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"Decenio de las Personas con Discapacidad en e1 Peru" "Afio de la consolidation econornica y social del Peru"

Lima, If) de septlembre de 2010

DFICID NO 211 -2010-PR

Senor Doctor

CESAR ZUMAETA FLORES

Presidente del Congreso de la Republica Presente.-

De nuestra consideraclon:

Tenemos el agrado de dirigirnos a usted, de conformidad con 10 dispuesto por ef artfculo 107° de fa Constltudon Polltica del Peru, a fin de someter a consideraci6n del Congreso de la Republica, con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, el provecto de Lev que modifica el Codigo Penal en sus articulos 1700, 1730, 173-A V 1750, respecto a los delitos de violaci6n de la ltbertad sexual en personas de 14 a 18 aries de edad.

Mucho estimaremas que se sirva disponer su trarnite con el caracter de URGENTE, sequn 10 establecido par el Articulo 105° de la Constituci6n Polftica del Peru.

Sin otro particular, hacemos propioa la oportunidad para renovarle los sentimientos de nuestra estima V consideraci6n.

Atentamente,

/.

CONGRESOJ~l1 REPUBLICA

Lima •.. ,!.J. ... llllde.'II ... II ••• I.~ .... :;.--; ....... del 201.? •...•

Segun la consulta realizada, de conformidad con et

Art'c.ul~ 77° del Reglamento. del ;~~r10 de ~ Repubhca: pase la Proposlclon N ••••••••••• para au

eSlt'O Y_; dictamen, ~ la (5) Coml$16n (~s) de

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J ~ ABANTO VALDMESO Oficlal Mayor (e) CONGRESO DE LA REPUBUCA

Proyecto Ie Ley

LEY QUE MOOIFICA EL c60lGO PENAL EN SUS ARTicULOS 170°, 173°,173-A Y 175°, RESPECTO A LOS DELITOS DE VIOLACI6N DE LA LlBERTAD SEXUAL EN PERSONAS DE 14 A 18 ANOS DE EOAO

Articulo Unico.- Modiflcacion de los articulos 170°, 173°, 173-A Y 175° del C6digo Penal.

Modifiquese los articulos 1700, 173°, 173-A Y 1750 del C6digo Penal, cuyos textos en 10 sucesivo seran los siguientes:

"Articulo 170°.- Vialacion sexual

EI que con viotenct« 0 grave amenaza, obliga a una persona a tener aeceso carnal por via vaginal, anal 0 bucet 0 reeliz« otros actos ana/ogos introduclendo objetos 0 partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vias, sera reprimido con pena privativa de libertad no menor de sels ni mayor de ocho enos:

La pena sera no menor de doee ni mayor de dieciocho anos e inhabilitaci6n conforme corresponda:

1. Si la viola cion se realiza a mana armada 0 por dos 0 mas sujetos.

2. Si para la ejecucion del delito se haya prevalido de cualquier posicion 0 cargo que Ie de particular autoridad sobre la victims, 0 de una relaci6n de parentesco par ser ascendente, conyuqe, conviviente de esie, descendiente o hermano, por naturaleza 0 adopcion 0 arines de te vfctima, de una retecion proveniente de un contrato de loeaei6n de setvicios, de una releclon laboral 0 si la victim a Ie presta setvicios como trabajador del hogar.

3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Policia Nacional del Peru, Serenazgo, Policia Municipal 0 vigilaneia privada, en ejercicio de su tuncon publica.

4. Sf el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de trensmteion sexual grave.

S. Si el autor es docente 0 auxiliar de educscion del centro educetivo donde

estudia la victima.

La pena sera no menor de veintieinco ni mayor de treinta afios, si la vietima tiene entre catoree y menos de dieciocho afios de edad, salvo que en ese caso el agente tuviere cualquier posicion, cargo 0 vinculo familiar que Ie de particular autoridad sobre la vfctima a Ie impulse a depositar en 131 su confianza, en cuyo efecto la pena sera de cadena perpetua.

2,

Articulo 173°.- Violacion sexual de menor de 14 anos de edad

EI que tiene acceso carnal por vie vaginal, anal ° bucal 0 realiza otros actos anti/ogos introduciendo objetos 0 partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vias, con un menor de catorce anos de edad, sera reprimido con las siguientes penas privativas de libertad:

1. Si la victim a tiene menos de diez eiios de edad, la pena sera de cadena perpetua.

2. Si la vtctime tiene entre diez enoe de edad y menos de catorce, la pena sera no men or de treinta alios, ni mayor de treinta y cinco.

