Introduccin

al derecho mercantil
Table of Contents
CAPTULO I

I. EL DERECHO Y SUS RAMAS

1. EL CONCEPTO DE DERECHO
2. LAS RAMAS DEL DERECHO
II. EL ORDENAMIENTO JURDICO
1. CONSIDERACIONES GENERALES
2. ORDEN DE PRELACIN DE LAS NORMAS
3. ORDEN JERRQUICO DE LAS DISPOSICIONES LEGALES
4. LEGISLACIN ESTATAL Y AUTONMICA
5. LEGISLACIN NACIONAL Y DERECHO COMUNITARIO
III. LA NORMA JURDICA
1. CARACTERES
2. INTERPRETACIN
3. VIGENCIA
4. EFICACIA
5. NORMAS IMPERATIVAS Y DISPOSITIVAS

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CAPTULO II LA PERSONA

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I. LAS PERSONAS FSICAS

1. CAPACIDAD JURDICA
2. CAPACIDAD DE OBRAR
3. LA MAYOR EDAD
4. LA MENOR EDAD
5. LA INCAPACITACIN
II. LAS PERSONAS JURDICAS
1. CONCEPTO Y SIGNIFICADO
2. CLASES
III. LA REPRESENTACIN
1. CONCEPTO
2. CLASES
3. EL PODER DE REPRESENTACIN
4. FORMAS DE ACTUACIN DEL REPRESENTANTE
5. ACTUACIN DEL FALSO REPRESENTANTE

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CAPTULO III LA OBLIGACIN

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I. CONCEPTOS Y ELEMENTOS
1. CONCEPTO
2. ELEMENTOS
II. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
1. LOS CONTRATOS
2. LA LEY
3. LOS ACTOS U OMISIONES EN LOS QUE INTERVENGA CUALQUIER GNERO DE CULPA O NEGLIGENCIA
4. LOS DELITOS Y FALTAS
5. CONCLUSIN
III. CLASES
1. OBLIGACIONES ESPECFICAS Y GENRICAS
2. OBLIGACIONES PURAS, CONDICIONALES Y A PLAZO
3. OBLIGACIONES MANCOMUNADAS Y SOLIDARIAS
IV. CUMPLIMENTO O PAGO
V. INCUMPLIMIENTO

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1. SUPUESTOS
2. CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO
3. LA RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS
VI. MODIFICACIN Y TRANSMISIN DE LA RELACIN OBLIGATORIA
1. CESIN DE DEUDAS
2. CESIN DE CRDITOS
3. CESIN DE CONTRATOS
VII. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
1. CONFUSIN
2. COMPENSACIN
3. CONDONACIN
4. PRDIDA DE LA COSA DEBIDA O IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA DE LA PRESTACIN
5. NOVACIN
6. PRESCRIPCIN

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CAPTULO IV EL CONTRATO

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I. CONCEPTO Y ELEMENTOS
1. CONCEPTO
2. ELEMENTOS
3. FORMA DEL CONTRATO
II. FORMACIN
1. PERFECCIN DEL CONTRATO
2. PERFECCIN DEL CONTRATO ENTRE PERSONAS DISTANTES
III. EFICACIA
IV. CLASES
1. CONTRATOS CONSENSUALES, FORMALES Y REALES
2. CONTRATOS DE EJECUCIN INSTANTNEA O DURADEROS
3. CONTRATOS CIVILES O MERCANTILES
V. INCUMPLIMIENTO
VI. EXTINCIN
VII. LA CONTRATACIN MODERNA
1. CONSIDERACIONES GENERALES
2. LOS CONTRATOS DE ADHESIN
VIII. EL COMERCIO ELECTRNICO
1. CONTRATACIN ELECTRNICA
2. LA FIRMA ELECTRNICA

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CAPTULO V MEDIOS PARA REALIZAR LOS PAGOS

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I. INTRODUCCIN
II. LA LETRA DE CAMBIO
1. MODELO OFICIAL
2. CONCEPTO Y ELEMENTOS PERSONALES
3. REQUISITOS
4. FUNCIN ECONMICA
5. DECLARACIONES CAMBIARIAS
6. CREACIN Y ACEPTACIN DE LA LETRA
7. EL ENDOSO DE LA LETRA
8. PAGO DE LA LETRA
III. EL CHEQUE
1. CONCEPTO Y CARACTERES
2. FUNCIN ECONMICA
3. REQUISITOS
4. PAGO DEL CHEQUE
IV. EL PAGAR
V. TRANSFERENCIA BANCARIA
VI. TARJETAS DE CRDITO

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CAPTULO VI EL EMPRESARIO

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I. NOCIONES PRELIMINARES
1. EMPRESARIO EN SENTIDO ECONMICO Y EMPRESARIO EN SENTIDO JURDICO
2. EMPRESARIO Y EMPRESA
II. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
1. CONCEPTO
2. CAPACIDAD
3. PROHIBICIONES PARA EJERCER ACTIVIDADES EMPRESARIALES
4. RESPONSABILIDAD
III. EL EMPRESARIO SOCIAL
1. CONCEPTO
2. TIPOS BSICOS DE SOCIEDADES MERCANTILES
3. RESPONSABILIDAD
IV. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
1. COLABORADORES DEPENDIENTES
2. COLABORADORES INDEPENDIENTES

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CAPTULO VII EL ESTATUTO JURDICO DEL EMPRESARIO

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I. INTRODUCCIN
II. LA CONTABILIDAD DEL EMPRESARIO
1. FINALIDAD DE LA LLEVANZA DE LA CONTABILIDAD
2. RGIMEN NORMATIVO
3. EL DEBER DE LLEVANZA DE CONTABILIDAD
4. EFICACIA PROBATORIA DE LA CONTABILIDAD
5. LAS CUENTAS ANUALES
6. AUDITORA DE CUENTAS
III. EL REGISTRO MERCANTIL
1. CONCEPTO, CONFIGURACIN Y FUNCIONES
2. ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO DEL REGISTRO MERCANTIL
3. LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL
4. LOS PRINCIPIOS REGISTRALES MERCANTILES

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CAPTULO VIII LA SOCIEDAD ANNIMA

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I. CONCEPTOS BSICOS
1. PLANTEAMIENTO
2. EL CAPITAL SOCIAL
3. LAS APORTACIONES
4. LAS ACCIONES
II. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
1. REGLAS BSICAS
2. ESCRITURA DE CONSTITUCIN
3. CONTENIDO DE LOS ESTATUTOS SOCIALES
4. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL
III. RGANOS SOCIALES
1. INTRODUCCIN
2. LA JUNTA GENERAL
3. LOS ADMINISTRADORES
IV. MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS
1. REGLAS GENERALES
2. MODIFICACIN DEL CAPITAL SOCIAL
V. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD
1. CAUSAS DE DISOLUCIN
2. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES
3. LIQUIDACIN

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CAPTULO IX LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

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I. CONCEPTOS BSICOS
1. PLANTEAMIENTO
2. EL CAPITAL SOCIAL

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3. LAS APORTACIONES
3. LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
II. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
1. REGLAS BSICAS
2. ESCRITURA DE CONSTITUCIN
3. CONTENIDO DE LOS ESTATUTOS SOCIALES
4. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL
III. RGANOS SOCIALES
1. INTRODUCCIN
2. LA JUNTA GENERAL
3. LOS ADMINISTRADORES
IV. MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS
1. REGLAS GENERALES
2. MODIFICACIN DEL CAPITAL SOCIAL
V. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD
1. CAUSAS DE DISOLUCIN
2. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES
3. LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD
VI. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA
VII. LA SOCIEDAD LIMITADA DE FORMACIN SUCESIVA

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CAPTULO X CONSUMIDORES Y USUARIOS

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I. EL PRINCIPIO DE PROTECCIN DEL CONSUMIDOR Y SU DESARROLLO LEGISLATIVO

1. EL RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL DEL PRINCIPIO DE PROTECCIN DEL CONSUMIDOR
2. DESARROLLO LEGISLATIVO
3. DERECHO COMUNITARIO
II. ASPECTOS BSICOS DE LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR EN EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LGDCU
1. CONCEPTO DE CONSUMIDOR
2. DERECHOS BSICOS DE LOS CONSUMIDORES
3. CONTRATOS CON LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS
4. CONDICIONES GENERALES Y CLUSULAS ABUSIVAS
III. LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR EN DIVERSOS SECTORES DE LA CONTRATACIN
1. CONTRACTOS CELEBRADOS FUERA DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
2. CRDITO AL CONSUMO
3. GARANTAS EN LA VENTA DE BIENES DE CONSUMO
4. VIAJES COMBINADOS
5. APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES DE USO TURSTICO, ADQUISICIN DE PRODUCTOS VACACIONALES DE LARGA
DURACIN, REVENTA E INTERCAMBIO
6. TRANSPORTE AREO DE PERSONAS

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CAPTULO XI DERECHO DE LA COMPETENCIA

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I. PROTECCIN DE LA LIBRE COMPETENCIA

1. PLANTEAMIENTO
2. CONDUCTAS PROHIBIDAS
3. CONDUCTAS CONTROLADAS
II. PROHIBICIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
1. PLANTEAMIENTO
2. CONCEPTO Y DELIMITACIN DE ACTO DE COMPETENCIA DESLEAL
3. ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL
4. PRCTICAS COMERCIALES DESLEALES CON LOS CONSUMIDORES
5. ACCIONES DERIVADAS DE LA COMPETENCIA DESLEAL
III. PROTECCIN DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS
1. COMPETENCIA Y SIGNOS DISTINTIVOS
2. MARCAS
3. NOMBRES COMERCIALES
4. RTULOS DE ESTABLECIMIENTO

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CAPTULO XII TIPOS CONTRACTUALES BSICOS (1)

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I. CONTRATOS DE COMPRAVENTA Y SUMINISTRO

1. LA COMPRAVENTA
2. CONTRATO DE SUMINISTRO
II. CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO
1. ARRENDAMIENTO DE COSAS
2. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
3. ARRENDAMIENTO DE OBRA O CONTRATO DE OBRA
III. CONTRATOS DE FINANCIACIN
1. CONTRATO DE PRSTAMO
2. CONTRATO DE LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO
3. CONTRATO DE DESCUENTO
4. CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO
IV. CONTRATO DE DEPSITO

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CAPTULO XII TIPOS CONTRACTUALES BSICOS (2)

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I. CONTRATOS DE COLABORACIN
1. CONTRATO DE COMISIN
2. CONTRATO DE MEDIACIN O CORRETAJE
3. CONTRATO DE AGENCIA
II. CONTRATOS DE DISTRIBUCIN
1. CONTRATO DE CONCESIN
2. CONTRATO DE FRANQUICIA
III. CONTRATOS DE GARANTA
1. CONTRATO DE FIANZA
2. HIPOTECA
3. PRENDA
4. HIPOTECA MOBILIARIA Y PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
IV. CONTRATO DE TRANSPORTE
1. CONCEPTO Y CLASES

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Captulo I
I. El derecho y sus ramas
1. El concepto de derecho
Trmino con varios sentidos, por lo que no es posible dar un concepto nico del mismo.
A. Derecho objetivo
Conjunto organizado de normas elaboradas por quienes tienen potestad para ello en una determinada
sociedad y que pueden imponerse coactivamente. -> Sentido cuando se habla de derecho en
general.

1. Derecho como conjunto organizado y no la suma de las normas.
Las normas responden a determinadas principios y cada una ha de interpretarse como
elemento que forma parte de un todo y no como algo aislado.
Normas relacionadas entre s, bien jerrquicamente, bien con arreglo a otros criterios.
2. Derecho regula el procedimiento a travs del cual pueden elaborarse nuevas normas regula
su propia produccin. Slo tendrn la consideracin de norma jurdica, aquellas que se
elaboren por quien segn las normas tiene potestad para ello y en la forma establecida.
3. Su cumplimento se puede imponer coactivamente, es decir, por fuerza institucionalizada, a
diferencia de las dems normas (sociales, morales).
El Derecho objetivo, u ordenamiento jurdico, tiene como finalidad posibilitar y facilitar la convivencia
estableciendo los derechos y obligaciones de cada uno, los lmites de las relaciones con los dems y la
forma de solucionar conflictos -> ordenar la convivencia y las relaciones que surjan de sta
personales, familiares y patrimoniales.
Cambiante y distinto en diferentes momentos histricos y sociales.
sta nocin no incluye la idea de Justicia > no hay acuerdo general.
B. Derecho subjetivo
Es el poder que tiene alguien de exigir algo a otro de forma coactiva, acudiendo en ltimo trmino a
los tribunales -> tener derecho a algo..
El derecho subjetivo existe porque est reconocido de alguna manera en el Derecho objetivo.
Derecho subjetivo y obligacin son las dos caras de una relacin jurdica obligatoria, que es la que
surge cuando se realizan los diferentes contratos.

2. Las ramas del derecho

Dentro del derecho de distinguen dos grandes sectores: el Derecho pblico y el Derecho privado.
Hay distintos criterios de distincin. El ms adecuado es:

Derecho pblico como regulando las relaciones entre los particulares y los poderes pblicos,
o de los poderes pblicos entre ellos.
Derecho administrativo, D. Procesal, D. Penal, etc.
Derecho privado como regulando las relaciones entre particulares
D. Civil, D. Mercantil y Derecho laboral.

A. Derecho civil
Rama ms importante del derecho privado.

Regula la persona, las relaciones familiares, los distintos bienes y derechos, el rgimen general de las
obligaciones y contratos y los diversos contratos que sirvan al intercambio de bienes y servicios entre
particulares.
Se ocupa adems de cuestiones de carcter general como los efectos de las leyes, reglas para su
aplicacin, la nacionalidad, etc. -> muchas de sus normas tienen una aplicacin general en todos los
sectores del Derecho.
El texto fundamental es el Cdigo Civil, aunque existen numerosas leyes especiales que regulan
materias concretas:

Ley de arrendamientos urbanos

Ley del derecho de asociacin
Ley de fundaciones
Etc.

Algunas comunidades autnomas tienen su propio derecho civil -> Derecho foral
B. Derecho Mercantil
Otra rama importante dentro del derecho privado.
Regula el estatuto del empresario, una serie de actos calificados como actos de comercio o mercantiles
(Cdigo de Comercio y Cdigo Civil), as como todo lo relativo a la actuacin en el Mercado.
El texto fundamental es el cdigo del Comercio, pero existen numerosas leyes especiales que regulan
materias concretas:

Ley de Sociedades de Capital

Ley de Patentes
Ley de Marcas
Ley de Defensa de la Competencia
Ley de Competencia Desleal

C. Derecho laboral o derecho del trabajo

Rama del derecho privado que regula el contrato de trabajo. Tambin se ocupa de materias conexas
como el Derecho de la Seguridad Social, sindicatos, conflictos de colectivos, etc.
El texto legal bsico en relacin con el contrato de trabajo es el Estatuto de los Trabajadores.
D. Derecho Internacional Privado
Rama que se ocupa de la regulacin de las situaciones en las que existe algn elemento de extranjera,
para determinar los tribunales competentes y la legislacin aplicable.
Las normas bsicas se encuentran en los artculos 8 y siguientes del Cdigo Civil y en diversas leyes
especiales (Ley cambiaria y del Cheque, Ley de contrato de Seguro, etc.)
E. Derecho Penal
Rama que se ocupa, fundamentalmente, de los delitos y las penas, es decir, de conductas que por su
gravedad se consideran merecedoras de una sancin, que consiste en la privacin o restriccin de
determinados bienes jurdicos privacin de libertad, prdida de la nacionalidad espaola,
inhabilitacin para cargos pblicos, multas, etc.
Slo las conductas que estn previstas en el Cdigo Penal en un determinado momento como delitos
(o faltas) pueden ter esa consideracin y ser sancionadas con la pena que en dicho cdigo se
establezca.
Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de
producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en
aquel momento. (art. 25 CE).

Ello se completa con la irretroactividad de las normas no favorables o restrictivas de derechos

individuales (art. 9.3 CE), es decir, que tales normas no se pueden aplicar a conductas ocurridas con
anterioridad.
Fuera del mbito penal y particularmente en el civil o mercantil, las conductas no conformes a
derecho tienen otro tipo de sanciones anulacin del efecto de contracto, sanciones como
indemnizaciones, multas..
F. Derecho administrativo
Regula la organizacin y actividades de las Administraciones Pblicas, y por lo tanto, sus relaciones
con los administrados.
Los textos legales bsicos son la Ley de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento
Administrativo Comn y la Ley de Jurisdiccin Contencioso -administrativa.
G. Derecho procesal
El derecho ha de ofrecer aun el medio de solventar los conflictos, funcin que corresponde a los jueces
-> juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.
El Derecho procesal se ocupa de regular la actuacin ante los tribunales, los procedimientos que hay
que seguir en cada caso, los recursos de que se dispone, la propia actuacin de los tribunales y su
estructura, etc.
Los textos legales bsicos son la Ley Orgnica del Poder Judicial, la Ley de Enjuiciamiento Civil y la Ley
de Enjuiciamiento Criminal.
Los conflictos se podrn resolver por distintos jueces o tribunales.

Tribunal Constitucional cuestin de inconstitucionalidad de las leyes, conflictos de

competencia entre el Estado y las CCAA, etc.
Tribunales de contencioso-administrativo conflictos de particulares con la Administracin o
de las Administraciones entre s.
Juzgados de lo social conflictos laborales.
Juzgados de lo mercantil derecho concursal, competencia desleal, propiedad industrial,
propiedad intelectual y publicidad, sociedades mercantiles y cooperativas, transportes,
derecho martimo, condiciones generales de contratacin y arbitraje en esas materias.
Tribunales ordinarios civiles- comprenden tanto lo civil como lo mercantil no atribuido a los
mencionados juzgados, o a los tribulares ordinarios penales.

II. El ordenamiento jurdico

1. Consideraciones generales
Las normas que integran el Ordenamiento Jurdico son fundamentalmente las disposiciones legales
que dictan los poderes pblicos y que, como veremos, son diversas:

La constitucin
Leyes orgnicas y ordinarias
Decretos
Decretos Legislativos
Decretos Leyes
rdenes Ministeriales
Resoluciones de las distintas Direcciones generales.
Etc.

Los poderes pblicos que pueden dictar normas son los poderes pblicos estatales y las CCAA ->
legislacin estatal y autonmica.
Adems, hay que considerar la legislacin europea.

Adems de las disposiciones legales, el ordenamiento jurdico est integrado tambin por la
costumbre norma creada espontneamente mediante conductas reiteradas y uniformes que siguen
una cierta regla en cuestiones jurdicas.
Han de existir determinados criterios para determinar que norma es aplicable a un caso concreto:

Orden de prelacin (en qu orden han de aplicarse las normas)

Orden jerrquico (distintas clases de leyes o disposiciones legales y las relaciones entre ellas)
Relaciones entre el Derecho estatal y el autonmico
Relacin entre el derecho estatal y el comunitario

2. Orden de prelacin de las normas

Segn nuestro derecho, a la hora de resolver un caso concreto el juez habr de aplicar en primer lugar
la ley, si existe una disposicin legal aplicable.
En el caso de que no exista ley aplicable al caso aplicar la costumbre.
Por ltimo, si no existen ni ley ni costumbre aplicables al caso, resolver aplicando los denominados
principios generales del derecho.
A. La ley
Las disposiciones legales son las normas que dictan o elaboran los poderes pblicos.

Emanan de los rganos competentes

Son escritas
Han de darse a conocer por su publicacin en los peridicos oficiales Boletines oficiales (del
Estado, de las CCAA, de las distintas provincias).

Los poderes pblicos que pueden dictar normas son el poder legislativo y el ejecutivo, tanto del
Estado, como de las CCAA.
Poder legislativo tiene la funcin de legislar.

mbito estatal -> Cortes Generales o Parlamento (Congreso y Senado)

mbito autonmico -> Parlamento de las distintas CCAA.

Pueden elaborar leyes orgnicas y leyes ordinarias.

Poder ejecutivo tiene potestad para dictar distintas normas, pero de forma subordinada al poder
legislativo.

mbito estatal -> Gobierno y distintos rganos de la Administracin.

mbito autonmico.

Las normas pueden ser de distintas clases:

Normas con el mismo valor que las elaboradas por el p. Legislativo decretos legislativos y
decretos-leyes elaborados por el Gobierno.
Normas de rango inferior decretos y rdenes ministeriales.
Poder judicial en nuestro derecho no tiene potestad para dictar normas.
Los criterios (jurisprudencia) que los tribunales establecen no son normas, aunque tengan
importancia en la prctica.
B. La costumbre
Histricamente la costumbre ha tenido una gran importancia, aunque esta se ha ido disminuyendo a
medida que los poderes pblicos han legislado en mayor medida sobre las distintas materias. -> caso
del derecho mercantil.

La costumbre es una creacin espontnea que surge por conductas reiteradas y uniformes que siguen
un cierta regla en cuestiones jurdicas. Al no ser una norma escrita y publicada, para aplicarse es
necesario probar su existencia ejemplo recopilaciones hechas por las Cmaras de Comercio.
C. Los principios generales del Derecho
Estos principios son las ideas o directrices bsicas a las que responden las disposiciones legales y las
costumbres. Son de distinto carcter y alcance.
En ocasiones estn recogidos en las leyes.
En otras ocasiones, no estn expresamente recogidos en la ley como principios generales, como el de
prohibicin del enriquecimiento injusto o sin causa.
Los principios generales del Derecho son importantes porque permiten la resolucin de aquellos
casos para los que no hay ley ni costumbre aplicables.

3. Orden jerrquico de las disposiciones legales

Existen distintas clases de leyes y, entre ellas, existe un orden jerrquico. Las de rango inferior no
pueden contradecir las de rango superior deben respectarlas. Asimismo, una norma de rango
inferior no puede dejar sin efecto o derogar una norma de rango inferior y s a la inversa -> Principio
de jerarqua normativa.
A. La constitucin
La Constitucin Espaola, de 29 de diciembre de 1978 es la norma suprema de nuestro ordenamiento
jurdico: todas las dems normas deben respectarla.
El control sobre si las leyes en sentido estricto respectan a la Constitucin, corresponde en exclusiva
al Tribunal Constitucional. La declaracin de inconstitucionalidad implica la nulidad de la disposicin
correspondiente, que queda sin efecto.
La Constitucin, aparte de la configuracin del Estado mismo, establece:

los grandes principios que deben proceder al ordenamiento jurdico,

los derechos fundamentales,
las libertados pblicas y los deberes de los ciudadanos,
los principios rectores de la poltica social y econmica, y
los poderes e instituciones bsicas del Estado.

Regula los poderes ejecutivo, legislativo y judicial y la corona -> estado espaol es una Monarqua
parlamentaria.
Adems, configura lo que se ha denominado el Estado de las Autonomas. Poder poltico corresponde
no slo al Estado, sino a las CCAA, que tienen su propio gobierno, Parlamento y Tribunales Superiores
de Justicia. -> Constitucin establece la distribucin de competencias.
Ejemplos:
Estado -> materia mercantil y legislacin sobre propiedad intelectual o industrial.
CCAA -> pueden asumir competencias en la Promocin y ordenacin del turismo en su
mbito territorial.
B. Leyes orgnicas y leyes ordinarias
En un segundo trmino, tras la Constitucin, se sitan las leyes en sentido estricto, que son las normas
emanadas por el poder legislativo. Pueden ser leyes orgnicas y leyes ordinarias.
Las leyes orgnicas estn previstas para regular determinadas materias de especial importancia. La
Constitucin exige que sean leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales
y las libertades pblicas, las que aprueban los Estatutos de autonoma y el rgimen electoral general y
las dems previstas en la Constitucin.

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stas han de ser aprobadas por mayora absoluta del Congreso.

Las leyes ordinarias pueden regular todas las materias que no tengan que regularse por ley orgnica.
Las relaciones entre la ley orgnica y ordinaria no son de jerarqua, sino de competencia: regulan
materia distinta.
stas requieren nicamente la mayora ordinaria del Congreso ms de la mitad de los presentes,
siempre que como mnimo hayan concurrido la mayora de sus miembros.
Tanto las leyes orgnicas como las ordinarias debern ser sometidas, adems, a la aprobacin del
Senado en los trminos previstos en el artculo 90 CE.
C. Decretos legislativos y Decretos-leyes
Las leyes en sentido estricto son las elaboradas por el poder legislativo. Sin embargo, el Gobierno
puede dictar en ciertas ocasiones normas con valor equivalente al de la ley emanada del Parlamento
normas con rango de ley.
Son elaborados por el Gobierno pero tienen el mismo valor o rango que las elaboradas en el
Parlamento. Pueden ser decretos legislativos o decretos-leyes.
El Decreto legislativo es una norma que dicta el ejecutivo por voluntad expresa del legislativo el
Parlamento habilita o autoriza el Gobierno para que regule determinadas materias en esa forma:
Ha de ser expresa
No puede versar sobre materias para las que se exija ley orgnica
Debe fijar un plazo para su ejercicio.
Ejemplo: Textos refundidos.
El Decreto-ley es una norma con fuerza de ley que puede dictar el ejecutivo en caso de extraordinario
y urgente necesidad. Tienen carcter provisional, ya que, una vez dictados, han de someterse a
votacin en el Congreso que podr convalidarlos, derogarlos o acordar su tramitacin con ley
ordinaria urgente. No puede afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los
derechos y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al rgimen de las Comunidades
Autnomas, ni al Derecho electoral general.
D. Normas reglamentarias
El ejecutivo puede, en virtud de su propia competencia, dictar normas que no tienen rango de ley, sino
que tienen un rango inferior, por lo que no pueden vulnerar lo establecido en las normas antes
mencionadas.
La forma podr ser distinta segn su origen:

Decretos dictados por el Gobierno

rdenes ministeriales
Resoluciones de los distintos organismos (DG, por ejemplo)
Circulares (del Banco de Espaa, por ejemplo)
Instrucciones

Todas esas normas estn, a su vez, relacionadas jerrquicamente entre s, dependiendo su rango
del que ostente el rgano del que procedan. Las normas de rango inferior no pueden vulnerar, no
ya las leyes, sino las normas reglamentarias de superior rango.
El control sobre si las normas de rango inferior respectan el principio de jerarqua normativa
corresponde a los Tribunales ordinarios -> nulidad de las disposiciones que contravengan una
norma de rango superior.

4. Legislacin estatal y autonmica

No slo puede legislar el Estado, sino que tambin los Parlamentos y Gobiernos de las Comunidades
autnomas tienen potestad para dictar normas con rango de ley o reglamentarias.

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 Las leyes de las CCAA se publican tanto en el BOE como en el BO de la CA de que se trate.
Las normas reglamentarios se publican en el BO de la CA.
Las CCAA pueden dictar normas que rigen en su territorio, pero, adems, slo pueden hacerlo en
materias que sean de su competencia.
Distribucin de competencias entre el Estado y las CCAA est regulada en la Constitucin (arts. 148 y
149). La asuncin de competencias sobre esas materias se realiza por cada Estatuto de Autonoma.
Las normas constitucionales sobre distribucin de competencias no no son siempre claras y en caso
de conflicto, la resolucin de hace por el Tribunal Constitucional.
Las relaciones entre la legislacin estatal y autonmica no son, por tanto, de jerarqua, sino de
competencia.

5. Legislacin nacional y derecho comunitario

Espaa es miembro de la UE y, por tanto, rige un nuestro pas el Derecho Comunitario, que tiene como
finalidad fundamental crear un mercado nico -> normas que inciden en el mismo debern ser
similares en todos los Estados Miembros.
Las relaciones entre el Derecho comunitario y nacional son en principio de competencia. En caso de
conflicto entre normas comunitarias e internas tiene primaca el derecho comunitario.
El Derecho Comunitario est integrado en primer trmino, por los tratados constitutivos de la Unin
antes CEE -> Derecho comunitario primario.
En segundo trmino, el Derecho comunitario est integrado por una serie de normas emanadas de los
distintos rganos de la Unin -> D. Com. Derivado. Dentro de esta normas las ms importantes son
los Reglamentos y las Directivas.
Existe an un Diario Oficial de la UE, el DOUE, donde se publican todas las normas comunitarias as
como las propuestas de regulacin.
Los reglamentos directamente aplicables en los Estados miembros no se publican en los BO de los
distintos pases, sino nicamente en el Diario de la UE.
A. Reglamentos
Los reglamentos comunitarios son reglas directamente aplicables a los ciudadanos de los estados
miembros como si de una norma interna se tratara. -> unifican directamente la regulacin de las
materias a las que se refieren. Se publican en el DOUE y entrar en vigor en la fecha que fije el propio
reglamento, o 20 das despus de su publicacin.
B. Directivas
Las directivas comunitarias son normas que tiene por finalidad armonizar las distintas legislaciones
de los Estados Miembros en las materias de que se trate. -> no van dirigidas a los ciudadanos sino a los
propios Estados para que cambien su legislacin en la medida que sea necesario para la adaptacin de
la misma a lo que se trata de conseguir con la Directiva, o dicten legislacin nueva con esa finalidad.
Lo dispuesto en las directivas slo vincula a los ciudadanos una vez que el Estado ha dictado la
normativa interna a que le obliga la Directiva.

III. La norma jurdica

1. Caracteres
El Derecho objetivo es un conjunto organizado de normas elaboradas por quienes tienen potestad
para ello en una determinada sociedad y que pueden imponerse coactivamente.
Las principales caractersticas de la norma jurdica son la generalidad y la coercibilidad.

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La generalidad significa que las normas jurdicas contienen mandatos o prohibiciones relativos
a categoras o clases de actos en abstracto sin regular casos individuales. No son verdaderas normas
jurdicas aquellas que, aun revistiendo formalmente ese carcter, se refieran slo a un caso individual.

La coercibilidad significa que las normas jurdicas pueden ser impuestas por la fuerza
institucionalizada en el caso de que no se cumplan voluntariamente. Hay que observar que lo habitual
es el cumplimiento voluntario de las normas. En el caso de que no sea as, siempre podr imponerse
su cumplimiento o la sancin correspondiente recurriendo a los tribunales o a las autoridades
correspondientes.

2. Interpretacin
El carcter de generalidad que caracteriza a las normas jurdicas implica que, a la hora de aplicarse
por los jueces a casos concretos, sea necesario, en ocasiones, proceder a una interpretacin de la
misma para resolver adecuadamente el supuesto de hecho concreto.
Los criterios a utilizar para establecer dicha interpretacin estn establecidos, a su vez, en las propias
leyes.
1. Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los
antecedentes histricos y legislativos y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas,
atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aquellas.

3. Vigencia
Las normas se dictan con carcter general para regir indefinidamente en el tiempo.
Entran en vigor a partir de su publicacin. Si no se dispone en la propia ley de otra cosa, entrarn en
vigor a los 20 das de su publicacin en el BOE.
Quedan derogadas cuando se dicta otra norma de igual o superior rango sobre la misma materia.
Habitualmente, la norma posterior hace referencia concreta a las normas que se derogan, pero no
siempre es as, quedando derogadas en todo caso aquellas que contengan una regulacin incompatible
con la nueva.
Las normas se dictan para el futuro y no tienen efectos retroactivos. CE estable la irretroactividad de
las normas no favorables o restrictivas de los derechos individuales. Por otra parte el CC establece,
con carcter general, que las leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario.
Un cierto grado de retroactividad puede ser, sin embargo necesario. Para solucionar ese tipo de
problemas se dictan las denominadas normas de derecho transitorio, o normas transitorias, en las que
se determina el alcance de la nueva regulacin respecto de situaciones surgidas con anterioridad a la
misma y que van continuar subsistiendo bajo la nueva regulacin.

4. Eficacia
Las normas obligan al margen de que el sujeto obligado las conozca o no -> la ignorancia de las leyes
no excusa de su incumplimiento.

5. Normas imperativas y dispositivas

Las normas imperativas son aquellas que imponen una conducta (activa o pasiva) de modo absoluto,
sin que los obligados por la norma puedan eliminarla, sustituirla o alterarla. Por ello, en principio, los
actos que se realicen en contra de este tipo de normas sern nulos de pleno derecho, es decir, o
tendrn efectos.
Ejemplo: la ley de sociedades de capital establece que la reduccin del capital social ha de acordarse
por la junta general con los requisitos de la modificacin de estatutos. Si no se cumple este requisito,
la reduccin de capital no ser vlida.
Las normas dispositivas o supletorias son aquellas que rigen slo si los interesados no disponen de
otra cosa. Pueden ser, por tanto, eliminadas o sustituidas por el sujeto. Tienen un carcter supletorio

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de la voluntad de los implicados: si estos no establecen expresamente otra cosa, se aplica lo dispuesto
con carcter general en esas normas.
La mayora de normas que regulan los diferentes contratos son dispositivas, de tal manera que
establecen una regulacin a la que los contratantes habrn que atenerse slo si no han previsto otra
distinta.
Hay que hacer notar que modernamente se tiende a regular determinados contratos con normas
imperativas para proteger a la arte dbil del contracto. Si las normas fueran dispositivas, la parte
econmicamente fuerte impondra de hecho los pactos, condiciones o estipulaciones que le fueran
ms favorables., en prejuicio de la otra parte.
Estas normas son frecuentemente semiimperativas : puede pactarse algo diferente del previsto en la
norma s es ms favorable para la parte que la ley quiere proteger, mientras que si no es as, el pacto
ser nulo.

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Captulo II La persona
I. Las personas fsicas
Todos los seres humanos, por el mero hecho de serlo, son personas. Son las denominadas personas
fsicas, individuales o naturales.
No todas las personas fsicas tienen, sin embargo, la misma capacidad para realizar actuaciones
jurdicas.

1. Capacidad jurdica
Es la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones patrimoniales, es decir, de derechos y
obligaciones de contenido econmico.
Esta capacidad o personalidad es un atributo de toda persona fsica se adquiere con el nacimiento.

2. Capacidad de obrar
Es la aptitud de la persona para ejercitar los derechos y asumir las obligaciones por s misma.
La plena capacidad de obrar se adquiere con la mayora de edad y se pierde caso la persona sea
declarada incapaz por resolucin judicial.

3. La mayor edad
La mayora de edad se adquiere a los 18 aos y con ella la plena capacidad de obrar.

4. La menor edad
Los menores de edad no tienen la plena capacidad de obrar.
Aunque puedan ser sujetos de derechos y obligaciones, es necesario que otras personas con plena
capacidad de obrar acten por ellos, es decir, le representen. Los representantes legales de los
menores son los padres o, en su caso, el tutor.
Si el menor realiza actos jurdicos para los que no tiene capacidad, esos actos sern anulables. Podrn
solicitar la anulacin apenas los representantes legales del menor.
No todos los menores tiene la misma falta de capacidad para obrar el cdigo civil permite que pueda
realizar ciertos actos de acuerdo con la edad que tenga.
Ejemplos:

Desde los 14 aos hacer testamento

A partir de los 16 aos actos de administracin ordinaria de los bienes que adquiera con su
trabajo o industria sin consentimiento de los padres

Es aun posible que el menor se emancipe capacidad para obrar limitada. Segn el CC:
la emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor; pero hasta que
llegue a la mayor edad no podr el emancipado tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes
inmuebles y establecimientos mercantiles o industrial u objetos de extraordinario valor sin
consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador.
La emancipacin puede tener lugar:
Por la mayor edad
Por concesin de los que ejerzan la patria potestad (a partir de los 16 aos)
Por concesin judicial (a partir de los 6 aos)

5. La incapacitacin
Los mayores de edad pueden tener la capacidad de obrar limitada por incapacitacin.

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Las personas pueden ser declaradas incapaces por sentencia judicial en el caso de padecer
enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico que impidan a la persona
gobernarse por s misma, fijando el juez la extensin y lo lmites de la incapacitacin, as como el
rgimen de tutela o guarda a que haya de quedar sometido el incapacitado.
Si el incapacitado realiza, no obstante, actos para los que no tiene capacidad de obrar sern anulables
en los trminos antes sealados para los menores de edad.

II. Las personas jurdicas

1. Concepto y significado
Las personas jurdicas son entidades u organizaciones a las que el Derecho les reconoce
individualidad propia distinta de las personas que las componen, es decir, son consideradas como
sujetos de derechos y obligaciones y, por tanto, con personalidad, de modo semejante a las personas
fsicas, y con capacidad de obrar a travs de sus rganos o representantes.
El reconocimiento de la personalidad significa que hay un sujeto de derechos y obligaciones distinto
de las personas fsicas que componen la agrupacin de que se trate o de las personas que se ocupan
del funcionamiento de la organizacin.
-> Sujeto que tiene su propio patrimonio independiente del patrimonio que posean sus componentes,
y sus propio nombre, domicilio, etc.
Por patrimonio hay que entender el conjunto de bienes o derechos que una persona tiene:

Bienes muebles o inmuebles

Derechos de crdito en virtud de los cuales puede exigir algo a otra persona
Derechos de propiedad industrial (marcas, patentes)
Etc.

Personalidad jurdica como una tcnica de organizacin, un instrumento til despliega con carcter
permanente una actividad, al margen de las personas concretas que las integren o se encarguen de su
funcionamiento, permitindoles desarrollar la funcin para la que se crean.

2. Clases
Son personas jurdicas:
1. Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la ley.
Su personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arreglo a derecho, hubiesen quedado
vlidamente constituidas.
2. Las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda
personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados.
stas se pueden agrupar en dos grandes tipos segn su estructura:
A. Personas jurdicas de tipo asociativo
Son uniones o agrupaciones de personas que persiguen la realizacin de fines comunes y responden a
la necesidad de las personas de agruparse para conseguir fines que no podran conseguirse
aisladamente.
A este tipo pertenecen la mayora de las personas jurdicas:
Corporaciones o entidades de carcter pblico
Asociaciones
Sociedades contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes
o industria, con nimo de partir entre s las ganancias. (art 1665 CC). Fin lucrativo
o Civiles, regidas por el Cdigo Civil
o Mercantiles, regidas por el Cdigo de Comercio o Leyes Especiales

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B. Fundaciones
Organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo
duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general (art 2, Ley de Fundaciones)
En este caso, no existe una agrupacin de personas que se unen para conseguir un fin comn. Una
persona el fundador quiere que determinados bienes de su patrimonio se destinen establemente a
la consecucin de un fin de inters general, creando una organizacin que se encargue de llevarlo a
cabo.
Organizacin con patrimonio propio, distinto e independiente del patrimonio del fundador.

III. La representacin
1. Concepto
Las personas realizan habitualmente las actuaciones jurdicas que les interesan directa y
personalmente, es decir, actuando la propia persona interesada. actuar en nombre y por cuenta
propia.
Pero puede ocurrir que la persona interesada en determinada operacin no lo haga personalmente,
sino que otra persona acte por ella y en su nombre. A esta situacin se denomina representacin.
-> la representacin es una situacin en la que una persona, denominada representado o apoderado,
realiza una actuacin jurdica por cuenta y en nombre de otra, denominada representado o principal,
de tal forma que los efectos jurdicos de la operacin realizada recaen directamente en el
representado, de igual manera que si ste hubiera actuado personalmente.

2. Clases
A. Representacin legal
La representacin legal o necesaria es la que se produce por imposicin legal.
En relacin con las personas fsicas, tiene lugar en aquellos casos en que las personas no tienen
capacidad de obrar o la tienen limitada menores e incapacitados. Esta representacin se denomina
legal por la establece la ley tanto en lo que se refiere a la persona o personas que tendrn esa
representacin , como en lo relativo a sus facultades concretas.
En relacin con las personas jurdicas, hay que tener en cuenta que es necesario que acten por ellas
personas fsicas. En las sociedades ha de existir necesariamente un rgano encargado de la
representacin de la sociedad, que es el rgano de la administracin: el administrador o
administradores de la sociedad.
B. Representacin voluntaria
En este supuesto es el interesado quien decide autorizar a otra persona para que acte en su nombre.
La autorizacin se denomina poder de representacin o apoderamiento.
Por supuestos las sociedades, adems de contar con el rgano de administracin, pueden otorgar
poder de representacin a otras personas para realizar operaciones determinadas o con un alcance
ms general.

