Gratificaciones

no que con sume diriges en la vida, y me das la salud y sabidura para alcanzar todas mis metas.
as Dios pues apoyo constante hacen posible la realizacin del presente trabajo monogrfico.
arcohermana por todo su amor, compresin y estar siemprecrecer en cada uno de nosotros la semilla d s y Prez Ramrez, por sus enseanzas y por haber hecho mi lado cuando ms los necesito.
de compaeros de clases quienes me brindan el apoyo y la ayuda que necesito. iente constante en mi vida.
EXPEDIENTEI CAPTULO III CAPTULO II CAPTULO ANEXOS

DEDICATORIA
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias
AGRADECIMIENTO
INTRODUCCIN
Presente trabajo de investigacin se denominado Gratificaciones
Ordinarias y Extraordinarias, se ha tratado de abarcar los aspectos ms relevantes sobre esta institucin, partiendo de una explicacin bsica y general del contenido legislativo, sin descuidar una apreciacin, con sentido crtico, de las distintas posiciones de los laboralistas, los alcances de las normas legales ms relevantes, la actuacin de la Administracin Laboral y, especialmente, las sentencias que emite la jurisdiccin laboral, sin dejar de tener en cuenta los fenmenos econmicos y sociales de la realidad que inciden en las relaciones individuales de trabajo. Las gratificaciones forman parte de los beneficios sociales que corresponden a los trabajadores como parte del vnculo laboral. Estas pueden ser legales o a ttulo de liberalidad. Sern gratificaciones legales aquellas otorgadas en forma obligatoria por mandato legal (ejemplo: Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad), convenio colectivo o contrato de trabajo entre los trabajadores y el empleador. Tenemos a las Gratificaciones Ordinarias que son aquellas que se pueden haber originado en una liberalidad, pero dada la frecuencia con que se han otorgado han adquirido el carcter de obligatorias. Si bien las gratificaciones ordinarias no se encuentran reguladas legalmente, nuestra jurisprudencia mayoritaria reconoce como obligatorias a las gratificaciones que se han entregado por un mismo motivo, por dos (2) aos consecutivos. Tambin encontramos a las Gratificaciones Extraordinarias, las cuales son otorgadas de manera excepcional o de forma espordica, y por tanto no tienen carcter remunerativo. El presente trabajo se ha divido en tres captulos. En el primero se abordar todo lo referente a la Remuneracin y los Beneficios Sociales. En el segundo captulo, se
tratar de manera detallada sobre las Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias. Y en el Tercer Captulo, se har un anlisis de un expediente sobre la materia.
MARCO TERICO
TOYAMA MIYAGUSUKU, JORGE
Las gratificaciones son aquellas sumas de dinero que el empleador otorga al trabajador en forma adicional a la remuneracin que percibe mensualmente, y usualmente no tienen relacin directa con la cantidad o calidad de los servicios prestados.
ARVALO VELA, JAVIER
Las gratificaciones como pagos que, segn acuerdo de partes o por mandato legal, efecta el empleador al trabajador en fechas memorables predeterminadas o con motivo de la ocurrencia de determinados eventos, constituyendo un reconocimiento al trabajador por su contribucin al desarrollo de la empresa
LVAREZ CHVEZ, VCTOR
Son pagos que el empleador adicionalmente a la remuneracin ordinaria hace a sus trabajadores, en unos casos por que lo determina la ley como en los casos de navidad, ao nuevo y fiestas patrias y en otros casos porque devienen de pactos o convenios colectivos.
FACTORES
POSITIVOS:
Por el apoyo de la Biblioteca de la facultad de Derecho de la Universidad Pedro Ruiz Gallo, as como de la Escuela de Postgrado por facilitarme el uso continuo de los libros respecto al presente tema. Uso de la tecnologa como el Internet, como medio de bsqueda de informacin.
MTODOS Y TCNICAS:
MTODOS Inductivo-deductivo. Analtico-sinttico.
TCNICAS Lectura. Apuntes. Subrayado de texto Informticas
OBJETIVOS
GENERAL
Hacer una revisin y comprensin de los antecedentes y de los conceptos de la
Gratificaciones en sus dos modalidades, las de carcter ordinario as como las de carcter extraordinario, con la normativa que los regula.
ESPECFICOS
Tratar de conocer de manera sucinta cuales son los beneficios sociales remunerativos
en el sistema jurdico laboral peruano.
Conocer no solo las dos clases de gratificaciones
Analizar el expediente sobre pago de beneficios sociales, el cual tiene como una de
sus pretensiones el pago de gratificaciones ordinarias (Fiestas Patrias y Navidad), motivo del presente trabajo monogrfico.
INDICE
Dedicatoria.2 Agradecimiento.. 3 Introduccin... 4 Marco Terico....5 Factores..6 Objetivos 7
CAPITULO 1 LA REMUNERACIN Y LOS BENEFICIOS SOCIALES

1. Remuneracin ...11 1. Consideraciones Previas11 2. Definicin..12 3. Caractersticas17 4. Naturaleza Jurdica Remunerativa y No Remunerativa....17 2. Beneficios sociales..20 1. Concepto....20 2. Participacin en la Utilidades y Patrimonios del trabajador.21 3. En la Legislacin...22 4. Beneficios Sociales Remunerativos..22 5. Beneficios No Remunerativos..23
CAPITULO II LAS GRATIFICACIONES ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS 1. Antecedentes..26 2. Definicin ..26 3. Clasificacin27

1. Por la fuente que los
origina.27
2. Por su periodicidad de pago
28
4. Remuneracin Ordinaria..29
1. Definicin..
29
2. Gratificacin Ordinaria por Fiestas
Patrias...29
2.1.
