UNIVERSIDAD CATLICA DE SANTA MARA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS

PROGRAMA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN JURDICA

DOCENTE DRA. ANA MARIA AMADO

TEMA "VACOS DEL DERECHO DE FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL"

TRABAJO PRESENTADO POR:

IVAN GALVEZ HUAMAN SEMESTRE: XI SECCIN B

AREQUIPA - 2011

INTRODUCCIN

El contexto social que hoy vivimos, difiere en algo del contexto social vivido en 1984, cuando entr en vigencia nuestro Cdigo Civil, igualmente algunos modelos familiares actuales, difieren del viejo modelo tradicional. Es innegable que en la actualidad existen nuevos modelos familiares, muchos de los cuales se entrampan en un gran vaco legal, ya que la ley no hace ninguna mencin de su existencia y mucho menos de sus alcances, uno de estos modelos familiares que se vienen presentando a pasos agigantados debido al alto ndice de divorcios en nuestro pas, son las llamadas familias ensambladas, reconstituidas o reconstruidas, que estn formadas por parejas donde una o las dos personas traen hijos al nuevo hogar. En esta nueva relacin, debe entenderse que se forma una familia, distinta a la tradicional, pero con vnculos de sangre y de afectos, que basan su relacin en el respeto de sus integrantes, expresan lo que se sienten, no fingen y si hay adolescentes, se debe negociar con ellos. El proceso de afianzamiento de la relacin de la nueva familia ensamblada es largo, ya que puede durar entre cuatro y siete aos para consolidarse. La sentencia que ha emitido el Tribunal Constitucional, define lo que es la realidad de la familia en el Per, pudiendo ser el primer paso para reconocer los diversos tipos de familia que se han formado en nuestra sociedad, y emitir una legislacin acorde a los nuevos cambios en el contexto social de la familia, ninguna ley peruana hace mencin respecto a los deberes y derechos de los padrastros para con sus hijastros y viceversa, teniendo presente que en la actualidad este tipo de familia es bastante comn.