Si el agente tuviere cua/quier posicion, cargo 0 vinculo familiar que Ie de particular autoridad sobre la victim a 0 Ie impulse a depositar en el su contienze, la pena pre vista en el inciso 2 sera de cadena perpetua.

Articulo 173-A.- Vio/acion sexual de menor de edad seguida de muerte 0 lesion grave

Si como resultado del deNto de viola cion sexual de menores de edad, tipificados por los articulos 170 y 173, tnciso 2, se produjera /a muerte de /a vlctime, se ocasionaren lesiones graves y el agente pudo prever este resultado, 0 sl el agente procedio con crue/dad, la pena sera de cadena perpetua.

Articulo 175°.- Acto sexual por engario 0 superioridad.

EI que mediante engalio 0 vaHendose de una stiueaon de superioridad por posicion o por cargo, consigue el consentimiento de una persona entre catorce y menos de dieciocho alios de edad con la finalidad de tener acceso carnal por vie vaginal, anal o bucal 0 realiza otros actos eneicqos introduciendo objetos 0 partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vias, sera reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatra ni mayor de seis anos,"

Comunfquese al senor Presidente de la Republica para su promuJg j' n.

\.

~.

EXPOSICION DE MOTIVOS

Fundamentaci6n

1. No cabe duda que uno de los delitos mas horrendos cometidos contra un ser humano, pues atenta contra su propia dignidad, es el de la violaci6n sexual, entendida comunrnente como el acceso carnal reafizado con alguien en contra de su voluntad, 0 cuando se halla privado de sentido 0 discernimiento. Su gravedad esta reflejada tanto en el momento de la comisi6n del acto, generalmente con violencia 0 amenaza contra la integridad de fa victima 1, como en las secuelas fisicas y psicol6gicas que quedan en esta.

Se afirma que, desde el punto de vista psicol6gico, es muy dificil que una persona que ha sufrido violaci6n pueda recuperarse y practicarnente imposible cuando dicho acto sucede en su infancia.

Debido a su gravedad (uno de los delitos mas repugnantes), es frecuente que las legislaciones prevean que quien 10 cometa sufrira una pena igual 0 semejante al del delito de homicidio. Particularmente en nuestro pais, el delito de violaci6n conlleva a pena privativa de libertad que puede variar de entre seis (6) hasta treinta y cinco (35) anos, e inclusive lIegar a cadena perpetua cuando, por ejemplo, la victima es un nino de menos de diez aries de edad.

2. Por otro lado, en la medida que el fin supremo del Estado y de la sociedad es la defensa de la persona humana y su dignidad, asi como uno de sus deberes la protecci6n especial al nino y al adolescente, a la madre gestante y al anciano en situaci6n de abandono, corresponde a dichos estamentos procurar que la integridad de las personas este a salvo, mas cuando se trate de nines 0 adolescentes. En ese marco, corresponde igualmente al Estado salvaguardad tanto la indemnidad sexual, cuando corresponda, como el ejercicio de la libertad sexual.

3. La indemnidad sexual es entendida como el derecho de todo ser humano a culminar con el proceso normal de desarrollo de su sexualidad, de modo tal que en un futuro pr6ximo Ie pueda garantizar el ejercicio de ella. Con su protecci6n se trata de evitar las intervenciones traurnaticas de terceros en la esfera intima de la persona debido a que sun no ha alcanzado un grado de madurez fisico y mental 10 suficientemente necesario para que pueda desplegarse de manera consiente y libre en el ambito de su realidad sexual. Tal es el caso de los nines 0 las personas con deterioro

1 Aunque tarnbien existe violaeion en aqueUos casos en que la vfctima se encuentra en estado de inconciencia 0 imposibilidad de resistir, 0 cuando se trata de personas carentes de discernimiento 0 que no pueden prestar su voluntad vahdarnente debido a su inmadurez para comprender la trascendencia del acto sexual, tal es el caso de los nines y, en menor grado, adolescentes.

mental, para quienes el consentimiento que tuvieran frente al sostenimiento de relaciones sexuales carece de relevancia juridica.

En cambio, la libertad sexual es concebida como aquella capacidad del ser humane de disponer sexualmente de su cuerpo como a bien tuviere, sin mas limitaciones que la libertad ajena (sentido positivo), 0 para negarse a ejecutar 0 tolerar actos sexuales en los que no desea intervenir (sentido negativo).

