U n i d

Unidadad de aprendizaje: Investigacin en las Ciencias Sociales Profesora: M.C. Ma. Zeferina Suarez Lpez

Tema: Proyecto de investigacin Los menores infractores Equipo: 09 grupo: 207

Tereza Rodrguez Flores Sandra Marn Cataln Armando Salmern Mendoza Antonio Garca Dillnes

Acapulco, Gro. 8 de junio del 2011

ndice Introduccin 1. Antecedentes 2. Los diversos sistemas de justicia para menores 3. Marco jurdico internacional en materia de menores infractores. 4. Los menores infractores en el marco del derecho mexicano. 5. Sistema especializado para menores infractores. a. b. c. d. e. Prevencin del delito Procuracin de justicia Administracin de justica, Ejecucin de sentencia Readaptacin social.

6. La dogmtica del derecho de los menores infractores.

Conclusiones Bibliografa

Introduccin La palabra menor, alude a la persona que an no ha alcanzado la edad que se establece para el pleno ejercicio de sus derechos y la plena asuncin de sus responsabilidades, por lo cual requiere de una representacin legtima que ejerza la patria potestad o tutela, segn se desprende de los artculos 350 y 467 del Cdigo Civil Federal. De acuerdo a esos preceptos, la intervencin de sus representantes es una obligacin natural y legal para garantizar el acceso a sus derechos como la educacin, alimentacin, gua y cuidado, razn por la cual se deben crear las condiciones para ello que atiendan sus necesidades. Por tal motivo, el carcter de las normas destinadas a este grupo deben tener un sentido de proteccin, con el propsito de lograr el ms amplio desenvolvimiento de sus potencialidades y el desarrollo armnico de su persona, con apego a su dignidad como ser humano, de acuerdo a diversos documentos nacionales e internacionales, los cuales consideran como lmite de esa proteccin especial cuando cumplen los 18 aos de edad. La mayora de edad implica una frontera establecida por la norma legal, la cual reconoce en los menores de edad incapacidad natural y jurdica. De esa manera, en la legislacin mexicana se reconoce que el menor es un ser humano en proceso de formacin, tanto en lo individual, referido a su personalidad, como en lo social, referido al ejercicio de responsabilidades jurdicas. La Reforma al artculo 4 de la Constitucin tuvo el propsito de hacer explcito el reconocimiento de los derechos de la niez, elevarlos a rango constitucional y establecer el deber de los padres de preservar estos derechos y del Estado de proveer lo necesario para el pleno ejercicio de los mismos. La ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes se propuso como objeto garantizar a nias, nios y adolescentes la tutela y el respeto de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin, y en su artculo 2 reconoce la diferencia entre aquellos considerados como nios y los que son adolescentes. Los primeros, son aquellos de hasta 12 aos y los segundos los que tienen desde 12 aos cumplidos y hasta 18 incumplidos. Adicionalmente, derivado de las modificaciones al artculo 18 Constitucional, dicha ley incluye tambin un ttulo denominado del debido proceso en caso de infraccin a la ley penal, en el cual se hicieron ley los lineamientos definidos por las reglas e instrumentos impulsados por la ONU.

El trnsito del modelo tutelar al de garantas ha tenido un fuerte impacto en la ciencia del derecho penal. Actualmente todo estudio de esta rama, as como de sus teoras (ley penal, delito, pena y procedimiento), excluye sistemticamente lo referente a la realizacin de conductas por parte de los menores de edad, con base en que stos no cometen delitos. De tal manera que se ha producido un cambio en el lenguaje, aceptado de manera casi unnime en la literatura y por los profesionales especializados, se habla de infraccin en lugar de delito, consejo de menores en lugar de tribunal de menores, consejeros en lugar de jueces, procedimientos en lugar de proceso, medida de tratamiento en lugar de pena, centros de tratamiento en lugar de centros de rehabilitacin. Al respecto, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha emitido dos criterios, en los cuales seala que la ley penal no puede aplicarse a los menores de 18 aos, pues a stos slo se les pueden aplicar medidas tutelares y educativas y que dichas medias no pueden considerarse jurdicamente como penas. En la reforma al artculo 18 constitucional es posible identificar una doble vertiente de resultados. Por un lado, los adolescentes tienen ahora una responsabilidad clara ante la ley y, por otra parte, se hace obligatoria para toda la federacin la creacin de un sistema de proteccin de sus derechos. Por lo que se refiere a las nuevas responsabilidades, se pasa de la consideracin general del menor inimputable de 0 a 18 aos a la del adolescente responsable de 12 a 18 aos. Tambin se hace explcito que el internamiento ser aplicable nicamente a los mayores de 14 aos y slo para aquellos que incurran en conductas antisociales consideradas graves. Por lo que toca a las normas de proteccin, habra que destacar que se hace explcito todo un sistema de garantas: garanta de independencia, al precisar que los tribunales no debern pertenecer al ejecutivo; de responsabilidad, al establecer la especializacin de los tribunales, instituciones y autoridades competentes; garantas sustantivas, pues el Estado renuncia a la posibilidad de aplicar la ley penal a menores de 18 aos, pero estipula la creacin de un sistema de justicia que busca la recuperacin del adolescente; garantas procesales, al sealar explcitamente la necesidad de observar un debido proceso legal e incluir la posibilidad de la justicia alternativa; y, por ltimo, garantas de ejecucin, pues establece un amplio espacio para que psiclogos, pedagogos y trabajadores sociales contribuyan a la recuperacin de los adolescentes.

1. Antecedentes Por mucho tiempo se consider que los menores eran culpables de las conductas en que incurran, exactamente como lo son los adultos. Sin embargo, fue frecuente que se les diera un trato punitivo ms benigno, en funcin de su deficiente discernimiento. Como no pareca posible identificar y medir, caso por caso, el discernimiento de los sujetos, se opt alguna vez por establecer una lnea divisoria, ms o menos razonable, pero tambin ms o menos caprichosa, que sera la frontera entre la mayora y la minora de edad penal. A lo largo de muchos siglos, los mismos tribunales que juzgaban a los adultos sometan a juicio a los menores, aunque fuesen ms indulgentes con stos. Sin embargo, finalmente se lleg a la conclusin de que los nios y adolescentes infractores no son minsculos adultos, sino personas con caractersticas singulares, que por ello requieren una actuacin diferente, en su propio bien, pero asimismo en beneficio de la sociedad. De ah que se crearan tribunales especiales para menores infractores, que acabaran por proliferar en todos los pases. Se suele decir que el primer tribunal para menores, propiamente, se instal en el condado de Cook, Illinois, en 1899. En Mxico, el sistema para menores infractores evolucion lentamente a lo largo de la primera mitad del siglo XX. Don Antonio Ramos Pedraza, conocedor de los avances que se producan en los Estados Unidos, propuso a la Secretara de Gobernacin, en 1908, el establecimiento de jueces para menores. En 1920, al analizarse el proyecto de reformas a la Ley Orgnica de los Tribunales del Distrito Federal y se sugiri instituir un Tribunal Protector del Hogar y de la Infancia, siendo en 1823 cuando se cre en San Luis Potos el primer Tribunal para Menores, y la Junta Federal de Proteccin a la Infancia en el Distrito Federal en 1824. El tema de los menores infractores, hoy da, enfrenta una serie de cuestiones pendientes de solucin adecuada y conveniente, aunque haya desarrollos interesantes en direcciones pertinentes. Una de esas cuestiones es la definicin sobre la edad lmite para que se pueda decir que el sujeto es un menor infractor, no un nio hacia abajo excluido de cualquier actuacin judicial o cuasi judicial, o un adulto hacia arriba del que deben ocuparse el Ministerio Pblico y los tribunales penales. Esta decisin no puede tomarse caso por caso. Es necesario trazar una raya general. En la historia del derecho, la tendencia persistente ha sido hacia la elevacin de la edad para el acceso a la justicia penal.

Bajo el Cdigo Penal mexicano de 1871, que rigi hasta 1929, haba una presuncin de que el menor haba delinquido con discernimiento si se hallaba entre los 9 y los 14 aos de edad, y quedaba forzosamente sujeto a la justicia penal despus de esta ltima edad. En 1928 se elev la edad a 15 aos. En 1929 subi de nuevo: 16 aos. Y en 1931 se fij en 18 aos. As se redujo el horizonte del derecho penal a favor de un orden diferente, al que ahora se titula con una palabra curiosa: minoril. En la actualidad, la mayora de los Estados, ms la Federacin y el Distrito Federal, se mantiene la edad de 18 aos, aunque de cuando en cuando se eleven algunas pretensiones errneas que buscan reducir esa referencia. Varios Estados han optado por 16 aos y el Estado de Tabasco la ha establecido en 17 aos. En rigor, este asunto no trata de imputabilidad o no imputabilidad, sino de poltica social. Lo que se pretende es precisar qu conviene hacer con los individuos de cierta edad: es conveniente y juicioso tratar a los menores de edad como adultos para efectos penales? El Estado mexicano siempre ha desempeado un papel paterno, tutelar, porque especficamente sustituye al padre o al tutor en el desempeo de la patria potestad o de la tutela, y por lo tanto en el ejercicio de sus deberes y sus derechos. Fue as que en 1964, el presidente Adolfo Lpez Mateos propuso una reforma al artculo 18 constitucional, que nada tena que ver con menores infractores, sino con el sistema penitenciario nacional; trataba de favorecer, como lo pretendi Carranza en 1916, la posibilidad de llegar a entendimientos entre la Federacin y los estados para que los reos comunes pudieran purgar sus condenas en establecimientos federales, crendose as un verdadero sistema penitenciario de alcance nacional. La propuesta de Lpez Mateos corri con fortuna en la Cmara de Diputados, pero en sta se quiso ampliar sus trminos. Un voto particular de los diputados del Partido Accin Nacional, que en aquel entonces eran muy pocos, pero muy activos, propuso recoger en el artculo 18 los tratamientos especficos para otras categoras de infractores o delincuentes: las mujeres, los enfermos mentales, los menores, etctera. Esa fue la nueva idea que aport el voto particular a los trabajos parlamentarios. No prosper la sugerencia de los diputados de Accin Nacional en su conjunto, pero s en alguna de sus partes, y una de ellas fue precisamente la de los

menores infractores. En el proyecto de Accin Nacional se deca que los menores de edad que contraviniesen los preceptos de una ley penal seran mantenidos en establecimientos distintos a los que se destinan a individuos procesados o sentenciados, en la situacin jurdica que les corresponda, conforme a resolucin de la autoridad judicial competente. Por primera vez aparece en el escenario del Constituyente mexicano la idea de que los menores infractores deben estar separados de los adultos, en cuanto a los establecimientos, pero no en cuanto a los actos de autoridad; aqullos estn sujetos a las autoridades y resoluciones judiciales, como lo estn los adultos delincuentes, as, el artculo 18 instruy lo siguiente: la Federacin y los gobiernos de los estados establecern instituciones especiales para menores infractores. Con la Reforma al artculo 4 de la Constitucin inici su proceso legislativo durante 1999 y se public en el Diario Oficial de la Federacin el 7 de abril de 2000. Esta reforma tuvo el propsito de hacer explcito el reconocimiento de los derechos de la niez, elevarlos a rango constitucional y establecer el deber de los padres de preservar estos derechos y del Estado de proveer lo necesario para el pleno ejercicio de los mismos.