3. El poder de representacin
El apoderamiento o poder de representacin es el acto en virtud del cual una persona otorga a otorga
el poder para actuar en su nombre.
Ese poder, como regla general, no tiene que constar de una forma especial, pudiendo ser meramente
verbal. Sin embargo, en determinados casos se exige que conste en escritura pblica, es decir, un
documento realizado por el notario. En otros casos, se requiere que conste al menos por escrito.

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El poder lo puede otorgar el representado para una o ms operaciones determinadas o, con carcter
general, para todos los negocios del mismo. Puede an delimitar en el apoderamiento las facultades
que le atribuye al representante y aquellas que no le atribuye.

4. Formas de actuacin del representante

El representante, a la hora de realizar la operacin de que se trate con los terceros, acta siempre por
cuenta ajena, pero puede actuar en nombre del representado o en nombre propio.
La actuacin en nombre del representado es la actuacin propia de la representacin. Los efectos
jurdicos de la operacin realizada recaen directamente en el representado, como si l mismo hubiera
realizado la actuacin.
La actuacin en nombre propio supone que el representante acta ocultando a los terceros que lo
hace por representacin. En este caso quien queda obligado frente al tercero es el representante,
puesto que ha ocultado la representacin, aunque los efecto recaigan en ltima instancia sobre el
representado. No se producen los efectos propios de la representacin.
Los efectos propios de la representacin solo se producen cuando existe efectivamente el
correspondiente apoderamiento y el representante acta en nombre del representado.

5. Actuacin del Falso representante

En ocasiones, una persona puede realizar negocios en nombre de otra son tener realmente poder de
representacin de esa persona o fuera de los lmites establecidos en el apoderamiento.
Las consecuencias de esta actuacin del denominado falso representante depondrn de si el
supuesto representado ratifica o no el negocio realizado.
La ratificacin es una declaracin de voluntad de la persona en cuyo nombre se ha actuado, en virtud
de la cual asume lo realizado por el falso representante.
Si hay ratificacin, todo discurrir como si realmente hubiera existido el poder.
Si no hay ratificacin, la consecuencia principal es que el supuesto representado no queda
vinculado por el negocio realizado.
o En el caso de la ley cambiaria, se establece que el representante quedar obligado en
virtud de la letra
o En los supuestos no regulados, la solucin depender de las circunstancias concretas del
caso y no puede establecerse una regla de carcter general.

Captulo III La obligacin

I. Conceptos y elementos
1. Concepto
El trmino obligacin tiene dos significados.
1. Relacin jurdica por la que una persona, denominada acreedor, puede exigir a otra,
denominada deudor, una determinada conducta o actuacin. Es decir, el acreedor puede exigir
al deudor hacer
2. o no hacer algo o dar alguna cosa y ste est obligado a hacer o no hacer algo o a dar alguna
cosa al acreedor.

2. Elementos
Los elementos de la obligacin entendida como obligatoria son los sujetos, el objeto y el vnculo.

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A. Los sujetos
En la obligacin intervienen dos sujetos, uno activo y otro pasivo.
El acreedor es el sujeto activo porque tiene el poder de exigir la conducta debida, es decir, es titular de
un derecho subjetivo, que se denomina derecho de crdito o crdito.
El deudor es el sujeto pasivo, que es quien tiene el deber jurdico de realizar la conducta que el
acreedor puede exigir. Esta situacin de denomina deuda u obligacin.
B. El objeto
a. Concepto
El objeto de la obligacin es la conducta o comportamiento a que est obligado el deudor.
b. Requisitos
La conducta que puede exigirse al deudor ha de reunir ciertos requisitos: ha de ser lcita, posible,
determinada o determinable y tener carcter patrimonial.
1 Licitud: La conducta debida por el deudor ser lcita siempre que no sea contraria a la ley, a
la moral o al orden pblico (criterios o principios bsicos del ordenamiento jurdico.
2 Posibilidad: La conducta a realizar por el deudor ha de ser posible ya que nadie puede
obligarse a realizar algo imposible.
3 Determinacin: El objeto de la obligacin ha de estar determinado o, al menos, ser
determinable conforme a algn criterio o elemento previsto desde un principio, sin necesidad de un
nuevo acuerdo entre los interesados. Caso no fuese as, el vnculo jurdico sera prcticamente
inexistente ya que el deudor no estara obligado a nada.
4 Carcter patrimonial: La conducta a que se obliga el deudor ha de ser susceptible de ser
valorada econmicamente.
Si el deudor no cumple voluntariamente, la conducta debida puede ser exigida coactivamente,
recurriendo a los tribunales. Pero en el caso de que no sea posible su cumplimiento, ste ser
sustituido por el equivalente econmico.
c. Contenido
La conducta a la que el deudor se obliga puede tener un contenido muy diverso pero que se puede
reconducir con carcter general a tres tipos:

dar algo
hacer algo
abstenerse de hacer algo

C. El vnculo jurdico
Es el elemento central de la obligacin lo que la define y ste es, en efecto, el vnculo o relacin por la
cual el deudor queda ligado al acreedor, obligado a realizar la conducta que ste puede exigir de forma
coactiva.
Si el deudor no cumple voluntariamente, el acreedor podr exigir el cumplimiento forzoso, especfico
o por equivalente. A estos efectos el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos
sus bienes presentes y futuros.

II. Fuente de las Obligaciones

Segn nuestro Derecho, las obligaciones nacen de los contratos, de la ley, de los actos u omisiones en
que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia y de la comisin de delitos o faltas.

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1. Los Contratos
Una gran parte de las obligaciones surge de los contractos que las personas realizan libremente para
la satisfaccin de sus necesidades o intereses econmicos. Los contractos son acuerdos que generan
derechos y obligaciones patrimoniales para quienes los realizan o celebran.

2. La ley
Hay obligaciones que surgen impuestas por la ley, tanto en el mbito derecho pblico como en el
mbito del derecho privado.
Algunos ejemplos son:
Obligacin de pagar impuestos
Obligacin de no realizar determinar conductas, como contra la libre competencia, por
ejemplo.
Obligacin de pagar las multas que las autoridades impongan como sancin al incumplimiento
de otras obligaciones establecidas en la ley.
Obligacin de alimentos entre parientes.

3. Los actos u omisiones en los que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia
A. Consideraciones generales
Los actos u omisiones en los que intervenga cualquier clase de culpa o negligencia generan, para quien
haya incurrido en ellos, la obligacin de indemnizar los daos que debido a esa actuacin se hayan
ocasionado a otras personas.
Ha de tratarse de actos u omisiones culpables o negligentes. Se considera culpable la conducta de una
persona en los casos siguientes:
Cuando la accin u omisin se realiza por persona voluntaria o intencionadamente. Dolo
Cuando la accin u omisin se realiza por la persona sin observar la debida diligencia o
cuidado, segn corresponda a las circunstancias. Esta negligencia, falta de cuidado o culpa
puede tener diversos grados: grave, leve, levsima.
Si los daos se producen como consecuencia de sucesos imprevisibles, o previsibles pero inevitables
(caso fortuito o fuerza mayor) nadie est obligado, en principio, a repararlos, porque no son
imputables o atribuibles a la culpa de nadie.
La obligacin de indemnizar los daos causados por este tipo de acciones u omisiones culpables o
negligentes se denomina responsabilidad civil. sta puede ser contractual o extracontractual:
Contractual se los daos derivan del incumplimiento de un contrato
Extra-contractual cuando los daos se producen sin que medie una relacin contractual previa
entre el causante del dao y el daado.
B. La responsabilidad civil extracontractual
La normal general en esta materia est contenida en el artculo 1902 CC
El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar
el dao causado.
Conforme el sistema legal, no slo se es responsable por los propios actos u omisiones, sino que
determinadas personas habrn de responder, adems, por los actos u omisiones culposos de otras
personas (padres/hijos, empresarios/empleados). Responsabilidad por culpa segn la norma, slo
se es responsable cuando se es culpable.
Para solicitar la indemnizacin habr que probarse:
La existencia del dao
La culpa del causante

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 Nexo de causalidad entre ambos

Hay aun otra modalidad de responsabilidad civil responsabilidad objetiva o sin culpa porque la ley
considera responsables a algunas personas aunque no sean culpables. Ejemplos daos derivados del
uso y circulacin de vehculos de motor, accidentes areos, productos defectuosos, daos por el
funcionamiento normal o anormal del servicio pblico, etc. Sin embargo, es necesario que la culpa no
sea exclusiva del propio daado.
Esta modalidad existe, porque con el desarrollo industrial y tecnolgico, se producen muchos daos
en los que no es fcil identificar la culpa de alguien en concreto, porque intervienen muchos factores,
no siempre humanos. En estos casos, no hace falta demostrar que ha actuado culposamente, sino
nicamente probar la existencia del dao y que ese deriva de la causa concreta que se trate: producto
defectuoso, accidente de circulacin, accidente areos.

4. Los delitos y faltas

La comisin de una falta o delito tipificados en el Cdigo Penal, aparte de las condena penal que
corresponda, obliga el autor a indemnizar el dao que haya ocasionado. sta es una obligacin de
contenido patrimonial y constituye lo que se denomina la responsabilidad civil derivada de delito.
! No ha de confundirse con la responsabilidad penal -> en causo de delito se incurrir en las sanciones
penas previstas en cada caso por el Cdigo Penal. Adems de esa responsabilidad, estar obligado a
indemnizar de los daos causados.

5. Conclusin
En funcin de su origen las distintas obligaciones poder ser bsicamente de dos tipos:
Obligaciones contractuales o voluntarias
o Responsabilidad civil contractual
Obligaciones legales o impuestas por la ley
o Responsabilidad civil extra contractual
o Responsabilidad civil derivada de delito

III. Clases
Se suelen distinguir muy diversas clases de obligaciones atendiendo a distintos criterios. stas son
apenas algunas de ellas.

1. Obligaciones especficas y genricas

En relacin al grado de determinacin de la conducta a que el deudor de obliga.
Obligacin especifica la actuacin debida se determina por la individualidad de la cosa que ha
de entregarse. Entregar determinada vivienda, cuadro.. objetos perfectamente individualizados
Obligaciones genricas actuacin a realizar se halla determinada nicamente por referencia
al gnero o clase a la que pertenece el bien sobre el que recae la obligacin- Entregar 1000
litros de aceite de determinada calidad o 10 aparatos de televisin con cierta marca y modelo.

En el caso de obligacin especfica, si la cosa que hay que entregarse se pierde o destruye, el
cumplimiento por el deudor se hace imposible, ya que su obligacin consiste en entregar esa cosa y no
otra. Si eso ocurre sin culpa del deudor, y sin haberse ste retrasado en la entrega, la obligacin se
extingue deudor ya no est obligado.
Si el acreedor seguir o no obligado a realizar la contraprestacin, dependiendo del contrato de
compraventa.
En el caso de las obligaciones genricas no ocurre lo mismo porque el gnero no perece.

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En estos casos el deudor sigue obligado a realizar la entrega de las cosas debidas, aunque para ello
tenga que proceder l mismo a adquirir las cosas.
Caso particular de obligacin genrica obligacin dineraria:
1. Est sometida al principio nominalista. El deudor cumple entregando la
suma pactada aunque la moneda haya perdido valor adquisitivo. Esta
situacin puede ser evitada si se pactan clusulas de estabilizacin
actualizacin de la suma debida por referencia de determinados ndices o
parmetros.
2. Daos y prejuicios en caso de mora o retraso. Si el deudor se retrasa en el
pago, est obligado a indemnizar al acreedor los daos y perjuicios
causados, pagando los intereses que se hayan establecido para ese
supuesto o a falta de convenio, el inters legal. Dinero se considera como
bien productivo.

2. Obligaciones puras, condicionales y a plazo

Segn que los efectos de las obligaciones estn o no subordinados a determinadas circunstancias se
distinguen 3 clases de obligaciones:
Puras no estn sometidas a circunstancias que limiten sus efectos. No dependen de una
condicin ni tienen sealado un plazo determinado para su cumplimiento.
Condicionales su eficacia depende de la realizacin o no realizacin de un acontecimiento
futuro e incierto, denominado condicin. Existen dos tipos de condicin:
o Suspensiva o inicial el nacimiento de la obligacin depende de la realizacin o no
realizacin del acontecimiento futuro e incierto que constituya la condicin. Ejemplo:
contractos de seguros.
Resolutoria o final - si existe una condicin resolutoria la obligacin nace y es su
extincin lo que depende de la realizacin o no realizacin del acontecimiento futuro e
incierto que constituya la condicin. Ejemplo: compra de una parcela con la condicin
de que sta sea calificada como urbanizable.
A plazo aquellas en que se seala un plazo que determina, bien el momento en el que
comienzan los efectos de la obligacin (plazo inicial) o cuando cesan (plazo final).

3. Obligaciones mancomunadas y solidarias

En la mayora de las obligaciones interviene un solo sujeto del lado activo y un solo del lado pasivo de
la relacin. Sin embargo en otros casos hay pluralidad de acreedores o deudores, existiendo dos
formas de configurarlos:
A. Mancomunidad
La deuda o el crdito se entienden divididos en tantas partes como deudores o acreedores haya.
En la mancomunidad de acreedores, cada acreedor slo puede exigir al deudor la parte de crdito que
le corresponda.
En la mancomunidad de deudores, cada deudor est obligado nicamente a pagar su parte. Una
consecuencia de la mancomunidad de deudores es que si alguno de los mancomunados es insolvente,
el acreedor sufrir las consecuencias, ya que a los dems slo les puede exigir su parte.
B. Solidaridad
En este caso la deuda o el crdito se consideran nicos y, por tanto, no se entienden divididos en
tantas partes como deudores o acreedores haya.
En la solidaridad de acreedores, cualquier acreedor puede exigir al deudor la totalidad del crdito.
Cada deudor est obligado a cumplir la totalidad de la prestacin. Una vez pagada la totalidad de la
deuda por uno de los deudores, el acreedor nada podr exigir, pero el deudor que haya pagado tendr
derecho a reclamar al codeudor la parte correspondiente. Qu parte corresponde a cada uno es algo

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que pertenece a las relaciones internas entre ellos. En este caso, el acreedor no sufrir las
consecuencias de la eventual insolvencia de alguno de los codeudores, siendo este rgimen ms
beneficioso para ste.
La solidaridad puede ser legal o convencional. La primera es la que viene impuesta por la ley. Todos
los firmantes de una letra de cambio estn obligados solidariamente a su pago. La solidaridad
convencional es la establecida previamente por los interesados.
La regla general establecida en el Cdigo Civil es que si la solidaridad no se establece expresamente, la
obligacin se entiende mancomunada.

IV. Cumplimento o pago

El cumplimento o pago se produce cuando el deudor realiza la conducta debida en virtud de la
obligacin. Una vez cumplida la obligacin, sta se extingue y el deudor queda liberado de la misma.
Para que esto ocurra el cumplimiento debe ser total y ajustado a los trminos previstos en la
obligacin.
Cumplimiento ha de realizarse por el deudor
Ha de hacerse al acreedor
El deudor, adems, debe cumplir en el tiempo que corresponda.
Si no lo hace incurre un incumplimiento por mora o retraso. Para considerar que el deudor ha
incurrido en mora es necesario, en algunos casos es necesario reclamacin al deudor, y en
otros basta con el retraso.
Puede querer el deudor cumplir y negarse el acreedor injustificadamente a recibir la
prestacin (mora del acreedor). En ese caso el deudor quedar liberado mediante la
denominada consignacin depositando las cosas debidas ante la autoridad judicial.
El deudor deber cumplir aquello a lo que est obligado y no otra cosa. Caso entregara otra
cosa distinta, eso supondra un incumplimiento total de la obligacin.
Si la obligacin consiste en la entrega de una suma de dinero deber hacerse en la especie
pactada pero por acuerdo entre los interesados puede pagarse con la entrega de letras de
cambios, cheques o pagars. En este caso, el pago se entender realizado cuando tales
documentos se paguen efectivamente y no en el momento en que se entregan.
El deudor ha de cumplir total y no parcialmente . El acreedor no est obligado a aceptar pagos
parciales.
Si la obligacin consiste en entregar determinados bienes, stos han de estar en las condiciones
pactadas y sin defectos o vicios

V. Incumplimiento
1. Supuestos
El incumplimiento de la obligacin puede ser debido a que el deudor de alguna forma contraviene lo
pactado, es decir, existe incumplimiento siempre que el deudor no se ajuste a la conducta exigida
prevista en la obligacin.
El deudor incumplir la obligacin:
Si cumple frente a quien no es el acreedor
Si no cumple en absoluto, es decir, no entrega las cosas si la obligacin es de dar, no realiza la
actividad requerida si la obligacin es de hacer, o realiza la actividad o conducta prohibida si la
obligacin es de no hacer.
Si incurre en mora, esto es, cumple pero lo hace con retraso.
Si en las obligaciones de dar, entrega cosa distinta a la pactada o que no rene las condiciones
pactadas o presenta vicios o defectos.
Si en las obligaciones de hacer desarrolla la actividad de que se trate sin la debida diligencia
causando daos al acreedor.
Si cumple slo parcialmente.

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Con carcter general se producir un incumplimiento siempre que el deudor contravenga de algn
modo lo previsto en la obligacin.

2. Consecuencias del incumplimiento

Ante el incumplimiento del deudor, el acreedor podr exigir el cumplimiento forzoso y la
indemnizacin de daos y prejuicios que el incumplimiento le haya ocasionado.
A. Cumplimiento forzoso
El acreedor podr recurrir a los Tribunales para obligar al deudor a cumplir. Si es posible el
cumplimiento en forma especfica, es decir, tal y como estaba previsto, se har as.
Si no es posible, se transformar para el deudor en la obligacin de pagar una suma de dinero
equivalente al valor de la prestacin no realizada.
Las reglas que este respecto se establecen en nuestro derecho son las siguientes:
En las obligaciones de dar, cuando lo que deba entregarse sea una cosa determinada, el
acreedor puede compeler al deudor a que realice la entrega. Si la cosa est an en el
patrimonio del deudor, se entregar al acreedor mediante el correspondiente procedimiento
judicial. Si se trata de cosas genricas al acreedor podr pedir que se cumpla la obligacin a
expensas del deudor. Si se encuentran en el patrimonio del deudor, se proceder como
anteriormente, de no ser as, se proceder a adquirirlas a costa del deudor para entregarlas al
acreedor.
En las obligaciones de hacer, se establece que si el obligado a hacer una cosa no la hiciere se
mandar hacer a su costa.
En las obligaciones de no hacer, se establece la misma regla. El acreedor podr exigir que se
deshaga lo mal hecho a costa del deudor si el mal hacho no pudiera deshacerse, el deudor
estar obligado a pagar el equivalente pecuniario.
Los tribunales pueden imponer multas por el tiempo por el tiempo que transcurra sin que el deudor
cumpla aquello a lo que ha sido condenado.
En las obligaciones de pagar una suma de dinero, se proceder al embargo de los bienes del deudor,
que se vendern en pblica subasta para parar al acreedor con lo obtenido.
B. Indemnizacin de daos y perjuicios
El acreedor, adems de tener derecho al cumplimiento de la obligacin, podr solicitar la
indemnizacin de los daos y perjuicios que el incumplimiento le haya ocasionado.
sta comprende:
El dao emergente prdida patrimonial que haya sufrido el acreedor
El lucro cesante o ganancia dejada de obtener es el incremente que el acreedor habr
obtenido si se hubiese cumplido la obligacin.
El dao moral constituido por sufrimiento o padecimiento psquico.
Aunque el Cdigo Civil slo refiera los primeros, el Tribunal Supremo ha admitido la indemnizacin de
los daos morales causados por el incumplimiento contractual.
Para que el acreedor tenga derecho a la indemnizacin de los daos y perjuicios derivados del
incumplimiento del deudor son necesarios dos requisitos:
Que se pruebe la existencia de los daos y prejuicios
Que el incumplimiento sea imputable al deudor, que se trate de un incumplimiento culpable.
No se puede excluir la obligacin de indemnizar el caso de dolo por voluntad de los interesados, es del,
un pacto en el que se excluyera la responsabilidad por dolo sera nulo y no tendra efectos.
Causas de incumplimiento:
Dolo - incumplimiento voluntaria o intencionadamente

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 Mera culpa o negligencia cuando el deudor ha incumplido omitiendo aquella diligencia que
exija la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas.
La responsabilidad de los daos y perjuicios puede moderarse por los Tribunales segn los casos y
puede excluirse por pacto entre los interesados.
La extensin de la indemnizacin es ms amplia en el caso de responsabilidad por incumplimiento
doloso y no puede excluirse por los interesados.
En el caso de incumplimiento debido a mera culpa o negligencia, la extensin de la indemnizacin es
ms reducida, puede moderarse por los tribunales y, en su caso, puede excluirse en responsabilidad
por voluntad de los interesados.

3. La responsabilidad por las deudas

En el caso de que las consecuencias del incumplimiento se materialicen en que el deudor ha de pagar
una suma de dinero al acreedor, ste podr hacer efectiva esa suma sobre todos los bienes del deudor.
Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros. Art.
1911, Cdigo Civil
Esto significa que mediante el correspondiente procedimiento judicial, el acreedor podr embargar
los bienes del deudor, los bienes se vendern en pblica subasta y con lo obtenido se pagar al
acreedor. Si la insolvencia no extingue las obligaciones, el deudor seguir obligado y si llega a tener
bienes posteriormente podrn embargarse.
Esta sujecin del patrimonio del deudor al cumplimiento de sus deudas se denomina responsabilidad
patrimonial universal y constituye una garanta genrica para cualquier acreedor. Asociado al
concepto de obligacin.
Caractersticas de la responsabilidad patrimonial universal:
1. Es de carcter patrimonial, porque se refiere a los bienes o patrimonio del deudor y no a su
persona
2. Es universal, porque comprende todos los bienes del deudor, salvo el mnimo que declara la ley
como inembargable para permitir que el deudor pueda seguir atendiendo a su subsistencia.
3. Afecta a cualquier deudor, sea persona fsica o jurdica, particular o empresario.
4. Se refiere a cualquier tipo de obligaciones o deudas y sea cual sea el origen.

VI. Modificacin y transmisin de la relacin obligatoria

Las obligaciones pueden modificarse por voluntad de las partes cambiando alguno de sus elementos.
Puede, en efecto, cambiarse su contenido, en todo o en parte, puede cambiar el deudor o cambiar el
acreedor.
Estos cambios se producen por la transmisin de los crditos o las deudas de unas personas a otras. El
crdito o la deuda conversa su identidad.
Esa transmisin puede ser mortis causa o inter vivos.
Adems de la transmisin por herencia o sucesin hereditaria, se podr producir la transmisin inter
vivos. Por distintas razones puede interesar la transmisin de un crdito, una deuda, o un contracto en
su conjunto, transmisin que habitualmente recibe el nombre de cesin.

1. Cesin de deudas
Para la transmisin de una deuda, adems naturalmente del consentimiento del primitivo acreedor y
del que asume la deuda, es necesario el consentimiento del acreedor.

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2. Cesin de crditos
En este caso basta con el consentimiento del acreedor que cede el crdito y el consentimiento del que
lo asume. No es necesario el consentimiento del deudor, al que, en principio le es indiferente deber a
una persona o a otra.
La transmisin ha de notificarse al deudor para que pueda cumplir frente al nuevo acreedor. Si no se
le ha notificado y paga al acreedor originario, queda liberado de su obligacin.

3. Cesin de contratos
En este supuesto lo que se transmite o cede es toda la posicin que ostenta una de las partes
contratantes en un contrato, es decir tanto su posicin como deudor, como su posicin como acreedor.
El cesionario pasa a ocupar la posicin que tena el cedente.
La cesin de contratos no est regulada en nuestro Derecho. Sin embargo, en algunos supuestos
concretos se prev esa cesin, como la cesin de los contratos de trabajo cuando se produce la
transmisin de la empresa, la cesin de contrato de arrendamiento, la cesin del contrato del seguro
en caso de transmisin del objeto asegurado.
La cesin de otros contratos no prevista legalmente, se admite al amparo del principio de libertad
contractual en virtud de la cual los interesados pierden realizar los pactos que tengan por conveniente
siempre que no vayan contra la ley, la moral y el orden pblico.
Para que se produzca la cesin se requiere el consentimiento de las tres partes implicadas
contratante cedente, cesionario y contratante cedido.

VII. Extincin de las obligaciones

El modo normal de extincin de una obligacin es su cumplimiento. Sin embargo hay otras causas de
extincin.

1. Confusin
Cuando se confunden en una misma persona la condicin de acreedor y deudor respecto de la misma
obligacin, sta se extingue porque nadie puede estar obligado frente a s mismo. Caso de herencias,
por ejemplo.

2. Compensacin
Se produce cuando dos personas son recprocamente acreedores y deudoras la una de la otra por
distintas obligaciones y amos los crditos son lquidos y exigibles. En este caso las deudas se
extinguen hasta la cantidad concurrente.

3. Condonacin
La deuda se extingue por el acreedor renuncia voluntariamente al crdito que tiene frente al deudor.

4. Prdida de la cosa debida o imposibilidad sobrevenida de la prestacin

Si la conducta que debe realizar el deudor ha devenido posteriormente imposible por causas no
imputables al deudor, y ste no ha incurrido en mora, queda liberado de su obligacin. As ocurre,
como ya se seal, si en las obligaciones de entregar cosas determinadas stas se pierden o destruyen
sin culpa del deudor.
Si esa imposibilidad fuera imputable al deudor se tratara de un supuesto de incumplimiento y las
consecuencias seran las anteriormente sealadas.

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5. Novacin
La novacin se produce cuando por acuerdo expreso entre las partes la obligacin existente se
sustituye por otra distinta o en todo caso cuando la obligacin nueva es incompatible con la antigua.
En estos casos la obligacin se extingue.
Pueden existir, sin embargo, modificaciones parciales del contenido de la obligacin, o producirse un
cambio de acreedor o deudor, y en estos casos la obligacin no se extingue, sino que subsiste con las
modificaciones sealadas.

6. Prescripcin
Las deudas tambin se extinguen por el transcurso del tiempo, fenmeno que se denomina
prescripcin. Su motivo es el principio de seguridad jurdica. Si los derechos y las obligaciones
correspondientes duraran indefinidamente y considerando que se transmiten por herencia no se
podran conocer con seguridad los derechos u obligaciones que se tienen en un momento dado.
La ley establece la prescripcin desde el punto de vista del acreedor sealando los plazos en los que
aqul podr ejercitar sus derechos frente al deudor. Transcurridos dichos plazos el acreedor ya no
podr exigir los crditos.
Para que se produzca la extincin de una obligacin por prescripcin son necesarios los siguientes
requisitos:
1. Transcurso del plazo marcado en la ley: el cmputo del plazo se inicia desde que pudo exigirse
la obligacin, variando el plazo segn el tipo de obligacin.
2. Que ninguna de las partes, ni acreedor ni deudor, hayan realizado actuaciones al respecto: que
el acreedor no haya reclamado el crdito o que el deudor no haya reconocido la deuda, porque
si ocurre alguna de estas cosas, el cmputo del plazo comienza a contarse de nuevo, es decir, el
plazo puede interrumpirse por la actuacin de unas de las partes.
3. Para que tenga efectos, la prescripcin debe ser alegada por el deudor, ya que el juez no puede
apreciarla de oficio, es decir, por su propia iniciativa.
En ocasiones, la ley establece unos plazos para el ejercicio de los derechos que no son de prescripcin,
sino de caducidad. En estos casos el mero transcurso del plazo determina la prdida del derecho. Su
existencia puede apreciarse de oficio por el juez y no puede interrumpirse el plazo.

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Captulo IV El contrato
I. Concepto y elementos
1. Concepto
El contrato es un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas por el que se crean obligaciones y
derechos patrimoniales entre ellas. -> una de las fuentes donde nacen las obligaciones. Por medio del
contracto se realiza el intercambio de bienes y servicios.
Segn el CC el contrato existe desde que una o varias personas consientes en obligarse, respecto de otra u
otras, a dar alguno cosa o prestar algn servicio.
A la hora de celebrar un contrato las personas pueden decidir libremente tanto el tipo de contrato que
desean realizar como el contenido del mismo. -> Principio general de la autonoma de la voluntad
Los particulares tienen poder de autorregulacin a la hora de procurar la satisfaccin de sus intereses
econmicos. Esa libertada slo tiene unos lmites de carcter general que son la ley, la moral y el
orden pblico.
Segn el CC, los contratantes pueden establecer los pactos y condiciones que tengan por conveniente,
siempre que no sean contrarios a las leyes, la moral o el orden pblico.
Sin embargo este principio se ha ido atenuando por el fenmeno de la contratacin con las grandes
empresas y a la necesidad de proteger a los consumidores.

2. Elementos
Para que exista un contrato y, en consecuencia, surgen obligaciones y derechos para quienes lo
realizan es necesario que se cumplan los siguientes requisitos o elementos:

Consentimiento de los contratantes

Objeto cierto materia del contrato
Causa de la obligacin que se establezca

A. Consentimiento de los contratantes

Consentimiento significa encuentro o acuerdo de dos o ms voluntades.
CC: el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la captacin sobre la cosa y la causa
que han de constituir el contrato.
Para que sea vlido, el consentimiento ha de ser prestado por personas que tengan capacidad de obrar
y ha de ser consciente y libre.
El consentimiento no es vlido y no da lugar al nacimiento de un contrato vlido cuando falta la
capacidad de obrar o cuando el consentimiento est viciado por la concurrencia de determinadas
circunstancias.
a. Capacidad de obrar
Se excluyen:

Menores o incapacitados sin capacidad para obrar o con capacidad limitada.

Si a pesar de ello se celebra un contrato por estas personas, dicho contrato se podr anular. Podrn
solicitar la anulacin del contrato el representante legal o la persona afectada cuando cese la
incapacidad.
Si no se anula, porque las personas legitimadas para ello no lo solicitan, el contrato ser vlido.
La otra parte contratante no est autorizada o legitimada para solicitar dicha anulacin. El objetivo es
proteger a estas personas.

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b. Vicios del consentimiento

El consentimiento tampoco es vlido cuando est viciado por la concurrencia de determinadas
circunstancias. CC: ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia intimidacin o dolo. Si:
1. El error consiste en un conocimiento falso de una cosa o de un hecho.
Para que el error invalide el consentimiento, deber recaer sobre la sustancia de la cosa que fuere
objeto del contrato, o sobre aquellas condiciones de la misma que principalmente hubiesen dado
motivo a celebrarlo.
El error sobre la persona slo invalidar el contrato cuando la consideracin a ella hubiese sido la
causa principal del mismo.
2. La violencia existe cuando para arrancar el consentimiento se ha empleado una fuerza
irresistible
3. La intimidacin exista cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado a
sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge,
descendientes o ascendientes. En todo caso, para calificar la intimidacin debe atenderse a la
edad, al sexo y a la condicin de la persona.
El temor reverencial, temor a desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respecto,
no se considera intimidacin.
4. El dolo existe cuando con palabras o maquinaciones insidiosas por parte de uno de los
contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho.
Para que el dolo vicie el consentimiento ha de ser grave y no haber sido empleado por las dos
partes contratantes.
! En este caso el significado de dolo no se corresponde exactamente con su significado en
materia de incumplimiento de las obligaciones o en materia de responsabilidad civil
extracontractual.
B. Objeto
El objeto de un contrato son los bienes y servicios sobre los que recae; los bienes o servicios objeto de
la conducta debida por las partes. ste ha de ser lcito, posible y determinado:
1. Lcito. Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los
hombres, aun las futuras y que pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que
no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres.
2. Posible. No podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles.
3. Determinado. La cosa o servicio han de estar claramente determinados en el contrato o al
menos ser determinables sin necesidad de un nuevo acuerdo entre las partes.
C. Causa
En la mayora de los contratos cada una de las partes realiza una atribucin patrimonial a favor de la
otra. En este tipo de contratos, la causa es para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una
cosa o servicio por la otra parte.
La causa del contrato en su conjunto y no de la obligacin de cada una de las partes es, por tanto, la
finalidad tpica de cada contrato reconocida por la ley al regular los diversos contratos.
En los contratos en los que solo una de las partes realiza una atribucin patrimonial a favor de otra, la
causa es la mera liberalidad del bienhechor, por ejemplo en la donacin o en el prstamo sin intereses.
Si falta la causa, el contrato ser nulo, no surtir efectos.
La causa no son, por lo tanto, los motivos particulares de las partes contratantes, sino esa finalidad
tpica.
Los motivos particulares tienen relevancia, sin embargo, cuando son ilcitos porque la ley exige que la
causa no sea contraria a la ley o a la moral y esto slo se puede decir de esos motivos particulares y no

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de la causa tpica del contrato en cuanto tal, que por definicin es lcita, ya que es la misma para todos
los contratantes.

3. Forma del contrato

El contrato requiere que quienes lo celebran manifiesten su voluntad al respecto. En este sentido todo
contrato requiere que la exteriorizacin del consentimiento se haga de alguna forma perceptible.
Cuando se habla de forma del contrato se hace referencia a la circunstancia de si esa exteriorizacin
de la voluntad ha de realizarse de una forma determinada, por ejemplo por escrito en escritura
pblica.
El principio general de esta materia es el de libertad de forma. Como regla general, los contratos son
vlidos y obligan, por tanto, a quienes los realizan sea cual sea la forma en que se hayan celebrado. Por
ello los contratos pueden ser simplemente verbales, sin necesidad de que consten por escrito.
Los contratos sern obligatorios cualquier que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en
ellos concurran las condiciones esenciales para su validez.
Hay excepciones a este principio general de libertad de forma. Hay supuestos en los que la ley exige
determinada forma escrita para que el contrato sea vlido. Ejemplo: el contrato de fianza cuando es
mercantil ha de constar por escrito.
En otros supuestos la ley exige la forma escrita, pero no como requisito de la validez del contrato, sino
nicamente a efectos de facilitar la prueba del mismo.
Hay que tener una cuenta que una cosa es que el contrato exista y obligue a las partes, otra es, si a de
las partes niega su contenido, probar esa existencia y su contenido.

II. Formacin
1. Perfeccin del contrato
Se habla de perfeccin del contrato para referirse al momento en el que el contrato nace o cobra
existencia, generando los correspondientes derechos y obligaciones.
La regla general es que el contrato se perfecciona por el mero consentimiento de los contratantes
sobre los elementos esenciales del mismo. El contrato existe desde que una o ms personas consienten
en obligarse respecto de otra u otras a dar alguna cosa o a prestar algn servicio.
Ese consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa
que han de constituir el contrato.
En determinados supuestos la perfeccin del contrato se produce de forma instantnea sin que entre
las partes hayan existido actuaciones previas. Ejemplo: compras de bienes de consumo. Caso de
contratos de escasa entidad econmica y de operaciones estandarizadas.
Sin embargo, existen numerosos contractos en los que la perfeccin est precedida por actuaciones de
las partes encaminadas a la celebracin del mismo que se desarrollan durante un perodo de tiempo
ms o menos largo.

2. Perfeccin del contrato entre personas distantes

Cuando las personadas que contratan se hallan en lugares distintos se plantea el problema de
determinar en qu momento se entiende que concurren oferta y aceptacin para entender
perfeccionado el contrato Sobre todo casos en los que es necesario es envo de carta cuando contesta,
cuando expide, cuando se recibe o cuando se conoce el contenido.
Es importante tambin que se determine el lugar de expedicin, relevante para la ley aplicable y para
decidir la competencia de los tribunales. En cuanto al lugar de celebracin de los contratos celebrados
por correspondencia, la regla general es que el contrato se presumir celebrado en el lugar en que se
hizo la oferta. Excepcin en relacin a los contratos celebrados va electrnica cuando una de las

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partes es un consumidor. En este caso el contrato se entiende realizado en el lugar de residencia

habitual del consumidor.
Hasta hace muy poco tiempo el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio contenan soluciones distintas.
Estas normas se han modificado para ofrecer una nica solucin, de tal manera que a estos efectos ha
dejado de ser relevante si el contrato es civil o mercantil. En estas normas se ha optado por el
momento en el que el oferente conoce o debi conocer la aceptacin: hallndose en lugares distintos el
que hizo la oferta y el que la acept, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o
desde que habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. Se aplica a
contratos celebrados por correspondencia.
Hay otra regla para los contratos celebrados mediante dispositivos automticos. Para estos casos se
establece que hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin.

III. Eficacia
El efecto fundamental que tiene un contrato es que obliga a quienes lo hayan realizado a cumplir lo
acordado en el mismo. Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes, y deben cumplirse a tener de los mismos.
Una vez celebrado el contrato las partes no podrn desistir libremente del mismo. No obstante,
conviene hacer notar que existen casos en los que excepcionalmente se permite que una de las partes
pueda desistir libremente del contrato.
Este efecto obligatorio se produce slo para quienes han sido parte en el contrato o sus herederos.
En el caso de que las partes fallezcan, sus herederos asumirn en virtud de la herencia los derechos y
obligaciones de la persona fallecida y, por tanto, sern considerados partes contratantes salvo los
supuestos en que se trate de obligaciones o derechos de carcter personalsimo (no transmisibles).
Tambin ser considerada parte del contrato la persona a la que se le haya cedido dicho contrato.
Fuera de estos supuestos, el contrato no tiene efectos en relacin con terceros, es decir, con quien no
ha sido parte del contrato -> Principio de relatividad de contratos.
Sin embargo existe una excepcin. Se permite que un contrato pueda generar derechos no
obligaciones para terceros. Si el contrato contuviere alguna estipulacin a favor de tercero, ste podr
exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya
sido aqulla revocada.

IV. Clases
1. Contratos consensuales, formales y reales
Los contratos consensuales son contratos que se perfeccionan por el mero consentimiento de las
partes. Regla general en materia de perfeccin de contratos.
Los contratos formales son los que para su perfeccin requieren una forma determinada: por escrito
en documento privado o en escritura pblica.
Los contratos reales son aquellos que se perfeccionan nicamente con la entrega de una cosa.

2. Contratos de ejecucin instantnea o duraderos

Los contratos de ejecucin instantnea son aquellos cuya ejecucin se realiza de una vez, al cumplir
cada parte la obligacin que le corresponde: entregada la cosa y pagado el precio se ha ejecutado
completamente la compraventa.
Los contratos duraderos son aquellos en que la ejecucin de las obligaciones se realiza continuada o
peridicamente a lo largo de un perodo de tiempo, de tal manera que se establece una relacin
continuada entre las partes durante ese tiempo: suministro, agencia, seguro, arrendamiento, etc.

3. Contratos civiles o mercantiles

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Hay diversos contratos que tienen una doble regulacin contenida en el Cdigo Civil y en el Cdigo de
Comercio.: compraventa, prstamo, depsito, sociedad, etc.
La calificacin de uno de esos contratos como civil o mercantil implica que se le aplicarn las normas
de uno u otro cdigo, que naturalmente son en partes distintas.
Hay contratos que, sin embargo, tienen una nica regulacin y contratos que no tienen regulacin de
ningn tipo.
En estos casos, la calificacin tiene una transcendencia menor porque no lleva a aplicar una regulacin
especfica distinta. Pero s puede determinar la aplicacin de reglas generales de obligaciones y
contratos distintas. Tanto el cdigo civil como el cdigo de comercio contienen reglas generales en
pares diferentes. Para decidir el carcter civil o mercantil de esos contratos no existe, sin embargo, un
criterio generalmente aceptado y, por ello, existen opiniones diversas.

V. Incumplimiento
El incumplimiento de las obligaciones tiene como consecuencia que el acreedor podr exigir el
cumplimiento forzoso o su equivalente econmico- y, adems, en su caso, la indemnizacin de los
daos y perjuicios ocasionados.
Pero en materias de contratos existen reglas especficas para el caso de los contratos que generen
obligaciones para ambas partes contratantes y hay que tener presente que la mayora de los contratos
son de ese tipo.
En estos casos se establece que, ante el incumplimiento de una de las partes, si ha cumplido o est
dispuesta a cumplir, se puede optar entre exigir el cumplimiento, o dejar el contrato sin efecto. En
ambos los casos tendr derecho a indemnizacin de los daos y perjuicios causados si e
incumplimiento ha sido imputable al deudor.
La opcin de dejar sin efecto el contrato se denomina resolucin del contrato por incumplimiento y,
para que proceda, el incumplimiento ha de ser grave, de tal manera que frustre la finalidad perseguida
por el acreedor. La resolucin produce, pues, la extincin del contrato pero con distintos efectos segn
se trate de contratos de ejecucin instantnea o de duracin.