Marco
Legal.29
2.2.
Nociones
Previas..30
2.3.
Definicin.
30
2.4.
Requisitos para su
percepcin.31
2.4.1. Trabajadores sin
Derechos..31
2.5.
Oportunidad de
pago31
2.6.
Tiempo de
Servicio...31
2.7.
Monto de
Gratificacin.34
2.8.
Gratificacin
Proporcional36
2.9.
Gratificacin
Trunca.36
2.10.
Las Gratificaciones en Regmenes Especiales.
37
CAPITULO III ANLISIS DE EXPEDIENTE

Demanda.. 52 Contestacin de demanda.... 56 Acta de Audiencia nica. 59 Continuacin de Audiencia nica59 Sentencia de primera instancia..63 Apelacin de sentencia por el demandante...65 Sentencia de segunda instancia.66 Casacin ...67 Conclusiones.68 Bibliografa...69 Anexos...70 - Casos Prcticos ...74 - LeyN27735.91 - D.S. N 005-2002-TR..95
-Jurisprudencia....97 - Expediente N0224-2000100
10
LAS REMUNERACIONES Y LOS BENEFICIOS SOCIALES
1.
La Remuneracin
1. Consideraciones Previas Posiblemente la razn por la cual un trabajador decide laborar o poner a disposicin de un empleador su propia capacidad de trabajo sea porque ste es el medio para obtener los frutos necesarios para su subsistencia. Es decir, el trabajador labora porque va a percibir una contraprestacin econmica por su trabajo. Este motivo constituye un elemento esencial de todo contrato de trabajo: ser productivo. La productividad (entendindose como la contraprestacin que percibe el trabajador) es un elemento tan esencial del contrato de trabajo, que cualquier prestacin de servicios carente de este elemento (como los trabajos que hacen los presos para redimir sus penas, el trabajo cvico o comunitario que hacen las personas, etc.) no es un contrato de trabajo que est regulado por el Derecho Laboral.
11
Esta contraprestacin es tan esencial e importante, que a nivel de los derechos consagrados como Derechos Humanos, por tratados como la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y de los pactos Internacionales sobre Derechos Humanos (como el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (16.12.1966), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (16.12.1966), la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (adoptado en 1948) y la Convencin Americana de Derechos Humanos (adoptado en 1969), se establece la proscripcin de la servidumbre y de la esclavitud, de tal manera que toda persona que trabaje tiene el derecho a percibir una remuneracin satisfactoria y equitativa.
Nuestro sistema jurdico cuenta con una estructura normativa que delimita los alcances de la remuneracin y los conceptos remunerativos que la integran los que son base de cmputo para la determinacin de los beneficios sociales, as como de las
aportaciones tributarias y legales. A la vez, las normas legales describen los conceptos no remunerativos (tales como las condiciones de trabajo, transporte, gratificacin extraordinarias, entre otros) que no constituyen un sobrecosto para el empleador1 y no se consideran para el clculo de los complementos y suplementos que perciben los trabajadores y, en general, para cualquier beneficio social. Pero, adems de los conceptos aludidos, los trabajadores perciben otros conceptos que no necesariamente pueden ser
1 Estudios sobre la incidencia de los costos remunerativos para el empleador peruano pueden verse, entre otros,
1
CHACALTANA, Juan. Los costos laborales en el Per, en: Inseguridad Laboral y competitividad. AA.W. (editores: Vctor Tokman y Daniel Martnez). OIT, Lima, 1999. p. 205 y ss; y CHIENDA, Alfredo. Costos laborales en el Per. III Congreso Regional de las Amricas, Separata especial, Lima. 1999, p. 23 y SS.
12
incorporados dentro de los supuestos legales, como las indemnizaciones, la pliza del seguro de vida, las propinas, etc. Traducido de otra manera, este derecho est consagrado como el principio laboral que nadie puede realizar un trabajo determinado sin la debida retribucin. Resulta, entonces necesario efectuar un delicado anlisis para determinar la naturaleza jurdica de la remuneracin que puede percibir el trabajador. Dicha apreciacin no es gratuita, tiene importantes consecuencias legales dado que, de ella, se podr determinar si se generan costos adicionales al empleador o mayores derechos patrimoniales al trabajador en una eventual demanda por pago de beneficios sociales. 2. Definicin
La remuneracin2 es el pago en dinero y/o especie que con carcter de contraprestacin percibe el trabajador por haber puesto su capacidad de trabajo a disposicin del empleador, a consecuencia de la ejecucin del contrato de trabajo. La remuneracin es, por tanto, toda suma de dinero que recibe el trabajador del empleador, por la labor que desempea, y que constituyen sumas que son de su libre disposicin, que no est obligado a rendir cuenta y que se percibe de manera regular. La remuneracin es un derecho del trabajador, por lo que su no otorgamiento constituye un acto de hostilidad y el trabajador puede demandar su pago.
2 Informe Legal del Dr. Tulio Obregn Sevillano, abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Asesor
2
Legar a nivel nacional e internacional.