2. Los diversos sistema de justicia para menores A lo largo del tiempo, se han formulado diversos modelos para atender la justicia del menor, de los cuales podemos sealar cinco, que si bien no son los nicos, si resultan ser los ms importantes. El primero de ellos corresponde al modelo tutelar, el cual responde a los principios de la escuela positivista del derecho penal. Este modelo rene concepciones paternalistas y represivas, conceptuando al menor de edad como un objeto y no como un sujeto de derecho. Al sealar penalmente inimputables a los menores de edad, los desprotege de las formalidad procesales y de las garantas individuales. El paternalismo como que se intenta proteger al menor es la misma causa que lo priva de sus derechos. En ese sentido, sus principales caractersticas son: constituye un sistema inquisitivo, pues el juez funge como acusador, defensor y juzgador. El menor no tiene las garantas individuales mnimas, ni siquiera las consagradas en la Constitucin para un proceso penal. Por otro lado, la intervencin judicial solo tiene un carcter teraputico, adems de la posibilidad de que el juez de menores enjuicie no slo la conducta del menor, por la que se encuentra en dicho procedimiento, sino adems las actitudes y los modos de ser del menor, confundindose en esta figura la funcin jurisdiccional y la administrativa asistencial. Otra caracterstica no menos importante es que el menor de edad es considerado como objeto y no como sujeto de proceso, adems de que el menor de edad es considerado como inimputable y no puede atribursele responsabilidad penal. Otro modelo es el educativo en el que se potencializan soluciones extrajudiciales en detrimento de la intervencin judicial por medio del desarrollo de tcnicas alternativas a travs de actividades ldicas agrupas en tendencias de poltica criminal y orientadas a prescindir de las orientaciones de un proceso penal de adultos. Sobre este aspecto, Snchez Garca de la Paz seala que en sentido positivo, se destaca que las estrategias de este modelo tienen inters en orden a la evitacin de los peligros de estigmatizacin del proceso penal frente al delincuente juvenil y al delincuente ocasional por delitos no graves. En sentido negativo, se pone de manifiesto la falta de comprobacin emprica de los programas implantados y el fracaso demostrado de algunos proyectos, criticando su contradiccin con los

principios del Estado de derecho, principalmente con el principio de legalidad y el derecho a un proceso con todas las garantas.1 Este modelo ha sido adoptado por los Estados Unidos de Norte Amrica, Holanda, Blgica y los pases Nrdicos. A partir de los aos setenta, y derivado del fracaso de los programas re socializadores, as como al incremento de la tasa de criminalidad, se retom la idea frontal del retribucionismo como la finalidad eficaz en la lucha contra la criminalidad estableciendo el modelo penal o de justicia. Las principales caractersticas de este modelo son el desarrollo un proceso con todas las garantas procesales al igual que el enjuiciamiento para adultos, con lo cual se acortan las distancias entre el proceso para adultos y el de menores. Tambin se otorga menor importancia a la personalidad del menor y ms a su responsabilidad por los actos cometidos y aunque se inclina a la proteccin y tratamiento del menor, tiene una naturaleza sancionadora. Se base en un sistema acusatorio en el que la figura central es el menor, como sujeto y no como objeto del proceso, el cual puede derivar en modos alternativos que de encontrar responsables a los menores por la comisin de sus actos, puede imponrseles una sancin de carcter educativo. El modelo educativo responsabilizador se ha propuesto casi de forma unnime por la doctrina de proteccin integral, as como por la Organizacin de las Naciones Unidas. Se caracteriza por poner un equilibrio entre lo judicial y lo educativo, dndole las mismas garantas procesales pero la necesaria orientacin educativa en respuesta de la infraccin cometida por el menor. Dicho modelo conceptualiza la inimputabilidad del menor por ser un sujeto en pleno desarrollo, y por ello, el Estado intervendr pero no de forma punitiva. Adems el proceso debe ser no penal, pero reivindicatorio de las garantas procesales que se aplican a los adultos imputables. El proceso tiene las siguientes caractersticas: forjado en el principio de legalidad, oficialismo, audiencia, publicidad, oralidad, concentracin, inmediacin, contradiccin e igualdad de armas, existe un control jurisdiccional en la privacin de derechos del menor y de su familia. Otras caractersticas importantes son que desaparecen los juzgados de menores, y sus asuntos son adheridos a los juzgados de lo civil o a los juzgados de lo familiar, suprimiendo con esto cualquier estigmatizacin de carcter penal, dando
1

I. Snchez Garca de Paz, Minora de edad penal y derecho penal juvenil, Granada, Comares, 1998, pp. 105.

pleno ejercicio del derecho de defensa, considerndolo como sujeto de derechos, como el de impugnar cualquier resolucin, as como preferir sanciones educativas en lugar de privativas de libertad, mismas que debern ser por tiempo determinado. Los pases que se han incluido por este sistema podemos mencionar a Espaa, Brasil, algunos pases de Centroamrica, Colombia, Ecuador y Paraguay, entre otros. El modelo autnomo de derecho procesal del menor sostiene que el derecho procesal debe ser analizado como una rama autnoma del derecho procesal, esto es, al igual que existe un derecho procesal penal, civil y laboral, debe existir un derecho procesal del menor. Esta construccin deber realizada al amparo de principios bsicos sobre los que se pueda sustentar este nuevo proceso. Esta doctrina ha sido planteada por los italianos Chiovenda y Calamandrei, entre otros.

10

3. Marco jurdico internacional de los menores infractores Uno de los primeros documentos en los que se reconoce y protege derechos fundamentales a todo el gnero humano son la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, as como diversos acuerdos internacionales de derechos humanos, aunque no fue hasta la Convencin sobre los Derechos del Nio cuando se proclamaron especialmente los derechos y libertades correspondientes a los nios. Todo ello responde a que los nios son seres humanos que requieren de cuidados y atenciones especiales y, por ende, surge esta carta magna de los derechos de los nios, la cual, dicho sea de paso, ha sido el acuerdo internacional ms ratificado y consolidado por los Estados miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas. Ese cuidado y atencin especial que deben tener los menores de edad se fue manifestando en el derecho internacional a lo largo del siglo pasado, principalmente por la Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio; por la Declaracin de los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General del 20 de noviembre de 1959, misma que fue reconocida en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; a su vez, ha sido reconocido por el Pacto Internacional de Derechos Econmicas; por el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, entre otros. Para nuestro propsito es importante sealar algunas disposiciones de la Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptadas la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin 44/55 del 20 de noviembre de 1989, el cual entr en vigor el 2 de septiembre de 1990. Ese convenio internacional en su artculo 1. Considera que es menor de edad todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que en virtud del derecho interno de cada Estado participante, haya alcanzado antes la mayora de edad; sin embargo, el mismo convenio, en su artculo 40.3, inciso a. establece a los Estados miembros una directriz en la cual indica que cada legislacin debe contemplar una segunda edad, por supuesto inferior a los dieciocho aos, en las que se presumir que los nios no tienen la capacidad para infringir las leyes penales. En ese sentido, para los menores de edad de los cuales se presuma que no tengan la capacidad para infringir las leyes penales, el citado Convenio estable que los Estados miembros debern adoptar tratamientos, sin recurrir a los procedimientos judiciales, en los que se debern respetar plenamente los derechos humanos y las garantas individuales del menor.

11

Para todo lo relativo a la imparticin de justicia de menores infractores, en el artculo 3 se establece como piedra angular el principio del inters superior del nio, de manera que dicho inters superior est por encima de la propia voluntad del menor, as como el derecho inalienable de la dignidad humana. Establece adems en los artculos 16 y 40, inciso b, que en todo procedimiento entablado contra un menor de edad por la comisin de alguna conducta tipificada por las leyes penales de cada pas regir el principio de privacidad del menor y, por ende, debe regir el principio de secreca de las actuaciones sobre el principio de publicidad. En su artculo 30, se erige el principio de igualdad de armas o equilibrio entre las posiciones, de acuerdo con el reconocimiento de los derechos de las minoras tnicas dentro de cada Estado parte, relativas al respecto de sus costumbres, religiones, idiomas y cultura. Esta situacin repercute directamente en el procedimiento de menores infractores, al exigir traductores para que auxilien a los intereses defensivos del menor en los casos de miembros de comunidades indgenas. Con respecto al principio de legalidad procesal y al principio de jurisdiccionalidad, ese documento los refiere en los artculos 25 y 40, respectivamente, as como el principio de presuncin de inocencia, el principio de contradiccin y el de igualdad de armas, en el artculo 40. Tambin consagra el derecho de defensa, sealado explcitamente en el artculo 37, el cual indica especficamente que todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como al derecho de impugnar la legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente y parcial y a una pronta decisin sobre dicha accin. En ese mismo artculo hace alusin al derecho a la no autoincriminacin; en todo procedimiento entablado contra un menor de edad debe regir el principio de libertad de expresin, por el cual se establece que ser libre de declarar, si ste as lo desea. Cabe en este punto hacer una breve reflexin: el derecho a no declarar si as se desea o bien el poder mentir sin tener consecuencias de derecho, y por otra parte, la prohibicin de instituciones de forzar por cualquier medio o mecanismo al menor para que se conduzca con verdad, por ejemplo la utilizacin del detector de mentiras o cualquier prueba sobre el cuerpo del menor que lo pueda auto incriminar. As mismo, el convenio citado se rige por el principio de prevencin especial, para lo cual se recomienda a los Estados miembros una legislacin adecuada en la cual