Si se resuelve un contrato de ejecucin instantnea, habrn que devolverse las prestaciones

que, en su caso, se hayan realizado.
En los contratos de duracin, la resolucin slo tiene efectos hacia el futuro.

En los contratos con obligaciones recprocas ninguna de las partes puede exigir el cumplimiento a la
otra si ella no ha cumplido o no est dispuesta a cumplir su obligacin.

VI. Extincin
El modo normal de extincin de un contrato es su cumplimiento, pero el contrato puede quedar
extinguido por otras causas, como:
a)
b)
c)
d)

Anulacin
Resolucin por incumplimiento
Mutuo disenso ambas partes deciden terminarlo.
Denuncia unilateral facultad concedida a por lo menos una de las partes de extinguir la
relacin contractual por su libre decisin, sin que se precise la invocacin de una justa causa
para ello. En algunas ocasiones la ley prev la posibilidad de que una de las partes desista
libremente y, por tanto, el contrato se extinga. Tambin se estima que existe siempre en
contratos en los que no se haya determinado un plazo de duracin, pues nadie puede obligarse
por vida. La parte que ejercite este derecho debe hacerlo conforme a las reglas de buena fe, lo
que implica, en su caso, respectar un plazo de preaviso.
e) Desistimientos en determinados contratos con consumidores se concede a ste el derecho a
desistir libremente del contrato, derecho que debe ejercitar en un breve plazo de unos das. La
razn de este derecho est en que ste puede haber estado presionado para dar su

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consentimiento o no ha tenido la posibilidad de comprobar los bienes o servicios objeto del

contrato y se le concede, en definitiva, la posibilidad de arrepentirse.
f) Concurrencia de ciertas circunstancias personales de las partes.

VII. La contratacin moderna

1. Consideraciones generales
Un principio general en materia de contratos es el de la autonoma de la voluntad. Los particulares son
libres de decidir tanto qu contrato desean realizar como el contenido del mismo, con los lmites
generales que no los pactos establecidos no vayan contra la ley imperativa, la moral o el orden
pblico. Parte del principio de que las partes contratantes se encuentran en posicin de igualdad.
Segn esto, el contrato sera fruto de una libre negociacin entre las partes. Las partes no estaran
condicionadas por otros elementos extraos a su propia situacin particular.
Sin embargo, esto no es as con numerosos contratos. La posicin de igualdad de las partes
contratantes ha desaparecido, en efecto, cuando los particulares contratan con grandes empresarios.

2. Los contratos de adhesin

En estos casos, las grandes empresas elaboran previa y unilateralmente las condiciones o pactos que
regirn los contratos que masivamente realizarn con sus clientes. El cliente si quiere contratar ha de
limitarse a aceptar esas condiciones, a adherir a ese contenido contractual respecto del cual no puede
negociar con la otra parte.
Estos contratos se denominan contratos de adhesin. Normalmente, los contratos de adhesin son,
adems, contratos sometidos a condiciones generales. stas son esos pactos predispuestos por una de
las partes para imponerlos a una pluralidad de contratos. (ley sobre las condiciones generales de
contratacin LCGC).
El problema que estos contratos plantean es el de que la parte econmicamente fuerte incurra en
abusos debido precisamente a su posicin de superioridad frente a la otra parte. Los abusos pueden
producirse fundamentalmente en dos sentidos:

La parte que elabora unilateralmente las condiciones generales puede no dar la posibilidad
real a la otra parte de conocer esas condiciones.
Las condiciones pueden ser oscuras y de difcil comprensin, o pueden ser claras pero
establecer reglas abusivas a favor de quien ha impuesto esas condiciones.
Hay ciertos mecanismos de defensa, por ejemplo la regla segn la cual la interpretacin de las
clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la
oscuridad.
Sin embargo esta defensa ni ha sido suficiente y actualmente la proteccin de la parte dbil del
contrato se intenta conseguir bsicamente de dos formas:
Regulando algunos contratos en particular con normas imperativas.
o Contrato de seguro
o Contrato de agencia
o Ley de contratos de crditos al consumo
o Ley de compraventa a plazo de bienes inmuebles
o Etc.
Regulando con carcter general las condiciones generales de los contratos.
o Ley general para la defensa de los consumidores y usuarios
o Ley de condiciones generales para la contratacin

VIII. El comercio electrnico

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El comercio electrnico puede limitarse a la celebracin de un contrato que despus habr de

ejecutarse por los medios convencionales (envo de la mercanca por los medios de trasporte
ordinarios) o puede extenderse a la ejecucin misma del contrato cuando lo que se adquiere son
productos o servicios que pueden suministrarse tambin por medios informticos.
Este medio plantea fundamentalmente cuestiones de seguridad:

Saber con quin se est contratando realmente

Identificacin de productos o servicios que no se tienen a la vista
Garantas de que los contratos celebrados por medios electrnicos tendrn los mismos efectos
que los celebrados por medios tradicionales
Responsabilidad de los operadores econmicos que actan en la red
Etc.

Para tratar de dar solucin a estos problemas la UE ha dictado una Directiva sobre comercio
electrnico y otra sobre la denominada firma electrnica, con el fin de armonizar las legislaciones de
los estados miembros y facilitando en intercambio de bienes y servicios por medios electrnicos.
Ambas directivas se incorporaron al derecho interno mediante:
La ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la informacin y de comercio
electrnico
El Real Decreto-ley de 14/1999, de 17 de septiembre, que establece las normas reguladoras
sobre la firma electrnica y que incorpor anticipadamente la Directiva sobre firma electrnica

1. Contratacin electrnica
A. Obligaciones de los prestadores de servicios
La primera obligacin que la ley impone a los operadores econmicos que actan en la red es la de
ofrecer los datos que permitan su identificacin. Esos datos se desconocen normalmente de los
operadores econmicos que ofrecen sus productos o servicios en la red, por ello se exige que estos
dispongan de medios que permitan acceder tanto a los destinatarios como a los rganos competentes,
por medios electrnicos, de forma permanente, fcil, directa y gratuita, a los datos necesarios para su
identificacin:

Nombre y denominacin social

Residencia o domicilio o direccin de un establecimiento permanente en Espaa
Etc.

Otra obligacin destacable es la de que debe facilitarse informacin clara y exacta sobre el precio del
producto o servicio, indicado si incluye o no los impuestos aplicables y, en su caso, sobre los gastos de
envo.
El incumplimiento de estas normas da lugar a sanciones administrativas.
B. Responsabilidades de los prestadores de servicios
La cuestin que se plantea a este respecto es la eventual responsabilidad de los prestadores de
servicios por el hecho de transmitir o alojar en sus pginas determinadas informaciones ilcitas, o que
lesionen derechos de terceros.
En principio, los prestadores de servicios que generan la informacin y los datos y realizan las
actuaciones necesarias para su difusin en red estn sujetos a las normas generales del ordenamiento
jurdico para quienes realizan actividades ilcitas responsabilidad penal, civil o administrativa.
El problema es la responsabilidad de aquellos prestadores de servicios de intermediacin, que se
limitan a trasmitir y alojar informaciones que no generan, pero que son generadas por otros. A ese
respecto, se estable que el prestador de servicios de intermediacin no tiene una obligacin general
de supervisar los datos o informaciones que l no haya generado. Sin embargo, incurrir en
responsabilidad cuando tenga conocimiento efectivo de la ilicitud de esos datos o informaciones.

34

C. Reglas sobre la celebracin de los contratos

En principio los contratos celebrados por va electrnica se rigen por las normas generales sobre
validez y eficacia de los contractos, as como por las normas especficas del contrato que se trate.
Se establecen adems, unas normas concretas destinadas a equiparar los contratos convencionales
con los por va electrnica:
1. Para que sea vlida la celebracin de contratos por va electrnica no es necesario es previo
acuerdo de las partes sobre la utilizacin de medios electrnicos.
2. Si la ley exige la constancia por escrito del contrato de que se trate, se entiende cumplido ese
requisito si el contrato se contiene en un soporte electrnico, que ser admitido como prueba
documental.
3. Si la ley exige escritura pblica o inscripcin en determinados registros, esa exigencia se regir
por la legislacin especfica que la imponga.
4. En la medida en que los contratos celebrados por va electrnica son por definicin contratos
entre personas distantes, se le aplicar la regla antes sealada para la determinacin del
momento y lugar de celebracin.
a. Hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin
b. El contrato se presumir celebrado en el lugar en el lugar en se hizo la oferta, excepto si
una de las partes es un consumidor. En ese caso, se considerar realizado en su lugar de
residencia habitual.
Hay aun normas especiales para el caso de la contratacin automtica:
1. Deben ponerse a disposicin del destinatario las condiciones generales que sean aplicables al
mismo, que manera a que puedan ser almacenadas o distribuidas con carcter previo al inicio
del procedimiento.
2. Se establece la obligacin del prestador de servicios de ofrecer necesariamente al destinatario
determinada informacin antes de iniciar el proceso de contratacin
a. Trmites que se deben seguir
b. Si el prestador va a archivar el documento electrnico en que se formalice el contrato y
si ste va a ser accesible
c. Los medios tcnicos que pone a disposicin para identificar y corregir errores
d. Lengua o lenguas en las que podr formalizarse en contrato.
e. Confirmacin de la recepcin una vez formalizado en contrato.

2. La firma electrnica
sta consiste en un conjunto de datos electrnicos que sirven para identificar al autor de un
documento enviado por medios electrnicos. Este instrumento responde a la idea de crear un
instrumento que permita sustituir con las debidas garantas a la firma autgrafa tradicional. Es
importante sobre todo para las operaciones comerciales de cierta importancia.
Materia regulada por la Ley de Firma electrnica, del 19 de diciembre de 2003. Firma electrnica
como el conjunto de datos en forma electrnica, consignados junto a otros o asociados con ellos, que
pueden ser utilizados como medio de identificacin del firmante.
Slo lo que se denominada como firma electrnica reconocida tiene el mismo valor que la firma
manuscrita. sta tiene que ser adems, una firma electrnica avanzada, que se caracteriza por:

Identificar al firmante
Detectar cualquier cambio ulterior de los datos firmados
Vinculada al firmante de manera nica y a los datos a que se refiere
Creada por medios que le firmante puede utilizar con alto nivel de confianza, bajo su
exclusivo control
Ser reconocida cuando basada en un certificado reconocido y generada mediante un
dispositivo seguro de creacin de la firma -> Prestadores de servicios de certificacin
35

En todo caso, a la firma electrnica que no rena los requisitos de firma electrnica reconocida no se
negarn efectos jurdicos, por lo que podr ser aportada como prueba.

36

Captulo V Medios para realizar los pagos

I. Introduccin
Las deudas dinerarias se pueden pagar en dinero efectivo, pero tambin se puede pagar mediante la
entrega de determinados documentos llamados efectos de comercio, como son la letra de cambio, el
cheque y el pagar, o realizando una transferencia bancaria o utilizando tarjetas de crdito.
La letra de cambio, el cheque y el pagar son ttulos valores:

Son documentos en los que consta un derecho. Para poder transmitir ese derecho o para poder
ejercitarlo es imprescindible la posesin material del documento mismo.
Datos relativos al contenido y al ejercicio del derecho vienen determinados por lo que conste
en el documento, no importando, en principio, cuestiones que no aparecen en el mismo.
o A quin hay que presentarlo al cobro
o Quin puede hacerlo
o La cantidad
o El momento
o Etc.
Transmitiendo el documento, lo que se transmite es el derecho tal y como aparece en el
documento.

Los ttulos valores pueden ser:

Nominativos identifican directa y expresamente a una persona como titular. Su transmisin

ha de realizarse conforme la cesin de crditos notificando la transmisin al deudor, aunque en
el caso del cheque se permite por la ley que se transmita por endoso como los ttulos a la orden
A la orden el derecho que incorporan ha de cumplirse a la orden del primer adquiriente o a la
orden de los sucesivos adquirientes. Son ttulos destinados a circular transmitindose de unas
personas a otras por medio de una declaracin escrita en el propio ttulo endoso. El ttulo a la
orden por excelencia es la letra de cambio.
Al portador no designan nominativamente (ni directa ni indirectamente) al titular, sino que
se considera titular su poseedor en un momento dado. Para su transmisin basta con ceder la
posesin al nuevo adquiriente.

Por ltimo hay que tener en cuenta:

Los ttulos mencionados permiten que el acreedor exija el pago por medio del juicio cambiario
que es ms rpido y favorable para el acreedor que el procedimiento que el procedimiento
ordinario.
La entrega de cualquier de estos ttulos como medio de pago, slo surtir los efectos del pago,
quedando liberado el deudor, cuando efectivamente se paguen y no cuando se entregan.

II. La letra de cambio

1. Modelo oficial
Anverso y dorso

37

Hay un modelo oficial de letra de

cambio, que implica el pago del
impuesto correspondiente. Su
utilizacin no es imprescindible
para su validez, pero la
consecuencia de su no utilizacin,
aparte de la posible sancin fiscal,
sera la imposibilidad de exigir el
pago por el denominado juicio
cambiario, pero no impedira exigir dicho pago por procedimiento ordinario.
Los modelos oficiales se venden en los estancos. Al tratarse de efectos timbrados, debe utilizarse el de
la clase que corresponda a su cuanta.

2. Concepto y elementos personales

La letra de cambio est regulada por la Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque.
Este documento consiste esencialmente en una carta que contiene una orden de pago. Esa carta tiene
que cumplir unos requisitos establecidos por la ley y respectar unas frmulas que se han acuado
histricamente en el trfico mercantil.
En una letra de cambio aparecen siempre y como mnimo:
Librador quien emite, libra o crea la letra, dando la orden o mandato de pago, y se
responsabiliza frente a los sucesivos adquirientes de la letra de que sta ser pagada. Si la letra
no es pagada voluntariamente por la persona indicada para ello (librado) el tenedor de la
misma podr exigir el pago al librador.
Librado destinatario de la carta y de la orden de pago. Es la persona a la que se le ordena
pagar y, por tanto, a quien hay que presentar la letra al cobro a su vencimiento.
El librado nicamente se obliga en virtud de la letra si firma en ella aceptando la orden de
pago. Si acepta la letra se convierte en aceptante y estar obligado cambiariamente, es decir,
sobre la base de la propia letra. Si no lo hace slo ser la persona designada para pagar y puede
hacerlo, pero si no paga no se le podr exigir judicialmente en pago alegando la letra.
Tomador quien recibe la carta y tiene derecho a presentar la letra al librado para obtener el
pago. Esta persona puede transmitir la letra a otra, endosndola, y sta a otra ,etc.

3. Requisitos
Para que un documento sea considerado letra de cambio tiene que reunir determinados requisitos.
Quines se obligan en virtud de una letra de cambio se someten a un rgimen ms estricto que el que
corresponde con carcter general a las obligaciones que derivan de los contratos.
1. La denominacin de letra de cambio inserta en el documento
2. El mandato puro y simple de pagar una determinada suma de dinero, orden de pago no sujeta a
condicin. Por esta letra de cambio pagar usted al vencimiento expresado a (tomador)
3. El nombre de la persona que ha de hacer el pago librado.
4. El nombre de la persona a la que ha de hacerse el pago tomador. No se puede firmar una letra
al portador, es un ttulo valor a la orden.
5. La firma de quien emite la letra librador.
6. La fecha de libramiento o emisin de la letra.
Si falta algn de estos requisitos, el documento no ser una letra de cambio.
Si faltan otras menciones, como el vencimiento, el lugar de emisin y el lugar de pago, la ley establece
unas normas especiales:

Si falta el vencimiento, la letra se entender girada a la vista. No hay plazo y se puede presentar
al cobro a cualquier momento.
o Puede establecerse un fecha poniendo:
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Plazo fecha a tres meses fecha

Plazo vista a tres meses vista
Si falta el lugar de emisin, se considerar emitida en el lugar designado junto al nombre del
librador
Si falta el lugar de pago, se considerar el lugar designado junto al nombre del librado

Es muy frecuento que le pago de las letras se domicilie en entidades bancarias, es decir, el librado
designa una cuenta bancario para que se cargue en esa cuenta el importe de la letra. La entidad o
persona designada se denomina domiciliatario.

4. Funcin econmica
La letra se puede utilizar como medio de pago, pero tambin como medio de obtencin de crdito.

Medio de pago en la medida en que la letra incorpora un derecho de crdito a exigir una suma
de dinero y ese derecho se puede transmitir para el pago de una deuda. El pago se entender
realizado en el momento en que la letra se cobre.
Medio de obtencin de crdito en la medida en que se acuerda un aplazamiento del pago.

5. Declaraciones cambiarias
Para que una persona resulte obligada en virtud de una letra es imprescindible que conste en la
propia letra su declaracin de voluntad manifestada por medio de su firma (como aceptante, librador,
endosante o avalista).
Puede ocurrir que la declaracin de voluntad de algn obligado sea nula, por carecer de la capacidad
de obrar necesaria. La ley cambiaria dispone para estos casos que cuando una letra de cambio lleve
firmas de personas incapaces de obligarse, de personas imaginarias, o formas que por cualquier otra
razn no puedan obligar a las personas que hayan firmado la letras o a aquellas con cuyo nombre
aparezca firmada, las obligaciones de los dems firmantes no dejarn por eso de ser vlidas.
Hay que destacar aun, que como ocurre con carcter general, en la letra se puede actuar por
representacin.
En caso de falsa representacin, queda obligado el falso representante.
En el caso de que el representante lo sea realmente, pero se exceda de sus poderes, se establece que el
representado tambin queda obligado dentro de los lmites del poder.
Por ltimo hay que sealar que en ocasiones la simple firma equivale a una declaracin cambiaria en
los trminos previstos legalmente.

6. Creacin y aceptacin de la letra

La letra puede surgir por varias razones compraventa, prstamo, etc. Es la relacin entre el librador
y el librado que causa o motiva la emisin de la letra, pero que no aparece en la misma, y que se
denomina relacin caudal o subyacente.
El librado no est obligado a aceptar la letra. Sin embargo, en ocasiones la operacin slo se realiza si
la firma aceptndola.
En otras ocasiones no es as y, si el librado no acepta, no estar obligado en virtud de la letra, aunque
s pueda estarlo en virtud de la relacin que le una al librador. Slo cuando firme la letra se convertir
en obligado cambiario, es decir, podr exigrsele judicialmente el pago de la letra alegando
nicamente que es aceptante de la letra. La aceptacin slo es necesaria para que el librado quede
cambiariamente obligado a su pago.
Para que la letra exista y sea vlida no es necesaria la aceptacin del librado. En tanto la letra no
venza, el derecho a reclamar el pago de la deuda derivada de la relacin causal est en suspenso.

39

 Si acepta, est obligado a pagar la letra, y si no paga, el tenedor legtimo de la misma le puede
demandar judicialmente el pago.
Si no se acepta, puede pagar la letra voluntariamente a su vencimiento, pero si no lo hace no se
le puede demandar el pago porque no se ha obligado a ello en la letra. Si no se paga, el tenedor
podr reclamar el cumplimiento de la obligacin asumida al firmar la letra, alegando la letra, o
el de la asumida en virtud de la relacin casual, alegando el contrato de que se trate.
En ocasiones puede ocurrir que el librador gire una letra a cargo de una persona que la acepta sin
que exista una operacin comercial que motive la emisin. A este supuesto se le denomina letra de
favor o firma de favor, porque el aceptante se pliega a ello para favorecer al librador. Dado que
nada de eso figura en la letra, el aceptante estar obligado frente a terceros de igual forma.

7. El endoso de la letra
A. El endoso
Es la forma tpica de transmisin de la letra de cambio. Se denomina as porque figura en el dorso de
la letra.
En virtud del endoso, el tenedor de la letra (el primer tenedor es el tomador), actuando como
endosante, transmite la letra y el derecho incorporado a otra persona denominada endosatario.
Implica la correspondiente declaracin de voluntad de que se quiere transmitir la letra y, por tanto, es
imprescindible para ello la firma de quien realiza la transmisin, denominado endosante.
En el modelo oficial de la letra figura impreso un primer endoso en el dorso del documento pguese
a (nombre del endosatario). ste pasa a ser titular de la letra y por tanto ser ste quien haya de
presentarla al cobro en su momento.
Entre endosante y endosatario tambin existe una relacin de fondo que causa o motiva la
transmisin y que es esencialmente igual a la relacin entre librador y librado.
En virtud del endoso y salvo que el endosante haga constar en la letra que no responde del pago de la
misma clusula sin mi responsabilidad el endosante responde de ese pago frente a los sucesivos
adquirientes de la letra. Si en su momento la letra no es voluntariamente pagada por el librado, el
tenedor de la letra podr exigir judicialmente el pago al endosante o endosantes (adems de al
librador y al aceptante).
Existen algunos endosos especiales:

Endoso en comisin de cobranza no se realiza para transmitir la letra y el crdito

incorporado, sino para que otra persona (el endosatario) pueda cobrar la letra en nombre y
por cuenta del endosante. En este caso el endosatario no es el verdadero titular de la letra, sino
un mandatario del endosante.

B. El aval
Es una declaracin cambiara que se hace para garantizar el pago de la letra por la persona que lo
realiza. Por ejemplo, una persona admite que se entregue una letra como medio de pago pero no
confa en la solvencia de los que aparecen en ese momento como firmantes y exige que alguien
solvente garantice expresamente el pago. ! Slo existe el aval cambiario si el aval consta en la propia
letra, es decir, si la firma del avalista figura en la letra.
En principio el aval figurar en el espacio reservado para ello en el dorso de la letra por aval de
(nombre del avalado) y firma del avalista, pero la ley establece que la simple firma de una persona
puesta en el anverso de la letra vale como aval, siempre que no sea la firma del librado o del librador.
El avalista se sita en la misma posicin que el avalado. Si el tenedor puede exigir el pago de la letra al
avalado, lo puede exigir al avalista. De la misma forma si pierde ese derecho al avalado, lo perder
tambin frente al avalista.

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Si el avalista se ve obligado a pagar la deuda podr exigir el pago al avalado y tambin a aquellos
firmantes a los que podra exigrselo el avalado mismo. Ej.: el avalista del librador podr exigir el pago
al librador-avalado, pero tambin podr exigirlo al aceptante de la letra.
Dos datos importantes:

Avalista responde al pago de la letra solidariamente con el avalado y el resto de los que
aparezcan obligados en virtud de la letra (aceptante, librador, endosantes).
Si en el aval no se menciona el nombre de la persona avalada, la ley determina que se
considerar avalado el aceptante si lo hay y, si no hay aceptante, se considerar avalado el
librador.

8. Pago de la letra
A. Pago voluntario
Llegado al vencimiento, la letra ha de presentarse al cobro al librado en el lugar indicado para el pago.
La persona que ha de presentarla es el tenedor legtimo de la misma tomador o ltimo endosatario.
Si el librado paga voluntariamente el importe, habrn quedado saldadas todas las deudas existentes
entre los intervinientes, tanto las cambiarias como las causales.
B. Pago forzoso
Si la letra no es pagada voluntariamente por el librado, el tenedor legtimo de la misma podr exigir
judicialmente el pago a cualquier obligado cambiario: aceptante, librador, endosantes y sus avalistas.
Si el librado ha aceptado la letra se ha obligado cambiariamente.
Librador se responsabiliza del pago y lo mismo ocurre con los endosantes y avalistas - obligados
solidarios. El tenedor puede demandar a todos conjuntamente o a quien l estime conveniente, sin
necesidad de guardar ningn orden. En general, demandar al que considere ms solvente.
Para que puede demandarles, el tenedor ha de hacer constancia que la letra ha sido presentada al
cobro y no pagada.

Notario mediante el protesto notarial

Haciendo que el propio librado o el domiciliatario hagan constar en la letra la denegacin de
pago.

Estas formalidades no son necesarias si la letra lleva la clusula sin gastos.

Si no se hace as, se pierde el derecho a exigir el pago al librador, los endosantes y respectivos
avalistas -> perjuicio de la letra letra perjudicada. Hay siempre que acreditar el no pago de la letra.
Hay que sealar que si el pago se realiza por el librador o algn endosantes, ste tendr derecho a
recuperar la letra y exigir el pago a los obligados anteriores.
C. Excepciones al pago
Las excepciones son las defensas que aquel a quien se le exija el pago puede alegar u oponer para no
pagar.
Regla general es que el deudor cambiario al que se le exija el pago no podr oponer a terceros de
buena fe las defensas que tenga frente a otros intervinientes en la letra, como por ejemplo resolucin
del contrato, compensacin, etc.
Excepcin con el objeto de proteger a los consumidores. En aquellos casos en los que se concede
crdito a los consumidores para adquirir determinados bienes y existe un acuerdo entre el
concedente del crdito y el vendedor, el consumidor podr oponer en todo caso las defensas que
surjan de la relacin con el vendedor.

41

El deudor siempre podr oponer, sin embargo, defensas objetivas: la prescripcin de la accin por el
transcurso del tiempo, la falsedad de la firma, la nulidad de la declaracin cambiara (por falta de
capacidad de obrar), el perjuicio de la letra, etc.

III. El cheque
1. Concepto y caracteres
Es cheque (o taln) es tambin un ttulo valor. Contiene una orden o mandato de pago, pero en este
caso esa orden se da siempre contra un banco (librado) y permite al librador del mismo disponer de
los fondos que tenga previamente disponibles en el banco-librado. Es, tal como la letra de cambio, una
orden de pago pura y simples, no sujeta a condicin alguna. A diferencia de la letra de cambio, es
siempre una orden de pago a la vista, es decir, puede presentarse a cobro en cualquier momento tras
su emisin. En el cheque no existe la mencin de vencimiento. Incluso la pos datacin del cheque no
evita que pueda hacerse efectivo desde su emisin.
La orden de pago que el cheque contiene es una orden sobre fondos que el librador tenga disponibles
en el banco librado. Ha de existir un pacto expreso o tcito para que el librador pueda emitir cheques.
En general se manifiesta por la entrega por el banco de un talonario de cheques.
El banco-librado no est obligado cambiariamente. Si el cheque no se paga, el tomador no puede exigir
el pago al banco, sino nicamente al librador (o endosantes o avalistas si los hay).
El banco slo se obliga frente al librador a hacer efectivo el cheque a su presentacin. Si se niega
injustificadamente el pago, el librador podr exigirle la correspondiente responsabilidad por
incumplimiento contractual.

2. Funcin econmica
El cheque slo se puede utilizar como medio de pago alternativo al efectivo y no como medio para
obtener crdito.
El pago se entender realizado en el momento en el que el cheque efectivamente se cobre y no en el
momento de la entrega del mismo.
En la actualidad el cheque ha sido sustituido en gran parte por la utilizacin de las tarjetas de crditos.

3. Requisitos
1. La denominacin de cheque inserta en el ttulo
2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada
3. El nombre del que debe pagar (librado) y que ha de ser necesariamente un banco (entendido
en el sentido amplio como entidad de crdito)
4. La fecha de emisin
5. La firma del que expide el cheque
No se exige la designacin del tomador que puede ser:
-

Nominativa
A la orden
Al portador

4. Pago del cheque

A. Pago voluntario
El pago voluntario es el que realiza el banco-librado atendiendo la orden dada por el librador. Si esto
ocurre quedan extinguidas todas las obligaciones nacidas del cheque y las existentes entre las partes y
que motivaron la emisin del mismo o su transmisin.

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El banco deber pagar el cheque a la persona legitimada observando la debida diligencia. La ley
impone a los bancos la responsabilidad por el pago de cheques falsos o falsificados, salvo que el
librador hubiere incurrido en culpa o negligencia.
La presentacin del cheque podr hacerse en cualquier momento desde su emisin pero se establecen
unos plazos mximos de presentacin:
-

15 das si es emitido y pagadero en Espaa

Si el tomador deja transcurrir ese plazo, eso no significa que el cheque no pueda ser pagado.
Existiendo provisin de fondos el banco puede pagar el cheque.
Importancia del plazo:
-

despus de este plazo el librador podr revocar el cheque

si el tenedor no presenta el cheque dentro del plazo, el cheque se perjudica con los efectos que
se vern a continuacin.

B. Pago forzoso
Si el cheque no es pagado voluntariamente a su presentacin, el tenedor del mismo deber observar
las reglas sobre protesto notarial, declaracin del librado, etc.
En el caso de no hacerlo as, el cheque se perjudica y en ese caso el tenedor perder el derecho a
reclamar el pago a los endosantes (y sus avalistas). Frente al librador, en cambio, slo se perder ese
derecho en el caso de que desaparezca la provisin de fondos por insolvencia del banco-librado.
El tenedor no puede exigir el pago al banco.

IV. El pagar
A diferencia de la letra de cambio y del cheque, el pagar es un ttulo valor que contiene una promesa
de pago hecha por el firmante del mismo a favor de otra persona (tomador). El firmante se obliga a
pagar esa persona una determinada cantidad en una fecha y lugar indicados en el ttulo.
Salvo que sea incompatible con su naturaleza, se le aplican las mismas normas que rigen la letra de
cambio. (endoso, aval, vencimiento, pago, etc.)
El firmante del pagar queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de cambio.
En el pagar, al no existir una orden de pago, no hay aceptante de esa orden; pero el que expide el
pagar es el obligado principal y directo al pago frente al tenedor del mismo.
Tal como la letra de cambio puede utilizarse como medio de pago y como medio de crdito. De igual
forma deber reunir ciertos requisitos:
-

denominacin de pagar inserta en el ttulo

firma del que expide el documento firmante
fecha de emisin
promesa pura y simple de pagar una determinada cantidad de dinero, el lugar donde ha de
hacerse el pago y el nombre de la persona a quien haya de hacerse el pago

si falta la designacin del vencimiento, se entender girado a la vista.

V. Transferencia bancaria
Mediante la transferencia bancaria el deudor, en cuanto cliente de un banco, ordena a ste, con cargo a
la disponibilidad monetaria que en l mantiene, que abone en la cuenta del acreedor una determinada
cantidad, que ser deducida de la cuenta del deudor, mediante el correspondiente adeudo.
Es un sustitutivo del pago en dinero.
Se trata de una operacin que constituye una de las formas de realizar los pagos a que se obliga el
banco en relacin a sus clientes en el marco del correspondiente contrato de cuenta corriente
bancaria. Con carcter general, carece de regulacin legal, y por tanto, han de aplicarse las normas

43

generales sobre obligaciones y contratos y, en su caso, las normas sobre el contrato de comisin o
mandato.
El banco est obligado a aceptar la orden siempre que el cliente tenga fondos o disponibilidad
crediticia . El pago se producir en el momento en que se realice el abono en la cuenta del acreedor.

VI. Tarjetas de crdito

Es un instrumento de pago en forma de tarjeta de plstico, que permite a su titular realizar muy
diversas operaciones, bien con la entidad emisora, bien con terceros.
Existen diversas clases de tarjeta:
-

tarjetas de crdito permiten a su titular obtener crdito hasta determinada cuanta. En este
caso el cliente est obligado a pagar las comisiones correspondientes, a la devolucin de las
cantidades dispuestas y al pago de los intereses correspondientes.
o Caso especial tarjetas comerciales o de compra emitidas por el propio suministrador
-> aplazamiento del pago.
Tarjeta de dbito no permiten obtener crdito, siendo que las operaciones podrn realizarse
hasta el lmite de saldo que figure en la cuenta asociada, produciendo un cargo inmediato en
dicha cuenta. El cliente se obliga nicamente a pagar las comisiones correspondientes.

Una de las cuestiones ms importante que plantea la utilizacin de este soporte es la relativa a la
responsabilidad en caso de utilizacin fraudulenta de la misma por terceros.
-

Pacto entre las parte contracto de adhesin, con condiciones generales Banco / usuario
o El titular deber comunicar de inmediato su prdida o sustraccin
ser responsable que las operaciones de las que no se reconozca autor
realizadas antes de la notificacin al banco. Esta responsabilidad suele estar
limitada hasta una cantidad determinada, excepto que el cliente haya actuado de
manera fraudulenta, intencionada o negligente, casos en los que soportar
totalmente la responsabilidad.
La entidad ser responsable por las operaciones realizadas a partir de la
notificacin y de las que no se reconozca autor el titular.

Lo que est expresamente regulado es el supuesto uso de las tarjetas por alguien distinto de su titular
legtimo en la realizacin de contratos a distancia. Cuando el importe de una compra hubiese sido
cargado fraudulenta o indebidamente utilizando el nmero de una tarjeta de pago, su titular podr
exigir la inmediata anulacin del cargo. En tal caso, las correspondientes anotaciones de adeudo y
reabono en las cuentas del proveedor y del titular se efectuarn a la mayor brevedad. Ley de ordenacin
del comercio minorista
Lo establecido en el artculo se aplicar tanto a los casos de utilizacin fraudulenta como a los
supuestos en los que se haya producido el cargo por error.

44

Captulo VI El empresario
I. Nociones preliminares
1. Empresario en sentido econmico y empresario en sentido jurdico
El trmino empresario es utilizado en sentidos muy diversos, que conviene no confundir.
Desde una perspectiva estrictamente econmica se suele identificar al empresario con la persona que
de forma directa realiza labores de organizacin y direccin empresarial administradores / alta
direccin.
El concepto jurdico es distinto, estando ligada al ejercicio en nombre propio de una actividad
empresarial, lo que significa asumir las responsabilidades correspondientes.
Las personas consideradas como empresarios desde el punto de vista econmico, no suelen serlo
desde el punto de vista jurdico.
Empresario ser:

A nombre de quien se realiza la actividad empresarial

Quien adquiere los derechos y obligaciones resultantes del ejercicio de esa actividad
Quien asume realmente la responsabilidad que pueda derivarse de la misma.

2. Empresario y empresa
Tradicionalmente (aspecto esttico):
Empresa como un conjunto organizado de elementos personales, materiales e inmateriales, destinado de
manera duradera a la produccin o distribucin de bienes o servicios para el mercado.
Aspecto dinmico o de actividad:
Empresa como el ejercicio profesional de una activad econmica planificada, con la finalidad de
intercambiar en el mercado de bienes o servicios.

Empresa carece en el derecho espaol, de personalidad jurdica propia. Para poder actuar en el trfico
econmico tiene necesariamente que estar vinculada a una persona (fsica o jurdica), que tenga la
capacidad jurdica suficiente para poder actuar en ese trfico y realizar los actos jurdicos necesarios
para poder llevar a cabo cualquier actividad de produccin o distribucin de bienes o servicios en el
mercado. Esa persona es el empresario.
Empresa y empresario -> conceptos complementarios pero jurdicamente diferentes.
Alguna vez a la empresa se le refiere como una persona. Sentido figurado, se refiere al empresario y
no a la empresa en s.

II. El Empresario individual

1. Concepto
Empresario individual es la persona fsica que ejercita en nombre propio una actividad empresarial.
Puede desarrollar esta actividad individualmente o a travs de otras personas que, actuando como
representantes suyos, desarrollen en su nombre dicha actividad. Lo importante ser siempre en
nombre de quien se ejercita la actividad empresarial y no quin la ejercita personalmente.

2. Capacidad
A. Regla general
Para ser empresario individual se requiere:

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Ser mayor de edad

Tener libre disposicin de los bienes

B. Excepciones
1. Los menores de edad y los incapacitados legalmente pueden ser empresarios cuando se trate
de continuar el ejercicio de la actividad empresarial que hubieren ejercido sus padres o
causantes.
2. Una persona incapacitada legalmente tambin puede ser empresario cuando se trate de
continuar el ejercicio de la actividad empresarial que esa persona vena desarrollando antes de
haber sido declarada incapaz.
Ntese que en ambos casos, los menores o incapacitados pueden ser empresarios, pero, puesto que no
tienen plena capacidad de obrar, ni pueden disponer libremente de sus bines, no pueden ejercer
personalmente la activad empresarial, sino que tienen que ejercerla necesariamente a travs de sus
representantes legales, que son los que actuarn en el trfico en nombre de ese empresario menor o
incapacitado (padres, tutor o curador nombrado judicialmente).

3. Prohibiciones para ejercer actividades empresariales

Cualquier persona que sea mayor de edad y tenga la libre disposicin de sus bienes puede ser
empresario y dedicarse al ejercicio de una actividad empresarial.
Derecho a la libre eleccin de profesin u oficio
Principio de libertad de empresa
o Derecho a acceder al mercado
o Derecho a participar como empresario en el mercado
Sin embargo, este derecho no tiene carcter absoluto y est sometido a una serie de restricciones
legales de diversa naturaleza y alcance:
A. Incompatibilidades
stas son prohibiciones legales de ejercer actividades empresariales impuestas a personas que
desempean determinadas funciones pblicas, con el fin de salvaguardar su imparcialidad y su
independencia en el ejercicio de la funcin pblica que tienen encomendada.
Estas incompatibilidades tienen un alcance muy diverso:
Carcter absoluto (miembros del gobierno de la nacin y altos cargos de la Administracin
General del Estado)
Carcter relativo
o Circunscrito al mbito territorial (jueces, magistrados y fiscales)
o Limitado a determinado tipo de actividades privadas (funcionarios pblicos)
Las incompatibilidades vienen reguladas en las diversas leyes especiales, estatales y autonmicas.
Su incumplimiento podr dar lugar a la imposicin de sanciones administrativas pero no implica la
nulidad de las actividades que se hayan realizado contraviniendo dichas prohibiciones. Es decir, los
actos y contractos realizados en el ejercicio de esa actividad, pese a estar prohibidos, sern vlidos y
eficaces frente a terceros.
B. Prohibiciones legales de competir
Las prohibiciones legales de competir son prohibiciones de realizar actividades empresariales del
mismo gnero que las que realiza un determinado empresario y que la propia ley impone, en beneficio
del empresario, a personas que mantienen con l una especial vinculacin.
Se trata, en definitiva, de la prohibicin de hacerle la competencia a un empresario que la ley impone a
determinadas personas que estn ligadas con el mismo por una serie de relaciones jurdicas que
conllevan un especial deber de lealtad.

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Supuestos ms importantes:
a) La prohibicin de competir con la sociedad (empresario social) que se impone a sus
administradores.
b) La prohibicin de competir con el empresario (individual o social) que se impone al apoderado
general, factor o gerente. (a menos que autorizados)
c) La prohibicin de competir con el empresario (individual o social) que se impone con carcter
general a sus trabajadores.
El incumplimiento de estas prohibiciones legales de competir puede dar lugar a la destitucin de
los administradores de la sociedad, al cese del gerente o al despido del trabajador e, incluso, en
determinadas circunstancias, podr dar lugar a la obligacin de indemnizar al empresario los
daos causados. Sin embargo, lo implica la nulidad de las actividades realizadas contraviniendo la
prohibicin.