4. Retomando sobre el delito de violacion sexual, que representa un grave problema social en nuestro pais, mas en la ultima decada que su frecuencia ha ida en aumento, siendo las victimas principalmente ninas, nines y adolescentes. Hace unos anos el Legislativo dict6 una serie de medidas para contrarrestar esa situaci6n, resultando relevante la daci6n de la Ley NQ 28704, no tanto par endurecer las penas respecto de aquel delito sino porque, al tipificar (en el incise 3 del articulo 173 del C6digo Penal) como violaci6n toda relaci6n sexual sostenida con un adolescente (mayor de catorce), al margen que este haya prestado su consentimiento, termin6 elevando la indemnidad sexual hasta los dieciocho aries de edad.

De ese modo, el ejercicio de la libertad sexual, al menos en su concepci6n positiva, esta proscrito para los adolescentes. Cualquier relaci6n sexual sostenida por elias, par mas que fuese voluntaria, representa un quebrantamiento de la ley penal, propiamente una infracci6n, que debera ser sometida a las normas del C6digo de los Ninos y Adolescentes y, consecuentemente, a las medidas socio-educativas que este preve (amonestaci6n, prestacion de servicios a la comunidad, libertad asistida, libertad restringida 0 internaci6n).

5. En el plano juridico, la elevaci6n de la indemnidad sexual tra]o como consecuencia inmediata la derogaci6n tacita del delito de seducci6n sexual, que se cometia cuando se realizaba un acto sexual u otro analoqo con una persona entre los 14 a 18 arios de edad empleando el enqario, tipificado en el articulo 175 del C6digo Penal; asimismo, se derogaron tacitarnente los delitos de favorecimiento a la prostituci6n, previsto en el inciso 1 del articulo 179; el delito de acceso carnal sexual 0 acto analoqo con adolescente a cambio de dinero u otra ventaja, que alude el articulo 179-A; las circunstancias agravantes del delito de rufianismo establecidas en el primer y segundo parratos del articulo 180, y la agravante del delito de prostituci6n de personas sancionado en el inciso 1 del articulo 181 del C6digo Penal2.

Igualmente, la modificaci6n operada por la Ley NQ 28704, conlleva a que los adolescentes que contraen matrimonio, al amparo de 10 dispuesto en

2 Cfr. CASTILLO ALVA. La muerte de la sexualidad en los adolescentes - La Ley N° 28704 Y la responsabilidad dellegislador. En Actualidad Juridica, Torno 149, Abril 2006, pag. 14.

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los articulos 241 y 244 del C6digo Civil, no puedan sostener relaciones sexuales, ya que si as! 10 hicieren habrian cometido delito 0 mejor dicho infracci6n, 10 cual carece de sentido cornun alguno.

Cabe precisar, adernas, que el articulo 46 del C6digo Civil faculta al adolescente mayor de catorce anos a lIevar a cabo, entre otros actos, el reconocimiento de los hijos. Sin embargo, ese reconocimiento puede implicar, en cierta medida, tambien el de un delito dado que, a la luz de la normativa penal vigente, el primoqenito serla el fruto de una violaci6n y, consecuentemente, su padre biol6gico un violador.

6. La sociedad civil ya ha advertido que la modificaci6n efectuada a traves de la Ley NQ 28704, mas que proteger a los adolescentes contra la amenaza de la violencia sexual, los ha colocado al margen de la ley, arnpliandoles las barreras de acceso a servicios basicos de salud y educaci6n sexual.

AI respecto, como fuere que el articulo 30 de la Ley NQ 26842, Ley General de Salud, concordado con el articulo 37 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo NQ 013~2006-SA, establece como obligaci6n del director medico 0 responsable de la atenci6n de la salud denunciar ante la autoridad competente todo hecho 0 acto de caracter delictuoso perseguible de oficio, el Centro de Promoci6n y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos (PROMSEX) advierteel mecanisme de rutina que sue Ie suceder en los establecirriientos de salud, una vez que se ha detectado a una adolescente gestante:

"[, . .] su caso debe ser comunicado a la Fiscalia de Familia y la persona con la cual ha mantenido vinculo sexual (lease enamorado, novio, conviviente, esposo) es acusada por de/ito de violaci6n. Si este ultima es otro a dolescente, sera considerado un infractor y si es adulto, se Ie calificara como delincuente, ello sin importar que la adolescente afirme que sus relaciones fueron consentiaes". .