13
Es importante destacar que el contrato de trabajo es un negocio jurdico oneroso, en virtud del cual el empleador debe abonar una retribucin por los servicios prestados por el trabajador. Siendo la remuneracin uno de los tres elementos esenciales del contrato de trabajo. La remuneracin no solamente es un elemento esencial del contrato de trabajo sino que constituye un derecho fundamental reconocido por el artculo 24 de la Constitucin de 19933, ciertamente, el artculo 24 de la Constitucin, contiene una frmula de contenido general y de preceptividad o eficacia diferida (o programtica) al sealar que el trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente que procure para l y su familia bienestar material y espiritual. Sin embargo, de otro lado, representa un inters del Estado en su tratamiento, fija un determinado marco de desarrollo legal y de interpretacin judicial y, finalmente, se indica en el propio artculo que su cobro tiene prioridad sobre otros adeudos del empleador, reconociendo una remuneracin mnima vital4. La remuneracin, retribucin econmica o salario implica, no solo la remuneracin ordinaria, fija o variable, sino todo lo que reciba el trabajador en dinero o en especie como
3 El artculo 24 de la Constitucin de 1993 indica que: El trabajador tiene derecho u una remuneracin equitativa y suficiente
3
que procure, para l w su familia, el bienestar material y espiritual. El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador. Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores.
4 Un alcance sobre el contenido de este artculo puede verse en MARCENARO, Ricardo. El trabajo en la nueva Constitucin,
4
ed. Cuzco SA., Lima, t 995, p. t 13 y SS.; ZAVALA COSTA, Jaime. Remuneraciones y jornada de trabajo, en: Asesora Laboral. Enero de 1994. p. 21 y 55; 5 sobre la remuneracin mnima vital en concreto, puede apreciarse la revista Asesora Laboral del mes de abril de 2000, p. 15 y ss.
14
contraprestacin directa del servicio como primas, bonificaciones, entre otros5. Por lo tanto, no constituye remuneracin ordinaria las sumas que ocasionalmente recibe el trabajador como las gratificaciones o primas adicionales, excedentes de las empresas de economa solidaria, gastos de representacin, prestaciones sociales, propinas, o viticos accidentales, entre otros.
En el mbito legal, el artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL), aprobada por el Decreto Supremo N 003- 97-TR, que indica que el contrato de trabajo se caracteriza por ser: Subordinado, remunerado y con una prestacin personal de servicios por el trabajador.
5
5
ALVAREZ CHAVEZ, Vctor. Derecho Laboral Individual. Ediciones Jurdicas. Mayo 2008. Lima, Per. Pag.349.
15
El doctor Jorge Toyama Miyagusuku6, define a la remuneracin como todo lo que percibe el trabajador por los servicios prestados, sea en dinero o en especie, incluyndose aquellos conceptos que se perciben con ocasin del trabajo7. Desde otra perspectiva, se puede indicar que la remuneracin comprende los conceptos que representan una ventaja, ahorro o beneficio patrimonial8 para el trabajador y su familia -ya sea en bienes o servicios- sin tener en cuenta la condicin, el plazo o la modalidad de entrega9 ni tampoco la denominacin que se le atribuya.
6
6
TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho Laboral. ... Edicin---
7
7
Un riguroso estudio sobre las remuneraciones puede encontrarse en PIZARRO DIAZ, Mnica. La remuneracin en el Per. Anlisis jurdico laboral. Estudio Gonzlez y Asociados, Lima, 2006.
8
8
LOPEZ BASANTA, Justo. El salario, en: AAVV. instituciones de derecho del trabajo y de la seguridad social (coordinadores: DE BUEN, Nstor y MORGADO, Emilio). AIADTSS-LNAM, Mxico, 1997, p. 447.
16
No son considerados remuneracin aquellos conceptos que se encuentren excluidos legalmente o que, por definicin, no ingresen dentro de esta institucin. Veremos a continuacin la definicin concreta que las normas laborales tienen sobre la remuneracin:
Artculo 6 de la LPCL seala que es remuneracin para todo efecto legal el integro
de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualesquiera sean la forma o denominacin que se les d, siempre que sea de su libre disposicin.
Artculo 10 del Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo (FE aprobado por
Decreto Supremo N 001-96-TR: El concepto de remuneracin definido por los artculos 39y 40 de la Ley -hoy artculos 6y 7 de la LPCL-, es aplicable para todo efecto legal, cuando sea considerado como base de referencia, con la nica excepcin del Impuesto a la Renta que se rige por sus propias normas.
9
9
En el mismo sentido, puede verse MORALES CORRALES, Pedro, Remuneraciones, en: Actualidad Laboral. Lima, Junio 1999, p. 9.
17
La jurisprudencia ha recogido en sus diferentes pronunciamientos lo
mencionado anteriormente, A modo de ejemplo, en la casacin N0522001, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de justicia ha sealado lo siguiente: (..) la remuneracin es el resultado de una contraprestacin entre el servicio que se presta y el pago de este servicio (...) . A partir de lo expuesto en la LPCL y el Reglamento de la LFE, podemos apreciar que estamos ante una definicin genrica, abierta y amplia sobre los alcances del concepto remunerativo y que se aprecia en la mayora de las legislaciones en Amrica Latina10. As, las prestaciones que percibe el trabajador deben ser calificadas, en principio, dado el concepto totalizador y la vis atractiva11 o la concepcin total y comprensiva de cuantos
10
1
A ttulo de ejemplo, puede verse el artculo 128 del Cdigo de Trabajo de Colombia, el artculo 95 del cdigo de Trabajo de Ecuador, el artculo 133 de la Ley Orgnica de Trabajo de Venezuela, los artculos 457 y 458 de la Ley de Consolidacin de Leyes de Trabajo de Brasil, el artculo 361 del cdigo de Trabajo de Honduras y el artculo 141 del Cdigo de Trabajo de Panam. Al respecto puede verse OIT. La reforma laboral en Amrica Latina. Un anlisis comparado. OIT, Lima, 2000.
