fue declarado nulo, toda
vez que la potestad jurisdiccional para realizar el nuevo debate, en virtud del reenvo ordenado, se
encuentra limitada por el monto de la pena impuesta en la sentencia anulada, en funcin del principio
que prohbe la reformatio in peius.
El tiempo de excarcelacin no puede tomarse como cumplimiento de pena; de lo contrario se
considerara que la pena comienza a surtir efectos antes del dictado de la sentencia de condena. A los
fines del art. 24, CP slo deben computarse los tiempos de prisin preventiva en que el imputado estuvo
efectivamente privado de su libertad.
Se ha entendido que si la liberacin mediante excarcelacin fue concedida con sujecin a las exigencias
del art. 13, CP, o, por lo menos, con aplicacin de las restricciones establecidas por el art. 310, no existe
impedimento para que tal perodo pueda asimilarse al transcurrido en libertad condicional y computarse
como cumplimiento de pena.
f) Conceptos generales.
Ms que de excarcelacin, los supuestos de los incs. 2, 3, 4 y 5 son considerados casos de cese de
prisin preventiva. Se trata de citaciones en que no resulta necesaria la tutela procesal perseguida a
travs del encierro preventivo.
Tanto para la excarcelacin como respecto de la exencin debe estimarse cuanta de la pena la
correspondiente en abstracto a la imputacin. Por ello puede ser la del delito consumado o tentado
(arts. 42 y 44, CP). En los casos de concurso real, el mximo de la pena se considera en funcin de los
arts. 55 y 56, que tambin permite que el imputado recupere la libertad bajo caucin cuando hubiere
cumplido los plazos mximos de duracin de la prisin preventiva.
Excarcelacin. Oportunidad
ART 318. La excarcelacin ser acordada en cualquier estado del proceso de oficio o a pedido
del imputado o su defensor o cuando el imputado hubiere comparecido espontneamente o
fuere citado conforme con lo previsto en los arts. 279 y 282, respectivamente.
Cuando el pedido fuere formulado antes del auto de procesamiento, el juez tendr en cuenta la
calificacin legal del hecho que se atribuya o aparezca cometido, sin perjuicio de revocar o
Por ltimo, es atendible ponderar el otorgamiento ...de excarcelaciones anteriores... como dato
estimable a los fines de considerar tanto el monto como la modalidad de ejecucin de la pena,
circunstancias que exteriorizarn un inters por generar cualquiera de las situaciones impeditivas.
b) Casustica
Los supuestos analizados constituyen referencias a meritar por el tribunal para desatender su
otorgamiento.
Como debe adoptar la forma de auto (art. 332) necesita encontrarse motivado, bajo pena de nulidad
(art. 123).
La fundamentacin es muy importante porque sus premisas no deben aparecer como meras
afirmaciones irrazonadas y, necesariamente, precisan remitirse a circunstancias acreditadas en la
causa; si as no ocurre, la negativa podra dar lugar al recurso extraordinario federal del art. 14 de la ley
48.
Pese a no tratarse de sentencias definitivas, resultan equiparables pues pueden originar agravios de
imposible reparacin ulterior.
Al hallarse en juego una garanta constitucional estrechamente eslabonada con la libertad personal, se
configura un supuesto de nulidad absoluta.
El fundamento de este precepto radica en que los derechos y garantas consagrados por la CN no son
absolutos y su ejercicio est sometido a las leyes que los reglamentan, las que, si son razonables, no
pueden impugnarse como inconstitucionales; su razonabilidad depende de que se adecuen al fin
perseguido por la reglamentacin que no ha de adolecer de iniquidad manifiesta.
Cauciones
ART 320. La exencin de prisin o la excarcelacin se conceder, segn el caso, bajo caucin
juratoria, personal o real.
La caucin tendr por exclusivo objeto asegurar que el imputado cumplir las obligaciones que
se le impongan y las rdenes del tribunal, y en su caso, que se someter a la ejecucin de la
sentencia condenatoria.
El juez determinar la caucin de modo que constituya un motivo para que el imputado se
abstenga de infringir sus obligaciones.
Queda absolutamente prohibido fijar una caucin de imposible cumplimiento para el imputado,
teniendo en cuenta su situacin personal, las caractersticas del hecho atribuido y su
personalidad moral.
a) Caucin juratoria es slo la promesa juramentada, por quien evita el encierro u obtiene la libertad,
con la mera asercin formal, de que se someter a las condiciones que regularn, en el futuro, su
situacin.
Consiste en el compromiso liso y llano de observar el comportamiento procesal impuesto.
Como las cauciones procesales son seguridades o cautelas otorgadas en resguardo y garanta de una
obligacin derivada del proceso, la denominada juratoria carece de toda significacin cautelar pues slo
es una simple libertad bajo palabra.
b) La personal es la obligacin asumida por el imputado con uno o ms fiadores solidarios de pagar, en
caso de incomparecencia, la suma que fije el juez al conceder la excarcelacin. Aunque no se la
denomine as, siempre que se autorice la constitucin de una prenda o hipoteca (art. 324), la caucin
seguir siendo personal pues lo nico real sern las ltimas.
c) La real podr constituirse en la suma que el juez determine, cubierta a travs de las modalidades
previstas en el art. 324 y destinada -al igual que en los dos supuestos anteriores-a cumplimentar las
exigencias del prrafo segundo.
d) Casustica. En principio, la fianza real no debe establecerse atendiendo al monto del posible perjuicio
ocasionado.
La ley 23771, denominada Ley Penal Tributaria, en su art. 17 estableca que en los delitos por ella
previstos ...la excarcelacin o la eximicin de prisin...se concedern bajo caucin real, la que, cuando
existiera perjuicio, deber guardar correlacin con el monto en que, en principio, aparecieran
damnificadas las rentas fiscales o previsionales nacionales. Se ha considerado que este precepto no
tolera una interpretacin puramente literal; entre otras cosas porque la libertad provisional durante el
juicio criminal no puede quedar slo y siempre inexorablemente condicionada ni vinculada a la
capacidad econmica.
Debe evitarse que el monto excesivo la torne ilusoria, supuesto en el que debe reajustarse a una cifra
inferior.
Cabe disminuir el monto pues el lapso transcurrido sin que fuese satisfecha demuestra la incapacidad
econmica o, segn el caso, imponer caucin juratoria. Si el imputado carece de actividad remunerada
y de domicilio, no cabe duda de que corresponde transformarla en juratoria.
Adems, no debe olvidarse que la libertad bajo caucin se halla respaldada por pactos internacionales
suscriptos por nuestro pas. Por eso ahora resulta viable autorizar un viaje al exterior del imputado bajo
caucin.
El cuarto prrafo subraya que las garantas no deben fijarse desnaturalizando el carcter cautelar del
encierro.
Regla: caucin juratoria
ART 321. La caucin juratoria consistir en la promesa jurada del imputado de cumplir fielmente
las condiciones impuestas por el juez, quien le podr imponer las obligaciones establecidas en
el art. 310.
Si el imputado resulta indigente y la condena puede ser en suspenso, resulta adecuado revocar la
caucin real y transformarla en juratoria, imponindole la obligacin de concurrir al tribunal de manera
peridica
Caucin personal
ART 322. La caucin personal consistir en la obligacin que el imputado asuma junto con uno o
ms fiadores solidarios de pagar, en caso de incomparecencia, la suma que el juez fije al
conceder la excarcelacin.
Ver comentario al art. 320
La fianza procesal tiene cierta independencia frente a los principios reguladores de la fianza contractual
propios de la ley civil. Existe prelacin de lo establecido en este cuerpo normativo ante lo dispuesto en
el Cdigo Civil.
Capacidad y solvencia del fiador
323. Podr ser fiador el que tenga capacidad para contratar, acredite solvencia suficiente y no
tenga otorgadas ms de cinco (5) fianzas subsistentes.
Capacidad de contratar (ar. 1160 CC).
Acreditar solvencia es verificar una aptitud econmica que cubra el monto de la caucin, lo que supone
efectuar una indicacin de los bienes o de la renta, incluso de la de su trabajo personal, para que el
tribunal los constate.
La alternativa de que se revoque la excarcelacin no hace variar la situacin del tercero fiador
constituido, cuya exigibilidad depender del momento en que se le intime a la presentacin del
encausado por el juez.
Caucin real
324. La caucin real se constituir depositando dinero, efectos pblicos o valores cotizables, u
otorgando prendas o hipotecas por la cantidad que el juez determine.
Los fondos o valores depositados quedarn sometidos a privilegio especial para el cumplimiento
de las obligaciones procedentes de la caucin.
Esta caucin slo ser procedente cuando de las circunstancias del caso surgiera la ineficacia
de las modalidades de las dos cauciones precedentemente establecidas y que, por la naturaleza
econmica del delito atribuido, se conforme como la ms adecuada.
El depsito se efecta a la orden del tribunal -sea por el propio imputado o por un tercero-y, cuando se
cumpla en dinero en efectivo, habr de adoptarse un temperamento -por ejemplo depsito a plazo fijopara evitar el deterioro del valor real de la moneda; tambin es posible disponer su hipottico
mejoramiento en dinero cuando la suma fijada deje de responder a su finalidad por efecto de su
depreciacin.
El depsito no implica transferir la propiedad; el Estado no ostenta ttulo alguno para obtener un
provecho propio de la inmovilizacin del dinero; por eso corresponde restituir al fiador los intereses
generados por el depsito a plazo fijo cuando se ha dispuesto hacer efectiva dicha caucin. Empero el
retiro peridico de intereses desnaturalizara el instituto, por lo que deber estarse a las oportunidades
previstas en el art. 327.
El privilegio especial para los depsitos se sustenta en razones de inters pblico y, como tal, recae
exclusivamente sobre los bienes dados en caucin consiste en la posibilidad de desplazar en el cobro a
otros acreedores.
El tercer prrafo advierte que tan slo habr de imponerse la caucin real cuando, a travs de la
juratoria o personal, no pueda obtenerse la sujecin del imputado al proceso. Con la caucin real se
procura preservar que la rebelda del imputado (art. 290) impida la realizacin del debate. Pese a ...la
naturaleza econmica del delito atribuido..., el monto del perjuicio no puede incidir en la fijacin de la
cuanta.
Cuando se registran varios procesos en trmite respecto del mismo imputado, parece oportuno que la
caucin sea real (CCC, Sala VI, del 10/XI/1992, c. 57).
No pueden ofrecerse bienes de la sociedad como caucin real para obtener la libertad provisoria de su
presidente (CF Rosario, L.L., del 16/II/1995, f. 92.876).
Si el monto de la caucin frustra su otorgamiento, la decisin debe considerarse sentencia definitiva a
los fines casatorios. Se conculca el derecho a permanecer en libertad, agravio que resulta de imposible
reparacin ulterior (CNCP, Sala I, D.J., 1998-2, pg. 898, f. 13.151; conf. Desimoni, Razonabilidad de la
caucin en la eximicin de prisin y en la excarcelacin, L.L., Actualidad, del 24/VII/1997, pg. 1).
Desde luego la suma debe regularse en forma prudente, teniendo en cuenta la necesidad de
aseguramiento procesal y la situacin econmica del imputado, sin que resulte imprescindible el
depsito de dinero, pues puede cubrirse en la amplia forma aqu establecida. Si la ley exige caucin real
no cabe atacar su constitucionalidad (CNPE, Sala B, L.L., del 30/VI/1998, f. 97.416; id. id., JA 1998-III504 [J 983277]; id. id. - decidindose por la caucin real-, L.L., del 31/VII/1998, f. 97.584 o D.J., 1998-3,
pg. 641, f. 13.506, con disidencia del doctor Hornos quien limita este tipo de caucin slo a los casos
que provocan perjuicio patrimonial).
Forma de la caucin
325. Las cauciones se otorgarn antes de ordenarse la libertad, en actas que sern suscriptas
ante el secretario. En caso de gravamen hipotecario, adems se agregar al proceso el ttulo de
propiedad y previo informe de ley, el juez ordenar por auto la inscripcin de aqul en el Registro
de Hipotecas.
La inscripcin de la hipoteca se ordena mediante oficio (art. 132).
La escritura puede ser labrada por escribano o por el propio secretario del tribunal (CCC, Sala V, D.J.
del 4/VI/2003, f. 19.741).
Forma, domicilio y notificaciones
326. El imputado y su fiador debern fijar domicilio en el acto de prestar la caucin, denunciando
el real y las circunstancias de trabajo que pudieren imponerle al imputado su ausencia de ste
por ms de veinticuatro (24) horas, lo que no podr ser alterado sin autorizacin del magistrado
interviniente. El fiador ser notificado de las resoluciones que se refieran a las obligaciones del
excarcelado, y deber comunicar inmediatamente al juez si temiere fundadamente la fuga del
imputado.
El domicilio procesal responde a la exigencia del art. 145. La autorizacin por el juez, para ser tal, debe
anteceder al alejamiento del domicilio real. Con la finalidad de preservar la ejecucin de la fianza se
exige que las decisiones atinentes a la libertad provisoria se comuniquen al tercero fiador.
La falta de residencia no debe confundirse con la residencia en otra provincia ya que, en este caso, la
persona tiene su asiento en ese lugar y podr ser localizada all a los fines del proceso; de lo contrario
se concedera un privilegio para los lugareos y resultara vulnerado el principio de igualdad ante la ley.
Cancelacin de las cauciones
327. La caucin se cancelar y las garantas sern restituidas:
1) Cuando el imputado, revocada la excarcelacin, fuere constituido en prisin dentro del
trmino que se le acord.
2) Cuando se revoque el auto de prisin preventiva, se sobresea en la causa, se absuelva al
acusado o se lo condene en forma condicional.
3) Cuando el condenado se presente a cumplir la pena impuesta o sea detenido dentro del
trmino fijado.
Los tres supuestos comprenden situaciones en que el mantenimiento de la garanta resulta superfluo.
La fianza es una obligacin accesoria y desaparece cuando se extingue la principal (asegurar la
comparecencia).
Si el cese de la prisin preventiva determina la libertad, debe considerarse cancelada la fianza real
(CCC Mar del Plata, Sala II, D.J., 1998-1, pg. 599, f. 12.564).
Debe dejarse sin efecto la providencia que intim al imputado a sustituir la caucin real prestada si no
se encontr mrito para dictar la prisin preventiva (CNPE, Sala A, L.L., del 22/VIII/2001, J. Agrup. Caso
16.021).
Sustitucin
328. Si el fiador no pudiere continuar como tal por motivos fundados, podr pedir al juez que lo
sustituya por otra persona. Tambin podr sustituirse la caucin real.
Cuando el fiador manifest su decisin de abandonar dicha funcin, debe separrsele y reintegrarle el
dinero. En tal caso corresponde intimar al imputado a satisfacer la garanta bajo apercibimiento de
revocar el beneficio. No es posible obligar a alguien a permanecer en un cargo que no quiere detentar ni
a mantener un compromiso como es el de la fianza.
Emplazamiento
329. Si el imputado no compareciera al ser citado o se sustrajere a la ejecucin de la pena
privativa de libertad, el tribunal fijar un trmino no mayor de diez (10) das para que
comparezca, sin perjuicio de ordenar la captura. La resolucin ser notificada al fiador y al
imputado apercibindolos de que la caucin se har efectiva al vencimiento del plazo, si el
segundo no compareciere o no justificare un caso de fuerza mayor que lo impida.
La caucin garantiza el sometimiento a la jurisdiccin; si el tribunal emplaza y aqul no se presenta sin
mengua de ordenarse su detencin-, debe comunicarse al fiador -tambin al imputado-la posibilidad de
que la caucin se pierda al vencer el tiempo para la presentacin.
Efectividad
330. Al vencimiento del plazo previsto por el artculo anterior, el tribunal dispondr, segn el
caso y teniendo en cuenta lo previsto en el art. 326, segundo prrafo, la ejecucin del fiador, la
transferencia de los bienes que se depositaron en caucin, al Poder Judicial de la Nacin segn
lo dispuesto por el art. 3 inc. d) de la ley 23853, o la venta en remate pblico de los bienes
hipotecados o prendados. Para la liquidacin de las cauciones se proceder con arreglo al art.
516.
Se preserva el patrimonio del fiador (art. 326), ya que se impone la previa comunicacin para
demandarle ante la incomparecencia del imputado.
Si no se apersona el imputado durante el plazo establecido en el art. 329, se proceder a la ejecucin
de la fianza si ha sido otorgada por un tercero, trmite que es innecesario cuando el depsito se efectu
en efectivo pues, lo nico que corresponde entonces es destinarlo al patrimonio que estatuye la ley de
autarqua judicial 23853.
La ejecucin que culmina con la venta en remate se cumple ante el fuero civil (art. 516)
Trmite
331. Los incidentes de exencin de prisin y de excarcelacin se tramitarn por cuerda
separada.
La solicitud se pasar en vista al ministerio fiscal, el que deber expedirse inmediatamente,
salvo que el juez por las dificultades del caso, le conceda un trmino que nunca podr ser mayor
de veinticuatro (24) horas. El juez resolver de inmediato.
Con el escrito que contiene el pedido de eximicin o de excarcelacin se forma incidente. Aunque no
pueda descartarse la posibilidad de que si el detenido, en los casos de excarcelacin, se encuentra en
la secretara del tribunal, pueda levantarse acta de lo requerido verbalmente por aqul para lograr su
soltura. Recurdese que es posible otorgarla de oficio (art. 318).
La formacin de incidente obedece a la necesidad de or al MP y tambin a que la cuestin sobre la cual
versa la solicitud, si bien difiere del objeto del proceso, tiene que resolverse en l. Omitir la vista el MP
configura una nulidad absoluta.
Inmediatamente equivale a sin solucin de continuidad.
Todo el trmite no puede exceder de veinticuatro horas.
Art. 317 incs. 3, 4 y 5 sealan 2 posibilidades para la excarcelacin:
1.
durante la etapa instructoria.
2.
el momento del juicio. Ser resuelta por el tribunal oral pertinente como incidencia del proceso y
el alcance fijado en el art. 365 inc. 1.
La diferencia importa para determinar la va impugnativa:
1. el recurso correspondiente es el de apelacin (art. 332) y ser resuelto por la
Cmara (arts. 24, inc. 1 y 31, inc. 1)
2. corresponde pedir la reposicin (art. 440) y si ha mediado arbitrariedad o gravedad institucional podr
acudirse a la Cmara Nacional de Casacin Penal a fin no slo de preservar la doble instancia (ahora
garanta constitucional, art. 75, inc. 22, CN) sino tambin de lograr el pronunciamiento del superior
tribunal de la causa de acuerdo a lo decidido por la CS en el caso Giroldi, Horacio David y as utilizar
el recurso extraordinario federal.
Recursos
332. El auto que conceda o niegue la exencin de prisin o la excarcelacin ser apelable por el
ministerio fiscal, el defensor o el imputado, sin efecto suspensivo, dentro del trmino de
veinticuatro (24) horas.
a) La legitimacin del fiscal: persigue obtener que se revoque una libertad provisoria improcedente,
conforme a su criterio, y tambin la situacin inversa que es cuestionar la desestimacin (ver art. 433).
b) La privacin de efecto suspensivo excepciona al principio sentado en el art. 442 y permite cumplir la
soltura a pesar de la apelacin.
c) Procedencia del Recurso Extraordinario: la libertad provisoria no constituye sentencia definitiva en
los trminos del art. 14 de la ley 48, pues resulta reformable y revocable al no causar estado; la
admisin de la instancia extraordinaria contra decisiones que deniegan la excarcelacin debe basarse
en circunstancias excepcionales, como sera la existencia de vicios sumamente graves del
procedimiento denegatorio. Sin embargo, puede equipararse a definitiva cuando ocasione perjuicio de
imposible reparacin posterior, siempre que se halle involucrada en el caso alguna cuestin federal,
pues la excarcelacin procede como garanta constitucional y no como simple concesin de la ley penal
de forma. El derecho a gozar de libertad hasta el momento en que se dicte la sentencia de condena, no
constituye una salvaguarda contra el arresto, detencin o prisin preventiva, medidas cautelares stas
que cuentan con respaldo constitucional
Decidi declarar la suspensin de los efectos de las sentencias apeladas, sin perjuicio de las secuelas
de los recursos ordinarios en trmite.
Carri destruye los argumentos de la Corte: la gravedad institucional se configura si un sujeto lleva
largos aos detenido sin sentencia; el pronunciamiento abstracto parece utilizado para intervenir aun sin
jurisdiccin, transgrediendo leyes. El CPP determina la carencia de efectos suspensivos a las
decisiones excarcelatorias.
Pese a haberse introducido la solicitud de excarcelacin luego de que el juez dio por concluida la
instruccin y el MP haba requerido la elevacin a juicio, corresponde que la Cmara se pronuncie en el
recurso de apelacin interpuesto contra la denegatoria, pues ste se plante contra una resolucin
dictada por el juez de instruccin.
Si la alzada concede la excarcelacin denegada por el a quo y fija caucin personal o real, carece de
competencia positiva para establecer sus condiciones pues corresponde al juez de grado a fin de no
privar de instancia. Cuando ante igualdad de situaciones de los imputados se ha otorgado tratamiento
dismil la CSJ Santa Fe abri el recurso de inconstitucionalidad (E.D., t. 160, pg. 463, f. 46.128). En
consecuencia resulta excesivo aseverar que por su ndole las decisiones sobre excarcelacin y
exencin de prisin son ajenas a la casacin (CNCP, Sala I, B.J., nro. 5, pgs. 15/16). Se advierte otro
criterio al considerar susceptible de casacin fijar el monto de caucin real si puede ocasionar la
frustracin del beneficio otorgado.
En los casos de prrroga de la detencin, conforme a la ley 24390, adoptado por un tribunal de juicio, el
rgano competente para efectuar el control es la CNCP, aunque no por va de impugnacin, sino a
travs de la consulta. Este control -en cuanto implica la posibilidad de mantener la privacin de la
libertad-no puede ser formal ni acotado a los trminos de un recurso de carcter excepcional ni es
posible convalidar prrrogas carentes de fundamentacin; si media exceso debiera disponerse la
inmediata libertad del preso, para no incurrir en una eventual privacin ilegal de la libertad.
d) Superior tribunal: la CS se inclinaba por considerar superior tribunal de la causa a la Cmara de
Apelaciones cuando se violaban los principios de legalidad y defensa en juicio y la decisin era
insusceptible de ser revisada por otro rgano dentro del ordenamiento procesal. Sin embargo, la
disidencia subrayaba la improcedencia del recurso por no haberse utilizado el tribunal intermedio que es
la CNCP y que resulta el superior de la causa.
Luego de varios pronunciamientos contradictorios, la CS puso fin a la incertidumbre existente a travs
del fallo Di Nunzio: siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal que habiliten la
competencia de esta Corte, por va extraordinaria en el mbito de la justicia penal nacional conforme el
ordenamiento procesal vigente, stos deben ser tratados previamente por la Cmara Nacional de
Casacin Penal, en su carcter de tribunal intermedio, constituyndose de esta manera en tribunal
superior de la causa para la justicia nacional en materia penal, a los efectos del art. 14 de la ley 48. En
definitiva, y a partir de este pronunciamiento, el trnsito previo por la CNCP es imperativo.
e) Plazo. Las veinticuatro (24) horas rigen para deducir recurso respecto del auto que otorga o deniega
la excarcelacin. En vez, cuando se desestim la sustitucin de la caucin juratoria debe acudirse a la
regla general del art. 161; de lo contrario se efecta una interpretacin extensiva en contra del
impugnante.
Revocacin
333. El auto de exencin de prisin o de excarcelacin ser revocable de oficio o a peticin del
ministerio fiscal. Deber revocarse cuando el imputado no cumpla las obligaciones impuestas o
no comparezca al llamado del juez sin excusa bastante o realice preparativos de fuga o cuando
nuevas circunstancias exijan su detencin.
Es una resolucin que no causa estado y puede volver a debatirse en cualquier momento.
La revocatoria implica dejar sin efecto tanto la originaria desestimacin como su acogimiento.
Tambin hace posible evaluar, con anticipacin, actos inequvocos que impliquen impedir la sujecin a
la potestad jurisdiccional.
Por ltimo, pueden aparecer nuevos elementos probatorios que involucren una calificacin fuera de los
lmites estimados en los arts. 316 y 317, inc. 1.
De estas tres circunstancias debern expresarse los motivos por tratarse de un auto (art. 123); en modo
alguno puede dejarse librado al arbitrio absoluto del tribunal. Si se trata de una omisin atribuible al juez
que se halla al frente de la actividad instructoria (art. 194) al desentenderse de dictar la revocacin
podr cuestionarse por va del recurso de apelacin (art. 449).
TTULO III
Medidas cautelares
Captulo I
Reglas generales
Introduccin
Cuando se habla de medidas cautelares tambin denominadas precautorias o asegurativas- se hace
referencia a aquellas adoptadas provisoriamente y que tienen como objetivo que la actuacin del
derecho no se frustre tornndose ilusoria.
Por nuestra parte, advertimos que resulta insostenible y no podemos menos que calificar como embuste
de etiqueta la regulacin de la prisin preventiva como si fuera una inhibicin general, un embargo o
secuestro de un bien mueble, cuando en realidad y a diferencia de lo que ocurre con las cautelares
civiles, el cumplimiento de la coercin personal (encierro) es la satisfaccin misma de la pretensin.
En igual sentido, sostiene Zaffaroni, Alagia, Slokar que esto implica un formalismo que pasa por alto la
diferencia entre limitacin patrimonial y prdida de libertad, olvidando que la primera es recuperable o
reparable en la misma especie, en tanto que la devolucin del tiempo es imposible.
Coercin personal o anticipo de pena?
Tradicionalmente y desde una posicin sustantivista, se sostuvo que la prisin preventiva era un anticipo
de pena y que ello deb admitirse frente a la necesidad de tranquilizar a la opinin pblica, de controlar
la alarma pblica, intimidar a potenciales delincuentes y hasta disuadir y transmitir un mensaje
ejemplificador. Segn estas posiciones, la prisin preventiva se impondra como una pena, quedando la
presuncin de inocencia subordinada a las razones de necesidad antes sealadas.
La posicin ideolgica, como dicen Zaffaroni, Alagia, Skolar es clara y no deja margen para la duda. En
el fondo, se vislumbra una concepcin blica; luego, en la guerra contra el crimen la prisin preventiva
es un arma indispensable. Desde esta postura el encarcelamiento preventivo es una pena legtima y
necesaria que se anticipa por razones de necesidad.
Aun cuando no compartimos esta tesis y menos an los insostenibles criterios de pretendido
legitimacin, no podemos dejar de sealar que da cuenta del funcionamiento real del instituto.
Desde el procesalismo se cuestion la posicin precedente y se procur legitimar la privacin de
libertad durante el proceso mediante su consideracin como medida de naturaleza procesal.
De este modo, se formula una suerte de remisin al proceso civil y se identifica la prisin preventiva con
las medidas cautelares de ese proceso.
Finalmente, frente al sustantivismo autoritario que legitima la prisin preventiva como pena, hay un
sustantivismo liberal cuyo origen, segn Zaffaroni, Alagia, Skolar se remonta a Beccaria y que en la
actualidad tiene como exponente a Ferrajoli. El sustantivismo liberal reconoce la esencia penosa del
instituto y lo deslegitima para proponer su reduccin o abolicin.
De este modo, surge en la actualidad y en la moderna doctrina penal la discusin entre abolicionistas y
reduccionistas. Unos aspiran a un proceso prcticamente preventivo, reivindicando en todos sus
alcances al principio de inocencia; otros, proponen una reduccin que limite la aplicacin de la prisin
preventiva de libertad a supuestos excepcionales en los que se acredite el peligro de fuga o la
destruccin de pruebas y solo mientras dure ese periodo.
Es constitucional?
De una parte, el plexo constitucional garantiza la libertad ambulatoria en el art 18 (nadie poder ser
arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente), art 14, prembulo (asegurar los
beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra posteridad, y para todos los hombres del mundo
que quieran habitar el suelo argentino) y tratados de derechos humanos: art 7 CADH (toda persona
tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal; nadie puede ser privado de su libertad fsica, nadie
puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios) y en igual sentido el art 9 DUDH (nadie
podr ser arbitrariamente detenido, preso ni arrestado) y art 93 PIDCP (Toda persona detenida o presa
a causa de una infraccin penal puede ser llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado
por la ley para ejercer funciones judiciales, y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable
o a ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser
la regla, pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparencia del acusado
en el acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la
ejecucin del fallo).
Se suma a ello el principio de inocencia, implica permanecer en libertad durante el proceso, no ser
considerado culpable ni tratado como tal hasta que no haya sentencia.
Sin embargo, la prisin preventiva parecera tener aval constitucional en dos argumentaciones:
-Los propios tratados de derechos humanos fijan lmites para el derecho de la libertad ambulatoria. El
art 7 de la CADH admite el encarcelamiento preventivo sin una ley acorde a la CN fij previo a la
comisin del delito las causas y condiciones que la haran procedente, siempre que no sean arbitrarias.
Luego en el inc 5 del art 11 se condiciona la libertad del imputado a las medidas que fueren menester
para asegurar su comparencia al juicio.
-Los derechos establecidos en la Carta Magna no son de carcter absoluto y pueden ser
razonablemente limitados. A ello se le agrega el prembulo de la CN cuando exige asegurar los
beneficios de la libertad pero tambin afianzar la justicia y que el art 18 admite la restriccin de la
libertad mediando orden escrita de autoridad competente.
De este modo, se afirma que la prisin preventiva no es inconstitucional y el problema pasa a ser cmo
reglamentar razonablemente a la libertad ambulatoria en el trmite del proceso penal.
Al respecto, la CSJN ha entendido que el encarcelamiento preventivo no es inconstitucional con
respaldo en el art 18 parte 2 CN si es temporaria; tiene por objeto garantizar que los fines perseguidos
por el proceso penal sean inmediatos o mediatos y se aplique e interprete restrictivamente.
Nuestra posicin
Adscribimos a la posicin de Ferrajoli. No se afianza la justicia encarcelando a quien todava no ha sido
declarado culpable pues, en caso de determinarse su inocencia, se habr cometido una gran injusticia.
La justicia se afianza con el juicio y la sentencia, no con la apariencia y la sospecha.
Ningn tratado de derechos humanos recorta, restringe o limita el principio de inocencia.
Es decir que, desde nuestra ptica, slo admitiran justificacin constitucional las neutralizaciones de
peligros concretos para la investigacin o el cumplimiento de la pena, que deben ser probados y no
pueden ser presumidos de modo alguno, con vigencia temporal.
El nuevo ordenamiento procesal santafesino es permeable a la interpretacin que propugnamos en
tanto su art 10 marca que la libertad personal slo podr ser restringida en los lmites absolutamente
indispensables para evitar el entorpecimiento probatorio en el investigacin o el juicio y asegurar la
actuacin de la pretensin punitiva y el art 208 que las medidas de coercin se despacharn con la
finalidad de evitar el riesgo de que se frustre la actividad probatoria o las pretensiones de las partes;
luego, las coerciones, restricciones o injerencias en los derechos del imputado que excedan ese marco,
no son constitucionales. Queda claro que la prisin preventiva, y mucho menos del modo que se la
regula en nuestro pas, no encuadra en la categora de lmite constitucionalmente vlido al derecho de
transitar en libertad el curso de un proceso penal.
La peligrosidad procesal
Es una construccin puramente normativista que prescindiendo del significado de la situacin termina
mgicamente validando una funcionalidad latente: evitar la alarma social y castigar so pretexto de
aseguramiento del proceso.
La peligrosidad es ante todo, peligrosidad y como tal nunca refiere al hecho sino al autor. Luego, aquello
se proscribe como fundamento de una pena se valida como cautela, para encerrar a un inocente. Desde
esta perspectiva, no slo se altera el principio de inocencia sino que, desde su naturaleza cautelar, no
se puede explicar la grosera violacin al principio de culpabilidad, ya que su lesin no se neutraliza con
el criterio normativo que le asigna el carcter cautelar.
La coercin real
Son medidas tendientes a garantizar al pago de la pena pecuniaria y las costas del juicio. Se permite,
slo al querellante, cautelar del mismo modo el pago de la indemnizacin por responsabilidad civil.
ARTCULO 205.Presupuestos.- El Tribunal a pedido de parte podr ordenar medidas de coercin real o personal
cuando se cumplieran todos los siguientes presupuestos:
1) apariencia de responsabilidad en el titular del derecho a afectar por la medida cautelar;
2) existencia de peligro frente a la demora en despachar la medida cautelar;
3) proporcionalidad entre la medida cautelar y el objeto de la cautela;
4) contracautela en los casos de medidas cautelares reales solicitadas por el querellante.
Comentario
De inicio, cabe dividir que le presupuesto de la medida es la verificacin de la concurrencia de todos los
requisitos en el caso. Dicho de otro modo, la ausencia de uno solo impide su viabilidad.
La imposicin de cualquier medida de coercin real o personal no podr ser impuesta de oficio por parte
del juez de la IPP o el tribunal de juicio sino a pedido de parte; por tales se entiende especialmente el
fiscal y el querellante. En caso de tratarse de querellante exclusivo, tambin podr solicitar la imposicin
de medidas coercitivas al imputado, conforme lo establece el art 358.
Dicha medida deber limitarse a 24 hs, siendo prorrogable por otro tanto, aunque por lo dispuesto en el
art 223 se puede extender otras 48 hs, hasta tanto el juez de la investigacin penal preparatoria
resuelva el pedido de prisin preventiva. Es decir que el lapso temporal de detencin se puede
prolongar hasta 96 hs, sin perjuicio de que en casos excepcionales el tribunal pueda disponer la
duplicacin de trminos, conforme a lo dispuesto por el art 346.
1. Apariencia de responsabilidad en el titular del derecho a afectar: la apariencia de
responsabilidad delictiva debe ser entendida como una suerte de presupuesto negativo, esto es,
si no hubo acopio de un mnimo de prueba de culpabilidad, entendido como un mnimo de
elementos que hagan presumir la probabilidad de condena, ninguna restriccin a la libertad
personal o al patrimonio podr implementarse.
2. El peligro en la demora: en el despacho de la cautelar debe tener cierta entidad para frustrar la
investigacin o el cumplimiento de la pena en expectativa. El peligro debe ser concreto, esto es,
no puede ser abstracto, una especulacin, un temor.
3. La proporcionalidad entre la medida cautelar y el objeto de la cautela: su correcta
interpretacin implica evaluar si la injerencia en los intereses individuales guarda una relacin
razonable o proporcionada con la importancia del inters estatal que se trata de salvaguardar.
Debe atenderse a la temporalidad en delitos con pena privativa de libertad o de derechos, sino tambin
a la calidad de la injerencia en los derechos del imputado.
Este requisito ser diferente si estamos ante una restriccin que pretende evitar peligro concreto, no
presumible de afectacin a la investigacin, que si el peligro concreto no presumible se cierne sobre la
actuacin de la ley penal que, en ambos casos, la proporcionalidad debe buscarse entre el peligro
concreto y la injerencia o restriccin, lo que determina que es esencialmente temporal.
En el primer caso, la injerencia o restriccin que se adopte debe guardar relacin con la evitacin de
frustracin del proceso, aclarando que ninguna restriccin deber aplicarse por falta de correspondencia
vlida cuando se pueda proteger la investigacin sin afectar al que goza del estado de inocencia.
4. La contracautela: se circunscribe a casos en que el querellante solicita medidas cautelares
reales, sea en delitos de accin pblica actuando como querellante conjunto para asegurar el
pago de la indemnizacin civil y las costas, o en delitos de accin privada actuando como
querellante exclusivo, conforme a lo establecido en el art 358.
La contracautela implica la constitucin de una caucin, por parte de quien requiere la medida,
entendiendo a aquella como todo resguardo o seguridad relacionados con el cumplimiento de una
obligacin vinculada con el proceso.