12

se busquen medidas alternativas al tratamiento de internacin en instituciones, tales como las rdenes de orientacin y supervisin, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin en lugares de guarda, los programas de enseanza y formacin profesional, entre otras, con la finalidad de asegurar que los nios sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que guarde proporcin tanto con sus circunstancias como con la infraccin. Otro documento de similar importancia son las Reglas Mnimas Uniformes de las Naciones Unidas para la Administracin de Justicia de Menores, o Reglas de Beijing, adoptadas para la Asamblea General de las Naciones Unidas el 29 de noviembre de 1985, las cuales disponen y desarrollan en su regla siete los mismos derechos que contempla el Convenio sobre los Derechos del Nio, esto es, la detencin preventiva, la presuncin de inocencia, el derecho a ser notificado de las acusaciones, el derecho a no ser obligado a prestar testimonio ni a confesarse culpable (no autoincriminacin), el derecho al asesoramiento jurdico, el derecho a la presencia y compaa de los padres o tutores del menor, el derecho a la confrontacin con los testigos y a interrogar a stos, el desarrollo de una investigacin y de un procesamiento, los requisitos que debe contener la resolucin y el derecho de impugnacin ante una autoridad superior. Las Reglas Mnimas tambin indican que los organismos encargados de llevar a cabo esos procedimientos deben altamente especializados y capacitados para atender las necesidades de los menores de edad y as poder cumplir cabalmente con el ordenamiento, siendo el principal objetivo prevenir las reincidencias y no infligir una pena por el delito cometido. Estos organismos deben conocer a la perfeccin tanto las necesidades de los menores infractores como las de las vctimas. Adems, respecto de la privacin de la libertad de los menores, se indica que sta deber llevarse a cabo como el ltimo recurso y que la duracin de la misma deber ser del menor tiempo posible. De igual forma, el mecanismo de justicia de menores debe utilizarse como ltimo recurso, pues dichas reglas indican que deben utilizarse mecanismos de control ms informales y eficaces para evitar ser injustos e inclusive sealan la necesidad de las facultades de discrecionalidad, dndole vitalidad al principio de oportunidad. Con especial hincapi, las Reglas de Beijing hacen mencin del derecho a la intimidad; a las reglas del primer contacto cuando un menor de edad sea detenido, en caso de ser posible la libertad inmediata del menor, y al principio de especializacin policial. Se refieren tambin a los informes de las investigaciones sociales en los que se debe auxiliar la autoridad competente ante de resolver sobre la causa. Tambin detalla los principios rectores sobre los que se debe

13

basar la sentencia, los cuales son: el de proporcionalidad y el de ltimo recurso a cualquier restriccin a la libertad, en el entendido de que solo se impondr la privacin de la libertad personal en el caso de que el menor sea condenado por un acto grave en el que concurra violencia contra otra persona o por la reincidencia en cometer otros delitos graves, y siempre que no haya otra respuesta adecuada (regla 17), el del inters superior del menor; la prohibicin de imponer la pena capital o la pena corporal, y la posibilidad de que la autoridad competente suspenda el proceso en cualquier momento. Para evitar el confinamiento, Regla 18, en la medida de lo posible se proponen medidas alternativas como son las rdenes en materia de atencin, orientacin y supervisin; libertad vigilada; rdenes de prestacin de servicios a la comunidad; sanciones econmicas, indemnizaciones y devoluciones; rdenes de tratamiento intermedio y otras formas de tratamiento; rdenes de participar en sesiones de asesoramiento y en actividades anlogas; rdenes relativas a hogares de guarda, comunidades de vida u otros establecimientos educativos, entre otros. Las Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil (Directrices de Riad), fueron adoptadas y proclamadas por la Asamblea General en su resolucin del 14 de diciembre de 1990. En ella se elaboran una serie de principios para prevenir el delito, tanto a nivel juvenil como las prevenciones en general, instando a los gobiernos a implementar planes y mecanismos para la prevencin general del delito. Entre otra cosas, propone el anlisis a fondo del problema y reseas de programas y servicios, facilidades y recursos disponibles; funciones bien definidas de los organismos, instituciones y personal competentes que se ocupan de actividades preventivas; mecanismos para la coordinacin adecuada de las actividades de prevencin entre los organismos gubernamentales y no gubernamentales; polticas, estrategias y programas basados en estudios de pronsticos que sean objeto de vigilancia permanente y evaluacin cuidadosa en el curso de su aplicacin; mtodos para disminuir eficazmente las oportunidades de cometer actos de delincuencia juvenil; participacin de la comunidad mediante una amplia gama de de servicios y programas; estrecha cooperacin interdisciplinaria entre los distintos niveles de gobierno y distintos gobiernos; participacin de los jvenes en las polticas y en los procesos de prevencin de la delincuencia juvenil, y personal especializado en todos los niveles de gobierno. Las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privadores de Libertad fueron adoptadas por la Asamblea General en su resolucin del 14 de diciembre de 1990, en la cual se establecen las reglas mnimas para aquellos menores privados de su libertad, dentro de las cuales se indica: a) el respetar los

14

derechos y seguridad de los menores y fomentar su bienestar fsica y mental; b) el encarcelamiento deber usarse como ltimo recurso; c) se deber procurar el fomento a los contactos entre los menores privados de su libertad y la comunidad local; d) la privacin de la libertad deber efectuarse en condiciones y circunstancias que garanticen el respeto de los derechos humanos, fomenten el sano y pleno desarrollo de los menores de edad; e) queda estrictamente prohibida la discriminacin; f) se presumir que los menores detenidos bajo arresto o en espera de juicio son inocentes y debern ser tratados como tal. En estos casos los menores tendrn el derecho al asesoramiento jurdico gratuito, la comunicacin con sus defensores cuantas veces lo estimen necesario, siendo que dichas comunicaciones son inviolables; g) intentar proporcionarle a los menores un trabajo remunerado y la posibilidad de proseguir con sus estudios, dado que no se puede mantener la detencin en razn de su trabajo o estudios; y h) los menores estarn autorizados a recibir y conservar material de entretenimiento, mismo que deber ser compatible con la administracin de justicia. En diciembre de 1990, la Asamblea General en su resolucin adoptan las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre Medidas No Privativas de Libertad, o Reglas de Tokio, en las que se dan una serie de alternativas para fomentar que los distintos Estados no apliquen la pena privativa de libertad, o que la apliquen en la menor medida posible, dando otras posibilidades, las cuales pueden ser sanciones verbales, como la amonestacin, la reprensin y la advertencia; la libertad condicional; penas privativas de derechos o inhabilitaciones; sanciones econmicas y penas en dinero, como multas; incautacin o confiscacin; suspensin de la sentencia o condena diferida; rgimen de prueba y vigilancia judicial; imposicin de servicios a la comunidad; obligacin de acudir regularmente a un centro determinado; arresto domiciliario; cualquier otro rgimen que no entrae reclusin, o cualquier combinacin de las sanciones precedentes. En la fase anterior a la sentencia se podrn imponer medidas sustitutivas a la reclusin, entre las cuales se encuentran: los permisos y centros de transicin; la liberacin con fines labores o educativos; distintas formas de libertad condicional; la remisin y el indulto.

15

4. Los menores infractores en el marco del derecho mexicano. El marco jurdico del que parte este proyecto de investigacin lo constituye la reforma en el ao 2000 al artculo 4. Constitucional, mediante el cual se da lugar a la promulgacin de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes del 2002, as como la reforma constitucional al Artculo 18 Constitucional del 2005 que propone el establecimiento del Sistema Integral de Justicia para personas entre los 12 y los 18 aos de edad. En la instrumentacin de dicho sistema se motiva a garantizar los derechos fundamentales que reconoce la Constitucin para todo individuo, as como aquellos derechos especficos que por su condicin de personas en desarrollo les han sido reconocidos, adems de que las personas menores de doce aos que hayan realizado una conducta prevista como delito en la ley, sean solo sujetos a rehabilitacin y asistencia social. La reforma establece tambin la concurrencia con los estados y el distrito federal para legislar en materia de justicia para adolescentes, sin mayor limitacin que la observancia y el apego a las bases, principios y lineamientos esenciales establecidos en la Constitucin, lo cual da lugar a legislaciones secundarias en todo el pas, a excepcin de la federacin y el Estado de Guerrero, quienes por diversos motivos no cuentan a la fecha con la referida ley. El Estado de Guerrero se cuenta con dos documentos legales referidos a la atencin de los menores, que son la Ley de Tutela y Asistencia Social para Menores Infractores que data de 1998, cuya ltima reforma data de 1990, y la Ley para la Proteccin y Desarrollo de los Menores, publicada en el 2002. Adicionalmente, para complementar el marco jurdico es necesario referirnos al Cdigo Federal de Procedimientos Penales, el cual establece en su artculo 500 que en los lugares donde existan tribunales locales para menores, stos sern competentes para conocer de las infracciones a las leyes penales federales cometidos por menores de dieciocho aos, aplicando las disposiciones de las leyes federales respectivas.