11
1
Las frases corresponden a MONEREO PEREZ, a propsito de la frmula legal espaola, muy parecida a la peruana. Respecto del contenido de la reforma espaola, vase MONEREO PREZ, Jos Luis. Ob. cit., p. 13 y ss.
18
beneficios perciba como contraprestacin de sus servicios, como remunerativas. Si existiera alguna duda sobre los alcances de un concepto que percibe el trabajador, debera privilegiarse por el carcter remunerativo de las mismas12. Ciertamente, se debe analizar en cada caso para determinar si un concepto tiene carcter remunerativo. No obstante ello, llama la atencin que las normas tengan un acercamiento a la remuneracin desde el lado de lo contraprestativo sin tener en cuenta las retribuciones que se reciben en vacaciones, licencias, invalidez, etc13.
En la LPCL se establece una presuncin general sobre los alcances de la remuneracin, destacndose el carcter contraprestativo de la misma. La
12
1
Un anlisis mayor sobre la definicin legal sobre remuneracin, puede encontrarse en nuestro artculo: Conceptos extraordinarios en la liquidacin de beneficios sociales: naturaleza y tributos aplicables, en: Asesora Laboral, Lima, mayo de 1998, pp. 12 y SS.
13
1
MERCADER USINA, Jess. Modernas tendencias en la ordenacin salarial, ed. Arazandi, Pamplona, 1996, p. 97.
19
frmula empleada es genrica, una suerte de presuncin iuris tantum, sobre todos los conceptos e ingresos que percibe el trabajador, ya sea en dinero o en especie (sobre este ltimo concepto al no existir un lmite expreso, cabra un pago total en especie14, en la medida que nos encontremos ante bienes que no tengan mayores dificultades para ser comercializados). Finalmente, las normas laborales sealan un concepto genrico de remuneracin que se aplica a todo el ordenamiento jurdico, salvo la Ley del Impuesto a la Renta de quinta categora de cargo del trabajador. Ntese que no se indica el Derecho Tributario, por consiguiente, el concepto de remuneracin descrito se aplicara para los dems tributos. Al respecto, el Tribunal Fiscal ha determinado en varias oportunidades que, por ejemplo, para la determinacin de la remuneracin asegurable de las aportaciones a la seguridad social y mientras estuvo vigente la Contribucin al Fondo Nacional de Vivienda o Impuesto Extraordinario de Solidaridad, se deben seguir las pautas establecidas en las normas laborales15.
14
1
El Convenio de la OIT N95, no ratificado por el Per -por ende, tiene carcter de recomendacin- indica que slo es posible un pago parcial de la remuneracin en especie.
15
1
Por todas las resoluciones del Tribunal Fiscal vase la Resolucin N841-4-97 del 2 de septiembre de 1997, para las aportaciones a la Seguridad Social y la Resolucin N 964-3- 98 deI 12 de noviembre de 1998, para la Contribucin al Fonavi- hoy Impuesto Extraordinario de Solidaridad.
20
No obstante lo expresado en la LPCL, como abordar ms adelante, existen prestaciones econmicas que, pese a encontrarse dentro de la definicin genrica de remuneracin y constituir una ventaja patrimonial para el trabajador, no constituyen remuneracin por exclusin legal. Tal es el caso de la asignacin anual por cumpleaos, una gratificacin por cierre de pliegocelebracin de convenio colectivo de trabajo -o la bonificacin por aniversario de la empresa. En estos casos, por exclusin legal (artculos 7 de la LPCL, 19 y 20 de la LCTS), no estamos ante conceptos remunerativos16. Lo expresado precedentemente podemos resumirlo en el siguiente cuadro:
TEMA DESCRIPCIN COMENTARIO

Contraprestacin de servicios, Por los servicios prestados. Puede ser directa (por) o indirecta (con ocasin) la contraprestacin. Las condiciones de trabajo no son contraprestativas, son para fin especfico (para).
16
1
Un comentario interesante desde esta perspectiva puede verse en FERRO DELGADO, Vctor. El concepto de remuneracin, en: Asesara Laboral, Lima, octubre de 1998, pp. 16-17.
21
Dinero o especie No importa modalidad, tipo de moneda. Si es especie, el IGV es separado. Libre disponibilidad
Trabajador tiene libertad para uso, no rinde cuentas (condiciones de trabajo s deben justificarse). Hay remuneraciones que son de uso directo por trabajador (causal).
Ventaja patrimonial. Hay beneficio, ahorro, incremento salarial, ventaja. Las condiciones de trabajo no generan ventaja.
No importa denominacin. Lo relevante es que se entregue por condicin de trabajador. Honorarios, gastos, escolaridad sin sustento: primaca salarial.
Presuncin salarial. Si hay duda, es remuneracin. Regulacin salarial es general, amplia.
No exclusin legal Si est excluido, no es remuneracin.
22
Interpretacin estricta y limitada de conceptos excluidos.
3. Caractersticas
Las Remuneraciones constituyen una contraprestacin17. Carcter oneroso del trabajo. Deben ser de libre disposicin18.- Lo que implica que los montos remunerativos pagados al trabajador deben ser utilizados a su libre albedro en los gastos que considere pertinente.
17
1
Art. 24. Segundo prrafo. Const. Poltica (1993).
18
1
Primera parte del Art. 6 Decreto Legislativo N 728. Decreto Supremo N 003-97-TR.
23
Son intangibles.- Pudiendo ser cobrada slo por el trabajador y excepcionalmente y siempre que medie carta poder firmada solemnemente por el trabajador, podra ser cobrado por su esposa, padres o hijos.