ARTCULO 206.Cesacin de la coercin.- En caso que se advirtiera la posterior ausencia de uno o ms de los
presupuestos a que alude el artculo anterior, el Tribunal podr, a pedido de parte, hacer cesar de
inmediato la cautela ordenada.
Comentario
Establece que ante la cada o modificacin de cualquiera de los pilares sobre los que se apoya la
imposicin de una medida cautelar, la misma debe ceder.
En tal caso, el rgano jurisdiccional sea el juez de la IPP, la cmara de apelaciones o el tribunal de
juicio- podr, a pedido de parte dejar sin efecto la medida, toda vez que la misma per se resulta
provisoria y su esencia temporal requiere un control permanente, atento la afliccin que genera. As, se
habilita al tribunal a un permanente reexamen de la cuestin cada vez que se incorporan elementos que
modifiquen el panorama probatorio: si la apariencia de responsabilidad ya no est, si el peligro concreto
sobre determinada prueba dej de existir, etc.
ARTCULO 207.Cesacin provisoria del estado antijurdico producido.- El Fiscal, la vctima, el damnificado o el
querellante, as como el imputado, podrn solicitar al Tribunal de la Investigacin Penal
Preparatoria que disponga provisionalmente las medidas del caso para que cese el estado
antijurdico producido por el hecho investigado en las cosas o efectos.
La incidencia ser sustanciada en audiencia oral y resuelta sin recurso alguno.
Comentario
El precepto regula la facultad asignada a cualquiera de las partes sin que se autorice la actuacin
oficiosa del juez, a solicitar al tribunal de la IPP, el cese provisorio, disponiendo las medidas que
resulten pertinentes, del estado antijurdico producido por el presunto delito en cosas o efectos.
El instituto en cuestin puede ser enmarcado dentro de las cautelares innovativas, resultando su
despacho interno y supeditado a las alternativas que se susciten en el proceso y a lo que en definitiva
se resuelva de fondo.
ARTCULO 208.Finalidad y alcance.- Las medidas de coercin se despacharn con la finalidad de evitar el riesgo
de que se frustre la actividad probatoria o las pretensiones de las partes.
Comentario
El precepto destaca el carcter meramente instrumental y asegurativo que deben poseer las medidas
coercitivas. La instrumentalidad surge a partir de la verificacin de que la medida cautelar no es un fin
en s mismo, sino que resulta un medio que permite que el proceso transcurra normalmente y que se
utiliza para la consecucin de otro fin; es decir, que se frustre la actividad probatoria o las pretensiones
de las partes.
El carcter asegurativo se da porque mediante las mismas se procura evitar la variacin, sino prdida,
de las condiciones fcticas que entorpezcan el proceso o se torne ilusorio lo que en definitiva se
resuelva.
CAPITULO II
Coercin personal
Comentario
Por coercin personal puede entenderse como aquella que recae sobre las personas, afectando de
algn modo su mbito de libre movilidad, lo cual puede circunscribirse a un acto concreto o al tiempo
que insuma una situacin concreta.
Deben amoldarse a las siguientes pautas:
Adecuacin: que tiene relacin con cul medida debe ser concretada la coercin
Proporcionalidad: que debe guardar la medida, sobre todo, con la pena que se debe aplicar
Subsidiariedad: que se refiere a usar siempre la medida menos gravosa
existiere ms de una persona, de modo tal que no se pueda establecer claramente el rol que le cupo a
cada una en el mismo.
La medida tiene como objetivo evitar la prdida de elementos tiles que sirvan para el esclarecimiento
de lo investigado o que las declaraciones que puedan proporcionar especialmente los testigos no sean
desvirtuadas, sea porque los mimos resulten presionados o intimidados o de algn modo sus dichos
pierdan espontaneidad y frescura probatoria.
El arresto, si bien suele concretarse mediante el traslado a la dependencia policial, tambin puede ser
llevado a cabo mediante la retencin del afectado en el lugar donde se encontraba al momento en que
se dispuso la medida coercitiva o en sitios cercanos.
Las autoridades que pueden disponer el arresto son: el fiscal a cargo de la IPP y las autoridades
policiales quienes tienen facultades para actuar por iniciativa propia o recibiendo rdenes del fiscal,
pudiendo impedir, si ello fuera necesario que ninguna persona se parte del lugar del hecho o sus
adyacencias, antes de concluir las diligencias ms urgentes de investigacin, lo cual ya implica el
comienzo de la coercin que se traduce en una mera situacin de retencin o demora, la que, en caso
de ser necesario, puede extenderse y agravarse mediante las limitaciones comunicativas y de movilidad
anteriormente sealadas.
ARTCULO 212.Aprehensin.- La polica podr aprehender a quien sorprenda en flagrancia en la 1comisin de
un delito de accin pblica.
En la misma situacin, cualquier persona puede practicar la aprehensin entregando
inmediatamente al aprehendido a la Polica.
En ambos casos, la Polica dar aviso sin dilacin alguna al Ministerio Pblico Fiscal quien
decidir el cese de la aprehensin o la detencin si fuere procedente.
Si se tratare de un delito dependiente de instancia privada, ser informado de inmediato el titular
del poder de instar.
Comentario
Aprehensin es el acto de atrapar, asir o prender a alguien. Regula una medida coercitiva caracterizada
por la urgencia en que es llevada a cabo y por la sospecha vehemente de que una persona est
cometiendo o acaba de cometer un hecho presuntamente delictivo.
Hechos que habilitan la medida coercitiva de la aprehensin
La ley hace referencia a los delitos de accin pblica ejercitable de oficio (art 71) o dependiente de
instancia privada (art 72), con lo cual quedan afuera los de accin privada (art 73 CP), como las
calumnias e injurias, etc.
Legitimados legalmente para llevar a cabo la medida
La polica es el rgano estatal encargado mayoritariamente de llevar a cabo la misma. En el art 268 inc
4 la mencionada autoridad tiene obligaciones de concretar la aprehensin, cuando se dieren las
circunstancias para ello, debiendo poner en inmediato conocimiento al fiscal, a los fines de que imparta
instrucciones acerca de los pasos a seguir. En caso de que se prolongue la medida y se disponga la
detencin, dentro de las 24 hs debe efectuarse la pertinente comunicacin al juez de la IPP (art 217).
Los particulares tambin se encuentran autorizados a practicar la aprehensin, cuando ante su
presencia sea llevada a cabo la accin presuntamente delictiva, o la misma fue perpetrada
inmediatamente antes, o el autor fuere perseguido sin intervalo del hecho, o transportara efectos o
tuviera rastros de la anterior e inmediata comisin. (art 213)
ARTCULO 213.Flagrancia.- Se considerar que hay flagrancia cuando el presunto autor fuera sorprendido en el
momento de intentar o de cometer el hecho, o fuera perseguido inmediatamente despus de su
comisin, o tuviera objetos o exhibiera rastros que hicieran presumir que acaba de participar en
el mismo.
Comentario
Del texto legal se desprenden los siguientes subtipos de flagrancia:
1. Flagrancia propia: se entiende por tal cuando a) el infractor es pescado con las manos en la
masa, es decir, que se advierte su presencia cuando est llevando a cabo actos ejecutivos
propiamente dichos sobre la vctima o sobre las cosas o efectos de la misma; b) cuando el autor
se est aprestando a ejecutar los hechos precedentes, en los instantes inmediatamente
anteriores a los mismos.
2. Flagrancia impropia o cuasi flagrancia: se entiende por tal cuando a) el autor es perseguido
inmediatamente despus de cometido el hecho; b) el autor tuviere o trasladare objetos que
permitan inferir que acaba de cometer un delito; c) el autor exhibe rastros que posibilitaran igual
presuncin. Los dos ltimos supuestos son denominados doctrinariamente como flagrancia ficta
o presunta.
ARTCULO 214.Detencin.- La detencin ser ordenada por el Fiscal contra aquel imputado a quien los
elementos reunidos en la Investigacin Penal Preparatoria, le autorizaran a recibirle declaracin
como tal y fuera procedente solicitar su prisin preventiva.
Comentario
Dicha coercin personal implica una privacin de libertad de carcter funcional, fundamentalmente
asegurativa, temporaria y dirigida a lograr la presencia del imputado a los fines de la investigacin.
La detencin debe ser emitida por autoridad competente, puede ordenar la detencin de una persona el
Fiscal de Distrito encargado de la IPP. Tambin se encuentra habilitado a disponer de tal medida el
rgano jurisdiccional que estuviere interviniendo (juez de la IPP o tribunal de juicio) en caso de que se
verifique la rebelda del imputado, durante el procedimiento intermedio o en el transcurso del debate,
respectivamente (art 214)
Si en la investigacin previene la autoridad policial o el organismo de investigacin- y fuera procedente
disponer la detencin, la misma igualmente debe ser dispuesta por el fiscal actuante, cumplimentndose
todos los requisitos especificados en el art 217.
Respecto del juez de la IPP, cuyo rol principal es el de controlar la legalidad del proceso y resguardar
las garantas constitucionales (art 45), el detenido deber quedar a disposicin de dicho rgano
jurisdiccional dentro de las 24 hs de haberse efectivizado la medida (art 217 y 268 inc 4), resultando el
encargado de resolver toda peticin formulada por el imputado personalmente o a travs de su
defensor- y pronunciarse sobre el eventual pedido de prisin preventiva requerida por el fiscal, como
asimismo disponer su cese, atenuacin o modificacin (arts 219 a 227). ante dicho tribunal, tambin
podr acudirse en caso de mantenimiento manifiestamente ilegtimo de una privacin de libertad
inicialmente dispuesta por orden escrita de autoridad competente o cuando se invoque una agravacin
ilegtima de las formas y condiciones en que se cumple la privacin de libertad (art 370 inc 2 y 3). Ante
tales supuestos, el afectado puede interponer denuncia de habeas corpus ante el magistrado de anterior
mencin, resultando tambin competente cualquier juez del lugar en donde se registr indebidamente la
libertad.
La posibilidad de ordenar una detencin por parte del fiscal constituye una excepcin en la sistemtica
del cdigo que confiere al juez de la IPP el control de legalidad del proceso y resguardo de las garantas
constitucionales (art 45). La excepcin pretende fundarse en las necesidades de cumplimiento acabado
y sin mayores dilaciones con los fines que se le asignan en su nuevo rol de encargado de la IPP.
Requisitos habilitantes de la detencin:
a) Existencia de una investigacin penal preparatoria en trmite la misma debe encontrarse
abierta y vigente- o de una aprehensin previa que habilite la apertura de la misma (art 212)
b) Individualizacin de la persona que fuere detenida, aprehendida o indicada, en cualquier acto
inicial del procedimiento, como autor o partcipe de un hecho presuntamente delictivo (art 100)
c) Existencia de elementos incorporados en la investigacin de los que surjan, en grado de
probabilidad, que la persona sobre la cual se dispuso una orden de detencin pueda ser
acusada como penalmente responsable del hecho presuntamente delictivo bajo investigacin,
por lo que resulta pertinente que preste declaracin en calidad de imputado (art 274)
d) Tratarse de un delito acerca del cual resulte procedente solicitar la prisin preventiva, medio
coercitivo objeto de regulacin en los art 219 y 220.
Plazos mximos de duracin de la detencin
Hasta 96 hs como mximo (24+ otras 24 hs + prrroga de otras 48 hs).
Una vez efectivizada la detencin, dentro de las 24 hs prorrogables fundadamente por el fiscal por otro
tanto- debe receptarse la audiencia imputativa y al finalizar la misma el fiscal podr disponer la libertad o
solicitar la prisin preventiva al juez de la IPP quien, dentro de las 48 hs convocar a las partes a
audiencia oral (art 223) y finalizada la misma resolver la procedencia del petitorio u ordenar la
libertad. En el primer supuesto, la privacin de libertad persistir pero ya no como detencin sino como
prisin preventiva.
ARTCULO 215.-
Adems se dejar constancia del Juez a cuya disposicin deber ponerse al imputado una vez
detenido, lo que deber ocurrir dentro de las veinticuatro horas de operada la medida.
En caso de urgencia, la orden escrita podr ser trasmitida por el medio tcnico de comunicacin
que establecer la reglamentacin.
Comentario
La orden de detencin es el mandato librado por una autoridad con facultades para ello, mediante el
cual comunica la decisin de detener a una persona a otra autoridad encargada para ejecutar la
medida, la que adems se encuentra habilitada para hacer uso de la fuerza pblica a los fines de lograr
su efectivizacin. El contenido legalmente exigido para toda orden de detencin es el siguiente:
1- Debe ser librada por escrito
2- Debe estar suficientemente individualizada la persona que se va a detener
3- Debe describirse brevemente el hecho que la motiva, bastando a tales efectos hacer una
acotada mencin al hecho puntual por el que se dispone la medida
4- Debe constar en la orden si el detenido debe permanecer privado de libertad incomunicado
5- Tambin debe dejarse constancia de a cul juez de la IPP deber quedar a disposicin el
detenido, lo que deber ocurrir dentro de las 24 hs. El detenido debe ser informado de ello.
ARTCULO 218.Libertad por orden Fiscal.- El Fiscal podr disponer la libertad del aprehendido o detenido hasta
el momento en que fueran presentado el mismo ante un juez.
Comentario
La autoridad competente para disponer una detencin o transformar la misma en una aprehensin, es el
Fiscal de Distrito, quien a partir de efectivizarse la privacin de libertad cuenta con 24 hs prorrogables
fundadamente por otro tanto, para convocar al imputado a la audiencia imputativa.
Finalizada la misma y en caso de entender procedente la prisin preventiva, as debe requerrselo al
juez de la IPP, quien debe convocar a una audiencia oral dentro de las 48 hs subsiguientes.
Dentro de dicho lapso mximo de 48 hs, contabilizados a partir de la efectivizacin de la detencin, el
fiscal puede disponer la libertad del detenido, sea por considerar que no subsisten los motivos por los
cuales se dispuso originariamente la misma o por cualquier otra razn. La decisin la podr disponer el
fiscal por simple decreto u orden verbal, pudiendo la autoridad policial que se encuentre a cargo de la
IPP dejar constancia escrita en las actuaciones.
Dicha facultad del fiscal puede ser ejercitada hasta el momento en que el detenido fuera presentado
ante un juez, de lo cual puede diferenciarse las siguientes hiptesis:
a) Antes de practicarse la audiencia imputativa el fiscal decide que no habr de llevarla adelante y
ordena la libertad del detenido.
b) El imputado concurri a la audiencia imputativa y al finalizar la misma el fiscal dispone su
libertad.
c) Luego de la audiencia imputativa el fiscal le solicita al juez de la IPP la prisin preventiva, pero
antes de que el detenido sea presentado ante dicho magistrado el fiscal decide que resulta
pertinente hacer cesar la detencin, ordenando su libertad o disponiendo alguna medida
alternativa o atenuada de la prisin preventiva (art 221 y 222), las que podrn ser impugnadas
por el afectado, o su defensor, en caso de que ste considere que no resultan procedentes o que
agravan innecesariamente su situacin.
d) En la misma audiencia oral prevista en el art 223 el fiscal desiste de su pretensin de prisin
preventiva, ante lo cual el juez de la IPP deber convalidar dicha postura fiscal o sustituir la
misma por alguna de las variantes emergentes de los art 221 y 222.
Lo mismo rige para las actuaciones en las que haya operado la conversin de la accin penal (arts 22 y
291) y el querellante haya requerido la imposicin de medidas coercitivas personales, las que no podrn
ser impuestas por el rgano jurisdiccional en caso de desistimiento de las mismas por parte del
acusador principal.
ARTCULO 219.Procedencia de la prisin preventiva.- A pedido de parte podr imponerse prisin preventiva al
detenido, cuando se estimaran reunidas las siguientes condiciones:
1) existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener su probable autora o
participacin punible en el hecho investigado;
Comentario
La existencia de peligro de fuga o de entorpecimiento de la investigacin no es presumible, sino que
debe existir realmente (sino sera inconstitucional).
El trmino presuncin (diccionario: aquellos hechos que la ley tiene por ciertos sin necesidad de que
sean probados) aplicado al tema de la peligrosidad procesal, se advierte que se da trato de culpable a
quien constitucionalmente se debe tratar como inocente. La posibilidad de que el imputado pueda
asumir una conducta procesalmente peligrosa no puede inferirse sin ms, sino que debe resultar de una
apreciacin basada en hechos reales y no en meras conjeturas, de lo contrario se otorga al juzgador un
gran marco discrecional.
Resulta inconstitucional cualquier interpretacin de las pautas de este art. como presunciones iure et de
iure.
PODR: significa que no es obligacin del juez de la IPP considerarlas, de modo que se salva su
constitucionalidad.
La nocin de peligrosidad procesal, es superadora del sistema derogado que contena pautas objetivas
intrnsecamente injustas.
Para determinar la peligrosidad, se deben considerar los siguientes extremos:
-peligro de fuga fuga: la sustraccin voluntaria del proceso, en cualquiera de sus etapas, por parte
del imputado.
Debe ponderarse, tanto las pautas objetivas como las circunstancias del caso concreto y del imputado.
-entorpecimiento de la investigacindebe considerarse: la modificacin del lugar en donde ocurrieron
los hechos investigados; alteracin de rastros o huellas; induccin, intimidacin o presin a testigos;
produccin de pruebas falsa; comunicacin con imputados prfugos; etc.
Las pautas no pueden ser ampliadas por fuera de las expresamente previstas.
Pautas reguladas:
1la magnitud de la pena en expectativa: si lo que est en juego es una eventual aplicacin de una
pena grave, no es descabellado suponer que nazca la idea de sustraerse del proceso. No puede
realizarse un anlisis aislado (sino volveramos al viejo sistema de parmetros rgidos y objetivos).
Segn una doctrina espaola el peligro de fuga, debe ser apreciado por la gravedad de la imputacin,
el monto de la pena esperada, peso de las pruebas de cargo conocidas por el imputado, su
personalidad y su situacin particular.
El cdigo propone un criterio normativo para orientar la interpretacin de la peligrosidad: la pena en
expectativa. Y sta, es la que corresponde a un delito grave. Las reglas de Mallorca prescriben que: el
juzgamiento, en caso de delitos graves, deber ser competencia de tribunales colegiados, y si se trata
de delitos leves o faltas, de tribunales unipersonales originariamente el proyecto prevea la
integracin colegiada para penas de prisin de 8 aos. Sin embargo el tratamiento legislativo modific la
norma y se elev la pena a 12 aos de prisin.
Queda claro que, cuando la pena que eventualmente se solicite sea inferior a la de 12 aos, o cuando el
delito imputado tenga una pena inferior, en ningn caso podr fundamentarse la existencia de
peligrosidad procesal en base a la magnitud de la pena en expectativa, en los trminos del art. 220,
dado que una pena inferior a la de 12 aos ha sido considerada (normativamente) como un delito leve
(reglas de Mallorca).
2la importancia del dao a resarcir y la actitud que el imputado adoptara voluntariamente frente a
l: dao que sufri la vctima como parmetro a considerarse, no es el consentimiento de la vctima el
que debe obtenerse, su voluntad la que debe consultarse. De todos los parmetros del art. Es el ms
improponible, porque juega como medida extorsiva que compele al imputado a resarcir el dao para que
se presuma que no eludir el juicio.
Errneamente se piensa que el quantum del monto resarcible puede brindar una pauta vinculada a la
conducta futura esperable del imputado. Se trate de un insolvente que no cumpli o de un solvente que
si lo hizo, siempre habr de considerarse si se cumplieron con las cauciones reales del art. 237/8/40 del
Cdigo.
Respecto de la conducta, no se advierte qu potencialidad tiene para determinar la peligrosidad
procesal.
3la ausencia de residencia fija: residencia: lugar donde la persona se ha establecido (art. 91 y 92
del C. Civil). El razonamiento es el siguiente: la falta de arraigo, la ausencia de vnculos afectivos o
laborales, puede hacer presumir la Pel.Proc. permitiendo inferir que el no acatamiento de los mandatos
judiciales y a la actuacin de la ley penal, resulta una opcin favorable a quien no tiene demasiado que
perder ante una situacin de clandestinidad o lejana. Este deber ser un dato de la realidad que el
Fiscal deber probabilizar suficientemente ante el juez de la IPP.
4el comportamiento del imputado durante el desarrollo del procedimiento o de otro procedimiento
anterior: quizs sea la ms seria de todas las pautas, la que considera la conducta en el mismo
proceso, si bien los hechos pasados no autorizan a presumir el futuro y el nico que legitima la privacin
de libertad es la existencia de peligros concretos actuales. No es un dato menor si el imputado
incumpli reglas de conducta, si fue declarado rebelde, si suprimi o intento suprimir evidencias, fugas
anteriores, intentos de evadirse, etc.
La conducta en otros procesos anteriores o concomitantes, tienen menor importancia.
El nuevo ordenamiento abandono el criterio objetivo, rgido y formalista del inc. 3 del art 338, segn el
cual la excarcelacin deba denegarse al imputado que registraba 2 o ms excarcelaciones concedidas.
ARTCULO 221.Alternativas a la prisin preventiva.- Siempre que el peligro de fuga o de entorpecimiento
probatorio, pudiera razonablemente evitarse con otra medida menos gravosa para el imputado,
el Tribunal impondr sta en lugar de la prisin. Entre otras alternativas an de oficio y con
fundamento suficiente, podr disponerse la libertad del imputado sujeta a una o a varias de las
condiciones siguientes de acuerdo a las circunstancias del caso: 1) la obligacin de someterse
al cuidado de una persona o institucin, quien informar peridicamente a la autoridad; 2) la
obligacin de presentarse peridicamente ante la autoridad que se designe; 3) la prohibicin de
salir de un mbito territorial determinado, de concurrir a determinados lugares, o de
comunicarse con ciertas personas; 4) la prestacin de una caucin patrimonial por el propio
imputado o por otra persona; 5) la simple promesa jurada de someterse al procedimiento penal,
cuando con sta bastara como alternativa o fuera imposible el cumplimiento de otra.
Comentario
Consagra el principio de ultima ratio de las medidas cautelares. Hubiera sido preferible que esta norma
precediera al art. 219 y 220, a modo de regla general, dejando al encarcelamiento como ltima opcin.
No es consecuencia de la presuncin de inocencia, sino de uno de los subprincipios del principio de
proporcionalidad, cual es el de necesidad de la medida.
-derecho a la medida cautelar menor gravosa: esta regulacin torna operativa la regla del art. 9.3 del
Pacto Internac. De der. Civiles y Polticos (ley 23313) la prisin preventiva (PP) no debe ser la regla
general, pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren su comparecencia del
acusado al juicio o cualquier otra diligencia procesal, y en su caso la ejecucin del fallo.
impondr: no las regula como una facultad del Tribunal, sino como un autntico imperativo funcional.
Si bien deben efectuar la ponderacin pertinente para cada caso en particular, tendrn que restringir la
aplicacin de la PP a los supuestos que indefectiblemente no puede ser sustituida, sin que ellos
impliquen un riesgo procesal tangible. Las alternativas son prioritarias legalmente al encierro.
-las alternativas pueden ser dispuestas de oficio (mayoritariamente las va a establecer el juez de la IPP,
pero tambin puede hacerlo el tribunal del juicio) o a instancia de parte.
-la sustitucin debe ser con motivacin suficiente y con forma de auto (suficientemente fundado,
bastarse a s mismo en cuanto a razones jurdicas y fcticas). La resolucin es apelable por el fiscal, o
querellante en su caso.
-entre otras: no es taxativo, pero tiene rango superior el otorgamiento de la libertad.
-una o varias: no quiere decir que deben concurrir todas las alternativas.
Condiciones disponibles:
1someterse al cuidado de una persona o institucin, quien informar peridicamente a la
autoridad: el cuidador debe ser mayor de edad y capaz, ya que asume un compromiso de control e
informacin, que rige durante el tiempo del trmite. Este compromiso debe ser plasmado en el acta
respectiva y el incumplimiento por el imputado SOLO genera consecuencias a l, sin perjuicio de la
separacin de la persona o institucin de control y anoticiamiento, o de la eventual responsabilidad
penal (encubrimiento). La periodicidad de la carga informativa ser establecida discrecionalmente por el
tribunal, pudiendo ir variando por disminucin del riesgo procesal, por el transcurso del tiempo,
comportamiento del liberado, etc.
2la obligacin de presentarse peridicamente ante la autoridad que se designe: es un deber
personal e indelegable del imputado, durante el lapso y periodo fijado en el auto. En caso de
incumplimiento injustificado, a pedido del fiscal o querellante, podr revocarse la alternativa por otra. El
deber de presentacin puede estar determinado por el hecho que origino el proceso y en los cuales
estuvo involucrado.
3la prohibicin de salir de un mbito territorial determinado, de concurrir a determinados lugares, o
de comunicarse con ciertas personas: puede complementarse con la n2. La prohibicin abarca un
cierto mbito geogrfico (no es la prohibicin de salir del domicilio). La prohibicin de comunicacin o
acercamiento con determinadas personas apunta a descomprimir el conflicto o que se generen nuevos
enfrentamientos.
4la prestacin de una caucin patrimonial por el propio imputado o por otra persona: tienen por
objetivo el cumplimiento del deber de comparecer u otro impuesto en el auto de soltura del imputado. El
monto es determinado por el tribunal, en base a los hechos, perfil personal y antecedentes del
imputado, dao a resarcir, etc. La caucin debe constituirse en acta formal, previa acreditacin de
solvencia. Cuando es otorgada por un 3ro, debe suscribir el acta, asumiendo la responsabilidad de
afrontar el monto en caso de incumplimiento de las obligaciones del imputado, adems de acarrear para
ste la revocacin de la libertad, en caso de que ello fuere peticionado y procedente.
5la simple promesa jurada de someterse al procedimiento penal, cuando con sta bastara como
alternativa o fuera imposible el cumplimiento de otra: compromiso de cumplimento de las obligaciones
impuestas, efectuado verbalmente por el imputado ante el tribunal, la que debe figurar en el acta
respectiva. Puede ser escogida por el tribunal en razn de los antecedentes del imputado, naturaleza
del hecho, etc. La situacin de imposibilidad de afianzamiento debe ser verificada por el tribunal a travs
de informes socio-econmicos-ambientales, o por cualquier medio.
ARTCULO 222.Atenuacin de la coercin.- El Tribunal, an de oficio, morigerar los efectos del medio
coercitivo en la medida que cumplimente el aseguramiento perseguido. Con suficiente
fundamento y consentimiento del imputado, podr imponerle: 1) su prisin domiciliaria con el
control o la vigilancia que se especifique; 2) su encarcelamiento con salida diaria laboral y/o
salida peridica para afianzar vnculos familiares, bajo la responsabilidad y cuidado de una
persona o institucin que se comprometa formalmente ante la autoridad y suministre peridicos
informes; 3) su ingreso en una institucin educadora o teraputica, pblica o privada, que sirva a
la personalizacin del internado en ella.
Comentario
Morigerar: moderar los excesos de los sentimientos y acciones.
El art. Establece la morigeracin de la coercin, siendo complementario del art. Anterior. No son
utilizables discrecionalmente por el rgano jurisdiccional, sino que son un autntico imperativo funcional,
incluso aplicable de oficio.
Requisitos para disponer la morigeracin coercitiva:
1.
las pautas a considerar (por el juez de IPP, y tambin por el tribunal de juicio) se encuentran
asentadas en el aseguramiento de los fines del proceso, se verifica que no existe peligrosidad procesal
o cuando sta se neutraliz por medios menos gravosos.
2.
Debe hacerse en auto fundado (extremos facticos y legales), debe describir con precisin las
nuevas obligaciones impuestas al imputado. La resolucin es apelable por el fiscal o querellante.
3.
Es necesario contar con la anuencia del imputado, previa consulta a l o su defensor. A pesar de
ser concebida para alivianarle la carga al imputado, si no la consiente no puede serle impuesta y se
mantendr la anterior.
Las 3 alternativas, pueden interpretarse como taxativas, pero de acuerdo a la naturaleza del instituto
(beneficio de la morigeracin) y sus principios, se puede aplicar otro medio no establecido en la ley.
1.
prisin domiciliaria: art. 10 del Cd. Penal (Podrn, a criterio del juez competente, cumplir la
pena de reclusin o prisin en detencin domiciliaria: a) El interno enfermo cuando la privacin de la
libertad en el establecimiento carcelario le impide recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no
correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) El interno que padezca una
enfermedad incurable en perodo terminal; c) El interno discapacitado cuando la privacin de la libertad
en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano
o cruel; d) El interno mayor de 70 aos; e) La mujer embarazada; f) La madre de un nio menor de
cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo).
El CPPSF es superador del CP porque no establece limitaciones de edad ni monto de pena en
expectativa. Loable porque la prisin domiciliaria tiene en miras razones humanitarias.
En los supuestos de edad avanzada o enfermedad terminal, es constitucional el cumplimiento de la
pena privativa de libertad extramuros, adems no tiene sentido considerar que esa persona est en
condiciones de representar un peligro concreto para el proceso o para la actuacin de la ley penal.
El seguimiento y control de esta medida, debe ser establecido por el juez y puede consistir en la
asuncin de la responsabilidad por parte de un particular o de una institucin, o por medios tecnolgicos
apropiados (pulsera, tobillera, chip, etc.)
2.
salidas laborales o peridicas: para mantener vnculos afectivos y laborales. El seguimiento y
control puede estar a cargo de particulares o instituciones.
3.
Internacin voluntaria del imputado: capta especialmente las conductas adictivas. Puede resultar
en detrimento de quienes no tienen medios econmicos para afrontarlos, a quienes el servicio pblico
de salud no les ofrece una alternativa vlida (mayora de los casos).
Una prisin preventiva atenuada, tambin debe computarse conforme al art 24 del Cd. Penal (La
prisin preventiva se computar as: por dos das de prisin preventiva, uno de reclusin; por un da de
prisin preventiva, uno de prisin o dos de inhabilitacin o la cantidad de multa que el tribunal fijase
entre pesos treinta y cinco y pesos ciento setenta y cinco)
ARTCULO 223.Oportunidad.- En la oportunidad prevista en el artculo 274, el Fiscal solicitar al Tribunal de la
Investigacin Penal Preparatoria audiencia para resolver acerca de la prisin preventiva, por
escrito, haciendo mencin sucinta de los hechos que se le atribuyen al imputado y su
calificacin jurdico-penal. Vencido el trmino sin deducirse la instancia, la defensa podr
plantear una denuncia de hbeas corpus, sin perjuicio de procederse de oficio.
Comentario
Implica que se haya receptado la audiencia imputativa, pudiendo presentarse las sigs. alternativas:
1.
Imputado comparece en estado de libertad, luego de ser citado. El fiscal decide que corresponde
mantener la libertad, confirmndola al finalizar la audiencia e incluso pudiendo imponerle condiciones
(art. 221).
2.
Comparece libre, pero el fiscal por considerar que cambiaron las circunstancias tenidas en
cuenta al citarlo para la audiencia imputativa, ordena la detencin, al finalizar la audiencia (cumpliendo
con art. 217, excepto la incomunicacin). El fiscal deber solicitar al juez de la IPP la fijacin de la
audiencia oral (art. 224) dentro de las hs. Hbiles.
3.
Imputado concurre, habiendo sido impuesta su detencin (conforme art. 212, 214, 217). El juez
dispone la libertad (218), pudiendo sujetarla a condiciones.
Requisitos de la pretensin coercitiva del fiscal (luego de audiencia imputativa)
1.
Por escrito.
2.
Breve resea de los hechos imputados y de las pruebas incorporadas o a incorporar, y la
responsabilidad penal del imputado.
3.
Encuadrar hechos en el tipo penal, de modo liminar y con la mencin del nomen juris delictivo y
el art. sustancial correspondiente.
4.
Ante el juez de la IPP tramite incidental. Como primera medida, el juez, deber corroborar la
presencia de los requisitos legales (puede instar a que se corrija) bajo apercibimiento de considerar
decada la instancia (caduca).
-Defensa podr plantear habeas corpus, sin perjuicio de que el tribunal de la IPP proceda de oficio, si el
fiscal no solicita la prisin preventiva oportunamente.
ARTCULO 224.Audiencia oral.- El Tribunal convocar en un plazo que no exceder de cuarenta y ocho horas al
Ministerio Pblico Fiscal, en su caso al querellante, al imputado y su defensa, a la audiencia a
que refiere el artculo anterior. Abierto el acto, se conceder la palabra en primer trmino al actor
penal, quien deber fundamentar su pretensin cautelar. Seguidamente se oir al querellante si
lo hubiera, al defensor y en caso de contradiccin, las partes ofrecern aquella prueba que estn
en condiciones de producir en la misma audiencia. Producida la prueba las partes alegarn
oralmente sobre su mrito. Finalizada la audiencia el Tribunal har conocer su decisin en el
acto, y dentro de las veinticuatro horas dictar por escrito la resolucin fundada.
Comentario
Impone un contradictorio oral para resolver el pedido, imperando los principios de concentracin,
celeridad e inmediatez.
Tramite:
1.
Fiscal o querellante, deber sostener y fundamentar los motivos facticos y jurdicos por los
cuales solicita la cautelar. El punto central que debe acreditar es la peligrosidad procesal, demostrando
y convenciendo al juez de la IPP los peligros concretos no presumibles.
El querellante conjunto, solo est facultado para solicitar medidas cautelares patrimoniales vinculadas a
la indemnizacin civil y costas.
2.
Se concede la palabra a la defensa. El onus probandi est en manos del actor penal, no se
presume la calidad de peligroso procesal.
El imputado puede declarar a su pedido o a solicitud de cualquiera de las partes o del juez de la IPP.
3.
Si hay acuerdo de partes sobre determinado rgimen coercitivo, el juez de la IPP podr
homologar el acuerdo, salvo que lo encuentre improcedente (infundado, innecesario o
desproporcionado). Siempre conserva las facultades para morigerar o atenuar el mismo, pero tiene
prohibido imponer coercin mayor a la solicitada por el Fiscal.
4.
En caso de contradiccin: debern ofrecer prueba.
5.
Produccin de la prueba ofrecida.
6.
Alegato de las partes: respetando el mismo orden (fiscal-defensor). Puede volver a ser
escuchado el imputado.
7.
Terminada la audiencia, sin intervalo temporal, el tribunal de la IPP har conocer su decisin. No
causa estado, admitiendo revisin en cualquier momento.
8.
Dentro de las 24hs, fundamentara por escrito lo resuelto. Sin perjuicio de hacerlo oral al finalizar
la audiencia, pudiendo ser impugnada por las partes (alternativa que surge del art. 3 respecto de la
celeridad y concentracin de actos, siempre que sea fundando de acuerdo al art. 240)
ARTCULO 225.Nueva audiencia.- Mediando una solicitud por escrito donde cualquiera de las partes invocaran
elementos probatorios sobrevinientes, el Tribunal convocar a una nueva audiencia con la
finalidad de analizar la eventual modificacin o revocacin de la resolucin que impusiera o
rechazara medidas de coercin personal. Cuando se alegara como nica motivacin del examen,
el transcurso del tiempo que sobrelleva en prisin el imputado, bajo condicin de admisibilidad,
deber mediar un lapso no menor de sesenta das entre las sucesivas audiencias.
Se observar el trmite previsto en los artculos precedentes, adecuando el orden de las
intervenciones en la audiencia al carcter de promotor o contradictor en el incidente que asuman
cada una de las partes.
Comentario
Establece la posibilidad de revisarse lo resuelto en la audiencia anterior, teniendo en cuenta que todo
pronunciamiento sobre cuestiones preventivas no causa estado, pudiendo reexaminarse, de oficio o a
pedido de parte, en cualquier momento, segn se entienda que hayan variado las circunstancias.
Requisitos de procedencia:
1. a pedido de parte
2. por escrito
3. existencia de nuevos elementos probatorios (desconocidos anteriormente o que no se pudieron
producir, o cualquier otra circunstancia)
4. cuando lo nico que se invocara, fuera el paso del tiempo, debe haber transcurrido 60 das, al menos,
entre ambas audiencias. Sino, se declarara inadmisible el pedido, pudiendo ser reformulado cuando se
cumpla el recaudo.