16

5. Sistema especializado para menores infractores. El punto de partida de lo que hoy se denomina justicia penal de menores lo podemos ubicar a partir de la mitad de la dcada de los ochenta, a travs de los esfuerzos de la ONU para poner este tema en la agenda del debate internacional. As, a partir de la Convencin sobre los Derechos del Nio, se adopta un modelo de proteccin garantista respecto de los derechos en materia penal de los menores infractores. Con la instrumentacin del modelo de proteccin garantista, y siempre con el afn de preservar el inters superior de la infancia como valor insuperable de dicho modelo, entendido ste como garanta frente al poder coactivo del Estado, se concibe un sistema de responsabilidad juvenil, o de adolescentes basados, en los conceptos del derecho de mnima intervencin o sistema garantista de derecho de justicia juvenil. En la Convencin referida se define que son sujetos de la aplicacin de este sistema las personas menores de 18 aos de edad, de conformidad con lo previsto en el artculo primero de la misma, sin embargo, de acuerdo con las condiciones propias de cada regin, este elemento podra variar. Es importante destacar que una de las conclusiones de los trabajos de la ONU ese ao, respecto del tema que nos ocupa, fue declarar que la justicia penal de menores debera administrarse en el marco general de justicia social, de manera que contribuya a la proteccin integral de nias, nios y adolescentes, y al mantenimiento del orden pacfico de toda sociedad. En este contexto, de acuerdo con las necesidades de cada pas esta edad vara, como el caso Mxico, en el que cambia al interior del propio estado nacional. En cuanto a los lmites inferiores, hay que sealar que la normativa mexicana prev que a partir de los 12 aos las personas menores se consideran menores adolescentes y antes de esa edad se considerarn nios y nias, a los cuales no se les aplican las reglas de los sistemas de justicia penal juvenil, por ser inimputables. As, las normas positivas garantizan que en el caso de los nios y nias menores de 12 aos, por grave que sea la conducta tipificada en las leyes como delito que por ellos sea cometida, el Estado ha renunciado absolutamente a imponerles cualquier sancin de privacin de libertad. En el caso de los adolescentes, la principal garanta que les es propia respecto del proceso penal, es que cuando cometan una conducta que est descrita en la ley penal como delito, stos sean juzgados por tribunales especficos, con procedimientos especficos, y que la responsabilidad, por tanto la sancin, del adolescente por el acto cometido, se exprese en consecuencias jurdicas distintas de las que se aplican en el sistema penal propio de los adultos.

17

En este mismo sentido, debe considerarse el derecho de los menores a que la sancin que les sea aplicada, est dotada de contenido educativo, sin perder de vista que las medidas de orientacin, proteccin y tratamiento debern estar claramente determinadas en la calidad y en la cantidad, y que es improcedente y contrario a derecho el que se habilite una sancin que exceda el criterio de proporcionalidad por el acto cometido. Fundamentalmente, el procedimiento debe seguir las pautas del modelo acusatorio, por oposicin a los procedimientos del modelo inquisitivo vigentes en los sistemas tutelares. En virtud de que a la fecha en el Estado de Guerrero no se aprueba la ley de justicia para adolescentes, esta situacin nos permite revisar la operacin del modelo tutelar que an se aplica en la entidad, as como los aspectos derivados de la aplicacin del nuevo modelo en otras entidades del pas. El rgimen tutelar rige sobre los menores que manifiestan una forma de conducta que se presume una inclinacin a causar dao a s mismos, a su familia o a la sociedad, y ameriten, por lo tanto, la actuacin preventiva del Consejo Tutelar, con lo cual se castiga la presuncin, la peligrosidad del menor sin haberse consumado el delito. Ese menor, a quien se presume peligroso para s mismo y su familia, en verdad lo es, en el espritu del rgimen tutelar, para la sociedad, situacin que es suficiente para abrir el expediente que puede culminar en la aplicacin de algunas de las medidas previstas por la ley. Las principales medidas aparte de la amonestacin, son en trminos generales, la libertad vigilada y la internacin. A travs de ellas se ejerce la tutela sobre el menor en un rgimen cuyo objeto es promover su readaptacin mediante el estudio de su personalidad, que se inicia por especialistas ya desde que el menor es puesto a disposicin de la autoridad correspondiente, y dura por el curso de tratamiento, en su caso. La libertad en que se deja al menor que se trata de readaptar a travs de ella es, casi sin excepcin en los regmenes tutelares, una libertad vigilada, sea por quienes ejercen la patria potestad, o la tutela, o el cuidado en el hogar a que se ha asignado al menor desde la resolucin inicial de la autoridad respecto de su situacin, o desde el da de ser liberado de la internacin. Por lo que hace a la internacin, esta tiene lugar en instituciones que se quiere adecuadas para el tratamiento del menor, considerando la personalidad de ste y las dems circunstancias que concurran en el caso. Las instituciones abiertas representan en este respecto lo mejor, pues regularmente los establecimientos para la internacin son provedos, dependen y se manejan por las autoridades carcelarias del rgimen de reclusin de adultos, que son por cierto de adscripcin administrativa y no jurisdiccional.

18

Dicho procedimiento es a todas luces una imposicin que escapa a los moldes de la justicia penal, adems de que acusan un alto grado de discrecionalidad. Aunque se cuenta con la figura del defensor o procurador de menores, se procura en el marco de la ley, no encarne la defensa frente a la autoridad y que en sta tampoco se reconozca el rgano de acusacin. Sobre este aspecto, diversos abogados postulantes han llegado a reconocer que el derecho procesal de menores se caracteriza como un proceso tutelar inquisitivo en el que en modo alguno existe contradiccin de intereses; no hay litigio, por lo que carecen de razn de ser los actos de acusacin y defensa y, por ende, las figuras del actor y el defensor, es decir no se concibe la ideal del debido proceso y el sistema de garantas que seala la Constitucin. Por lo que concierne a la ejecucin de las medidas en el rgimen tutelar, la administracin se hace cargo de ellas, y es en la internacin donde la presencia de la administracin se hace ms evidente, ya que la ley referida seala que las medidas impuestas por el Consejo Tutelar corresponde al Albergue Tutelar, la cual informar sobre los resultados del tratamiento y formular la instancia y las recomendaciones que estime pertinentes. La censura al fundamento del rgimen tutelar es el repudio a la peligrosidad sin delito, al derecho penal de autor, a la incriminacin por la conducta de la vida y al desconocimiento del apotegma nullun crimen sine lege. En todo ello, los crticos del modelo sealan que es una represin intolerante y aun atropello a los derechos fundamentales de individuos que, imputables o no imputables, han de responder por una conducta que suele no significar transgresin no solo a una norma penal, sino a norma alguna de convivencia. La desaprobacin de las medidas aplicables corre ms o menos por los mismos cauces. Se encubre con el nombre de medidas a verdades penas que, como la internacin, representan a una invasin grave a la esfera de derechos del individuo. Esto se torna an ms reprobable si se atiende que a tales medidas se imponen con una duracin indeterminada, a que en el hecho pueden durar largos aos y a que no se extinguen sino la mayora de edad. El tratamiento y los resultados que con l se pretenden y que nunca se obtienen hacen a la esencia de este mito tutelar, paternalista y supuesto humanizador de la justicia. Con respecto al procedimiento a travs del cual se llegan a imponer las medidas, sus crticos ven en l un cuidadoso disfraz del proceso penal ordinario, pero sin sus garantas. En el defensor o promotor no reconocen el celo de un abogado, en la investigacin inquisitiva divisan un proceso inquisitorial, en el instructor vislumbras un acusador disfrazado. Censurar la parquedad de los recursos de impugnacin, el lenguaje velado y elusivo de la ley en esta materia y la reaparicin, sin nombrarla, de la polica y sus agentes desde el mismo momento de la comparecencia no espontnea del menor

19

ante la autoridad. Se desconfa, en fin, sobre la base de elocuentes datos de realidad, de los establecimientos de internacin y sus condiciones, de la gravitacin asignada a los dictmenes de los tcnicos y del espritu humanitario del personal de vigilancia. Se percibe en trminos generales que los parmetros en que la crtica se desenvuelve son los del derecho penal, pues para los crticos del modelo tutelar, la proteccin del menor no es ms que una ficcin tras la que se oculta un sistema penal deshumanizado y regresivo. A los delitos de los menores, el Estado debe responder con un rgimen jurdico especial; a su desocializacin y a las situaciones irregulares debe hacerlo con iniciativas conducentes: remover las causas del diverso orden que provocan el fenmeno general de desocializacin juvenil, y a prestar asistencia a los individuos menores en estado de abandono, de peligro o de potencial desviacin de la conducta. El rgimen de justicia penal para el menor debe concebirse como parte del sistema especial de justicia como lo seala la convencin sobre los derechos del nio de la ONU, y no adscrito al sistema general de justica y menos adscrito al aparato administrativo del Estado. Para el Estado social, las ideas y preocupaciones de tutela o proteccin constituyen principios absolutamente naturales y deseables, con un mayor compromiso moral, en el que prevalezcan los conceptos de falta, proteccin, infraccin, consejo, tratamiento y medida. Por supuesto, no se trata solamente de conceptos o criterios nominales, sino de asuntos de fondo. Cuando se habla de tutor, se est hablando precisamente de eso, y no de una manera distinta, un eufemismo, para designar al juez penal o al fiscal; cuando se alude a infractor, de eso se trata justamente, y no de una forma diversa de referirse al delincuente. Una cosa es la realidad y otra el disfraz que la oculta o disimula, las vestiduras de las que todava se sirve alguno de los conceptos autoritarios o punitivos para ocultar su verdadera naturaleza y sus ms hondas intenciones. Es en este punto donde aparece una antinomia, que seguramente perdurar por mucho tiempo, ante quienes se ocupan de estas cuestiones: la antinomia entre lo tutelar y lo garantista, es decir, la oposicin entre el concepto tutelar de la justicia para menores y el concepto garantista de esa misma justicia. Lo que aqu se plantea es de nueva cuenta uno de los aspectos de la relacin entre el individuo y el poder formal. A este respecto urge una pregunta natural: es admisible que se prive de derechos a una persona el menor de edad so pretexto de tutelarla? A partir de la respuesta que se aporte a esta pregunta se quiere construir una oposicin entre lo tutelar y lo garantista. Tenemos, pues, dos extremos hipotticos, al menos para los fines de esta discusin. En el primero se halla el sistema tutelar. Ahora bien, a qu se llama un sistema tutelar? Se denomina as un sistema de accin pblica sobre el individuo,