4. Responsabilidad
A. reglas generales
Desde el punto de vista econmico:
Empresario es el que recibe las ganancias y soporta las prdidas, el que asuma, en definitiva, el riesgo
econmico que conlleva el desarrollo de la actividad empresarial.
Desde el punto de vista jurdico:
Empresario es el que asume los derechos y las obligaciones que se generan en el ejercicio de esa
actividad y el que asume, por tanto, la responsabilidad de su cumplimiento.
Las obligaciones que pueden generarse en el ejercicio de una actividad empresarial son muy variadas
y pueden tener un origen muy diferente:
Contractual tiene fundamento en la regla general art. 1091 CC -> las obligaciones que nacen de
los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los
mismos y en las normas especficas de cada contrato, que especifican las obligaciones que los
contratantes asumen en virtud de los mismos.
Extracontractual se derivan de los actos y omisiones en que intervenga culpa o negligencia y
que causen daos a terceros. El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa
o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
Legal las derivadas directamente de una ley.
El empresario, al igual que cualquier otra persona, responde del cumplimiento de las obligaciones con
todos sus bienes presentes y futuros (art. 1911 CC).
A efectos de responsabilidad del empresario no cabe pues, establecer ningn tipo de distincin entre
el patrimonio empresarial y el patrimonio privado. Empresario tienen un nico patrimonio, en el que
estn integrados todos sus bienes y con el que responde de todas sus deudas.
Los nicos bienes que, en su caso, pueden quedar a salvo de las reclamaciones de los acreedores son
los denominados bienes inembargables, que por razones humanitarias se permite conservar al
deudor.
B. Empresario casado en rgimen de sociedad de gananciales
El rgimen econmico-matrimonial de la sociedad de gananciales se caracteriza porque se hacen
comunes para el marido y la mujer las ganancias y los beneficios obtenidos indistintamente por
cualquiera de ellos.
En este rgimen cabe distinguir 3 tipos de bienes:
Los bienes privativos del marido
Los bienes privativos de la mujer
Los bienes comunes de ambos

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Son bienes privativos los que pertenecan a cada uno antes del matrimonio y los que cada uno
adquiera durante el matrimonio por ttulo gratuito herencias, donacin, etc.
Son bienes gananciales, los obtenidos durante el matrimonio por el trabajo o la industria de
cualquiera de los cnyuges y los adquiridos a costa de ese caudal comn.
Si un empresario est casado por este rgimen, la responsabilidad de ese empresario por el
cumplimiento de las obligaciones derivadas del ejercicio de la actividad empresarial, se rige por las
siguientes reglas:
1. El empresario responde siempre con todos sus bienes privativos y con la parte de los bienes
comunes que se haya obtenido con el ejercicio de su actividad empresarial.
2. Si el empresario desarrolla su actividad con el conocimiento y sin la oposicin expresa de su
cnyuge (oposicin que en su caso habra que hacer constar en escritura pblica e inscribirla
en el Registro Mercantil)., quedan tambin obligados los dems bienes comunes.
3. Los bienes privativos del cnyuge del empresario no quedan obligados salvo que exista
consentimiento expreso al respecto del cnyuge.
Este rgimen presenta algunas peculiaridades, peculiaridades que no se plantean si el rgimen
econmico-matrimonial del empresario es el de la la separacin de bienes.
Pertenecen a cada cnyuge los bienes que tuviese antes del matrimonio y los que adquiera
despus por cualquier ttulo.
Las obligaciones contradas por cada cnyuge son de su exclusiva responsabilidad.
Si se considera oportuno pueden otorgarse capitulaciones matrimoniales, en las que se puede regular
el rgimen econmico del patrimonio del matrimonio y establecer los pactos que a estos efectos se
consideren convenientes. stas pueden otorgarse antes o despus de celebrado el matrimonio y para
su validez se requiere escritura pblica que se otorguen ante notario. Adems, y a respecto de la
responsabilidad del empresario individual casado, es necesario que se inscriban en el Registro
Mercantil, para que puedan ser oponibles a terceros.
C. Tendencia a la limitacin de responsabilidad del empresario individual
Una de las mayores aspiraciones de los empresarios individuales ha sido la de conseguir algn
sistema que les permita limitar su responsabilidad, de forma que slo quede afecta al cumplimento de
las obligaciones derivadas de la actividad empresarial la parte de su patrimonio adscrita
especficamente al ejercicio de la misma - > separar el patrimonio empresarial del patrimonio privado.
Sin embargo estas aspiraciones han sido frenadas por la dificultad de encontrar un sistema adecuado,
que ofrezca suficientes garantas para que ambas partes del patrimonio de una misma persona
empresarial y privado se mantuvieran realmente separadas.
La solucin actual a esta cuestin ha venido dada mediante la admisin en nuestro derecho de las
sociedades annimas y de las sociedades de responsabilidad limitada unipersonales.
Sin embargo, y desde un punto de vista estrictamente jurdico no se ha establecido ninguna excepcin
al principio general de que el empresario responde con todo su patrimonio. Lo que sucede es que, en
realidad, ya no estaramos en presencia de un empresario individual que responde del ejercicio de la
actividad empresarial solamente con la parte de su patrimonio dedicada a dicha actividad, sino que
estaramos en presencia de un autntico empresario social (la sociedad) que tiene su propia
personalidad jurdica persona autnoma y distinta del socio.
No es una persona con 2 patrimonios diferenciados pero si dos personas distintas -> diferente
patrimonio, obligaciones y responsabilidades.
En el caso reciente de la figura del Emprendedor de responsabilidad limitada Ley 14/2013 la ley se
limita a establecer una serie de requisitos para que el empresario individual pueda evitar que la
responsabilidad derivada de sus deudas empresariales afecte a su vivienda habitual.
Requisitos:

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 Que la vivienda no supere los 300.000 euros

Que el empresario se inscriba en el Registro Mercantil como emprendedor de responsabilidad
limitada.
Que la no sujecin de la vivienda habitual a las resultas de la actividad empresarial se inscriba
en el registro de la propiedad
Que el empresario haga constar en todo su documentacin su condicin de emprendedor de
responsabilidad limitada.

III. El empresario social

1. Concepto
Junto a las personas fsicas o naturales existen tambin las denominadas personas jurdicas que son
entidades a las que el derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en
consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho.
Entre estas se encuentran las sociedades mercantiles, los denominados empresarios sociales
persona jurdica (sociedad mercantil) que ejercita en nombre propio una actividad empresarial, esto
es, una actividad dirigida a la produccin o distribucin de bienes o servicios para el mercado. stas
tienen que actuar mediante rganos formados por personas fsicas, que tienen atribuida la
representacin de la sociedad. Diferentes de empresario.

2. Tipos bsicos de sociedades mercantiles

A. Sociedad colectiva
Sociedad de carcter personalista que, en nombre colectivo y bajo una razn social, desarrolla una
actividad econmica de cuyas consecuencias responden subsidiariamente frente a terceros todos los
socios, personal, solidaria e ilimitadamente. Regulada por el Cdigo de Comercio (art. 125 y ss.)
Principales caractersticas:
1. Responsabilidad de los socios por las deudas sociales
Si el patrimonio de la sociedad no es suficiente para hacer frente a sus deudas, los acreedores
podrn exigir el pago a cualquiera de los socios -> responsabilidad subsidiaria.
Responsabilidad de los socios es personal, solidaria e ilimitada.
2. Carcter personalista
Estas sociedades exigen un alto grado de confianza entre todos los socios, por lo que estn
constituidas en atencin a las condiciones personales y patrimoniales de sus socios.
Rgimen de responsabilidad caracterstico de estas sociedades
Sistema legalmente previsto para su administracin que en principio, y con carcter
general, se atribuye a todos los socios. La ley exige que los administradores sean socios.
-> condiciones personales de los socios son importantes. Aceptacin de socio requiere
aprobacin de todos los dems.
3. Actuacin en nombre colectivo y bajo una razn social
Por imperativo legal, la denominacin social de las sociedades colectivas tiene que ser una
denominacin subjetiva o razn social en la que han de figurar necesariamente el nombre y
apellidos, o slo uno de los apellidos, de todos los socios, de alguno de ellos o de uno solo,
debiendo aadirse en estos dos ltimos casos la expresin y compaa o y ca. Se deber incluir
aun alguna expresin que haga referencia a las actividades desarrolladas por la sociedad y la
indicacin de la forma de la sociedad sociedad colectiva o SC o SRC.
Est prohibido que en el nombre figure el nombre de una persona que no sea realmente socio.
Si as fuera, esa persona quedara sujeta a responsabilidad solidaria como si lo fuera.
B. Sociedad Comanditaria
Sociedad de carcter personalista que, en nombre colectivo y bajo una razn social, desarrolla una
actividad econmica de cuyas consecuencias responden subsidiariamente frente a terceros

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ilimitadamente los socios colectivos y de forma limitada los comanditarios. Regulada por el Cdigo de
Comercio (art. 145 y ss.)
Principales caractersticas:
1. Coexistencia de dos tipos de socios con un rgimen distinto de responsabilidad por las deudas
sociales.
Socios colectivos tienen los mismos derechos y obligaciones que los socios de una
sociedad colectiva: responden ilimitadamente frente a terceros de las deudas de la
sociedad.
Socios comanditarios: tienen una responsabilidad limitada a lo que se obligaron a
aportar a la sociedad, por lo que una realizada esa aportacin ya no tienen ninguna
responsabilidad por las deudas sociales. No pueden participar en la administracin de la
sociedad ni incluir su nombre en la denominacin social.
2. Carcter personalista
Estas sociedades exigen tambin un alto grado de confianza entre los socios, por lo que se
constituyen en atencin a las condiciones personales y patrimoniales de sus socios,
fundamentalmente de sus socios colectivos. En relacin con los socios comanditarios este
carcter tiene menos relevancia. Transmisin de condicin de socio comanditario no requiere
inexcusablemente el consentimiento de los todos los dems socios.
3. Actuacin en nombre colectivo y bajo una razn social
Tiene que actuar necesariamente bajo una denominacin social subjetiva formada con el
nombre de todos o alguno de sus socios. La nica peculiaridad es que no puede incluir el
nombre de los socios comanditarios. Han de figurar necesariamente el nombre y apellidos, o
slo uno de los apellidos, de todos los socios colectivos, de alguno de ellos o de uno solo,
debiendo aadirse en estos dos ltimos casos la expresin y compaa o y ca. Se deber incluir
aun alguna expresin que haga referencia a las actividades desarrolladas por la sociedad y la
indicacin de la forma de la sociedad sociedad en comandita o S.Com. o S. en C.
C. Sociedad Annima
Sociedad de carcter capitalista, cuyo capital est dividido en acciones y est integrado por las
aportaciones de los socios, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. Regulada por la
Ley de Sociedades de capital, de 2 de julio de 2010 (LSC).
Principales caractersticas:
1. Carcter capitalista
En esta sociedad el capital social tiene una importancia fundamental. Es el concepto bsico a
travs del cual se articulan las principales medidas de proteccin de los terceros que se
relacionan con la sociedad. Su valor se corresponde con el de las aportaciones realizadas por
los socios, y es una cifra estable que consta de los estatutos sociales.
La ley articula una serie de medidas bsicas de garanta de los acreedores de la sociedad que
son las que, en definitiva, justifican que en estas sociedades los socios no respondan de las
deudas sociales. Van en el sentido de:
Mantener realmente separados el patrimonio de la sociedad y el de los socios.
Conseguir que la sociedad cuente en todo momento con un patrimonio propio mnimo.
Esta caracterstica tambin se refleja en sus relaciones internas con los socios atribucin de
derechos sociales se atribuye en proporcin al valor de sus respectivas aportaciones al capital
social.
2. Divisin del capital en acciones
El capital social de las sociedades annimas est dividido en acciones, cuya titularidad atribuye
la condicin de socio. La accin representa una parte del capital social suma del valor
nominal de todas las acciones es igual a la cifra a la cifra del capital social.
3. Los socios no responden personalmente de las deudas sociales

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De las deudas de una sociedad annima responde exclusivamente la sociedad con su propio
patrimonio.
D. Sociedad de responsabilidad limitada
Sociedad de carcter hbrido, cuyo capital est dividido en participaciones sociales y est integrado por
las aportaciones de los socios, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. Regulada en
la Ley de Sociedades de Capital (LSC).
Principales caractersticas:
a) Carcter hbrido
La sociedad de responsabilidad es una sociedad flexible, en la que pueden combinarse
elementos de carcter capitalista y elementos de carcter personalista. Aunque sea una
sociedad de carcter totalmente capitalista en las relaciones con terceros, sin embargo, en las
relaciones internas admite diversos grados de personalizacin ms flexible.
En principio la atribucin de los derechos sociales se basa en el sistema capitalista. Sin
embargo la propia ley permite expresamente prescindir de ese criterio y atribuir los derechos
sociales en base a criterios personalistas, es decir, en relacin a las condiciones personales de
cada socio y no en atencin al valor de las aportaciones econmicas de cada uno de ellos.
b) Divisin del capital en participaciones sociales
El capital de las sociedades de responsabilidad limitada est dividido en participaciones, cuya
titularidad atribuye la condicin de socio.
Las participaciones cumplen una funcin similar a la de las acciones en las sociedades
annimas, pero ambos conceptos no deben confundirse nunca.
c) Los socios no responden personalmente de las deudas sociales
La sociedad de responsabilidad limitada responde exclusivamente con su patrimonio a las
deudas. Nos socios no responden personalmente de las deudas sociales.
Tipo de sociedad ms presente en la economa espaola.

3. Responsabilidad
A. Reglas generales
El empresario social responde siempre del cumplimiento de todas sus obligaciones con todo su
patrimonio. -> mismas caractersticas generales que la responsabilidad del empresario individual.
Cuestin distinta y que no desvirta en absoluto lo que acaba de exponerse es que del cumplimiento
de las deudas de determinados empresarios sociales, adems del propio empresario, tengan que
responder tambin otras personas (los socios) con sus patrimonio.
B. Abuso de la personalidad jurdica
La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades mercantiles permite que stas puedan actuar
en el trfico como empresarios sociales y hace posible, en definitiva, que determinados tipos sociales
puedan desarrollar actividades empresariales, de cuyas consecuencias slo sean ellas responsables.
Sociedad mercantil como un instrumento jurdico, una tcnica jurdica.
Sin embargo, caso no se respeten las normas bsicas que rigen el funcionamiento de dichas
sociedades, en especial las normas que aseguran la separacin y diferenciacin entre los distintos
patrimonios, se dara un claro abuso de la personalidad jurdica de la sociedad y un intento de
utilizacin fraudulenta de esta institucin. En ese caso, los tribunales deben atender a la realidad que
subyace tras esa sociedad, y prescindiendo de la regla que exime a los socios de responsabilidad por
las deudas sociales, deben declarar la responsabilidad personal de aquellos socios que hicieron uso
incorrecto de la misma en perjuicio de terceros. -> doctrina del levantamiento del velo de la
personalidad jurdica de la sociedad: levantar o prescindir del velo o apariencia jurdica (sociedad
dotada de personalidad jurdica propia) y decidir la cuestin atendiendo a lo que realmente subyace
tras esa apariencia.

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C. Sociedades mercantiles en el Registro Mercantil

La correcta constitucin de las sociedades mercantiles exige siempre que se realice mediante
escritura pblica y que sta se inscriba en el Registro Mercantil. Con esta inscripcin, la sociedad
adquiere su propia personalidad jurdica y pasa a regirse por las normas correspondientes al tipo
concreto de sociedad que se haya constituido.
Ocurre, sin embargo, que con frecuencia actan en el trfico sociedades que desarrollan actividades
mercantiles o empresariales, pero que no estn inscritas en el Registro Mercantil, y que, por lo tanto,
no estn debidamente constituidas -> sociedades mercantiles irregulares o simplemente sociedades
irregulares. Son sociedades mercantiles que actan en el trfico como empresarios sociales, pero que
no estn inscritas en el Registro Mercantil.
Especial rgimen de responsabilidad:
Sancin haciendo los gestores solidariamente responsables frente a terceros con los que
hubieran contratado en nombre de la sociedad.
Con total independencia de lo que los socios hayan podido pactar al respecto, frente a terceros
se aplicar el rgimen de responsabilidad propio de las sociedades colectivas, de forma que del
cumplimiento de las deudas sociales responder la sociedad con su propio patrimonio y
tambin todos sus socios con sus patrimonios personales.
D. Grupos de sociedades
Legislacin mercantil - > art. 42.1 CCom -> cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o
indirectamente, el control de otra u otras. Se presume que existe control cuando una sociedad
(dominante) se encuentre en relacin con otra sociedad (dependiente) en alguna de las siguientes
situaciones:
a) Posea la mayora de los derechos de voto
b) Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros del rgano de
administracin.
c) Pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con otros socios, de la mayora de los
derechos de voto.
El control sobre una sociedad puede ostentarse directa o indirectamente. La ley precisa que para
determinar si existe relacin de dominio, a los derechos de voto de la sociedad dominante deben
sumarse los que correspondan
a otras sociedades tambin dominadas por sta
a personas que acten en su propio nombre pero por cuenta de la entidad dominante
aquellos de los que disponga por acuerdos celebrados con cualquier otra persona.
Cuestin fundamental -> La sociedad dominante o las sociedades dependientes responden de las
deudas de las sociedades del grupo que resulten insolventes?
mbito jurdico mercantil no existe ninguna norma que regule esta cuestin con carcter
general
La jurisprudencia viene solucionando este problema aplicando la doctrina del levantamiento
del velo de la personalidad jurdica. (referida en el caso de abuso de la personalidad jurdica).
Aplicndola, puede llegarse a la conclusin de que en grupo de sociedades la sociedad
dominante las sociedades dependientes deben responder de las deudas de otra sociedad del
grupo cuando se ha utilizado esta sociedad deudora para perjudicar fraudulentamente a
terceros, haciendo un uso abusivo de su personalidad jurdica.

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IV. Colaboradores del empresario

1. Colaboradores dependientes
A. Trabajadores
Personas fsicas que voluntariamente prestan sus servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del
mbito de organizacin y direccin de otra persona, fsica o jurdica, denominada empleador o
empresario.
Estn vinculados al empresario por medio de una relacin laboral, es decir, de un contrato de trabajo,
y uno de sus deberes laborales bsicos es el de cumplir rdenes e instrucciones del empresario en el
ejercicio regular de sus facultades directivas. -> Colaboradores dependientes o subordinados.
El estudio de las relaciones laborales y los derechos y deberes que de ellas emanan, no corresponde al
derecho mercantil, sino al Derecho del Trabajo o Derecho Laboral.
Al derecho mercantil esta relacin slo le interesa en el sentido en que los trabajadores estn dotados
de un poder de representacin., que les permita actuar en el trfico econmico en nombre y por
cuenta del empresario y vinculando a ste con las operaciones que en su nombre realicen.
! Administradores de las sociedades, en cuanto tales, no estn vinculados a la sociedad por ningn
tipo de relacin laboral, por lo que no son colaboradores del empresario social sino un autntico
rgano social.
Estatuto de los trabajadores declara excluida del mbito laboral la actividad que se limite, pura y
simplemente, al mero desempeo del cargo de consejero o miembro de los rganos de administracin en
las empresas que revistan la forma jurdica de sociedad y siempre que su actividad en la empresa slo
comporte la realizacin de cometidos inherentes a tal cargo.
B. Auxiliares del empresario
Son aquellos trabajadores que, por estar dotados de un poder de representacin voluntariamente
concedido por el empresario pueden actuar en el trfico econmico obligando al empresario en las
operaciones y contrato que realizan con terceros.
3 tipos de auxiliares:
a) Apoderados generales
Se caracterizan por tener un poder de representacin muy amplio, un poder general que les permite
actuar representando al empresario en todo lo relativo al giro o trfico o trfico de la empresa.
Esto no excluye que el empresario pueda establecer limitaciones a este poder general, siempre que no
sean de tal intensidad que lo desvirten.
Si el apoderado se extralimita incurrir en responsabilidad frente al empresario y vendr
obligado a indemnizarle los daos que le haya ocasionado al no respetar la limitacin, con
independencia de las repercusiones que dicha conducta pueda tener en el mbito laboral.
Si el factor realiza una determinada operacin, que no debera haber realizado por existir una
expresa limitacin al respecto en el poder general que se otorg, la operacin sera vlida y
obligara al empresario, siempre que se trate de una operacin propia del giro o trfico de la
empresa y que el tercero con quien contrat el factor hubiese actuado de buena fe.
(oposiciones no oponibles a terceros)
Desde el punto laboral, lo normal es que se encuentren vinculados al empresario por una relacin de
carcter especial -> regulacin de carcter especial de alta direccin.
En el cdigo de comercio se denomina factores (terminologa desfasada) y en lenguaje actual tienen
distintas denominaciones: directores generales, gerentes, etc.
2 posturas, los que defienden que las limitaciones no son oponibles a terceros de buena fe en los
trminos ya expuestos y los que defienden que si el poder del factor est debidamente inscrito en el

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Registro Mercantil, sus limitaciones seran oponibles a terceros de buena fe en virtud de la publicidad
registral.
b) Apoderados singulares
Son aquellos con un poder limitado de representacin que les permite actuar representando al
empresario en una parte determinada del giro o trfico de la empresa, por lo que nicamente obligan
al empresario cuando realizan operaciones propias del ramo que tienen encomendado, o cuando
realizan aquellas concretas operaciones para las que estn debidamente autorizados.
Desde el punto de vista laboral, estn vinculados al empresario por un contrato comn de contrato,
regulado por el Estatuto de los trabajadores.
Cdigo de Comercio distingue 2 tipos de apoderados:
Dependientes auxiliares que tienen encomendado el desempeo de todas las gestiones
propias de un determinado ramo de actividades de la empresa.
Mancebos auxiliares encargados de realizar ciertas operaciones. Poder de representacin
est normalmente vinculado a la propia actividad que realizan.
c) Viajantes de comercio
Son aquellos trabajadores que actan fuera de los establecimientos comerciales del empresario y sin
sujecin al horario laboral de la empresa cuya labor consiste en promover o concertar personalmente
operaciones mercantiles por cuenta del empresario, sin asumir el riesgo de las mismas.
Desde el punto de vista laboral estn vinculados con el empresario en virtud de una relacin laboral
de carcter especial > regulacin de carcter especial de las personas que intervengan en operaciones
mercantiles por cuenta de uno o ms empresarios, sin asumir el riesgo y ventura de aqullas.
No todos los viajantes de comercio pueden considerarse auxiliares del empresario, en sentido estricto.
Slo sern as considerados los que adems de promover las operaciones, puedan concertarlas
personalmente como representantes del empresario.

2. Colaboradores independientes
Actan desde una posicin autnoma y no estn jerrquicamente subordinados al empresario,
aunque en determinados aspectos tengan que actuar siguiendo instrucciones. No estn vinculados al
empresario por relaciones laborales. Se trata de otros empresarios cuya actividad consiste en
distribuir o comercializar productos y servicios de otros empresarios con los que estn vinculados a
travs de diversos tipos de contratos mercantiles como contratos de comisin, de agencia, de
concesin, de franquicia, etc.
Relacin no laboral, pero s mercantil.

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Captulo VII El estatuto jurdico del empresario

I. Introduccin
El hecho de que una persona fsica o una persona jurdica ostenten la condicin de empresario implica
el sometimiento a un rgimen jurdico propio, denominado estatuto jurdico del empresario, que
conlleva, fundamentalmente, el cumplimiento de dos obligaciones legales:
a) La llevanza de una contabilidad ordenada y adecuada a la actividad que se desarrolla
b) La inscripcin en el Registro Mercantil tanto de su propia existencia como de determinados
actos que celebre.

II. La contabilidad del empresario

1. Finalidad de la llevanza de la contabilidad
Contabilidad como transcendiendo el mbito interno del empresario y convirtindose en objeto del
ordenamiento jurdico, que busca salvaguardar el inters de terceros y el inters general.
Por eso:
Se fija la obligacin legal de su llevanza
Se fijan los requisitos y formalidades
o Informacin veraz, clara y precisa
o Homognea y comparable
Intereses:
a) Inters del propio empresario por su necesidad de conocer la marcha de la empresa y de tener
una visin econmica de su estado patrimonial, de sus inversiones, de sus resultados.
b) Inters de los acreedores y trabajadores que precisan conocer la situacin patrimonial de los
empresarios y saber si sern solventes para satisfacer sus crditos y salarios.
c) Inters del estado en conocer la situacin patrimonial, econmica y financiera de los
empresarios para establecer y recaudar impuestos, elaborar estadsticas y velar por la buena
marcha de la economa mundial.
Contabilidad como medio de informacin que se facilita anualmente a travs de las cuentas anuales,
cuya veracidad intenta asegurarse a travs de una triple va:
a) La responsabilidad del empresario, de los dirigentes de la sociedad y de los responsables
directos de la llevanza y control de la contabilidad
b) La concordancia entre los diversos registros contables y los estados y documentos que se
publican
c) La carga del empresario de facilitar la lectura de las cuentas publicadas, de acuerdo con los
principios de unidad y claridad, mostrando la imagen fiel del patrimonio, de la situacin
financiera y de los resultados de la empresa, con la finalidad de que sea fiable, til y
comparable, para los distintos usuarios en la toma de decisiones.
Sancin de su incumplimiento falta de contabilidad, doble contabilidad o haber cometido
irregularidades relevantes para la comprensin de la situacin patrimonial o financiera
consecuencias no slo mercantiles, sino tambin penales.

2. Rgimen normativo
Desde la codificacin (Siglo XIX) la normativa contable ha ido adquiriendo progresivamente mayor
importancia, existiendo actualmente un derecho contable, incardinado en el Derecho Mercantil
Dotado de sustantividad propia
Existencia de unos principios generales reconocidos en sus normas
Concebido como una disciplina jurdica que estudia y ordena las normas reguladoras de la
contabilidad de los empresarios y profesionales.

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Conjunto normativo constituido principalmente por:

3. El deber de llevanza de contabilidad

El Cdigo de Comercio establece que todo empresario deber llevar una contabilidad ordenada y
adecuada a la actividad de su empresa que permita un seguimiento cronolgico de todas sus
operaciones, as como la elaboracin peridica de balances e inventarios.
Llevar necesariamente:
Libro de inventarios y Cuentas anuales
Diario
A. Carcter absoluto del deber
Este deber es un deber absoluto: alcanza a todos los empresarios sin excepcin por el tipo de
actividad o por las dimensiones de la empresa.
Es habitual que sta se realice por terceras personas debidamente autorizadas (salvo prueba en
contrario, se presume concedida la autorizacin). Llevanza de la contabilidad no se trata de una
obligacin personalsima.

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 Sujeto responsable del deber - empresario

Sujeto encargado de la redaccin de la contabilidad responder nicamente ante el
empresario.
B. Llevanza de una contabilidad ordenada y adecuada a la actividad
La finalidad de esta obligacin es que, a travs del conjunto de los elementos contables, se conozcan la
situacin general de la empresa y las distintas operaciones y resultados econmicos del empresario,
sin recurrir a procedimientos excepcionales.
La contabilidad ser ordenada si responde a las normas legales y tcnicas establecidas:
Llevada con claridad
Por orden de fechas
Sin espacios en blanco, interpolaciones, tachaduras ni raspaduras
Si se cometen errores u omisiones en las anotaciones contables deben salvarse a continuacin,
inmediatamente que se adviertan.
No se podrn utilizar ni abreviaturas ni smbolos cuyo significado no sea preciso.
Ser adecuada siempre que se ajuste al tipo e importancia de la actividad y a la organizacin de
la propia empresa.

C. Dos libros de los empresarios

La obligacin genrica de llevar la contabilidad ordenada y adecuada a la actividad se concreta en la
obligacin de todo empresario de llevar unos libros obligatorios y en la posibilidad de llevar otros
libros de carcter facultativo, as como todos aquellos libros o registros que estimen necesarios para
su actividad.
Libros obligatorios
a) Libro Diario
Registrar da a da todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa. Ser vlida, sin
embargo, la anotacin conjunta de los totales de las operaciones por perodos no superiores al
trimestre, a condicin de que su detalle aparezca en otros libros o registros concordantes, de
acuerdo con la naturaleza de la actividad de que se trate.
b) Libro de inventarios y Cuentas anuales
ste se abrir con el balance inicial detallado de la empresa. Al menos trimestralmente se
transcribirn con sumas y saldos los balances de comprobacin. Se transcribir tambin el
inventario de cierre de ejercicio y las cuentas anuales.
La legislacin impone a determinados empresarios, principales sociedades mercantiles, otros libros
obligatorios, denominados libros sociales, que no comparten la naturaleza, funcin y rgimen de los
libros estrictamente contables, pero que los complementan y forman parte de los libros de los
empresarios.
a) Libro de actas
Donde constarn, al menos, todos los acuerdos tomados por las juntas o asambleas generales y
especiales y los dems rganos colegiados de la sociedad.
b) Libro registro de acciones nominativas
Debern llevarlo las sociedades annimas y las comanditarias por acciones cuando
representen sus acciones por medio de ttulos nominativos y en l se inscribirn las sucesivas
transferencias de acciones.
c) Libro registro de socios
Debern llevarlo todas las sociedades de responsabilidad limitada, para hacer constar la
titularidad originaria y las sucesivas transmisiones, voluntarias o forzosas, de las
participaciones sociales, as como la constitucin de derechos reales y otros gravmenes sobre
las mismas.
Distintos son los libros obligatorios que se imponen por legislaciones especiales, como la legislacin
fiscal (libro de IVA, libro de facturas emitidas y recibidas) o la legislacin laboral (libro de visitas).

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Hay aun libros facultativos:

Libros de detalle del libro diario

Libros de caja
Registros auxiliares
Los libros de sucursales
El libro mayor obligatorio para determinadas entidades adems, gran utilidad prctica.
Registra las operaciones por cuentas y resultado por mes.

D. Legalizacin de los libros

La legalizacin tiene por objeto la identificacin material de los libros del empresario, es decir,
acreditar la existencia del libro y su estado, pero no la veracidad de su contenido.
El rgimen jurdico de la legalizacin de los libros de los empresarios recogido en el artculo 27 CCom
y 329 a 337 RRM /Reglamento Registro Civil se ha visto modificado por el artculo 18 de la ley
14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los empresarios y su internacionalizacin, que establece
un nuevo rgimen de legalizacin.

-> legalizacin telemtica despus de su cumplimentacin en soporte electrnico y antes de
que transcurran los 4 meses siguientes a la fecha del cierre de ejercicio.
Los empresarios deben presentar los libros en el Registro Mercantil del lugar donde tuvieren su
domicilio.
Adems, los empresarios podrn voluntariamente legalizar libros de detalle de actas formados con
una periodicidad inferior a la anual cuando interese acreditar de manera fehaciente el hecho y la fecha
de su intervencin por el registrador.
E. Obligacin de conservacin de la contabilidad
Es necesaria la conservacin de los libros, correspondencia, documentacin y justificantes
concernientes al negocio, debidamente ordenados, durante 6 aos, a partir del ltimo asiento
realizado en los libros, salvo lo que se establezca por disposiciones generales o especiales. -> PLAZO
PRUDENCIAL. Puede variar.
El cese del empresario en el cese de sus actividades no le exime del deber a que se refiere el prrafo
anterior y, si hubiese fallecido, recaer sobre sus herederos. En caso de disolucin de sociedades,
sern sus liquidadores los obligados a esta conservacin.

4. Eficacia probatoria de la contabilidad

A. Valor probatorio de la contabilidad
El artculo 327 de la Ley de enjuiciamiento civil establece como medio de prueba, dentro de los
documentos privados, los libros de los comerciantes, haciendo remisin a las leyes mercantiles.
En relacin con la Contabilidad es de aplicacin el Cdigo de Comercio que establece que el valor
probatorio de los libros de los empresarios y dems documentos contables ser apreciado por los
Tribunales conforme a las reglas generales del Derecho.
La jurisprudencia ha sido restrictiva en la apreciacin del valor probatorio de los libros, y en general
se considera que no prueban actos jurdicos, sino meros hechos, que pueden tener cierta
transcendencia jurdica.
Ejemplos:
Asientos contables no prueban celebracin de contratos puesto que en los libros no aparecen
referencias concretas al contrato ni a su contenido, sino que prueban su ejecucin. Si se
pudiera probar el contrato por otros medios, la contabilidad probar su cumplimiento
efectos jurdicos.

58

B. El secreto contable y sus excepciones

La contabilidad de los empresarios es secreta -> su difusin a cualquier tercero perjudicara a la
empresa, pues desvela su poltica empresarial a sus competidores.
Sin embargo, el secreto de la contabilidad no es absoluto -> Derecho de informacin que requiere la
tutela de los intereses de terceros y los intereses generales o para facilitar la resolucin de
procedimientos judiciales.
Para cumplir con el derecho de informacin, el principal instrumento son las cuentas anuales datos
genricos sobre la situacin patrimonial, econmica y financiera, as como le los resultados de la
empresa. Esta informacin es objeto de depsito y publicidad en el Registro Civil. En algunos sectores
se requiere elaborar una informacin ms detallada sobre aspectos concretos.
!En las sociedades mercantiles, en concreto, los socios tienen un derecho de informacin especfico
segn el tipo de sociedad.
En cuanto medio procesual con eficacia probatoria, el juez puede levantar el secreto y exigir la
aportacin de la contabilidad con un alcance general o limitado. Se puede distinguir:
a) La comunicacin o reconocimiento general de los libros, correspondencia y dems documentos
de los empresarios en los casos de sucesin universal, concurso de acreedores, liquidaciones
de sociedades o entidades mercantiles, expedientes de regulacin de empleo y cuando los
socios o representantes legales de los trabajadores tengan derecho a su examen directo.
TOTALIDAD DE LA CONTABILIDAD
b) La exhibicin de los libros y documentos de los empresarios, cuando la persona a quien
pertenezcan tenga inters o responsabilidad en el asunto en que proceda la exhibicin. El
reconocimiento , en estos casos, se contraer exclusivamente a los puntos que tengan relacin
con la cuestin de que se trate. NO TOTALIDAD DE LA CONTABILIDAD
El reconocimiento se hace en el establecimiento del empresario, en su presencia o en la de quien
designe, y al mismo pueden acudir las partes asistidas de auxiliares tcnicos. No obstante, se podr
realizar en sede oficial, cuando el tribunal de manera motivada y con carcter excepcional exija que se
presenten ante l los libros o su soporte informtico, siempre que se especifiquen los asientos que
deben ser examinados.

5. Las cuentas anuales

Es importante distinguir entre:

Llevanza de una contabilidad ordenada y adecuada

La obligacin de formulacin y publicidad de las cuentas anuales establecer peridicamente
el resultado del ejercicio de la actividad empresarial y facilitar informacin a terceros
interesados.

A. Concepto y contenido. El principio de imagen fiel

Todo empresario debe formular al cierre del ejercicio las cuentas anuales de su empresa:

Balance (situacin financiera-patrimonial)

Cuenta de prdidas y ganancias (ejercicio
econmico)
Estado de cambios en el patrimonio neto del
ejercicio (variaciones de patrimonio durante el
ejercicio)
Estado de flujos de efectivo (cobros y pagos
ordenados y agrupados)
Memoria (informacin unitaria de la empresa)

59

Caso sea necesario:

Informe de gestin (documento independiente que

complementa las cuentas anuales. Exposicin fiel
sobre la evolucin de los negocios y la situacin de la
sociedad, junto con descripcin de los principales
riesgos e incertidumbres)
Informe de auditora

Cuentas anuales conforman una unidad -> ofrecen una visin global y completa de la empresa.
Para que muestren un imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la
empresa, se exige que:

Se redacten con claridad informacin comprensible y til.

De conformidad con las disposiciones legales cumplimiento de los principios de contabilidad
y de las normas y reglas establecidas.
Atendiendo a la realidad econmica y no solo a la forma jurdica de la empresa. Ejemplo:
leasing en el activo o instrumentos patrimoniales como pasivo.

B. Principios de contabilidad generalmente aceptados

Empresa en funcionamiento. Se parte de la consideracin de que la marcha de la actividad
empresarial se mantendr en un futuro previsible. Debern aplicarse los mismos criterios de
valoracin y registro de los ejercicios anteriores. En el caso de que no resulte de aplicacin este
principio, la empresa aplicar las normas de valoracin que resulten ms adecuadas para
reflejar la imagen fiel de las operaciones a realizar, debiendo suministrar en la memoria toda la
informacin significativa sobre los criterios aplicados.
Devengo. Los efectos de las transacciones o hechos econmicos se registrarn cuando ocurran.
Registro de gastos e ingresos, con independencia de su fecha de pago o de cobro.
Uniformidad. Adopcin de un criterio dentro de las alternativas disponibles en el tiempo y de
manera uniforme. De alterarse los supuestos, podr modificarse el criterio adoptando y la
circunstancia y cambios debern ser registrados en la memoria.
Prudencia. Se deber ser prudente en las estimaciones y valoraciones a realizar en condiciones
de incertidumbre.. Sin prejuicio de la valoracin por valor razonable, nicamente se
contabilizarn los beneficios obtenidos hasta la fecha de cierra del ejercicio. Por el contrario, se
debern tener en cuenta todos los riesgos, tan pronto como sean conocidos.
No compensacin. Salvo que una norma disponga de forma expresa lo contrario, no podrn
compensarse las partidas del activo y del pasivo o las de gastos e ingresos, y se valorarn
separadamente los elementos integrantes de las cuentas anuales.
Importancia relativa. Se admitir la no aplicacin estricta de algunos de los principios y
criterios contables cuando la importancia relativa en trminos cuantitativos o cualitativos que
la variacin de tal hecho sea escasamente significativa y, en consecuencia, no altere la
expresin de la imagen fiel.
En caso de conflicto, deber prevalecer el principio que mejor conduzca a que las cuentas anuales
expresen la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la empresa.
Aunque no se mencionan expresamente los siguientes registros, estos se regulan dentro del Marco
Conceptual de la Contabilidad como criterios de registro o reconocimiento contable de los elementos
de las cuentas anuales. Determinarn si un hecho econmico ha de ser objeto de registro, informacin
en la memoria o no recibir tratamiento contable.
Principio de registro
Principio de precio de adquisicin
Principio de correlacin de ingresos y gastos - El resultado del ejercicio estar constituido por
los ingresos de dicho perodo menos los gastos del mismo realizados para la obtencin de
aqullos.

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En cuanto a los criterios de valoracin:

Precio de adquisicin o coste histrico

Valor razonable
Valor neto realizable
Valor actual
Valor en uso
Costes de venta
Coste amortizado
Costes de transaccin atribuibles a un activo o pasivo financiero
Valor contable o en libros
Valor residual.

C. Formulacin de las cuentas anuales

La formulacin de las cuentas anuales es obligacin del empresario individual, de los socios
ilimitadamente responsables por las deudas sociales y de todos los administradores de las sociedades
(excepto en caso de declaracin de concurso y tramitacin del mismo).
Esta obligacin conlleva su firma, asumiendo la autora y la responsabilidad por su contenido, aunque
la elaboracin material haya sido efectuada por un tercero.
Tambin est obligada a formular las cuentas anuales y el informe de gestin consolidados da
sociedad dominante de un grupo de sociedades, con las excepciones previstas en el Cdigo de
Comercio. La consolidacin consiste en agrupar en unas cuentas nicas los datos referidos a todo el
grupo de sociedades, aunque no se trate de una entidad jurdica con personalidad jurdica propia ->
personificacin contable. Esto no exige a cada sociedad del grupo de presentar sus propias cuentas.
Las cuentas se elaborarn con periodicidad anual, salvo en los casos de constitucin, modificacin de
la fecha de cierre del ejercicio social o disolucin. Deben ser formuladas en el plazo mximo de 3
meses a contar desde el cierre del ejercicio.
D. Depsito y publicidad de las cuentas anuales
Las sociedades y cualesquiera otros empresarios que estn obligados a dar publicidad a sus cuentas
anuales (art. 365 RRM, deben presentarlas para su depsito en el Registro Mercantil. Los dems
empresarios que se hallen inscritos, pueden voluntariamente el depsito de sus cuentas debidamente
formuladas. El plazo de presentacin es un mes desde la aprobacin.
Se debern presentar las cuentas anuales y otros documentos obligatorios, si lo hubiera.
El Registrador, en los 15 das siguientes al de la fecha del asiento de presentacin, llevar a cabo la
calificacin de los documentos presentados para su depsito, comprobando si:
Son los exigidos por la ley
Estn debidamente aprobados
Constan las perceptivas firmas
sin calificar la correccin del contenido de los mismos. Cumplidos los requisitos exigidos, se efecta el
deposito, lo que permite a cualquier persona obtener informacin de los documentos depositados.
El Registro Mercantil tiene el deber de conservar los documentos depositados por un plazo de 6 aos
desde la publicacin del anuncio del depsito en el Boletn Oficial de Registro mercantil (BORME).
Esta obligacin se incumple con frecuencia, por tanto impidindose el acceso a la informacin ->
Regulacin de las consecuencias de la falta de depsito:

Cierre registral no inscripcin en el Registro Mercantil de

documento alguno referido a la entidad.
Imposicin de multa pecuniaria, considerando la dimensin de la
sociedad, importe total de las partidas del activo y de su cifra de
ventas.
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Adems de la publicidad registral, las sociedades pueden publicar sus cuentas anuales a travs de
otros medios:

Publicacin integra . texto completo e informes de los auditores

Publicacin abreviada con referencia a la oficina de registro mercantil, pudindose omitir la
publicacin del informe de auditora.