Objetivo: impedir abusos de la defensa, reiterando el pedido excarcelatorio ya resuelto aprovechando la
provisoriedad de la medida de coercin. No hay limitacin al querellante.
El impedimento est condicionado a que no opere, antes de los 60 das, alguna causal del 227 o de otra
ndole.
Tramite: contradictorio oral (igual al art. 224).
ARTCULO 226.Recursos.- La resolucin que imponga, modifique o rechace medidas coercitivas personales,
ser apelable.
Comentario
Rige la regla del inters directo (art. 380), porque permite recurrir al expresamente autorizado y tambin,
a quien le interese la eliminacin, revocacin o reforma de lo recurrido.
El querellante conjunto carece de facultad impugnativa.
Rige lo establecido por art. 398: la apelacin debe ser presentada ante el tribunal que dict la resolucin
dentro de los 3 das en que se produjo la ltima notificacin, en el caso del imputado y la defensa.
Si transcurre el nuevo plazo, y no se realiza: efecto extintivo de la prisin preventiva ipso iure. El
legislador admiti la posibilidad de que se extienda la prisin preventiva unos das ms all del
vencimiento de la prorroga: los necesarios para la realizacin de la audiencia de debate.
Luego de dictada la sentencia condenatoria, estando el imputado en prisin preventiva:
-si la condena queda firme (por no ser recurrida o declarados inadmisibles los recursos interpuestos):
seguir privado de su libertad, en calidad de condenado.
-interpuestos los recursos y concedidos en tiempo y forma: podrn sustanciarse sin que exista tiempo
mximo de duracin de prisin preventiva.
No podemos dejar de objetar, que ya el plazo de 2 aos es injustificado para mantener una privacin de
libertad sin pronunciamiento judicial sobre el fondo, mucho ms la prorroga extraordinaria establecida.
No se desvincula con el derecho a ser juzgado en plazo razonable o ser puesta en libertad sin perjuicio
de que contine el proceso.
ARTCULO 228.Cesacin de las medidas alternativas a la prisin preventiva.- Las medidas que se dictaran como
alternativas a la prisin preventiva, o las que la atenuaran, cesarn automticamente y de pleno
derecho al cumplirse los plazos y condiciones previstas en el artculo anterior.
Comentario
Busca introducir los principios de proporcionalidad y necesariedad en el mantenimiento de las reglas,
cualquier fuere la naturaleza de las mismas.
ARTCULO 229.Caducidad.- Las libertades provisionales que sean alternativas o las morigeraciones dispuestas
respecto de una prisin preventiva, caducarn de pleno derecho cuando el imputado fuera
detenido en relacin a otro procedimiento penal. El imputado ser puesto a disposicin de todos
los Tribunales intervinientes y la viabilidad de la prisin preventiva o sus alternativas, ser
nuevamente analizada, a instancia de parte, teniendo en cuenta todas las persecuciones penales
en trmite. Ser competente para entender en este anlisis, el Juez de la Investigacin Penal
Preparatoria del lugar donde tenga su asiento el Tribunal ante quien correspondiera acumular las
pretensiones punitivas. Se observar el trmite de la audiencia oral prevista en el artculo 224.
Comentario
Se parte de un concepto realista: es imposible materialmente que el imputado cumpla con las
alternativas o atenuaciones a la prisin preventiva, cuando en otra causa de dispuso su
encarcelamiento (visible en el sistema viejo).
Cada ipso iure del rgimen benfico.
En caso de imposibilidad de acumulacin (por estar tramitando diferentes estadios procesales) se
deber llevar a cabo el debate, oral contradictorio, en casa proceso.
Si se considera que el cumplimiento de la medida alternativa no resulta computable de acuerdo al art.
24 del cdigo penal, el sistema de unificacin de coerciones coloca al imputado en una situacin
favorable, porque si resulta condenado en la causa que cumpla las alternativas, ahora podr
computarse vlidamente el tiempo de encierro preventivo que ordeno el mismo tribunal u otro en una
causa penal diferente, por aplicacin del art. 58 del CPenal. (Este cmputo no rega en el sistema
anterior).
Si se trata de prisin preventiva atenuada, s debe computarse de acuerdo al art. 24 del CP, porque es
prisin preventiva al fin.
A nuestro juicio, hubiera sido preferible que el legislador regulara expresamente un sistema integral de
unificacin de coerciones.
No se regula la situacin del imputado, que estando en prisin preventiva por robo agravado, mientras
se le tramita una causa por robo simple (en libertad), si al dictarse sentencia resulta absuelto por el robo
agravado y condenado por el robo simple, podra suponerse que no se computara el tiempo que estuvo
preso sin condena. Pensamos que se debe admitir el computo (surge del art. 229)
ARTCULO 230.- Internacin provisional.- El Tribunal, a pedido de parte, podr ordenar la
internacin del imputado en un establecimiento asistencial cuando, a los requisitos para la
prisin preventiva, se agregare la comprobacin por dictamen de dos peritos de que el mismo
sufre una grave alteracin o insuficiencia de sus facultades mentales, que lo tornan peligroso
para s o para los dems. Regirn, anlogamente los artculos que regulan el trmite de la prisin
Requisitos del fiador: persona capaz (civil para contratar y contraer obligaciones); acreditar solvencia
suficiente; no puede otorgar ms de 2 fianzas vigentes (informe al registro de fianzas carcelarias).
3.
Real: es la ms gravosa y suele asegurar el cumplimiento de las obligaciones procesales.
Consiste en el otorgamiento de prendas o hipotecas o depsito de sumas de dinero, ttulos valores o
cotizables en bolsa por parte del imputado o de terceros.
Diferencias:
1. Prestada por imputado, no genera consecuencias en 3ros.
2. prestada solidariamente por imputado y fiador/es, generando consecuencias econmicas para
ambos.
3. prestada por imputado, por terceros o por ambos.
2. es virtual: solo fiador debe acreditar solvencia.
3. es concreta: a la fijacin del monto, le sigue el deposito del dinero, divisas o la efectiva constitucin
de prenda o hipoteca (por eso debe ser considerado como ltima opcin, cuando sea el nico medio
que permita asegurar los fines del proceso).
A los fines de seleccionar el tipo y monto, se debe efectuar un anlisis de la peligrosidad procesal (art.
220).
ARTCULO 233.Forma.- Las cauciones se otorgarn antes de ordenarse la libertad, en acta suscripta a la que se
agregarn los documentos que acrediten la solvencia, si correspondiere, donde el imputado y el
tercero fijarn domicilio a dichos efectos.
Comentario
Requisitos del acta:
1.
Lugar y fecha de otorgamiento de caucin.
2.
Tipo de caucin y monto de la misma.
3.
Datos completos del fiador o fiadores (con domicilio) y el compromiso, las consecuencias que
asume, en caso de incumplimiento del imputado.
4.
Incorporacin de toda la documentacin demostrativa de la solvencia del fiador.
5.
Incorporacin de la boleta acreditante del depsito dinerario del fiador, o del comprobante
correspondiente al depsito de efectos pblicos o valores cotizables.
6.
Acompaarse informes de libre gravamen de los bienes que se ofrezcan a embargo o sobre los
cuales se constituyan las prendas o hipotecas.
7.
Debern acompaarse, a los fines de la evaluacin los bienes sobre los cuales se constituir
caucin.
8.
En caso de tratarse de hipotecas, deber acompaarse el testimonio notarial correspondiente,
debiendo aceptarse la misma y disponerse la pertinente anotacin registral.
9.
Deber constar en acta la renuncia del fiador del derecho de excusin(conferido al fiador simple
de no respondes al pago de la obligacin afianzada, hasta tanto no se haya seguido infructuosamente la
ejecucin contra los bienes del deudor principal
10.
Firma de todos los intervinientes.
ARTCULO 234.Sustitucin.- El fiador podr pedir al Tribunal que lo sustituya por otra persona que l presente,
quien deber reunir las condiciones de aqul. El imputado podr reemplazar el bien sujeto a
cautela por otro u otros de igual valor en cualquier momento.
Comentario
En caso de caucin personal o real: el fiador podr solicitar al tribunal su sustitucin, presentando a su
sustituto en el mismo acto. Evaluado el pedido y examinado el nuevo fiador, el tribunal resolver, y
ordenara las anotaciones y registraciones correspondientes.
Si el tribunal entiende que no es ms necesaria la caucin (personal o real), el fiador quedar liberado,
puede reemplazarse por una de tipo juratorio.
Tambin puede reemplazarse una de tipo real por otra de valor equivalente (reemplazo del bien
cautelado).
Todos los pedidos, debern ser evaluados por el tribunal.
El trmite es el del art. 393: recurso de reposicin (por escrito, previa vista fiscal, el tribunal resuelve
acogiendo o rechazando la solicitud).
ARTCULO 237.Embargo.- El Tribunal dispondr a pedido de parte, embargo en bienes del imputado en medida
suficiente para garantizar la pena pecuniaria y las costas del juicio. Tambin podr solicitar la
medida el querellante, para garantizar la reparacin del dao causado por el delito atribuido.
Comentario
El rgano jurisdiccional (IPP) dispondr el embargo, a pedido de parte interesada.
Esta medida (tambin la inhibicin) previene la futura insolvencia del futuro condenado
pecuniariamente.
Si lo que se quiere es garantizar la reparacin del dao causado: solo la puede solicitar el querellante
(con contracautela), no puede el MPF.
ARTCULO 238.Inhibicin.- De no conocerse bienes libres o en caso de insolvencia o de insuficiencia de los
bienes embargados, el Tribunal podr disponer a pedido de parte o del querellante, la inhibicin
general del imputado, la que podr sustituirse si ofreciera bienes o diera caucin suficiente.
Comentario
Medida residual, subsidiaria y excepcional (cuando no tiene bienes a embargar).
Impide la disposicin genrica de los bienes registrables (gravarlos o enajenarlos).
A pedido de parte: MPF, o querellante (contracautela es requisito sine qua non)
Si el querellante solicita inhibicin (medida ms gravosa) conociendo bienes a embargar, cargara con
las costas del incidente de sustitucin de la cautelar.
Debe tenerse en cuenta la gravedad que puede generar para quien ejerce el comercio o una actividad
profesional, incluso en relacin de dependencia.
Existe una responsabilidad, por los daos y perjuicios, que recae directamente sobre el Estado
Provincial, juez o funcionario que lo caus.
ARTCULO 239.Sustanciacin.- Las solicitudes de embargo o inhibicin, sern sustanciadas en instancia nica y
en la misma audiencia prevista para la prisin preventiva o sus alternativas, o si fuera el caso, en
una que se solicite al slo efecto, donde se arbitrar el mismo trmite.
Comentario
Tramite contradictorio oral (igual 224).
Mismo trmite para modificacin por medios alternativos o morigerados (art. 221, 222, 225).
En instancia nica: no impide el recurso de revocatoria u otras impugnaciones.
ARTCULO 240.Secuestro.- El Fiscal de Distrito podr disponer en caso de urgencia, el secuestro de aquellas
cosas relacionadas con el delito, las sujetas a decomiso o las que puedan servir como prueba. Si
mediare peligro en la demora, la medida podr ser cumplida por la polica. Se elaborar un acta
de la diligencia, de acuerdo a las normas generales. Las cosas recogidas sern identificadas y
conservadas bajo sello, debindose adoptar, en todo momento, las medidas necesarias para
evitar alteracin. Todo aqul que tenga en su poder objetos o documentos que puedan servir
como medio de prueba, estar obligado a presentarlos y entregarlos cuando le sean requeridos,
siendo de aplicacin las medidas de coaccin permitidas para el testigo que rehsa declarar. Si
los objetos requeridos no son entregados, se dispondr su secuestro. Quedan exceptuadas de
sta disposicin las personas que deban abstenerse de declarar como testigo. Con autorizacin
del Fiscal o en su caso, del Tribunal, las partes podrn tener acceso a las cosas secuestradas, a
fin de reconocerlas o someterlas a pericia. Se llevar un registro en que conste la identificacin
de las personas autorizadas. Sern de aplicacin para el secuestro las normas previstas para la
requisa y el registro.
Comentario
Finalidad: adquisicin material de material probatorio, consistente en la aprehensin y retencin de la
cosa o efectos relacionados con los hechos bajo investigacin, limitando el derecho de uso y goce sobre
ellos, con los fines de prueba.
Procedimiento.
La ley procesal divide el nuevo proceso penal bsicamente en tres etapas, las que deben transcurrir
regularmente para que se pueda dictar, con validez, una sentencia penal:
La primera, y la que nos interesa en esta unidad, es la IPP, es la que tiene por finalidad la colecta de los
elementos que servirn para ejercer correctamente la accin penal publica, es decir, que se trata de
recoger toda la evidencia posible para que el rgano acusador pueda sostener su pretensin o disponer
el archivo de las actuaciones.
Esta etapa inicial se encuentra regulada desde el art. 251 al 293 y normativiza todas las facultades,
deberes y atribuciones conferidas a las autoridades encargadas de dicha actividad (MPF y autoridad
policial) apareciendo tambin como aspectos centrales las normas relacionadas al modo de cmo
ingresa el imputado al proceso y los derechos que se le asignan en tal carcter (Art. 274 al 281).
ARTCULO 251.Competencia.- La Investigacin Penal Preparatoria corresponder al Ministerio Pblico Fiscal,
segn las disposiciones de la ley y la reglamentacin que se dicte. Podr sin embargo quedar la
misma a cargo del querellante, en los trminos de este Cdigo.
Esta primera etapa posterior a la comisin u omisin penalmente investigable se caracteriza por su
dinamismo y celeridad en la colecta de los elementos probatorios y la que suele resultar decisiva para el
esclarecimiento de los hechos objeto de investigacin y la suerte procesal del imputado.
El MPF promover y ejercer la accin penal en la forma establecida por la ley, dirigiendo al Organismo
de investigacin y a la Polica en funcin judicial, siendo responsable de la iniciativa probatoria tendiente
a demostrar la verosimilitud de la imputacin delictiva.
La segunda y ultima parte del articulo parece un exceso involuntario de los redactores de la norma ya
que resultar problemtico que el querellante pueda asumir o reemplazar al fiscal en la persecucin
publica o que asuma todas las facultades y funciones propias de un representante del estado.
ARTCULO 252.Competencia delegada.- Por iniciativa propia o cumpliendo rdenes del Ministerio Pblico Fiscal,
podrn prevenir en la Investigacin Penal Preparatoria, el Organismo de Investigaciones y los
funcionarios de polica.
El precepto demarca el mbito funcional de la autoridad policial o del citado organismo, estableciendo
de modo expreso que su competencia es delegada, quedando subordinada a las directivas e
instrucciones impartidas por el fiscal de distrito, sin perjuicio de concedrsele facultades para iniciar
oficiosamente y por iniciativa propia cursos investigativos.
Con relacin al rol conferido a la autoridad policial, el de intervenir por requerimiento o por iniciativa
propia es, a la vez, una facultad, pues concede el poder de realizar actos legtimos y con valor, en el
procedimiento de investigacin penal, y un deber, pues el funcionario policial, conforme al principio de
legalidad, no puede omitir realizarlos a voluntad, segn su propio criterio.
Una de las claves para un eficiente funcionamiento del sistema es la relacin entre el MPF y la polica y
el organismo de investigacin, esta debe estar aceitada para la concretizacion del nuevo esquema
procesal.
ARTCULO 253.Objeto de la investigacin.- La Investigacin Penal Preparatoria tendr por objeto:
1) averiguar los hechos que con apariencia de delito fueran denunciados o conocidos, con la
finalidad de preparar la eventual acusacin que permita la apertura del juicio penal;
2) reunir los elementos que permitan probar:
a) la individualizacin de los presuntos autores, cmplices o instigadores;
b) las circunstancias que califiquen o atenen el hecho;
c) las circunstancias que permitan determinar causales de justificacin, inculpabilidad,
inimputabilidad o excusas absolutorias;
d) la extensin del dao causado por el hecho;
e) la edad, educacin, costumbres, condiciones de vida, medios de subsistencia y antecedentes
del imputado, el estado y desarrollo de sus facultades mentales, las condiciones en que actu,
los motivos que hubieran podido determinar su conducta, y las dems circunstancias personales
que tengan vinculacin con la ley penal.
El precepto resulta regulatorio del mbito cognoscitivo que debe abarcar la investigacin penal
preparatoria.
El carcter preparatorio de la investigacin penal seala que las pruebas que se renen sirven solo para
la formacin del convencimiento del MPF para poder acusar o no sobre la base de su opinin delincti y
no tiene valor probatorio alguno en el debate, a no ser que se trate de actos definitivos e irreproducibles
o que las partes acuerden otorgrselo.
Del diseo y regulacin del nuevo sistema se desprenden diferentes estados intelectuales y de
conocimiento por parte del fiscal a cargo de la IPP, por ejemplo:
- Para la apertura de la investigacin: deber realizar una evaluacin de la plataforma fctica
investigable, tras la cual efectuara una primera estimacin que admite un desdoblamiento: una
valoracin fctica si cuenta o no con suficientes indicios que permitan inferir en la existencia de
los hechos a averiguar y superada esta, deber estimar si la tal conducta es tpica o no.
- Para imputar los hechos investigados a una persona: de la investigacin debe surgir en grado de
probabilidad que alguien puede tener responsabilidad penal en orden a tales hechos
investigados.
- Para solicitar la prisin preventiva: adems de los dos puntos anteriores deben cumplirse los
requisitos de peligrosidad procesal y de razonabilidad de la medida.
- Formular acusacin: contar con los suficientes elementos incriminatorios como para obtener una
sentencia condenatoria.
En el segundo inciso deben recolectarse los elementos que permitan la individualizacin de los autores,
que califiquen o atenen el hecho, que permitan determinar causales de las cuales se desprenda la no
punibilidad del hecho, que permitan determinar la extensin del dao causado por el hecho y averiguar
las circunstancias personales que tengan vinculacin con la ley penal.
La norma permite advertir que la verificacin de circunstancias que fundamenten categoras que
permiten descartar el delito como presupuesto de la pena deben ponderarse en esta etapa a los fines
de evitar un juicio que irremediablemente puede anticiparse que culminara en una absolucin.
ARTCULO 254.Iniciacin.- La Investigacin Penal Preparatoria podr iniciarse por decisin del Ministerio
Pblico Fiscal o por accin de la Polica.
Cuando la decisin fuera del Ministerio Pblico Fiscal contar con la colaboracin de la Polica
quien cumplir las rdenes que se le impartan.
Cuando la investigacin fuera iniciada por la Polica, de inmediato ser comunicada tal
circunstancia al Fiscal competente, a fin de que ste pueda controlar la misma e impartir
instrucciones genricas o especficas.
ARTCULO 255.Comunicacin inmediata.- En todos los casos en que se iniciara una Investigacin Penal
Preparatoria y se hubiera individualizado fehacientemente al imputado, debern comunicarse al
Registro nico de Antecedentes Penales de la provincia las siguientes circunstancias:
1) nombre, apellido y dems elementos identifica torios del imputado;
2) si se encuentra detenido el imputado y en su caso, fecha, hora de detencin y Juez a
disposicin de quien se encuentra;
3) nombre, apellido y dems elementos identifica torios del denunciante, de la vctima y del
damnificado, si los hubiera;
4) fecha del hecho atribuido y de la iniciacin de la investigacin, as como la calificacin
provisional del mismo;
5) reparticin policial, Fiscala interviniente y defensor designado si lo hubiera.
La norma bajo comentario, junto con las disposiciones contenidas en los siguientes dos artculos,
conforman un sistema informativo y comunicativo a tener en cuenta por los operadores y a desarrollar
por los gabinetes informticos y criminalsticas, de modo tal que al requerirse una respuesta la misma
sea rpida y actualizada.
En las denominadas causas NN no rige el deber de comunicacin, sin perjuicio de que se disponga una
base de datos para dichos casos que puede funcionar particularizadamente en cada distrito en el mbito
del MPF.
ARTCULO 256.Informacin al Fiscal.- Recibida la comunicacin a que refiere el artculo anterior, el Registro
nico de Antecedentes Penales proceder de inmediato a informar al Fiscal interviniente las
siguientes circunstancias:
1) si el imputado cuenta con otras investigaciones penales en trmite, haciendo saber en su
caso, Fiscala y reparticin policial interviniente;
2) medidas de coercin que se hubieran dictado en su contra;
3) suspensiones del procedimiento a prueba acordadas a la misma persona;
4) declaraciones de rebelda;
5) juicios penales en trmite;
6) condenas anteriores, libertades condicionales, reincidencias en que hubiera incurrido y toda
otra referencia de utilidad respecto del imputado.
En caso de que el imputado registrara pluralidad de causas, la informacin pertinente ser
remitida a todos los Fiscales intervinientes.
El precepto resulta regulatorio del caudal de informacin con el que debe contar el fiscal al iniciar una
IPP y que puede tener incidencia en el tipo de medidas coercitivas aplicables al imputado, acumulacin
de actuaciones, unificacin de condenas, eventuales declaracin de reincidencia, etc.
La informacin sobre el imputado cuenta con otras investigaciones penales en tramite des apartado
primero u otros juicios penales del apartado quinto, debern ser especialmente tenidas en cuenta por el
MPF para evitar perseguir mas de una vez al sujeto por el mismo hecho.
ARTCULO 257.Reserva de la informacin.- La informacin que obrara en poder del Registro nico de
Antecedentes Penales ser reservada y slo podr ser conocida y utilizada por el Ministerio
Pblico Fiscal, la Polica, el imputado, la defensa y los Jueces.
ARTCULO 258.Reserva de las actuaciones.- Los actos de la investigacin y su documentacin sern secretos
para quienes no sean parte en el procedimiento o no tuvieran expresa autorizacin para
conocerlos.
En este articulo el secreto esta referido a las circunstancias obrantes en la IPP.
La calidad de secreto permite tipificar en las previsiones del art 157 del CP la conducta de aquellos
funcionarios y empleados pblicos que intervienen en el proceso y ventilan los actos de la investigacin.
Por ello, si ahora la informacin quiere ser suministrada a quienes no son parte en el proceso, podr
hacerse pero extendiendo una autorizacin expresa que, como no puede ser de otra manera, tiene que
llevar un fundamento y nombre y apellido.
ARTCULO 259.Conocimiento a la defensa.- Las actuaciones que documentan la Investigacin Penal
Preparatoria podrn ser conocidas por el imputado, su defensa y el querellante, despus de
realizada la audiencia imputativa regulada por el artculo 274.
Sin embargo, podrn imponerse de las mismas quince das despus de haber peticionado al
Fiscal la realizacin de dicha audiencia, si por cualquier motivo sta no se hubiera celebrado.
ARTCULO 260.Formalidades para actos irreproducibles o definitivos.- Debern constar en actas debidamente
formalizadas, con expresa mencin de la fecha, hora, intervinientes, firmas de los funcionarios
actuantes y mencin de cualquier otro dato til a la eficiencia y acreditacin de la autenticidad
del documento, los operativos dirigidos a la bsqueda e incorporacin de pruebas, inspecciones,
constataciones, registros, requisas, secuestros, aprehensiones, detenciones, reconocimientos y
toda otra diligencia que se considerara irreproducible o definitiva.
Las restantes diligencias de la investigacin no guardarn otras formalidades que las exigidas
por la reglamentacin y por las instrucciones generales y especiales expedidas por el Ministerio
Pblico Fiscal, salvo las que tuvieran una formalidad expresamente prevista en este Cdigo.
Las formas que deben revestir las actas en que se asienten los actos que puedan considerarse
definitivos o irreproducibles.
Los nicos actos de la IPP que deben guardar ciertas formalidades son stos, atento que, por su
condicin de tales, habrn de ser considerados elementos de prueba en el debate.
Principales requisitos:
Es el control de parte a efectos de no vulnerar el derecho de defensa.
Tanto la defensa como la querella debern ser notificados de la realizacin de la medida para ser valida
y en caso de no se ello posible por mediar suma urgencia, se requerir la intervencin del tribunal de la
IPP.
Tambin cabe aqu traer a colacin la posibilidad excepcional de la que puede hacer uso la defensa de
solicitar ante el juez de la IPP el anticipo jurisdiccional de prueba (art 298).
ARTCULO 261.Instancia privada y antejuicio.- Mediando un obstculo legal, slo se realizarn los actos
urgentes que interrumpan la comisin del hecho punible o preserven la prueba que corriera el
riesgo de perderse por la demora, tales como tomar nombres y domicilios de los testigos,
constatar la existencia del hecho por medio de croquis, relevamientos fotogrficos, e informes
mdicos, siempre que no se afectare el inters protegido por el impedimento.
Denuncia
ARTCULO 262.Facultad de denunciar.- Toda persona que tuviera noticia de un delito perseguible de oficio,
podr denunciarlo ante el Ministerio Pblico Fiscal o a las autoridades policiales. Cuando la
accin penal dependiera de instancia privada, slo podr denunciar el titular del poder de instar.
Cualquier persona puede denunciar, el propio damnificado, un tercero y hasta el mismo imputado.
Denunciar es una Facultad cvica, es una legtima apelacin a la autoridad para que esta actuara en
defensa del orden legal, y en proteccin del ciudadano.
Debe de realizarse: en la fiscala de turno, o autoridad policial, quedando as eliminada la posibilidad de
denunciar en la Instruccin.
Excepciones a denunciar:
Cuando sea un delito de accin privada: Solo queda en manos del ofendido , y en ciertos casos
de los herederos o representantes (querella exclusiva art 347)
Cuando sea delito de accin pblica dependiente de instancia privada; Requieren el impulso
inicial del afectado o representantes, tornndose despus, oficioso el tramite.
ARTCULO 263.Denuncia obligatoria.- Siempre que no existiera obligacin de guardar secreto, tendrn el deber
de denunciar los delitos perseguidles de oficio:
1) los funcionarios o empleados pblicos que los conocieran en el ejercicio de sus funciones;
2) los profesionales de la salud, cuando se tratara de delitos contra la vida o la integridad
corporal de las personas.
Existe una obligacin legal de los nombrados de realizar denuncia, sobre los ilcitos que hubiesen
conocido en razn de su cargo, (siempre y cuando estos no deban de guardar secreto profesional) Si
no la realizan sern pasibles de una sancin, de tipo administrativa, en el caso de funcionarios pblicos,
o de tipo civil, en el caso de profesionales de la salud.
Solo los funcionarios pblicos podran tener una responsabilidad de tipo penal Por incumplimiento de
los deberes de funcionario pblico, o encubrimiento.
Dilema de los Funcionarios o Profesionales de la salud Deben de denunciar, o guardar el secreto
profesional?
El funcionario o profesional de la salud, que entra en conocimiento de un hecho delictivo en el ejercicio
de su cargo por el cual debe de guardar secreto profesional ,no tiene obligacin de denunciar Si lo
hace incurre en el delito de violacin de secretos y ningn valor podr asignarse a su denuncia.
En estos casos se presenta un conflicto entre el inters pblico de persecucin y represin penal, y el
derecho a la intimidad a travs del secreto profesional, por lo que se le otorga prioridad al segundo.
Los aportes a un proceso penal originados en la violacin injustificada del secreto profesional, jams
pueden ser utilizados.
ARTCULO 264.Forma.- La denuncia podr hacerse en forma escrita o verbal, personalmente o por mandatario
especial. En este ltimo caso, se deber acompaar el poder respectivo.
La denuncia escrita ser ratificada por el denunciante ante quien la reciba, salvo que lleve
patrocinio letrado. Cuando fuere verbal se consignar en acta por el funcionario interviniente.
Formas de denunciar
Por escrito debe ser firmada y ratificada por el funcionario que la recibe, salvo que sea por patrocinio
letrado donde no ser necesario
Verbalmente en tal caso quien la reciba deber consignar el acta respectiva, deber firmar el
denunciante y el funcionario, no se requieren testigos, en idioma nacional.
Personalmente comparendo del mismo interesado.
Por mandatario especial debiendo acompaarse el poder especial o general.
ARTCULO 265.Contenido.- La denuncia deber contener, en cuanto fuera posible:
1) una relacin circunstanciada del hecho con indicacin de los autores, cmplices e instigadores: Una
narracin de la plataforma fctica sobre la cual se asientan los hechos, debe ser clara, y tambin los
datos de las personas que podran llegar a ser imputadas, en caso de desconocerlos, se pueden otorgar
cualquier tipo de datos (apodos, lugares que frecuentan, etc.)
2) la individualizacin del dao y la identidad del damnificado; Dao: Acreditar la materialidad del
hecho, para ver si estamos ante la presencia de una conducta penalmente investigable, y la
individualizacin de quien formula la denuncia, para que este se haga cargo de de las consecuencias
inherentes de poner en marcha al aparato de investigacin estatal.
Denuncias annimas no estn contempladas en nuestro ordenamiento, debe ser tenida en cuenta
como una noticia no calificada del delito, y de admisin excepcional.
3) los elementos probatorios que ofreciera para su ulterior produccin: acompaar los elementos que
podran servir como prueba de cargo , o indicar el lugar donde se encuentren los mismos o donde
podran ser recogidos
4) la calificacin legal que a criterio del denunciante merece el hecho si se formulara por abogado o con
patrocinio letrado: Solamente servir a los fines orientativos, no a los fines de la congruencia de la
sentencia que haya de dictarse , el que recin empezara a jugar en la audiencia imputativa.
5) Cuando la denuncia escrita fuera ratificada por el denunciante, se tratar de completar el contenido
faltante: Una disposicin subsanatoria de las carencias que podran verificarse, por lo que cuando el
interesado concurre a ratificar una denuncia escrita podr completar los extremos faltantes
Otras cuestiones:
o El hecho dado a conocer debe de encuadrar en un delito perseguible de oficio si es privado,
deber desestimarse, invitando al interesado a que ejercite sus derechos a travs de la querella.
o Denuncia de un hecho padecido por una tercera persona que requiera de instancia privada
deber de invitrsele a que manifieste si habilita la instancia, en caso contrario deber
desestimarse.
o Denunciante que revela sntomas que tornen dudoso su estado mental podr disponerse su
revisacin por un especialista, sin perjuicio de disponerse todas las medidas que sean
necesarias y urgentes.
ARTCULO 266.Denuncia repetida.- Cuando se formulara una denuncia, deber interrogarse a su autor para que
exprese si con anterioridad denunci el mismo hecho.
Esta norma no solo se refiere a la prohibicin de la persecucin penal mltiple y a la cosa juzgada, sino
tambin a la practicidad, a evitar trmites repetidos originados en denuncias reiteradas sobre los
mismos hechos.
ARTCULO 267.Copia o certificacin.- Hecha la denuncia se expedir al denunciante, si lo solicitara, copia de la
misma o certificacin en que conste: fecha de su presentacin, el hecho denunciado, el nombre del
denunciante y denunciado, los comprobantes que se hubieran presentado y las circunstancias que
se consideraran de utilidad.
Esta norma tiende a dotar de transparencia al accionar investigativo del estado, permitindole a quien
denuncia a requerir copia de todas las actuaciones realizadas
Actos de la Polica
7) disponer que antes de practicarse las averiguaciones y exmenes a que debe procederse, no hubiera
alteracin alguna en todo lo relativo al hecho y estado del lugar en que fue cometido; evitar modificar
el escenario del hecho.
8) proceder a todos los exmenes, indagaciones y pesquisas que juzgara indispensables recabando los
informes y noticias que pudieran servir de utilidad al Fiscal o a la defensa, documentando las
declaraciones slo cuando se estime necesario;
9) secuestrar los instrumentos del delito o cualquier otro elemento que pudiera servir para el objeto de la
investigacin en caso de urgencia o peligro en la demora. Sin embargo no podr imponerse de la
correspondencia, papeles privados, material informtico y grabaciones que secuestrara, sino que los
remitir intactos al Fiscal competente para que ste requiera autorizacin al Tribunal;
Secuestrar los elementos relacionados con el delito
En caso de secuestro de material de comunicacin del imputado debe mantenerse intacto y puesto a
disposicin del fiscal, quien deber solicitar autorizacin al juez de la IPP.
10) impedir, si lo juzgara conveniente, que ninguna persona se aparte del lugar del hecho o sus
adyacencias, antes de concluir las diligencias ms urgentes de investigacin;
Posibilidad de cuasi-arresto impedir transitoriamente la libre movilidad de determinadas personas
hasta que concluyan las diligencias ms urgentes.
11) identificar al imputado; ver artculos 102.103.
12) informar al imputado inmediatamente de que fuera citado, aprehendido o detenido, que cuenta con
los siguientes derechos:
a) nombrar abogado para que lo asista y represente;
b) conferenciar en forma privada y libre con su defensor, antes de prestar declaracin o realizar un acto
que requiera su presencia;
c) abstenerse de declarar sin que ello signifique una presuncin en su contra, o solicitar ser escuchado
por el Fiscal;
d) solicitar del Fiscal la intimacin de los hechos que se le atribuyen, la calificacin jurdica penal que
provisionalmente merezcan y la prueba que existe en su contra;
e) solicitar se practique la prueba que estimara de utilidad.
La informacin precedente le ser entregada al imputado por escrito, dejando constancia fehaciente de
su entrega.
Rige lo dispuesto por el artculo 110.
El articulo habla de la Obligacin de informacin al imputado
Cuestin sobre si la polica est autorizada a recibirle declaracin al imputado:
El cdigo federal lo prohbe terminantemente,
El ordenamiento santafesino mantiene dicha facultad, si es llevado a cabo con el consentimiento del
imputado y, a presencia de su defensor como condicin de validez.
13) cumplimentar lo necesario para que el imputado sea revisado por el mdico, bioqumico o psiclogo,
en los casos en que as correspondiera.
Correlativo con los artculos 108-109, para determinar si el imputado poda conocer la criminalidad del
acto.
14) cumplimentar con la informacin a enviar al Registro nico de Antecedentes Penales.
ARTCULO 269.Requerimiento de auxilio mdico.- Los funcionarios a quienes correspondieran las diligencias
inciales de investigacin podrn ordenar que los acompae el primer mdico que fuera habido,
para prestar los auxilios de su profesin. El requerimiento ser formulado bajo el apercibimiento
de sancionarse al renuente hasta con quince das multa, sancin que aplicar el Tribunal a
solicitud del Fiscal, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que se incurriera.
El artculo habla sobre la posibilidad de la polica de solicitar la pronta asistencia mdica, en el caso que
en el lugar de los hechos resulten personas lesionadas, o fallecidas, ya sea para brindarles asistencia o
para dejar constancia de las mismas, como rastros o huellas del delito.
El mdico solicitado tendr una carga pblica, por lo que se lo apercibir que en caso de no comparecer
justificadamente ser pasible de sanciones.
ARTCULO 270.Subordinacin.- Los funcionarios policiales a cargo de la Investigacin Penal Preparatoria
estarn bajo la autoridad del Ministerio Pblico Fiscal, en lo que se refiere a dicha funcin.
Debern tambin cumplir las rdenes que para la tramitacin del procedimiento les dirijan los
Jueces, en el mbito de su competencia.
Se establece en forma expresa el rol auxiliar de la polica y el vnculo de obediencia tanto a los fiscales
como a los jueces
Si bien la polica posee facultades para sustanciar la IPP, incluso por propia iniciativa (art 252
competencia delegada), siempre debe tenerse en cuenta la competencia originaria del M.P.F y el
vnculo de subordinacin
ARTCULO 271.Poder disciplinario.- Cuando los funcionarios policiales violaran disposiciones legales o
reglamentarias, omitieran o retardaran la ejecucin de un acto propio de sus funciones, o lo
cumplieran negligentemente, el Ministerio Pblico Fiscal solicitar al Ministerio de Gobierno,
imponga la sancin disciplinaria que corresponda, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal
de aquellos.
Los Tribunales tendrn las mismas atribuciones cuando los funcionarios policiales acten por su
orden o bajo su supervisin.