20

que supuestamente cancela sus derechos: a la seguridad, a la libertad, a la igualdad; y en cambio asume tareas providenciales, en materia de educacin, correccin o salud. Segn los adversarios de este rgimen, en l no existe verdadera preocupacin por los derechos fundamentales de la persona humana, ni prevalecen las garantas en favor de sta, sino se vale de conceptos providenciales como correccin, tutela, beneficio, orientacin, mejoramiento, para des valer al individuo de sus derechos. Hablemos ahora del extremo opuesto supuestamente opuesto, es decir, de la orientacin garantista. Por cierto, con esta palabra advenediza se quiere decir garantizador. El llamado garantismo implica una accin pblica sobre el individuo, el justiciable, en la que se mantienen invariables sus derechos, sin tomar en cuenta la edad, el estado de salud o cualquier otra diferencia que pudiera existir entre las personas. Son uniformes las garantas de seguridad, libertad, igualdad. Esa es la antinomia hipottica. Unos se afilian a la corriente tutelar; otros, a la garantista, como si esta oposicin verdaderamente existiera. La verdad es que no existe. Aqu hay un falso dilema o un par de falsos dilemas. El primero de ellos se produce cuando oponemos lo garantista a lo tutelar. He ah el primero de los dogmas con el que generalmente comulgamos. Pero esto es tan falaz, tan inexacto, tan impertinente como oponer lo blanco a lo alto o lo negro a lo bajo. Se trata de oposiciones que no se tienen en pie; son errneas; estamos contraponiendo entre s conceptos heterogneos. Lo garantista no se opone a lo tutelar, sino a lo no garantista. El que haya garantas se opone a que no haya garantas; y lo tutelar no se opone a lo garantista sino a lo penal. Esa es la verdadera disyuntiva: garantista o no garantista, penal o tutelar. Es evidente que el rgimen tutelar puede proveer de derechos, numerosos e importantes derechos, al justiciable, y seguir, sin embargo, administrando justicia con una orientacin tutelar y no con una orientacin punitiva. Me parece que esto esclarece y resuelve el primer falso dilema que hemos escuchado con mucha frecuencia. El segundo falso dilema resulta de considerar que los derechos individuales, los derechos del individuo, son siempre los mismos, exactamente los mismos por encima de las situaciones en que deban operar, y por lo tanto la antinomia es sta: o hay garantas o no las hay, sin aceptar la posibilidad por lo menos eso, la posibilidad, para efectos de reflexin de que haya garantas, aunque quiz diferentes, en cierta medida, segn la situacin en la que se encuentre inmerso el individuo. Por ejemplo, las garantas de que disfruta un justiciable del fuero civil son diversas de las que tiene un justiciable del fuero laboral. Por supuesto, hay derechos y garantas bsicas o fundamentales, comunes a ambos fueros, pero las hay diferentes para cada uno de ellos.

21

En un caso, no se permite la suplencia de la queja; en otro, se exige esa suplencia. Baste ese botn de muestra. Por lo tanto, la admisin atropellada, excesiva, ligera, acrtica, de estos dilemas, sin meditacin sobre lo que implica cada uno, puede llevarnos y de hecho suele llevarnos a trastocar inconvenientemente la naturaleza de las cosas y entrar en soluciones indeseables. Una de estas soluciones, casi desnaturalizadora, porque desvirta la naturaleza de las cosas, es instituir una justicia penal para menores que se hallan supuestamente excluidas de la justicia penal, disfrazando el hecho, la penalizacin de los menores, con un discurso de distraccin. De esta manera se erige una justicia que no se atreve a decir su nombre, una justicia penal que no se acepta como penal, pero que tampoco se admite como tutelar, una justicia a media va, que no se atreve a decir lo que es.

a) Prevencin del delito En el diseo de un sistema especial de justicia para adolescentes es importante reconocer las directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la delincuencia juvenil, en la que se resalta que la prevencin de la delincuencia juvenil es esencial para la prevencin del delito en la sociedad y que los esfuerzos realizados en esta materia deben encaminarse al desarrollo armonioso del adolescente a partir de la primera infancia, incorporado toda una reglamentacin no penal que abarca a la familia, la educacin y la comunidad. La familia es un lugar de encuentros, en ella coinciden de manera natural varios seres humanos, no por casualidad, sino unidos por la paternidad, la filiacin o la fraternidad. Por ello, la familia debe entenderse como una institucin natural que se impone a la sociedad no solo de hecho sino tambin de derecho. La familia proporciona al individuo hombre o mujer un ambiente protector de identidad, una valoracin, un lugar, un adiestramiento familiar no planeado, se da como un proceso genrico que comnmente llamamos educacin informal. Se genera en la diaria convivencia dentro del hogar, porque todo lo que el individuo va a expresar con sus maneras, cortesas, forma de relacionarse con los dems, lo aprende en el hogar. Las races que integran la familia estn formadas por los valores, tradiciones y costumbre que se viven en el seno familiar y estos factores determinarn en mucho, a la persona, su calidad y su capacidad de integrarse exitosamente a la esfera social. Atendiendo a lo anterior, aumenta la posibilidad de formar seres autnticos, productivos y responsables, personas que pueden valerse por s mismas, capaces de convivir en sociedad respetando sus normas.

22

De esa manera, destaca la importancia de la funcin de la familia para el desarrollo pleno de los nios, la obligacin del Estado de de propiciar la integracin y desarrollo familiar, en los trminos del artculo 4. Constitucional, por lo deben promoverse programas de orientacin que fortalezcan la funcin formativa del ncleo familiar y contrarresten los factores de riesgo que propician conductas antisociales. Otro elemento primordial coadyuvante en la prevencin del delito es la escuela. Constitucionalmente, el artculo 3. Reconoce el derecho a recibir educacin, sealando que la Federacin, los Estados y municipios impartirn educacin preescolar, primaria y secundaria, adems de establecer que la educacin que imparta el Estado tender a desarrollar armnicamente todas las facultades del individuo y fomentar en l el amor a la patria y la conciencia de la solidaridad internacional, en la independencia y a justicia. La educacin como proceso permanente de mejora de la persona implica diferentes facetas que constituyen la formacin de la persona como ser nico e irrepetible y no solo como un simple receptor de contenidos cientficos y culturales. As, un programa de prevencin del delito debe integrar lneas de accin que busquen que los menores en el proceso de su desarrollo sean educados para encauzar todas sus potencialidades de manera positiva en la vida, de ah la importancia de la educacin para la libertad, la socializacin, la afectividad, la intelectualidad y la integridad corporal. Dentro de los programas especiales de prevencin, la comunidad constituye un mbito donde deben trabajar de manera coordinada todos los elementos que la integran, esto es, autoridades, instituciones y ciudadanos, los cuales deben actuar dentro de un marco normativo y con los recursos y la racionalidad financiera acorde a las capacidades de la comunidad, a efecto de transformar actitudes y prcticas comunitarias, con fines de fortalecer la ciudadana reducir el delito y mejorar la calidad de vida, objetivos que se interrelacionan con el fortalecimiento de la familia y con la educacin. Preponderante resulta para la sociedad la problemtica que significa la seguridad pblica y la necesidad de acciones eficaces de la prevencin del delito, dado los altos ndices que se han presentado en los ltimos aos. Esa situacin hace necesaria la coordinacin de acciones efectivas que permitan la participacin de la sociedad para actuar positiva y efectivamente en el aumento del desarrollo social y la diminucin de las oportunidades del delito.

23

Una de esas acciones est directamente relacionada con la identificacin y el trabajo sobre factores de riesgo, sobre los cuales ha existido amplio trabajo en diferentes mbitos, tales como la pobreza y el desempleo que derivan en la exclusin social, especialmente para los jvenes, la prostitucin infantil, los nios en situacin de calle, las familias disfuncionales con actitudes paternales negligentes o inconsistentes, violentas o con conflictos entre los padres, la valoracin de una cultura social de la violencia, la prevalencia de facilitadores como la disposicin de armas de fuego y drogas, la discriminacin y , la exclusin que derivan de formas de opresin sexistas y racistas, la degradacin del medio urbano y los medios sociales, as como la vigilancia inadecuada de los lugares y la disponibilidad de bienes que son fciles de transportar y vender. Sobre estos factores de riesgo que favorecen las conductas antisociales, se han presentado diversas polticas y programas gubernamentales de apoyo infantil y familiar, que tienden a mejorar la vivienda social, las cuales no han sido especficamente para detener y disminuir la delincuencia y la victimizacin, cumplen con objetivos tales como la solidaridad y los derechos humanos. Otros de los medios de control informal de prevencin son los medios de comunicacin, la religin y el trabajo. Por lo que hace a los medios de comunicacin, stos representan un agente de socializacin dirigido a la colectividad, que se registra con mayor fuerza en las sociedades modernas gracias a las tcnicas de comunicacin. La televisin por ejemplo, ejerce una particular influencia sobre los valores y los modelos idealizados que son susceptibles de imponerse con mayor fuerza y persuasin, contribuyendo a inhibir el juicio crtico. Si bien es cierto que la Constitucin garantiza el derecho a la informacin, este no debe atacar a la moral, los derechos de terceros, provoque algn delito o perturbe el orden pblico, las directrices internacionales recomiendan que deben alentarse los medios para que los jvenes puedan tener acceso a la informacin positiva, reducindose al mnimo los actos de pornografa, drogadiccin y violencia, mejorando la promocin del bienestar social, espiritual y moral. De ello podemos desprender que no obstante la garanta constitucional, sta no es ilimitada y su frontera es justo aquella que repercute en las acciones tendientes a la prevencin del delito, y que de manera clara definen las Directrices de Riad para todos los medios de comunicacin, ya sea la radio, el cine, la televisin y la internet, en virtud que no es difcil percibir que estos medios puedan convertirse en factores crimingenos, o ser por el contrario apoyo a programas de prevencin del delito.