6. Auditora de cuentas
A. Objeto e informe de auditora
Los terceros interesados exigen cierta garanta adicional de correccin, transparencia y fiabilidad de
la informacin contable facilitada por a travs de las cuentas anuales y otros documentos contables.
Esta garanta no puede proceder de la propia empresa, sino que requiere un control externo, que
aporte garanta sobre la validez de la informacin presentada.
El objeto de la auditora de cuentas consiste, pues, en verificar y dictaminar si las cuentas anuales
ofrecen la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la empresa o
entidad auditada, de acuerdo con el marco normativo de informacin financiera que le sea aplicable;
as como la verificacin de la concordancia del informe de gestin con dichas cuentas.
El auditor ha de emitir un informe sobre la fiabilidad de los documentos contables revisados, que
puede tener efectos frente a terceros -> documento mercantil elaborado de acuerdo con los requisitos y
formalidades establecidos en la Ley y Reglamente de Auditora de Cuentas y en las Normas tcnicas de
Auditora (de carcter general, de ejecucin del trabajo y sobre informes) en el que se muestra el alcance
del trabajo efectuado por el auditor y su opinin tcnica sobre las cuentas anuales y la concordancia del
informe de gestin (caso exista) con las mismas.
La opinin podr ser:

Favorable
Con salvedades
Desfavorable o con reservas

B. Sujetos obligados a someterse a auditora

La regla general es que la auditora de cuentas es voluntaria.
Sin embargo, existen disposiciones legales especficas que imponen la obligacin de auditora a
entidades en las que concurren determinadas circunstancias (forma jurdica, sector de actividad,
cotizacin burstil, percepcin de subvenciones pblicas, existencia de relaciones con el Estado y
dems organismos pblicos).
Entidades sometidas a auditora de cuentas:
a) Las sociedades annimas, sociedades de responsabilidad limitada y sociedades comanditarias
por acciones que estn obligadas a formular balance normal y no abreviado
b) Las entidades de crdito y de seguros y, en general, las que se dediquen de forma habitual a la
intermediacin o actividad financiera.
c) Las entidades que emitan valores admitidos a negociacin en mercados regulados o que
emitan obligaciones en oferta pblica.
d) Las entidades que reciban subvenciones, ayudas o realicen obras, prestaciones, servicios o
suministren bienes al Estado y dems organismos pblicos, dentro de los lmites fijados
reglamentariamente.
El Cdigo de Comercio establece que todo empresario se vendr obligado a someter a auditora las
cuentas anuales de su empresa cuando as lo acuerde el Letrado de la Administracin de Justicia
(secretario judicial) o el Registro Mercantil del domicilio social del empresario, si acoge la peticin
fundada de quien acredite un inters legtimo.

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El empresario ser aun obligado a auditar voluntariamente sus cuentas cuando socios que
representen, pelo menos, 5% del capital social, soliciten al Registrador mercantil el nombramiento de
un auditor de cuentas para que efecte la revisin de las cuentas anuales correspondientes a
determinado ejercicio, siempre que no hubieran transcurrido 3 meses desde la fecha de cierre de
dicho ejercicio.
C. Auditores de cuentas
La auditora deber ser realizada por auditores de cuentas, personas fsicas tituladas, cualificadas y
autorizadas para el ejercicio de esa actividad mediante su inscripcin en el Registro Oficial de
Auditores de Cuentas (ROAC).
El ejercicio de la funcin auditora tambin puede efectuarse por sociedades de auditores de cuentas,
igualmente inscritas en el ROAC.
La actuacin del auditor est sometida a dos principios bsicos:
Principio de profesionalidad actuacin diligente ejercida de acuerdo con las normas tcnicas
de auditora y la adopcin de una actitud de escepticismo profesional.
Principio de independencia detallado y amplio rgimen de incompatibilidades y necesaria
rotacin transcurrido el plazo de contratacin legalmente establecido.
Estn adems sujetos de secreto y a un rgimen estricto de responsabilidad civil (ilimitada por los
daos y prejuicios que pudieran causar en el ejercicio de su actividad), administrativa y, en su caso,
penal.
El nombramiento del auditor de cuentas se efecta normalmente por la junta general de la sociedad.
No obstante la ley prev tambin su nombramiento por el Registrador mercantil, a instancia de
cualquier socio o de los administradores, si no se cumple la designacin por la junta general o si el
auditor no acepta o no puede cumplir sus funciones, la revocacin del nombrado por la Junta por el
Letrado de la Administracin de Justicia o Registrador mercantil.
El cese puede producirse por distintas causas:

Acuerdo entre empresario y auditor

Cumplimiento de la prestacin convenida
Transcurso del plazo del nombramiento sin reeleccin
La Cesacin por decisin unilateral (requiere causalizacin).

III. El registro mercantil

El estatuto jurdico del empresario exige tambin como obligacin su inscripcin en el registro
mercantil. Esta obligacin, al contrario de la llevanza de la contabilidad, no tiene carcter absoluto,
pues na inscripcin es obligatoria para determinados empresarios y voluntaria para los dems.

1. Concepto, configuracin y funciones

El Registro Mercantil es una institucin jurdica que ha alcanzado una gran importancia en el trfico
econmico-empresarial como instrumento de publicidad de determinados hechos y actos relativos a
los empresarios.
3 momentos en su historia:
Matrculas gremiales
Registro de personas, bienes y actos se configura como institucin jurdica
Exclusivamente registro de personas y actos, y predomina la publicidad legal de las
inscripciones. Cambia el momento de produccin de sus efectos de la fecha de inscripcin a la
publicacin en el BORME.
Actualmente se encuentra regulado en los arts. 16 a 24 CCom y por el Reglamento del Registro
Mercantil y se puede definir como:

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a) Registro de personas y actos

b) Institucin jurdica, de carcter pblico, a cargo del Registrador Mercantil que tiene la
responsabilidad de calificar y controlar la legalidad de las formas extrnsecas de todo
documento cuya inscripcin se solicite e informar a terceros acerca de los sujetos que
participan en el trfico. Institucin esencialmente dirigida a terceros.
c) Instrumento tcnico de publicidad legal y formal
a. Calificacin de los documentos

2. Organizacin y funcionamiento del registro mercantil

A. Sistema de registro descentralizado
Organizacin registral espaola integrada por:
Registros Mercantiles territoriales, establecidos en las capitales de provincia. Competencia
territorial de los Registros se determina atendiendo al domicilio de sujeto.
Registro Mercantil Central, que se concibe como registro centralizador y que tiene
encomendados unas funciones exclusivas determinadas legal y reglamentariamente. La
funcin principal es la ordenacin, tratamiento y publicidad meramente informativa de los
datos que recibe de los RM territoriales. Otras funciones:
o Archivo y publicidad de las denominaciones
de sociedades y entidades jurdicas
o Llevanza del Registro relativo a las
sociedades y entidades que hayan trasladado
su domicilio al extranjero sin prdida de la
nacionalidad espaola
o La comunicacin a la Oficina de Publicaciones
Oficiales de las Comunidades Europeas de
determinados datos de las sociedades
annimas europeas domiciliadas en Espaa.
B. Libros y asientos registrales
Los libros son donde se recogen todas las actuaciones y asientes efectuados por el Registrador.
Libros obligatorios:

Libro de inscripciones y su diario de presentacin

Libro de legalizaciones y su diario de presentacin
Libro de depsito de cuentas y su diario de presentacin
Libro de nombramiento de expertos independientes y de auditores y su diario de presentacin
ndices
Inventario

+ Cuadernos auxiliares (no obligatorios)

En estos libros se practican asientos, autorizados por el Registrador con su firma, que segn su
finalidad son de distintas clases:
a) Asientos de presentacin al ingresar cualquier documento
b) Anotaciones preventivas para proteger un derecho que an no es firme, asegurar decisiones
de origen judicial o administrativo o los efectos de un ttulo defectos hasta que una vez
subsanado pueda ser inscrito. Se trata de situaciones procesales que pueden influir sobre la
actividad y el patrimonio del empresario afectado.
c) Notas marginales, que sirven para dar noticia de algn hecho secundario y se practican al
margen de las inscripciones, anotaciones o asientos de presentacin. Tambin sirven para
relacionar unos asientos con otros.
d) Cancelaciones, son asientos que dejan sin efecto cualquier otro asiento.

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e) Inscripciones. Son los asientos ms importantes, pues dejan constancia de los hechos
inscribibles. Se pueden clasificar segn distintos criterios:
a. Por el efecto que producen - Inscripciones constitutivas o meramente declarativas
b. Por su voluntariedad Inscripciones obligatorias o potestativas.
C. Sistema de hoja personal
A cada sujeto se le abre una hoja registral en la que se anotan mediante asientos sucesivos, numerados
correlativamente, todos los hechos y actos que configuran su historial jurdico.
La hoja registral permanece abierta hasta que se produce la extincin del sujeto inscrito, momento en
que se efecta el cierre definitivo asiento general de cancelacin de todas las inscripciones
realizadas
En algunas situaciones se podrn efectuar el cierre provisional, que puede ser parcial o total.

3. La inscripcin en el Registro Mercantil

L materia inscribible est tipificada en la normativa. Si no existiera este principio de tipicidad, el
registro perdera su sentido al no poder facilitar seguridad jurdica a las relaciones econmicas y
carecera de eficacia entre terceros. Si accede al Registro algn acto que no est entre los tipificados,
no le alcanzarn los efectos de la inscripcin.
A. Sujetos inscribibles:

El naviero empresario individual.

Las sociedades mercantiles (sociedades annimas, limitadas, etc.) incluidas las sociedades
cooperativas cuando se dediquen a actos de comercio extraos a la mutualidad.

Las sociedades annimas europeas y las sociedades cooperativas europeas que tengan
domicilio en territorio espaol.

Las sociedades civiles profesionales.

Las sociedades de garanta recproca.

Las entidades de seguro, como son las cooperativas de crdito, las mutuas y cooperativas de
seguros y las mutualidades de previsin social.

Las sociedades de inversin colectiva.

Las agrupaciones de inters econmico.

Las cajas de ahorro, los bancos y cualesquiera otras entidades de crdito.

Los fondos de inversin.

Los fondos de pensiones.

Las sucursales de cualquiera de los sujetos anteriormente indicados.

Las sucursales de sociedades extranjeras y de otras entidades extranjeras con personalidad

jurdica y fin lucrativo.

Las sociedades extranjeras que trasladen su domicilio a territorio espaol.

Cualesquiera personas naturales o jurdicas cuando as lo disponga la ley.

La inscripcin de los empresarios individuales es potestativa, es decir, depende de la voluntad del

propio empresario, excepto en el caso del empresario naviero y en los casos previstos en el
reglamento del registro mercantil.
Si un empresario individual no se inscribe, no podr solicitar la inscripcin de ningn documento
posterior ni aprovecharse de los efectos registrales.

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B. Actos inscribibles:
La llevanza de los libros por el sistema de hoja personal, supone que la inscripcin de los actos est en
funcin de la inscripcin del sujeto. Los actos y contratos inscribibles sern aquellos que establezca la
ley en relacin con los sujetos inscribibles y dependern del concreto sujeto de que se trate.
En el caso concreto de las sociedades y dems entidades inscribibles, adems de la constitucin, se
han de recoger entre otros:

La modificacin del contrato y de los estatutos sociales

Aumentos y reducciones de capital
Las modificaciones estructurales transformaciones, fusiones o escisiones
La apertura, cierre y dems actos y circunstancias relativas a las sucursales
La unipersonalidad de la sociedad en los casos en que se produzca
Las disoluciones y liquidaciones
El nombramiento y cese de administradores, liquidadores y auditores
Declaracin judicial de concurso de acreedores
Intervencin o suspensin de las facultados de administracin y disposicin.

Sin causar inscripcin, otros actos han de ser comunicados por obligacin legal al Registro Mercantil
para dejar constancia registral de los mismos en la hoja abierta que al sujeto se refiere. Ejemplos:
Acuerdo de creacin, modificacin, traslado o supresin de la pgina web corporativa de la sociedad,
as como el nombre de dominio o direccin de internet o determinados aspectos de los protocolos
familiares.

4. Los principios registrales mercantiles

El sistema registral mercantil se rige por una serie de normas que, a modo de criterios o directrices,
informan todo el proceso registral.
A. Principios de funcionamiento
a. Obligatoriedad
La inscripcin de los sujetos y actos inscribibles tiene carcter obligatorio, salvo en los casos en que
expresamente se disponga que la inscripcin es potestativa.
La no inscripcin conlleva consecuencias jurdicas para los sujetos obligados. Ejemplo: perdida de
limitacin de responsabilidad (caso de empresario individual naviero)
b. Titulacin pblica
La inscripcin ha de practicarse en virtud de documento pblico, salvo en determinados casos
previstos expresamente en las leyes, que permiten el acceso al Registro del documento privado, as
como de documentos judiciales o administrativos.
c. Prioridad
Regula el orden en la prctica de las anotaciones o inscripciones. El documento que acceda antes al
Registro Mercantil ser preferente sobre los que accedan con posterioridad, debiendo practicarse las
operaciones registrales segn el orden de presentacin. Inscrito o anotado preventivamente un ttulo
no puede inscribirse ningn otro de igual o anterior fecha, que resulte opuesto o incompatible con l.
Efectos:
Cierre registral para documentos posteriores opuestos o incompatibles con el inscrito o
anotado o con el que se ha solicitado la inscripcin o anotacin
Posibilidad de acceso simultneo al registro de documentos ni contradictorios que debern
despacharse segn el da y la hora de presentacin.
d. Trato sucesivo

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Entre los asientos que afectan a un mismo sujeto inscribible se produce interrelacin. Ello implica que
para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible ser precisa la previa inscripcin del
sujeto. Para inscribir actos o contratos modificativos o extintivos de otros otorgados con
anteriormente ser precisa la previa inscripcin de estos. De la misma forma para inscribir actos o
contractos otorgados por apoderados o administradores ser precisa su previa inscripcin.
e. Legalidad
una vez que ha tenido entrada en documento en el Registro, el registrador calificar, bajo su
responsabilidad, la legalidad de las formas extrnsecas de los documentos en cuya virtud se solicita la
inscripcin, as como la capacidad y legitimacin de quienes los otorguen o suscriban y la validez de
su contenido.
f. Publicidad formal
La funcin del Registro mercantil es dar publicidad, siendo necesario reconocer la facultad de toda
persona para examinar y comprobar los actos y sujetos inscritos. Sin embargo, tambin es necesario
comprobar qu conocimiento debe darse del Registro y de lo que en l se inscribe.
El principio general es que cualquier persona tiene acceso al Registro para adquirir conocimiento de
los asientos registrales sin necesidad de acreditar un inters legtimo, que se presume.
No obstante, los registradores calificarn, bajo su responsabilidad, el cumplimiento de las normas
vigentes cuando se produzcan solicitudes de publicidad en masa. Por ello, para facilitar la informacin
literal de los asientos requieren del peticionario que acredite cul es su inters en la informacin.
La publicidad se hace efectiva por medio de la exhibicin de las hojas registrales, a travs de la
expedicin de certificaciones o por medio de notas simples informativas.
B. Eficacia registral de la inscripcin
a. Legitimacin
Inscrito un acto en el Registro previa calificacin de legalidad por el Registrador, ese acto se presume
exacto y vlido. Ahora bien, los asientos estn bajo la salvaguarda de los Tribunales, es decir,
producen efectos mientras no se inscriba la declaracin judicial de su inexactitud o nulidad.
-> la inscripcin no subsana ni convalida actos o contratos nulos con arreglo a las leyes. La presuncin
de exactitud y validez puede ser destruida mediante resolucin judicial, aunque sta no perjudicar
los derechos adquiridos por terceros de buena fe.
Fe publica registral. Solo puede ser invocada si concurren los siguientes presupuestos:
Tener la condicin de terceros
Que la adquisicin se efecte conforme a derecho, en virtud de acto o contrato que resulte
vlido con arreglo al contenido del registro mercantil
Que el tercero acte de buena fe (que ignore o desconozca la inexactitud de los asientos l los
vicios que podran invalidarlos).
Principio que es una presuncin iuris tantum de carcter legal -> se supone que la calificacin
registral e inscripcin conllevan la exactitud y validez de lo que se recoge en el asiento.
b. Oponibilidad
El principio de legitimacin se completa con la publicacin en el BORME de los actos inscritos 2
momentos:
1. Inscripcin, que da eficacia legitimadora
2. Publicacin, que hace oponible lo inscrito frente a terceros.
Esta publicidad material implica la presuncin de conocimiento por el tercero del contenido del
Registro Mercantil. Es la fecha de publicacin en el BORME la que determina el momento a partir del
cual lo inscrito es oponible por terceros de buena fe.

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Hay dos excepciones:

Los actos inscritos y publicados no sern oponibles en las operaciones que se realicen dentro
de los 15 das siguientes a su publicacin, si el tercero prueba que no pudo conocerlo
El acto, inscrito o no, es oponible al tercero antes de la publicacin si se prueba que el tercero
lo conoca.
Este principio tambin tiene como fundamento la presuncin de buena fe del tercero, en el sentido de
que si inscrito un hecho y publicado en el BORME se supone conocido por todos los terceros, la no
inscripcin o la no publicacin descarga de la necesidad de conocerlo, liberndoles de las
consecuencias de su ignorancia.
Esta presuncin puede ser desvirtuada si se alega y prueba que el tercero conoca dicho acto antes de
la publicacin o de la inscripcin o incluso que conoca la discrepancia entre la publicacin y la
inscripcin.
c. Alcance de la eficacia registral
Se pueden distinguir distintos mbitos de eficacia registral, atendiendo a la situacin en que se
encuentran los actos con respecto a su inscripcin y publicacin:

Actos inscribibles y no inscritos. No se benefician de los efectos derivados de la legitimacin.

No producen efectos respecto de terceros, pero tiene la eficacia que resulte de sus respectivas
regulaciones, la doctrina de los actos propios y el principio de buena fe.
Actos inscritos y no publicados.. Se produce la presuncin de validez y exactitud de lo inscrito
siempre que fueran actos inscribibles. Slo sern oponibles a terceros que conocan dicho acto
antes de la publicacin.
Actos inscritos y publicados. Tienen los efectos propios de la inscripcin (presuncin de
exactitud y validez) y pueden ser oponibles frente a terceros. Tiene plena eficacia registral:
legitimacin y Oponibilidad.

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Captulo VIII La Sociedad annima

I. Conceptos bsicos
1. Planteamiento
Sociedades annimas reguladas en la Ley de Sociedades de Capital, de 2 de lulio de 2010.
Artculo I: en la sociedad annima el capital, que estar dividido en acciones, se integrar por las
aportaciones de los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales.
Nuestro estudio se va a limitar a una exposicin de las reglas bsicas, debe dejarse constancia de que
la LSC contienen muchas reglas especiales aplicables especficamente a las sociedades annimas
cotizadas.

2. El Capital Social
A. Capital social y patrimonio social
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. La cuanta de capital social inicial se
corresponde con la suma del valor de todas las aportaciones patrimoniales efectuadas por los socios
al constituir la sociedad.
! Importante distinguir entre Capital social y patrimonio social

El capital social es una cifra que se hace constar en los Estatutos de la sociedad, siendo una
cifra estable, a no ser que se cambien los estatutos. Mientras no se proceda a una modificacin
estatuaria, el capital social seguir siendo el mismo.
El patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos patrimoniales que en cada momento
tiene la sociedad. Inicialmente est formado por el dinero y dems bienes y derechos
patrimoniales que aportaron los socios al constituir la sociedad y por eso puede decirse que el
capital social es el patrimonio inicial de la sociedad.
En el momento en que la sociedad empiece a desarrollar la actividad empresarial para la que
fue constituida, su patrimonio social comenzar a variar: aumentos (ganancias) y
disminuciones (prdidas).

B. Capital social, patrimonio social y responsabilidad de la sociedad

La sociedad annima, como cualquier otra persona, responde del cumplimento de sus obligaciones
con todo su patrimonio.
Lo que realmente sirve de garanta a los acreedores de la sociedad es el patrimonio social.
Aun siendo esto as, la Ley atribuye tambin al capital social una importante funcin de garanta de los
acreedores sociales, al exigir que el patrimonio social guarde una correlacin mnima con la cifra del
capital social.
Con esto te trata de evitar un doble riesgo:
El riesgo de que acten en el trfico sociedades que, a travs de una cifra de capital social muy
elevada, pueden ofrecer una imagen distorsionada de su verdadera capacidad econmica, esto
es, sobre la cuanta real de su patrimonio.
La ley impone una reduccin obligatoria del capital social cuando las prdidas hayan disminuido
su patrimonio neto por debajo de las dos terceras partes de la cifra de capital y hubiere
transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio neto.
El riego de que acten en el trfico sociedades con patrimonios insuficientes y que no ofrezcan
unas mnimas garantas a los terceros que contraten con la sociedad.

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Se exige un capital mnimo de 60.000 euros, que implica un patrimonio inicial mnimo de dicha
cuanta. Se establece tambin expresamente como causa de disolucin de la sociedad el hecho
de que su patrimonio haya quedado reducido por prdidas a una cantidad inferior a la mitad
de su capital social.
C. Capital social y principio de no responsabilidad de los socios por deudas de la sociedad
Capital social tiene otra funcin es el instrumento que utiliza la ley para mantener siempre
separados el patrimonio de la sociedad y los patrimonios particulares de sus socios, evitando que
puedan realizarse trasvases indebidos de fondos del patrimonio de la sociedad al de sus socios.
Hace posible que sea slo la sociedad la que responde con su propio patrimonio del cumplimento de
sus obligaciones y la que justifica, en definitiva, el principio de la no responsabilidad de los socios por
las deudas de la sociedad.
Si el patrimonio neto no supera la cifra de capital no podr haber beneficios repartibles.
D. Principios del capital social
Rgimen del capital social principios bsicos:
Capital mnimo: el capital social no puede ser inferior a 60.000 euros y se expresar
precisamente en esta moneda.
Realidad: el capital social tiene que estar integrado por aportaciones patrimoniales de los
socios. Ser nula la creacin de acciones que no respondan a una efectiva aportacin
patrimonial a la sociedad.
Suscripcin ntegra y desembolso inicial mnimo del 25 por 100: el capital social tiene que
estar desde el principio totalmente suscrito y desembolsado al menos en una cuarta parte. La
porcin de capital no desembolsada en ese momento, constituira lo que se denomina
dividendos pasivos y su desembolso quedara aplazado.
Determinacin y estabilidad: el capital social tiene que estar determinado mediante una cifra
que exprese con total exactitud su valor en euros. Esta cifra tiene que hacerse constar en los
Estatutos Sociales y slo puede modificarse siguiendo los estrictos trmites previstos en la ley
para las modificaciones estatuarias.
Correspondencia mnima: una vez que la sociedad haya empezado sus actividades, el capital
social no garantiza la existencia de un determinado patrimonio social, pero s que sirve de
referencia para que la sociedad tenga que adoptar determinadas medidas cuando deje de
existir una correspondencia mnima entre el capital social y el patrimonio social:
o Reducir el capital o incremental el patrimonio, caso ste llegue a ser inferior a 2/3 del
capital social
o Disolver la sociedad o restablecer el equilibrio, si es inferior a del capital social.

3. Las aportaciones
A. Objeto de aportacin
Puede ser objeto de aportacin tanto el dinero como cualquier otro bien o derecho patrimonial
susceptible de valoracin econmica.
Pero el trabajo o los servicios no pueden ser objeto de aportacin por expresa disposicin legal.
B. Aportaciones dinerarias
Pueden efectuarse en moneda nacional o extranjera. Si se realizan en moneda extranjera tiene que
determinarse su equivalencia en euros necesaria determinacin en euros del capital social.
Para garantizar que las aportaciones dinerarios realmente se han efectuado la Ley exige que, cuando
se otorga la escritura de constitucin de la sociedad, o en su caso, de aumento de capital, se entregue
al Notario el resguardo del depsito del dinero a nombre de la sociedad en una entidad de crdito, o

70

bien se entregue el dinero al notario para que sea ste el que constituya dicho depsito a nombre de la
sociedad.
C. Aportaciones no dinerarias
Adems de dinero, puede ser objeto de aportacin cualquier bien o derecho patrimonial susceptible
de valoracin econmica:

Bienes muebles o inmuebles

Empresas o establecimientos comerciales
Derechos de propiedad industrial
Derechos reales y de crdito
Determinadas situaciones susceptibles de valoracin econmica como el fondo de comercio.

Estas aportaciones, en principio, se consideran realizadas a ttulo de propiedad la sociedad adquiere

la propiedad del bien aportado. Sin embargo, en algunos casos, la sociedad no adquiere la propiedad,
sino nicamente su uso.
En todo el caso, las aportaciones no dinerarias deben quedar perfectamente delimitadas en la
escritura de constitucin de la sociedad (o, en su caso, en la del aumento de capital), en la que se
describirn los bienes o derechos objeto de la aportacin, el ttulo o concepto en que se realizan, as
como el valor de cada uno de ellos.
Para evitar que estas aportaciones sean sobrevaloradas, la Ley exige que sean objeto de un informe
elaborado por expertos independientes nombrados por el Registrador Mercantil. Este informe se
incorpora como anexo a la escritura que ha de presentarse al Registro Civil para su inscripcin. El
valor que se da a la aportacin en la escritura no puede ser superior al de la valoracin hecha por
expertos.

4. Las acciones
A. La accin como parte del capital
El capital social est dividido en acciones, por lo que las acciones representan partes alcuotas del
capital. La suma del valor nominal de todas las acciones tiene que ser necesariamente igual al capital
social.
Valor nominal es el valor que se atribuye a las acciones en la propia estructura de constitucin.
Este valor se hace constar tambin en los Estatutos Sociales y en los ttulos que documentan las
acciones. Valor predeterminado y estable.
Todas las acciones de una misma sociedad no tienen que tener necesariamente el mismo valor
nominal. Pueden existir acciones de diferente valor nominal, en cuyo caso se agruparan por series
tantas series como valores nominales.
El valor nominal determina el importe de las aportaciones que deber realizar el socio al suscribirla.
La creacin de acciones tiene que responder siempre a una efectiva aportacin patrimonial al capital
social. El valor de esta aportacin tiene que ser equivalente al valor nominal de la accin. Est
expresamente prohibido que las acciones se emitan por una cifra inferior a su valor nominal. Sin
embargo, pueden emitirse por una cifra superior a su valor nominal, o con prima.
Valor nominal no debe confundirse con el valor real o con el valor de venta o el valor de mercado de
las acciones.
B. La accin como expresin de la condicin de socio
a. Delimitacin previa
La accin confiere a su titular legtimo la condicin de socio y le atribuye los derechos y obligaciones
inherentes a dicho condicin.

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En principio, los derechos sociales se atribuyen en proporcin con su valor nominal, pero hay
excepciones. Ejemplo: Derecho al dividendo - no se atribuye en proporcin al valor nominal de la
accin, sino en proporcin a su valor desembolsado.
La ley permite tambin que determinados derechos se atribuyan con criterios no capitalistas, de
forma que acciones del mismo valor nominal, e incluso desembolsadas en la misma proporcin,
atribuyan esos derechos en distintas medidas distintas clases de acciones.
Serie grupo de acciones con el mismo valor nominal
Clase grupos de acciones que confiere los mismos derechos.
Estas desigualdades pueden afectar slo a los derechos econmicos (derecho al
dividendo y a la cuota de liquidacin), pero nunca al derecho de voto ni al
derecho de suscripcin preferente, que siempre tienen que estar atribuidos en
proporcin al valor nominal de las acciones.
Existe tambin la posibilidad de crear dos tipos o clases especiales de acciones:
Acciones sin voto
Acciones rescatables
b. Derechos bsicos del accionista
1. Derecho al dividendo derecho a participar en el reparto peridico de las ganancias sociales.
Subordinado a dos circunstancias:
Existencia de beneficio repartibles: si el valor del Patrimonio neto es superior al capital
social y sigue sindolo despus del reparto.
Acuerdo de la Junta General.
2. Derecho a la cuota de liquidacin derecho a participar en el reparto del patrimonio resultante
de la liquidacin de la sociedad, despus que se hayan puesto fin a las relaciones contractuales,
cobrado los crditos y pagado las deudas. Los liquidadores en ningn caso podran repartir
entre los socios en patrimonio social, sin que hayan sido previamente satisfechos todos los
acreedores o consignado el importe de sus crditos.
Si todas las acciones no estuviesen desembolsadas en la misma proporcin, lo primero que se
hace es igualar los desembolsos, y una vez igualados, el resto se distribuye en proporcin al
importe nominal de las acciones.
3. Derecho de suscripcin preferente derecho de suscribir, en los aumentos de capital social con
emisin de nuevas acciones, un nmero de acciones proporcionales al valor nominal de las
acciones que ya se tienen. Para que pueda mantenerse el mismo reparto de poder que ya
exista en el seno de la sociedad, es necesario que cada socio pueda mantener el mismo
porcentaje de capital que tena antes de su aumento. Hay, sin embargo, algunos supuestos
especiales en los que no existe este derecho o en los que podra ser suprimido por acuerdo de
la Junta General.
Conversin de obligaciones en acciones
Absorcin de otra sociedad o de parte del patrimonio escindido de otra sociedad
4. Derecho de asistencia y de voto en las juntas Generales personalmente o por representacin.
El derecho de voto se atribuye en proporcin al valor nominal de las acciones, pero siempre de
forma que cada accin atribuya al menos un voto a su titular. Los estatutos pueden, sin
embargo, establecer determinadas limitaciones al ejercicios de estos derechos dos tipos de
limitaciones:
Legitimacin anticipada. Exigencia de acreditacin de la titularidad de las acciones con
determinada antelacin.
Posesin de un nmero mnimo de acciones (nunca superior al 1 por 1000 del capital
social) para poder asistir a las Juntas Generales. Los accionistas que no dispongan del
nmero mnimo exigido podrn agruparse 1 representante. Se permite que sean
fijados en los estatutos.

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Otro tema importante es el relativo a la regulacin de las situaciones de conflicto de intereses

que en determinados casos pueden llegar a producirse entre los socios y la sociedad. La ley
regula expresamente las situaciones en que pueden existir intereses contrapuestos entre los
socios y la propia sociedad y los soluciona privando en tales casos del ejercicio del derecho de
voto al socio cuyos intereses estn en conflicto directo con los de la sociedad. Ejemplos: un
socio no podr ejercitar su derecho de voto cuando se trate de adoptar un acuerdo que le libere
de una obligacin, le conceda un derecho o le facilite cualquier tipo de ayuda financiera.
A nivel de representacin, se permite que los estatutos puedan limitar esta facultad, exigiendo
que los socios slo puedan hacerse representar por familiares directos y por otros accionistas.
5. Derecho de impugnacin de los acuerdos sociales derecho de impugnar judicialmente:
los acuerdos de las Juntas Generales que sean contrarios a ley,
se opongan a los Estatutos o al Reglamente de la Junta de la sociedad o
Lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros.
Para la impugnacin de los acuerdos sociales estn legitimados cualquiera de los
administradores, los terceros que acrediten un inters legtimo y los socios que hubieran
adquirido tal condicin antes de la adopcin del acuerdo, siempre que representen al menos
1% del capital. Caso se traten de acuerdos contrarios al orden pblico, cualquier socio,
administrador o tercero est legitimado.
Las impugnaciones deben hacerse siempre dentro de los plazos que en casa caso marca la ley
por el procedimiento en ella previsto.
6. Derecho de informacin ste tiene bsicamente 3 manifestaciones:
Con carcter general, los socios tienen derecho a solicitar a los administradores todos
los informes y aclaraciones que estimen precisos sobre los asuntos comprendidos en el
orden del da de las Juntas Generales. Esta informacin puede ser solicitada por escrito,
antes de la junta, o verbalmente, durante la misma.
Los socios tienen tambin el derecho a obtener de la sociedad, de forma inmediata y
gratuita, las cuentas anuales sometidas a aprobacin de la Junta, as como, en su caso, el
informe de Gestin y el informe de los auditores de cuenta. Pueden ejercer ese derecho
desde que se convoque dicha junta y en esa convocatoria tiene que mencionarse
expresamente la existencia de ese derecho.
Finalmente, y en relacin con las modificaciones estatuarias, desde que se convoca una
Junta General para acordar cualquier modificacin de los Estatutos, los socios tienen el
derecho de examinar en el domicilio social el texto ntegro de la modificacin propuesta
y del informe justificativo de la misma, y de pedir la entrega o envo gratuito de dichos
documentos.
c. Obligaciones bsicas del accionista
1. Dividendos pasivos
Realizar las aportaciones correspondientes al capital social. Se deber desembolsar en la
suscripcin al menos la cuarta parte del valor nominal de las acciones suscritas, y los dems,
los dividendos pasivos, en la forma y plazos que se hubiesen previsto en los Estatutos.
Si el socio incumple esta obligacin, queda automticamente privado del ejercicio de los
derechos sociales derivados de las acciones cuyos dividendos no ha atendido. (voto,
suscripcin preferente y dividendos). La sociedad podr reclamar el cumplimento de la
obligacin, con abono de inters legal y de los daos y prejuicios. En ltimo caso, podr llegar a
vender las acciones o a reducir el capital.
2. Prestaciones accesorias
En los estatutos sociales pueden establecer otras obligaciones adems de la obligacin
principal aportacin al capital social -, denominadas prestaciones accesorias en virtud de las
cuales todos o algunos de los socios se comprometen a efectuar gratuita o retribuidamente,
prestaciones que en ningn caso podran formar parte de dicho capital .
Las prestaciones accesorias:

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 No son aportaciones al capital social. No estn sometidas al mismo rgimen ni a las

mismas limitaciones que las aportaciones al capital. Pueden ser trabajo y servicios, pe.
Carcter accesorio en cuanto no son necesarias para la existencia de la sociedad y en
cuanto no son posibles son una previa aportacin social, ya que slo pueden imponerse
a los socios.
Carcter potestativo al no ser esenciales, los socios gozan de absoluta libertad para
establecerlas o no, y en caso de establecerlas, para imponerlas a todos los socios o slo a
alguno de ellos.
Carcter estatuario su establecimiento tiene que hacerse necesariamente en los
propios Estatutos sociales, en los que se concretar su contenido y caractersticas.
d. Supuestos especiales
La ley prev expresamente la posibilidad de crear dos tipos o clases especiales de acciones:
Acciones sin voto
No otorgan derecho de voto. En contrapartida sus titulares ostentan una serie de privilegios
econmicos. El ms significativo e importante es el privilegio en materia de dividendos.
Los titulares tiene derecho al dividendo anual mnimo que establezcan los estatutos sociales y
adems tienen derecho al dividendo que corresponde con carcter general a todas las acciones.
Si en un ao no pueden cobrar ese dividendo mnimo, conservan ese derecho durante los 5
aos siguientes. Adems, mientras no cobren, tendrn derecho de voto en igualdad de
circunstancias.
Lmite de emisin de este tipo de acciones: valor nominal no puede ser superior a la mitad del
capital social desembolsado.
Acciones rescatables
stas son rescatables a solicitud de la sociedad emisora, de los titulares de estas acciones o de
ambos, en los trminos y condiciones fijados en el acuerdo de emisin. Si se ejercita el derecho
de rescate, las acciones se amortizaran (quedaran anuladas), con la consiguiente reduccin
del capital social y restitucin de aportaciones a sus titulares, en los trminos fijados en el
acuerdo de emisin.
Este tipo de acciones slo pueden ser emitidas por las sociedades que coticen en bolsa y
siempre con un lmite cuantitativo valor nominal de estas acciones no puede ser superior a la
cuarta parte del capital.
C. Documentacin
a. Representacin
Las acciones pueden estar representadas por medio de ttulos o por medio de anotaciones en cuenta.
En los estatutos se hace constar la forma de representacin elegida, que en principio es libre, salvo el
caso de sociedades que coticen en bolsa o que aspiran a ello para poder cotizar en bolsa se exige que
las acciones estn representadas necesariamente mediante anotaciones en cuenta.
Los ttulos son expedidos por la propia sociedad, con toda la informacin relevante. Las anotaciones
en cuenta carecen de soporte documental y son anotaciones contables en registros informatizados en
los que se inscriben las acciones con todas sus menciones bsicas y el nombre de su titular. La
llevanza de estos registros estn encomendada al Servicio de Compensacin y Liquidacin de Valores,
si se trata de acciones que cotizan en Bolsa. Sino a la empresa de inversin o entidad de crdito
autorizada que libremente haya elegido la sociedad, si las acciones no cotizan en bolsa.
Pueden ser nominativas (Libro Registro de Acciones Nominativas) o al portador.
La ley exige que revistan la forma nominativa en los siguientes supuestos:
o Cuando las acciones no estn totalmente desembolsadas
o Cuando quieren establecerse limitaciones a su libre transmisibilidad
o Cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias

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o Cuando as lo elijan disposiciones especiales

b. Transmisin
En principio, la transmisin de acciones es libre. Cualquier socio puede vender sus acciones (todas o
alguna) a otra persona y por el precio que libremente hayan acordado.
Sin embargo, la Ley permite que se establezcan restricciones a la libre transmisibilidad de las
acciones, y por lo tanto la libre transmisibilidad de la condicin de socio. stas son vlidas siempre
que se cumplan tres requisitos bsicos:
Que estn expresamente impuestas en los Estatutos
Que recaigan sobre acciones nominativas (las acciones al portador, por definicin, son siempre
libremente transmisibles)
Que se trate tan slo de limitaciones o restricciones a la libre transmisibilidad (seran nulas las
clusulas que excluyeran totalmente la transmisibilidad de las acciones nominativas).
Limitaciones sirven la finalidad de:
Poder controlar y evitar la entrada como socios de personas no deseada como tales
Poder mantener el equilibro en la distribucin de poderes existentes dentro de la sociedad
Las limitaciones estatuarias a la libre transmisibilidad de las acciones nominativas pueden tener un
contenido muy diverso. Los supuestos ms importantes son:

Establecimiento de un derecho de adquisicin preferente a favor de los restantes socios

Sometimiento de la adquisicin al consentimiento previo de la sociedad. Los estatutos debern
establecer las causas que permitan denegarlo para evitar arbitrariedad.
Prohibicin temporal

Las transmisiones de acciones que no se ajusten a lo establecido en los estatutos no producen ningn
efecto frente a la sociedad. Frente a la sociedad, el socio seguira siendo el transmitente.

II. Constitucin de la sociedad

1. Reglas bsicas
A. Fundadores
Son fundadores las personas fsicas o jurdicas que constituyen la sociedad, otorgan la escritura
pblica de constitucin y suscriben todas as acciones.
Para constituir una sociedad annima no se exige un nmero mnimo de socios fundadores. Puede
constituirla una sola persona. Se admite pues la sociedad annima unipersonal, constituida
directamente por un nico socio.
B. Requisitos formales
La sociedad se constituye mediante escritura pblica, que debe ser inscrita en el Registro Mercantil.
Con la inscripcin adquiere su forma jurdica.
La inscripcin se publica posteriormente en el Boletn Oficial del Registro Mercantil, dando con ello
publicidad a la constitucin de la sociedad y a sus datos ms relevantes: denominacin social, capital
social, objeto social, administradores, etc.

2. Escritura de constitucin
La sociedad se constituye mediante escritura pblica otorgada por el socio o socios fundadores ante
Notario. Es la base documental del negocio jurdico de fundacin de la sociedad y en ella se recogen
los datos bsicos del negocio jurdico realizado. En la escritura se recogen tambin los Estatutos social
que han de regir el funcionamiento de la Sociedad.