Posibilidades de los fiscales de acudir al gobierno a solicitar sanciones a los funcionarios policiales que
no cumplan con sus deberes.
Actos del fiscal.
ARTCULO 272.Fiscalizacin de la Investigacin Penal Preparatoria.- El Fiscal de Distrito deber fiscalizar todas
las actuaciones que cumpliera la Polica en funcin judicial en el mbito de su competencia
territorial, con la finalidad de decidir sobre su mrito conforme a las disposiciones de este
Captulo.
El rol asignado al fiscal de distrito, como original y principal responsable del curso que asuma la IPP,
aun cuando la misma este a cargo de la polica, debiendo ste, en el mbito donde ejerza su
competencia territorial, controlar y supervisar todos los actos que cumplieran los policas que
intervinieran en la IPP, con el objetivo de decidir sobre el merito de las actuaciones, estableciendo el
curso de las mismas, sea ordenando su archivos o formulando la pertinente acusacin.
ARTCULO 273.Desestimacin de la denuncia y archivo.- El Fiscal ordenar la desestimacin de la denuncia
cuando no se pudiera proceder, se hubiera extinguido la accin penal, el hecho no fuera punible
o no existieran elementos serios o verosmiles para iniciar fundadamente una investigacin. En
caso que mediara un obstculo legal, se proceder conforme a lo establecido en los artculos 26
y concordantes de este Cdigo.
Una vez recepcionada la denuncia, la misma es objeto de un primer anlisis tendiente a determinar si es
necesario y posible promover una investigacin en torno a los hechos anoticiados por el denunciante.
Si la participacin de conocimiento fue efectuada ante el fiscal, este, tras verificar liminarmente las
circunstancias fcticas, jurdicas y temporales de los hechos anoticiados y practicar, en su caso, las
diligencias preliminares que fueran pertinentes, podr ordenar el archivo de lo actuado por haber sido
desestimada la denuncia. Dicha decisin del fiscal, en algunos casos no causa estado pudiendo ser
revocada en caso de que varen las circunstancias que se tuvieron en cuenta al momento de su dictado
y adems debe ser notificada la victima, quien puede agotar la va ministerial procurando rever la
medida y si no consiguiera ello cuenta con facultades para convertir la accin penal y ejercerla
exclusivamente a travs de la herramienta de querella.
En caso de que la denuncia fuera fuera formulada ante la autoridad policial, esta carece de facultades
desestimatorias, debiendo siempre consultar al fiscal de distrito interviniente, a los fines de recibir
instrucciones acerca de los pasos a seguir.
Causales que pueden originar la desestimacin:
1- Cuando no se pudiera proceder: son los casos en que la accin penal se encuentra
obstaculizada por las siguientes razones:
- Los que hacen a la funcin que desempea el imputado y que requieren un procedimiento de
remocin de fueros previo, que se cumple mediante desafuero, juicio poltico o enjuiciamiento.
Debe quedar en claro que el archivo proceder solo en los caos en que el desafuero es
denegado o no se produce la destitucin, correspondiendo al fiscal declarar que no se puede
proceder y disponer el archivo. Los casos de cuestiones previas penales, cuestiones previas no
penales y cuestin prejudicial solo habilitan la suspensin del procedimiento.
- Falta de instancia privada en los delitos que generan una accin de tal tipo y que no fueran
denunciados por el ofendido o su representante legal.
2- Cuando se hubiere extinguido la accin penal: las causales extintivas de la accin son las
previstas en el art 59 del CP (muerte del imputado, amnista, prescripcin y renuncia del
agraviado en los delitos de accin privada)
3- Cuando el hecho no fuera punible: Se trata en el supuesto en que el hecho es penalmente
irrelevante o atpico o pudiera liminarmente comprobarse que no ser punible, salvo que la
causal de no punibilidad corresponda a un supuesto de inculpabilidad por inimputabilidad. Que el
hecho no fuera punible incluye tambin los casos de excusas absolutorias.
4- Cuando no existieren elementos serios o verosmiles para iniciar fundadamente una
investigacin: el precepto debe concordarse y complementarse con los dispuesto en el tercer
prrafo del art 16, en cuanto le concede facultades al fiscal para decidir si promueve la accin
penal luego de verificar si existen suficientes indicios facticos acerca de la materialidad de los
hechos presuntamente delictivos que lleguen a su conocimiento. En tal caso, el fiscal deber
efectuar un anlisis de la denuncia verificando si su consistencia y credibilidad y a partir de all,
si la participacin de conocimiento paso dicho test, se abrir la IPP.
5- Para evitar la mltiple persecucin por igual hecho
Los artculos 274 al 281 verlos de la unidad de imputado.
ARTCULO 282.Validez de actos irreproducibles.- Adjudicada la calidad de imputado, toda medida probatoria que
por su naturaleza o caractersticas debiera considerarse definitiva o irreproducible, para ser
vlida, ser ordenada por el Fiscal y notificada a la defensa y al querellante si lo hubiera, a fin de
que ejerciten sus facultades.
En caso de divergencia respecto al modo de realizacin del acto, se requerir verbalmente la
intervencin del Tribunal de la Investigacin, el que adoptar las medidas que considere
pertinente para la realizacin garantizadora del mismo.
Dado que la investigacin penal es preparatoria, las pruebas colectadas en su transcurso solo sirven
para formar la conviccin del acusador pblico respecto de la conveniencia de llevar el caso a juicio o
no.
Irreproducible: es aquel acto que por su esencia impide su recreacin futura. Ello va a originar que la
prueba no se pueda realizar mas adelante o al menos no se pueda concretar del mismo modo.
Definitivita: se encuentra estrechamente vinculado con la caracterstica anterior resultando su
consecuencia jurdica y originando que la prueba pueda ser recogida solo una vez, sin posibilidad de
ingresarla en una etapa procesal ms avanzada. Son actos definitivos aquellos cuya prctica podr
verificarse solo una vez, sin posibilidad de repetirse y que adems no pueden ser postergadas para el
juicio.
En cada caso en concreto habr de analizarse si el acto encuadra en el supuesto legal, resultando
recomendable, en caso de duda, el cumplimiento de las particulares formas y condiciones de
recigimiento de la prueba.
ARTCULO 283.Actos urgentes.- Cuando alguna de las medidas a que refiere el artculo anterior requiera suma
urgencia, deber solicitarse la intervencin del Tribunal de la Investigacin que prescindir de las
notificaciones previstas en el artculo anterior y dispondr lo pertinente para garantizar la
realizacin del acto.
Si fuera imposible ocurrir al Tribunal de la Investigacin, de lo que se dar cuenta fundamente en
acta, se observar lo previsto por el artculo 268 inciso 6) de este Cdigo.
ARTCULO 284.Discrepancias.- Cuando existieran discrepancias entre el Fiscal y la defensa respecto de la
realizacin de cualquiera de los actos que requieren la participacin necesaria de ambos,
estarn legitimados para ocurrir ante el Juez de la Investigacin Penal Preparatoria que se
impondr oral y sumariamente de la situacin y resolver sin recurso alguno.
Se trata de desacuerdos que pueden tener implicancias constitucionales por tratarse de de actos que
deben ser controlados por la defensa o que de cualquier modo poseen relevancia constitucional.
La ley procesal habilita la intervencin del juez encargado de tutelar y salvaguardar tales garantas, ante
quien cualquiera de las partes puede acudir a los fines de que disponga lo necesario para la realizacin
de la medida, en forma regular.
ARTCULO 285.Garantas constitucionales.- El Fiscal requerir al Juez de la Investigacin Penal Preparatoria
la correspondiente orden, cuando para practicar la medida de investigacin sea
imprescindible el allanamiento de domicilio, la interceptacin de correspondencia, la
intervencin de las comunicaciones o cualquier otra medida que pudiera afectar derechos y
garantas amparados constitucionalmente.
Cuando la medida que pretende llevar a cabo el fiscal afecte derechos constitucionales deber
solicitarle al juez de la IPP la respectiva orden. Las medidas que requieren tal habilitacin jurisdiccional
y que de modo no taxativo enuncia la norma son las siguientes:
A- Allanamiento de domicilio.
B- Interceptacin de correspondencia.
C- Intervencin de las comunicaciones.
D- Cualquier otra medida que pudiera afectar derechos y garantas constitucionales: lo cual habilita
a la defensa a acudir cuando lo entienda necesario para impedir o restringir las medidas
ordenadas y aun no practicadas por el fiscal, o procurar la ineficacia de las mismas cuando
fueron llevadas a cabo sin contar con la autorizacin jurisdiccional correspondiente.
ARTCULO 286.Proposicin de diligencias probatorias.- El imputado, su defensor y el querellante podrn
proponer diligencias probatorias en el curso de la investigacin y ocurrir ante el superior en
grado del Fiscal interviniente, si este no las practicase. El Fiscal superior resolver lo que
corresponda tras breve averiguacin sumaria, sin recurso alguno.
La norma termina de regular las incidencias que pudieren suscitarse entre los protagonistas de la IPP.
En caso de que cualquiera de ellos o el propio imputado propongan diligencias probatorias y el fiscal se
rehse practicarlas o las lleve a cabo de un modo diferente al propuesto por los oferentes, estos podrn
ocurrir ante el superior en grado, quien se impondr verbal y sumariamente de la cuestin y adoptara la
decisin que estime necesaria, sin recurso alguno.
La disidencia contemplada en el presente artculo se refiere exclusivamente a la prctica o no de
determinada diligencia probatoria.
ARTCULO 287.Participacin del querellante.- Cuando el Fiscal estimara agotada la investigacin, y se hubiera
celebrado la audiencia del artculo 274 y concordantes, citar al querellante interviniente en el
procedimiento, si lo hubiera, proporcionndole las copias y las explicaciones necesarias para
que se imponga del procedimiento, de su decisin de abrir o no el juicio y de los extremos que
habr de contener su acusacin.
En esta oportunidad, le acordar un plazo de cinco das para que seale por escrito y
Respecto del grado cognoscitivo y convictivo que deber poseer el fiscal es la probabilidad. Lo que el
fiscal debe evaluar es, en primer lugar, si la investigacin a su cargo, se ha cumplido en cuanto haber
realizado exhaustivamente todas las diligencias necesarias para verificar si el hecho se encuentra
acreditado y existen elementos de conviccin suficientes para estimar como probable la participacin de
quien se encuentre imputado, o bien cumplida en sentido de haberse comprobado con certeza alguna
causal de sobreseimiento, o que habiendo vencido los plazos legales de la instruccin, y sus prrrogas,
no hubiese fundamento suficiente para elevar la causa a juicio.
No se trata de ponderar la existencia de elementos de conviccin suficientes para probabilizar la
existencia del hecho como delito y la autora y responsabilidad penal del imputado, sino de la existencia
de elementos probatorios que posibiliten seriamente respaldar una acusacin para obtener una
sentencia condenatoria, circunstancia que demanda un grado mayor de mrito incriminante y que debe
entenderse en el sentido de que la acusacin debe tener un respaldo probatorio serio.
Oportunidad: dentro de los 60 das posteriores a cumplir el trmite con la parte querellante, en caso de
no registrarse disenso entre los acusadores, dicho lapso se comenzar a contar desde que venci el
plazo establecido conforme la ltima parte del art 287, debiendo presentarse ambas acusaciones dentro
de los 60 das sealados.
ARTCULO 295.- Contenido de la acusacin.- El requerimiento acusatorio, para ser vlido, deber
contener:
1) los datos personales del imputado y su domicilio legal;
2) una relacin clara, precisa, circunstanciada y especfica del hecho, con detalle de la extensin del
dao causado; en caso de contener varios hechos punibles independientes, la separacin y el detalle
de cada uno de ellos;
3) los fundamentos de la acusacin, con la expresin de los elementos de conviccin que la motivan;
4) la calificacin legal de los hechos, con expresin precisa de los preceptos jurdicos aplicables;
5) la pena que se solicita para el o los imputados o, en su caso, la medida de seguridad, indicando las
circunstancias de inters para la determinacin de ellas;
6) la solicitud de apertura del juicio.
Con la acusacin se acompaarn los documentos y medios de prueba materiales que se tuvieran.
Podrn indicarse y servirn como acusacin alternativa, aquellas circunstancias del hecho que
permitiran encuadrar el comportamiento del imputado en una figura distinta de la ley penal, que se
precisar, para el caso que no resultaren demostrados en el debate los elementos que componen su
calificacin jurdica principal.
Comentario
El precepto determina la forma y requisitos que deben contener el o los requerimientos acusatorios,
resultando ello sumamente importante porque va a condicionar las restantes etapas del proceso,
teniendo adems influencia directa en garantas constitucionales asignadas al imputado, ms
concretamente a su derecho de defensa en juicio, consistente en tener conocimiento, en todo momento,
de los hechos que se le atribuyen.
El incumplimiento de lo expuesto puede generar indefensin a causa de la sorpresa, y su consecuente
desconocimiento por violar la congruencia que debe existir entre imputacin, acusacin y sentencia.
1) los datos personales del imputado y su domicilio legal: la identificacin clara, correcta y completa del
imputado, se vincula con el principio de non bis in dem. La acusacin fija la persona que debe ser
juzgada y el hecho por el cual ha de juzgrsela. En consecuencia, queda con ella determinado el sujeto
pasivo del juicio y el objeto del debate.
2) una relacin clara, precisa, circunstanciada y especfica del hecho, con detalle de la extensin del
dao causado; en caso de contener varios hechos punibles independientes, la separacin y el detalle de
cada uno de ellos: alude a la plataforma fctica sobre la cual se asienta el requerimiento acusatorio. Es
importante por cuanto el mismo puede inferirse la congruencia posterior con la eventual condena,
constituyendo los lmites objetivos del juicio. No debe alterar los hechos imputados en la audiencia
imputativa para no generar el factor sorpresa.
Clara: que el suceso se distinga suficientemente.
Precisa: el hecho debe quedar puntualmente determinado.
3) oponer las excepciones previstas en este Cdigo, cuando no hubieran sido planteadas con
anterioridad, salvo que se funden en hechos nuevos: la ley procesal habilita a que puedan ser
introducidas durante la audiencia preliminar.
4) solicitar el sobreseimiento: cualquiera de las partes puede formular tal pedido, aunque habitualmente
la ms interesada en hacerlo ser la defensa.
5) proponer la aplicacin de un principio de oportunidad: el art 23 establece hasta la audiencia
preliminar del juicio. Si bien el rgano facultado para adoptar tal decisin de poltica criminal es el fiscal,
el imputado tiene la facultad de plantear ante el mismo fiscal la aplicacin de un criterio de oportunidad.
6) solicitar la suspensin de juicio a prueba: para resultar viable el pedido debe contarse con el
consentimiento del fiscal y escucharse a la vctima, todo lo cual transcurrir durante el desarrollo de la
audiencia preliminar.
Igualmente, es de esperar que este tipo de solicitudes se desarrollen con anterioridad.
7) solicitar la imposicin o revocacin de una medida cautelar: el fiscal puede solicitar la modificacin de
la situacin del imputado, en cualquiera de sus aspectos aunque mayoritariamente ser para agravar su
condicin. Asimismo, la defensa podr solicitar la revocacin de la prisin preventiva impuesta o su
atenuacin.
8) solicitar el anticipo jurisdiccional de prueba, conforme a lo establecido en el siguiente artculo de este
Cdigo: cuando exista riesgo de que las mismas puedan perderse o disminuir su valor- y/o no resulte
factible su incorporacin durante el debate.
9) proponer la aplicacin de un procedimiento abreviado: para resultar viable la abreviacin deben
arribar a un acuerdo consensuado el fiscal y la defensa.
10) proponer la conciliacin: resulta aplicable lo dispuesto en los incisos 6 y 7 del art 19,
desprendindose de los mismo el marco delictual que admite a va conciliatoria: delitos patrimoniales,
en los que no se haya empleado la fuerza o intimidacin y en caso de violacin domiciliaria, lesiones
leves o amenazas; en ambos casos, no deben haber estado comprometidos menores de edad ni
verificarse razones de seguridad o inters pblico.
11) plantear cualquier otra cuestin incidental que permita una mejor preparacin del juicio: surge la no
taxatividad de la norma.
El prrafo final alude a que dicha presentacin deber ser puesta en conocimiento de las dems partes
en un plazo no mayor de las 48 hs, debiendo ello concordarse con la segunda parte del art 300, que
establece otro plazo igual- 48 hs- lapso en que pueden ofrecerse pruebas vinculadas a algunas
cuestiones contempladas en el presente art 297. La suma de las fracciones temporales establecidas en
la primera y en la ltima parte de la norma y en el prrafo final del art 300- 5 das, 48 hs ms otras 48
has, respectivamente- suman 9 das, explicando ello el plazo de mnima regulado en el art 296 10
das- para que el juez de la IPP fije la fecha de la audiencia preliminar.
ARTCULO 298.Anticipo jurisdiccional de prueba.En la oportunidad sealada en el inciso 8 del artculo precedente, las partes podrn solicitar,
fundadamente, el anticipo jurisdiccional de prueba en los siguientes casos:
1) cuando se tratare de una declaracin que por un obstculo difcil de superar fuere probable que no
pudiera recibirse durante el juicio;
2) cuando por la excepcional complejidad del asunto existiere la probabilidad de que el testigo olvidara
circunstancias esenciales sobre lo que ha conocido;
3) cuando el imputado estuviere prfugo o fuere incapaz y se temiera que el transcurso del tiempo
dificultara la conservacin de la prueba.
La diligencia ser documentada segn las previsiones establecidas en este Cdigo para los actos
irreproducibles.
Excepcionalmente, tambin podr solicitarse el anticipo jurisdiccional de prueba en cualquier momento
de la Investigacin Penal Preparatoria.
COMENTARIO
Es una regla excepcional respecto de la produccin de pruebas durante el debate.
Justificacin: posibilidad de que se pierda o disminuya sensiblemente la prueba, en razn del
tiempo aproximado en que va a comenzar el juicio.
Debe ser solicitado, por escrito y fundadamente, por alguna de las partes al juez de IPP.
Las hiptesis son taxativas, y su viabilidad debe ser objeto de una visin fina por parte del juez
que las autorice o el rgano jurisdiccional ante el cual se efecte un planteo de renovacin de la
prueba.
INC 1: es el caso en el cual un testigo, perito o cualquier otra persona que tenga que deponer en el
debate presente una dificultad, actual o futura, para comparecer al juicio. La ley exige que esa
circunstancia sea probable y no meramente conjetural, este aspecto podr ser valorado por el juez de la
IPP en la misma audiencia en la que comparece la persona, a quien se la interrogar sobre los motivos
que impiden su concurrencia al futuro juicio (por ejemplo, radicacin en el extranjero), y si se considera
que los mismos no existen o no son suficientes, el juez puede rechazar el adelanto probatorio
ordenando la finalizacin de la audiencia.
INC 2: doctrinariamente se conoce como testimonios para futura memoria. No se refiere solamente a
las cualidades y condiciones del testigo, sino a las particularidades del proceso en que deber deponer.
La parte que lo solicita deber invocar y explicar la necesidad de recepcionarse anticipadamente la
declaracin.
A diferencia del INC 1, se requerir un anlisis valorativo tendiente a verificar si se cumplen las
condiciones (excepcional complejidad del asunto), y no se requiere una actividad acreditante (por ej.
Acompaar certificado medico de enfermedad del testigo).
INC 3: cuando no se pueda establecer una estimacin acerca del comienzo del juicio, a causa de la
contumacia o incapacidad del imputado, se podr efectuar el reconocimiento de algn objeto
secuestrado o que se encuentra en poder de terceros, que resulte degradable o de algn modo
modificado por el transcurso del tiempo (para no se pierda la prueba).
ARTCULO 299.Ofrecimiento de prueba. Indicacin del Tribunal.En oportunidad del desarrollo de la audiencia fijada anteriormente, todas las partes presentarn la lista
de testigos, peritos e intrpretes que pretendan sean convocados al debate, con indicacin del nombre,
profesin y domicilio.
Acompaarn igualmente, los documentos de que piensan servirse o indicarn donde se encuentran.
Los medios de pruebas sern ofrecidos con mencin de los hechos o circunstancias que se pretendan
probar, o de lo contrario no sern admitidos.
Debern las partes indicar si conforme a las disposiciones legales corresponde la intervencin de un
Tribunal conformado uni o pluripersonalmente, o si, razones absolutamente excepcionales, que se
explicitarn, aconsejan la intervencin de un Tribunal de juicio pluripersonal.
COMENTARIO
las partes debern presentar la lista de testigos, peritos e intrpretes, con indicacin del nombre,
profesin y domicilio. La OGJ (con el objetivo de evitar la frustracin de la audiencia) podr exigir
otros datos para localizar al que tiene que comparecer (actualizacin del domicilio, telfono,
correo electrnico, etc.).
el juez de IPP examinara la pertinencia de los documentos y de los motivos, hechos o
circunstancias que se pretenden probar con ese documento. En caso contrario, no se admitir la
prueba.
conforme al art. 43, los juicios orales de realizaran ante tribunales unipersonales cuando la pena
solicitada por el fiscal o el querellante no alcance los 12 aos, en caso contrario el tribunal ser
pluripersonal. Aunque las partes no digan nada, por ser una norma operativa y encontrarse en
juego el debido proceso, el juez de IPP, al disponer la apertura del juicio deber precisar si
corresponde el tribunal uni o pluri.
En el supuesto de que el pedido de pena sea inferior a los 12 aos, la parte tendr que solicitar la
integracin pluri y explicar suficientemente los motivos excepcionales (art. 43 complejidad del asunto:
pluralidad de imputados o victimas, juicio renovado por anulacin del anterior, etc.). Respecto al anlisis
que debe guiar la decisin del juez ante la solicitud, debe tenerse en cuenta que resulta mas garantista
el juzgamiento por mas de una persona. Y conforme al art. 11, respecto de la interpretacin restrictiva
de toda disposicin que limite el ejercicio de un poder conferido a las partes, debe entenderse que ante
la mnima duda respecto de si se verifican o no los extremos del pedido, debe acogerse al pedido.
Conforme al art. 143, ante la negativa de la integracin pluri, ante el pedido en la audiencia preliminar,
se filmara la audiencia de debate.
ARTCULO 300.Ofrecimiento de prueba para la audiencia preliminar.Dentro del plazo de cinco (5) das de notificada la audiencia prevista en el artculo 296, las partes
debern ofrecer los medios de prueba necesarios para resolver las cuestiones propias de la audiencia
preliminar y el juez admitir las que fueren pertinentes.
Dentro del plazo de cuarenta y ocho horas siguientes de la puesta en conocimiento prevista en la ltima
parte del artculo 297, las dems partes podrn ofrecer los medios de pruebas necesarios para resolver
las cuestiones vinculadas al artculo nombrado.
COMENTARIO
el plazo de 5 das que tienen las partes para ofrecer las pruebas que van a usarse en la
audiencia preliminar, son los mismos 5 das del art. 297 (presentar los pedidos u objeciones) y
del 296 (defensa: tomar conocimiento de los documentos y medios probatorios presentados por
el fiscal y querellante).
Procedimiento intermedio puede subdividirse en:
-actor penal presenta requerimiento acusatorio (art. 294 y 295). Tiene 60 das, desde que se
solucionaron las eventuales discrepancias con el querellante (pueden surgir ante la comunicacin del
Fiscal de Distrito dicindole que da por concluida la investigacin).
-juez de IPP fija fecha para realizacin de la audiencia preliminar, entre 10 y 20 das (posteriores a la
recepcin de requerimiento acusatorio y documentacin y pruebas). Y pone a disposicin de las partes
todo lo recibido para su examen, por el trmino de 5 das.
-en esos 5 das, las partes pueden introducir cualquiera de las cuestiones no taxativas del art 297, y
ofrecer la prueba necesaria para resolverlas en la audiencia preliminar. El juez las admitir si son
pertinentes (art. 300)
-el juez pondr en conocimiento de la otra parte, la presentacin precedente, en un plazo no mayor a
48hs (desde su presentacin) (art. 297 in fine)
-efectuada la notificacin precedente, las partes tendrn otras 48hs para ofrecer prueba ampliatoria
vinculada con las cuestiones que deban ser resueltas en la audiencia preliminar.
La suma de los plazos (5 das +48hs + 48hs = 9 das) explica que la audiencia no pueda ser solicitada
antes de los 10 das (art. 296).
Aunque parece afectar la igualdad de partes y el derecho de defensa, los exiguos plazos que tiene la
defensa, en comparacin con los que tiene el acusador pblico y querellante.
ARTCULO 301.Intervinientes.La audiencia preliminar se desarrollar conforme a las reglas del debate, con la presencia
ininterrumpida del juez, del imputado y su defensor y del fiscal, y de los dems intervinientes
constituidos en el procedimiento.
La presencia del fiscal y del defensor del imputado, constituye requisito de validez de la misma.
La falta de comparecencia del querellante, debidamente notificado, implica abandono de la persecucin
penal por su parte.
COMENTARIO
Presencia ininterrumpida del juez y todas las partes
Requisito de validez: presencia del juez, defensor y fiscal. Por lo tanto, si no comparecen
imputado y querellante, la audiencia tendr lugar igual. Si el imputado comparece, deber
permanecer ininterrumpidamente en el debate.
El art. 125 indica cmo debe procederse si la declaracin de rebelda se produce en la IPP (impide la
formulacin del requerimiento acusatorio), o cuando tiene lugar despus de la apertura del juicio (no se
suspende cuando compareci a la primer audiencia), nada dice sobre la rebelda en la etapa intermedia.
Asumimos que la rebelda podra ser declarada en esta etapa si el juez de la IPP convoco
especialmente al imputado porque lo solicitaron las partes, por ej. Para la aplicacin de un criterio de
Habiendo adquirido firmeza la resolucin prevista en el artculo anterior, el Juez deber, expresamente
disponer la apertura del juicio. En tal caso la resolucin deber contar con las siguientes precisiones:
1)
si el juicio se llevara a cabo ante un Tribunal conformado uni o pluripersonalmente;
2)
cual es el o los hechos por los cuales se autoriza la apertura del juicio, describindolos con
precisin, como as tambin indicndose su calificacin jurdica;
3)
la identificacin de los acusados y las partes admitidas;
4)
la decisin sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de la prueba ofrecida para el debate y, en su
caso, las convenciones probatorias a las que hubieren arribado las partes;
5)
la individualizacin de quienes deben ser citados a la audiencia del juicio oral;
6)
cuando el acusado soporte una medida de coercin, su subsistencia o consideracin;
7)
en caso de pluralidad de querellantes, la orden de unificar personera cuando fuere necesario;
8)
la orden de remitir las actuaciones, la documentacin y cosas secuestradas a la Oficina de gestin
judicial.
COMENTARIO
* Regula la clausura formal del procedimiento intermedio, a travs del auto de apertura a juicio, que
debe disponer expresamente el juez. Por lo tanto, se requieren, en el procedimiento intermedio 2
resoluciones fundadas (art. 304 y 303), perjudicando la dinmica y celeridad de la etapa intermedia.
* Auto: implica que el acto jurisdiccional debe estar suficientemente motivado (requisito de validez)
(art.140).
* Contenido del auto:
-INC 1: pluri: pena solicitada superior a los 12 aos (aunque no lo pida la parte). Uni: pena inferior a 12
aos (salvo complejidad o excepcionalidad, que el juez considere)
-INC 2: fijacin de los hechos, suficientemente descriptos en el auto, junto con el encuadramiento
normativo (puede sufrir variacin en la medida que se respete la plataforma fctica por la cual se
autorizo el juicio).
-INC 3: individualizacin del o los enjuiciados, con todos sus datos. De las otras partes, solo basta su
identificacin simple, sealndose los lazos de representacin legal que los une profesionalmente.
-INC 4: rechazo o admisin, total o parcial de la prueba de cada parte (la sentencia se basara en ellas),
a pesar del no carcter vinculante de lo resuelto en materia de pruebas.
-INC 5: individualizacin de los citados al juicio, para evitar la frustracin de la audiencia.
-INC 6: todo lo resuelto en materia coercitiva no causa estado, por lo tanto pueden modificarse si
cambiaron las condiciones, y el juez resolver sobre el mantenimiento o morigeracin (puede agravarla
a pedido del actor penal, nunca de oficio).
-INC 7: 2 supuestos en los que el juez puede unificar personera, de considerarlo necesario:
* Varias victimas y todas se constituyeron en querellante, asistidas por distintos profesionales.
* Victima fallecida y los herederos forzosos se presentan por separado.
Deber tener en cuenta las caractersticas del proceso y la dificultad para ejercer la defensa.
-INC 8: el ultimo paso es la remisin de todo lo actuado, documentacin y efectos secuestrados a la
OGJ, quien comenzara con la etapa de preparacin del juicio notificando a las partes inmediatamente
de recepcionadas las actuaciones, de que en un termino de 48hs a integrar el tribunal de juicio
(conforme al art. 307)
* Ante la falta de normativa, se estima que el primer acto interactivo de la prescripcin de la accin se
concreta con la apertura a juicio.
ARTCULO 305.Efectos.El auto de apertura a juicio es irrecurrible, sin perjuicio, en su caso, de la impugnacin de la sentencia
definitiva, que se dictare en el juicio. No obstante la defensa en esta oportunidad podr hacer uso de las
facultades previstas en el artculo 143.
La decisin del Juez que admite o rechaza un medio de prueba no vincula al tribunal de debate.
COMENTARIO
* Auto de apertura: irrecurrible. Deja a salvo las impugnaciones contra la sentencia definitiva, y las vas
impugnativas extraordinarias que se pudieran fundar en vicios, con entidad constitucional, contenidos en
el auto.
* La defensa queda habilitada a que se filme el debate, ante el rechazo de la integracin pluri del
tribunal.
* Carcter no vinculante de lo resuelto en el procedimiento intermedio en materia de pruebas ofrecidas.
ARTCULO 306.Sobreseimiento.A pedido de parte el sobreseimiento se pronunciar, en los supuestos previstos en el artculo 289 inciso
primero. El Juez de la Investigacin Penal Preparatoria convocar a una audiencia oral y pblica donde
escuchadas las partes y producida la prueba pertinente resolver. Si su dictado implicara la imposicin
de una medida de seguridad se abstendr de hacerlo remitiendo la causa al Tribunal de Juicio.
El sobreseimiento cerrar definitiva e irrevocablemente el procedimiento con relacin al imputado para
quien se dicte. Tendr valor de cosa juzgada con respecto a la cuestin penal sobre la que se
pronuncie, pero no favorecer a otros posibles copartcipes.
Dictado el sobreseimiento el Juez de la Investigacin Penal Preparatoria dispondr la libertad del
imputado, si correspondiere.
El sobreseimiento proceder en cualquier estado y grado del proceso en los casos previstos en el inciso
1 a) del artculo 289. Cuando por nuevas pruebas producidas durante el juicio, resulte evidente la
concurrencia de alguno de los casos contemplados en el inciso 1 b) y c) del artculo 289, el Fiscal
fundadamente, podr solicitar el sobreseimiento del acusado.
COMENTARIO
Sobreseimiento: pronunciamiento jurisdiccional cuyo efecto fundamental es producir la cosa juzgada
sustancial respecto del imputado sobre cual se dicta, con los alcances del ne bis en dem en
relacin al hecho que se le atribua.
Es irrevocable (una vez firme no se puede modificar). Cierra el desarrollo de la IPP e impide al fiscal
llevar al imputado a juicio o bien aborta el debate oral y pblico ya indicado, si es que se funda en
una causal extintiva de la accin o una excepcin perentoria.
Naturaleza jurdica:
-Vlez Mariconde y Levene: sentencia en sentido sustancial pero no formal porque no resuelve el fondo
del asunto, sin cumplir con la exigencia del juicio previo.
-Claria Olmedo: es un auto que resuelve lo que fue materia de incidente, pronunciado a pedido de parte
o de oficio.
-Torres Bas: es un pronunciamiento jurisdiccional favorable al imputado que puede ser considerado una
sentencia en el sentido sustancial cuando se funda en causales que hacen al fondo del asunto (que el
hecho no existi o que no hay responsabilidad penal) pero cuando se funda en causales que no son
tales (prescripcin, etc.) debe ser considerado auto.
-Nuestra opinin: modo anormal de finalizar el proceso, porque lo normal es la sentencia. En nuestra
legislacin se dicta siempre por auto, presupone un trmite contradictorio entre las partes (aunque haya
acuerdo en su dictado) y tiene la fuerza de una sentencia absolutoria cuando queda firme (art. 306).
El sobreseimiento puede ser total o parcial subjetivamente, en tanto abarque a todos los imputados
o no. Y objetivamente si incluye a todos los hecho o no.
Este art. Regula el sobreseimiento relativo: no puede favorecer a los posibles coparticipes (en oposicin
al sobreseimiento absoluto que s aprovecha a todos en tanto verse sobre la existencia del hecho).
No puede ser dictado de oficio (a diferencia del rgimen anterior), requiere peticin de parte
(defensa, fiscal o querellante).
Razones que lo pueden originar (art. 289):
Que hacen imposible el juicio: causales de extincin (prescripcin de la accin, amnista, renuncia
en accin privada, pago voluntario de la multa, probation y muerte del imputado. Con respecto al
indulto consideramos que es una causal de extincin de la pena y no de la accin). Causales
perentorias (cosa juzgada, conciliacin despus de promovida la querella)
Que hacen al juicio innecesario: no hay delito porque el hecho no existi, no encuadra en ningn
tipo penal, no fue cometido por el imputado, esta justificado, no se verifica la suficiente capacidad
psquica en el imputado para que se imputable, media error de prohibicin, estado de necesidad
disculpante, etc.
No puede ser dictado por insuficiencia de pruebas (art. 289 inc. 2), en cuyo caso solo cabe que el
fiscal de distrito disponga el archivo fiscal y sino la defensa puede instar y obtener del juez el archivo
jurisdiccional.
Habitualmente ser dictado por el juez de IPP. Tambin puede ser dictado por las mismas causales
por el tribunal de juicio, aunque en el caso de innecesariedad del juicio (no hay delito) dependen de
la incorporacin de nuevas pruebas durante el debate si verifica causales que imposibilitan el juicio.
Tambin puede ser dictado por la Cmara de Apelaciones si se verifica la extincin de la accin o
una causal perentoria.
Oportunidad: la doctrina sealo que lo que se pretende evitar es el desgaste jurisdiccional del
debate, cuando hay una ley sustantiva que impone exencin de pena.
Cuando deba adosarse a una medida de seguridad, el juez de IPP debe remitir las actuaciones al
tribunal de juicio (pues resulta equiparable con la pena). Es coherente con la imparcialidad del juez
que sea impuesta por otro rgano jurisdiccional.
Una vez firme: comunicacin al Registro nico de Antecedentes Penales de la Provincia, al Registro
Nacional de Reincidencias, y disponerse lo pertinente respecto de la destruccin o restitucin de los
efectos que estuvieren secuestrados.
Hace cesar las medidas coercitivas, aunque no este firme: si estaba en prisin preventiva quedara
libre, debern levantarse las cauciones, embargos o inhibiciones.
PROCEDIMIENTO ABREVIADO
CONSIDERACIONES GENERALES
Surgi (junto con los criterios de oportunidad) como alternativa para solucionar la problemtica de la
alta tasa delictiva que gnero el colapso de la justicia, permitiendo acuerdos entre el acusador
pblico y el imputado, cuando ste reconoce su responsabilidad penal, otorgndose un trato menos
gravoso que si afrontara un juicio ordinario.
Ventajas:
- Para el sistema de justicia penal representa un ahorro de trmites y pasos procesales, a travs de un
mecanismo gil, rpido, sencillo y que permite descongestionar de causas los estrados tribunalicios.
Se pueden utilizar los recursos humanos y materiales para otros objetivos.
- Asegura la realizacin de la ley penal y satisface el poder punitivo del Estado, de la sociedad, de la
ley y de las victimas, evitando que no se logre este objetivo, por los riesgos del juicio oral, sin
menoscabar los derechos del imputado.