24

La religin dentro de una sociedad cumple funciones especificas que agrupan tres tipos de intereses: una pauta de creencias que se denominan doctrinas, los rituales que simbolizan estas doctrinas y mantienen enteradas a las personas de su significado, as como una serie de normas de conducta compatibles con la doctrina. De ah que para explicar y defender las doctrinas, se ponen en prctica rituales y normas de conducta que conducen a una compleja pauta de credo y enseanza evangelizadora por parte de las instituciones religiosas, que implica adems una forma de control social que justifica ideologas, brinda pautas de conducta y constituye un medio de socializacin. Es importante visualizar que la religin como un medio de control social tiene un papel preponderante si se considera que en Mxico ms del 95 % de la poblacin profesa algn tipo de religin, lo que significa un amplio margen de influencia en el comportamiento social. Aunque la iglesia catlica bajo este contexto participa con diversos pronunciamientos contrarios a la poltica de Estado, algunos aspectos religiosos compaginan con programas preventivos, en tanto que sus proyectos encuadran con objetivos y estrategias que el gobierno utiliza para garantizar un sistema de armona social que se conjunta con aspectos ticos y morales. Dentro de un esquema de atencin integral del menor, un aspecto que se puede soslayar es al menor trabajador. Es importante sealar que la proteccin del trabajo de los menores ha implicado bsicamente tres aspectos: la edad, las jornadas de trabajo y el tipo de actividad. Como se observa, tanto en la normatividad nacional como internacional, se insiste en el planteamiento de una proteccin especial para los menores trabajadores, lo cual conlleva a asumir con responsabilidad la obligacin de mejorar las condiciones de trabajo de aquellos menores en esta situacin, a efecto de que ste represente una posibilidad de crecimiento y desarrollo, es decir, un sistema laboral que tutele a los menores de manera especial a fin de propiciar la formacin de jvenes responsables con un proyecto de vida definido y la capacidad necesaria para alcanzarlo. b). Procuracin de justicia La procuracin de justicia se refiere a la salvaguarda de las garantas que la Constitucin prev para los menores infractores, en especial, la garanta de debido proceso y, como subespecies de sta, las garantas de defensa adecuada, audiencia y legalidad.

25

Respecto de las garantas que debe observar el un procedimiento de menores infractores, la Convencin de los Derechos del Nio, establece que los Estado Partes, garantizarn al menor diversos principios como el de inocencia, a ser informado de los cargos contra l, el derecho que tiene a una asistencia jurdica y defensa adecuada, a que la justicia sea impartida por un rgano competente en presencia del defensor del menor, en audiencia equitativa, adems de que no se le obligue a prestar testimonio o a declararse culpable, pudiendo ste interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y a obtener participacin en el juicio en relacin de igualdad. Esto es, en un rgimen especial para menores n debe soslayar la observancia de garantas que preserven la seguridad jurdica, situacin que ha sido interpretada tambin por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la cual seala que en los procedimientos judiciales o administrativos en que se resuelven los derechos de los nios se deben observar los principio y normas del debido proceso legal, o cual abarca las reglas correspondientes a juez natural, competente, independiente e imparcial, doble instancia, presuncin de inocencia, contradiccin y audiencia y defensa. Tratndose de menores infractores, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reiterado que para garantizar el debido proceso, se debe reconocer y resolver los factores de desigualdad real de quienes son llevados ante la justicia. Es as como se atiende el principio de igualdad ante la ley y los tribunales y la correlativa prohibicin de discriminacin. Sin no existen esos medios de compensacin, ampliamente reconocidos en diversas vertientes del procedimiento, difcilmente se podra decir que quienes se encuentran en condiciones de desventaja disfrutan de un verdadero acceso a la justicia y se benefician de un debido proceso legal. b) Imparticin de justicia. Las instituciones especializadas para la atencin de los menores infractores conforman los siguientes rganos: polica especializada, defensora especializada, fiscala especializada, tribunales especializados, direccin de tratamiento y patronato de externados La garanta de los derechos, seala la Corte Interamericana de los Derechos, implica la existencia de medios legales idneos, conforme a los criterios de oportunidad, legitimidad y racionalidad, en el mbito de los poderes reglados de las potestades discrecionales. Esto significa en la imparticin de justicia la existencia de autoridades competentes, independientes e imparciales, razn por la cual resulta trascendental considerar en la integracin de rganos jurisdiccionales,

26

que se lleva a la prctica cada uno de estos aspectos, privilegiando el inters supremo del nio. Por otra parte, dada la complejidad de aristas que confluyen en la conducta antisocial del menor, la composicin colegiada del rgano jurisdiccional debe adecuarse ms a una jurisdiccin especial, a efecto de reunir distintas capacidades y disciplinas, esto es, a un equipo interdisciplinario que determine la resolucin atendiendo a la calidad del sujeto. Con este propsito, las personas que integren esos rganos colegiados, debern integrarse por juristas, especialistas tcnicos calificados en otras disciplinas. Respecto al derecho al pronto acceso a la asistencia jurdica, esta se entiende claramente como el derecho a la defensa, y en su caso al intrprete. Cabe sealar que la defensa que se requiere dentro de un rgimen especial de menores, va ms all del respecto del inters de la garanta de defensa en un proceso penal de adulto, en el cual esta figura obedece a un conflicto definido de intereses, con su correspondiente consecuencia retributiva y sancionadora, mientras que tratndose de menores, adems se busca la asistencia, la proteccin y la adaptacin de ste, dentro de una jurisdiccin especial que tiene como principal inters declarar el derecho del nio a una proteccin integral y especial que se reconoce por su calidad de titular de derechos y en atencin a su inters supremo. Con respecto al principio de inocencia, la doctrina seala que toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, seala la Convencin Americana de los Derechos Humanos, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo, ni declararse culpable. En igual sentido, las Reglas de Tokio seala que se presume que los menores detenidos bajo arresto o en espera de juicio son inocentes y debern ser tratados como tales. En la medida de lo posible deber evitarse y limitarse la detencin antes del juicio. Cuando a pesar de ello, se recurra a la detencin preventiva deber hacerse todo lo posible para aplicarse otras medidas y los tribunales de menores y los rganos de investigacin debern atribuir la mxima prioridad a fin de que la tramitacin sea lo ms rpida posible.

27

Al presumirse la inocencia mientras no se demuestre lo contrario, la garanta es aplicable tambin a un proceso tutelar para menores, en virtud de que la intervencin y la substanciacin misma del procedimiento tiene como finalidad determinar la participacin del menor en un ilcito analizado bajo un enfoque que considere la prevalencia de las caractersticas de personalidad del menor, a efecto de determinar, con base en estas, las medidas correctivas que el caso amerite. En cuanto a la participacin del menor en el procedimiento, es necesario hacer nfasis que sta debe ser en completa concordancia con la edad y grado de madurez del menor. Al respecto la Convencin sobre los Derechos del Nio menciona que los Estados parte garantizarn al nio, que est en condiciones de formase un juicio propio, el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta la opiniones del nio. Con tal fin se dar al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo, ya sea directamente o por medio de un representante u rgano apropiado. Como lo hemos sealado, efectivamente las garantas del debido proceso, perfectamente pueden y deben ser observadas en un rgimen especializado para menores, en cual por su naturaleza tiene la posibilidad de la mayor amplitud e integracin, a efecto de atender en todo momento a su calidad especfica e inters supremo. d) Ejecucin de sentencia Fundamentalmente, la reforma constitucional va encaminada al establecimiento de un sistema integral de justicia aplicable a menores que realicen conductas consideradas como constitutivas de delitos por las leyes penales. En esencia, con la reforma del Artculo 18 Constitucional y con la creacin de las legislaturas estatales en la materia, se est redefiniendo el sistema de justicia que se aplica a los menores de edad. Con el establecimiento de un sistema penal juvenil, se pretende someter a un control jurisdiccional la materia, pasar del mbito administrativo al estrictamente judicial la materia de menores. Entre los cambios significativos encontramos la creacin de tribunales, fiscales y policas especializados y centros para tratamiento. Hablar de tratamiento de menores es entender una esencia especfica, que no es, o cuando menores no debiera ser el de un espritu penal coercitivo, sino un sistema correctivo especial para quien ha violentada la norma.

28

Por ello es que se insiste en la necesidad de identificar a la pedagoga especial, asistencial, teraputica y correctiva, en donde se presentan las caractersticas especficas, a diferencia de la pedagoga comn empleada con el nio que hace vida de familia. El nio que ingresa a un centro de tratamiento tiene que ser dotado de una enseanza especial. As pues, la educacin en su ms amplio significado, adquiere una real importancia en las medidas de tratamiento tcnico. En diferentes pases esto ha sido resaltado como en el caso del sistema francs en donde se aplican principios educativos y las medidas educativas se encuentran sobre las represivas; en el sistema ingls se caracteriza por privilegiar el mbito educativo para delitos no graves, as como el sistema italiano que establece orientaciones prominentemente educativas para sus resoluciones. Bajo este contexto, el nico vnculo entre la nocin de justica y la idea del tratamiento, es la misma que existe entre la conducta antisocial y sus causas. En ese sentido el tratamiento debe contemplar una serie de medidas que permitan encausar el adecuado desarrollo del menor, por ello, stas han considerado, tanto en regmenes tutelares como en los penales especiales, aspectos sociales, psicolgicos y biolgicos, con diferentes acepciones como por ejemplo la ley Federal de Proteccin, de Orientacin y Tratamiento la cual seala como medidas de orientacin las siguientes: la amonestacin, el apercibimiento, la terapia ocupacional, la formacin tica, educativa y cultural y la recreacin y el deporte. Como medidas de proteccin, seala las siguientes; el arraigo familiar, el traslado al lugar donde se encuentre el domicilio familiar, la induccin para asistir a instituciones especializadas, la prohibicin de asistir a determinados lugares y conducir vehculos. Con respecto al tratamiento, dicha ley seala que se aplicar de acuerdo a la siguientes modalidades: en el medio socio familiar del menor o en hogares sustitutos, cuando se aplique el tratamiento externo, o en los centros que para tal efecto seale el Consejo de Menores, cuando se apliquen las medidas de tratamiento interno. Es importante precisar que la misma ley refiere el tiempo mnimo y mximo tanto para el tratamiento como en externacin, misma que es necesario reafirmar que no queda al arbitrio de la autoridad ejecutora ya que es el consejero unitario quien, en uso de la facultad de decisin que le otorga la ley en la materia, evala y resuelve el desarrollo de la aplicacin de la medida de tratamiento, con base en el informe que sobre dicho desarrollo la remite la autoridad ejecutora, y que es fundamento para el dictamen que para tales efectos emite el Comit Tcnico Disciplinario, documento fundamental para la resolucin del Consejero, segn lo ordena la ley.