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3. Contenido de los estatutos sociales

En los Estatutos se hacen constar, entre otras, las siguientes cuestiones:

La denominacin social.
o Subjetiva (basada en el nombre de los socios)
o objetiva (basada en el objeto social)
o De fantasa
No puede ser idntica a la de otra sociedad preexistente. Antes hay que solicitar al Registro
Mercantil Central una certificacin que acredite que la denominacin elegida no figura ya
registrada. Habr que presentar esta documentacin al Notario autorizante de la escritura de
constitucin de la sociedad.

El objeto social. Actividades a las que se va a dedicar la empresa que se constituye.

La duracin de la sociedad. Ilimitada o con plazo determinado.
El domicilio social. Dentro del territorio nacional y, o bien en lugar que est al centro de su
efectiva administracin y direccin, o el lugar en que radique su principal establecimiento o
explotacin.
El capital social. Cifra en euros, parte no desembolsada y la forma y plazo mximo en que han
de satisfacerse los dividendos pasivos.
Las acciones. Debe determinarse el nmero de acciones en las que se divide el capital social, su
valor nominal, el importe efectivamente desembolsado, su forma de representacin y, en
general, todas sus caractersticas.
La estructura del rgano de administracin y las normas de funcionamiento de la Junta
General.
El rgimen de las prestaciones accesorias.
Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.
Otras: fecha de comienzo de las operaciones, la fecha de cierre del ejercicio, etc.

4. Inscripcin en el Registro Mercantil

La escritura de constitucin, con los Estatutos Sociales, debe presentarse para su inscripcin en el
Registro Mercantil correspondiente al domicilio social. Una vez inscrita la sociedad adquiere si
personalidad jurdica.
Desde que se otorga la escritura pblica de constitucin de la sociedad hasta su inscripcin en el
Registro Mercantil, se considera que la sociedad est en fase de formacin.
Durante esta fase es normal que la sociedad en formacin vaya realizando determinados actos y
contratos. Incluso es posible que se haya previsto que la sociedad pueda iniciar su actividad desde el
mismo momento en el que se otorga escritura de constitucin, sin esperar a su inscripcin en el
Registro Mercantil.
Todos estos actos y contratos realizados en nombre de una sociedad en formacin son vlidos.

Si son necesarios para la inscripcin o han sido realizados por administradores, dentro de las
facultades que les confiere la escritura, obligan a la sociedad, una vez inscrita sin necesidad de
ulteriores requisitos.
El resto de los actos y contratos slo obligaran a la sociedad si esta los acepta expresamente
una vez inscrita. Si no los acepta, los responsables seran quienes los hubiesen celebrado.

! Sociedad annima en formacin es distinto de sociedad annima irregular

Soc. annima irregular si acta en el trfico antes de su inscripcin en el Registro Mercantil y
ha transcurrido ya lo que se considera como fase de formacin de la sociedad (un ao desde el
otorgamiento de la escritura), sin haberse inscrito. En este caso, cualquier socio puede instar a la
disolucin de esta sociedad y exigir la liquidacin de su patrimonio y la restitucin de sus
aportaciones.

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III. rganos sociales

1. Introduccin
La Ley regula dos rganos sociales de carcter necesario para el funcionamiento de la sociedad: la
Junta General y los Administradores.
Ambos forman parte de la sociedad como persona jurdica y son necesarios para formar la voluntad
social (Junta General) y para dirigir su actuacin en el trfico y sus relaciones con terceros
(Administradores).

2. La Junta General
A. Concepto
La Junta General es la reunin de accionistas para decidir, por mayora, en los asuntos propios de su
competencia. Es por definicin legal, una reunin de socios, a la que todos tienen derecho de asistir.
Sin embargo, eso no significa que sea siempre imprescindible la asistencia de una pluralidad de socios.
La ley exige para la vlida constitucin de la Junta la concurrencia de accionistas que posean un
determinado porcentaje del capital suscrito. La Junta existe como tal y puede actuar regularmente con
la asistencia de un solo socio, siempre que ostente el porcentaje de capital social necesario para su
vlida constitucin.
La JG es el rgano competente para tomar decisiones sobre los asuntos ms importantes de la
sociedades, extendindose sus competencias a cuestiones muy variadas. Las 4 ms significativas son:

Aprobacin de las cuentas anuales y aprobacin del resultado

Nombramiento y separacin de los administradores
Modificacin de los Estatutos sociales
Disolucin de la sociedad

B. Clases
La ley distingue 2 clases de Juntas:

Juntas Generales ordinarias se celebran todos los aos, dentro de los 6 primeros meses de
cada ejercicio para aprobar la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre
la aplicacin del resultado.
Las Juntas Generales extraordinarias -son las restantes, que se celebran para tratar cualquier
otro asunto.
(Junta universal) junta que sin necesidad de convocatoria queda vlidamente constituida
para tratar cualquier asunto siempre que est presente todo el capital social y los asistentes
acepten por unanimidad su celebracin.

C. Convocatoria
Para que una Junta general sea vlida se requiere que est debidamente convocada. La convocatoria
ser hecha por los Administradores y tiene que cumplir unos requisitos formales y de publicidad muy
estrictos para que sea vlida.

Nombre de la sociedad
Fecha y hora de la reunin en primera convocatorio
(en su caso, reunin en segunda convocatoria, por lo menos 24 horas despus)
Lugar de reunin
Orden del da
(Derecho de informacin que corresponde a los socios)
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Como regla general, este anuncio tiene que ser publicado en la pgina Web de la sociedad o, en el caso
de que esta no exista u otro, en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de
mayor circulacin en la provincia en que est situado el domicilio social.
Se permite que los estatutos establezcan que la convocatoria se realice por cualquier procedimiento
de comunicacin, individual y escrita, que asegura la recepcin del anuncio por todos los socios en su
domicilio.
Entre la convocatoria y la realizacin de la Junta debe existir un plazo mnimo de un mes.
Los administradores estn obligados a convocar las juntas generales en 3 supuestos:

Estn obligados a convocar anualmente la Junta General ordinaria y las juntas previstas en los
estatutos dentro del correspondiente plazo legal o estatuariamente establecido.
Estn obligados a convocar la Junta General extraordinaria siempre que lo soliciten los socios
que sean titulares de, al menos, un 5% del Capital Social, para tratar los asuntos que
propongan.
Estn obligados a convocarla cuando concurran determinadas causas de disolucin de la
sociedad, que en su momento se concretarn.

Sin los administrados no convocan la junta en estos supuestos en los que estn obligados a hacerlo,
podra solicitarse su convocatoria al Letrado de la Administracin de Justicia o al Registrador
Mercantil del domicilio social .
D. Constitucin
Adems de la convocatoria, para que la Junta General pueda celebrarse vlidamente tiene que estar
debidamente constituida mnimo de capital social representado, sea personalmente o a travs de
representantes. -> Qurum mnimo.
Este qurum vara segn el tipo de asuntos que vayan a tratarse y, tambin, segn se trate de la
celebracin de Junta en prima o segunda convocatoria.
Requisitos:
1. Qurum general 1 convocatoria 25%. 2 convocatoria, vlidamente constituida cualquiera
que sea el capital concurrente a la misma.
2. Qurum especial en el caso de modificacin de los estatutos sociales, la transformacin,
fusin o escisin de la sociedad, o la emisin de obligaciones. 1 convocatoria 50%. 2
convocatoria 25%.
A tener en cuenta:
1. En todos los casos, los Estatutos podran exigir un qurum superior.
2. La junta general nicamente puede celebrarse en segunda convocatoria cuando no haya
podido celebrarse en primera por falta de qurum.
3. Para que la JG pueda celebrarse en 2 convocatoria es necesario saber con antelacin la fecha
prevista al efecto. (o anunciado directamente o posteriormente, 15 das siguientes a la fecha de
la Junta no celebrada, y por lo menos 10 das antes de la fecha fijada para su celebracin.)
E. Celebracin
Cuando llega el momento previsto para la celebracin de la Junta General, lo primero que se hace es
formar la lista de asistentes:

Nmero de accionistas presentes o representados

Importe del capital que concurre
Nmero de votos que corresponde a cada uno de los asistentes.

Si hay quorum, el Presidente de la Junta la declarar vlidamente constituida y abrir las

deliberaciones y posteriores votaciones sobre cada uno de os temas en el orden de trabajo. En la Junta
slo se pueden adoptar vlidamente acuerdos sobre los asuntos expresamente incluidos en ese da. 2
EXCEPCIONES:

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La separacin o destitucin de los administradores

El ejercicio de la accin social de responsabilidad contra los mismos.

Los acuerdos se adoptan por mayora conforme las siguientes reglas (ley prev mayoras mnimas):
a) Regla general: mayora simple qurum general .
b) Reglas especiales: para la adopcin de los acuerdos sociales de especial importancia, para los
que exige un quorum especial.
a. 1 convocatoria. Si capital supera los 50%, el acuerdo debe adoptarse por mayora
absoluta.
b. 2 convocatoria. Si los socios representan menos del 50% del capital social, para la
adopcin del acuerdo se requiere el voto favorable de los dos tercios del capital
presente o representado en la Junta.
Una vez adoptados los acuerdos, se consignan en el Libro de Actas correspondiente, en un acta que
tiene que ser aprobada por la Junta o en 15 das por el Presidente y dos interventores, uno por la
mayora y otro por la minora.
Todos los socios quedan sometidos a los acuerdos de la Junta General.

3. Los administradores
A. Estructura del rgano de administracin
4 posibilidades:
a) Un administrador nico. Poder de representacin corresponde necesariamente al nico
representante
b) A varios administradores que acten solidariamente. El poder de representacin corresponde
a cada administrador (cualquiera de ellos puede actuar por s solo en la representacin de la
sociedad.)
c) A dos administradores que acten conjuntamente. El poder de representacin se ejerce
mancomunadamente.
d) A un Consejo de Administracin, integrado por un mnimo de 3 miembros. El poder de
representacin corresponde al propio Consejo, que acta colegiadamente (cuenta con un
rgimen interno).
En los Estatutos tiene que hacerse constar la estructura del rgano al que se confa la administracin
de la sociedad una de estas opciones .-, y establecer la regulacin completara que estime
conveniente.
B. mbito del poder de representacin
Los administradores, como representantes legales de la sociedad, ostentan por ley un poder de
representacin muy amplio. Poder de representacin limitado por el propio objeto social, es decir, los
administradores pueden realizar todos los actos necesarios para desarrollar las actividades que
constituyen el objeto social. Se extiende adems a cualquier acto, aunque no est comprendido en el
objeto social, si los terceros que se han relacionado con la sociedad a travs de sus administradores
han actuado de buena fe (desconociendo que este acto no estaba en el objeto social). En estos casos, la
sociedad quedar obligada frente a los terceros de buena fe.
Cualquier limitacin que pretendiera establecerse al poder de representacin de los administradores
sera ineficaz frente a terceros.
C. Estatuto Jurdico
Cuestiones ms relevantes de estatuto jurdico de los administradores.
a. Nombramiento
Nombramiento se hace por los propios fundadores en la escritura de constitucin de la sociedad. Una
vez constituida, esta competencia corresponde a la Junta General.

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El nombramiento tiene que ser aceptado por los designado y tanto el nombramiento como la
aceptacin tienen que inscribirse en el Registro Mercantil.
La ley prohbe que sean administradores:

Menores de edad no emancipados

Los judicialmente incapacitados
Las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal
Los condenados por determinado tipo de delitos
Aquellos que por razn de cargo no puedan ejercer el comercio.

Para ser nombrado administrador no se requiere ser socio, a lo ser que los Estatutos lo dispongan .
b. Duracin del cargo
Plazo que sealen los estatutos y que deber ser igual para todos los administradores. No podr
exceder los 6 aos, pero pueden ser reelegidos una o ms veces por perodos de igual duracin
mxima.
c. Separacin
La separacin o destitucin de los administradores puede ser acordado en cualquier momento por la
Junta General, aunque no conste de la orden del da.
Dicha separacin tendr que inscribirse en el Registro Mercantil y ser objeto de publicacin en el
Boletn oficial de dicho Registro.
d. Responsabilidad
Los administradores deben desempear su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y como
un representante legal, respondiendo en caso contrario de los daos que haya podido causar.
Los administradores respondern frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los
acreedores sociales del dao que causen por actos contrarios a la Ley o a los Estatutos o por los
realizados sin la diligencia con la que deben desempear el cargo.
Dos clases de acciones:

La accin individual de responsabilidad - entablada por socios o terceros

La accin social de responsabilidad - entablada por la sociedad

La Ley impone tambin a los administradores una responsabilidad especial en el caso de que
incumplan sus obligaciones cuando concurren determinadas causas de disolucin de la sociedad,
hacindoles personalmente responsables de las deudas sociales contradas con posterioridad a la
fecha en que se produjo la causa legal de disolucin.

IV. Modificacin de los estatutos

1. Reglas generales
Los estatutos contienen los datos esenciales de la sociedad y las reglas bsicas para su
funcionamiento.
stos son inicialmente establecidos por los socios fundadores al constituir la sociedad y, lgicamente,
responden a las necesidades y circunstancias concurrentes en ese momento.
Con el transcurso del tiempo esas necesidades y circunstancias pueden haber cambiado y puede llegar
a ser conveniente cambiar los estatutos.
Los socios pueden modificar cualquier dato o norma estatuaria siempre que los consideren
conveniente, pero hay algunos requisitos impuestos por ley:
1. La modificacin de los estatutos debe ser acordada por la Junta General.

80

2. Cualquier modificacin de los estatutos que implique nuevas obligaciones para los accionistas
requiere, adems del acuerdo de la Junta General, el consentimiento individual de los
accionistas afectados.
3. Las modificaciones deben inscribirse en el Registro Mercantil y publicarse en el Boletn oficial
de dicho Registro.

2. Modificacin del capital social

A. Aumento del capital
a. Modalidades
Dada la relacin existente entre el capital social y las acciones, el aumento de capital puede presentar
dos modalidades:

Emisin de nuevas acciones. Derecho de suscripcin preferente.

Elevacin del valor nominal de las acciones ya existentes. Necesidad del consentimiento
individual de los accionistas afectados si se exigen nuevas aportaciones al patrimonio social. Si
el aumento se hace con cargo a reservas o beneficios de la sociedad la unanimidad no ser
necesaria.

b. Contravalor del aumento

En caso del aumento de capital social, tendrn que hacerse tambin las correspondientes aportaciones
sociales que sirvan de contravalor al mismo. stas no tienen que proceder directamente del
patrimonio de los socios, sino que pueden realizarse tambin con cargo a bienes que ya figuran en el
patrimonio de la sociedad y de los que sta puede disponer libremente beneficios o reservas de libre
disposicin.
El aumento del capital social puede conllevar simultneamente:

Un aumento del patrimonio (si se realiza con nuevas portaciones de los socios)
Que se mantenga el patrimonio (si se realizan con cargo a beneficios o a reservas de libre
disposicin) Transvase contable de fondos de una a otra.

B. Reduccin del capital

a. Modalidades
sta tambin puede presentar dos modalidades:

Disminucin del nmero de acciones

Disminucin del valor nominal de las existentes

Es importante evitar un trato injustificadamente desigual entre los socios.

b. Finalidad
Algunos ejemplos:

Devolucin de aportaciones REDUCCIN DEL PATRIMONIO

La condonacin de dividendos pasivos REDUCCIN DEL PATRIMONIO
La constitucin o incremento de la reserva legal o de reservas voluntarias
Restablecimiento del equilibro entre el capital y el patrimonio de la sociedad (disminuido por
consecuencia de prdidas)

Reduccin del capital social reduce las garantas de los acreedores sociales.

Directamente, si disminuye el patrimonio

Indirectamente, en la medida que el capital cumple las funciones de garanta.

Por ese motivo, en algunos casos., la ley otorga a los acreedores de la sociedad el derecho de oponerse
a la reduccin de capital si no se les garantizan sus crditos. No existe en el ltimo ejemplo

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(restablecimiento del equilibrio por prdidas carcter obligatorio si las prdidas han disminuido el
patrimonio por debajo de las 2/3 de la cifra de capital y haya transcurrido un ejercicio sin haberse
recuperado).

V. Disolucin y liquidacin de la sociedad

1. Causas de disolucin

Acuerdo de la junta general

Cumplimiento del plazo de duracin de la sociedad fijado en los estatutos
Cese en el ejercicio de la actividad social, la conclusin de la empresa que constituya su objeto,
la imposibilidad manifiesta de realizar el fin social o la paralizacin de los rganos sociales, de
tal forma que resulte imposible su funcionamiento.
La existencia de prdidas que hayan reducido su patrimonio a una cantidad inferior a la mitad
del capital social, a no ser que ste se aumente o se reduzca en la medida suficiente.
La reduccin del capital social por debajo del mnimo legal.
Cualquier otra causa establecida en los estatutos.

2. Responsabilidad de los administradores

En los primeros 2 ejemplos (voluntad de la sociedad y cumplimiento del plazo cese automtico) no
hay responsabilidad de los administradores.
En los dems caso, alguna circunstancia impide su normal funcionamiento. Los administradores
asumen 2 obligaciones especficas:
1. Convocar la Junta General para que anule la causa de disolucin, o bien la acuerde.
2. Solicitar la disolucin judicial de la sociedad en el caso de que dicha Junta General no acordase
la disolucin y tampoco eliminase o subsanase la causa que la provoca.
Si los administradores no convocan dicha Junta en plazo o no instan oportunamente la disolucin
judicial (o si procede el concurso de la sociedad), la ley les sanciona hacindoles responsables de las
deudas sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolucin.
Por este motivo, los administradores deben actuar con especial diligencia cuando concurra cualquiera
de estas causas de disolucin de la sociedad.

3. Liquidacin
Una vez disuelta la sociedad se abre el perodo de liquidacin.
Desde ese momento cesa la representacin de los administradores y seran los liquidadores los que
asumiran las funciones propias de la liquidacin:

Realizar las operaciones pendientes

Enajenar los bienes sociales
Pagar a los acreedores
Repartir, en su caso, patrimonio restante entre los socios.

Realizadas todas estas operaciones y efectuado el balance final, los liquidadores solicitarn la
cancelacin de la inscripcin de la Sociedad extinguida al Registro Mercantil, depositando en el
Registro los libros de comercio y toda la documentacin relativa a su trfico.

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Captulo IX La Sociedad de responsabilidad Limitada

I. Conceptos bsicos
1. Planteamiento
Las sociedades de responsabilidad limitada estn tambin reguladas en la Ley de Sociedades de
Capital.
Artculo 1:
En la sociedad de responsabilidad limitada, el capital, que estar dividido en participaciones sociales, se
integrar por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas
sociales.
Para contestar a las siguientes preguntas

Qu es
Como se constituye
Cmo funciona

Se parte de los 3 elementos bsicos sobre los que gira el concepto legal de estas sociedades.

2. El capital social
A. Concepto y funcin econmica
En las sociedades de responsabilidad limitada el capital social responde al mismo planteamiento y
cumple las mismas funciones que en las sociedades annimas.
B. Principios bsicos del capital social
Capital mnimo: el capital social no puede ser inferior a 3.000 euros y se expresar
precisamente en esta moneda.
Realidad: el capital social tiene que estar integrado por aportaciones patrimoniales de los
socios.
Asuncin y desembolso ntegro: el capital social tiene que estar desde el principio
totalmente asumido y totalmente desembolsado No existe nunca la posibilidad de
dividendos pasivos.
Determinacin y estabilidad: el capital social tiene que estar determinado mediante una cifra
que exprese con total exactitud su valor en euros. Esta cifra tiene que hacerse constar en los
Estatutos Sociales y slo puede modificarse siguiendo los estrictos trmites previstos en la ley
para las modificaciones estatuarias.
Correspondencia mnima: una vez que la sociedad haya empezado sus actividades, el capital
social no garantiza la existencia de un determinado patrimonio social, pero s que sirve de
referencia para que la sociedad tenga que adoptar determinadas medidas cuando deje de
existir una correspondencia mnima entre el capital social y el patrimonio social (1/2):
o Disolver la sociedad o restablecer el equilibrio, si es inferior a del capital social.
o No se prev la reduccin del capital social

3. Las aportaciones
A. Objeto de aportacin
Puede ser objeto de aportacin tanto el dinero como cualquier otro bien o derecho patrimonial
susceptible de valoracin econmica.
Pero el trabajo o los servicios no pueden ser objeto de aportacin por expresa disposicin legal.
B. Aportaciones dinerarias

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Pueden efectuarse en moneda nacional o extranjera. Si se realizan en moneda extranjera tiene que
determinarse su equivalencia en euros necesaria determinacin en euros del capital social.
Para garantizar que las aportaciones dinerarios realmente se han efectuado la Ley exige que, cuando
se otorga la escritura de constitucin de la sociedad, o en su caso, de aumento de capital, se entregue
al Notario el resguardo del depsito del dinero a nombre de la sociedad en una entidad de crdito, o
bien se entregue el dinero al notario para que sea ste el que constituya dicho depsito a nombre de la
sociedad.
C. Aportaciones no dinerarias
Adems de dinero, puede ser objeto de aportacin cualquier bien o derecho patrimonial susceptible
de valoracin econmica:

Bienes muebles o inmuebles

Empresas o establecimientos comerciales
Derechos de propiedad industrial
Derechos reales y de crdito
Determinadas situaciones susceptibles de valoracin econmica como el fondo de comercio.

Estas aportaciones, en principio, se consideran realizadas a ttulo de propiedad la sociedad adquiere

la propiedad del bien aportado. Sin embargo, en algunos casos, la sociedad no adquiere la propiedad,
sino nicamente su uso.
En todo el caso, las aportaciones no dinerarias deben quedar perfectamente delimitadas en la
escritura de constitucin de la sociedad (o, en su caso, en la del aumento de capital), en la que se
describirn los bienes o derechos objeto de la aportacin, el ttulo o concepto en que se realizan, as
como el valor de cada uno de ellos.
En este caso, y como medida de control, no se establece el sistema de las SA, de la exigencia de un
informe de expertos independientes, sino que se establece un sistema basado en la
responsabilidad de los socios. De la realidad de dichas aportaciones y del valor que se les haya
atribuido en la escritura, responder solidariamente, frente a la sociedad y a los acreedores sociales,
los fundadores y quienes posteriormente adquieran alguna participacin desembolsada mediante
aportaciones no dinerarias.
No obstante, la ley permite tambin acogerse al sistema propio de las sociedades annimas y
someter voluntariamente las aportaciones no dinerarias al informe de expertos
independientes nombrados por el Registrador Mercantil. En este caso, no hay responsabilidad
personal de los socios por la valoracin de estas aportaciones.

3. Las participaciones sociales

A. La participacin social como parte del capital
El capital social est dividido en participaciones sociales. La suma del valor nominal de todas las
participaciones sociales tiene que ser necesariamente igual al capital social.
Valor nominal es el valor que se hace constar en los Estatutos Sociales. Valor predeterminado y
estable.
Todas las participaciones sociales de una misma sociedad no tienen que tener necesariamente el
mismo valor nominal.
Al constituirse la sociedad pueden seguirse dos criterios sobre el valor nominal de las participaciones
sociales:

Dividir el capital social en PS del mismo valor nominal y atribuir a cada socio el nmero de PS
que corresponda al valor de su aportacin
Establecer el valor nominal de la PS atribuida a cada socio en la cuanta que corresponda al
valor de su aportacin, de forma a que corresponda una sola participacin por socio.
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La opcin que se elija depender en casa caso de la configuracin que quiera otorgarse a la sociedad.
El primer sistema permite transmisiones, el segundo no.
B. La participacin social como expresin de la condicin de socio
a. Delimitacin previa
Las PS confieren a sus titulares la condicin de socio y le atribuyen los derechos y obligaciones
inherentes a dicho condicin.
La ley establece que, como regla general, las participaciones atribuirn a los socios los mismos derechos.
Sin embargo, admite excepciones muy importantes en relacin no slo con los derechos econmicos
de los socios (dividendos y cuota de liquidacin) sino tambin en relacin con el derecho de voto.
Las participaciones sociales no tienen, pues, que ser iguales ni en el valor nominal, ni en los derechos
que atribuyen.
No puede haber desigualdad en relacin con el derecho de asuncin preferente de nuevas PS en caso
de aumento de capital.
b. Derechos bsicos del Socio

1. Derecho al dividendo derecho a participar en el reparto peridico de las ganancias sociales.

Subordinado a dos circunstancias:
Existencia de beneficio repartibles: si el valor del Patrimonio neto es superior al capital
social y sigue sindolo despus del reparto.
Acuerdo de la Junta General.
2. Derecho a la cuota de liquidacin derecho a participar en el reparto del patrimonio resultante
de la liquidacin de la sociedad, despus que se hayan puesto fin a las relaciones contractuales,
cobrado los crditos y pagado las deudas. Los liquidadores en ningn caso podran repartir
entre los socios en patrimonio social, sin que hayan sido previamente satisfechos todos los
acreedores o consignado el importe de sus crditos.
3. Derecho de preferencia derecho de asumir, en los aumentos de capital social con emisin de
nuevas PS, un nmero de participaciones proporcional al valor nominal de las que posea.
Derecho correlativo al derecho de suscripcin preferente, pero PS no tienen carcter de
valores mobiliarios, por lo que la terminologa es distinta.
Hay tambin en este caso , algunos supuestos especiales en los que no existe este derecho o en
los que podra ser suprimido por acuerdo de la Junta General.
Absorcin de otra sociedad o de parte del patrimonio escindido de otra sociedad
(es prohibido emitir obligaciones convertibles en participaciones sociales)
4. Derecho de asistencia en las juntas Generales
Todos los socios tienen derecho a asistir a las Juntas generales. Los estatutos no pueden
establecer ninguna limitacin al respecto.
Los socios pueden asistir personalmente o por representacin, pero la asistencia por
representacin se admite de una forma inicialmente limitada (otro socio, cnyuge,
ascendientes, descendientes o persona con poder general para administrar patrimonio.) Puede
ser autorizada la representacin por otras personas en los Estatutos Sociales.
5. Derecho de voto en las Juntas Generales
Tambin el de las SL hay la posibilidad de participaciones sociales in derecho de voto.
Equiparables a las acciones sin voto (privilegios econmicos, dividendos mnimos, etc.)
En principio, cada participacin social concede a su titular el derecho a emitir un voto, pero la
ley permite que en los Estatutos se utilice otro criterio distinto para la atribucin de los
derechos de voto. Amplio margen de discrecionalidad. Algunas opciones disponibles:
Atribuir el derecho de voto en proporcin al valor nominal de las PS
Atribuir un voto a cada PS, independientemente de su valor nominal.
Atribuir directamente a determinadas participaciones sociales un nmero de votos
superior al que les correspondera segn su valor nominal.

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El derecho de voto no tiene que atribuirse necesariamente en funcin del valor nominal
de las participaciones sociales criterio capitalista. Ventaja de este tipo de sociedades.
En este tipo de sociedad tambin hay la regulacin de las situaciones de conflicto de intereses
que en determinados casos pueden llegar a producirse entre los socios y la sociedad. La ley
regula expresamente las situaciones en que pueden existir intereses contrapuestos entre los
socios y la propia sociedad y los soluciona privando en tales casos del ejercicio del derecho de
voto al socio cuyos intereses estn en conflicto directo con los de la sociedad. Ejemplos: un
socio no podr ejercitar su derecho de voto cuando se trate de adoptar un acuerdo que le libere
de una obligacin, le conceda un derecho o le facilite cualquier tipo de ayuda financiera.
6. Derecho de impugnacin de los acuerdos sociales derecho de impugnar judicialmente:
los acuerdos de las Juntas Generales que sean contrarios a ley,
se opongan a los Estatutos o al Reglamente de la Junta de la sociedad o
Lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros.
Adems del derecho de impugnacin de los acuerdos sociales, los socios que representen al
menos el 1% del capital social tambin pueden impugnar los acuerdos del Consejo de
Administracin que incumplan la Ley, los estatutos o sean lesivos para los intereses sociales.
Mismas consideraciones que en las SA.
7. Derecho de informacin ste tiene las mismas manifestaciones que en las SA:
Con carcter general, los socios tienen derecho a solicitar a los administradores todos
los informes y aclaraciones que estimen precisos sobre los asuntos comprendidos en el
orden del da de las Juntas Generales. Esta informacin puede ser solicitada por escrito,
antes de la junta, o verbalmente, durante la misma.
Los socios tienen tambin el derecho a obtener de la sociedad, de forma inmediata y
gratuita, las cuentas anuales sometidas a aprobacin de la Junta, as como, en su caso, el
informe de Gestin y el informe de los auditores de cuenta. Pueden ejercer ese derecho
desde que se convoque dicha junta y en esa convocatoria tiene que mencionarse
expresamente la existencia de ese derecho.
Finalmente, y en relacin con las modificaciones estatuarias, desde que se convoca una
Junta General para acordar cualquier modificacin de los Estatutos, los socios tienen el
derecho de examinar en el domicilio social el texto ntegro de la modificacin propuesta
y del informe justificativo de la misma, y de pedir la entrega o envo gratuito de dichos
documentos.
c. Obligaciones del socio

Realizar las aportaciones correspondientes al capital social. Tiene que quedar plenamente
cumplida al constituirse la sociedad.
Prestaciones accesorias. En los estatutos sociales pueden establecer otras obligaciones adems
de la obligacin , gratuita o retribuidamente.
Tienen las mismas caractersticas que en las SA:
No son aportaciones al capital social.
Carcter accesorio
Carcter potestativo
Carcter estatuario

C. Rgimen de las participaciones sociales

a. Observacin previa
Las participacin sociales no tienen el carcter de valores mobiliarios, no pueden estar
representadas por medio de ttulos o por medio de anotaciones en cuenta y no pueden
denominarse acciones.
Las participaciones sociales que se asignan a cada socio en pago de sus aportaciones figuran en la
escritura de constitucin de la sociedad (o en su caso, en la de aumento de capital), perfectamente

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identificadas por su numeracin. Adems, la sociedad lleva un libro registro de socios, con la
titularidad originarias de las PS.
Las sucesivas transmisiones de las PS tienen que hacerse constar en un documento pblico (escritura
pblica o pliza intervenida por Notario) y se inscriben tambin en el Libro registro de socios,
indicando la identidad del nuevo titular de la participacin transmitida.
b. Transmisin
La transmisin de las participaciones debe constar en un documento pblico y, una vez comunicada a
la sociedad, debe inscribirse en el libro de socios, indicando la identidad y el domicilio del nuevo
titular de la participacin o participaciones emitidas.
Las cuestiones ms importantes son relativas a las restricciones legales o estatuarias que condicionan
dicha transmisin. La sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad esencialmente
cerrada, en la que las participaciones sociales tienen restringida la transmisin.
La ley parte del establecimiento de un rgimen legal que limita la transmisin por actos inter vivos (v.
Gr. Compraventa) de las participaciones sociales con carcter supletorio (slo se aplica a falta de otra
regulacin estatuaria.)
En este caso, se aplicara el rgimen general, que se basa en las reglas siguientes:

Se consideran libres las transmisiones entre socios, as como las realizadas a favor del cnyuge,
ascendiente o descendiente del socio o a favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo
que la transmitente.
Las restantes transmisiones quedan sometidas al consentimiento de la sociedad, que deber
ser otorgado o denegado mediante acuerdo de la Junta General. La sociedad slo puede
denegar el acuerdo presentando al transmitente otra persona (socio o no) que adquiera las
participaciones que se pretende transmitir o adquirindolas ella misma.

Se se aplica el rgimen general, el socio que quiera transmitir todas o alguna de sus PS siempre podr
hacerlo, aunque en algunos casos no pueda hacerlo a la persona que l quera y tenga que hacerlo a la
persona propuesta por la sociedad.
Si se quiere evitar la aplicacin de este rgimen legal, hay que proceder a la correspondiente
regulacin estatuaria de la transmisin voluntaria de las participaciones sociales por actos inter vivos.
sta deber respectar los siguientes lmites:

En ningn caso puede establecerse un sistema de libre transmisibilidad. Las clusulas

estatuarias que hagan casi libre la transmisin sern nulas.
No podr establecerse un rgimen tan estricto o cerrado que impida a los socios toda
posibilidad de salir de la sociedad. No se permiten las clausulas estatuarias que prohban la
transmisin, a no ser que vayan acompaadas de un lmite temporal (mximo 5 aos) o del
reconocimiento de un derecho de separacin libremente ejercitable.

Principales alternativas que pueden utilizarse en los Estatutos:

1. Los estatutos pueden intensificar el carcter cerrado de la sociedad, restringiendo la
transmisibilidad de las participaciones sociales en todos los casos, es decir, incluso en los
supuestos antes permitidos (cnyuge, ascendientes, descendientes, sociedades del mismo
grupo)
2. Los estatutos pueden sustituir el sistema legal, basado en el consentimiento de la sociedad, por
otro basado en el establecimiento a favor del resto de los socios de un derecho de adquisicin
preferente de las participaciones que pretenden transmitirse
3. Los estatutos pueden prohibir la transmisin durante un perodo de tiempo no superior a 5
aos y, transcurrido ese plazo, someterlas a cualquiera de los sistemas de restricciones
anteriormente aludidos.
4. Los estatutos pueden prohibir totalmente la transmisin, reconociendo a los socios el derecho
a separarse de la sociedad libremente y en cualquier momento. Podra separarse de la sociedad

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obteniendo el valor de sus participaciones, que quedaran amortizadas con la consiguiente

reduccin de capital social.
Adems de los expuesto sobre las transmisiones voluntarias inter vivos, existen tambin reglas
especiales sobre las transmisiones mortis causa (muerte de un socio) y sobre las transmisiones
forzosas (embargo por acreedores de un socio).
Transmisiones que no se ajusten a lo previsto en la Ley no produciran efecto alguno frente a la
sociedad. Se rechazara la transmisin y al adquiriente la condicin de socio, siendo considerado socio
el transmitente.

II. Constitucin de la sociedad

1. Reglas bsicas
A. Fundadores
Son fundadores las personas fsicas o jurdicas que constituyen la sociedad, otorgan la escritura
pblica de constitucin y asumen la totalidad de las participaciones sociales.
Para constituir una sociedad de responsabilidad limitada no se exige un nmero mnimo de socios
fundadores. Puede constituirla una sola persona. Puede constituirla una sola persona sociedad de
responsabilidad limitada unipersonal.
B. Requisitos formales
La sociedad se constituye mediante escritura pblica, que debe ser inscrita en el Registro Mercantil.
Con la inscripcin adquiere su forma jurdica.
La inscripcin se publica posteriormente en el Boletn Oficial del Registro Mercantil, dando con ello
publicidad a la constitucin de la sociedad y a sus datos ms relevantes: denominacin social, capital
social, objeto social, administradores, etc.

2. Escritura de constitucin
La sociedad se constituye mediante escritura pblica otorgada por el socio o socios fundadores ante
Notario. Es la base documental del negocio jurdico de fundacin de la sociedad y en ella se recogen
los datos bsicos del negocio jurdico realizado.
En la escritura se hacen constar:
a) Identidad de los socios o socio
b) La voluntad de constituir una SRL
c) Las aportaciones que cada socio realice y la numeracin de las participaciones asignadas en
pago
d) Los estatutos de la sociedad
e) La determinacin del modo concreto en que inicialmente se organice la administracin, en el
caso de que en los estatutos se prevean diferentes alternativas.
f) La identidad de la persona o persona que se encarguen inicialmente de la administracin y de
la representacin social.
g) (se pueden incluir los pactos y condiciones que los socios juzguen conveniente establecer,
siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores de la SRL)

3. Contenido de los estatutos sociales

En los Estatutos se hacen constar, entre otras, las siguientes cuestiones:

La denominacin social. Deber constar la identificacin del tipo de sociedad.

o Subjetiva (basada en el nombre de los socios)
o objetiva (basada en el objeto social)
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o De fantasa
No puede ser idntica a la de otra sociedad preexistente. Antes hay que solicitar al Registro
Mercantil Central una certificacin que acredite que la denominacin elegida no figura ya
registrada. Habr que presentar esta documentacin al Notario autorizante de la escritura de
constitucin de la sociedad.

El objeto social. Actividades a las que se va a dedicar la empresa que se constituye.

El domicilio social. Dentro del territorio nacional y, o bien en lugar que est al centro de su
efectiva administracin y direccin, o el lugar en que radique su principal establecimiento o
explotacin.
El capital social. Cifra en euros, las participaciones en las que se divida, su valor nominal y su
numeracin correlativa.
El modo o modos de organizar la administracin, el nmero de administradores, o al menos su
nmero mnimo y mximo, as como el plazo de duracin del cargo y el sistema de retribucin,
so la tuvieren.
Otras clusulas:
o Relativas a las prestaciones accesorias
o Relativas a la transmisin de las participaciones sociales
o Relativas a la atribucin de derechos sociales con criterios distintos a los previstos
legalmente en los casos que la ley lo autoriza o las relativas al cmputo de las mayoras
necesarias para la adopcin de los acuerdos sociales.

4. Inscripcin en el Registro Mercantil

La escritura de constitucin, con los Estatutos Sociales, debe presentarse para su inscripcin en el
Registro Mercantil correspondiente al domicilio social en el plazo de dos meses desde la fecha de
su otorgamiento. Una vez inscrita la sociedad adquiere si personalidad jurdica.
En principio, el incumplimiento de dicho plazo slo genera la responsabilidad solidaria de los
fundadores y administradores por los daos y prejuicios que puedan causar por el incumplimiento de
esa obligacin. Siguen pudiendo inscribirse.
Si llega a trascurrir un ao, cualquier socio puede instar a la disolucin de esta sociedad y exigir la
liquidacin de su patrimonio y la restitucin de sus aportaciones.
Adems, en el caso de que la sociedad ya haya iniciado el ejercicio de sus actividades, se aplicarn las
normas de la sociedad colectiva, con la consiguiente responsabilidad personal de los socios por las
deudas sociales.
Mismos trminos que en la SA:

Sociedad en formacin
Sociedad devenida irregular

III. rganos sociales

1. Introduccin
La Ley regula dos rganos sociales de carcter necesario para el funcionamiento de la sociedad: la
Junta General y los Administradores. Como SA.

2. La Junta General
A. Concepto
La Junta General es la reunin a la que todos los socios tienen el derecho de asistir. Sin embargo, eso no
significa que sea siempre imprescindible la asistencia de una pluralidad de socios.
La ley exige para la vlida constitucin de la Junta la concurrencia de accionistas que posean un
determinado porcentaje del capital suscrito. La Junta existe como tal y puede actuar regularmente con

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la asistencia de un solo socio, siempre que ostente el porcentaje de capital social necesario para su
vlida constitucin.
La JG es el rgano competente para tomar decisiones sobre los asuntos ms importantes de la
sociedades, extendindose sus competencias a cuestiones muy variadas. Las 4 ms significativas son:

Aprobacin de las cuentas anuales y aprobacin del resultado

Nombramiento y separacin de los administradores
Modificacin de los Estatutos sociales
Disolucin de la sociedad

La configuracin legal de la JG en las SRL coincide sustancialmente con la configuracin legal de la de

las SA y presenta las mismas caractersticas bsicas.
B. Clases
La ley distingue 2 clases de Juntas:

Juntas Generales ordinarias se celebran todos los aos, dentro de los 6 primeros meses de
cada ejercicio para aprobar la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre
la aplicacin del resultado.
Las Juntas Generales extraordinarias -son las restantes, que se celebran para tratar cualquier
otro asunto.
(Junta universal) junta que sin necesidad de convocatoria queda vlidamente constituida
para tratar cualquier asunto siempre que est presente todo el capital social y los asistentes
acepten por unanimidad su celebracin.

C. Convocatoria
Para que una Junta general sea vlida se requiere que est debidamente convocada. La convocatoria
ser hecha por los Administradores y tiene que cumplir unos requisitos formales y de publicidad muy
estrictos para que sea vlida.