 Qu es la Familia ? Sobre este aspecto, Hctor Cornejo Chvez1 afirma: La familia es aquella que abarca nicamente a un conjunto de personas unidas por los vnculos del matrimonio o filiacin, tambin llamado familia nuclear, es decir, padres e hijos, es reconocido expresamente en todo el derecho positivo nacional, no es una creacin del Derecho ni de la ley, que slo la regula, sino obra de la naturaleza humana, y se dirige a satisfacer necesidades y exigencias inherentes a la persona como ser individual y social2. No lo es por su estructura, ni por su funcionamiento, que responden adems a exigencias y dinmicas meta jurdicas. Primera sociedad a la que ingresa el ser humano y escuela donde se ponen los cimientos de su formacin, la familia es un complejo de intrincadas imbricaciones, donde confluyen y se interrelacionan factores tnicos-culturales y religiosas, econmicosociales, jurdicos, psicolgicos y educativos. Qu es el Derecho Familiar ? Para Nelson Reyes Ros3, profesor principal de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional Mayor de san Marcos, el Derecho familiar no es Privado ni Pblico. Para l por razones cientficas, como lo ha demostrado y lo seala en su libro, Regulacin Constitucional de la Familia en el Per como derecho social, necesidad de un Cdigo familiar. La naturaleza del Derecho Familiar es haber constituido ya un tercer gnero, es diferente al Pblico y al Privado, su objeto de estudio y su materia, deben tener un trato especial, sobre todo, ya que el Derecho Familiar es distinto a todas las dems disciplinas jurdicas. Un derecho distinto al Civil y Privado. Necesidad de un Cdigo Familiar en el Per Los pases que cuentan con una legislacin especial, posiblemente enfrentaron las mismas dificultades que estamos pasando en la actualidad en el Per. La necesidad de contar con una legislacin especial familiar, llmese Cdigo o cualquier otra denominacin, ha generado diferentes opiniones. Algunos eminentes estudiosos sostienen que no es necesario separar el tema de familia del actual Cdigo Civil, porque se estara extrayendo el corazn de dicho cuerpo de leyes. Esta aseveracin no hace sino reconocer la importancia que tiene la
CORNEJO CHAVEZ, Hctor.- Derecho Familiar Peruano. Studium Editores. Per. La familia en el derecho peruano : libro homenaje al Dr. Hctor Cornejo Chvez. Por Trazegnies Granda, Fernando; Rodrguez Iturri, Rger; Crdenas Quiros, Carlos; Garibaldi F., Jos Alberto. 3 REYES ROS, Nelson. La Familia dentro del Contexto de Derecho Social. Rev. de Investigaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima. Per. ao 2004.
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familia. As como se reconoce en el acpite 3 del artculo 16 de la Declaracin Universal de los Derecho Humanos que seala: La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado. Esta denominacin no es meramente literal, sino una realidad que compromete a todas las personas sin excepcin, porque todos nos encontramos inmersos dentro de este ncleo natural, ya sea que se encuentren debidamente organizadas o integradas, o en aquellas otras llamadas desintegradas. La Familia Ensamblada en el Per Segn el Tribunal Constitucional4 Son familias que se conforman a partir de la viudez o el divorcio. Esta nueva estructura familiar surge a consecuencia de un nuevo matrimonio o compromiso. As, la familia ensamblada puede definirse como la estructura familiar originada en el matrimonio o la unin concubinaria de una pareja en la cual uno o ambos de sus integrantes tienes hijos provenientes de una relacin previa. El Dr. Enrique Varsi Rospigliosi5 citando a la jurista Mara Berenice Daz, menciona que la familia pluriparental o ensamblada es: la estructura familiar que mantiene una persona con otra en la que una de ellas o ambas tuvieron un compromiso previo (casado, separado, viudo, conviviente). Es la pareja en segundas nupcias con hijos propios y comunes. En sntesis, la familia ensamblada es una nueva estructura familiar, ya que stos van a conformar una nueva pareja conyugal o convivencial, donde al mismo tiempo poseern el rol de padres respecto de sus hijos comunes y tambin el rol de padrastros y madrastras respecto de los hijos propios de su pareja, adquiriendo los menores que conviven con ellos no slo la calidad de hijos, sino tambin la de hijastros, cuando biolgicamente no tienen ninguna vinculacin con el nuevo compromiso de su padre o madre. La Problemtica de la Familia Ensamblada La situacin jurdica del hijastro no ha sido tratada por el ordenamiento jurdico nacional de forma explicita, ni tampoco ha sido recogida por la jurisprudencia nacional.

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Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 09332-2006-PA/TC. VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Especialista en Derecho de Familia, Docente Universidad de Lima, Universidad Nacional Mayor de san Marcos. Blog; http://www.enriquevarsi.com/2008/05/tipologa-de-la-familia.html.

El problema al que se enfrentan las familias ensambladas, radica justamente a que se encuentran sumergidas en un profundo vaco legal, del cual hasta la fecha no han encontrado salida, ninguna ley peruana hace mencin respecto a los deberes y derechos de los padrastros para con sus hijastros y viceversa6; teniendo presente que en la actualidad este tipo de familia es bastante comn, debido al alto ndice de divorcios, que su frecuencia y sucesin en nuestra sociedad tiende a seguir incrementndose, los legisladores necesariamente estn en la obligacin de superar este vaco legal, ms an, cuando el derecho debe ir siempre de la mano con la realidad social y es un deber del estado peruano proteger a la familia, sin importar su origen o su constitucin. Primer pronunciamiento legal sobre familias ensambladas El Tribunal Constitucional de alguna forma, ha tratado en algo de subsanar un vaco legal al ampliar la proteccin constitucional de la familia a las nuevas formas de composicin o unin conyugal como las familias ensambladas, reconstruidas, recompuestas, de segundas nupcias o familiastras, ante posibles daos y amenazas provenientes no slo del Estado sino tambin de la comunidad y de los particulares. As lo establece la sentencia recada en el Expediente N 09332-2006-PA/TC, en que se revisa las diferentes aristas de esta nueva forma de unin marital, como son los vnculos, deberes y derechos entre los integrantes de los hogares ensamblados, definida como la estructura familiar originada en el matrimonio o la unin concubinaria de una pareja en la cual uno o ambos de sus integrantes tienen hijos provenientes de una relacin previa. Sin embargo esto no es suficiente, ya que este rgano Colegiado7 considera que: Las relaciones entre padrastros o madrastras y los hijastros/as deben ser observadas de acuerdo con los matices que el propio contexto impone. Por ejemplo, del artculo 237 del Cdigo Civil, se infiere que entre ellos se genera un parentesco por afinidad, lo que, de por s, conlleva un efecto tan relevante como es el impedimento matrimonial (artculo 242 del C.C) El Tribunal anota que por las propias experiencias vividas por los integrantes de este nuevo ncleo familiar -divorcio o fallecimiento de uno de los progenitores-, la nueva identidad familiar resulta ser ms frgil y difcil de materializar. De ah que es necesario evitar cualquier acto que pueda debilitar la institucin familiar.
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http://escribiendoderecho.blogspot.com/2008/08/el-paradigma-de-la-familia-emsamblada.html Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 09332-2006-PA/TC.