29

As, retomando la idea especfica sobre la diversidad de alternativas en cuanto a las medidas de tratamiento tcnico, es importante precisar que al ser la adaptacin del menor el fin de las mismas, independientemente del mtodo que se haya empleado para llegar al objetivo de stas, existe consenso en la utilizacin de diversas posibilidades con un espritu eminentemente correctivo, educativo y asistencia, que tienda a favorecer el proceso de formacin en que se encuentran los menores, de tal suerte que las medidas que se han adoptado en las legislaciones del mundo tienden a ser las mismas, ya sea la amonestacin, la reinsercin del menor a su hogar, la libertad vigilada, el tratamiento en externacin, el internamiento para su tratamiento en instituciones especializadas o bien su derivacin en instituciones de asistencia, a las cuales se agregan alternativas previas al proceso como la conciliacin y la mediacin. e) Readaptacin social. Una posible definicin puede ser el hecho de que el o la adolescente no reingrese al sistema judicial de nuevo por haber cometido un delito: Antes de cumplir la mayora de edad, 30% de los menores infractores que ingresan al sistema de justicia juvenil comete su segunda felona. Las principales faltas por las que los menores llegan nuevamente ante el Ministerio Pblico son, en primer lugar, robo, con 38%; le siguen las faltas administrativas con 35%; contra la vida, la integridad y la seguridad de las personas, 12%; contra la salud, 6%; contra la integridad y libertad sexual, 4%; y el resto por diversos delitos. Aunque la media nacional de reincidencia ha oscilado entre 29% y 33% en los ltimos aos, hay estados, como Sonora, donde el promedio llega a 75% y otros, como Tlaxcala, donde slo se registra 1%, de acuerdo con informacin del Programa Nacional de Prevencin del Delito de la Secretara de Seguridad Pblica (SSP). Adems, preocupa que el ndice de reincidencia aumente ao con ao. Por ejemplo, en 1993 el Distrito Federal tena un nivel de reincidencia de 16%, pero para 2004 fue de 27%. Entre los estados con mayor nmero de delitos se encuentra Baja California en primer lugar con 36% de menores en conflicto con la ley, aunque este dato se debe nicamente a que posee el 93% de estos supuestos delitos son en realidad las llamadas faltas administrativas. Siguen estado de Mxico, DF y Nuevo Len. La entidad con mayor nmero de robos cometidos por nios es el DF con tres mil 325 durante 2006, es decir, 24% del total en el pas, que es de13 mil 838.

30

Entre los estados con nios ms violentos, que cometieron algn delito que contemplara agresin o incluso homicidio est el estado de Mxico con 26.7%, seguido de Nuevo Len con 15.8%. Erick Gmez Tagle Lpez, investigador del Instituto Nacional de las Ciencias Penales (Inacipe), indica que el xito de la readaptacin en menores debe basarse en un tratamiento que considere tambin las causas que los condujeron a cometer la infraccin, ya que, asegura, antes de ser victimarios fueron vctimas: Si no son atendidos como vctimas, ms que como potenciales victimarios, lo que estamos haciendo es etiquetarlos, tenerles miedo, acostumbrndolos a un permanente rechazo social. Ante la situacin, el Consejo de Menores lanz en agosto de 2005 un programa experimental nombrado Comunidad Teraputica Reeducativa de Reinsercin Social para Menores Infractores, en el que la familia juega un papel fundamental al participar en actividades con el menor, donde el apoyo sicolgico y de trabajo social es ms intenso. Aunque este modelo promete mucho, est rebasado por la poblacin de menores infractores al tener capacidad slo para 40 tratantes, con una duracin promedio de 18 meses por cada uno. A este ritmo se necesitaran 12 aos para tratar apenas a 160 menores, una pequea parte de la poblacin infractora, que supera los nueve mil individuos en el pas. Adems, la problemtica del menor infractor se agrava cuando son alcanzados por el crimen organizado, que cada vez recluta ms nios para la comisin de delitos, seala Gmez Tagle: Lo que hacen es una especie de contrato: los cooptan paulatinamente, les suministran droga, les brindan proteccin e impunidad. As, los jvenes irn formando parte de estas grandes redes de la delincuencia. Pasan de las palomillas a delincuencia organizada, asegur. Aunque los delitos federales apenas alcanzan 4% del grueso, preocupa a los activistas que los nicos centros de tratamiento posibles para estos nios son los federales, ubicados todos en el DF, lo que provoca, adems de sobrepoblacin, que los menores de provincia sean alejados de sus familias, fomentando an ms la disgregacin familiar, causa principal para que los infractores incurran en conductas delictivas. De acuerdo con un estudio de 2006 del Centro de Estudios Sociales y de Opinin Pblica de la Cmara de Diputados, durante 2005, 61 mil 741 menores fueron puestos a disposicin del Ministerio Pblico. De stos, 50% fue sujeto a procedimiento y slo a 37% se le fincaron responsabilidades. De estos ltimos, nueve mil 674 se encuentran internos en algn centro de tratamiento, nueve mil 840 en tratamiento externo y tres mil 469 fueron sujetos a otras medidas. Las entidades con mayor nmero de menores presentados ante la autoridad correspondiente, con 77% de los casos, son: Baja California, estado de Mxico, Distrito Federal, Jalisco, Nuevo Len, Chihuahua y Tamaulipas.

31

De acuerdo con el Reglamento de Centro de Diagnstico y Tratamiento para Mujeres (CDTM), se permite que las jvenes madres que dan a luz dentro de su periodo de internacin mantengan a sus hijos con ellas durante el periodo que ste dure. En el CDTM para Mujeres del DF viven cinco pequeos que nacieron ah. Este es el caso de una joven, quien tiene 19 aos y fue sentenciada a un ao nueve meses por secuestro exprs y robo agravado, castigo que est pronto a cumplir, sin embargo dicha persona no saldr sola, lo har con su hija de un ao, el cual ha pasado con su madre. Esta persona asegura que la experiencia la ha ayudado a valorar a su familia y todo lo que antes tena. En julio de 2003, la Comisin Nacional de los Derechos Humanos (CNDH) emiti una serie de recomendaciones, a partir de las visitas que realiz a 54 centros de internamiento de menores, en las que observ sobrepoblacin, golpes y maltratos por parte de los custodios, deficiencias en instalaciones, falta de clasificacin de la poblacin por grupos, no en todos los centros se imparten clases de nivel bsico e intermedio, sin actividades ocupacionales, insuficiente personal tcnico y mdico y falta de programas de tratamiento para las adicciones. La CNDH seala que el hecho de que no exista servicio mdico en tres establecimientos de Coahuila y en uno del DF y la escasez de medicamentos en varios estados, viola en perjuicio de los menores el derecho humano a la proteccin de la salud. Indica que no obstante que 55% de los menores internos, han usado, abusado o son dependientes de sustancias psicoactivas, no existen programas de desintoxicacin, con excepcin de dos centros en Nuevo Len y Sonora. A cuatro aos de este estudio poco se sabe del avance en la aplicacin del sistema de justicia para jvenes.

32

6. La dogmtica del derecho de los menores infractores. Si es cierto que asistimos a una modificacin sustancial del modelo de justicia para menores infractores tambin es cierto que an falta mucho para adecuar el sistema de acuerdo al marco normativo internacional en el que nuestro pas ha participado activamente. Sin embargo consideramos que es un buen comienzo y que es el punto de partida para la creacin de la nueva dogmtica que sea capaz de reconocer que derecho penal y derecho minoril son diferentes, y que este ltimo goza de autonoma legislativa y, por lo tanto, tambin acadmica y cientfica. No reconocer este hecho hace estril cualquier discusin, y nos lleva con una simpleza a un derecho penal aplicado a menores de edad. El segundo punto que debe quedar claro es que se ha cado en una discusin estril, que consiste en enfrentar a la corriente tutelarista con la corriente garantista, sin darse cuenta de que en realidad ambos enfoques no se contraponen, ya que es falso que un sistema tutelar sea forzadamente violatorio de garantas, as como es inexacto que un sistema de garantas sea represivo y punitivo por necesidad. Lo que s se contrapone es lo tutelar con lo punitivo, y lo garantista con lo arbitrario; lo ideal es buscar un sistema que tutele con el mayor respeto a los derechos bsicos. Y lo que s es una contradiccin es el derecho punitivo, retribucionista y represivo con el derecho de menores. Debe reconocerse que existe un derecho minoril o derecho de menores autnomo y diferente que, por su misma naturaleza, tiende a ser protector, tutelar y garantizador de derechos, tal como lo firman los instrumentos de Naciones Unidas y lo confirma la ms correcta doctrina. Este derecho se ha ido construyendo a partir de las normas internacionales (varias de ellas adoptadas y ratificadas por nuestros gobiernos), las bases constitucionales (sobre todo en los derechos especficos), la diversa legislacin nacional y la interpretacin que han hecho los consejos y tribunales para menores. En nuestro pas se ha recorrido un largo camino en la materia, desde la Ley sobre la Previsin Social de la Delincuencia Infantil (1928) hasta la Ley para el Tratamiento de Menores Infractores (1991), pasando por la Ley Orgnica y Normas de Procedimiento de los Tribunales de Menores y sus Instituciones Auxiliares (1941), y la Ley de los Consejos Tutelares (1974). Ahora contamos con una nueva normatividad, pues las modificaciones constitucionales al artculo 18 y los consecuentes cambios en las diversas legislaciones nos modifican el panorama; pas ya el tiempo de procurar una reforma ms adecuada, no queda sino trabajar sobre lo ya establecido.

33

Teniendo ya la normatividad como objeto de estudio, ahora es necesario construir una dogmtica propia, es decir, un estudio cientfico de las normas referente a los menores infractores, estructurada en dos vertientes: la sistemtica, como exposicin coherente y ordenada del derecho positivo y la tcnica jurdica, que resuelve los problemas de la aplicacin de la normatividad. Para esto debemos tomar en cuenta el conjunto, es decir, el universo normativo general, ya que el derecho minoril es parte de un todo y no solo parte del derecho penal, por lo cual debe sistematizarse e interpretarse dentro de ese complejo. Lo mismo pasa con los instrumentos internacionales, pues las reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Beijing), documento bsico en esta materia, no puede comprenderse sino en conjunto con los tratados, acuerdos, recomendaciones, convenciones y protocolos, como la fundamental Convencin sobre los Derechos del Nio, las Directrices de Riad (sobre prevencin), las reglas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad o los actuales Lineamientos para la Proteccin de Nios Vctimas y Testigos. Cada conjunto normativo tiene sus propios principios que, desde luego, no contradicen ni se oponen a los principios generales, pero que son los que orientan para la sistemtica y para la tcnica jurdica; as, son diferentes los principios que rigen al derecho minoril de aquellos que orientan al derecho civil, como la voluntad de las partes, al derecho agrario, con la tenencia de la tierra, al derecho de la vctima con la reparacin del dao, al derecho familiar y la integracin de la familia o al derecho penal con la seguridad jurdica y la prevencin general y especial. El derecho minoril tiene como principio rector el mayor inters del menor o inters superior del nio, y como finalidad su desarrollo armnico, por lo que la dogmtica debe desenvolverse sobre este principio. As, el artculo 3o. de la Convencin dispone que en todas las medidas concernientes a los nios que tomen los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a la que se atender, ser el inters superior del nio. Los expertos en el tema refieren que cuando hablamos del derecho de menores, y lo hacemos en el marco de una sociedad juvenil como sta, no nos referimos, por cierto, a un derecho menor, sino tal vez, como se ha dicho, al mayor de todos: al que se vuelca, para preservarla, sobre la mayora, al que suma a sus estatutos particulares, escasos todava y preferentemente pendiente de los infractores, numerosas normas especficas o de plano completas instituciones en otros estatutos generales.