Nombre de la sociedad
Fecha y hora de la reunin en primera convocatorio
(en su caso, reunin en segunda convocatoria, por lo menos 24 horas despus)
Lugar de reunin
Orden del da
(Derecho de informacin que corresponde a los socios)

Las reglas aplicables son prcticamente las mismas que en las SA.
Diferencias destacables:

no se prev legalmente la posibilidad de celebrar las Juntas en segunda convocatoria

Plazo entre la convocatoria y la fecha prevista es de 15 das (era 1 mes en las SA)

D. Constitucin
Adems de la convocatoria, para que la Junta General pueda celebrarse vlidamente tiene que estar
debidamente constituida mnimo de votos imprescindibles para adoptar acuerdos sobre los
asuntos que figuren en el orden del da de la Junta.
2 observaciones SA/SRL:

La ley de SRL no exige directamente un qurum mnimo de asistencia para la vlida

constitucin de la Junta. Sin embargo, puede decirse que existe un qurum de constitucin
implcito en las mayoras necesarias para la adopcin de los acuerdos sociales.
En las SRL no existe la posibilidad de que la Junta General se celebre en la segunda
convocatoria. Si no puede celebrarse en la fecha prevista, sera necesario volver a convocar una
nueva JG.
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E. Celebracin
La Junta se celebra bajo la direccin de una Mesa integrada por un Presidente y un Secretario.
Salvo disposicin contraria de los Estatutos, el Presidente y el Secretario d la Junta General sern los
del Consejo de Administracin y, en su defecto, los designados al comienzo de la sesin por los socios
concurrentes.
Facultades de la mesa:

Controlar la identidad y el nmero de socios que concurren personalmente o representados

El porcentaje de capital social que unos y otros representan, as como el nmero de votos que
ostentan, elaborando la lista de asistentes.
Declarar, en su caso, vlidamente constituida la Junta
Dirigir las deliberaciones y votaciones y proclamar su resultado
Elaborar y firmar el acta de la Junta.

Tal como en las SA, en la Junta slo se pueden adoptar vlidamente acuerdos sobre los asuntos
expresamente incluidos en ese da. 2 EXCEPCIONES:

La separacin o destitucin de los administradores

El ejercicio de la accin social de responsabilidad contra los mismos.

Los acuerdos se adoptan por mayora conforme las siguientes reglas (ley prev mayoras mnimas):
a) Regla general: por mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre que representen al
menos 1/3 de los votos correspondientes a las participaciones social en que se divida el
capital social. No se computarn votos en blanco. Con esta medida se trata de evitar la toma de
decisiones con la participacin de socios que representen un escaso porcentaje de votos en
relacin al total.
b) Reglas especiales:
a. para la adopcin de los acuerdos sociales de especial importancia, la ley exige una
mayora superior voto favorable de ms de la mitad de los votos correspondientes a
las participaciones en que se divida el capital social. Mayora cualificada.
b. Se exige la unanimidad para incorporar a los Estatutos causas de separacin o exclusin
de los socios, distintas de las legales, o para modificarlas o suprimirlas.
Las mayoras previstas en la ley tienen carcter de mayoras mnimas. Los estatutos pueden
aumentarlas, pero con limitaciones:

Los estatutos no pueden exigir la unanimidad en los casos en los que no la exija la propia ley.
Los estatutos no pueden alterar la mayora ordinaria prevista en la Ley para el ejercicio de la
accin social de responsabilidad contra los administradores.
Los estatutos no pueden exigir, para el acuerdo de separacin de los administradores, una
mayora superior a 2/3 de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se
divida el capital social. (a falta de previsin estatuaria, mayora ordinaria prevista por ley)

Una vez adoptados los acuerdos, se consignan en acta y sta debe ser aprobada por la propia Junta al
final de la reunin o, en su defecto, dentro del plazo de 15 das, por el presidente de la JG y dos socios
interventores, uno representando la minora y otro la mayora.
Todos los socios quedan sometidos a los acuerdos de la Junta General, incluso los disidentes que no
hayan participado en la reunin.
Los socios disconformes tienen, sin embargo el derecho de impugnarlos en los casos ya expuestos.

3. Los administradores
A. Estructura del rgano de administracin
4 posibilidades:

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a) Un administrador nico. Poder de representacin corresponde necesariamente al nico

representante
b) A varios administradores que acten solidariamente. El poder de representacin corresponde
a cada administrador (cualquiera de ellos puede actuar por s solo en la representacin de la
sociedad.)
c) A varios administradores que acten conjuntamente. El poder de representacin se ejerce
mancomunadamente, pero pueden no tener que intervenir todos, slo parte.
d) A un Consejo de Administracin, integrado por un mnimo de 3 miembros y un mximo de
doce. El poder de representacin corresponde al propio Consejo, que acta colegiadamente
(cuenta con un rgimen interno).
En los Estatutos tiene que hacerse constar la estructura del rgano al que se confa la administracin
de la sociedad una de estas opciones .-, y establecer la regulacin completara que estime
conveniente.
Una peculiaridad de estas sociedades consiste en que la Ley permite expresamente que en los
Estatutos se establezcan, con carcter alternativo, distintos modos de organizar la
administracin, atribuyendo a la JG la facultad de optar alternativamente por cualquier de
ellos, sin necesidad de modificacin estatuaria. FLEXIBILIDAD
B. mbito del poder de representacin
El mbito de poder de representacin de los administradores en las SRL es idntico al que se
establece en las sociedades annimas.
Poder de representacin limitado por el propio objeto social, es decir, los administradores pueden
realizar todos los actos necesarios para desarrollar las actividades que constituyen el objeto social. Se
extiende adems a cualquier acto, aunque no est comprendido en el objeto social, si los terceros que
se han relacionado con la sociedad a travs de sus administradores han actuado de buena fe
(desconociendo que este acto no estaba en el objeto social). En estos casos, la sociedad quedar
obligada frente a los terceros de buena fe.
Cualquier limitacin que pretendiera establecerse al poder de representacin de los administradores
sera ineficaz frente a terceros.
C. Estatuto Jurdico
Cuestiones ms relevantes de estatuto jurdico de los administradores.
a. Nombramiento
igual que SA.
Nombramiento se hace por los propios fundadores en la escritura de constitucin de la sociedad. Una
vez constituida, esta competencia corresponde a la Junta General.
El nombramiento tiene que ser aceptado por los designado y tanto el nombramiento como la
aceptacin tienen que inscribirse en el Registro Mercantil.
La ley prohbe que sean administradores:

Menores de edad no emancipados

Los judicialmente incapacitados
Las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal
Los condenados por determinado tipo de delitos
Aquellos que por razn de cargo no puedan ejercer el comercio.

Para ser nombrado administrador no se requiere ser socio, a lo ser que los Estatutos lo dispongan .

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b. Duracin del cargo

La duracin del cargo es, en principio, indefinida. Los estatutos pueden, sin embargo, modificar
esta regla general y establecer un plazo determinado de duracin de cargo.
En ese caso, y una vez transcurrido ese plazo, podran volver a ser reelegidos cuantas veces se
quiera (supongo que depende de los estatutos).
c. Separacin
La separacin o destitucin de los administradores puede ser acordado en cualquier momento por la
Junta General, aunque no conste de la orden del da.
Dicha separacin tendr que inscribirse en el Registro Mercantil y ser objeto de publicacin en el
Boletn oficial de dicho Registro.
d. Responsabilidad
igual que en las SA.
Los administradores respondern frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores
sociales del dao que causen por actos contrarios a la Ley o a los Estatutos o por los realizados sin la
diligencia con la que deben desempear el cargo.
Dos clases de acciones:

La accin individual de responsabilidad - entablada por socios o terceros

La accin social de responsabilidad - entablada por la sociedad

La Ley impone tambin a los administradores una responsabilidad especial en el caso de que
incumplan sus obligaciones cuando concurren determinadas causas de disolucin de la sociedad,
hacindoles personalmente responsables de las deudas sociales contradas con posterioridad a la
fecha en que se produjo la causa legal de disolucin.

IV. Modificacin de los estatutos

1. Reglas generales
igual que las SA
Los estatutos contienen los datos esenciales de la sociedad y las reglas bsicas para su
funcionamiento.
stos son inicialmente establecidos por los socios fundadores al constituir la sociedad y, lgicamente,
responden a las necesidades y circunstancias concurrentes en ese momento.
Con el transcurso del tiempo esas necesidades y circunstancias pueden haber cambiado y puede llegar
a ser conveniente cambiar los estatutos.
Los socios pueden modificar cualquier dato o norma estatuaria siempre que los consideren
conveniente, pero hay algunos requisitos impuestos por ley:
1. La modificacin de los estatutos debe ser acordada por la Junta General.
2. Cualquier modificacin de los estatutos que implique nuevas obligaciones para los accionistas
requiere, adems del acuerdo de la Junta General, el consentimiento individual de los
accionistas afectados.
3. Las modificaciones deben inscribirse en el Registro Mercantil y publicarse en el Boletn oficial
de dicho Registro.

2. Modificacin del capital social

A. Aumento del capital
a. Modalidades

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igual a las SA
Dada la relacin existente entre el capital social y las participaciones sociales, el aumento de capital
puede presentar dos modalidades:

Creacin de nuevas participaciones. Derecho de preferencia.

Elevacin del valor nominal de las PS ya existentes. Necesidad del consentimiento individual de
los accionistas afectados si se exigen nuevas aportaciones al patrimonio social. Si el aumento se
hace con cargo a reservas o beneficios de la sociedad la unanimidad no ser necesaria.

b. Contravalor del aumento

igual a las SA
En caso del aumento de capital social, tendrn que hacerse tambin las correspondientes aportaciones
sociales que sirvan de contravalor al mismo. stas no tienen que proceder directamente del
patrimonio de los socios, sino que pueden realizarse tambin con cargo a bienes que ya figuran en el
patrimonio de la sociedad y de los que sta puede disponer libremente beneficios o reservas de libre
disposicin.
B. Reduccin del capital
a. Modalidades
sta tambin puede presentar dos modalidades:

Disminucin del nmero de PS

Disminucin del valor nominal de las existentes

Si la reduccin no afecta por igual a todos los socios, se necesitara el consentimiento de todos los
socios.
b. Finalidad
Algunos ejemplos:

Restitucin de aportaciones REDUCCIN DEL PATRIMONIO

La constitucin o incremento de la reserva legal o de reservas voluntarias
Restablecimiento del equilibro entre el capital y el patrimonio de la sociedad (disminuido por
consecuencia de prdidas)

Reduccin del capital social reduce las garantas de los acreedores sociales.

Directamente, si disminuye el patrimonio

Indirectamente, en la medida que el capital cumple las funciones de garanta.

Por ese motivo, en algunos casos., la ley establece unas medidas complementarias para que los
acreedores de la sociedad no se vean perjudicados -> establecimiento de un sistema especfico
de responsabilidad de los socios a los que les han sido restituidas las aportaciones: los socios a
quienes se haya restituido la totalidad o parte de sus aportaciones, respondern
solidariamente entre s y con la sociedad del pago de las deudas sociales contradas con
anterioridad a la reduccin.
La responsabilidad de cada socio tiene como lmite el importe por l percibido en concepto de
restitucin de la aportacin. RESPONSABILIDAD PUEDE EVITARSE MEDIANTE DOBLE FORMULA:

Dotando una reserva especial por un importe igual a las aportaciones restituidas, o
Concediendo a los acreedores el derecho a impedir la restitucin de las aportaciones si no les
pagan previamente sus crditos o se les garantizan suficientemente.

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V. Disolucin y liquidacin de la sociedad

1. Causas de disolucin
igual a SA

Acuerdo de la junta general

Cumplimiento del plazo de duracin de la sociedad
Cese en el ejercicio de la actividad social, la conclusin de la empresa que constituya su objeto,
la imposibilidad manifiesta de realizar el fin social o la paralizacin de los rganos sociales, de
tal forma que resulte imposible su funcionamiento.
La existencia de prdidas que hayan reducido su patrimonio a una cantidad inferior a la mitad
del capital social
La reduccin del capital social por debajo del mnimo legal.
Cualquier otra causa establecida en los estatutos.

2. Responsabilidad de los administradores

igual a SA
En los primeros 2 ejemplos (voluntad de la sociedad y cumplimiento del plazo cese automtico) no
hay responsabilidad de los administradores.
En los dems caso, alguna circunstancia impide su normal funcionamiento. Los administradores
asumen 2 obligaciones especficas:
1. Convocar la Junta General para que anule la causa de disolucin, o bien la acuerde.
2. Solicitar la disolucin judicial de la sociedad en el caso de que dicha Junta General no acordase
la disolucin y tampoco eliminase o subsanase la causa que la provoca.
Si los administradores no convocan dicha Junta en plazo o no instan oportunamente la disolucin
judicial (o si procede el concurso de la sociedad), la ley les sanciona hacindoles responsables de las
deudas sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolucin.
Por este motivo, los administradores deben actuar con especial diligencia cuando concurra cualquiera
de estas causas de disolucin de la sociedad.

3. Liquidacin de la sociedad
Una vez disuelta la sociedad se abre el perodo de liquidacin.
La disolucin de la sociedad abre el perodo de liquidacin. Durante este perodo la sociedad
conserva su personalidad jurdica y mientras se realiza la liquidacin, debe aadir a su
denominacin en liquidacin.
Con la apertura del proceso, cesan su cargo los administradores y son sustituidos por los liquidadores
(pueden ser las mismas personas), que van a:

Realizar las operaciones pendientes

Enajenar los bienes sociales
Pagar a los acreedores
Repartir, en su caso, patrimonio restante entre los socios.

Realizadas todas estas operaciones y efectuado el balance final, los liquidadores otorgarn la
escritura pblica de cancelacin de la Sociedad extinguida y solicitarn su registro en el Registro
Mercantil, anulndose todos los asientos registrales relativos a la sociedad.

VI. La sociedad de responsabilidad limitada Nueva empresa

sta es una especialidad de la sociedad de responsabilidad limitada. Las principales singularidades
que presenta la sociedad nueva empresa, frente a la sociedad de responsabilidad limitada, son
bsicamente las siguientes:

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1. Denominacin: Tienen que estar formada por los 2 apellidos y el nombre de uno de los socios
fundadores seguidos de un cdigo alfanumrico, y en ella tiene que figurar necesariamente la
indicacin Sociedad Limitada nueva empresa o SLNE.
Una vez constituida la sociedad, puede cambiarse la denominacin por otra ms atractiva,
respectando los supuestos exigibles a todas las denominaciones sociales de SRL. El nombre
inicial visa agilizar la constitucin de la sociedad.
2. Objeto social: en los estatutos tienen que transcribirse literalmente como objeto social todas o
algunas de las siguientes actividades actividad agrcola, ganadera, forestal, pesquera,
industrial, de construccin, comercial, turstica, de transportes, de comunicaciones, de
intermediacin, de profesionales o de servicios en general (pueden incluirse tambin otras).
Objeto social de carcter genrico. Permite cambios de actividad sin cambio estatuario.
3. Socios: Slo pueden ser socios las personas fsicas y el nmero inicial de socios fundadores no
puede ser superior a cinco (despus de constituida y mediante la transmisin de
participaciones sociales, puede superarse ese nmero).
4. Constitucin: Los trmites necesarios para la inscripcin en el Registro Mercantil de la
escritura de constitucin de la sociedad pueden realizarse a travs de tcnicas electrnicas,
informticas y telemticas, sin necesidad de acudir personalmente al Registro Mercantil.
5. Capital social: no puede ser inferior a 3000 euros ni superior a 120.000 euros y tiene que estar
necesariamente desembolsado mediante aportaciones dinerarias.
6. Administracin. La administracin no puede atribuirse nunca a un Consejo de Administracin.
Puede atribuirse a un administrador nico o a varios mancomunados o solidarios, pero nunca
podr adoptar la forma y rgimen de funcionamiento de un Consejo de Administracin.

VII. La sociedad limitada de formacin sucesiva

sta es un subtipo de SRL constituida con un capital social inferior a 3000 euros, cuyo rgimen es
idntico al de las SRL, excepto ciertas obligaciones especficas tendentes a garantizar una adecuada
proteccin de terceros.
Para garantizar la proteccin de terceros, la Ley de Sociedades de Capital establece un rgimen
especial para este subtipo societario, aplicable mientras no alcance la cifra de capital mnimo para la
constitucin de una SRL (3.000 euros), momento a partir del cual quedaran sometidas as rgimen
propio de las SRL.
Reglas bsicas del rgimen especial:

1. Se endurece el deber de dotacin de la reserva legal, exigindose que se destine a este fin al
menos un 20% del beneficio de cada ejercicio.
2. Se limitan las retribuciones a los socios y a los administradores, cuya suma anual no puede
exceder el 20% del patrimonio neto del correspondiente ejercicio.
3. En caso de liquidacin de la sociedad, si el patrimonio de la sociedad es insuficiente para
atender al pago de sus deudas, los socios u los administradores respondern solidariamente
del desembolso de la cifra de capital social mnimo de 3000 euros.
4. Los estatutos sociales tienen que contener una declaracin expresa de que la sociedad est
sometida a este rgimen y los Registradores mercantiles tienen que hacer constar esta
circunstancia en los documentos relativos a la sociedad y certificaciones que expidan.

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Captulo X Consumidores y usuarios

I. El principio de proteccin del consumidor y su desarrollo legislativo
1. El reconocimiento constitucional del principio de proteccin del consumidor
El artculo 51 de de Constitucin espaola establece expresamente que los poderes pblicos
garantizarn la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces,
la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos de los mismos.
Proteccin del consumidor como uno de los principios rectores de la poltica social y econmica del
Estado.
Carcter de principio general informador del ordenamiento jurdico.

2. Desarrollo legislativo
A. Legislacin estatal
Norma ms importante es el Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se
aprueba el Texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras
leyes complementarias LGDCU
Otras leyes dirigidas a la proteccin de los consumidores en sectores muy diversos:

Adems de stas, hay otras leyes que, aunque no tengan la finalidad directa de proteger los
consumidores, estn claramente inspiradas en dicho principio. Algunos ejemplos:

B. Legislacin autonmica
Las CCAA, en el mbito de sus respectivas competencias, han dictado tambin numerosas leyes de
proteccin de los consumidores y usuarios, tanto de carcter general como sectorial.
Las competencias de las CCAA en materia de defensa del consumidor se circunscriben bsicamente a
los aspectos administrativos de dicha proteccin.
El hecho de que sobre una misma materia confluyan competencias exclusivas del Estado en
determinados aspectos y competencias exclusivas de las CCAA en otros, plantea algunos problemas
importantes.

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3. Derecho comunitario
El principio de proteccin de los consumidores constituye tambin uno de los principios rectores dela
poltica social y econmica de la Unin Europea y as est expresamente reconocido en el Tratado
Constitutivo de la Comunidad Europea.
EN en desarrollo de este principio, la UE ha dictado una serie de directivas sobre proteccin de los
consumidores, con el fin de armonizar los distintos Derechos de los Estados miembros sobre esta
materia.
Las ms significativas son:

Todas esta directivas han sido incorporadas a nuestro Derecho, mediante las leyes sectoriales de
proteccin de los consumidores, anteriormente reseadas al exponer el principio de proteccin del
consumidor en el Derecho Espaol.

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En la normativa comunitaria existen tambin 2 importantes reglamentos relativos a la proteccin del

consumidor en el transporte areo:

Al ser reglamentos comunitarios, son directamente aplicables en Espaa, al igual que en cualquier
otro Estado miembro de la Comunidad.

II. Aspectos bsicos de la proteccin del consumidor en el Texto refundido de la LGDCU

1. Concepto de consumidor
Artculo 3, LGDCU, Concepto general de consumidor y de usuario.
A efectos de esta norma y sin perjuicio de lo dispuesto expresamente en sus libros tercero y cuarto, son
consumidores o usuarios las personas fsicas que acten con un propsito ajeno a su actividad comercial,
empresarial, oficio o profesin.
Son tambin consumidores a efectos de esta norma las personas jurdicas y las entidades sin
personalidad jurdica que acten sin nimo de lucro en un mbito ajeno a una actividad comercial o
empresarial.
Fines exclusivamente privados
Contratacin de bienes y servicios como destinatarios finales de los mismos (sin incorporarlos
en procesos de produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a terceros).

2. Derechos bsicos de los consumidores

Artculo 8. Derechos bsicos de los consumidores y usuarios.
Son derechos bsicos de los consumidores y usuarios:
a) La proteccin contra los riesgos que puedan afectar su salud o seguridad.
b) La proteccin de sus legtimos intereses econmicos y sociales; en particular frente a las prcticas
comerciales desleales y la inclusin de clusulas abusivas en los contratos.
c) La indemnizacin de los daos y la reparacin de los perjuicios sufridos.
d) La informacin correcta sobre los diferentes bienes o servicios y la educacin y divulgacin para
facilitar el conocimiento sobre su adecuado uso, consumo o disfrute.
e) La audiencia en consulta, la participacin en el procedimiento de elaboracin de las disposiciones
generales que les afectan directamente y la representacin de sus intereses, a travs de las
asociaciones, agrupaciones, federaciones o confederaciones de consumidores y usuarios
legalmente constituidas.
f) La proteccin de sus derechos mediante procedimientos eficaces, en especial ante situaciones de
inferioridad, subordinacin e indefensin.

3. Contratos con los consumidores y usuarios

La LGDCU contiene una serie de disposiciones generales aplicables a todos los contratos celebrados
entre un empresario y un consumidor o usuario, en las que se establecen importantes medidas de
proteccin de estos ltimos. Las ms significativas son:

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1. Informacin previa al contrato el empresario debe facilitar al consumidor y usuario de forma

gratuita informacin suficiente sobre las caractersticas principales del contrato y sus aspectos
ms relevantes.
Identificacin del empresario
Precio total
Procedimientos de pago
Fecha de entrega o de prestacin del servicio
Duracin del contrato
Garantas ofrecidas
Procedimiento de reclamaciones
Existencia, en su caso del derecho de desistimiento del contrato que pueda
corresponder al consumidor y usuario, as como el plazo y forma de ejercitarlo.
2. Exigibilidad de todo lo ofrecido en las actividades promocionales las prestaciones,
condiciones y garantas recogidas en las ofertas, promociones y publicidad son exigibles por
los consumidores y usuarios, aun cuando no figuren luego expresamente recogidas ene l
contrato celebrado o en el documento o comprobante recibido. Consumidor tiene derecho a
exigir el integro cumplimiento de todas las prestaciones ofrecidas, aun cuando stas no
aparezcan expresamente contempladas en el contrato. Hay que demonstrar.
3. Contratacin en la contratacin con consumidores debe constar de forma inequvoca su
voluntad de contratar o de poner fin al contrato. Se reconoce el derecho del consumidor a
poner fin a este tipo de contratos en la misma forma en que lo celebr, sin sanciones o cargas
onerosas o desproporcionadas. Se exige que en los contratos de prestacin de servicios o
suministro de productos de tracto sucesivo o continuado se contemple expresamente el
procedimiento a travs del cual el consumidor puede ejercer su derecho a poner fin al contrato.
4. Rgimen de comprobacin, reclamacin y garanta se exige que los contractos establezcan un
rgimen con estas caractersticas que permita al consumidor o usuario:
Asegurarse de la naturaleza, caractersticas, condiciones y utilidad del producto o
servicio
Reclamar con eficacia en caso de error, defecto o deterioro
Hacer efectivas las garantas de calidad o nivel de prestacin
Obtener la devolucin equitativa del precio en caso de incumplimiento

4. Condiciones generales y clusulas abusivas

La LGDCU establece tambin importantes medidas de proteccin al regular los requisitos que deben
cumplir las clusulas o condiciones generales que los empresarios suelen imponer en los contratos
celebrados con los consumidores y usuarios, al prohibir las clusulas abusivas y establecer reglas de
interpretacin favorables a los consumidores.
1. Control formal de las clusulas o condiciones generales concrecin, calidad y sencillez, con
posibilidad de comprensin directa, sin reenvos a textos o documentos que no se faciliten previa o
simultneamente a la conclusin del contracto. , y a los que, en todo caso, debern hacerse
referencia expresa en el documento contractual.
Dichas clusulas o condiciones generales quedan tambin sometidas a las prescripciones de la
Ley sobre condiciones generales de la Contratacin.
stas son clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato viene impuesta por una de las
partes (el empresario) y que han sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una
pluralidad de contractos.
Ante este tipo de clusulas al consumidor no le queda ms opcin que aceptarlas o renunciar a
la contratacin.
Teniendo un posicin ms dbil, el consumidor tiene derecho, cuando menos, a conocer su
existencia y contenido en el momento de celebracin del contrato y a comprender su
verdadero alcance y significado. Deber aceptarlas expresamente.
No quedarn incorporadas al contracto (y en consecuencia, no ser exigibles al consumidor)
las condiciones generales que el adherente no haya tenido oportunidad de conocer de manera

100

completa al tiempo de la celebracin del contrato, cuando no hayan sido firmadas cuando sea
necesario o cuando sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles.
2. Prohibicin de las clusulas abusivas la ley exige que las clusulas no negociadas
individualmente respecten siempre la buena fe y justo equilibrio entre los derechos y
obligaciones de las partes, lo que excluye la utilizacin de clusulas abusivas. Son consideradas
abusivas todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente y todas aquellas prcticas
no consentidas expresamente que, en contra de las exigencias de la buena fe causen, en prejuicio
del consumidor y usuario, un desequilibro importante de los derechos y obligaciones de las partes
que se deriven del contrato.
Catlogo de clusulas abusivas:
La reserva a favor del empresario de facultades de interpretacin o modificacin
unilateral del contrato sin motivos vlidos especificados en el mismo;
La imposicin de una indemnizacin desproporcionalmente alta al consumidor que no
cumpla sus obligaciones
La exclusin o limitacin de responsabilidad del empresario en el cumplimiento del
contrato, por los daos o por la muerte o lesiones causadas al consumidor debidas a una
accin u omisin por parte de aqul.
La imposicin de renuncias o limitacin de los derechos del consumidor.
La transmisin al consumidor de las consecuencias econmicas de errores
administrativos o de gestin que no le sean imputables.
La imposicin al consumidor de bienes o servicios complementarios o accesorios no
solicitados.
Las clusulas, condiciones y estipulaciones en las que se aprecie el carcter abusivo sern
nulas de pleno derecho y se tendrn por no puestas.

III. La proteccin del consumidor en diversos sectores de la contratacin

1. Contractos celebrados fuera del establecimiento mercantil
En este tipo de contratos concurren una serie de factores que pueden favorecer la existencia de
prcticas comerciales abusivas como:
Consumidores desprevenidos
Dificultad de comparar ofertas
Utilizacin de mtodos agresivos de venta
Aprovechamiento de lugares y circunstancias en los que el consumidor puede ser ms
fcilmente presionable
Etc.

Se regirn por lo dispuesto en este ttulo los contratos celebrados a distancia con los consumidores y
usuarios en el marco de un sistema organizado de venta o prestacin de servicios a distancia, sin la
presencia fsica simultnea del empresario y del consumidor y usuario, y en el que se hayan utilizado
exclusivamente una o ms tcnicas de comunicacin a distancia hasta el momento de la celebracin
del contrato y en la propia celebracin del mismo.
Entre otras, tienen la consideracin de tcnicas de comunicacin a distancia: el correo postal, Internet,
el telfono o el fax.
Las disposiciones de este ttulo sern tambin de aplicacin a los siguientes contratos celebrados con
consumidores y usuarios fuera del establecimiento mercantil:
a) Contratos celebrados con la presencia fsica simultnea del empresario y del consumidor y
usuario, en un lugar distinto al establecimiento mercantil del empresario.
b) Contratos en los que el consumidor y usuario ha realizado una oferta en las mismas
circunstancias que las que se contemplan en la letra a).
c) Contratos celebrados en el establecimiento mercantil del empresario o mediante el uso de
cualquier medio de comunicacin a distancia inmediatamente despus de que haya existido

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contacto personal e individual con el consumidor y usuario en un lugar que no sea el

establecimiento mercantil del empresario, con la presencia fsica simultnea del empresario y
el consumidor y usuario.
d) Contratos celebrados durante una excursin organizada por el empresario con el fin de
promocionar y vender productos o servicios al consumidor y usuario.
Excepciones:
Contratos relativos a bienes inmuebles, servicios financieros, viajes combinados, as como los
relativos a productos de alimentacin, bebidas y otros bienes de consumo corriente en el hogar, entre
otros.
La principal medida de proteccin del consumidor consiste en el reconocimiento del derecho del
consumidor a revocar el consentimiento prestado en tales circunstancias y, en consecuencia, el
derecho a desistir del contrato realizado, obteniendo el reembolso del precio que haya pagado y
devolviendo la cosa que haya recibido.
El consumidor puede desistir del contracto y dejarlo sin efecto sin necesidad de alegar justa causa y
dispone para ello de un plazo de 14 das naturales a partir de:
la celebracin de contrato si se trata de contratos de servicios
la recepcin de la mercanca si se trata de contratos de venta.
Caso el vendedor no haya facilitado al consumidor las informacin sobre el derecho de desistimiento y
las condiciones, se ampla el plazo hasta 12 meses despus de la fecha de expiracin de ese plazo
inicial de 14 das.
Excepciones. No aplicable en caso de:
los contractos de prestaciones de servicios una vez que el servicio haya sido completamente
ejecutado.
Los contractos de suministro de bienes confeccionados conforme las especificaciones del
consumidor
Los contractos de suministro de bienes que pueden deteriorarse o caducar con rapidez o que
no sean aptos para ser devueltos por razones de higiene.

2. Crdito al consumo
La ley 16/2001, d e24 de junio, de contratos de crdito al consumo se aplica a los contratos en que un
empresario concede o se compromete a conceder a un consumidor un crdito bajo la forma de pago
aplazado, prstamo, apertura de crdito o cualquier medio equivalente de financiacin.
Importantes excepciones:
Contractos de crdito inferiores a 200 euros
Contractos libres de intereses y sin ningn tipo de gasto
Contractos garantizados con hipoteca
Se aplica parcialmente a contratos cuyo importe total sea superior a 75.000 euros. No son aplicables
las disposiciones relativas al reconocimiento del derecho de desistimiento.
Medidas especficas de proteccin de los consumidores que establece la ley pueden sintetizarse en 3
puntos:
1. Informacin al consumidor
a) Informacin bsica que ha de figurar en las ofertas de crdito y en la publicidad, as
como la que debe proporcionarse a cualquier consumidor que solicite informacin
antes de la suscripcin del contrato
b) Derecho a informacin previo, si solicitada por el consumidor e informacin de los
datos que deben especificarse
c) Informacin sobre el tipo de inters o cualquier cifra relacionada con el coste de crdito

102

d) Exigencia de que el contrato se formalice por escrito, y enumeracin de los datos que
deben constar.
Si el contracto no contiene todas las menciones, la obligacin del consumidor puede quedar
reducida, segn los casos, a abonar el inters legal en los plazos convenidos o a pagar el
nominal sin intereses en los plazos convenidos.
2. Derecho de desistimiento
a) Plazo de 14 das naturales sin necesidad de indicar los motivos y sin penalizacin
alguna. Se inicia en la fecha en la que se suscribi el contrato, o si posterior, en la fecha
en que el consumidor recibi el ejemplar del contrato suscrito.
Esto no exige el consumidor de devolver al prestamista el importe del prstamo y el inters
devengado entre la fecha de disposicin del crdito y la fecha de reembolso del capital, que
deber efectuarse hasta 30 das naturales despus de haber enviado la notificacin de
desistimiento.
3. Contratos vinculados crdito contratado sirve exclusivamente para financiar un contrato de
adquisicin de un bien especfico o de prestacin de un servicio especfico.
Si el consumidor ha ejercido el derecho de desistimiento respecto al contrato de
adquisicin, deja de estar tambin obligado por el contrato de crdito vinculado, sin que
se pueda imponer penalizacin alguna al consumidor.

3. Garantas en la venta de bienes de consumo

El vendedor est obligado a entregar al consumidor y usuario producto que sean conforme con el
contrato, respondiendo frente a l de cualquier falta de conformidad que exista en el momento de la
entrega del producto.
Para hacer efectivo este principio general, la LGDCU establece una serie de disposiciones generales
sobre garanta de los productos de consumo en las que proporciona al consumidor distintas opciones
para exigir el saneamiento (reparacin del dao) cuando el bien adquirido no est conforme con el
contrato, ampliando los derechos que otorgaba hasta ahora el Cdigo Civil.
Bienes no adquiridos no son conformes con el contrato cuando concurren una serie de circunstancias:
Que no sean aptos para los usos a que ordinariamente se destinen los bienes del mismo tipo
Que no sean aptos para cualquier uso especial requerido por el consumidor cuando lo haya
puesto en conocimiento del vendedor en el momento de la celebracin del contracto, siempre
que ste haya admitido que el bien es apto para dicho uso.
Que no presenten la calidad y prestaciones habituales de un bien del mismo tipo que el
consumidor pueda finalmente esperar, teniendo en cuenta la naturaleza del bien y, en su caso,
las caractersticas concretas que se le hayan atribuido en la publicidad o en el etiquetado.
Que no se ajusten a la descripcin realizada por el vendedor o no posean las cualidades de la
muestra o modelo que ste haya presentado al consumidor.
Cuando concurra alguna de estas circunstancias, la ley considera que los bienes no son conformes con
el contrato y otorga al comprador 4 opciones para exigir el saneamiento:

La reparacin del bien

Su sustitucin
La rebaja del precio
La resolucin del contrato

1 Reparacin y sustitucin. Salvo que una de estas opciones resulte imposible o desproporcionada.
No se puede exigir la sustitucin en caso de bienes en segunda mano.
2 Rebaja del precio y resolucin de contrato. Caso no pueda exigir la sustitucin o reparacin, o en
los casos en que no se hubieran llevado a cabo en el plazo razonable, el consumidor podr optar entre
exigir la rebaja del precio o la resolucin del contrato. No podr optar por la resolucin si la falta de
conformidad es de escasa importancia.

103

El vendedor responde de las faltas de conformidad que se manifiesten en un plazo de 2 aos desde la
entrega (en la segunda mano puede optarse por un plazo inferior, nunca inferior a 1 ao desde la
entrega). El consumidor debe informar al vendedor de la falta de conformidad en un plazo de 2 meses
desde que tuvo conocimiento de ella.

4. Viajes combinados
Son los viajes ofertados por agencia de viajes que incluye al menos dos de los tres elementos
siguientes:
Transporte
Alojamiento
Otros servicios tursticos que, no siendo accesorios del transporte o alojamiento, constituyan
parte significativa del viaje.
Deben sobrepasar las 24 horas o incluir una noche de estancia.
Aspectos ms importantes:
1. Informacin
Completa y detallada informacin
Programa o folleto informativo a disposicin antes de la celebracin del contrato con
todas las caractersticas del viaje combinado.
Exigencia de la forma escrita del contrato con la completa descripcin y delimitacin de
todas las clusulas necesarias.
2. Cesin de reserva y desistimiento del contrato
El consumidor tiene el derecho a ceder gratuitamente su reserva en le viaje combinado
a otra persona que rena todas las condiciones requeridas para el mismo, siempre que
lo comunique por escrito a la agencia de viajes con un antelacin mnima de 15 das a la
fecha de inicio del viaje.
El consumidor tiene la posibilidad de resolver el contrato, teniendo derecho a la
devolucin de las cantidades que hubiese abonado. Podr ejercer este derecho antes de
la salida del viaje pero, salvo que la resolucin tenga lugar por causa de fuerza mayor,
deber abonar al organizador o detallista, en concepto de indemnizacin, los gastos de
gestin y los de anulacin y una penalizacin consistente en:
o 5% del importe total del viaje, si la cancelacin se produce con ms de 10 y
menos de 15 das de antelacin a fecha del comienzo del viaje
o 15% entre los das 3 y 10
o 25% dentro de las 48 horas anteriores a la salida.
No obstante lo anterior, si el viaje combinado est sujeto a condiciones econmicas
especiales de contratacin, como fletes de aviones, buques o tarifas especiales, los
gastos de cancelacin sern los que previamente hayan acordado las partes.
3. Responsabilidad por la ejecucin deficiente del contrato
Responsabilidad de los organizadores, los detallistas y los prestadores de los servicios
contratados por los daos sufridos por el consumidor como consecuencia de la no ejecucin o
ejecucin deficiente del contrato.

5. Aprovechamiento por turno de bienes de uso turstico, adquisicin de productos

vacacionales de larga duracin, reventa e intercambio
La ley 4/2012 de 6 de julio, establece importantes medidas de proteccin de los consumidores en
relacin con estas 4 figuras contractuales:
Contrato de aprovechamiento por turno de bienes de uso turstico est definido como el
contrato de duracin superior a un ao en virtud del cual un consumidor adquiere, a ttulo
oneroso, el derecho a utilizar uno o ms alojamientos para pernoctar durante ms de un perodo

104

de ocupacin. Tambin se aplica a los relativos al aprovechamiento por turno de otro tipo de
bienes de uso turstico, por ejemplo, embarcaciones.
Contrato de adquisicin de producto vacacional de larga duracin se define como el contrato de
duracin superior a un ao en virtud del cual un consumidor adquiere, a ttulo oneroso, el
derecho a obtener descuentos u otras ventajas respecto de su alojamiento, de forma aislada o en
combinacin con viajes u otros servicios. Afiliacin a clubes de vacaciones.
Contrato de reventa es el contrato en virtud del cual un empresario, a ttulo oneroso, asiste a un
consumidor en la compra o venta de derechos de aprovechamiento por turno de bienes de uso
turstico o de un producto vacacional de larga duracin. Empresario como intermediario.
Contrato de intercambio es el contrato en virtud del cual un consumidor se afilia, a ttulo
oneroso, a un sistema de intercambio que le permite disfrutar de un alojamiento o de otros
servicios a cambio de conceder a otras personas un disfrute temporal de las ventajas que suponen
los derechos derivados de su contrato de aprovechamiento por turno de bines de uso turstico.
Medidas de proteccin
1. Derecho de informacin
2. Derecho de desistimiento
3. Prohibicin de anticipos, antes de que concluya el plazo de ejercicio del derecho de
desistimiento. Cualquier pago u operacin realizada en contra de esta prohibicin sera nulo de
pleno derecho y dar derecho al consumidor para reclamar el doble de las cantidades
entregadas o garantizadas.

6. Transporte areo de personas

La proteccin de los consumidores en relacin con los diferentes contratos de transporte se realiza,
fundamentalmente, mediante la aplicacin de las normas previstas con carcter general en la LGDCU y
en la ley sobre Condiciones Generales de la Contratacin.
Ello es as porque los contratos de transporte de personas son normalmente contratos de adhesin,
cuyo contenido viene en gran medida predispuesto por el transportista mediante condiciones
generales.
Aspectos concretos de la proteccin del consumidor en transporte areo regulacin especfica en
disposicin comunitaria, directamente aplicable en Espaa y en cualquier otro pas de la UE que
establece normas comunes sobre compensacin y asistencia a los pasajeros areos en caso de
denegacin de embarque y de cancelacin o gran retraso de los vuelos.
Se aplica a todos los vuelos que salgan de un aeropuerto en un pas de la UE o que tengan destino UE.
En este ltimo caso el transportista deber ser comunitario.
A. Denegacin de embarque
En los casos de denegacin de embarque sin que existan motivos razonables (salud, seguridad o
presentacin de documentos inadecuados) a pasajeros que posean un billete valido y una reserva
confirmada y que se hayan presentado a facturacin dentro del plazo y de las condiciones requeridas,
stos tienen los siguientes derechos:
Derecho a elegir entre:
o Reembolso del precio del billete correspondiente a la parte del viaje no efectuada (y
tambin efectuada, afecta todo el plan de viaje), junto con un vuelo de vuelta al primer
punto de partida lo ms rpidamente posible.
o La conduccin lo ms rpidamente posible hasta el destino final en condiciones de
transporte comparables
o La conduccin lo ms rpidamente posible hasta el destino final en condiciones de
transporte comparables y en una fecha posterior que convenga al pasajero.
Con independencia de la eleccin efectuada, los pasajeros tiene tambin derecho a recibir
inmediatamente una compensacin econmica, cuya cuanta mnima se fija en funcin de la
distancia hasta el ltimo destino al que el pasajero llegara con retraso a causa de la denegacin

105

de embarque. El transportista puede reducir en un 50% la cuanta si ofrece a estos pasajeros la

posibilidad de ser conducidos hasta el destino final en un transporte alternativo, con una
diferencia en la hora de llegada respecto a la prevista no superior a 2 horas (hasta 1500 kms),
3 horas (1500 a 3500 kms) o 4 horas (intercomunitario de ms de 3500 kms).
Pasajeros a quien haya sido denegado el embarque tienen derecho a realizar gratuitamente 2
llamadas telefnicas, a recibir comidas y refrescos suficientes, alojamiento y transporte entre
el aeropuerto y el alojamiento.
B. Cancelacin del vuelo
En este caso, los pasajeros tienen derecho a obtener el reembolso del billete o un transporte
alternativo en condiciones satisfactorias en trminos similares a los expuestos anteriormente.
El transportista no est obligado a la compensacin si se prueba alguna de las circunstancias
siguientes:

C. Retraso del vuelo
Los pasajeros cuyos vuelos tengan un gran retraso tienen derecho a recibir atencin adecuada y, en su
caso, tambin la posibilidad de cancelar sus vuelos, con reembolso de sus billetes, o de proseguirlo en
condiciones satisfactorias.
Retrasos:
Ms de 2 horas (hasta 1500 kms)
Ms de 3 horas (entre 1500 y 3500 kms)
Ms de 4 horas (ms de 3500 kms)

Derechos:
1. 2 llamadas telefnicas
2. alojamiento
3. reembolso y en su caso, un vuelo de vuelta al primer punto de partida, cuando el retraso es de
5 horas, como mnimo.