Tienen carcter preferencial o de prevalencia.- En casos de quiebra o liquidacin de la empresa las remuneraciones y beneficios sociales del trabajador tienen carcter preferencial o de prevalencia frente a otros crditos del empleador.
Son inembargables.- Las remuneraciones de los trabajadores son inembargables, Las deudas ordinarias de los trabajadores no originan motivo de embargo, salvo por excepcin y siempre que medie autorizacin judicial en los casos de la pensin alimenticia.
4. Naturaleza Jurdica Remunerativa y No remunerativa Si bien todo pago o suma de dinero que recibe el trabajador es remuneracin, excepto aquellos que por ser destinados a determinados gastos necesarios para la prestacin del propio servicio son considerados como condicin de trabajo, nuestra legislacin, recurriendo a la ficcin jurdica, establece que determinados pagos no tengan el carcter de remuneracin. Esta distincin se hace por lo siguiente: todo pago que es calificado como remuneracin es computable para el pago de otros beneficios sociales (CTS, gratificaciones, utilidades, etc.) y est gravado con todos los tributos y aportes que gravan las remuneraciones. En cambio, cuando a un determinado pago que se le hace al trabajador no se le reconoce el carcter de remuneracin, sobre ste no se calcula los beneficios sociales ni est gravado con los tributos o aportes que gravan las remuneraciones, es decir, es un pago que no tiene sobrecosto.
a)
Remuneracin Computable
Se considera como remuneracin, a la remuneracin bsica y a todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador en dinero o en especie como contraprestacin
24
de su labor, cualquiera sea su origen o la denominacin que se les d, siempre que sean de su libre disposicin19.
Se considera remuneracin regular aquella percibida habitualmente (mensualmente) por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de incrementos u otros motivos20.
b)
Remuneracin no Computable
Se excluyen los siguientes conceptos los mismos que se encuentran contemplados en el Art. 19 y 20 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios:
19
1
Art. 9 del Decreto Legislativo N650, Ley de CTS.
20
2
Art. 16 del Decreto Legislativo N650, Ley de CTS.
25
Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador
ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cierre de pliego;

Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa; El costo o valor de las condiciones de trabajo; La canasta de Navidad o similares; El valor del transporte, siempre que est supeditado a la asistencia al centro
de trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado. Se incluye en este concepto el monto fijo que el empleador otorgue por pacto individual o convencin colectiva, siempre que cumpla con los requisitos antes mencionados;
La asignacin o bonificacin por educacin, siempre que sea por un monto Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaos, matrimonio, nacimiento
razonable y se encuentre debidamente sustentada;
de hijos, fallecimiento y aqullas de semejante naturaleza. Igualmente, las asignaciones que se abonen con motivo de determinadas festividades siempre que sean consecuencia de una negociacin colectiva;
Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeo
produccin, en cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;
de su labor, o con ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos de representacin, vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla tal objeto y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador;
La alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad de condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de servicios, las prestaciones alimentarias otorgadas bajo la modalidad de suministro indirecto de acuerdo a su ley correspondiente, o cuando se derive de mandato legal. (Modificacin introducida por Ley 28051, Ley de Prestaciones Alimentarias).
26
2.
LOS BENEFICIOS SOCIALES
2.1. Concepto El concepto de beneficio social es utilizado a diario por los actores nacionales vinculados con la materia laboral, sean trabajadores, empleadores, autoridades, la legislacin y doctrina nacional, y todos entienden o sobreentienden el contenido de este concepto, aun cuando la legislacin actual no la define. De ah el objeto del presente artculo es definir el concepto de beneficio social, al haberse advertido que tanto la Sunat como el Tribunal Fiscal no lo aplican en su verdadera concepcin21. As, existe un antecedente legislativo que ya no est vigente, pero que sin duda ilustra sobre el contenido del concepto beneficio social, pues ste contina usndose desde prcticamente el inicio del Derecho del Trabajo en el pas. Nos referimos al reglamento de la Ley N 491622. La norma regul la CTS en su fase primigenia y el seguro de vida, que segn la definicin reglamentaria no hay duda que tenan la calidad de beneficios, a los
21
2
Definicin dada por Pedro Morales C., Abogado laboralista. Ex presidente de la Sociedad Peruana de Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social.
27
que los usos y costumbres plasmados en la legislacin, jurisprudencia y tambin en la doctrina, se le agreg el calificativo de sociales; es decir: beneficios sociales, o como lo definira Cabanellas: beneficio laboral o de los trabajadores. Pues bien, todas las dems normas que las leyes vigentes estipulan a favor de trabajadores, tienen la calidad de derechos o beneficios, a los que debe agregarse el calificativo de sociales, que obviamente tienen una naturaleza distinta a la remuneracin, que se abona al trabajador como contraprestacin de su labor. Sin embargo, nadie puede dudar que al ao 1995, hace 14 aos, se encontraban plenamente regulados en el Per a favor de los trabajadores derechos o beneficios sociales como los descansos remunerados, asignacin familiar para trabajadores no sujetos a negociacin colectiva, seguro de vida, participacin de trabajadores en las utilidades, gratificaciones, CTS y descanso pre y posnatal, etctera. Como veremos a continuacin, desde el punto de vista legal, conceptual y doctrinario, los beneficios sociales estn identificados con el otorgamiento de un determinado derecho a favor de trabajadores, distinto a la remuneracin que se le abona como contraprestacin del servicio; con o sin pago de una determinada cantidad, que a su vez puede tener o no carcter remunerativo, que satisface los fines previstos por la respectiva ley, el acuerdo de partes (pacto individual o colectivo), la decisin unilateral del empleador o la costumbre para su otorgamiento. 2.2. Participacin en las utilidades y el patrimonio del trabajador
22
2
La Ley N 4916 fue derogada por la Ley N 26513 en 1995, quedando sin efecto su reglamento.
