Resumen orígenes de la tradición jurídica occidental

Harold Berman

Febrero 7 de 2011

1. El derecho occidental como orden juridico y no como sistema jurídico

(antes de finales del siglo xi )

Derecho no diverge de otros procesos de control social.

Derecho secular no diverge de las costumbres

Derecho eclesiástico no diverge de la vida de la iglesia: es básicamente local
Sistema es: en el sentido de que haya una ordenación, en los hechos que
sucedieron a la revolución papal.
La tradición jurídica occidental logra un nivel de especialización, un orden y
sistema.

Que hacia que no hubiera un sistema?

No hay jueces ni juristas profesionales

No hay jerarquías de los tribunales
No hay escuelas de derecho
No hay textos jurídicos estructurales
No hay teorías de fuentes del derecho subyacentes a los diversos ordenes
( d. Natural, d. Humano, d. Real, etc)

"regulación jurídica" sistematizada y "ciencia jurídica" precaria.

El derecho positivisado es un derecho reflexionado desde su creación. Pero el

consuetudinario, simplemente se empiezan a aplicar reglas, ese era el caso de
mayor influjo en esta coyuntura, no se pensaba en las reglas que se creaban,
(implementación de un derecho romano vulgar, fragmentos) la iglesia que era el
máximo centro de pensamiento de la época, no se diferenciaba mucho de la vida de
la iglesia, era una Europa separada en feudos.

2. Condiciones que acompañaron la "asistematizacion" del derecho

occidental

Caracter local de las comunidades (v.gr. No había capitales como Constantinopla)

Alta autosuficiencia en la subsistencia local
Fusión de autoridades - políticas, religiosas, familiares, etc.- que luego se
especializarían.
Carácter religioso y militar de la autoridad(v.gr. Carlomagno) era todo un
pater familias.
Debilidad del control político y económico central - imperial y real - : no burocracia
imperial
No habia una burocracia sofisticada, ni un control politico.
Fuerza relativa de nexos informales de parentesco, de la tierra y camaradería
militar
Clero bajo control político local
• Casi toda propiedad pertenece a emperadores, reyes y señores feudales
• Gobernantes nombraban clerigos - por lo general entre sus parientes - y
convocaban concilios.
• Clero formaba parte del cuerpo gubernamental.
• Fusión esferas religiosa y política: litigios bajo jurisdicciones muchas veces
indiferenciadas.

Cada pueblo tenia su orden juridico ( d. Romano vulgar, canones y decretos de

sínodos y concilios, legislación real, d. Consuetudinario, etc. No un sistema juridico )
lex meratoria de esa época, pero no había un animo de orden, no existía un sist
juridico.

3. La reforma cluniacense (s. X)

• Purgar a la iglesia de sus influencias locales y feudales: el "reinado de las

prostitutas" en una roma incipiente. (habia una Roma con alto nivel de
corrupción, Leon 12 (de tan solo 18 años) alto grado de descomposición)
cluny iba a regenerar a la iglesia católica, iría a canones muy estrictos.
• El gobierno transtribal, transfeudal, jerarquico y corporativo de cluny,:
alcanza unidad religiosa, política y legal.
• Lucha como movimiento de paz (v.gr juramentos de paz, prohibición de
combatir, exención militar, etc)
• Lucha contra el poder político local: proscripción de la sumonia (compraventa
de cargos) y el nicolaismo ( buscaba acabar con la practica de cooptar la
voluntad de un sacerdote al hacerlo casar)
• Persistencia del poder real, el declive de cluny. (se le debe a cluny la idea de
que los sacerdotes deben tener voto de castidad, pues si lo hicieren serian
nicolaistas) el poder eclesiástico aumenta sus terrenos, aumenta el poder
económico, al no heredar.

4. Factores que dieron impulson a la TJO (finales de s. XI - s. XIII)

• Surgimiento de autoridades centrales eclesiásticas y seculares - poderosas.

• Surgimiento de una clase especializada de juristas y jueces profesionales : el
escolasticismo.
• Creación de las primeras escuelas de derecho (oxford, Cambridge, sorbona)
• Creación de los "primeros tratados jurídicos" ( duns scoto, tomas de
aquino...)
• Ordenamiento consciente de masa enorme de materiales jurídicos
heredados: glosadores y comentadores.
• Sofistificacion del derecho canónico y avance paulatino de los sistemas
seculares rivales ( d. Urbano, feudal, real, mercantil, señorial, etc)
• En el declive de roma, se parte Oriente y Occidente, cisma de 1059 ( siglo xi,
se lanzan las cruzadas, conquistar lo oriental)
Los que logran mezclar estas culturas, son los escolásticas los que logran
compatibilizar, maneras católicas de leer las cosmovisiones clásicas.

5. La revolución papal (finales de s. Xi - inicios s. XII)

• Independencia del clero del control secular.

• Gregorio VI, Leon iii, mas Nicolas ii tienen una obsesión, tras haber sido
manipulados por el poder imperial, inclusive optaron por irse a las armas, y
se desencadena la revolucion papal. Desde alli los unicos que escogen papas
son los cardenales.
• Supremacía política y jurídica del papado sobre la iglesia.
• Respuestas militares, acuerdos y concordatos, (bec: Inglaterra, 1107;
Worms : Alemania, 1122): las "regalías" del emperador y el sistema de doble
investidura.
• Las doctrinas del vicario de Cristo y san Pedro y del primum Inter pares, en la
jerarquía católica, el papa era el primero entro primeros.
• La doctrina de las dos espadas : control directo de la espada sagrada e
indirecto de la material.

6. Efectos de la revolución papal

• Soberanía papal sobre la iglesia: cardenales eligen papa

• No nicolaismo ni sumonia.
• Identidad corporativa del clero en oposición a los laicos: la revolución papal
como primer mov. Trnsgeneracional
• Responsabilidad de la iglesia y sagrada a la vez
• Nuevo sentido de tiempo histórico : lo viejo y lo nuevo
• Dualismo de sistemas jurídicos : ( eclesiástico/ secular) que condujo a un
pluralismo de sistemas seculares rivales
o Racionalización y sistematización
o Coexistencia de lógicas y jurisdicciones en conflicto
• La experiencia de la revolución misma: el derecho es visto como un cuerpo
constituido para durar.