- Se concreta el derecho a ser juzgado en un plazo razonable.
- Ms pronta y menos costosa administracin de justicia.
- Reduce la cantidad de presos sin condena.
- El imputado consigue o puede conseguir un trato ms beneficioso, en comparacin con el que
puede obtener al afrontar un juicio comn (pena mas benigna).
imputado se arrepintiera, el acuerdo no podr prosperar desde sus inicios. La conformidad debe ser
plena y no sujeta a condicin alguna. La conformidad debe ser sobre: hecho, calificacin legal y pena.
5) Cuando hubiere querellante constituido como tal pueden generarse 3 situaciones:
A) Conformidad expresa del querellante: en el acuerdo figurar el asentimiento de este con su
respectiva firma.
B) Conformidad tcita del querellante: as se considerar cuando estuviere debidamente notificado
deber acompaarse la constancia de que el fiscal le notific el acuerdo- y no manifestara
disconformidad.
C) Disconformidad del querellante: en caso de que el mismo expresamente se opusiera al acuerdo, la
ley prev la intervencin del Superior jerrquico del Fiscal de Distrito fiscal general- quien deber
convalidar con su firma el acuerdo, previa cumplimentacin de lo dispuesto en la segunda parte del
siguiente art.
6) Intervencin del Fiscal General: tambin deber contarse con el aval de dicho funcionario cuando la
pena acordada supere los 8 aos.
ARTCULO 340.-Notificacin al querellante.- Producido el acuerdo y antes de la presentacin a que
alude el artculo precedente, el Fiscal de Distrito notificar y entregar una copia certificada del
contenido del mismo al querellante. Este podr en el trmino de tres das manifestar fundadamente ante
el Fiscal de Distrito su disconformidad con el acuerdo. En tal caso se dar intervencin al Fiscal General
quien luego de averiguar sumariamente resolver, sin recurso alguno, suscribiendo el acuerdo u
ordenando lo que corresponda al Fiscal de Distrito.
Comentario
La norma reglamenta la debida participacin que le cabe al querellante en el acuerdo. Se ubica en un
lapso intermedio, posterior al acuerdo a que hubieren arribado el fiscal con la defensa, pero antes de la
presentacin referida en la norma precedente. En tal intern, el fiscal deber notificar al querellante del
acuerdo y entregar una copia del mismo para su anlisis.
Plazo y forma para manifestar disconformidad: dentro de los 3 das posteriores a la notificacin, el
querellante podr presentar disconformidad ante el Fiscal de Distrito, debiendo hacerlo fundadamente
como condicin de admisibilidad. Si ambos extremos, temporalidad y fundamentacin, fueron cumplidos
por el querellante, deber darse intervencin al Fiscal General, quien tras averiguar sumariamente el
contenido del acuerdo y la disconformidad del querellante resolver lo que estime pertinente, pudiendo
presentarse las siguientes alternativas:
- El Fiscal General avala y suscribe el acuerdo, con lo cual el trmite contina normalmente.
- El FG rechaza el acuerdo e instruye al Fiscal de Distrito a que agote la IPP si ello correspondiere
o continuare con el trmite de la causa segn su estado.
- El FG instruye al de distrito a que complete algn requisito faltante o defectuosamente cumplido,
o realice cualquier otro trmite, pudiendo ser nuevamente practicado el acuerdo.
La resolucin debe estar motivada.
ARTCULO 341.- Admisibilidad.- El Juez de la Investigacin Penal Preparatoria declarar inadmisible la
presentacin que no cumplimentara los recaudos enunciados en el artculo 339. Si la admitiera, remitir
la causa sin ms trmite al Tribunal de Juicio.
Comentario
Regula el control de admisibilidad formal. Debe quedar claro que el filtro legalmente establecido
respecto de la viabilidad del acuerdo no va mas all de la verificacin del cumplimiento de los requisitos
del art 339.
Dos etapas:
1- Apertura del procedimiento: la que es solicitada por las partes al juez de la IPP.
2- Sentencia homologatoria del acuerdo: llevada a cabo ante el tribunal de juicio, luego de que
fuera admitida la solicitud de abreviacin en la instancia sealada, conforme a las condiciones y
alternativas contempladas en los art 342 y 343.
En nuestro esquema realizativo, el test queda en manos del tribunal de juicio, lo cual clarifica an ms el
rol asignado al juez de la IPP, en materia de control de admisibilidad, cuya actividad resulta meramente
supervisora, en razn de lo cual la admisin puede ser dispuesta por simple decreto, en tanto el rechazo
debe revestir la forma de auto.
El tribunal de juicio carece de facultades desestimatorias o de rechazo del acuerdo, debiendo acatar, en
la sentencia que dicte, lo acordado por las partes o introducir modificaciones siempre a favor del
imputado.
En caso de admitirse la apertura de dicho procedimiento abreviado, dicha presentacin debe ser
remitida al tribunal de juicio que le corresponda intervenir. Por ltimo, cabe agregar que el rechazo del
acuerdo por incumplimiento o cumplimiento defectuoso de algn requisito formal, no impide que el
mismo sea nuevamente presentado una vez subsanada la omisin o completado el recaudo faltante.
ARTCULO 342.- Declaracin del imputado.- El Tribunal de Juicio, convocar a las partes a una
audiencia pblica donde se le recibir declaracin al imputado. Si ste reconociera el acuerdo, el
Presidente leer los tres primeros puntos de la presentacin conjunta, explicar clara y sencillamente al
imputado el procedimiento escogido y sus consecuencias requirindole nuevamente su expresa
conformidad.
La presencia del Fiscal, el imputado y su defensa son condiciones de validez de la audiencia.
Comentario
La intencin del legislador es reproducir del mayor modo posible las caractersticas de un juicio
ordinario: oralidad, publicidad e inmediatez.
ARTCULO 343.- Resolucin.- El Tribunal dictar sentencia de estricta conformidad con la pena
aceptada por las partes, sin perjuicio de definir la calificacin legal que corresponda.
No obstante, si a partir del hecho descripto en el acuerdo y reconocido por el imputado, estimara que el
mismo carece de tipicidad penal o resulta manifiesta la concurrencia de cualquier circunstancia
legalmente determinante de la exencin de pena o de su atenuacin, dictar sentencia absolviendo o
disminuyendo la pena en los trminos en que proceda.
Comentario
Se contempla una suerte de homologacin jurisdiccional del acuerdo.
- Puede modificarse la calificacin legal escogida cuando el tribunal estimare que ello
correspondiere: sin alterar la conformidad con la pena aceptada por las partes. Est vedado
agravar la pena aceptada por las partes.
- Puede absolverse al imputado o disminuirse la pena, si el tribunal considera que la conducta
atribuida al mismo resulta atpica o concurre alguna causal de inimputabilidad, inculpabilidad,
justificacin o excusa absolutoria que resulte atenuante o eximente del monto punitivo que obra
en el acuerdo.
La homologacin judicial del acuerdo sin juicio, es una condicin propia del control de legalidad penal ya
que jams podra habilitarse una pena consensuada en funcin de hechos atpicos o no punibles o en
los que la sancin no guarde adecuada proporcionalidad con el hecho.
ARTCULO 344.- Acuerdo en el juicio.- El procedimiento abreviado podr ser acordado por las partes
en los casos de querella por delito de accin privada, o en los juicios comunes, en cualquier momento y
antes de iniciarse los alegatos propios de la discusin final.
Comentario
Se habilita a las partes en juicios por delitos de accin privada a acordar la abreviacin del trmite.
Tambin durante el juicio comn, estableciendo un lmite: los alegatos finales.
ARTCULO 345.- Pluralidad de imputados.- La existencia de varios imputados en un mismo
procedimiento no impedir la aplicacin de estas reglas a alguno de ellos.
Comentario
Se permite la adhesin al rgimen consensuado de cualquier imputado, aunque otros consortes de
actuaciones adoptaran un criterio opuesto, lo cual resulta de plena justicia ya que una regulacin
contraria supeditara la suerte del acuerdo a posturas, a veces antojadizas, de otros justiciables.
Jurisprudencia
Acosta Alejandro Esteban s/infraccin art. 14, 1 prr. Ley 23.737
Resolvio revocar sentencia apelada, que habia desestimado la suspensin del juicio a prueba por haber
sido requerida extemporneamente ya que fue articulada con posterioridad al plazo de citacin a juicio
previsto por el articulo 354 del CPPN.
Sobreseimiento pedido por el fiscal:
Quiroga, Edgardo Oscar s/causa N 4302:
Tribunal: CSJN
Fecha: 23/12/2004.
Inconstitucionalidad del art. 348, 2 parr., en cuanto autoriza a la Camara de Apelaciones, en los casos
en que el juez no esta de acuerdo con el pedido de sobreseimiento del fiscal, a apartarlo e instruir al que
designe el fiscal de camara, a fin de producir elevacin a juicio.
Jurisdiccin se mete en la accion.
Violacin independencia del Ministerio Publico Fiscal segn art. 120 CN.
En este caso se plantea la cuestin de compatibilidad de la facultad de la Cmara de Apelaciones de
obligar al Ministerio Pblico a producir el requerimiento de elevacin a juicio (art. 348, CPPN), con la
independencia funcional de que goza dicho organismo (art. 120 CN, y art. 1 Ley 24.946), la cual veda
toda posibilidad de que su accionar sea condicionado por indicaciones, instrucciones o directivas de
otros organismos, incluyendo al Poder Judicial. La Corte interpreta que la introduccin del art. 120
seala una modificacin del paradigma procesal penal vigente hasta el momento.
El mximo tribunal declara la inconstitucionalidad del art. 348, 2 prrafo, primera alternativa, del CPPN,
en cuanto autoriza a la Cmara de Apelaciones, en los casos en que el juez no est de acuerdo con el
pedido de sobreseimiento del fiscal, a apartarlo e instruir al que designe el Fiscal de Cmara, a fin de
producir la elevacin a juicio.
La separacin del juez y acusacin es el ms importante de todos los elementos constitutivos del
modelo terico acusatorio. Pero la exigencia de que ambas funciones estn, al menos formalmente, en
cabeza de funcionarios distintos queda completamente diluida si tambin el tribunal de alzada puede, en
contra del Ministerio Pblico, decidir, por s solo, que se produzca la acusacin y la apertura del debate
(Nota: en todo caso, no debiera ser la Cmara la que intervenga, sino el Fiscal de Cmara, para
conservar la acusacin en cabeza del Ministerio Pblico).
Destaca que la colisin entre la regla que impone a todos los funcionarios estatales el deber de
provocar la persecucin penal y la necesidad de garantizar un proceso imparcial, que facilite el ejercicio
de la defensa, ya ha sido resuelto por esta Corte a favor de la vigencia de sta.
Para finalizar, aclara que lo dicho precedentemente no resulta aplicable a los supuestos en los que la
discrepancia se plantea entre el fiscal (que se manifiesta a favor del sobreseimiento) y el querellante
(que pretende que la causa sea elevada a juicio). En estos casos, en principio no es posible suponer
una afectacin genrica de la imparcialidad del tribunal, en la medida en que su intervencin quede
limitada a asegurar que el querellante pueda ejercer el derecho que la ley le concede a ser odo en
juicio oral y pblico (conf. Santilln).
SEMANA XV
El juicio oral y pblico.Principios generales que lo regulan.
Es un punto de partida en funcin de lo que se pretende lograr o hallar, si se desea regular un medio
pacfico de debate entre dos antagonistas en pie de igualdad ante un 3ro que heterocompondr el litigio
se deben formular los principios necesarios para lograrlo implica trazar las lneas directivas
fundamentales que deben ser imprescindiblemente respetados para lograr la coherencia en el sistema.
Los principios:
1- Igualdad de las partes: todo proceso supone la presencia de dos partes antagnicas, si la razn de
ser del proceso es erradicar la fuerza ilegtima y con ello las diferencias, se requiere la perfecta
igualdad. Aqu, la igualdad significa paridad de oportunidades y de audiencias, las normas que
regulen la actividad de una parte no pueden constituir ventajas sobre la otra. Igualdad de ocasiones
de instancias de las partes. Cada parte tiene el irrestricto derecho de ser oda respecto de lo
afirmado y confirmado por la otra.
2- Imparcialidad del juzgador: indica que el 3ro que acta en calidad de autoridad para procesar y
sentenciar el litigio no debe estar colocado en la posicin de parte (impartial) debe carecer de
inters subjetivo (imparcial) y debe actuar sin subordinacin jerrquica respecto de las dos partes
(independencia).
3- Transitoriedad del proceso: este es un remedio para solucionar conflictos que ponen en peligro la
convivencia armnica de quienes integran una sociedad. Su duracin debe estar adecuadamente
equilibrada para lograr que no se ocasionen nuevos conflictos. Alguna vez ha de terminar sin que se
pueda reabrir la discusin. Esta puede ser ms o menos dilatada en el tiempo, puede suceder varios
grados de conocimiento, pero es imprescindible que en algn momento se le pongan punto final que
sea definitivo para todos (partes y juzgador).
4- Eficacia de la serie procedimental: debe ser apta para lograr el dilogo armnico querido por el
legislador, deben estar constituidos los pasos afirmacin, negacin confirmacin y evaluacin.
5- Moralidad procesal: no se concibe que el legislador norme un debate en el que pueda ser utilizada la
fuerza ilegtima, la regla moral debe presidir el debate.
Reglas tcnicas de debate procesal: son lneas directrices que se presentan siempre en binaria o como
pares antinmicos. Cuando se opta por una se desplaza automticamente a la otra, no pueden coexistir.
1- Oralidad y escritura: vara segn se utilice la palabra oral o escrita para efectuar cada uno de las
actuaciones que requiere el desarrollo de la serie procedimental.
2- Libertad o legalidad de formas: es la mayor o menor potestad que tienen las partes para establecer
por s mismas como ha de desarrollarse el curso de la serie. Por lo general, opera la legalidad, es
decir, que deben atenerse necesariamente a las normas de trmite preestablecidas por el legislador.
3- Economa procesal: no implica slo la reduccin del costo del proceso sino tambin la solucin de la
alongacin del trmite, suprimiendo tareas intiles, reducciones de esfuerzos. Todo proceso insume
gastos. Se trata de decidir de manera equitativa quien se hace cargo de ellos. Puede ser los propios
litigantes o el conjunto de la comunidad.
4- Celeridad: el proceso debe tramitar y lograr su objeto en el menor tiempo posible, el tiempo es algo
ms que oro, es justicia. En la actualidad existe una gran crisis de justicia, que origina una excesiva
duracin de la tramitacin del pleito, es impensable en el mundo se propugne y procure vigencia
plena de sta regla.
5- Publicidad: es un ideal propio de todo sistema republicano de gobierno. Los jueces slo pueden
hacer secreta su actuacin en casos excepcionales, debe hacerse pblicamente en presencia de
quien est interesado.
6- Preclusin: implica el necesario desarrollo de una serie cuyos componentes deben ser cumplidos en
un cierto orden establecido por ley o convencin. Orden consecutivo, de cada elemento se deriva
que cada elemento de la serie debe preceder imprescindiblemente al que le sigue. Las rige un plazo
para efectuar cada uno de los pasos necesarios.
En contraposicin con la regla del libre desenvolvimiento en que las partes insten cuando lo desean, por
lo que, la preclusin no slo debe operar por vencimiento del plazo sino tambin por el ejercicio de un
derecho o facultad incompatible con el que est pendiente o por el ejercicio vlido de la facultad antes
del vencimiento del plazo.
7- Perentoriedad: un plazo acordado para cumplir una carga procesal puede vencer automticamente
por el transcurso del tiempo sin que ella se cumplida o por el contrario, precisar una nueva
instancia. Se toma esta regla por que concuerda con la economa y celeridad.
8- Concentracin: la serie debe desarrollarse ntegramente en un mismo acto o en el menor nmero
posible, que deben estar temporalmente prximas entre s. Es compatible con la oralidad, la
dispersin. Se adecua con la escritura. Pero la gran mayora de los ordenamientos escrituristas
norman tambin que la produccin de los medios debe efectuarse lo ms concentrada posible.
9- Eventualidad: establece un orden consecutivo con carcter preclusivo para la presentacin de las
instancias. Todas las defensas que debe esgrimir una parte procesal han de ser propuestas en
forma simultnea. Si la 1ra es regularizada por el juez, puede este entrar de inmediato a considerar
la siguiente.
10- Inmediacin: indica la exigencia de que el juzgador se halle permanentemente y personalmente en
contacto con las dems personas que actan en el proceso sin que existan intermediarios.
11- Adquisicin: indica que el resultado de la actividad confirmatoria desarrollada por las partes se
adquiere definitivamente para el proceso y para todos sus intervinientes. La parte procesal que
confirma un resultado que le es adverso no puede desistirlo.
12- Saneamiento: esta regla es compatible con la que indica que la direccin del proceso es ejercida
por el juzgador y no por las partes. Cabe otorgar al juez facultades suficientes para decidir los
lineamientos para excluir cuestiones que carezcan de respaldo.
Reglas tcnicas de la actividad de sentenciar
1- Calidad de los juzgadores: quin debe sentenciar? Juez tcnico o lego. Pueden actuar combinados
(escabinos).
2- Cantidad de juzgadores: puede ser unipersonal o varios, tribunal colegiado.
3- Cantidad de grados de conocimiento: la gran mayora de ordenamientos vigentes consagran doble
grado de conocimiento.
4- Evaluacin de los medios de confirmacin: existen 3: prueba tasada (hay una serie de reglas), libre
conviccin (juega segn su conciencia) y sana crtica (apreciacin del juzgador junto con la lgica
formal, la experiencia)
5- Correspondencia entre lo pretendido y lo juzgado: congruencia procesal. Para que una sentencia no
lesione garantas constitucionales debe cumplir siempre con esta regla (vicios: citra petita, extra
petita, ultra petita, interna)
6- Aplicacin de la norma jurdica: est vinculado a lo que las partes han argumentado, ya que stas
proporcionan los hechos porque el juez conoce el derecho y debe aplicar al caso el que corresponda
segn la naturaleza del litigio (no invocado por las partes el derecho correcto cuando no lo fuere,
etc)
Marco Constitucional.
Art. 18.- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en
virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados; y
una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y
ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de
tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para
castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a
mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez que la autorice.
EL JUICIO EN EL CPPSF.
TITULO I
Juicio Comn
Captulo I
Preparacin del juicio e Integracin del Tribunal
ARTCULO 307.Preparacin del juicio.- Con noticia de las partes, dentro de las cuarenta y ocho horas de recibidas las
actuaciones, la Oficina de Gestin Judicial, por sorteo o sistema similar que se llevar a cabo segn
reglamentacin a dictar, integrar el Tribunal que intervendr en el juicio, determinando el o los Jueces
permanentes que deben asistir a l. La integracin ser notificada a las partes y al o los designados a
los efectos de las recusaciones o excusaciones a las que hubiere lugar.
Integrado definitivamente el Tribunal, se proceder a fijar lugar, da y hora de inicio del juicio, que no se
realizar antes de diez (10) das, citando al debate a los testigos o peritos asegurndose su
comparecencia, pondr a su disposicin a los detenidos que hubiere y dispondr las medidas
necesarias para la organizacin y desarrollo del juicio, conservando para su eventual utilizacin en el
mismo la documentacin y cosas secuestradas.
En casos complejos o cuando se lo solicite, la oficina judicial podr convocar a las partes para resolver
cuestiones prcticas que hagan a la organizacin del debate.
Las partes debern cooperar en la localizacin y comparecencia de los testigos que hubieren
propuestos.
COMENTARIO.La norma se refiere a todo lo relacionado a la preparacin del debate. Puede trazarse el siguiente
esquema:
> Preparacin del debate: Se establece como debe integrarse el Tribunal, las personas que deben ser
convocadas al juicio, lo que es necesario procurar en materia de logstica a los fines de que pueda
sustanciarse normalmente el trmite y pueda fijarse da y hora de inicio del debate
> Debate propiamente dicho: Es aquel perodo en donde se produce la confrontacin oral entre las
partes y la produccin de la prueba oportunamente ofrecida por las mismas.
> Sentencia: Acto jurisdiccional que da respuesta a las pretensiones introducidas por las partes,
disponiendo la condena o absolucin del imputado.
ARTCULO 308.Integracin del Tribunal - Conocimiento de las actuaciones.- El Tribunal se integrar conforme lo
dispuesto en el artculo 43 de este Cdigo.
En caso de integracin pluripersonal el Tribunal ser presidido por uno de los Jueces designados al
efecto.
En ningn caso podrn tomar conocimiento previo de los elementos probatorios que puedan valorarse
en el juicio.
COMENTARIO.La conformacin del tribunal deber quedar definida durante el procedimiento intermedio, cuando se
disponga la apertura del juicio: cuando la pena del actor penal sea de 8 ms aos, el tribunal ser de
3 jueces. Tambin tendr igual conformacin cuando se alegue complejidad del asunto que a va a hacer
objeto de debate o circunstancias excepciones que aconsejen la necesariedad de la pluri integracin.
El segundo prrafo alude a que el debate ser presidido por uno de los jueces en caso de integracin
pluripersonal. Dicha designacin ser efectuada por la O.G.J mediante el sistema que establezca la
reglamentacin respectiva, lo cual debe ser notificado oportunamente a las partes.
La ltima parte dispone la obligacin por parte de los jueces que conforman el tribunal de juicio, de no
tomar conocimiento previo de los elementos probatorios que puede llegar a ser objeto de valoracin
durante el debate. Por dicha razn, si alguno de los magistrados intervino en etapas anteriores debe
pedir su separacin. El precepto contiene la aspiracin de que el juzgador no llegue contaminado re
preconceptos que pueda influir en la rectitud que siempre debe guiar su anlisis y decisin final que
adopte al respecto.
Captulo II
Debate
El debate resulta la parte medular del juicio, resultando inevitable para el eventual dictado de una
condena conforme a derecho. Constituye una garanta para el imputado porque podr ejercer su
defensa en pleno contradictorio y un instrumento de mejor justicia en salvaguarda del inters social ante
la efectividad de la inmediacin y de la publicidad. Bajo la direccin del tribunal, las partes exhiben sus
pretensiones, se controlan recprocamente la produccin de las pruebas y discuten para poner sus
conclusiones a consideracin del juzgador.
El orden lgico en que est interesado y su respectiva regulacin es el siguiente:
1.- Un acto de apertura en el que el tribunal se constituye en la Sala de Audiencias y verifica la
asistencia de las partes esenciales que no pueden faltar: fiscal, imputado y defensor.
2.- Se practicar el interrogatorio de identificacin del imputado.
3.- Se le conceder la palabra a las partes, sucesivamente: al fiscal, al querellante si lo hubiere y luego
a la defensa para que sinteticen sus lineamientos acusatorios y defensivos, respectivamente.
4.- El tribunal le explicar al imputado en palabras claras y sencillas los hechos que se le atribuyen y se
le conceder la palabra, pudiendo expresarse libremente y luego interrogado por cualquiera de las
partes. Tambin podr abstenerse de declarar sin que ello genere presuncin alguna en su contra.
5.- Se autorizar la produccin de la prueba que hubiere sido ofrecida y admitida previamente. La
secuencia de dichos actos es la siguiente: fiscal, querellante (en su caso) y defensa.
6.- Alegatos finales: En igual orden, cada parte emitir sus conclusiones finales pudiendo haber rplica,
debiendo ser referida la misma a los argumentos del adversario que antes no hubieren sido discutidos.
Correspondindole en ltimo trmino hacerlo a la defensa.
7.- Se dar por concluido el debate, tras lo cual pasar el tribunal a deliberar, citando a las partes para
la lectura de la decisin en un plazo no mayor a los 2 das.
Seccin Primera
Audiencias
ARTCULO 309.Inmediacin.- El debate se realizar con la presencia ininterrumpida de las personas que componen el
Tribunal acompaados por un secretario, del Ministerio Pblico Fiscal, del querellante en su caso, del
imputado y su defensa.
Si el defensor no compareciera al debate o se retirara de la audiencia, se proceder de inmediato a su
reemplazo conforme a las disposiciones de este Cdigo.
Si el querellante no concurriera al debate o se retirara de la audiencia sin autorizacin, cesar en su
intervencin, sin perjuicio de que pueda ser compelido a comparecer como testigo.
COMENTARIO.El precepto alude a una de las consecuencias lgicas de la oralidad: la inmediatez entre los
participantes entre s y en relacin a los sentenciantes y la prueba rendida, de modo tal que todo ocurra
ante stos, quienes son los nicos habilitados a dictar una conclusin jurisdiccional en relacin a lo
sucedido en el debate.
Las personas que necesariamente deben estar presentes durante todo su transcurso son:
- Jueces que integran el tribunal, sea que su conformacin sea unipersonal o pluripersonal.
- Secretario del Tribunal
- Acusador pblico (MPF). La reglamentacin respectiva o las resoluciones internas que dicte el
procurador general establecern si interviene el mismo fiscal que lo hizo durante la IPP o si lo hace uno
diferente. Tambin debe sealarse que durante el juicio pueden ser afectados mas de un fiscal.
- Acusador particular. Este sujeto es eventual ya que puede no estar constituido el querellante o
estndolo puede no asistir al juicio, el que continuar sin alteracin alguna. Dicha ausencia, definitiva o
transitoria, generar que opere el desistimiento tcito, de oficio o a pedido de parte, de la querella,
cesando la intervencin del mismo (salvo que acredite justa causa), sin perjuicio de que el querellante
pueda ser obligado a asistir como testigo.
- Imputado. El mismo debe estar presente durante la primera audiencia, en la que se le explicar con
sencillez los hechos que se le atribuyen, la posibilidad que tiene de declarar y la prosecucin del debate
en caso de que no declare. Tambin se le podr informar que en caso de que se ausente de las
audiencias posteriores, dicha circunstancia, sin perjuicio de su declaracin en rebelda, no impedir la
total sustanciacin del trmite y el dictado de la sentencia, quedando representado por su defensor en
su defecto se le nombrar uno de oficio- y se lo considerar presente para todos los efectos del CPPSF.
- Defensa: El imputado puede haber designado ms de un defensor, pero a la audiencia de debate no
podrn asistir ms que 2 de ellos. En caso de que el defensor no compareciera al debate, o se retirara
de la audiencia o cuando se diera alguno de los supuestos de Art. 118 (El Tribunal, aun de oficio,
proceder a separar al defensor de confianza que abandonara el cargo al imputado sin defensa,
incurriera en notorias omisiones o negligencia, provocara deliberadamente demoras en la sustanciacin
de la causa, o actuara en la defensa comn incompatible de varios imputados) de oficio o a pedido
del fiscal, el tribunal separar al defensor y se designar uno de oficio, sin perjuicio de la facultad de
nombrar el imputado a otro de su confianza.
ARTCULO 310.Asistencia del imputado.- El imputado asistir a la audiencia, libre en su persona, sin perjuicio de la
vigilancia y cautelas necesarias que se dispongan para impedir su fuga o violencia.
4.- Se le conceder primeramente la palabra al fiscal, al querellante y a la defensa en ese orden- para
que sinteticen sus respectivas lneas acusatorias o defensivas, respectivamente.
ARTCULO 318.Declaracin del imputado.- Despus de la apertura del debate y escuchados que fueran el Fiscal, el
querellante, en su caso, y el defensor, el Juez recibir declaracin al imputado.
En la oportunidad le explicar con palabras claras y sencillas el hecho que se le atribuye, le advertir
que puede abstenerse de declarar sin que ello signifique ninguna presuncin en su contra, y que el
debate continuar aunque no declare.
Permitir, en principio, que l manifieste libremente cuanto tenga por conveniente sobre la acusacin,
pudiendo ser interrogado posteriormente.
Preguntar primeramente el Fiscal, luego el querellante y el defensor, en ese orden.
Posteriormente, y en cualquier momento del debate a instancias de las partes, se le recibir nueva
declaracin al imputado, pudiendo las partes formular preguntas aclaratorias.
COMENTARIO.Luego de de los alegatos de apertura, el juez deber explicarle al imputado, con palabras de uso
corriente, procurando siempre su comprensin, los hechos que se le atribuyen, la posibilidad de
abstenerse a declarar y la continuidad del debate en caso de que ello ocurra, pudiendo informarle
tambin, aunque la ley no diga nada al respecto, de la continuidad del debate en caso de ausencia
voluntaria.
Cabe recordar que la garanta de la inviolabilidad de la defensa en juicio tiene su base en el Art. 18 CN
que establece que: nadie puede ser condenado sin ser odo; nadie puede ser obligado a declarar
contra s mismo. Igual reconocimiento de la garanta otorgan los TTII del Art. 75.22 CN.
Con respecto a las manifestaciones voluntarias del imputado en el marco del proceso y sin presencia de
su defensor, ha dicho el TSJ de Crdoba: la espontaneidad de su manifestacin carece de relevancia
puesto que la garanta constitucional ampara al asistencia del encartado, no la libertad en su prestacin
ARTCULO 319.Declaracin de varios imputados.- Si los imputados fueran varios, el Juez podr alejar de la sala de
audiencias a los que no se encontraran declarando, pero despus de todos los interrogatorios, deber
informarles sumariamente de lo ocurrido durante su ausencia.
ARTCULO 320.Facultades del imputado.- En el curso del debate, el imputado podr hacer todas las declaraciones que
considerara pertinentes, siempre que se refieran al objeto del juicio. El Juez impedir cualquier
divagacin y si persistiera, podr alejarlo de la audiencia.
El imputado podr hablar con su defensor sin que por ello la audiencia se suspenda, pero no durante su
declaracin o antes de responder a preguntas que se le formulen.
En estas oportunidades nadie le podr hacer sugerencia alguna.
COMENTARIO.El precepto regula las facultades que posee el imputado durante el debate y que pueden researse en
las siguientes:
> Declarar todas las veces que considere pertinente: Limitaciones:
- Lo declarado debe poseer pertinencia actual o futura- con las cuestiones ventiladas en el juicio.
- Se evitarn las divagaciones (divagar: hablar o escribir sin concierto ni propsito fijo y determinado)
que generen dispendio o perturben el normal desarrollo del proceso. Cuando ello ocurra el juez tendr
facultades para alejar al imputado de la audiencia.
> El imputado no podr entablar comunicacin alguna con su defensor durante la declaracin o antes
de responder las preguntas que se le formulen. Tampoco podra intercambiar miradas con el defensor.
S podr hacerlo durante el resto del debate.
Las puntuales prohibiciones de hablar con el defensor se fundamentan en que la declaracin es un acto
personalsimo del imputado: cabe aclarar que esta prohibicin juega slo para el acto de la declaracin.
ARTCULO 321.Ampliacin de la acusacin.- Durante el debate, el Ministerio Pblico Fiscal, y el querellante en su caso,
podrn ampliar la acusacin por inclusin de un hecho nuevo o circunstancia que modifica la calificacin
legal o la pena del mismo hecho objeto del debate, o que integra la continuacin delictiva, que no
hubieran sido mencionados originariamente.
COMENTARIO.La facultad del fiscal de ampliar la acusacin puede ser ejercida durante el debate y hasta los alegatos
de clausura.
Examinando la norma bajo comentario, la acusacin puede ser objeto de ampliacin en los siguientes
casos:
- Cuando se modificare la calificacin legal del delito por el cual se formul acusacin: ello es posible si
en el transcurso del juicio aparecen nuevas circunstancias o un hecho puntual nuevo- anteriormente
desconocido, que implique un cambio de encuadramiento normativo en relacin a la conducta atribuida
primero en la audiencia imputativa y luego en la acusacin del imputado.
- Cuando por circunstancias recin conocidas durante el debate pueda ser modificada la pena, en
relacin al mismo hecho objeto de debate.
- Cuando se dieren nuevas circunstancias durante el juicio que integren la continuidad delictiva
mencionada originariamente en la acusacin.
La ley, mediante la regulacin normativa bajo anlisis, pretende evitar nuevos enjuiciamientos por
hechos conocidos durante el debate, permitiendo la ampliacin objetiva de la imputacin del actor penal.
La ampliacin de la acusacin no puede ser ordenada de oficio, sino que debe ser solicitada y/o por el
querellante.
El parmetro que permite establecer la procedencia de tales institutos pasa por verificar si los mismos
generan sorpresa a la defensa, ya que cuando la misma puede replicar o elaborar su estrategia
conforme a la ampliada acusacin, no se advierte afectacin de derechos alguna.
El tribunal debe acoger sin ms la introduccn de la ampliacin, a los fines de no involucrarse con la
pretensin partiva. Sin embargo, podr convocar a las partes a conferenciar reservadamente o
suspender la ampliacin acusatoria cuando la pretensin ampliatoria no encuadre en las hiptesis
mencionadas anteriormente. Asimismo, la ampliacin debe consistir en la noticia ntegra, clara, precisa y
circunstanciada del hecho concreto.
ARTCULO 322.Nueva declaracin del imputado.- Si se ampliara la acusacin, el Juez deber recibir nueva declaracin
al imputado, lo que ocurrir inmediatamente de producida la ampliacin o cuando se reanudara la
audiencia si la defensa solicitara su suspensin para ofrecer nuevas pruebas o preparar su intervencin.
COMENTARIO.El precepto regula una de las consecuencias que genera la ampliacin de la acusacin durante el
debate, tras lo cual el imputado contar nuevamente con el derecho a ser odo, debindose receptar la
respectiva declaracin.
De la ampliacin acusatoria surgen los siguientes derechos para el imputado:
- Derecho a prestar nueva declaracin
- Derecho a una explicacin sencilla de en qu consiste la ampliacin de la acusacin: Si bien no consta
explcitamente deriva del principio de que nadie puede defenderse de algo que no conoce.
- Derecho a pedir la suspensin del debate: La defensa puede solicitar ello para ofrecer nuevas pruebas
o readecuar su estrategia defensiva. Cabe recordar que dicha suspensin tambin puede ser solicitada
por los actores penales.
ARTCULO 323.
Recepcin de pruebas. Despus de la declaracin del imputado, el Juez autorizar la produccin de la
prueba que las partes hubieran ofrecido oportunamente y hubiera sido admitida. En primer trmino se
producir la prueba del Fiscal, luego la del querellante, y finalmente la de la defensa.
El orden en que se ir produciendo la prueba ser decidido por la parte que la ofreci.
COMENTARIO:
El precepto regula el paso procesal que continua a la declaracin que pudiere prestar el imputado.
Cuando ello ocurriera, se proceder a la produccin, previa autorizacin del juez, de la prueba que
oportunamente hubiera sido ofrecida y admitida, ocurriendo ambas circunstancias en ocasin de la
audiencia preliminar.
La secuencia de produccin probatoria ser la misma que fuera fijada para hacer uso de la palabra:
fiscal, querellante y defensa. Los oferentes tendrn facultades para establecer la secuencia en que se
ira produciendo la prueba.
Cabe destacar que aqu rige el principio de libertad probatoria. Este principio implica que todos los
hechos y circunstancias relacionados con el objeto del proceso pueden ser acreditadas por cualquiera
medio de prueba. Ello es as, pues el proceso probatorio se concibe como una forma de asegurar y
controlar la autenticidad, la seriedad y la eficacia de la prueba y el respeto a los derechos de las partes.
Cada prueba se debe asegurar al trmite asignado y cuando se quiera optar por un medio probatorio no
previsto, se debe utilizar el procedimiento sealado para el expresamente regulado que sea
analgicamente ms aplicable, segn la naturaleza y las modalidades de aquel.
Tambin se ha sostenido que la prueba no pertenece a quien la aporta y que es improcedente
pretender que solo a este beneficie, puesto que, una vez introducida legalmente al proceso, debe
tenrsela en cuenta para determinar la existencia del hecho a que se refiera, sea que resulte en
beneficio de quien la adujo o de la parte contraria, que bien puede invocarla, nada importa quien las
haya pedido o aportado; desde el momento que ellas producen la conviccin o certeza necesaria, la
funcin del juez se limita a aplicar la norma reguladora de esa situacin de hecho.