28
En todos los casos el otorgamiento o pago de beneficios sociales tiene un denominador comn: que cuando se otorgan al trabajador, pasan a formar parte de su patrimonio de manera definitiva, no existiendo la posibilidad de devolucin al empleador, naturalmente si es que han sido abonados de acuerdo con su fuente (ley, convenio, decisin unilateral, costumbre) y no son consecuencia de error u otra situacin excepcional. Cuando el inciso j) del artculo 37 de la LIR permite considerar como gasto a las asignaciones destinadas a constituir provisiones para beneficios sociales establecidas con arreglo a las normas legales pertinentes, no cabe duda de que est comprendiendo a todos los supuestos de beneficios sociales, con la restriccin de que esas provisiones slo pueden efectuarse si el beneficio social proviene de origen legal, es decir, no permite la provisin de beneficios sociales que tengan como fuente el convenio individual o colectivo, la decisin unilateral del empleador o la costumbre; y que se efecten de acuerdo con lo prescrito por la disposicin legal sin considerar las mejoras que puedan haber introducido al mismo el empleador o las partes, por ejemplo que en vez de pagar las gratificaciones de julio y de diciembre equivalentes a una remuneracin, que es lo legal, el empleador abone una remuneracin y media en cada oportunidad. Desde esta perspectiva, tampoco cabe duda que la participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa constituye de manera inequvoca un beneficio social. Los laboralistas del pas, la Autoridad Administrativa de Trabajo, la justicia laboral y la doctrina as lo consideran unnimemente.
2.3. En la Legislacin A nivel constitucional y legal, tenemos que la Constitucin vigente en el segundo prrafo de su artculo 24 establece que el pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier otra obligacin del empleador. En lo legislativo, el D. Leg. N 688, Ley de consolidacin de beneficios sociales, se refiere al seguro de vida, bonificacin por tiempo de servicios (ya derogado) y a la CTS, remitindola a lo regulado en el D. Leg. N 650. Luego, el D. Leg. N 713 expresa que las normas constitucionales y la legislacin nacional consagran entre otros beneficios sociales, el descanso semanal remunerado, los feriados no laborables y las vacaciones
29
anuales pagadas. Existen adems otras normas que consagran diversos beneficios sociales, como las gratificaciones legales (Ley N 27735), la asignacin familiar para los trabajadores no sujetos a negociacin colectiva (Ley N 25129), la participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa (D. Leg. N 892), entre otras. La Ley de Productividad y Competitividad Laboral, cuyo TUO aprob el DS N 003-97TR (LPCL), al regular el pacto de remuneracin integral, fija que en l se pueda comprender... todos los beneficios legales y convencionales aplicables a la empresa, con excepcin de la participacin en las utilidades. Y en la norma reglamentaria, el DS N 001-96-TR establece que el convenio o pacto de remuneracin integral debe precisar si comprende ... todos los beneficios sociales establecidos por ley, convenio colectivo o decisin del empleador...
2.4. Beneficios Sociales Remunerativos Son aquellos de origen legal, as tenemos:
Las gratificaciones Ordinarias: Fiestas Patrias y Navidad.
Actualmente, se puede considerar como gratificacin toda cantidad que el trabajador recibe del empleador adicionalmente a las dems formas remunerativas, para aumentar sus ingresos. Las gratificaciones ordinarias son de carcter obligatorio y se otorgan por Fiestas Patrias y Navidad.
La Asignacin Familiar
Es aquella que perciben los colaboradores del rgimen de la actividad privada, cuyas remuneraciones no se regulan por negociacin colectiva y que tengan hijos menores de 18 aos a su cargo, o que siendo mayores estn cursando estudios superiores, la cual se extender hasta la culminacin de los estudios o hasta que cumpla veinticuatro aos; percibirn por este concepto el 10% de la remuneracin mnima vital, vigente en la oportunidad del pago.
30
La bonificaciones: La bonificacin por tiempo de servicios
Son remuneraciones complementarias, otorgadas al trabajador para compensar factores externos distintos a su trabajo. Muchas de stas son establecidas por ley, por convenio colectivo o individual, estas cantidades se pagan peridicamente, ya sea semanal, quincenal, o mensual.
Las bonificaciones pueden ser clasificadas en la forma siguiente: - Por el alza del costo de vida - Por tiempo de servicios - Por el trabajo nocturno - Por riesgo y altura - Por eficiencia y puntualidad en el trabajo - Por productividad - Por la naturaleza del trabajo.
2.5. Beneficios No Remunerativos
Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador
ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador.

Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa; El costo o valor de las condiciones de trabajo; La canasta de Navidad o similares; El valor del transporte o movilidad. Asignaciones personales y por festividades. Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia
produccin, en cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;
31
Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeo
de su labor, o con ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos de representacin, etc.
La alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la
calidad de condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de servicios.