Asimismo, dicha organizaci6n civil recuerda que el 29 de agosto de 2006, en el noticiero 90 Segundos, una madre de familia denunci6 que su hija de 17 anos, que dio a luz en el Instituto Nacional Materno Perinatal (INMP, Ex maternidad de Lima), iba a ser recluida en un centro de prevenci6n y readaptaci6n por considerarse que habia infringido el articulo 173 del C6digo Penal".

~ CHAVEZ ALVARADO, Susana y Otra, De la proteccion a la amenaza: Consecuenciss de una ley que ignora los derechos sexuales y derechos reproductivos de las y los eootescemes. EI caso de la modificatoria del C6digo Penal, Ley N9 28704. Primera reimpresicn. Lima: Centro de Prornocion y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos (PROMSEX), 2009, p. 6.

4 Op. cit., p. 19,

7. Debido a la modificaci6n efectuada, actualmente los adolescentes tampoco pueden acceder licitamente a ninguno de los servicios de Planificacion Familiar que el Estada ofrece y pese a que tanto la Norma Tecnica de Planiticacion Familiar, aprobada por Resolucion Ministerial NQ 536-2005-MINSA, como el Plan Nacianal de Acclon par la Infancia y la Adolescencia 2002-2010, aprobado por Decreto Supremo NQ 003-2002- PROMUDEH, elevado a range legal mediante Ley NQ 28487, preven que los adolescentes estan aptos para recibir dichos servicios, asi como a programas de paternidad responsable. Tan es asi que aquella Norma Tecnica indica que se podra suministrar metod os anticonceptivos temporales a aquellos adolescentes que 10 soliciten, siempre que hayan recibido orientacion y consejeria, especialmente cuando: presentan riesgo de embarazo no deseado, presentan riesgo de contraer una ITS 0 VIHSIDA, son sexualmente actives, presentan antecedente de embarazo, 0 han side vlctirnas de violencla sexual.

8. Teniendo en cuenta 10 anotado es que se considera necesaria la rnodificacion del C6digo Penal. Por un lado, retomar el limite de la indemnidad sexual fijado en catorce (14) arios de edad, con 10 cual se loqrara no solo armonizar nuestra legislaci6n penal y civil, sino principalmente eliminar las barreras de salud y educacion sexual fruto de la modificaci6n efectuada mediante Ley NQ 28704, reconociendo los derechos de los adolescentes al ejercicio consiente de la libertad sexual, a traves de los programas de salud y educaci6n que actualmente ofrece el Estado al resto de la poblaci6n. Y, por el otro, regular la figura del delito de superioridad con el fin de proteger a aquel grupo de adolescentes que aun no han desarrollado plenamente su capacidad para el ejercicio del derecho mencionado.

9. Finalmente, es oportuno manifestar que sequn los resultados de la Encuesta Nacional Dernoqrafica y de Salud Familiar - ENDES 2009, lIevada a cabo a nivel nacional, el 13.7% de las mujeres de entre 15 a 19 anos de edad eran madres 0 se encontraban gestando por primera vez, 10 cual reflejaba un incremento en relaci6n con las cifras obtenidas en la ENDES 2000, que arrojaba un 13%. Asimismo, el porcentaje de embarazo adolescente en el area rural fue de 22,2%, rnientras que en el area urbana era 10,6%.

Con relacion a la iniclacion sexual, sequn los resultados de la ENDES 2009, el 39,2% de la poblaci6n tuvo su primera relaci6n sexual antes de los 18 anos, cifra equiparable a aquel observado en el ano 2000 que fue de 38,2%.

Par consiguiente, podemos afirmar que la aprobaci6n de la Ley NQ 28704 no ha tenido nlnqun impacto en la disminucion de los indices de embarazo adolescente, ni tam poco en su edad de tniclacion sexual.

ANA-LISIS COSTO - BENEFICIO

Con la aprobaci6n del presente proyecto de Ley quedara corregida la defectuosa regulaci6n efectuada por la vigen cia de la Ley NQ 28704, reduciendo las barreras de salud y educaci6n actualmente existentes respecto de las y los adolescentes.

EFECTO DE LA VIGENCIA DE LA NORMA EN LA LEGISLACION NACIONAL

Con la aprobaci6n de la presente propuesta legislativa, los artlculos 170, 173, 173-A Y 175 del C6digo Penal quedaran modificados.