106

Captulo XI Derecho de la competencia

I. Proteccin de la libre competencia
1. Planteamiento
El artculo 38 de la Constitucin Espaola reconoce expresamente le derecho a la libertad de empresa
en el marco de una economa de mercado.
o Derecho de poder acceder al mercado como empresario
o Derecho a competir en el mismo ofreciendo bienes y servicios en las condiciones y de la
manera que cada empresario estime ms conveniente para atraer a los consumidores.
La competencia como la forma ms importante en que se manifiesta el ejercicio de la libertad de
empresa.
La libertad de empresa y consiguientemente la libertad de competir se establecen en el marco de un
sistema de economa de mercado, es decir, se establece a favor de los empresarios pero tambin de los
consumidores y del mercado en su conjunto. A favor del inters general.
Poderes pblicos han adoptado una serie de medidas que tienen a garantizar la existencia y el
mantenimiento de una competencia real en el mercado, protegindola frente a todo ataque que pueda
resultar contrario al inters pblico.
Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia.
Evita que los empresarios restrinjan la competencia en su propio
beneficio
o Prohbe acuerdos que limitan la competencia entre empresas y el
ejercicio abusivo del poder econmico por parte de las empresas
que ostentan una posicin de dominio en el mercado.
Ejerce un rgido control de las concentraciones econmicas que por su
importancia puedan alterar la estructura del mercado nacional en forma
contraria al inters pblico
Establece un sistema de control de las ayudas pblicas concedidas a
empresas y que pueden distorsionar el juego de la libre competencia.
A nivel comunitario, existen normas comunitarias europeas, contenidas en el
Tratado de la CE y desarrolladas a travs de varios reglamentos comunitarios.
En Espaa coexisten 2 tipos de normas que tienen como objetivo la defensa de la libre competencia
Ley nacional
Ley comunitaria
Son similares, pero hay que tener en cuenta que la ley nacional se aplica cuando la limitacin de la
competencia afecta slo al mercado espaol. La normativa comunitaria se aplica cuando la limitacin
de la competencia es de tal entidad que afecta al mercado europeo.
Las principal diferencia entre ellas, fuera el mbito de aplicacin, son los rganos encargados de
aplicar las distintas regulaciones:
Comisin nacional de la Competencia (nacional)
Comisin de la comunidad europea

107

2. Conductas prohibidas
A. Conductas colusorias
a. Concepto y delimitacin
Colusin pacto en dao de tercero. Cualquier tipo de acuerdo o pacto contrario a la libre
competencia.
Artculo 1 Ley de Defensa de la Competencia
1. Se prohbe todo acuerdo, decisin o recomendacin colectiva, o prctica concertada o conscientemente
paralela, que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir, restringir o falsear la
competencia en todo o parte del mercado nacional
Artculo 81 Tratado de la Comunidad Europea
1. Sern incompatibles con el mercado interior y quedarn prohibidos todos los acuerdos entre empresas,
las decisiones de asociaciones de empresas y las prcticas concertadas que puedan afectar al comercio
entre los Estados miembros y que tengan por objeto o efecto impedir, restringir o falsear el juego de la
competencia dentro del mercado comn
Las conductas colusorias se caracterizan por la concurrencia de un triple elemento:
1. Concertacin entre empresas (acuerdos, decisiones colectivas, recomendaciones colectivas,
prcticas concertadas y conductas conscientemente paralelas)
2. Objeto o efecto anticompetitivo (cuando se adopta con la finalidad de impedir, restringir o
falsear la competencia, o mismo que no tenga la intencin, que tenga efecto)
3. Incidencia en el mercado (no se consideran conductas colusorias aquellas que por su escasa
importancia, no sean capaces de afectar de una manera significativa a la competencia)
b. Alcance de la prohibicin
En principio y como regla general, estn prohibidas y ello implica la nulidad de pleno derecho de los
acuerdos que las originan y, en su caso, la imposicin a sus autores de sanciones.
Sin embargo, existen una serie de conductas que aun cumpliendo todos los requisitos necesarios para
ser consideradas conductas colusorias, sin embargo quedan excluidas de esa prohibicin:
Autorizadas por alguna ley
Amparadas por alguno de los reglamentos de exencin
Porque concurren determinadas circunstancias que justifican su exencin
Ejemplos: contratos de franquicia.
B. Abusos de posicin de dominio
El artculo 2 de la Ley de defensa de la Competencia prohbe la explotacin abusiva por parte de una o
varias empresas de su posicin de dominio o en parte del mercado nacional.
El mismo tipo de prohibicin est patente a nivel comunitario.
Este tipo de conductas se caracterizan por la concurrencia de un doble elemento:
1. Posicin dominante en el mercado
2. Abuso de esa posicin
a. Posicin dominante en el mercado
Es un concepto que no est definido en ninguna de las dos legislaciones, siendo necesario definirlo
caso por caso, atendiendo a diversas circunstancias y fundamentalmente a la estructura del mercado
de que se trate y a la existencia o falta de existencia en el mismo de una competencia real y efectiva
por parte de otras empresas.

108

Existe posicin de dominio cuando una empresa no est sometida a una competencia sustancial por
parte de otras empresas lo que le permitira actuar en el mercado sin tener en cuenta a los
proveedores, competidores y clientes.
b. Abuso
La posicin de dominio en el mercado es presupuesto imprescindible para que pueda existir un abuso
de dicha posicin. Sin embargo, lo que se prohbe no es la posicin de dominio, pero que se haga un
uso incorrecto de la misma y se cometan abusos.
La ley tampoco define con carcter general qu debe entenderse por abuso de posicin dominante,
limitndose a enumerar una serie de supuestos concretos en los que puede consistir el abuso:
Imposicin de precios y otras condiciones comerciales no equitativas
Limitacin de la produccin o la distribucin en perjuicio injustificado de las empresas o de los
consumidores
Negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra
Aplicacin en las relaciones comerciales de condiciones desiguales que coloquen a unos
competidores en situacin desventajosa frente a otros
Etc.
Elemento comn -> actuar de forma no equitativa, causando un dao o prejuicio injustificado al resto
de los participantes en el mercado: proveedores, clientes y competidores. .
C. Sanciones
Los autores de conductas prohibidas conductas colusorias y abusos de posicin de dominio puede
ser sancionados con multas de dos tipos:
Multas sancionadoras - castigan
Multas coercitivas obligan al autor a la cesacin de la conducta prohibida y a la subsanacin
de los efectos distorsionadores de la competencia provocados por su infraccin. Hasta 12.000
euros al da.
Imposicin de las multas corresponde a la Comisin Nacional de la Competencia o, en su caso, a la
Comisin Europea.

3. Conductas controladas
Adems de las conductas controladas, la ley regula las concentraciones econmicas y las ayudas
pblicas, estableciendo algunas medidas de control para que estas medidas no afecten a la libre
competencia de forma contraria al inters pblico.
A. Concentraciones econmicas
Significa agrupar varias empresas bajo una misma direccin econmica o integrar varias empresas en
un sola de mayor entidad.
La concentracin econmica admite diversos grados de intensidad y puede llevarse a cabo a travs de
diversos procedimientos o tcnicas jurdicas.
Cuando la concentracin es de tal orden que afecta sustancialmente a la estructura del mercado
nacional (cuota de ms de 30%, volumen de ventas superior a 240 millones de euros) su realizacin
est sujeta a una serie de controles previos.
Para efectuar una de esas operaciones de concentracin econmica que por su importancia pueden
alterar significativamente la estructura de mercado nacional, es necesario notificrselo previamente a
la Comisin Nacional de la Competencia y obtener la correspondiente autorizacin administrativa.
Caso la concentracin llegue a tener dimensin o transcendencia comunitaria, la notificacin debera
hacerse a la CE.

109

B. Ayudas pblicas
La ley de defensa de la competencia establece un sistema de control de las ayudas pblicas a las
empresas y de los criterios con los que se conceden, para evitar que mediante las ayudas pblicas
concedidas a determinadas empresas pueda verse falseada la libre competencia.
De acuerdo con la normativa europea, estas ayudas estn prohibidas, aunque existen excepciones
(desarrollo regional).

II. Prohibicin de la competencia desleal

1. Planteamiento
La defensa del derecho de libertad de empresa en el marco de una economa de mercado exige que los
poderes pblicos adopten tambin las medidas necesarias para garantizar la correccin en la forma
de competir, para impedir que el principio de la libertad de competencia pueda verse falseado por
prcticas desleales, esto es, por la utilizacin de mtodos ilcitos para atraer a los consumidores.

2. Concepto y delimitacin de Acto de competencia desleal

En principio y como regla general se considera desleal todo acto o comportamiento realizado en el
mercado, con fines concurrenciales, que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena
fe.
Para que exista un acto de competencia desleal tienen que cumplirse tres presupuestos:
1. Que el acto se realice en el mercado
2. Que el acto se realice con fines concurrenciales
3. Que el acto sea objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe.

3. Actos de competencia desleal

La ley de competencia desleal considera desleal todo comportamiento que resulte objetivamente
contrario a las exigencias de la buena fe, siempre que se realice en el mercado y con fines
concurrenciales.
Enumera an algunos actos que se consideran desleales:

Actos de confusin
Actos de engao
Actos de denigracin
Explotacin de la reputacin ajena
Violacin de secretos
Induccin a la infraccin contractual
Actos de comparacin
Venta a prdida
Publicidad ilcita

4. Prcticas comerciales desleales con los consumidores

Prcticas engaosas sobre distintivos de calidad
Prcticas seuelo y prcticas comerciales engaosas
Prcticas engaosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su
disponibilidad y los servicios pos venta
Prcticas comerciales encubiertas
Prcticas agresivas

110

5. Acciones derivadas de la competencia desleal

Entre las diversas acciones que contempla la ley, las ms importantes y significativas son las 4
siguientes:
1. Accin declarativa de la deslealtad del acto (presupuesto para el ejercicio del resto de las
acciones previstas en la Ley)
2. Accin de cesacin del acto o prohibicin del mismo
3. Accin de remocin de los efectos producidos por el acto desleal
4. Accin de resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados por el acto desleal. (limitada a
casos en que haya existido dolo o culpa y solo puede ser ejercitada por personas cuyos
intereses econmicos hayan resultado directamente perjudicados por el acto desleal)
Todas las acciones que quieran emprenderse se pueden ejercitar en una sola demanda.

III. Proteccin de los signos distintivos

1. Competencia y signos distintivos
Marcas
Nombres comerciales
Rtulos de establecimiento
Para garantizar la existencia y el mantenimiento de una competencia real y efectiva en el mercado es
imprescindible establecer tambin una adecuada proteccin de los signos distintivos que utilizan los
empresarios en el mercado. Es la nica manera de que el consumidor pueda elegir libremente entre
los distintos empresarios, productos y servicios que se le ofrecen en el mercado.
La ley de las marcas no regula los rtulos de establecimiento.

2. Marcas
A. Concepto y funcin econmica
Marca es todo signo susceptible de representacin grfica que sirve para distinguir en el mercado los
productos o servicios de una empresa de los de otras.
B. Requisitos
Para que un signo distintivo pueda utilizarse vlidamente como marca, el signo tiene que cumplir una
serie de requisitos.
a. Representacin grfica
Los signos que se pueden utilizar como marcas son muy variados. Atendiendo a los ms
utilizados en la prctica, suelen distinguirse 3 tipos de marcas:
o Denominativas
o Grficas
o Mixtas
b. Licitud
c. Apropiabilidad
d. Carcter distinto
e. Aptitud diferenciadora frente a los productos o servicios de los otros empresarios
La aplicacin de este requisito, que es el ms conflictivo y el que origina en la prctica el mayor
nmero de litigios est sometida a una serie de complejas matizaciones. Lo decisivo es el riesgo de
confusin entre los productos y servicios de otros empresarios.

111

C. Adquisicin y contenido del derecho de marca

El derecho de propiedad sobre la marca se adquiere mediante su registro en el Registro de Marcas,
cuya llevanza corresponde a la Oficina Espaola de Patentes y Marcas.
Una vez efectuado el registro, la marca confiere a su titular el derecho exclusivo a utilizarla en el
trfico econmico, por un plazo de 10 aos. Este derecho puede renovarse por perodos sucesivos de
10 aos mediante el pago de las correspondientes tasas de renovacin.
D. Acciones por violacin del derecho de marca
Constituye delito, que puede ser sancionado con pena de prisin de 6 meses a un ao, y multa de 6 a
24 meses.
Aparte de su consideracin penal, el titular de una marca registrada puede ejercitar contra quienes
lesionen su derecho una serie de acciones civiles:
Accin de cesacin
Accin de indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos
Accin para retirar del trfico econmico los productos en los que se haya materializado la
violacin del derecho de marca.
Adems, la violacin del derecho de marca constituye un supuesto especfico de competencia desleal
que, en cuanto tal, podra ser perseguido tambin por esa va.
E. marca comunitaria
En principio, el derecho de exclusiva que otorga una marca se extiende nicamente al territorio de la
nacin en la que ha sido registrada. -> quien quiera obtener el derecho de exclusiva en diferentes
pases habr que registrar la marca en cada uno de ellos distintas marcas nacionales, cada una
rigindose por la ley nacional de cada uno.
Dos procedimientos posibles:
Solicitud independiente en cada uno de los pases, todo de acuerdo con cada legislacin
Solicitud de registro internacional
Marca comunitaria Registrada como tal en la Oficina de Armonizacin del Mercado Interior
(OAMI).

3. Nombres comerciales
Se entiende por signo comercial todo signo susceptible de representacin grfica que identifica a una
empresa en el trfico mercantil y que sirve para distinguirla de las dems empresas que desarrollan
actividades idnticas o similares.
El nombre comercial no tiene que representar el principio de la veracidad, es decir, no tiene que
coincidir necesariamente con el nombre o denominacin social del empresario.
Al nombre comercial se aplican, en trminos generales, las mismas normas que a las marcas.

4. Rtulos de establecimiento
El rtulo de establecimiento es el signo o denominacin que sirve para dar a conocer al pblico un
establecimiento y para distinguirlo de otros destinados a actividades idnticas o similares -> signo
distintivo que identifica los locales comerciales abiertos al pblico, en los que un empresario
desarrolla su actividad comercial.
No estn regulados en la actual Ley de marcas.
Desde 2001 no pueden registrarse como tales. Los que ya estaban inscritos continan siendo vlidos
hasta la conclusin del perodo para el que fueron concedidos, y mientras estn vigentes, siguen
protegidos de acuerdo con un especial rgimen transitorio previsto en la actual ley de marcas.

112

Los nuevos ya no gozan, como signo autnomo, de la proteccin especfica que otorga la ley de marcas
derecho exclusivo a su utilizacin en el trfico econmico.
La proteccin de los rtulos de establecimiento en cuanto tales queda as, en principio, reducida a la
que otorga la Ley de Competencia Desleal, que prohbe los comportamientos que puedan crear
confusin con el establecimiento ajeno, en los trminos que ya quedaron oportunamente expuestos.
Lo que s es posible es que un empresario utilice la denominacin que tiene ya registrada como
nombre comercial o como marca para identificar tambin a sus locales comerciales, en cuyo caso el
rtulo de establecimiento se beneficiara tambin de la proteccin propia de la marca o del nombre
comercial que le da cobertura.

113

Captulo XII Tipos contractuales bsicos (1)

I. Contratos de compraventa y suministro
1. La compraventa
A. Concepto y funcin econmica
Segn el Cdigo Civil: Por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar
una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente.
Contrato ms practicado contrato bsico para la transmisin de bienes de unas personas a otras.
Sin embargo, la transmisin no se produce por el mero hecho de realizar el contrato, sino cuando el
vendedor cumple la obligacin de entregar la cosa.
Desde el momento en que el contracto existe, hay la obligacin. Pero en tanto ni se produzca esa
entrega, la cosa sigue siendo propiedad del vendedor y pasar a ser propiedad del comprador cuando
la obligacin de entrega se haya cumplido.
El contrato de compra-venta ser mercantil cuando se trate de cosas muebles para revenderlas, bien en
la misma forma que se compraron, o bien en otra diferente, con nimo de lucrarse en la reventa.
No ser mercantil la reventa que hacen los empresarios al pblico.
Regulacin de compra venta civil y mercantil es sustancialmente la misma, aunque naturalmente
existen diferencias (reclamacin por vicios ocultos).
B. Obligaciones de las partes
a. Obligaciones del vendedor
La principal obligacin del vendedor es la entrega de la cosa en el tiempo y lugar en que se haya
convenido. En general, y salvo pacto distinto, se entiende que el vendedor cumple esa obligacin
desde que pone la cosa a disposicin del comprador en el propio establecimiento del vendedor, sin
que sea necesaria la entrega material al comprador.

Si la cosa se pierde o se destruye fortuitamente despus de la puesta a disposicin, la prdida

la soporta el comprador
Si la cosa se pierde o se destruye fortuitamente antes de la puesta a disposicin, la prdida la
soporta el vendedor.

Adems de la obligacin de la entrega, y salvo pacto en contrario, el vendedor responder frente al

comprador de los vicios o defectos que la cosa pueda presentar.

Defectos ocultos 30 das

Defectos a vista inmediata

b. Obligaciones del comprador

La principal obligacin del comprador es pagar el precio acordado, en el tiempo y lugar convenidos. A
falta de pacto, en el momento y lugar en que se haga la entrega.
Varias formas de pago:

Moneda de curso legal

Letra de cambio
Cheque
Pagar
Transferencia
Tarjeta de crdito
114

El comprador est tambin obligado a recibir las mercancas o a retirarlas en el momento y lugar
pactado. Excepto si presentan vicios o pretenden entregarse con retraso sin incumplimiento.

2. Contrato de suministro
Aquel por el que una parte (suministrador) se obliga a realizar a favor de otra (suministrado) una
serie de prestaciones peridicas o constantes a cambio de un precio en forma unitaria o por cada
prestacin peridica.
Su funcin econmica es satisfacer las necesidades que de forma constante o peridica tiene el
suministrado de determinados bienes.

Contrato de compra-venta: ejecucin instantnea

Contrato de suministro de duracin aunque las prestaciones sean sucesivas.

Este tipo de contrato carece de regulacin legal, rigindose por lo pactado por las partes y por
aplicacin analgica de las normas de la compraventa o normas generales sobre obligaciones y
contractos.

En materia de vicios y defectos normas de la compraventa.

Como es un contrato de duracin, terminar en el plazo establecido o si es por tiempo indefinido las
partes podrn denunciarlo unilateralmente respetando un plazo de preaviso, extinguindose el futuro
y mantenindose las prestaciones realizadas hasta el momento.

II. Contratos de arrendamiento

Cosas
Obras
Servicios

1. Arrendamiento de cosas
A. Normales generales
CC en el arrendamiento de cosas, una de las partes se obliga a dar a la otra el goce o uso de una cosa
por tiempo determinado y precio cierto. El arrendamiento proporciona al arrendatario la utilizad de la
cosa durante un tiempo. No aplicable a cosas fungibles con el uso.
Principales obligaciones del arrendador:

Entregar al arrendatario la cosa objeto del contrato

Hacer en ella todas las reparaciones necesarias a fin de conservarla en estado de servir al uso
al que ha sido destinada
Mantener el arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento por todo el tiempo del
contrato.

Principales obligaciones del arrendatario:

Pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos

Usar de la cosa arrendada como un diligente padre de familia, destinndola al uso pactado, y en
defecto de pacto, al que se infiera del a naturaleza de la cosa arrendada.
Devolver la cosa al final del arrendamiento tal como la recibi, salvo prdida o deterioro en el
transcurso del tiempo o por causa inevitable.

Incumplimiento dar derecho a:

Resolucin del contrato o

(contrato subsistente) y
Indemnizacin de daos y prejuicios

115

Contrato se extinguir por el transcurso del tiempo pasado. SI llegado a ese momento el arrendatario
contina disfrutando de la cosa arrendada durante 15 das con consentimiento del arrendador, se
entiende que hay un nuevo contracto por un ao, 1 mes o das.
Reglas generales para arrendamiento que no dispongan de legislacin especfica.
B. Arrendamientos urbanos
Ley de Arrendamientos Urbanos de 1994
-

Visaba lograr un equilibro entre los intereses de los arrendadores y de los arrendatarios
Congelamiento han llevado a que se estancara el sector

Real Decreto Ley 2 1985

-

Inestabilidad en los arrendamientos

Sin duracin mnima

a. Arrendamientos de temporada
Arrendamientos de fincas urbanas celebrados por temporada, sea sta de verano o cualquier otra.
-

Se rigen por lo que libremente pacten las partes y, slo en defecto de pacto, por lo que
establece la LAU.
Se extinguen por el transcurso del tiempo que libremente hayan fijado las partes.
Hay normas especiales cuando tienen por objeto ms de una temporada aprovechamiento
por turno de bienes inmuebles de uso turstico

b. Arrendamientos de local de negocio

En este caso es importante la estabilidad en el arrendamiento. Valor aadido del local es importante
para el desarrollo de la actividad de la empresa.
-

Se rigen en primer lugar por lo que hayan pactado las partes, en su defectos por las normas de
la LAU y supletoriamente por el Cdigo Civil.
Si el arrendamiento se inscribe en el Registro de la Propiedad y el arrendador vende el local, el
adquiriente queda subrogado en los derechos y obligaciones del arrendador.
Si el arrendador quiere vender el local, el arrendatario podr adquirirlo con preferencia a otras
personas y deber ser informado de la decisin de vender y de las condiciones de venta.
En caso de fallecimiento del arrendatario el heredero que contine la actividad empresarial
podr subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del
contrato, siempre que se comunique la subrogacin al arrendador en el plazo de 2 meses
siguientes al fallecimiento del arrendatario.
El arrendatario podr ceder el arrendamiento o realizar un subarriendo, sin necesidad de
consentimiento del arrendador, notificndolo en un plazo de un mes.
El arrendatario tendr derecho a una indemnizacin por clientela cuando el arrendamiento se
extinga por transcurso del trmino pactado, siempre que se haya desarrollado en el mismo en
los ltimos 5 aos una actividad de venta al pblico y haya manifestado con 4 meses de
antelacin la voluntad de renovar el arrendamiento por un mnimo de 5 aos y por una renta
de mercado.
ESTOS DERECHOS SE PUEDEN EXCLUIR POR PACTO EXPRESO EN EL CONTRATO.

c. Arrendamiento de industria o empresa

En estos casos se arrienda una empresa, industria o negocio, con todos sus elementos conjunto
organizado que permite realizar la actividad empresarial de que se trate.

No tiene regulacin especfica. Normas generales del cdigo civil. Necesaria adaptacin.
No slo se entregan los bienes material, como el arrendador deber dar al arrendatario toda la
informacin necesaria sobre su funcionamiento y colaborar con l.
Caso sea arrendatario del local, slo podr dar en arrendamiento la empresa si tiene la facultad
de subarrendar el local.
116

El arrendador deber abstenerse de competir con el arrendatario (mismo tipo de negocio

dentro de un mbito geogrfico que pueda suponer una sustraccin de la cliente al
arrendatario).

2. Arrendamiento de servicios
Por este contrato, una de las partes se obliga a prestar a la otra un servicio por un precio cierto.
-

Regido por las normas del Cdigo civil que se refieren al servicio de criados y trabajadores
asalariados.
Servicios como asesoramiento de profesionales liberales.
El que presta el servicio se obliga a realizar una determinada actividad manual o intelectual,
pero no se obliga a construir un resultado concreto.
Si la actividad no se hace con la diligencia necesaria y se causa daos a la otra parte, el obligado
a realizar el servicio incurrir en responsabilidad por incumplimiento contractual debiendo
indemnizar los daos y prejuicios que haya ocasionado.

3. Arrendamiento de obra o contrato de obra

Una de las partes se obliga a ejecutar una obra y la otra a pagar por ello un precio cierto.
-

Parte que realiza el encargo dueo

Parte que se obliga a realizar la obra contratista.
Contrato de obra o de ejecucin de obra o contrato de obra por empresa.
Las normas del CC parecen pensar nicamente en la construccin de edificaciones
Objeto de contracto puede ser muy distinto. Algunos contratos de actividad turstica puede ser
reconducidos a esta categora general (transporte y viajes combinados)
Contratista se obliga a conseguir un resultado. Si ste no se consigue, se produce
incumplimiento contractual.
El propietario podr desistir del encargo en cualquier momento, pero si lo hace, deber
indemnizar el contratista de todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener.

III. Contratos de financiacin

1. Contrato de prstamo
Por el contrato de prstamo una de las partes entrega a la otra o alguna cosa no fungible para que use
de ella durante cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero o otra cosa
fungible, con la condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad en cuyo caso conserva
simplemente el nombre de prstamo.
-

Prstamo de uso o comodato

Prstamo de dinero o de otra cosa fungible o sustituible.
Prestatario adquiere la propiedad del prestado ya que se integra en su patrimonio perdiendo
su individualidad
En el trfico econmico el prstamo de uso apenas se produce.
Prstamo ms importante es el de dinero. Funcin de conceder crdito al prestatario.
Regulado en el Cdigo Civil y el el Cdigo de Comercio.
Carcter mercantil si alguna de las partes es comerciante y las cosas prestadas se destinen a
actos de comercio. Sin embargo, la jurisprudencia determina que los prstamos realizados por
las entidades de crdito son siempre mercantiles.
En principio el prestamista no tiene obligacin alguna, puesto que el contrato slo se
perfecciona con la entrega de la cosa contrato real. Slo genera obligaciones para el
prestatario (devolver la cantidad prestada y abonar los intereses que se hayan pactado -
remuneratorios). En caso de retraso se deber abonar intereses moratorios (pactado o inters
legal).
Determinados crditos tienen una normativa especial para proteger a los consumidores.
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2. Contrato de leasing o arrendamiento financiero

Es un contrato que no est regulado en cuanto tal contrato, pero se define en la disposicin adicional
sptima de la Ley de 29 de julio de 1988 sobre Disciplina e Intervencin de las Entidades de crdito.
Segn esta disposicin tendrn la consideracin de operaciones de arrendamiento financiero aquellos
contratos que tengan por objeto exclusivo la cesin del uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos
para dicha finalidad segn las especificaciones del futuro usuario ,a cambio de una contraprestacin
consistente en el abono peridico de cuotas y que incluir necesariamente una opcin de compra a su
trmino, a favor del usuario.
En la operacin intervienen 3 sujetos:
-

La empresa de leasing
El proveedor del bien
El usuario o arrendatario

2 contratos:
-

El de compraventa del bien por parte de la empresa de leasing al vendedor

Leasing entre la empresa de leasing y el usuario

Empresa de leasing es la propietaria del bien durante la vigencia del contrato, pero subroga al usuario
en su posicin frente al vendedor del bien. Usuario podr reclamar defectos frente al vendedor.
El usuario est obligado a pagar las cuotas peridicas establecidas y corre con el riesgo de prdida de
la cosa.
Al finalizar el contrato, el arrendatario tiene 3 posibilidades:
-

Ejercitar la opcin de compra, pagando el valor residual

Puede devolver el bien
Puede renovar el arrendamiento

3. Contrato de descuento
Tpico contrato bancario que carece de regulacin legal. Se rige por los pactos establecidos entre las
partes y en su caso, por las normas generales sobre obligaciones y contratos.
-

Contrato por el que el Banco, previa deduccin del inters correspondiente, anticipa al cliente
el importe de un crdito no vencido frente a un tercero, mediante la cesin salvo buen fin del
crdito mismo.
Cliente tiene un crdito aplazado contra un tercero, que slo podr exigir cuando transcurra el
plazo previsto. Lo cede al banco a cambio de que ste le anticipe el importe. El banco lo
anticipa, descontando el inters correspondiente al tiempo por el que el crdito est aplazado
cobra anticipadamente el inters. Como consecuencia de la cesin, el banco es el nuevo
acreedor, el nuevo titular del derecho de crdito. Si el tercero no paga, el banco podr exigir el
importe al cliente, adems de poder exigirlo al tercero. No hay necesidad de acceder a los
tribulas, cliente tiene cuenta en el banco . En estos casos, el cliente podr exigir el pago al
tercero (su primitivo deudor). Si el crdito estaba incorporado a una letra de cambio, podr
exigirlo de todos los firmantes anteriores. Es importante que el banco haya realizado las
formalidades necesarias para que la letra no se perjudique.

4. Contrato de apertura de crdito

Contrato bancario que carece de regulacin legal. Se rige por lo pactado y por las normas generales.
-

Mediante este contrato el banco concede crdito a sus clientes, pero de una forma distinta a las
del prstamo y el descuento.
Mediante el pago de una comisin, el banco se obliga, dentro de unos lmites (cuantitativo y
temporal) y mediante el pago de una comisin, a poner a disposicin del cliente sumas de
dinero u otros medios que le permitan obtenerlo.
118

El cliente puede, segn sus necesidades, disponer de la totalidad del crdito, de una parte del
mismo, o incluso, no disponer de l.
El cliente slo deber devolver y pagar los intereses por las cantidades de que haya dispuesto.
Suele ir unido al contrato de cuenta corriente bancaria.

IV. Contrato de depsito

En virtud del contrato de depsito, una parte (el depositario) recibe una cosa mueble ajena, con
obligacin de guardarla y restituirla (al depositante).
-

Contrato regulado en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio.

Se considerar mercantil cuando el depositario al menos sea comerciante y las cosas
depositadas sean objeto de comercio, valores o mercaderas.
En el depsito mercantil existe obligacin de remunerar al depositario, mientas en el depsito
civil habr que pactarse tal obligacin.
Es un contrato real, que se perfecciona con la entrega de la cosa al depositario y su finalidad es
la custodia de la cosa objeto del depsito.
Existen dos clases de depsito:
o Regular (sobre cosas determinadas)
Se remunera al depositario
o Irregular (sobre cosas fungibles o sustituibles como el dinero)
El depositario adquiere la propiedad de las cosas depositadas se acerca al
prstamo.
Se remunera al depositante.

Captulo XII Tipos contractuales bsicos (2)

I. Contratos de colaboracin
1. Contrato de comisin
Regulado por el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio. La modalidad civil se denomina mandato.
Comisin es la denominacin del mandato mercantil.
-

Un mandato es un contrato por el que una persona se obliga a prestar algn servicio
(comisionista) o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra.(comitente)
Sera mercantil cuando tenga por objeto un acto u operacin de comercio y sea comerciante o
agente mediador del comercio el comitente o el comisionista.
o Mercantil comitente ha de abonar la correspondiente remuneracin al comisionista.
o Civil se entiende que es gratuito.
El encargo consiste en realizar actos jurdicos por cuenta del comitente o mandante. El
comisionista debe actuar siguiendo las instrucciones del comitente y en todo el caso
defendiendo los intereses del mismo.
Comisionista podr actuar en nombre del comitente o en nombre propio.

2. Contrato de mediacin o corretaje

Por falta de tiempo o de los conocimientos tcnicos, o por cualquier otro motivo, algunas personas no
quieren o no pueden realizar la gestin de la celebracin de un contrato con un tercero. Se recurre
entonces a ciertos profesionales mediadores o corredor- Buscan contratantes y aproximan las
partes para que sean ellas quienes celebren el contrato.
-

Contrato de mediacin o corretaje puede definirse como el contrato por el que una parte (el
mediador) se obliga frente a otra, a cambio de una remuneracin, a promover o facilitar la
celebracin de un determinado contrato entre quien hace el encargo y un tercero que ha de
buscar al efecto.
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Distinto del contracto de comisin. El mediador no contrata por cuenta del cliente, sino que
busca y hace la mediacin entre las partes. No tiene poder de representacin.
No est regulado con carcter general. Hay normas especficas (seguros y agentes
inmobiliarios)
Muchas veces contiene un pacto de exclusiva a favor del mediador.

3. Contrato de agencia
Este contrato est regulado por la Ley de Contrato de Agencia. Una de las finalidades es garantizar los
derechos de los agentes frente a los empresarios que los contratan.
En el sector del seguro la ley regula algunos aspectos de la actividad de los agentes de seguros.
El contrato de agencia es aquel por el que una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga
frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u
operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos,
como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales
operaciones.
-

Labor del agente es captar clientes para el empresario principal, de manera estable.
Agente es un intermediario independiente, un empresario cuya actividad consiste en colaborar
con otros empresarios para la captacin de clientela.
Podr desarrollar su labor para varios empresarios simultneamente, salvo que se establezca
un pacto de exclusiva. Sin embargo, necesitar consentimiento del empresario caso ejerza por
cuenta de otro una actividad competitiva con la de este.
Obligacin del empresario es remunerar al agente cuanta fija, comisin, combinacin de
ambas. El agente tiene derecho a ella cuando el empresario haya ejecutado el acto u operacin
de comercio.
Contrato de duracin y no de ejecucin instantnea.
Los problemas ms importantes surgen con la extincin de este contrato
o por el desfase en la ejecucin de los actos en los que el agente haya estado envuelto.
o Indemnizacin por clientela

II. Contratos de distribucin

1. Contrato de concesin
-

Contrato que carece de regulacin legal

Se utiliza por los fabricantes de productos de marca para establecer una red de distribucin
Alternativa ms barata que sucursales. Concesionario es un empresario que dispone de su
propio establecimiento.
El concesionario compra en firme al fabricante para revender, por cuenta y en nombre propio,
los productos de aqul.
Contrato de duracin
Se puede pactar en exclusiva a favor de una o ambas partes.
El contenido del contrato suele ser complejo y extenso.

2. Contrato de franquicia
Este contrato est parcialmente regulado en la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista, que
establece algunas normas administrativas.
Segn el RD 201/2019, la franquicia se entender por actividad comercial en rgimen de franquicia
aquella que se realiza en virtud del contrato por el cual una empresa, el franquiciador, cede a otra, el
franquiciado, en un mercado determinado, a cambio de una contraprestacin financiera directa,
indirecta o ambas, el derecho a la explotacin de una franquicia sobre un negocio o actividad mercantil
que el primero venga desarrollando anteriormente con suficiente experiencia y xito, para comercializar
determinados tipos de productos o o servicios y que comprende, por lo menos:

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a) El uso de una denominacin o rtulo comn u otros derechos de propiedad intelectual o industrial
y una presentacin uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato.
b) La comunicacin por el franquiciador al franquiciado de unos conocimientos tcnicos o un saber
hacer, que deber ser propio, sustancial y singular, y
c) La prestacin continua por el franquiciador al franquiciado de una asistencia comercial, tcnica o
ambas durante la vigencia del acuerdo; todo ello sin perjuicio de las facultades de supervisin que
puedan establecerse contractualmente.
La franquicia es un contrato semejante al de concesin, en el sentido de que el franquiciado es un
empresario que compra en firme al franquiciador y revende, en su propio nombre y por su propia
cuenta, los productos de aqul si trata de una franquicia de productos, o explota en su propio nombre
y por su propia cuenta el negocio objeto de la franquicia franquicia de hoteles.
La remuneracin del franquiciado radica en el beneficio que obtenga al revender los productos o al
explotar el negocio de que se trate. Remuneracin no abonada por el franquiciador.
A diferencia del contrato de concesin, el franquiciador no slo cede al franquiciado el derecho a
vender los productos, o a comercializar los servicios, sino el derecho a explotar todo un sistema de
comercializacin propio del franquiciador.

III. Contratos de garanta

Todo deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros
-> el acreedor cuenta con todo el patrimonio del deudor como garanta, para el caso de que el mismo
no cumpla voluntariamente con sus obligaciones.
En muchas ocasiones a los acreedores no les basta con esta garanta y por veces pueden exigir una
garanta especfica.

1. Contrato de fianza
Este contrato, tambin denominado aval es el contrato en virtud del cual se obliga una persona (fiador
o avalista) a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste.
La fianza puede ser civil o mercantil. En el caso mercantil, el trato tendr que quedar por escrito.
La fianza es accesoria de la obligacin que garantiza. Requiere, por ello, la existencia y validez de la
obligacin garantizada y si esta obligacin se extingue, se extinguir tambin la fianza.
El fiador se obliga caso el fiador no cumpla. Obligacin de carcter subsidiario y si el acreedor le exige
el pago tiene derecho a oponerse en tanto no se acredite que el deudor es insolvente.- beneficio de
excusin.
El derecho no procede en algunos casos:
-

Fianza pactada con carcter solidario

Fiador tendr derecho a que el afianzado o avalado le rembolse el importe de lo pagado, ms los
intereses, gastos y prejuicios. Se transfiere al fiador el derecho que tena el acreedor.
Tambin se llama fianza al depsito de dinero en garanta del cumplimientos de obligaciones de
diverso tipo. Similar a la prenda.

2. Hipoteca
Por el contrato de hipoteca se afecta o sujeta un bien inmueble al cumplimiento de una obligacin. Si
llegado el vencimiento de la obligacin, el deudor no paga, el acreedor hipotecario tiene derecho a
instar la venta del bien hipotecario por los procedimientos legalmente establecidos y cobrarse su
crdito con lo obtenido por la venta del bien..

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Si lo obtenido con la ejecucin de la hipoteca no fuera suficiente para pagar al acreedor, el deudor
seguir obligado por el resto, respondiendo con todo su patrimonio. Si lo obtenido supera el importe
de la deuda, se le entregar el sobrante al acreedor.
Para que la hipoteca se entienda vlidamente constituida, el contrato ha de hacerse en escritura
pblica e inscribirse en el Registro de Propiedad, Aunque el dueo del bien hipotecado lo venda, el
bien se transmitir con la hipoteca.

3. Prenda
Por el contrato de prenda lo que se afecta al cumplimiento de una obligacin es un bien mueble, con el
mismo efecto que en el caso de la hipoteca.
Por tratarse de un bien mueble, para entender constituida la prenda se exige que el bien pase a manos
del acreedor o de un tercero designado e comn acuerdo entre deudor y acreedor. desplazamiento
de la posesin.
Si el deudor cumple con la obligacin correspondiente el bien ha de ser devuelto a su dueo en las
mismas condiciones en que fue entregado. Si no cumple se ejecutar la prenda.

4. Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento

En determinados casos se admite la hipoteca de bienes muebles y la prenda sin desplazamiento de la
posesin.
La razn de estas excepciones al rgimen general es la de permitir que puedan servir de garanta
determinados bienes de importante valor que no se adaptan a la hipoteca clsica, por no ser
inmuebles, ni a la prenda, porque son bienes necesarios para una explotacin industrial, agrcola, etc y
no pueden entregarse a un tercero.

IV. Contrato de transporte

1. Concepto y clases
Contrato por el cual el porteador o transportista se obliga, a cambio de un precio, a trasladar personar
o cosas de un lugar a otro

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