32
33
LAS GRATIFICACIONES ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS

1. Antecedentes Inicialmente, la Ley N 25139 del 14 de diciembre de 1989, dispuso recogiendo una costumbre laboral en muchas empresas- que los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada tenan derecho a percibir dos gratificaciones en el ao, una con motivo de Fiestas Patrias y otra con motivo de Navidad. Luego, la ley mencionada fue derogada el 28 de mayo del 2002 por la Ley N 27735. Dada la derogatoria de la Ley N 25139, la norma aplicable es la Ley N 27735. Es por ello que haremos referencia exclusiva a la Ley N 27735 (ciertamente, para los trabajadores que cesaron antes de su vigencia o aquellos que continan prestando servicios, se aplicar la Ley N 25139 hasta el 28 de mayo de 2002). La nueva norma equilibra el clculo de este derecho al sujetarlo a los criterios de la CTS, eliminando alcances que respondan ms bien a la antigua Ley N12015 y que obviamente significaban, en mltiples casos, irracionalidad. La Ley N 27735 ha sido reglamentada por D.S. N2 005-2002- TR del 03.07.2002 modificado por D.S. N 017-2002-TR del 04.12.2002. 2. Definicin Las gratificaciones son aquellas sumas de dinero que el empleador otorga al trabajador en forma adicional a la remuneracin que percibe mensualmente, y usualmente no tienen relacin directa con la cantidad o calidad de los servicios prestados23.
23
2
TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los Contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho Laboral. .. Edicin---
34
Se define a las gratificaciones como aquellos pagos que, segn acuerdo de partes o por mandato legal, efecta el empleador al trabajador en fechas memorables predeterminadas o con motivo de la ocurrencia de determinados eventos, constituyendo un reconocimiento al trabajador por su contribucin al desarrollo de la empresa24. 3. Clasificacin
Las gratificaciones forman parte de los beneficios sociales que corresponden a los trabajadores como parte del vnculo laboral. En el Per stas pueden ser clasificadas de dos formas: 1. Por la fuente que las origina: Las gratificaciones pueden ser voluntarias, convencionales y legales.
a) Gratificaciones Voluntarias:
Son aquellas originadas en la decisin unilateral del empleador, quien las otorga sin estar obligado a ello, en determinada poca del ao o en ciertas circunstancias significativas para el trabajador o el centro de trabajo. Esta clase de gratificaciones no pueden ser exigidas por el trabajador, sin embargo un antiguo criterio jurisprudencial, an aplicado por los Magistrados Laborales y reconocido por la Doctrina Nacional, ha determinado que si son otorgadas por dos aos consecutivos, su abono se convierte en obligatorio para el empleador.
24
2
ARVALO VELA JAVIER. Manual de Legislacin Laboral Tomo 1. Editorial Cultura Cuzco. Lima Per. Ao 2003. Pg. 241 - 252.
35
b) Gratificaciones Convencionales:
Son aquellas que nacen del acuerdo individual entre trabajador y empleador, o de un convenio colectivo entre la organizacin sindical y el empleador, quienes pactan el monto y la oportunidad en que deban ser percibidas. Por derivarse de un acuerdo de partes, estas gratificaciones tienen carcter obligatorio.
c) Gratificaciones Legales:
Legales o a titulo de liberalidad, se encuentran reguladas por la Ley 27735 y su Reglamento (Decreto Supremo No. 005-2002-TR), y son aquellas que corresponden obligatoriamente a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada por motivo de Fiestas Patrias y Navidad. El monto es equivalente a una remuneracin ordinaria mensual que perciba el trabajador. 2. Por su periodicidad de pago: Las gratificaciones pueden ser ordinarias y extraordinarias. a) Gratificaciones Ordinarias. Son aquellas que se pueden haber originado en una liberalidad, pero dada la frecuencia con que se han otorgado han adquirido el carcter de obligatorias. Si bien las gratificaciones ordinarias no se encuentran reguladas legalmente, nuestra jurisprudencia mayoritaria reconoce como obligatorias a las gratificaciones que se han entregado por un mismo motivo, por dos (2) aos consecutivos.
b) Gratificaciones Extraordinarias.
Son la que tienen propiamente el carcter de gratificacin (liberalidad), no siendo, por lo tanto, obligatoria su entrega. Pese a que en muchos casos doctrinariamente no se discute el carcter remunerativo de las gratificaciones, nuestra legislacin ha regulado que las gratificaciones extraordinarias u otros pagos que reciba el trabajador ocasionalmente, a ttulo de liberalidad, no constituyen remuneracin para ningn efecto legal25. Por lgica
25
36
consecuencia, las gratificaciones legales y las ordinarias seran consideradas como conceptos remunerativos, debiendo por lo tanto ser consideradas para el clculo de conceptos como las gratificaciones legales, las gratificaciones ordinarias, la compensacin por tiempo de servicios, la remuneracin vacacional y los aportes a los sistemas de salud y pensiones. Cabe distinguir a las gratificaciones extraordinarias de aquellos pagos como los bonos, cuyo otorgamiento y forma de clculo (y hasta pago) son previamente determinados, con lo que mal se podra darle la calidad de gratificacin extraordinaria, inclinndonos a considerarlos como un concepto remunerativo ms (siendo base de clculo de los conceptos remunerativos antes sealados y de los aportes sociales). De all que se deba tener particular cuidado en el otorgamiento de las gratificaciones extraordinarias, ya que resulta frecuente que se otorguen sumas de dinero a los trabajadores bajo la forma de gratificaciones extraordinarias, cuando en verdad podran ser considerados como conceptos remunerativos, generndose contingencias.
4.
GRATIFICACIONES ORDINARIAS:
AGUINALDO DE FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD
1. Definicin
El otorgamiento de remuneraciones especiales bajo la denominacin de gratificaciones ordinarias constituye una prctica arraigada en nuestras relaciones laborales. Las gratificaciones ms generalizadas son las que se dan en determinadas
Artculo 7 del Decreto Supremo No. 003-97-TR, Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo No. 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral; complementado con el inciso a del Decreto Supremo No. 001-97-TR, Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios.