CONCLUSIONES

- Las familias ensambladas, son aquellas que se conforman a partir del segundo compromiso, cuando uno o ambos miembros tienen hijos de sus anteriores relaciones e hijos entre ellos y optan por vivir juntos y esta tendencia se ha incrementado hoy en da. Cada vez es ms frecuente que los matrimonios entren en crisis por diversos aspectos, hasta llegar al divorcio. - Desde hace mucho tiempo, se viene observando que algunos casos de orden familiar, no tienen explicacin ni tratamiento especial, y al resolverlos se aplican todava, si bien en poca dimensin, reglas generales del Derecho Personal o comn, por llamarlos de alguna manera. - El problema al que se enfrentan las familias ensambladas, radica justamente a que se encuentran sumergidas en un profundo vaco legal, del cual hasta la fecha no han encontrado salida, ninguna ley peruana hace mencin respecto a los deberes y derechos de los padrastros para con sus hijastros y viceversa; teniendo presente que en la actualidad este tipo de familia es bastante comn, debido al alto ndice de divorcios, que su frecuencia y sucesin en nuestra sociedad tiende a seguir incrementndose, los legisladores necesariamente estn en la obligacin de superar este vaco legal, ms an, cuando el derecho debe ir siempre de la mano con la realidad social y es un deber del estado peruano proteger a la familia, sin importar su origen o su constitucin. - El Tribunal Constitucional de alguna forma, ha tratado en algo de subsanar un vaco legal al ampliar la proteccin constitucional de la familia a las nuevas formas de composicin o unin conyugal como las familias ensambladas, reconstruidas, recompuestas, de segundas nupcias o familiastras, ante posibles daos y amenazas provenientes no slo del Estado sino tambin de la comunidad y de los particulares. - Sin embargo esto no es suficiente, ya que este rgano Colegiado considera que: Las relaciones entre padrastros o madrastras y los hijastros/as deben ser observadas de acuerdo con los matices que el propio contexto impone. Por ejemplo, del artculo 237 del Cdigo Civil, se infiere que entre ellos se genera un parentesco por afinidad, lo que, de por s, conlleva un efecto tan relevante como es el impedimento matrimonial (artculo 242 del C.C)

BIBLIOGRAFIA

- CORNEJO CHAVEZ, Hctor.- Derecho Familiar Peruano. Studium Editores. Per - La familia en el derecho peruano : libro homenaje al Dr. Hctor Cornejo Chvez. Por Trazegnies Granda, Fernando, Rodrguez Iturri, Rger, Crdenas Quiros, Carlos, Garibaldi F., Jos Alberto. - REYES ROS, Nelson. La Familia dentro del Contexto de Derecho Social. Rev. de Investigaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima. Per. ao 2004. - VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Especialista en Derecho de Familia, Docente Universidad de Lima, Universidad Nacional Mayor de san Marcos. Blog; http://www.enriquevarsi.com/2008/05/tipologa-de-la-familia.html. - http://todoelderecho1.blogspot.com/2008/02/precedente-subsanan-vaco-enfamilias.html - http://javierluna.wordpress.com/2008/04/04/un-vacio-legal-en-los-deberes-yderechos-entre-padres-e-hijos-afines/ - http://www.unmsm.edu.pe/derecho/revistas/PDF/3nelson.pdf - http://escribiendoderecho.blogspot.com/2008/08/el-paradigma-de-la-familiaemsamblada.html