34

Al respecto muchas voces afirman que el derecho de menores es un ordenamiento distinto del penal y que se limita a colindar con este para que le proporcione, a travs de una suerte de servidumbre de vista, la base en que asentar la aplicacin de las medidas tutelares, que lo diferencian ntidamente del derecho penal. Es inapropiada, por tanto, la utilizacin de la dogmtica jurdicopenal para el manejo del derecho de menores, como lo sera su aplicacin a otras ramas; por ejemplo: el concepto de inimputabilidad penal no puede explicar la incapacidad civil. As, si los menores son, por regla, inimputables, aquellos que realmente carecen de capacidad de entender y de querer seran inimputables plus, o en terminologa moderna mega inimputables. Adems, si se considera la imputabilidad como presupuesto de la culpabilidad, y se afirma (como lo hace la exposicin de motivos de alguno de los proyectos de nueva ley) que los menores son per se inimputables, una de dos: o no hay delito, o se priva a los adolescentes de la garanta de culpabilidad. Como puede observarse, es necesario un concepto propio de imputabilidadinimputabilidad minoril. Nosotros hemos considerado la imputabilidad como un presupuesto de punibilidad, y no de culpabilidad, lo que nos resuelve algunos problemas, pero entendemos que debe an trabajarse mucho sobre este tema. No se trata de ignorar ni de rechazar los avances de la dogmtica penal, sino de hacerla compatible con los principios y finalidades del derecho de menores, creando una dogmtica propia. Lo que no puede hacerse es que, si tanto hemos hablado de la crisis de la justicia penal, de su lentitud, costo y desigualdad, de la necesidad de un cdigo penal moderno y unificado, del cambio a un proceso oral, etctera, para hacer el nuevo derecho de adolescentes nos basemos en leyes, reglas y principios anticuados y que fueron construidos para una sociedad que hace tiempo dej de existir. Por otra parte, debe aprovecharse toda la experiencia desarrollada en materia de apoyo, tutela comprensin y tratamiento de los menores infractores. Lo anterior implica no desperdiciar los recursos humanos que se han formado a travs de dcadas, y que, quirase o no, han representado un cuerpo respetable y respetado, que logr mantenerse al margen de mltiples vicios que han aquejado a la justicia mexicana.

35

Conclusiones

Hablar del tema de Justicia para Adolescentes, sin duda alguna en los ltimos aos se ha vuelto polmico, mxime si se considera que dicha reforma constituy el primer cambio radical en nuestro sistema penal; ya que el mismo considera principios que si bien es cierto, ya haban sido contemplados en nuestra legislacin, cierto lo es tambin que no haban sido utilizados con la fortaleza que ahora se les reconoce. Sin duda alguna la ley de Justicia para Adolescentes recopila conceptos de lo que ahora ser la nueva reforma penal, siendo necesario destacar como sus principios rectores los de oralidad, inmediacin, concentracin y presuncin de inocencia. Por cuanto hace a los delitos, especficamente por cuanto hace a aquellos considerados como graves los cuales se encuentran previstos en el artculo 162 del Cdigo de la materia, destacando los siguientes: la fraccin I del precepto legal invocado refiere que nicamente se considerara como grave al Homicidio culposo, si se realiz bajo las circunstancias previstas en los artculos 85 y 86 del Cdigo de Defensa Social para el Estado. Resaltndose que si el adolescente no se encuentra en las condiciones previstas en dichos preceptos legales y sin considerar el nmero de pacientes del delito a los que hubiere privado de la vida causado una afectacin orgnica, deber ser dejado en libertad. Siendo evidente que dicho derecho se encuentra en superioridad sobre los de la vctima, ya que para alcanzar su libertad, ni siquiera se ve obligado a garantizar la reparacin del dao ocasionado a las mismas. Por lo que debe imponerse un nmero determinado por victimas para hacerse merecedor o no de la medida de internamiento, as como debe garantizar primordialmente la reparacin del dao, como requisito para obtener su libertad. Por cuanto hace a la aplicacin de las medidas definitivas como el internamiento, la misma solo se impone para los delitos graves, con una duracin de cinco aos como medida mxima si el adolescente tiene una edad comprendida entre los catorce y diecisis aos, y, de siete aos si el adolescente oscila entre la edad de diecisis a dieciocho aos, circunstancia que resulta contradictoria si se considera que dentro de dicho precepto tambin se establece que las medidas impuestas debern ser proporcionales a la conducta cometida, circunstancia que dista de la realidad, si se considera que hay delitos como el homicidio calificado, que en el supuesto de que el adolescente lo haya cometido cuando tena una edad entre catorce y diecisis aos, la medida mxima de internamiento a la que deber ser sometido ser de cinco, debiendo considerar que en el caso del homicidio SIMPLE en la legislacin para adultos la sancin mnima establecida es de trece aos, es decir la legislacin para Adolescentes no abarca, ni la mitad del tiempo que dicha sancin le hubiere sido impuesta en caso de ser adulto, ello sin considerar que se trata de un delito de menor gravedad.

36

Un principio que se ve gravemente violentado dentro del procedimiento de Justicia para Adolescentes, lo constituye el de igualdad de las partes, debido a que aun cuando el procedimiento en mencin se cre para hacer ms equitativo en su aplicacin dicho procedimiento encuentra violaciones graves haca los derechos de la vctima, un ejemplo de ellos lo constituye lo preceptuado en el artculo 101 de la referida legislacin, ya que en dicho precepto se le otorga exclusivamente el derecho al adolescente para suspender la audiencia de instruccin, al decir del propio artculo para que ste se encuentre en la posibilidad de preparar, ofrecer y desahogar sus pruebas, por el lapso que sea necesario. Por esos motivos expuestos encontramos dos grandes problemas que son el estado de indefensin en el que se encuentra el agraviado cuando las pruebas son de su parte y que por causas ajenas a l no pudo haber recabado antes de la audiencia, as como el uso desmedido que realizan los abogados y los adolescentes de dicho privilegio, ya que con la finalidad de retardar el procedimiento y de no cambiar su situacin de procesado a sentenciado, solicitan constantemente el diferimiento de la audiencia, retardando absurdamente el procedimiento. En razn de esa situacin es conveniente que dicho artculo sea reformado, primero para conceder igualdad de las partes para poder diferir la audiencia, siempre y cuando el fin sea ofrecer mayores pruebas, y segundo que los diferimientos se realicen bajo un nmero determinado. Otro problema con el que se enfrenta el sistema a que hacemos referencia, lo constituye el hecho de que los adolescentes que son sujetos a internamiento definitivo permanecen en el Centro de Internamiento Especializado para Adolescentes, aun si dentro de la compurgacin de su sentencia alcanzan la mayora de edad, sin que exista una separacin de los mismos en la que se considere el delito, la edad o el grado de peligrosidad, lo que evidentemente contamina a la poblacin de menor edad. Para ese propsito proponemos que dentro del Centro de Internamiento existan reas divididas bajo los criterios mencionados, esto con la finalidad de lograr la reintegracin pronta de los adolescentes. De argumentacin expuesta podemos concluir que para el caso de los delitos graves la incremente el tiempo de internamiento, la tipificacin como grave del delito de robo calificado cuando se cometa con violencia, independientemente de su cuantificacin, la aplicacin real del principio de igualdad de las partes en la audiencia de instruccin. As como la fijacin de un nmero mximo para el diferimiento de las audiencias, la separacin de los adolescentes dentro del Centro de Internamiento, por el delito, grado de peligrosidad y edad, as como la creacin de medidas eficientes que obliguen a los adolescentes y sus representantes a garantizar y posteriormente a pagar la reparacin del dao

37

Legislacin

1. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos 2. Ley de proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes 3. Ley de tutela y asistencia social para menores infractores en el Estado de Gro. 4. Ley para la proteccin y desarrollo de los menores en el Estado de Gro. 5. Reglamento interno del Consejo Tutelar para menores infractores del Estado de Gro.

Bibliografa

1. Villanueva, Ruth, Los menores infractores en Mxico, Mxico, Edit. Porra, 2002, 247 pp. 2. Garca Ramrez e Islas de Gonzlez Marisca, compiladores, Foro sobre justicia penal y justicia para adolescentes, Instituto de Investigaciones jurdicas, UNAM, Mxico, 2009. 3. Lpez, Martnez Alfredo, Anlisis estadstico del registro nacional de menores infractores, Secretara de Gobernacin, Poder Ejecutivo Federal, Mxico, 2005. 4. Dagdug, Kalife Alfredo, Aspectos procesales de los asuntos de menores infractores, Instituto de Investigaciones jurdicas de la UNAM, Mxico, 2006.

Hemerografa

1. Los menores infractores, Lpez, Betancourt Eduardo, la Jornada Guerrero, viernes 5 de febrero del 2010. 2. CNDH acusa desatencin de justicia para jvenes, Ral Plascencia Villanueva, El Economista, 18 de marzo del 2010. 3. Aumenta reincidencia de menores delincuentes, Gabriela Guterrez, el Universal, lunes 24 de septiembre del 2007. 4. Menores infractores quedan en libertad debido a vacios legales, Jess Aranda, martes 4 de noviembre del 2008, la Jornada Guerrero.

38