ARTCULO 324.
Nuevas pruebas. Las partes podrn solicitar la produccin de nuevas pruebas las que, en caso de
oposicin, sern admitidas cuando se alegara fundadamente que antes se las desconoca.
COMENTARIO:
El precepto regular a posibilidad de que se produzcan durante el plenario nuevas pruebas no ofrecidas
con anterioridad. Las situaciones en que resulta posible ello son las siguientes:
Cuando no hubiere oposicin: en tal caso la prueba se producir sin necesidad de demostrar su
desconocimiento.
Cuando se alegara fundadamente que antes se la desconoca: en este caso, al oponerse la contraparte,
el oferente deber explicitar los motivos por los cuales no pudo conocer con anterioridad la prueba que
ahora ofrece.
Prohibicin de actividad oficiosa del tribunal en materia de pruebas: uno de los rasgos distintivos del
nuevo ordenamiento, radica en la imposibilidad del tribunal de adoptar posturas activas en relacin a la
prueba, sea disponiendo la incorporacin de las mismas o formulando preguntas aclaratorias a quienes
declaren en el juicio.
La nota de imparcialidad o de neutralidad, que caracteriza el concepto juez, no es un elemento
inmanente a cualquier organizacin judicial, sino un predicado que necesita ser construido, para lo cual
operan tanto las reglas referidas a esa organizacin como las reglas del procedimiento.
Por tanto, el tribunal de juicio incurrir en un rechazo arbitrario cuando irrazonablemente desconozca
que se trate de una prueba nueva o de una prueba relevante, porque solo esta por su decisividad en la
solucin de las cuestiones tendr aptitud para afectar la garanta de la defensa en juicio.
ARTCULO 325.
Interrogatorio. El perito, asesor tcnico, testigo o intrprete previo prestar juramento, ser interrogado
por el Juez sobre su identidad personal y por las generales de la ley.
Inmediatamente despus ser interrogado directamente por la parte que lo hubiera ofrecido y luego por
las dems.
Formulada la pregunta y antes de que fuera contestada, las partes podrn oponerse y el Juez decidir
luego de or a las dems.
COMENTARIO:
Aqu la norma resulta regulatoria del modo como debe ser receptado el testimonio de las personas que
deben declarar en el juicio.
La secuencia legalmente establecida es la siguiente:
1 Interrogatorio de identificacin: lo llevara a cabo el juez y deber versar sobre la identidad personal del
compareciente y las circunstancias vinculadas a la valoracin de su testimonio
2 Interrogatorio por el oferente: trascurrida la actividad precedente, por parte del tribunal, la parte que
ofreci la prueba podr efectuarle las preguntas que estime pertinente.
La ltima parte de la norma bajo comentario alude a la posibilidad de oposicin de las partes que no
formularon la pregunta, antes de que se produzca la respuesta. Tal oposicin puede estar fundada en
que la pregunta resulta capciosa, impertinente o inadmisible. En relacin a las preguntas susceptibles
de rechazo se indico lo siguiente: a)- inadmisibles, es decir, que sean, por ejemplo, irrespetuosas; b)capciosas, es decir, engaosas y c)- impertinentes, es decir, que no vienen al caso.
Finalmente cabe sealar, no obstante igual imprevisin normativa, que las partes pueden formular
nuevas preguntas, luego del interrogatorio formado por los restantes, cuando ello fuere necesario y
autorizado por el tribunal. Dicha regla operativa hace a la dinmica y aprovechabilidad del debate,
rigiendo las mismas reglas y principios que fueron anteriormente sealados.
ARTCULO 326.
Lectura de actas y documentos probatorios. El Juez ordenar la lectura de documentos y dictmenes
periciales, as como de las actas que contengan las pruebas producidas en la Investigacin Penal
Preparatoria siempre que hubieran sido ofrecidas por las partes y oportunamente admitidas.
Tambin podr ordenarse la lectura de las actas que documentan las pruebas practicadas antes de la
audiencia del debate.
COMENTARIO:
Considera la norma aquellos elementos probatorios que pueden ser incorporados por lectura; es decir,
excepcionalmente la regla general de la oralidad del debate. Cabe recordar que la sentencia debe
fundarse exclusivamente en la prueba producida durante el juicio, quedando excluidas todas aquellas
acciones incorporadas durante la investigacin penal preparatoria que no hubieran sido ofrecidas por la
parte e introducidos por lectura al debate.
Conforme a lo expuesto y a lo regulado en la norma bajo comentario, el juez ordenara la lectura de la
prueba oportunamente ofrecida y admitida durante el procedimiento intermedio: documentos,
dictmenes periciales y toda aquella acta con entidad probatoria que hubiera sido producida durante la
IPP o de toda otra prueba incorporada antes de la audiencia del debate.
Posibilidad de omitir la lectura: ello resulta factible si las partes acuerdan tal alternativa, pudiendo
alcanzar dicho consenso la totalidad de la IPP o parte de ella.
La caracterstica central del debate es la oralidad en tanto ella posibilita en forma ptima las virtudes
individuales y combinadas de la publicidad, la inmediacin, el contradictorio y la identidad fsica del
juzgador, integrndolas en una unidad de funcionamiento en la realidad, que solo puede separarse
conceptualmente. Excepcionalmente, cuando se trata de la prueba testimonial, se autoriza la lectura de
las declaraciones prestadas en la investigacin en los casos y situaciones previstas legalmente, bajo
sancin de nulidad. Una de esas situaciones es cuando no concurren los testigos o hubiese acuerdo
entre el tribunal y las partes.
La jurisprudencia ha rechazado la denuncia del impugnante por la incorporacin por lectura de varios
testimonios, cuando ello fue producto al acuerdo entre tribunal, fiscal y defensa durante la audiencia de
debate o fue a instancia de la propia defensa.
Sin embargo, debe en principio- reprobarse esta practica que, adems, pone en discusin el alcance
del derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que pueden arrojar luz sobre los hechos.
Es que lo decisivo no es la legitimidad del procedimiento de incorporacin por lectura, el cual, bajo
ciertas condiciones, bien puede resultar admisible, sino que lo que se debe garantizar es que al utilizar
tales declaraciones como prueba se respete el derecho de defensa del acusado que le derecho de
exanimacin exige que el imputado haya tenido una oportunidad adecuada y apropiada para desafiar y
cuestionar a un testigo o cualquiera que hubiera hecho declaraciones en su contra.
Respecto de la incorporacin por lectura de declaraciones testificales prestadas durante la IPP por
imposibilidad del testigo para declarar, la doctrina es coincidente en sealar que se trata del testigo que
fsica o mentalmente esta incapacitado para prestar declaracin, de una incapacidad real del testigo que
fsica o psquicamente lo inhibe de prestar declaracin.
ARTCULO 327.
Comparendo. Las partes debern colaborar para el comparendo de los peritos, asesores tcnicos,
intrpretes o testigos que ofrecieran.
El Juez a pedido de parte, dispondr lo necesario para hacer comparecer por la fuerza pblica a quien
estando oportunamente citado no hubiera asistido.
COMENTARIO:
Este artculo regula el deber de colaboracin de las partes respecto del comparendo de las personas
cuya declaracin ofrecieron y les interesa.
ARTCULO 328.
Inspeccin judicial. El Juez, a pedido de parte, podr disponer, se practiquen inspecciones oculares de
lugares o de cosas. En tales casos el acta labrada ser leda luego en la audiencia.
COMENTARIO:
El precepto resulta regulatorio de uno de los medios probatorios contemplados en el articulo 163, a cuyo
comentario nos remitimos, aunque en este caso su produccin se produce o se renueva durante el
plenario, con la finalidad de que el tribunal compruebe, en el lugar de los hechos, aspectos que pueden
llegar a ser importantes a los fines de valorar la declaracin de alguna de las partes o cualquier otra
prueba introducida al juicio. La medida, a los mismos efectos, puede ser practicada respecto de las
cosas vinculadas con los hechos bajo juzgamiento.
La prueba sealada no puede ser dispuesta de oficio a los efectos de no contaminar la imparcialidad del
juzgador, debiendo ser requerida por alguna de las partes, sea en el momento oportuno durante el
procedimiento intermedio- o en la ocasin establecida en el articulo 324, cundo no hubiere oposicin o
se alegue fundadamente que se la desconoca
Todo lo actuado se volcara en un acta, la que ser luego leda en la audiencia, la que pudo haberse
suspendido si la inspeccin no fue posible realizarla durante un receso.
ARTCULO 329.
Discusin final. Terminada la recepcin de las pruebas, el Juez preguntar a las partes si estn en
condiciones de producir sus alegatos finales. Si as fuera, conceder sucesivamente la palabra al Fiscal,
al querellante y a la defensa del imputado para que en ese orden emitan sus conclusiones verbalmente.
Podrn hablar dividindose sus tareas, dos Fiscales o hasta dos defensores del imputado.
Finalizados los alegatos podr haber rplica, correspondiendo a la defensa hablar en ltimo trmino.
La rplica deber limitarse a la refutacin de los argumentos adversarios que antes no hubieran sido
discutidos.
En caso de manifiesto abuso de la palabra, el Juez podr llamar la atencin al orador, y si ste
persistiera, podr limitar prudencialmente el tiempo para que concluya su alegato.
Concluida la discusin final se dar por cerrado el debate.
COMENTARIO:
Como consecuencia de los principios de inmediacin, concentracin y continuidad, una vez terminada la
recepcin de prueba, sea las oportunamente ofrecidas y admitidas o las pruebas nuevas que conforme
al artculo 324 pudieren incorporarse durante dicha etapa, el juicio contina su derrotero hacia la
decisin final. Conforme a ello, receptada la prueba, el juez, unipersonal o el encargado de presidir el
debate, le preguntara a las partes si estn en condiciones de producir sus alegatos finales por lo que el
debate ingresa en su fase critica y en las que las partes alegaran oralmente sobre el merito de la prueba
ofrecida y sobre la sustentabilidad o no, como veremos mas adelante- de su pretensin.
El titulado del acpite discusin final- recibe esa denominacin para distinguirlo de las eventuales
discusiones preliminares o incidentales; mientras es estas ltimas se discute las especficas cuestiones
planteadas, en la decisin final se discute todo el contenido de la causa segn las pruebas
recepcionadas en el debate.
ALEGATO: es el argumento, discurso, etc., a favor de alguien o algo. En
sentido jurdico es el escrito en el cual expone el abogado las razones que
sirvan de fundamento al derecho de su cliente e impugna las del adversario y
desde el punto de vista jurdico-procesal se lo defini como la accin y efecto
de exponer los argumentos, motivos o razones a favor de la tesis que se
sostiene en juicio.
La secuencia expositiva es la sealada en el cuarto prrafo del articulo 318: primero el fiscal, luego el
querellante y finalmente el defensor, a los que se le conceder la palabra sucesivamente. Dicho orden
debe ser respetado, ya que su alteracin afectara el derecho de defensa con eventuales consecuencias
nulificantes. De todos modos, ello resultara relativo cuando la alteracin se produce entre los actores
penales primero el querellante y luego el fiscal- ha pedido de estos, no advirtindose agravios para la
defensa en tal hiptesis.
Captulo III
Acta del debate
ARTCULO 330.
Contenido. El Secretario labrar un acta del debate que para ser vlida deber contener:
1) el lugar y fecha de la audiencia, con mencin de la hora en que comenz y termin, los recesos y
suspensiones dispuestos;
2) el nombre y apellido del Juez, Fiscales, querellantes y defensores;
3) los datos personales del imputado;
4) el nombre y apellido de los testigos, peritos, asesores tcnicos e intrpretes, con mencin del
juramento o compromiso y la enunciacin de los otros elementos probatorios incorporados al debate;
5) las instancias y sntesis de las pretensiones de las partes;
6) otras menciones prescriptas por la ley, o las que el Juez ordenara hacer y aquellas que
expresamente solicitaran las partes;
7) la firma del Juez, de los Fiscales, querellantes en su caso, defensores y Secretario, previa lectura.
COMENTARIO:
El precepto resulta regulatorio del contenido en el que se materializa lo sucedido durante el debato.
INC. 1: la configuracin del lugar en que se llevo a cabo el juicio hace a la competencia territorial del
tribunal y puede estar relacionado con eventuales planteos que formulen las partes en tal sentido.
En lo que respecta a la fecha, permite establecer si se cumplieron los plazos procesales, cuando
adquiera firmeza el pronunciamiento, hasta que momento puede recurrirse el mismo, si los eventuales
plazos de suspensin excedieron las autorizaciones normativas, etc.
INC. 2: la correcta identificacin de jueces y partes intervinientes hacen a la identificacin en general de
las actuaciones y permitir, en el eventual de que alguno de ellos posteriormente asuma como juez de
un tribunal de alzada y deba revisar el decisorio, interponer los planteos de separacin
correspondientes.
INC. 3: la identificacin del sometido a proceso se llevara a cabo con los datos que el mismo imputado
proporcionare, a los que provinieran de las Unidades Regionales de polica. La correcta
individualizacin del imputado tiene importancia porque a partir de la misma adquieren concreta
operatividad alguna de las garantas constitucionales como la que impide la mltiple persecucin penal
o juzgamiento por los mismos hechos y en relacin a la misma persona.
INC. 4: la mencin especialmente a los datos de las personas que declararon durante el debate
permitir eventualmente a los mismos formular solicitudes tutelares o indemnizatorias.
INC. 5: la sntesis de las pretensiones introducidas por las partes debe tratarse de un resumen breve y
conciso de cada postulacin.
INC. 6: debern hacerse constar todas aquellas menciones que expresamente el tribunal indico y las
que en igual sentido fueron peticionadas por las partes.
INC 7 : la rubrica del decisorio por parte de los integrantes del tribunal y dems partes atae a la
materialidad y autenticidad del mismo, pudiendo acarrear su omisin consecuencias nulificantes, las
que se pueden sortear en caso de que resulte subsanable el defecto.
Captulo IV
Sentencia
ARTCULO 331.
Deliberacin. Inmediatamente despus de terminado el debate, el Juez o Tribunal pasar a deliberar
citando a las partes para la lectura de la decisin en un plazo no mayor de dos (2) das.
La deliberacin ser secreta y nicamente podr asistir el Secretario.
El acto para ser vlido no podr suspenderse, salvo fuerza mayor, en cuyo caso lo ser por un plazo
que no podr superar los tres (3) das. La causa de suspensin se har constar y se informar a la
Cmara de Apelacin.
En la oportunidad fijada y constituido nuevamente el Tribunal, se proceder a dar lectura a la decisin,
ante quienes se encuentren presentes.
La fundamentacin de la sentencia ser dada a conocer en dicho acto, valiendo como suficiente
notificacin para los presentes, o podr diferirse su redaccin hasta por un plazo no mayor de cinco (5)
das ms.
En este ltimo caso, se notificar por cdula que los fundamentos se encuentran a disposicin de las
partes y el plazo para impugnar la decisin comenzar a correr desde dicha notificacin.
COMENTARIO:
El precepto regula el paso inmediato posterior en el que ingresa el tribunal luego de la clausura del
debate, que consiste en el periodo de reflexin acerca del anlisis de los postulados de las partes y del
merito de la prueba rendida durante el juicio incorporada por lectura o directamente producida en el
mismo- y que precede a la emisin del fallo.
Como derivacin de los principios de inmediatez, continuidad e identidad fsica del juzgador, surge que
los mismos jueces que presenciaron ininterrumpidamente el debate son los que deben deliberar a
posteriori de finalizada dicha etapa procesal. Es decir que la deliberacin sucede sin solucin de
continuidad, debiendo citarse a las partes, en un plazo no mayor a dos das hbiles, para dar lectura al
decisorio.
El segundo prrafo de la norma bajo comentario establece el carcter secreto de debe poseer la
deliberacin, a la cual solo pueden asistir obviamente los jueces y el secretario. Seguidamente, la
norma establece como regla general la no suspensin del acto deliberativo, salvo causas de fuerza
mayor.
Las razones por las cuales se imponen el secreto y la continuidad apuntan a proteger la imparcialidad
del tribunal y a dotarlo de una mayor concentracin como garanta de justicia.
El incumplimiento de tales recaudos puede acarrear, de haber sido planteado, la invalidez del
pronunciamiento. En tal sentido, se indico que lo que causa la nulidad del juicio es la violacin del
secreto de la deliberacin. El secreto se viola si otra persona distinta del secretario asiste a la sesin,
aunque sea momentneamente.
El quinto prrafo otorga la posibilidad al tribunal de juicio de dar a conocer la fundamentacin del fallo
en el mismo acto en que fueron citadas las partes, mediante la pertinente lectura, o bien postergar el
conocimiento de su redaccin hasta un plazo de 5 das mas, ocasin en la que se comunicara por
cedula a las partes, de que los fundamentos se encuentran a su disposicin, comenzando a
computarse los plazos impugnativos a partir de tal notificacin.
ARTCULO 332
Orden de tratamiento. El Juez resolver todas las cuestiones que hubieran sido objeto del juicio,
apreciando nicamente la prueba recepcionada durante el debate. Seguir en lo posible el siguiente
orden:
1) las cuestiones incidentales que hubieran sido diferidas;
2) las cuestiones relativas a la existencia del hecho delictuoso, con discriminacin de las circunstancias
jurdicamente relevantes;
3) la participacin del imputado;
4) la calificacin legal;
5) la sancin aplicable en cuanto a la especie;
6) la sancin aplicable en cuanto al monto;
7) el destino de las cosas o efectos puestos a disposicin del proceso;
8) las costas.
COMENTARIO:
La norma comienza estableciendo dos reglas: a) la primera consiste en que todas las cuestiones
introducidas durante el juicio deben ser resueltas; b)la segunda apuntala la importancia del debate y
establece que el decisorio provendr nicamente de la valoracin de la prueba recepcionada durante
dicha etapa, surgiendo una vez mas el carcter meramente preparatorio de la investigacin, cuyo
objetivo, como se dijo en mas de una oportunidad, consiste en dotar al fiscal de los elementos
suficientes para disponer el archivo de las actuaciones, solicitar eventualmente el sobreseimiento del
imputado o formular el requerimiento acusatorio solicitando la apertura del juicio.
El precepto adems regula, de un modo lgico, el orden en que deben ser resueltas las cuestiones
introducidas por las partes durante el debate. Dicha prelacin temtica permite una mejor inteleccin del
decisorio, posibilitando que se ejercite debidamente el derecho al recurso y facilitando no solo a las
partes y eventualmente al tribunal de alzada, sino a la sociedad en general, la comprensin acerca de lo
actuado y decidido.
INC. 1: si bien todo lo relacionado al planteo de excepciones debe ser introducido por las partes durante
el procedimiento intermedio, tambin puede ocurrir que tales planteos se formulen fundados en hechos
nuevos o simplemente por cuestiones de estrategias- durante el plenario. En tales casos y ante el
diferimiento de la cuestin, tal como reza la norma, resulta lgico y elemental que la misma sea resuelta
en primer trmino.
INC. 2: si fueren rechazadas las cuestiones sealadas en el inciso anterior, el tribunal deber centrar el
anlisis en la acreditacin o no- de la materialidad del hecho presuntamente delictivo por el cual se
enjuicio a determinada persona, debiendo brindarse las razones por las cuales se considera verificada
la existencia de la conducta comisiva u omisiva- atribuida al enjuiciado, proporcionndose las
circunstancias que se tuvieran en cuenta para arribar a tal conclusin.
INC. 3: examinar lo vinculado con la incriminacin realizada al imputado en orden al delito cuya
materialidad se tuviera previamente constatada y la participacin criminal en sentido amplio- que
hubiere tenido el mismo, estableciendo la modalidad de la intervencin y rol desempeado.
INC. 4: el precepto se refiere al anlisis vinculado a si la conducta activa o negativa, ejecutada u omitida
por el enjuiciado, encuentra adecuacin en alguno de los tipos penales previstos en el Cdigo Penal o
en las leyes complementarias.
En este sentido, la doctrina seala que la comparacin entre el hecho especifico real y el hecho
especifico legal, entre lo concreto sucedido en la realidad y lo abstracto descripto en la ley, es un
requisito esencial. Si resulta que el hecho no constituye delito, el acusado ser absuelto; pero si el
suceso es delictuoso, debe calificarse legalmente la conducta del procesado.
INC. 5: el punto a tratar versa sobre algunos de los tipos de pena previstos en el artculo 5 del C. Penal:
reclusin, prisin, multa o inhabilitacin, debiendo adems sealarse, en el caso de la segunda de ellas,
si resulta de ejecucin efectiva o en suspenso.
INC. 6: en este caso, deber establecerse la cantidad o medida de punicin aplicable; es decir, la
cantidad de pena temporal que debe cumplir, inhabilitado o en prisin, el condenado, o el monto
dinerario que debe efectivizar en concepto de multa.
Por otra parte cabe destacar, en orden a lo sealado respecto del tipo y monto, que dichos aspectos del
decisorio deben ser debidamente examinados y motivados, atento la trascendencia que tienen los
mismos.
INC. 7: la sentencia deber pronunciarse acerca de si los efectos secuestrados a disposicin del
tribunal deben ser decomisados o restituidos, definitiva o provisoriamente a sus propietarios, siempre y
cuando no existiere controversia al respecto.
INC. 8: es una de las cuestiones accesorias que de todos modos debe estar contenida en el decisorio.
Toda decisin que pusiera fin a la causa o a un incidente, deber resolver sobre el pago de las costas
procesales y a cargo de quien corresponde. Asimismo, en caso de resultar varios los condenados
deber el pronunciamiento establecer la parte proporcional que le corresponda a cada uno de ellos.
ARTCULO 333.
Requisitos de la sentencia. La sentencia deber contener:
1) lugar y fecha en que se dicta, el nombre y apellido del Juez, Fiscales, querellantes y defensores, las
condiciones personales del imputado, y la enunciacin del hecho que haya sido objeto de la acusacin
respetando la regla de la congruencia;
2) decisin sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con los fundamentos en
que se basa y la motivacin en elementos probatorios incorporados legalmente al debate;
3) la parte resolutiva, con mencin de las disposiciones legales aplicadas;
4) el cmputo de la pena impuesta, si se estimara conveniente practicarlo sin aguardar la intervencin
del Juez de la Ejecucin;
5) si el imputado estuviere privado de su libertad y la sentencia fuera absolutoria dispondr la libertad,
salvo que el mismo estuviere a disposicin de otra autoridad competente. En igual forma se proceder
en caso de sentencia condenatoria a pena privativa de libertad de ejecucin condicional o que diere por
compurgada la pena con la preventiva sufrida;
6) la firma del Juez.
COMENTARIO:
Hallamos aqu el ultimo eslabn de una secuela de actuaciones que comenzaron con una hiptesis a
investigar, introducida por una denuncia o una notitia criminis, continuaron con una investigacin
preparatoria que le permiti al fiscal acusar y requerir la apertura del juicio, lo cual debi ser convalidado
por el juez de la IPP en la audiencia preliminar, durante el procedimiento intermedio, derivando ello en
un plenario oral donde las partes confrontan ejerciendo en plenitud sus derechos de acusacin y
defensa, para desembocar finalmente en la sentencia que es el acto jurisdiccional donde se manifiesta
cabalmente la potestad jurisdiccional del tribunal y que pone fin al proceso despus de que el mismo se
desarrollo ntegramente, tras examinar la prueba producida o incorporada por lectura al juicio y las
argumentaciones vertidas en torno a sus pretensiones por las partes.
La sentencia resulta as el acto culminante en el que el tribunal interviniente en el juicio decide la suerte
procesal del sometido a proceso acogiendo o rechazando, total o parcialmente, la pretensin del actor
penal. Requisitos:
a) Formales: la sentencia reviste la calidad de instrumento pblico y como tal debe cumplimentar y
respetar una serie de recaudos de tal ndole, de los cuales depende su validez. Son los siguientes:
- Debe ser redactada por escrito y en idioma nacional.
- Debe incorporarse en las mismas actuaciones en las que consta la IPP, el procedimiento intermedio y
el acta de debate.
- Debe contener claramente la individualizacin del proceso: numero de legajo, numero de
reglamentacin en los protocolos o archivos y todo aquel dato que permita una rpida y certera
bsqueda de la misma.
- Deber constar fecha en que se emiti, nombres de los integrantes del tribunal, partes e imputado.
- Firma del juez o jueces que integraron el tribunal de juicio.
b) Descriptivos: es la parte de la sentencia que debe hacer alusin al contenido de las actuaciones,
describiendo particularmente y con precisin los hechos que hubieran sido objeto de la acusacin. El
respeto por la regla de la congruencia.
Objeto de descripcin:
- Breve resumen del desarrollo de las actuaciones, diligencias practicadas con sus respectivos
resultados, reseas de las declaraciones incorporadas, etc.
- Presentaciones y argumentaciones relevantes presentas por las partes: requerimiento
acusatorio, lineamientos esbozados al comenzar el plenario, etc.
c) Valorativas: su cumplimiento le otorga status constitucional al pronunciamiento y permite un pleno
ejercicio de las vas recursivas, posibilitando que las partes e instancias jurisdiccionales eventualmente
intervinientes comprendan cabalmente las razones por las cuales se emiti el decisorio y que aquellas
puedan formular cabalmente sus respectivos agravios cuando as lo consideren.
Deben decidirse cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, brindndose los
fundamentos en los que se sustentan las conclusiones, debiendo nutrirse las respectivas motivaciones
de elementos probatorios introducidos regularmente al debate. La determinacin del hecho que se
estima acreditado debe ser precisa y circunstanciada, de manera que quede bien establecida la base
fctica de la condena o absolucin. Se exige precisin en la valoracin de las pruebas, y un
razonamiento no contradictorio que muestre una derivacin lgica del pensamiento orientado las
conclusiones. Tambin debe fundamentarse la calidad y cantidad de la pena aplicada.
Por otra parte, pueden mencionarse como pautas valorativas, que deben estar contenidas en todo
pronunciamiento jurisdiccional para que el mismo resulte correctamente fundado; a las siguientes:
- Motivacin, la sentencia debe explicitar en forma objetiva los razonamientos que conducen a la
decisin. Las conclusiones a que arriba tienen que surgir como derivacin razonada de los
elementos de hecho y de derecho presentes en el caso y acordes con los respectivos planteos
de las partes.
- Autosuficiencia, el pronunciamiento debe bastarse as mismo, debiendo estar presentes en su
contenido todas las cuestiones de hecho y derecho que tuvo en cuenta la sentencia para arribar
a determinada decisin.
Cabe sealar que, en suma, las referidas exigencias hacen a la necesidad de fundamentacin de la
sentencia. Es que la fundamentacin que debe exhibir la sentencia es la nica forma a travs de la cual
las partes intervinientes en el proceso pueden efectuar, de manera eficaz, al contralor del razonamiento
del sentenciante, garantizando el derecho de defensa en juicio. La fundamentacin de las resoluciones
judiciales, para ser tal, requiere la concurrencia de dos condiciones. Por un lado, debe consignarse
expresamente al material probatorio en el que se fundan las conclusiones a que se arriba, describiendo
el contenido de cada elemento de prueba. Por otro, es preciso que estos sean merituados tratando de
demostrar su ligazn racional con las afirmaciones o negaciones que se admitan en el fallo. Ambos
aspectos deben concurrir simultneamente para que pueda considerarse que la sentencia se encuentra
motivada.
Dicho control exigir que en la sentencia se precise el contenido de la prueba, enunciando, describiendo
o reproduciendo, concretamente, el dato probatorio, pues solo as ser posible verificar si la conclusin
a la que se arriba deriva racionalmente de esas probanzas, invocadas en su sustento.
d) Dispositivos: toda sentencia debe finalizar explicitando la decisin final en la que se dispondr a
absolucin o condena del enjuiciado, mencionndose en este ultimo caso el o los delitos que se
consideraron acreditados, la participacin criminal que le cupo al imputado y la sancin punitiva que se
le impone al mismo, con sus respectivas unificaciones o declaraciones de reincidencia en caso de que
correspondan y las normas legales vinculadas a todo lo resuelto.
Los requisitos que normalmente debe contener la parte dispositiva son los siguientes:
- Declaracin de condena o absolucin de la persona sometida a enjuiciamiento, la que al menos
debe mencionarse por su nombre y apellido o los datos mnimos que permitieren su
individualizacin. En caso de condena; el o los delitos que se consideraron acreditados, la
participacin criminal que tuvo el condenado, el modo como concurren cada uno de los hechos.
- El tipo de medida de seguridad o sancin punitiva que hubiera sido impuesta
- Computo de la pena impuesta.
- Decisin sobre todo lo relacionado con las costas y horarios del juicio y el destino de los efectos
secuestrados o puestos a disposicin del tribunal.
ARTCULO 334.
Pronunciamiento. La sentencia se pronunciar siempre en nombre del Poder Judicial de la Provincia de
Santa Fe, protocolizndose el original y agregndose copia a las actuaciones.
COMENTARIO:
El precepto establece un requisito formal que debe contener toda sentencia emanada de un tribunal de
juicio de la Provincia de Santa Fe, debiendo insertarse en el pronunciamiento la formula sealada en la
norma, la que adems establece la obligatoriedad de introducir a los registros pertinentes el original del
fallo, incorporndose a las actuaciones.
Dichas disposiciones, a la luz de los adelantos tecnolgicos hacen mas al ritualismo tradicionalista que
a garantas formales que necesariamente deben cumplirse, ya que con la utilizacin de impresoras
perdi entidad la diferencia entre original y copia.
ARTCULO 335.
Congruencia. Al dictar sentencia el Tribunal nunca podr apartarse del hecho contenido en la acusacin
o de sus ampliaciones ni aplicar sanciones ms graves que las peticionadas.
COMENTARIO:
El precepto regula una de las consecuencias emergentes del derecho de defensa en juicio, como
resulta la congruencia que debe existir entre imputacin inicial, acusacin y fallo.
Para hacer efectiva la garanta constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio reconocida
constitucionalmente, se hace necesario que entre la acusacin por uno diverso del que fuera objeto de
la imputacin formulada.
La norma que impone la correlacin entre acusacin y sentencia constituye una de tantas reglas que
tutelan al principio procesal de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
La correlacin que debe verificarse durante el transcurso de todo el proceso entre los hechos que se le
atribuyeron primariamente al imputado en la audiencia imputativa, los nuevos o modificados hechos que
pudieren originar otra audiencia de tal tipo, al requerimiento acusatorio, la descripcin fctica efectuada
al ordenarse la apertura del juicio al finalizar la audiencia preliminar, la sintetizacion de los lineamientos
acusatorios al iniciarse el debate, la ampliacin la acusacin que podra producirse en tal etapa, los
alegatos acusatorios finales y la sentencia.
La regla garantista en cuestin tiende a proteger la posicin del imputado del efecto sorpresa que podra
generar la emisin de una condena por hechos o circunstancias sobre las que el sometido no se pudo
explayar y/o la defensa refutar, producir y controlar pruebas conforme a tales sucesos y formular los
alegatos finales bajo dicha plataforma fctica.
Un aspecto no exento de complejidad resulta el mbito en que se expande la sealada regla de
congruencia, ms concretamente si la misma abarca solamente la plataforma fctica sobre la cual se
formulo la acusacin o tambin queda debajo del paraguas de la misma cuestin jurdica, vinculada al
encuadramiento tpico de la conducta atribuida al enjuiciado.
Lo expuesto, enfocado desde otro ngulo, tambin demuestra una estrecha relacin con el principio
iuria novit curia y los alcances del mismo, esto es hasta donde el juez puede variar o modificar la
calificacin legal.
La congruencia consiste en aquella exigencia que obliga a establecer una correlacin entre los dos
elementos definidores del esquema contencioso: la pretensin y la decisin. De tal suerte que lo que no
pudo ser materia de contradictorio, no puede ser materia de decisin jurisdiccional.
Respecto de la parte final del articulo bajo comentario que establece que el tribunal nunca podr aplicar
sanciones mas graves que los peticionados, la redaccin del nuevo ordenamiento resulta tributaria de
una lgica acusatoria pura, por la cual el rgano jurisdiccional encargado de sentenciar no puede ir mas
all de la peticin del actor penal ni condenar por un hecho distinto del descripto en la acusacin.
El efecto mordaza para el tribunal no se aplica de modo inverso, esto es cuando el tribunal advierte la
existencia de una calificacin legal o circunstancia que mejora la situacin del imputado si puede
apartarse de la pretensin acusatoria. Al respecto, ensea Maier que para comprender el correcto
funcionamiento de la regla que enuncia la correlacin entre la acusacin y la sentencia, se torna ahora
necesario aclarar que el tribunal puede, en la sentencia y de oficio, introducir circunstancias que
eliminen o aminoren la imputacin, esto es, que benefician al imputado.
ARTCULO 336.
Absolucin. En todos los casos la sentencia absolutoria ordenar la cesacin de las restricciones
impuestas provisionalmente y dispondr sobre la aplicacin de medidas de seguridad que se hubieran
solicitado.
COMENTARIO:
El precepto regula las consecuencias que inmediatamente derivan de una sentencia absolutoria:
1) Debe ordenarse la liberta del imputado: si bien no se encuentra expresamente sealada dicha
consecuencia resulta implcita por resultar la ms severa de las restricciones que se le pudieren
haber impuesto al imputado durante el transcurso del proceso.
2) Asimismo cesan ab initio todas las restricciones a medidas coercitivas personales o reales- que
hubieren sido dispuestas. A los fines de que se concrete efectivamente tales efectos, el tribunal
deber efectuar las comunicaciones pertinentes a los organismos que correspondan.
3) No rige la obligacin de constitucin de caucin que contena el C. P. P. anterior.
4) En caso de absolucin por haber sido declarado inimputable el sometido a proceso, se impondrn,
si ello correspondiere, las medidas de seguridad que hubieren sido solicitadas por el actor penal.
ARTCULO 337.
Aclaratoria. El Tribunal no podr variar la sentencia pero s aclarar algn concepto dudoso u obscuro o
suplir una omisin material, de oficio o a instancia de parte, dentro de los tres (3) das de la notificacin
del acto.
El error puramente numrico no perjudica; puede ser corregido por el Tribunal en cualquier tiempo.
Tambin podr hacerse uso de esa facultad para resolver algn punto accesorio o secundario de la
cuestin principal y que hubiera sido omitido al decidir sobre sta ltima.
El pedido de aclaratoria suspender el plazo que hubiere empezado a correr para la deduccin del
recurso que fuera procedente.
La decisin formar parte de la sentencia a que se refiere.
COMENTARIO:
El precepto permite que el tribunal, oficiosamente o a instancia de parte, subsane algn aspecto no
esencial del pronunciamiento que acaba de dictar. Tal posibilidad correctora se encuentra prevista para
los siguientes casos:
- Para despejar puntos dudosos u oscuros.
- Para subsanar un error u omisin material.
- Para resolver alguna cuestin accesoria o secundaria.
En orden al requisito temporal que debe cumplirse para poder ejercer la posibilidad aclaratoria del
decisorio, tanto el rgano jurisdiccional como las partes cuentan con un plazo perentorio de 3 das
hbiles para hacerlo. Estas ultimas, para introducir el pedido y aquel, para efectuar oficiosamente la
correccin, plazo que para el tribunal se prolongara por un lapso igual una vez introducido en trminos
el pedido de aclaracin.
Otra consecuencia emergente de tal petitorio, es la suspensin de los plazos de impugnacin que
hubiesen empezado a correr.
La aclaratoria debe poseer forma de sentencia, es decir que no podr efectuarse mediante un decreto,
considerndose parte integrativa de la misma, por lo que tambin deber ser protocolizada, archivada y
notificada como aquella.
ARTCULO 338.
Comunicacin. Las sentencias sern comunicadas una vez firmes, a travs de la Oficina de Gestin
Judicial al Registro nico de Antecedentes Penales, salvo las que tuviera a cargo comunicar el Tribunal
de Ejecucin.
COMENTARIO:
El precepto establece la obligacin de comunicar las sentencias que no hubieran sido recurridas o en la
que se agotare la va recursiva. En tales casos, las actuaciones debern ser remitidas por el tribunal de
juicio a la Oficina de Gestin Judicial, quien ser la encargada de efectuar las comunicaciones
pertinentes al Registro nico de Antecedentes Penales. Tambin, deber cumplirse igual actividad
respecto del Registro Nacional de Reincidencias.
La parte final del artculo alude a las derivaciones de sentencias condenatorias que impongan pena
efectiva, lo cual generara la intervencin del Juzgado de ejecucin penal competente. En tal caso, ser
este el encargado de efectuar las comunicaciones.
El juicio en el CPPN
TITULO I Juicio comn
CAPITULO I Actos preliminares
Citacin a juicio
Art. 354. - Recibido el proceso, luego de que se verifique el cumplimiento de las prescripciones de la
instruccin el presidente del tribunal citar al ministerio fiscal y a las otras partes a fin de que en el
trmino de diez (10) das, comparezcan a juicio, examinen las actuaciones, los documentos y las cosas
secuestradas, ofrezcan las pruebas e interpongan las recusaciones que estimen pertinentes.
En las causas procedentes de juzgados con sede distinta a la del tribunal, el trmino ser de quince (15)
das.
Ofrecimiento de prueba
Art. 355. - El ministerio fiscal y las otras partes, al ofrecer prueba, presentarn la lista de testigos,
peritos e intrpretes, con indicacin de los datos personales de cada uno, limitndola, en lo posible, a
los ms tiles y que mejor conocen el hecho que se investiga.
Tambin podrn manifestar que se conforman con la lectura de las declaraciones testificales y pericias
de la instruccin. En caso de conformidad de las partes a este respecto, y siempre que el tribunal lo
acepte, no se citarn esos testigos o peritos.
Slo podr requerirse la designacin de nuevos peritos para que dictaminen sobre puntos que
anteriormente no fueron objeto de examen pericial. Cuando se ofrezcan nuevos testigos, debern
expresarse, bajo pena de inadmisibilidad, los hechos sobre los cuales sern examinados.
Admisin y rechazo de la prueba
Art. 356. - El presidente del tribunal ordenar la recepcin oportuna de las pruebas ofrecidas y
aceptadas.
El tribunal podr rechazar, por auto, la prueba ofrecida que evidentemente sea impertinente o
superabundante. Si nadie ofreciere prueba, el presidente dispondr la recepcin de aquella pertinente y
til que se hubiere producido en la instruccin.
Instruccin suplementaria
Art. 357. - Antes del debate, con noticia de las partes, el presidente, de oficio o a pedido de parte, podr
ordenar los actos de instruccin indispensables que se hubieren omitido o denegado o fuere imposible
cumplir en la audiencia o recibir declaracin a las personas que presumiblemente no concurrirn al
debate por enfermedad u otro impedimento.
A tal efecto, podr actuar uno de los jueces del tribunal o librarse las providencias necesarias.
Excepciones
Art. 358. - Antes de fijada la audiencia para el debate, las partes podrn deducir las excepciones que no
hayan planteado con anterioridad; pero el tribunal podr rechazar sin ms trmite las que fueren
manifiestamente improcedentes.
Designacin de audiencia
Art. 359. - Vencido el trmino de citacin a juicio fijado por el artculo 354 y, en su caso, cumplida la
instruccin suplementaria o tramitadas las excepciones, el presidente fijar da y hora para el debate
con intervalo no menor de diez (10) das, ordenando la citacin de las partes y la de los testigos, peritos
e intrpretes que deban intervenir. Ese trmino podr ser abreviado en el caso de que medie
conformidad del presidente y las partes.
El imputado que estuviere en libertad y las dems personas cuya presencia sea necesaria, sern
citadas bajo apercibimiento conforme al artculo 154.
Cuando de la preparacin del juicio y su caracterstica se infiera que la audiencia de debate se
prolongar por ms de diez (10) das, el tribunal requerir la designacin de un juez sustituto, quien
tendr las mismas obligaciones de asistencia que los miembros del tribunal y la facultad de interrogar,
pero no de participar en deliberaciones para la resolucin de incidencias ni en la prevista en el artculo
396. A tal efecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin deber conformar una lista de conjueces
para el supuesto de sobrecarga de tareas por parte de los jueces de cmara del fuero penal. Su
designacin deber ser notificada a las partes bajo pena de nulidad a efectos de que se interpongan las
recusaciones que se estime pertinentes.
Art. 359 bis. - En las causas en que se investigue alguno de los delitos previstos en los artculos 142
bis y 170 del CODIGO PENAL DE LA NACION, o que tramiten en forma conexa con aqullas, los
trminos que fija el artculo 354 se reducirn a CINCO (5) y OCHO (8) das, respectivamente, y el
trmino que establece el artculo 359 se reducir a CINCO (5) das.
Unin y separacin de juicios
Art. 360. - Si por el mismo delito atribuido a varios imputados se hubieren formulado diversas
acusaciones, el tribunal podr ordenar la acumulacin, de oficio o a pedido de parte, siempre que ella
no determine un grave retardo.
Si la acusacin tuviere por objeto varios delitos atribuidos a uno o ms imputados, el tribunal podr
disponer, de oficio o a pedido de parte, que los juicios se realicen separadamente, pero, en lo posible,
uno despus del otro.
Sobreseimiento
Art. 361. - Cuando por nuevas pruebas resulte evidente que el imputado obr en estado de
inimputabilidad o exista o sobrevenga una causa extintiva de la accin penal y para comprobarla no sea
necesario el debate, o el imputado quedare exento de pena en virtud de una ley penal ms benigna o
del artculo 132 185 inciso 1 del Cdigo Penal, el tribunal dictar, de oficio o a pedido de parte, el
sobreseimiento.
Indemnizacin de testigos y anticipacin de gastos
Art. 362. - El tribunal fijar prudencialmente la indemnizacin que corresponda a los testigos, peritos e
intrpretes que deban comparecer, cuando stos la soliciten, as como tambin los gastos necesarios
para el viaje y la estada cuando aqullos no residan en la ciudad donde acta el tribunal ni en sus
proximidades.
La parte querellante, el actor civil y el civilmente demandado debern anticipar los gastos necesarios
para el traslado e indemnizacin de sus respectivos testigos, peritos e intrpretes, ofrecidos y admitidos,
salvo que tambin hubieren sido propuestos por el ministerio fiscal o el imputado, en cuyo caso, as
como en el de que fueren propuestos nicamente por el ministerio pblico o por el imputado, sern
costeados por el Estado con cargo al ltimo de ellos de reintegro en caso de condena.
CAPITULO II
Debate
Seccin I Audiencias
Oralidad y publicidad
Art. 363. - El debate ser oral y pblico, bajo pena de nulidad; pero el tribunal podr resolver, an de
oficio, que total o parcialmente se realice a puertas cerradas cuando la publicidad afecte la moral, el
orden pblico o la seguridad.
La resolucin ser fundada, se har constar en el acta y ser irrecurrible. Desaparecida la causa de la
clausura, se deber permitir el acceso al pblico.
Prohibiciones para el acceso
Art. 364. - No tendrn acceso a la sala de audiencias los menores de dieciocho (18) aos, los
condenados y procesados por delitos reprimidos con pena corporal, los dementes y los ebrios.
Por razones de orden, higiene, moralidad o decoro el tribunal podr ordenar tambin el alejamiento de
toda persona cuya presencia no sea necesaria o limitar la admisin a un determinado nmero.
Continuidad y suspensin
Art. 365. - El debate continuar durante todas las audiencias consecutivas que sean necesarias hasta
su terminacin; pero podr suspenderse, por un trmino mximo de diez (10) das, en los siguientes
casos:
1) Cuando se deba resolver alguna cuestin incidental que por su naturaleza no pueda decidirse
inmediatamente.
2) Cuando sea necesario practicar algn acto fuera del lugar de la audiencia, y no pueda verificarse en
el intervalo entre una y otra sesin.
3) Cuando no comparezcan testigos, peritos o intrpretes cuya intervencin el tribunal considere
indispensable, salvo que pueda continuarse con la recepcin de otras pruebas hasta que el ausente sea
conducido por la fuerza pblica o declare conforme con el artculo 357.
4) Si algn juez, fiscal o defensor se enfermare hasta el punto de no poder continuar su actuacin en el
juicio, a menos que los dos ltimos puedan ser reemplazados.
5) Si el imputado se encontrare en la situacin prevista por el inciso anterior, caso en que deber
comprobarse su enfermedad por mdicos forenses, sin perjuicio de que se ordene la separacin de
causa que dispone el artculo 360. Asimismo, si fueren dos o ms los imputados y no todos se
encontraren impedidos por cualquier otra causa de asistir a la audiencia, el juicio se suspender tan
solo respecto de los impedidos y continuar para los dems, a menos que el tribunal considere que es
necesario suspenderlo para todos.
6) Si alguna revelacin o retractacin inesperada produjere alteraciones sustanciales en la causa,
haciendo necesaria una instruccin suplementaria.
7) Cuando el defensor lo solicite conforme al artculo 381.
En caso de suspensin el presidente anunciar el da y hora de la nueva audiencia, y ello valdr como
citacin para los comparecientes. El debate continuar desde el ltimo acto cumplido en la audiencia en
que se dispuso la suspensin. Siempre que sta exceda el trmino de diez (10) das, todo el debate
deber realizarse de nuevo, bajo pena de nulidad.
Cuando el debate se hubiere prolongado por ms de diez (10) das efectivos de audiencia y se diera el
supuesto del inciso 4 respecto del juez, o cuando el fiscal o el defensor no tengan posibilidad de
reemplazo, la audiencia podr suspenderse hasta treinta (30) das hbiles. Podr disponerse idntica
suspensin en el caso de verificarse las mismas circunstancias.
Cuando se hubiere efectuado la previsin de convocar al juez sustituto y se est por cumplir el plazo de
suspensin extraordinaria prevista en el prrafo anterior o la reincorporacin del juez fuere imposible, el
sustituto pasar a integrar el tribunal con facultades plenas hasta la conclusin del debate y los trmites
posteriores. No se admitir la reiteracin de incidencias ya resueltas. En los supuestos de suspensin o
aplazamiento de una audiencia de debate los jueces podrn intervenir en otras, salvo que
expresamente se disponga lo contrario.
Asistencia y representacin del imputado
Art. 366. - El imputado asistir a la audiencia libre en su persona, pero el presidente dispondr la
vigilancia y cautela necesarias para impedir su fuga o violencias.
Si no quisiere asistir o continuar en la audiencia, ser custodiado en una sala prxima; se proceder en
lo sucesivo como si estuviere presente, y para todos los efectos ser representado por el defensor.
Si fuere necesario practicar su reconocimiento podr ser compelido a la audiencia por la fuerza pblica.
Cuando el imputado se encuentre en libertad, el tribunal podr ordenar su detencin, aunque est en
libertad provisional, para asegurar la realizacin del juicio.
Postergacin extraordinaria
Art. 367. - En caso de fuga del imputado, el tribunal ordenar la postergacin del debate, y en cuanto
sea detenido fijar nueva audiencia.
Asistencia del fiscal y defensor
Art. 368. - La asistencia a la audiencia del fiscal y del defensor o defensores es obligatoria. Su
inasistencia, no justificada, es pasible de sancin disciplinaria.
En este caso el tribunal podr reemplazarlos en el orden y forma que corresponda, en el mismo da de
la audiencia, cuando no sea posible obtener su comparecencia.
Obligacin de los asistentes
Art. 369. - Las personas que asistan a la audiencia debern permanecer respetuosamente y en silencio;
no podrn llevar armas u otras cosas aptas para molestar u ofender, ni adoptar una conducta
intimidatoria, provocativa o contraria al orden y decoro debidos, ni producir disturbios o manifestar de
cualquier modo opiniones o sentimientos.
Poder de polica y disciplina
Art. 370. - El presidente ejercer el poder de polica y disciplina de la audiencia, y podr corregir en el
acto, con llamados de atencin, apercibimiento, multas de acuerdo con el artculo 159, segunda parte, o
arresto hasta de ocho (8) das, las infracciones a lo dispuesto en el artculo anterior, sin perjuicio de
expulsar al infractor de la sala de audiencias.
La medida ser dictada por el tribunal cuando afecte al fiscal, a las otras partes o a los defensores.
Si se expulsare al imputado, su defensor lo representar para todos los efectos.
Delito cometido en la audiencia
Art. 371. - Si en la audiencia se cometiere un delito de accin pblica, el tribunal ordenar levantar un
acta y la inmediata detencin del presunto culpable; ste ser puesto a disposicin del juez competente
a quien se le remitir aqulla y las copias o los antecedentes necesarios para la investigacin.
Forma de las resoluciones
Art. 372. - Durante el debate las resoluciones se dictarn verbalmente, dejndose constancia de ellas
en el acta.
Lugar de la audiencia
Art. 373. - El tribunal podr disponer que la audiencia se lleve a cabo en otro lugar que aquel en que
tiene su sede, pero dentro de su circunscripcin judicial, cuando lo considere conveniente y beneficioso
para una ms eficaz investigacin o pronta solucin de la causa.
Seccin II Actos del debate
Apertura
Art. 374. - El da fijado y en el momento oportuno se constituir el tribunal en la sala de audiencias y
comprobar la presencia de las partes, defensores y testigos, peritos e intrpretes que deban intervenir.
El presidente advertir al imputado que est atento a lo que va a oir y ordenar la lectura del
requerimiento fiscal y, en su caso, del auto de remisin a juicio, despus de lo cual declarar abierto el
debate.
Direccin
Art. 375. - El presidente dirigir el debate, ordenar las lecturas necesarias, har las advertencias
legales, recibir los juramentos y declaraciones y moderar la discusin, impidiendo preguntas o
derivaciones impertinentes o que no conduzcan al esclarecimiento de la verdad, sin coartar por esto el
ejercicio de la acusacin ni la libertad de defensa.
Cuestiones preliminares
Art. 376. - Inmediatamente despus de abierto por primera vez el debate, sern planteadas y resueltas,
bajo pena de caducidad, las nulidades a que se refiere el inciso 2 del artculo 170 y las cuestiones
atinentes a la constitucin del tribunal.
En la misma oportunidad y con igual sancin, se plantearn las cuestiones referentes a la
incompetencia por razn del territorio, a la unin o separacin de juicios, a la admisibilidad o
incomparecencia de testigos, peritos o intrpretes y a la presentacin o requerimiento de documentos,
salvo que la posibilidad de proponerlas surja en el curso del debate.
Trmite del incidente
Art. 377. - Todas las cuestiones preliminares sern tratadas en un solo acto, a menos que el tribunal
resuelva considerarlas sucesivamente o diferir alguna, segn convenga al orden del proceso.
En la discusin de las cuestiones incidentales el fiscal y el defensor de cada parte hablarn solamente
una vez, por el tiempo que establezca el presidente.
Declaraciones del imputado
Art. 378. - Despus de la apertura del debate o de resueltas las cuestiones incidentales en el sentido de
la prosecucin del juicio, el presidente proceder, bajo pena de nulidad, a recibir la declaracin al
imputado, conforme a los artculos 296 y siguientes, advirtindole que el debate continuar aunque no
declare.
Si el imputado se negare a declarar o incurriere en contradicciones, las que se le harn notar, el
presidente ordenar la lectura de las declaraciones prestadas por aqul en la instruccin.
Posteriormente, y en cualquier momento del debate, se le podrn formular preguntas aclaratorias.
Declaracin de varios imputados
Art. 379. - Si los imputados fueren varios, el presidente podr alejar de la sala de audiencias a los que
no declaren, pero despus de todas las indagatorias deber informarles sumariamente de lo ocurrido
durante su ausencia.
Facultades del imputado
Art. 380. - En el curso del debate el imputado podr efectuar todas las declaraciones que considere
oportunas, siempre que se refieran a su defensa. El presidente le impedir toda divagacin y podr an
alejarlo de la audiencia si persistiere.
El imputado tendr tambin la facultad de hablar con su defensor, sin que por esto la audiencia se
suspenda; pero no lo podr hacer durante su declaracin o antes de responder a preguntas que se le
formulen. En estas oportunidades nadie le podr hacer sugerencia alguna.
Ampliacin del requerimiento fiscal
Art. 381. - Si de las declaraciones del imputado o del debate surgieren hechos que integren el delito
continuado atribuido, o circunstancias agravantes de calificacin no contenidas en el requerimiento
fiscal o en el auto de remisin, pero vinculadas al delito que las motiva, el fiscal podr ampliar la
acusacin.
En tal caso, bajo pena de nulidad, el presidente le explicar al imputado los nuevos hechos o
circunstancias que se le atribuyen, conforme a lo dispuesto en los artculos 298 y 299, e informar a su
defensor que tiene derecho a pedir la suspensin del debate para ofrecer nuevas pruebas o preparar la
defensa.
Cuando este derecho sea ejercido, el tribunal suspender el debate por un trmino que fijar
prudencialmente, segn la naturaleza de los hechos y la necesidad de la defensa.
El nuevo hecho que integre el delito o la circunstancia agravante sobre la que verse la ampliacin,
quedarn comprendidos en la imputacin y en el juicio.
Recepcin de pruebas
Art. 382. - Despus de la indagatoria el tribunal proceder a recibir la prueba en el orden indicado en los
artculos siguientes, salvo que considere conveniente alterarlo.
En cuanto sean aplicables y no se disponga lo contrario, se observarn en el debate las reglas
establecidas en el libro II sobre los medios de prueba y lo dispuesto en el artculo 206.
Peritos e intrpretes
Art. 383. - El presidente har leer la parte sustancial del dictamen presentado por los peritos y stos,
cuando hubieren sido citados, respondern bajo juramento a las preguntas que les sean formuladas,
compareciendo segn el orden en que sean llamados y por el tiempo que sea necesaria su presencia.
El tribunal podr disponer que los peritos presencien determinados actos del debate; tambin los podr
citar nuevamente, siempre que sus dictmenes resultaren poco claros o insuficientes y, si fuere posible,
har efectuar las operaciones periciales en la misma audiencia.
Estas disposiciones regirn, en lo pertinente, para los intrpretes.
Examen de los testigos
Art. 384. - De inmediato, el presidente proceder al examen de los testigos en el orden que estime
conveniente, pero comenzando con el orden que estime conveniente, pero comenzando con el
ofendido.
Antes de declarar, los testigos no podrn comunicarse entre s ni con otras personas, ni ver, oir o ser
informados de los que ocurre en la sala de audiencias.
Despus de declarar, el presidente resolver si deben permanecer incomunicados en antesala.
Elementos de conviccin
Art. 385. - Los elementos de conviccin que hayan sido secuestrados se presentarn, segn el caso, a
las partes y a los testigos, a quienes se invitar a reconocerlos y a declarar lo que fuere pertinente.
Examen en el domicilio
Art. 386. - El testigo, perito o intrprete que no compareciere a causa de un impedimento legtimo,
podr ser examinado en el lugar donde se encuentre por un juez del tribunal, con asistencia de las
partes.
Inspeccin judicial
Art. 387. - Cuando fuere necesario el tribunal podr resolver, an de oficio, que se practique la
inspeccin de un lugar, lo que podr ser realizado por un juez del tribunal, con asistencia de las partes.
Asimismo, podr disponer el reconocimiento de personas y la realizacin de careos.
Nuevas pruebas
Art. 388. - Si en el curso del debate se tuviera conocimiento de nuevos medios de prueba
manifiestamente tiles, o se hicieren indispensables otros ya conocidos, el tribunal podr ordenar, an
de oficio, la recepcin de ellos.
Interrogatorios
Art. 389. - Los jueces, y con la venia del presidente y en el momento en que ste considere oportuno, el
fiscal, las otras partes y los defensores podrn formular preguntas a las partes, testigos, peritos e
intrpretes.
El presidente rechazar toda pregunta inadmisible; su resolucin podr ser recurrida de inmediato ante
el tribunal.
Falsedades
Art. 390. - Si un testigo, perito o intrprete incurriera presumiblemente en falso testimonio, se proceder
conforme a lo dispuesto por el artculo 371.
Lectura de declaraciones testificales
Art. 391. - Las declaraciones testimoniales no podrn ser suplidas, bajo pena de nulidad, por la lectura
de las recibidas durante la instruccin, salvo en los siguientes casos y siempre que se hayan observado
las formalidades de la instruccin:
1) Cuando el ministerio fiscal y las partes hubieren prestado su conformidad o la presten cuando no
comparezca el testigo cuya citacin se orden.
2) Cuando se trate de demostrar contradicciones o variaciones entre ellas y las prestadas en el debate,
o fuere necesario ayudar la memoria del testigo.
3) Cuando el testigo hubiere fallecido, estuviere ausente del pas, se ignorare su residencia o se hallare
inhabilitado por cualquier causa para declarar.
4) Cuando el testigo hubiere declarado por medio de exhorto o informe, siempre que se hubiese
ofrecido su testimonio de conformidad a lo dispuesto en los artculos 357 386.
Lectura de documentos y actas
Art. 392. - El tribunal podr ordenar la lectura de las denuncias y otros documentos de las declaraciones
prestadas por coimputados, ya sobresedos o absueltos, condenados o prfugos, como partcipes del
delito que se investiga o de otro conexo, de las actas judiciales y de las de otro proceso agregado a la
causa.
Tambin se podrn leer las actas de inspeccin, registro domiciliario, requisa personal o de vehculos y
secuestro que hubieren practicado las autoridades de prevencin, con arreglo a dichas normas; pero si
stas hubieran sido citadas como testigos, la lectura slo podr efectuarse, bajo pena de nulidad, en los
casos previstos por los incisos 2 y 3 del artculo anterior, a menos que el fiscal y las partes lo
consientan.
Discusin final
Art. 393. - Terminada la recepcin de las pruebas, el presidente conceder sucesivamente la palabra al
actor civil, a la parte querellante, al ministerio fiscal y a los defensores del imputado y del civilmente
demandado, para que en ese orden aleguen sobre aqullas y formulen sus acusaciones y defensas. No
podrn leerse memoriales, excepto el presentado por el actor civil que estuviere ausente.
El actor civil limitar su alegato a los puntos concernientes a la responsabilidad civil, conforme con el
artculo 91. Su representante letrado, como el del civilmente demandado, podr efectuar la exposicin.
Si intervinieren dos (2) fiscales o dos (2) defensores del mismo imputado, todos podrn hablar
dividindose sus tareas.
Slo el ministerio fiscal, la parte querellante y el defensor del imputado podrn replicar, correspondiendo
al tercero la ltima palabra.
La rplica deber limitarse a la refutacin de los argumentos adversos que antes no hubieran sido
discutidos.
El presidente podr fijar prudencialmente un trmino para las exposiciones de las partes, teniendo en
cuenta la naturaleza de los hechos, los puntos debatidos y las pruebas recibidas.
En ltimo trmino el presidente preguntar al imputado si tiene algo que manifestar, convocar a las
partes a audiencia para la lectura de la sentencia y cerrar el debate.
CAPITULO III Acta del debate
Contenido
Art. 394. - El secretario levantar un acta del debate, bajo pena de nulidad.
El acta contendr:
1) El lugar y fecha de la audiencia con mencin de las suspensiones ordenadas.
2) El nombre y apellido de los jueces, fiscales, defensores y mandatarios.
3) Las condiciones personales del imputado y de las otras partes.
4) El nombre y apellido de los testigos, peritos e intrpretes, con mencin del juramento y la
enunciacin de los otros elementos probatorios incorporados al debate.
5) Las instancias y conclusiones del ministerio fiscal y de las otras partes.
6) Otras menciones prescriptas por la ley o las que el presidente ordenare hacer, o aquellas que
solicitaren las partes y fueren aceptadas.
7) Las firmas de los miembros del tribunal, del fiscal, defensores, mandatarios y secretario, el cual
previamente la leer a los interesados.
La falta o insuficiencia de estas enunciaciones no causa nulidad, salvo que sta sea expresamente
establecida por la ley.
Resumen, grabacin y versin taquigrfica
Art. 395. - Cuando en las causas de prueba compleja el tribunal lo estimare conveniente, el secretario
resumir al fina de cada declaracin o dictamen la parte sustancial que deba tenerse en cuenta.
Tambin podr ordenarse la grabacin o la versin taquigrfica, total o parcial, del debate.
CAPITULO IV Sentencia
Deliberacin
Art. 396. - Terminado el debate, los jueces que hayan intervenido en l pasarn inmediatamente a
deliberar en sesin secreta, a la que slo podr asistir el secretario, bajo pena de nulidad.
Reapertura del debate
Art. 397. - Si el tribunal estimare de absoluta necesidad la recepcin de nuevas pruebas o la ampliacin
de las recibidas, podr ordenar la reapertura del debate a ese fin, y la discusin quedar limitada al
examen de aqullas.
Normas para la deliberacin
Art. 398. - El tribunal resolver todas las cuestiones que hubieran sido objeto del juicio, fijndolas, en lo
posible, dentro del siguiente orden: las incidentales que hubieren sido diferidas, las relativas a la
existencia del hecho delictuoso, participacin del imputado, calificacin legal que corresponda, sancin
aplicable, restitucin, reparacin o indemnizacin ms demandas y costas.
Los jueces emitirn su voto motivado sobre cada una de ellas en forma conjunta o en el orden que
resulte de un sorteo que se har en cada caso. El tribunal dictar sentencia por mayora de votos,
valorando las pruebas recibidas y los actos del debate conforme a las reglas de la sana crtica,
hacindose mencin de las disidencias producidas.
Cuando en la votacin se emitan ms de dos opiniones sobre las sanciones que correspondan, se
aplicar el trmino medio.
Requisitos de la sentencia
Art. 399. - La sentencia contendr: la fecha y el lugar en que se dicta; la mencin del tribunal que la
pronuncia; el nombre y apellido del fiscal y de las otras partes; las condiciones personales del imputado
o los datos que sirvan para identificarlo; la enunciacin del hecho y las circunstancias que hayan sido
materia de acusacin; la exposicin sucinta de los motivos de hecho y de derecho en que se
fundamente; las disposiciones legales que se apliquen; la parte dispositiva y la firma de los jueces y del
secretario.
Pero si uno de los jueces no pudiere suscribir la sentencia por impedimento ulterior a la deliberacin,
esto se har constar y aqulla valdr sin esa firma.
Lectura de la sentencia
Art. 400. - Redactada la sentencia, cuyo original se agregar al expediente, el tribunal se constituir
nuevamente en sala de audiencias, luego de ser convocadas las partes y los defensores. El presidente
la leer, bajo pena de nulidad, ante los que comparezcan.
Si la complejidad del asunto a lo avanzado de la hora hicieran necesario diferir la redaccin de la
sentencia, en dicha oportunidad se leer tan solo su parte dispositiva, fijndose audiencia para la lectura
integral. Esta se efectuar, bajo pena de nulidad, en las condiciones previstas en el prrafo anterior y en
el plazo mximo de cinco (5) das a contar del cierre del debate.
La lectura valdr en todo caso como notificacin para los que hubieran intervenido en el debate.
Cuando se hubiere verificado la suspensin extraordinaria prevista en el artculo 365, el plazo
establecido en el prrafo anterior ser de diez (10) das y se podr extender hasta veinte (20) das
cuando la audiencia se hubiere prolongado por ms de tres meses y hasta cuarenta (40) das cuando
hubiere sido de ms de seis meses.
Sentencia y acusacin
Art. 401. - En la sentencia, el tribunal podr dar al hecho una calificacin jurdica distinta a la contenida
en el auto de remisin a juicio o en el requerimiento fiscal, aunque deba aplicar penas ms graves o
medidas de seguridad.
Si resultare del debate que el hecho es distinto del enunciado en tales actos, el tribunal dispondr la
remisin del proceso al juez competente.
Absolucin
Art. 402. - La sentencia absolutoria ordenar, cuando fuere el caso, la libertad del imputado y la
cesacin de las restricciones impuestas provisionalmente, o la aplicacin de medidas de seguridad, o la
restitucin o indemnizacin demandadas.
Condena
Art. 403. - La sentencia condenatoria fijar las penas y medidas de seguridad que correspondan y
resolver sobre el pago de las costas.
Dispondr tambin, cuando la accin civil hubiere sido ejercida, la restitucin del objeto materia del
delito, la indemnizacin del dao causado y la forma en que debern ser atendidas las respectivas
obligaciones.
Sin embargo, podr ordenarse la restitucin aunque la accin no hubiese sido intentada.
Nulidades
Art. 404. - La sentencia ser nula si:
1) El imputado no estuviere suficientemente individualizado.
2) Faltare o fuere contradictoria la fundamentacin.
3) Faltare la enunciacin de los hechos imputados.
4) Faltare o fuere incompleta en sus elementos esenciales la parte resolutiva.
5) Faltare la fecha o la firma de los jueces o del secretario.
SEMANA XVII
El juicio por accin de ejercicio privado.
Los procedimientos especiales: Hbeas Corpus, Procedimiento reparacin del dao, Querella.
Hbeas Corpus.
Desde el punto de vista constitucional:
Est tutelando una manifestacin o una modalidad de la libertad que es la libertad ambulatoria corporal,
ya que otro tipo de libertad y otro tipo de derechos son tutelados a travs de otras acciones
sumarsimas, de creacin pretoriana como es el caso del Amparo, para otro tipo de libertades, como por
ejemplo la libertad de culto, libertad comercial. En cambio ac est siendo tutelada la libertad corporal,
ambulatoria, de movimiento.
Antes de la reforma de 1994:
Se deca que el hbeas corpus tena un fundamento en la Constitucin no en forma explcito pero s en
forma subyacente en el art. 18, cuando dice que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden
escrita de autoridad competente.
Coincida toda la doctrina, en el fundamento constitucional del habeas corpus.
Desde la reforma de 1994:
Ahora tiene una consagracin expresa, a travs del artculo 43, que menciona en forma expresa el tema
del hbeas corpus, incluso mencionando las distintas clases de hbeas corpus con los que nos
podemos llegar a encontrar.
Distintos tipos de Hbeas Corpus.
A) Por actos que emanan de una autoridad pblica.
Vamos a ver que todos estos hbeas corpus, provienen de actos atentatorios o lesivos que provienen
de parte de una autoridad pblica.
A continuacin vamos a ver la clasificacin clsica que hacen los autores respecto a los distintos tipos
de hbeas corpus que encontramos tanto:
- En la ley
- Como en los Cdigos Procesales.
1) HBEAS CORPUS REPARADOR.
Es el ms clsico, y se da cuando se priva de la libertad a una persona, en forma arbitraria, en forma
ilegal, justamente para que a travs de un procedimiento sumarsimo se logre la inmediata recuperacin
del mismo.
Que es ante la restriccin de una libertad, en forma ilegal por parte de una autoridad pblica, la
interposicin del mismo, para recuperarla.
2) HBEAS CORPUS PREVENTIVO.
Es aquel que juega cuando hay una amenaza inminente y cierta que compromete la libertad fsica del
sujeto, del amparado. Una amenaza concreta, por ejemplo se libra una orden de detencin, nos
encontramos que hay una amenaza concreta de que la misma se va a cumplir, a ejecutar. O si una
autoridad pblica est buscando a una persona, y obviamente se piensa que la misma puede ser ilegal,
de all que se puede interponer.
Es decir, que no solamente se trata de amparar cuando ya est la privacin ilegal en acto, sino, tambin
en potencia.
3) HBEAS CORPUS RESTRICTIVO.
Es aquel que se da, cuando hay algn tipo de molestias sobre la libertad de la persona y de ah un tipo
de interferencia o molestia ilegal de una autoridad pblica, por ej: el seguimiento de la polica en un
patrullero, o personal policial vestidos de civil, se puede considerar que se est amenazando la libertad,
ah se interpone el hbeas corpus por lo menos para saber si est actuando en forma ilegal o no.
Siempre estamos hablando de actos ilegales, de privacin ilegal, de amenazas.
4) HBEAS CORPUS CORRECTIVO.
Aqu partimos del presupuesto, que hay una privacin legal de la libertad, sin embargo, lo que se
agrava son las formas de detencin que est sufriendo una persona, y de ah que juega el hbeas
corpus, que es muy comn en las personas que se encuentran privadas de la libertad.
5) HBEAS CORPUS POR MORA EN EL TRASLADO.
Ac juega cuando se da la extradicin a nivel interprovincial. (Ley 20711)
Es decir, que pasa si detienen a una persona hoy ac, cuando est haciendo un trmite, y le surgen en
los antecedentes un pedido de captura del juez de Salta, la ley justamente establece el procedimiento a
seguir. El juez de turno en lo penal en Rosario, tiene que notificar inmediatamente al juez penal de Salta
de esta detencin, el juez penal de Salta tiene que contestar si le interesa o no la detencin, si sigue o
no subsistente, y luego que tiene que mandar una comisin policial para que venga a buscar a esa
persona detenida y para eso hay determinados plazos que establece la ley. Si vencidos esos plazos no
viene la comisin policial, de acuerdo a la ley, se lo tiene que dejar inmediatamente en libertad a la
persona que est detenida. Y si vencidos los plazos, el juez de Rosario no lo deja en libertad, ah puede
se puede operar el hbeas corpus por mora en el traslado.
6) HBEAS CORPUS DE PRONTO DESPACHO.
Ac tenemos que ver que este hbeas corpus va a jugar contra la morosidad de una autoridad de
naturaleza administrativa.
NO DE MOROSIDAD JUDICIAL:
Porque obviamente si hay morosidad judicial, tenemos en los Cdigos Procesales la posibilidad de
interponer un pronto despacho y despus recurso de queja.
ESTO SE DARA EN EL CASO DEL INCIDENTE DE LIBERTAD CONDICIONAL: Nos encontramos
que de acuerdo al Cdigo Procesal, en la Provincia y en la Nacin se interpone a travs de un
incidente ante el juez de ejecucin penal.
Y uno de los requisitos para que opere la libertad condicional es que, amn de darse los requisitos
cuantitativos que fija el artculo 13, hay un requisito subjetivo que es el haber observado el interno, los
reglamentos carcelarios.
Y la autoridad penitenciaria es la que informa si se cumplieron o no:
Y puede ser moroso en contestar esos informes, de ah que se puede interponer este hbeas corpus de
pronto despacho, para que se expida, y el juez disponga o no la libertad condicional.
7) HBEAS CORPUS POR DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS.
A nivel constitucional, o sea modernamente, se ha incorporado este hbeas corpus en el 94, por una
situacin que se ha dado en nuestro pas y tambin por la Convencin de desaparicin forzada de
personas incorporada al texto constitucional.
B) Por actos que emanan de particulares.
Pueden o no motivar la interposicin de un hbeas corpus?
Por ejemplo: Se da el clsico supuesto de aqul que va a un Sanatorio y no lo dejan salir porque no
pag la cuenta, al no dejarlo salir hay una privacin ilegal de la libertad por parte de un particular,
entonces se puede interponer un hbeas corpus.
Hoy hay un ejemplo ms actual que sera la privacin de la libertad por la fuerza de la seguridad
privada.
Sin embargo hay posiciones a favor y posiciones en contra:
Los detractores de la procedencia de los actos contra particulares
Algunos dicen que en realidad el hbeas corpus solamente tiene que proceder pura y exclusivamente
de una autoridad pblica y que para ello tenemos que el art. 141 del Cdigo Penal, cuando habla de
privacin ilegtima de la libertad, entonces no tendra sentido establecer esta accin sumarsima de
hbeas corpus contra actos de particulares.
Los partidarios de la otra posicin:
Contestan con los mismos argumentos, es decir, en el Cdigo Penal tambin nos encontramos con la
privacin abusiva de la libertad que tiene como sujeto activo a los funcionarios pblicos y sin embargo
existe el hbeas corpus contra actos de la autoridad pblica. Y de ah se interpreta que puede llegar a
ser concretado por actos de particulares.
C) Hbeas Corpus contra actos del juez.
Despus nos encontramos con otro tipo de hbeas corpus, que si bien emana de una autoridad pblica,
tiene una calidad especial, que es cuando la autoridad pblica es un juez.
Qu pasa cuando un juez priva ilegalmente de la libertad procede el hbeas corpus?
Nos encontramos que ac las posiciones estn divididas.
Unos dicen:
Que no procede, porque si emana de un juez, tendra competencia para detener.
Otros dicen:
Que igualmente, as como el juez tiene facultad para detener, la puede utilizar arbitrariamente y tambin
motivar un hbeas corpus. Entonces podra existir el hbeas corpus contra la autoridad judicial por
actos que sean lesivos de la libertad fsica.
CDIGO PROCESAL PENAL DE SANTA FE.
Junto con el derecho a la vida, el de la libertad resulta uno de los que hacen a la esencia de la persona
humana y que no siempre fue respetado, sea porque lisa y llanamente se sostena la existencia de
diferentes tipos y categoras de individuos; o bien porque se reconoca el derecho a la libertad pero no
estaban regulados (o al menos no eran eficaces las herramientas existentes), los mecanismos que
permitan que tales derechos abandonaran su virtualidad y comenzaran a ser reales y tangibles.
En dicho marco, debe ser examinado el hbeas corpus, cuya traduccin latina puede ser la de tienes tu
cuerpo, y que histricamente tuvo como norte la proteccin de la libertad personal y la oposicin al
abuso de poder, sea cuando el mismo era ejercido arbitrariamente o a los fines de que cesaran
privaciones de libertad ilegtimas, como uno de los institutos de ms antiguo linaje.
Ms cercanas a nuestro tiempo, la mayora de las constituciones europeas lo consagran, apareciendo
tambin dentro de los instrumentos internacionales.
En nuestro ordenamiento interno, la Constitucin Nacional de 1853 no lo consagr expresamente
aunque s lo contena indirectamente en varias disposiciones, razn por la cual los constituyentes de
1994 lo introdujeron de tal manera en la ltima parte del Artculo 43: Cuando el derecho lesionado,
restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la
forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de hbeas
corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolver de
inmediato an durante la vigencia del estado de sitio.
Cabe sealar que la CSJN ha sostenido que, en principio, los recursos de hbeas corpus son extraos
a la competencia originaria del tribunal, reglada en el Artculo 117 de la C.N.; sin embargo tambin ha
dicho la accin de hbeas corpus exige el agotamiento de las diligencias necesarias para hacer
efectiva su finalidad, que no puede ser otra que la cesacin del acto lesivo. Si bien el alcance que deba
tener en cada caso la investigacin conduce a cuestin en principio ajena a la instancia extraordinaria,
corresponde que la Corte intervenga para resguardar la vigencia del instituto cuando la adopcin de un
criterio determinado puede llegar a frustrar su esencia
Artculo 370. Procedencia.
Corresponder la denuncia de hbeas corpus ante un acto u omisin de autoridad pblica que
arbitrariamente y en violacin de normas constitucionales implique:
1) Una limitacin o amenaza actual de la libertad ambulatoria, sin orden escrita de autoridad
competente;
2) El mantenimiento manifiestamente ilegtimo de una privacin de la libertad inicialmente
dispuesta por orden escrita de autoridad competente;
3) Una agravacin ilegtima de las formas y condiciones en que se cumple la privacin de la
libertad, sin perjuicio de las facultades propias del juez del proceso si lo hubiera.
Comentario:
El artculo regula el mbito en donde resulta aplicable el instituto del hbeas corpus, sindolo respecto
de situaciones lesivas, activas u omisivas, provenientes de cualquier autoridad pblica, cuyo
comportamiento resulte carente de racionalidad (arbitrario) y violatorio de normas y derechos contenidas
en la Constitucin Nacional, y que particularmente implique las siguientes afectaciones:
INC. 1 Una limitacin o amenaza actual de la libertad ambulatoria, sin orden escrita de
autoridad competente; este tipo de hbeas corpus alude a dos tiempos cronolgicos distintos:
uno presente y que resulta de la limitacin que ya sufre una persona en su libertad ambulatoria y
otro futuro, consistente en la inminencia de ataque a dicha esfera subjetiva de libertad, en ambos
casos no existiendo orden escrita de autoridad competente, aspecto negativo del que aflora
ntidamente el desajuste constitucional (artculo 18 C.N.) de la situacin lesiva contemplada en
este inciso.
Cabe destacar la clasificacin del instituto efectuada por la doctrina, donde se hallan las siguientes
clases de hbeas corpus:
1) REPARADOR: atacando una lesin ya consumada, o
En este sentido, cabe sealar que existe un criterio jurisprudencial restrictivo en lo que se refiere a la
utilizacin del instituto del hbeas corpus cuando provino de una actividad jurisdiccional, sealando
sobre ello la C.S.J.N. que esta va no procede si la privacin de libertad se origin en una causa
seguida ante un juez competente; que, en principio el hbeas corpus y las demandas de amparo no
autorizan a sustituir a los jueces propios de la causa en las decisiones que les incumban, respecto de
las cuales, en caso de existir agravio constitucional, cabe la interposicin de los recursos de ley y,
asimismo, que este proceso no est para reemplazar las instituciones procesales vigentes.
Supuestos de hbeas corpus derivados de actividad jurisdiccional morosa o deficiente:
El anterior digesto santafesino en su original redaccin admita el hbeas corpus contra actos
jurisdiccionales de modo expreso y como recurso, ya que estableca que el mismo deba interponerse
ante el tribunal superior en grado, respecto del rgano jurisdiccional que emiti el acto atacado.
Sin embargo, luego de la reforma introducida por ley 8774, se elimin dicha disposicin del
ordenamiento.
Respecto del texto primigenio fue calificado como francamente original el dispositivo en cuestin,
sealando que pese a inspirarse en el proyecto de Clari Olmedo y en el art. 416 del Cdigo de Bs. As.,
tiene ribetes propios en el Cdigo de Santa Fe, la va de hbeas corpus contra esas acciones u
omisiones (restrictivas al derecho de libertad), slo se da cuando la impugnacin ordinaria es
improcedente o cuando su reglamentacin convertira en ilusoria la garanta de la libertad, lo cual puede
ocurrir sobre todo en materia de omisiones Creus observ que el Cdigo Bonaerense limit la
procedencia del hbeas corpus a medidas arbitrarias de jueces de primera instancia, restriccin que no
se da en el Cdigo de Santa Fe, en el cual tambin sera atacable por el medio extraordinario del
hbeas corpus, toda vulneracin de la libertad, concretada o amenazada, por la actividad o inactividad
de los tribunales de alzada, en cuyo caso el tribunal competente sera la Corte Suprema.
Por su parte, del nuevo ordenamiento santafesino se desprenden supuestos en que puede acudirse al
instituto del hbeas corpus, resultando algunos consagrados de modo expreso y otros tcitamente:
El art. 223 in fine, expresamente establece que la denuncia de hbeas corpus podr ser
planteado por la defensa del imputado que estuviere detenido, cuando el fiscal, luego de
producida la audiencia imputativa, no ordenara la libertad del mismo, ni requiriera al juez de la
I.P.P. la audiencia para resolver el pedido de prisin preventiva, petitorio que debe formular
inmediatamente.
Cuando no se concediere la libertad despus de transcurrido el plazo legal (24 hs.) posterior a la
interposicin del pedido de pronto despacho por parte del imputado detenido, previo a verificar si
se cumplimentaron las condiciones que debieron preceder a dicho petitorio.
Por vencimiento del plazo mximo de prisin ordinario de prisin preventiva (2 aos), sin pedido
de prrroga del fiscal o cuando dicha solicitud sea rechazada o vencido el trmino mximo de 3
aos y no obstante ello, la libertad no se concediere por los rganos jurisdiccionales
intervinientes.
Cualquier otro supuesto en que el mantenimiento de la privacin de libertad resulte
manifiestamente ilegtimo, tales como la prolongacin de la misma despus de un archivo fiscal,
archivo jurisdiccional, sobreseimiento, absolucin, o pena compurgable y siempre que el
imputado no estuviere a disposicin de otra autoridad competente.
INC. 3 Una agravacin ilegtima de las formas y condiciones en que se cumple la privacin de
la libertad, sin perjuicio de las facultades propias del Juez del proceso si lo hubiera.; el precepto
alude al hbeas corpus correctivo, sealando la doctrina respecto del mismo que del texto legal
surge la intencin del legislador de poner coto al trato inapropiado, a veces infrahumano, del
individuo detenido se compadece con el criterio sostenido por la Corte Suprema en tal sentido,
cuando ha dicho que el ingreso a prisin en calidad de condenado no despoja al hombre de la
proteccin de las leyes, y en primer lugar, de la C.N.
De lo expuesto se puede inferir, que en un caso donde no se conozca o no exista precisin respecto del
lugar en donde se produce la actividad u omisin lesiva, la competencia se extender a toda la
geografa provincial.
Artculo 373. Denuncia.
La denuncia podr ser deducida en forma verbal, escrita o telegrfica, en cualquier da y hora, y deber
contener:
1) nombre y domicilio real del denunciante;
2) nombre, domicilio real y dems datos personales conocidos de la persona en cuyo favor se denuncia;
3) autoridad de quien emana el acto que se afirma como lesivo;
4) causa o pretexto del acto que se afirma como lesivo en la medida del conocimiento del denunciante;
5) expresar adems en qu consiste la ilegitimidad del acto.
Si el denunciante ignorara alguno de los requisitos contenidos en los nmeros 2), 3) y 4), proporcionar
los datos que mejor condujeran a su averiguacin.
Comentario:
El precepto establece el contenido que debe reunir la denuncia de hbeas corpus, la que puede ser
formulada en cualquier momento y de modo verbal, escrito o telegrfico.
INC. 1: si bien la ausencia de identificacin por parte del denunciante no impide que igualmente
se le d curso al hbeas corpus, cierto es que el requisito de la individualizacin deber ser
requerido por el rgano jurisdiccional receptor, vinculndose ello con la eventual carga de costas
que pueda recaer sobre el peticionante, en caso de que sea rechazada la instancia.
INC. 2: el requisito de la individualizacin hace a la efectiva operatividad del instituto, resultando
ello a veces fcilmente superable cuando el hbeas corpus sea correctivo o morigerador, ya que
la localizacin del afectado posiblemente resulte factible, mientras que si la denuncia la formula
un tercero y resulta preventivo, la escasa o nula identificacin del presunto afectado tornar poco
fructfera la va intentada.
INC.3: debern brindarse todos los datos posibles que permitan identificar a la Autoridad del que
se trate, pudiendo tambin mencionarse el lugar donde se presume que va a concretarse la
privacin de libertad, si es que la misma ya no se encuentra restringida.
INC. 4: el motivo por el cual se orden llev a cabo el acto lesivo, es un dato importante que
orientar al rgano jurisdiccional receptor de la denuncia de hbeas corpus.
INC. 5: deber explicarse de modo claro y sencillo, los motivos por los cuales estimativamente
tornan ilegtimo al acto, ya que existen antecedentes jurisprudenciales que han negado el
carcter de hbeas corpus a escritos que no contenan tal previsin.
Artculo 374. Deber de recepcin del juez e intervencin del fiscal.
El Juez ante quien se formulara la denuncia deber recibirla y darle trmite de inmediato.
Presentada la denuncia se notificar al Ministerio Pblico Fiscal, quien ser parte necesaria en el
procedimiento.
Comentario:
El precepto comienza a regular el trmite sumarsimo que debe adoptarse para sustanciar la denuncia
de hbeas corpus, resultando todo ello tributario de los principios de concentracin, simplicidad,
inmediatez y celeridad.
En tal sentido, el juez ante quien se introduzca la instancia, deber recepcionarla y darle curso de
inmediato, lo cual demuestra claramente la nota de urgencia que aflora de la dinmica del proceso.
La segunda mitad del artculo, establece la participacin necesaria del M.P.F., al que deber notificarse
luego de que fuera recibida la denuncia. Dicha intervencin resulta compatible con el rol designado a
dicho ministerio: control de la legalidad.
Artculo 375. Desestimacin e incompetencia.
El Juez rechazar la denuncia que no fuera procedente en virtud del artculo 370, si se declarara
incompetente remitir las actuaciones al Tribunal que considere competente.
La resolucin ser apelable.
El Juez no podr rechazar la denuncia por defectos formales, proveyendo de inmediato las medidas
necesarias para su subsanacin, sin perjuicio de las sanciones que correspondan.
Comentario:
El precepto establece 2 excepciones al imperativo funcional de pronto trmite por parte del rgano
jurisdiccional receptor de la denuncia de hbeas corpus:
1- Rechazo de la denuncia de hbeas corpus por improcedencia: puede suceder cuando el
magistrado considere que la hiptesis planteada en la participacin de conocimiento no resulta
encuadrable en ninguna de las alternativas reguladas en el artculo 370. Cuando as sucediera,
el juez podr disponer el rechazo in limine de la va intentada.
En lo que refiere a la oportunidad para ejercer la facultad desestimatoria liminar, se sostiene que slo
puede rechazarse por improcedente la denuncia de hbeas corpus en el momento establecido en la
norma bajo comentario, ya que cuando se hubiere dado curso a la misma, corresponde que el
procedimiento contine hasta su regular eplogo.
2- Declaracin de incompetencia: la regla jurisdiccional permite que la denuncia de hbeas corpus
pueda ser presentada ante cualquier juez letrado; slo admite como limitacin la pauta de
territorialidad, correspondindole entender a un magistrado del lugar donde se produjo o va a
producir el acto u omisin lesivos.
Cuando esto ocurriere, el juez deber as declararlo por auto y remitir de inmediato las actuaciones al
tribunal que considere competente, sin perjuicio de despachar las medidas urgentes.
El segundo prrafo establece la apelabilidad de la decisin jurisdiccional de rechazo o declinatoria de
competencia, de lo cual tambin se desprende el formato de auto que debe revestir la misma y la
necesidad de debida fundamentacin. Los legitimados para recurrir resultan lgicamente el denunciante
y tambin el fiscal, conforme su rol de contralor de la legalidad del proceso y de la observancia de las
reglas de competencia.
La parte final del artculo impone la improcedencia del rechazo de la denuncia de hbeas corpus,
cuando la misma adolezca de defectos formales, debiendo incluso arbitrar las medidas que resulten
pertinentes para su subsanacin.
Artculo 376. Auto de hbeas corpus.
Cuando se tratara de la privacin de la libertad de una persona, formulada la denuncia el Juez
ordenar inmediatamente o en un plazo que no exceder de diez horas, que la autoridad requerida,
presente ante l al detenido.
Solicitar adems un informe circunstanciado del motivo que funda la medida, la forma y condiciones
que se cumple, si ha obrado por orden escrita de autoridad competente, caso en el cual deber
acompaarla, y si el detenido hubiera sido puesto a disposicin de otra autoridad: a quin, por qu
causa, y en qu oportunidad se efectu la transferencia. Este informe podr efectuarse verbalmente en
oportunidad de la audiencia donde se presenta al detenido, dejando constancia en acta.
Cuando se tratara de amenaza actual de privacin de libertad de una persona, el Juez ordenar que la
autoridad requerida presente el informe a que se refiere el prrafo anterior.
Si se ignorara la autoridad que detenta la persona privada de su libertad o de la cual emana el acto
lesivo que sirve de base a la denuncia, el Juez librar la orden a los superiores jerrquicos de la
dependencia que se indique.
La orden se emitir por escrito con expresin de fecha y hora salvo que el Juez considerara necesario
constituirse personalmente en el lugar donde se encuentre el detenido, en tal caso podr emitirla
oralmente, pero dejar constancia en acta.
Cuando se tratara del mantenimiento manifiestamente ilegtimo de una privacin de la libertad
inicialmente dispuesta por orden escrita de autoridad competente, se requerir informacin sobre el
tiempo de detencin y de toda otra circunstancia til para el esclarecimiento de la causal invocada.
Comentario:
a) Conocimiento personal del detenido: se le ordenar a la autoridad encargada de custodiar al
privado de libertad para que presente al mismo, en un lapso no superior a las 10 hs. Dicho
conocimiento de visu resulta una obligacin del magistrado.
b) Pedido de informe a la autoridad bajo la cual se cumple la detencin: adems del comparendo
del detenido, se le solicitar a la autoridad requerida un informe, lo cual deber constar en acta,
cuando se lo haga comparecer ante el juez.
c) Informe requerido a la Superioridad jerrquica: dicho informe est previsto para casos en que no
se conociera la Autoridad bajo la cual se encuentre la persona privada de libertad.
d) Forma del auto de hbeas corpus: * por escrito (la misma deber precisar da y hora en que es
expedida y recepcionada, e implicar para la Autoridad requerida la citacin para la audiencia
oral), * oralmente (puede ocurrir cuando el juez estime necesario constituirse personalmente en
el lugar donde est ocurriendo la detencin debiendo dejarse constancia en acta.)
e) Informe de la autoridad que hubiere ordenado inicialmente la privacin de libertad: tiene lugar
cuando se invoque una prolongacin manifiestamente ilegtima de una privacin de libertad
dispuesta originariamente por orden de autoridad competente.
Artculo 377. Audiencia y resolucin.
La orden implicar para la autoridad requerida citacin a la audiencia oral donde se dar lectura a la
denuncia y al informe. Luego, se interrogar al amparado y se proveer, en su caso, a los exmenes
que correspondan, concedindose la palabra a la autoridad requerida y al amparado, personalmente o
por intermedio de su defensor.
En el procedimiento de hbeas corpus no ser admitida ninguna recusacin, pero si el Juez se
considerara comprendido en una causal de excusacin, as lo declarar, mandando cumplir la audiencia
ante el Juez que corresponda.
Si se estimara necesaria la realizacin de diligencias probatorias, el Juez las incorporar en el mismo
acto u ordenar que se produzcan a la mayor brevedad posible.
Finalizada la recepcin de la prueba, se oir a los intervinientes y se dictar inmediata resolucin,
procedindose a su lectura completa.
Podr prescindirse de la audiencia cuando esta resultara innecesaria para el acogimiento de la
denuncia.
Comentario:
El precepto regula la denominada audiencia de vista de causa, en la cual la autoridad que
oportunamente y segn lo dispuesto en el artculo precedente, fue requerida para que en su caso
presente al detenido ante el magistrado y/o suministre el respectivo informe y tambin fuera citada en
dicha oportunidad a la audiencia oral.
Intervinientes en la audiencia: convocada la autoridad a la audiencia deber concurrir a la misma, al
igual que el amparado y el fiscal, cuya participacin es necesaria. El que tambin podr asistir, aunque
su presencia no resulta obligatoria, es el promotor de la instancia, cuando el denunciante no hubiere
sido el propio amparado.
Respecto del defensor, si bien el mismo es mencionado, su presencia no se encuentra expresamente
prevista en la regulacin local del hbeas corpus.
Obligatoriedad de la audiencia: la misma debe ser necesariamente convocada por el rgano
jurisdiccional ante el cual se formulara la denuncia de hbeas corpus, salvo que el magistrado
considerara que por lo invocado o por los elementos incorporados, haya evidencia suficiente como para
acceder a la instancia, supuesto en que podr prescindirse de la referida audiencia.
Trmite de la audiencia: la sustanciacin de la misma resulta anloga a la prevista para el juicio comn,
aplicndose iguales criterios y directrices, en cuanto se trata de un juicio netamente adversarial y oral,
aunque por la materia objeto de debate se produce una mayor concentracin de actos.
La nota de publicidad tambin se encuentra presente en el trmite, por lo que a la audiencia podrn
asistir terceras personas.
Requisitos y contenido de la audiencia: terminada la audiencia el juez dictar inmediatamente la
decisin, que deber contener: da y hora de su emisin; mencin del acto denunciado como lesivo, de
la autoridad que emiti y de la persona que lo sufre; motivacin de la decisin; la parte resolutiva que
deber versar sobre el rechazo de la denuncia o su acogimiento, caso en el cual se ordenar la
inmediata libertad del detenido o la cesacin del acto lesivo; costas y sanciones; firma del juez.
Artculo 378. Sanciones y costas.
El Juez podr imponer hasta treinta das multa o arresto hasta diez das al funcionario responsable de
dilaciones o entorpecimiento en el trmite o al culpable del acto lesivo, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que le corresponda. Las costas podrn imponerse al funcionario responsable de
dicho acto y en caso de ser rechazado el hbeas corpus, sern a cargo del peticionario.
Comentario:
El precepto establece un rgimen de sanciones aplicables facultativamente al funcionario que hubiere
sido considerado responsable, por parte del tribunal que hubiere intervenido en el hbeas corpus.
Artculo 379. Recurso.
Podr interponerse recurso de apelacin contra la decisin del Juez que acoja o rechace la denuncia
de hbeas corpus.
Comentario:
El precepto establece un rgimen recursivo amplio, permitiendo la va de la apelacin en cualquiera de
los supuestos. Dicha amplitud resulta coherente con la bilateralidad inherente a todo proceso
adversarial, tanto en la sustanciacin del debate como en la posibilidad de recurrir el pronunciamiento
dictado.
QUERELLA.
Artculo 347. Derecho de querella.
Toda persona con capacidad civil que se pretenda ofendida por un delito de accin privada tendr
derecho a presentar querella ante el Tribunal de Juicio.
Igual derecho tendr el representante legal del incapaz, por los delitos cometidos en perjuicio de ste.
En todos los casos el querellante deber actuar con patrocinio letrado salvo que l o su representante
fueran abogados.
Comentario:
El precepto regula la legitimacin activa del instituto, estableciendo que el derecho de querella puede
ser ejercido por el ofendido por un delito de accin privada.
El carcter sealado lo posee el portador del bien jurdico lesionado por la prohibicin o mandato legal;
es decir, el titular del inters de tal ndole que la conducta penalmente investigable ofende. De todos
modos cabe sealar, que el ofendido no es quien sufre un dao cualquiera a raz del delito, sino, tan
slo, quien porta en el contexto concreto el bien jurdico protegido por la norma penal de prohibicin o
de mandato presuntamente infringida, por tanto el bien jurdico daado o puesto en peligro, situacin
que muchas veces se ha descrito con la frmula adjetiva: directamente perjudicado por el delito.
La capacidad civil a la que alude la norma es la capacidad procesal para estar en juicio.
Respecto de la legitimacin activa vinculada concretamente a la calumnia e injuria, la ley penal faculta la
accin al cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes, cuando la ofensa ocurri en vida del titular del
bien jurdico protegido.
El ltimo prrafo del artculo impone el patrocinio letrado, salvo que el propio ofendido o su
representante posean ttulo de abogados, explicndose dicho recaudo en virtud de las particulares
caractersticas del juicio de querella, que necesariamente requiere para quien lo ejerza determinados
conocimientos tcnicos.
Artculo 348. Unidad de representacin.
Cuando los querellantes fueran varios, debern actuar bajo una sola representacin si acumularan sus
pretensiones en un mismo juicio.
Comentario:
El precepto impone la unificacin de personera cuando todas las querellas se acumularan en un mismo
juicio. El fundamento de este imperativo legal radica en evitar dispendios jurisdiccionales si se
permitieran tramitaciones paralelas respecto de la misma cuestin, lo cual no slo genera actividad
dispendiosa sino que puede derivar en pronunciamientos contradictorios.
Si bien la ley omite mencin expresa, cabe sealar que la representacin puede recaer en uno o todos
los letrados intervinientes. Cuando no hubiere acuerdo al respecto, el rgano jurisdiccional interviniente
de oficio, podr ordenar la unificacin.
Artculo 349. Acumulacin de pretensiones.
Cuando se tratara de calumnias o injurias recprocas proceder la acumulacin de las pretensiones en
un solo juicio.
Nunca se acumularn con las pretensiones que nacieran de delitos de accin pblica.
Comentario:
El precepto establece la obligacin de acumular pretensiones cuando se entablen querellas por
calumnias o injurias recprocas, lo cual apunta a la concentracin, practicidad, seguridad jurdica, etc.
En orden a la parte final de la norma, la misma contiene la regla de inviabilidad de la acumulacin de
pretensiones por hechos que originen acciones de distinta naturaleza, lo cual resulta lgico, atento la
diferente estructura y principios que gobiernan cada una de ellas, tales como la necesidad de una
investigacin penal preparatoria para la primera de ellas y la ausencia o acotamiento de tal etapa para
la segunda.
d) La calificacin legal del mismo; el querellante deber subsumir en el tipo penal que capta la
conducta descripta y asignada al querellado. La omisin de tal requisito implica la invalidez de la
instancia, correspondiendo su rechazo.
e) Las pruebas que se ofrezcan, acompandose la nmina de los testigos con indicacin del nombre,
apellido, profesin, domicilio y hechos sobre los que debern ser examinados; los puntos a evacuar por
los peritos y documentos que obren en su poder; cuando la querella versara sobre calumnias o injurias,
el documento que a criterio del accionante las contenga, si fuera posible presentarlo; resulta decisivo
para la suerte de la pretensin introducida por el actor penal, que el mismo ofrezca toda la prueba que
la sustente, siendo sta la nica oportunidad para hacerlo, ya que la investigacin preliminar se limita
solamente a la individualizacin del querellado y la obtencin de documentos utilizables en el juicio y
que el querellante no tuviere en su poder.
f) La firma del querellante, cuando se presentara personalmente, o si no supiera firmar, la de otra
persona a su ruego, quien deber hacerlo ante el secretario; la suscripcin de la querella debe estar
debidamente certificada o bien debe ser inserta la misma por el querellante enfrente del personal judicial
autorizado a tales efectos.
Aprovechabilidad subsidiaria del escrito de querella: dicha caracterstica surge del ltimo prrafo de la
norma, que establece la supervivencia del escrito de querella, en caso de que de su contenido surja la
presunta comisin de delitos de accin pblica. Ante tal supuesto, el rgano jurisdiccional interviniente
deber remitir copia al fiscal competente, a los fines que pudieren corresponder.
Artculo 351. Desestimiento expreso.
El querellante podr desistir en cualquier estado del juicio, sin perjuicio de su responsabilidad por sus
actos anteriores.
Comentario:
En orden al desistimiento previsto, cabe sealar que una de las tantas derivaciones del carcter
dispositivo inherente al procedimiento de querella, adems de permitir al actor penal la divisibilidad de la
accin penal, la que puede direccionar hacia todos o algunos de los eventuales querellados y en orden
al mismo hecho, resulta la posibilidad de renunciar a la pretensin penal en el momento que quiera,
facultad que puede ejercer hasta que adquiera firmeza la condena que hubiere sido dictada.
Cuando la renuncia se produjere de modo expreso durante el curso de un proceso ya iniciado, lo que se
extingue no es la pena sino la accin penal. En el mbito civil, iguales efectos produce la renuncia a la
accin civil para la reparacin del dao o cualquier convenio sobre su pago.
La parte final del artculo establece que tal renuncia no exime al querellante por sus actos anteriores.
Artculo 352. Desistimiento tcito.
Se tendr por desistida la accin privada:
1) cuando el procedimiento se paralizara durante un mes y el querellante no lo instara dentro del tercer
da de notificado del decreto por el cual se lo intima a impulsarlo;
2) cuando el querellante o su mandatario no concurrieran a la audiencia de conciliacin o del debate sin
justa causa, la que deber ser acreditada antes de su iniciacin o en las horas hbiles del da siguiente;
3) cuando muerto o incapacitado el querellante, no compareciera ninguno de sus herederos o
representantes legales a proseguir la accin, despus de tres meses de ocurrida la muerte o
incapacidad.
Comentario:
El precepto regula el desistimiento presunto, tambin conocido como abandono de la querella, de la
accin penal por parte del querellante, ante determinadas conductas negativas de su parte.
Las causales que habilitan a tener por desistida tcitamente a la querella deben ser interpretadas
restrictivamente, conforme a la regla valorativa vinculada a toda disposicin legal que limite el ejercicio
de un derecho conferido a un sujeto procesal.
a) INC. 1 Cuando el procedimiento se paraliza durante 1 mes y el querellante no lo instara dentro
del tercer da de notificado del decreto por el cual se lo intima a impulsarlo: esta hiptesis
requiere que la parte querellada inste el trmite y notifique debidamente el decreto ordenatorio.
b) INC. 2 Cuando el querellante o su mandatario no concurrieran a la audiencia de conciliacin o
del debate sin justa causa, la que deber ser acreditada antes de su iniciacin o en las horas
hbiles del da siguiente: la justa causa podr referirse a un impedimento fsico; la ausencia o
insuficiencia de notificacin para asistir a la audiencia o cualquier otro motivo que haya
imposibilitado el cumplimiento del acto. La carga probatoria incumbe al querellante.
c) INC. 3 Cuando muerto o incapacitado el querellante, no compareciera ninguno de sus herederos
o representantes legales a proseguir la accin, despus de 3 meses de ocurrida la muerte o
incapacidad: el ltimo supuesto alude a la no prosecucin del trmite, por parte de ninguno de
los herederos o representantes legales del querellante, dentro de los 90 das posteriores a que el
mismo hubiere fallecido o hubiera quedado incapacitado.
Artculo 353. Efectos del desistimiento.
Cuando el Tribunal declarara extinguida la pretensin penal por desistimiento expreso del querellante,
se dictar el sobreseimiento del querellado y se le impondrn las costas, salvo acuerdo de partes al
respecto. Cuando el desistimiento fuera tcito, el Tribunal dispondr el archivo de las actuaciones, con
costas a cargo del querellante.
Comentario:
El precepto regula las consecuencias del abandono de la querella, previendo el sobreseimiento (en caso
de que aqul fuera expreso) y el archivo (cuando fuera tcitamente).
Producido el desistimiento expreso del querellante, debe dictarse el sobreseimiento. Por su parte, a la
hora de decidir el modo de resolver los supuestos de desistimiento tcito en el juicio por delito de accin
privada, se adopta el criterio segn el cual corresponde dictar un archivo.
Respecto de las costas, el ltimo prrafo establece que en el caso del desistimiento expreso del
querellante, se dictar el sobreseimiento del querellado y se le impondrn las costas, salvo acuerdo de
partes al respecto, mientras que en el caso de desistimiento tcito, se dictar archivo con costas a cargo
del querellante.
Artculo 354. Tribunal interviniente.
Durante el procedimiento previo a la apertura del juicio y en el debate, intervendrn distintos jueces.
Comentario:
El precepto establece que el juez que deba intervenir en la etapa del juicio no puede conocer de
antemano los elementos probatorios que se ventilarn en el mismo y con la regla que impide la mltiple
intervencin de un mismo magistrado en diferentes estadios del proceso.
Como se puede apreciar, la norma bajo comentario resulta de vital importancia en el nuevo
ordenamiento, en cuanto establece para los juicios ordinarios la intervencin de dos mbitos
jurisdiccionales diferentes: durante la I.P.P., interviene el juez de la I.P.P., mientras que el plenario se
lleva adelante ante el tribunal de juicio uni o pluripersonal. Dicha divisin jurisdiccional, hace al debido
proceso constitucionalmente consagrado, evitando la intervencin de magistrados que participaron en
etapas anteriores y recepta la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin a travs de los
precedentes Llerena, Fraticcelli, etc.
Artculo 355. Investigacin preliminar.
Cuando el querellante ignorara el nombre, apellido o domicilio del autor del hecho, o debieran
agregarse al procedimiento documentos que no estuvieran en su poder, podr solicitar al Tribunal las
medidas de investigacin preliminar para individualizar al querellado o conseguir la documentacin.
Comentario:
Regula un limitado y acotado perodo de investigacin preliminar, que tiene por finalidad completar los
datos faltantes en el escrito de querella, tendientes a individualizar y permitir la localizacin del
querellado.
Respecto de la naturaleza de la investigacin preliminar, la doctrina ha sealado que este
procedimiento no tiene el alcance de la I.P.P., sino el de una mera informacin sumaria.
Artculo 356. Audiencia de conciliacin.
Presentada la querella, se convocar a las partes a una audiencia de conciliacin, remitiendo al
querellado una copia de aquella. A la audiencia debern asistir los defensores. Cuando no concurriera
el querellado, se declarar la apertura del juicio.
Comentario:
Establece la obligacin del juez ante quien se present la querella, de convocar a las partes a una
audiencia a los fines conciliatorios.
El artculo establece los recaudos que deben cumplirse para el trmite de conciliacin, debiendo
acompaar a la notificacin copia de la querella y de la documentacin respectiva que fuera presentada
por el actor penal, imponindose la obligacin de asistencia de los letrados representantes de las
partes.
Cabe sealar las consecuencias que origina la ausencia de las partes a la audiencia conciliatoria. Si el
que faltare es el querellante, opera la causal de desistimiento tcito; en caso de que falte el querellado,
el juez deber hacerlo constar de tal modo en el acta y disponer en la misma la apertura del juicio.
Artculo 357. Conciliacin y retractacin.
Cuando las partes se conciliaran en la audiencia o en cualquier estado del juicio, se dictar
sobreseimiento y las costas sern en el orden causado, salvo acuerdo de partes al respecto. Si el
querellado se retractara en la audiencia o en la apertura del juicio, se le dictar sobreseimiento y las
costas quedarn a su cargo.
Comentario:
Conciliacin: acuerdo a que arriban dos partes enfrentadas sobre una cuestin que resultaba
controvertida, para evitar un pleito o desistir del ya iniciado. Puede suceder esto en un juicio de
querella, en la misma audiencia para la cual fueron convocadas o durante cualquier estado del
juicio, pudiendo ocurrir hasta que adquiera firmeza la sentencia que al respecto se dicte. Las
consecuencias que genera la conciliacin en materia de costas consiste en que cada una de las
partes afronta las que hubiere causado.
Retractacin del querellado: revocar expresamente lo que se ha dicho; se prev la retractacin para
casos de calumnias e injurias, sealando la doctrina que la retractacin no es una pena, sino que es
una forma de evitar sta, ya que se trata de una excusa absolutoria que se fundamenta en el
arrepentimiento del autor que busca reparar el delito. La misma puede ser vlidamente efectuada
durante la audiencia de conciliacin o en la primera audiencia del juicio. En caso de suceder ello, el
querellado deber ser sobresedo y afrontara las costas que hubiere generado el juicio.
Artculo 358. Medidas de coercin.
El querellante podr solicitar, antes de la apertura del juicio, medidas de coercin personal o real contra
el querellado, las que procedern conforme a las disposiciones de este Cdigo.
Comentario:
La norma bajo comentario habilita al querellante a solicitar, desde la presentacin de la querella, y hasta
la apertura del juicio, las medidas coercitivas que estime necesarias y que al respecto se encuentran
previstas.
Se desprende la excepcionalidad de la prisin preventiva en este tipo de procesos, en virtud de que la
misma procede no slo cuando existan elementos que vinculan al querellado con los hechos que se le
endilgan, sino tambin cuando se estime que la pena que razonablemente pudiera corresponder en
caso de condena sea de ejecucin efectiva.
Artculo 359. Citacin a juicio.
Si el querellado no concurriera a la audiencia de conciliacin o no se produjera sta o la retractacin,
ser citado para que comparezca a juicio en el da y hora que se fije para el comienzo del debate.
Comentario:
El precepto regula las posibilidades que pueden suscitarse luego de que el querellado sea convocado a
la audiencia de conciliacin.
1) El querellado no concurre a la audiencia: si bien no existe disposicin expresa, en caso de que
justifique su inasistencia, la audiencia podr ser convocada nuevamente.
2) Habiendo concurrido a la audiencia, no se produce la conciliacin entre las partes: verificado el
no acuerdo, el trmite prosigue automticamente.
3) No hubiere retractacin por parte del querellado: tal alternativa puede suceder solo en el caso de
calumnias e injurias y debe ser suficientemente explcita para ser considerada tal.
4) La retractacin formulada por el querellado es rechazada por el querellante: la retractacin
puede ser rechazada por el querellante y no obstante ello ser considerada admisible por el