37
ocasiones, que en algunos casos pueden corresponder a una fecha universal y casi general (caso de las gratificaciones por Navidad y Fiestas Patrias). Su otorgamiento en este caso especfico toma como motivo las Fiestas de Navidad (que son universales dentro del mundo cristiano) y la de las fiestas de nuestra independencia lo que convierte, por lo menos a una de ellas, en algo propio de nuestra realidad. En otros pases en que se otorga similar beneficio ello constituye el motivo de otorgar un suplemento remunerativo diferido.
2.
Gratificacin Ordinaria por Fiestas Patrias
2.1.
MARCO LEGAL
Ley N 27735- Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del Rgimen de la Actividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad. Decreto Supremo N 005-2002-TR- Normas reglamentarias de la Ley N 27735. Ley N 29351- Ley que reduce costos laborales a los aguinaldos y gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad. Decreto Supremo N 007-2009-TR- Reglamento de la Ley N 29351.
2.2.
NOCIONES PREVIAS
La prestacin de servicios del trabajador sujeto al rgimen de la actividad privada supone la obtencin de beneficios econmicos para su empleador, por lo que resulta ms que justificado el pago de una gratificacin ordinaria en el mes de julio de cada ao a favor de los trabajadores que en la fecha establecida por ley, mantengan vnculo laboral vigente con su empleador, ms an considerando la incrementada necesidad de contar con recursos econmicos en esta festividad nacional. Hace unos meses atrs, el tema de la inafectacin de aportes y contribuciones a las gratificaciones ordinarias, fue materia de amplios debates en todos los niveles de la organizacin del Estado, siendo el Poder Legislativo, quien en busca de lograr inyectar mayor fluidez al mercado interno y ms importante an, mejorar la calidad
38
de vida de los trabajadores conjuntamente con su entorno familiar, dentro del contexto de la actual crisis econmica internacional, aprob la Ley N29351, por la cual se oficializ la referida inafectacin. En razn de lo dicho, consideramos oportuno referirnos en el presente informe al tema de la Gratificacin Ordinaria de Fiestas Patrias, para lograr comprender mejor las implicancias y obligaciones actuales existentes con respecto a la misma, ms an evaluando la proximidad de la fecha dispuesta por ley para cumplir con efectuar el pago correspondiente a este beneficio social. 2.3. DEFINICIN
La gratificacin ordinaria por 28 de julio o Fiestas Patrias, es el beneficio social al cual posee derecho todo trabajador sujeto al rgimen laboral de la actividad privada al igual que los socios - trabajadores de las cooperativas de trabajadores, sea cual fuera la modalidad del contrato de trabajo (a plazo indeterminado, a plazo fijo o modal o a tiempo parcial) y el tiempo de prestacin de servicios del referido trabajador; por el que el empleador debe de pagar un monto equivalente a la remuneracin mensual regular percibida por el trabajador.
2.4.
REQUISITOS PARA SU PERCEPCIN
Para tener derecho a la gratificacin es necesario que el trabajador cumpla con los siguientes requisitos: a. Se encuentre laborando en la oportunidad en que le corresponda percibir el beneficio; es decir, durante la primera quincena (15) de julio. b. Cuente con por lo menos un (1) mes de servicio a favor de su empleador, computable en el semestre del 01 de enero al 30 de junio.
2.4.1.
Trabajadores sin Derecho
Los trabajadores o prestadores de servicios que no poseen derecho al pago de la gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias son los siguientes: a. Los trabajadores con menos de un (1) mes de servicio. b. Los trabajadores de la microempresa. c. Los trabajadores a domicilio. d. Los beneficiarios con Modalidades Formativas Laborales.
39
e. Aprendices de SENATI.
2.5.
OPORTUNIDAD DE PAGO
La gratificacin ordinaria por mitad de ao debe de ser cancelada hasta la primera quincena (15) del mes de julio26, plazo que resulta indisponible o inamovible por las partes contractuales, para lo cual debe de computarse el semestre comprendido entre el 01 de enero hasta el 30 de junio del ao en el que se otorga el beneficio.
2.6.
TIEMPO DE SERVICIOS
El tiempo de servicios para efectos del clculo de la gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias se determina por cada mes calendario completo laborado en el semestre correspondient e (01 de enero al 30 de junio). Los das que no se consideren tiempo efectivamente laborado se deducirn a razn de un treintavo de
26
2
Artculo 5 de la Ley N 27735.
40
la fraccin correspondiente27. Excepcionalmente se considera tiempo efectivamente laborado a las siguientes causales de suspensin del contrato de trabajo as como a otros das en los cuales no hay prestacin de servicios, los mismos que pasamos a detallar mediante un cuadro didctico, para la mejor comprensin del lector28:
Causales de Suspensin del Contrato de Trabajo y das sin prestacin efectiva Computable para gratificacin de servicios Invalidez temporal (desde el da 21 hasta los 11 meses y 10 das) Enfermedad y/o accidente comprob ado (20 primeros das al ao) Descanso pre y post-natal Descanso vacacional SI SI SI SI
27
2
Artculo 3, numeral 3.4, del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
28
2
Artculo N 2 del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
41
Desempeo de cargo cvico o servicio militar: - Congresistas. - Regidores. - Servicio Militar. Licencia sindical (primeros 30 das al ao) Sancin disciplinaria Das de huelga(en el caso que la huelga no haya sido declarada ilegal) Detencin del trabajador(no pena privativa de libertad) Inhabilitacin administrativa o judicial no mayor a 3 meses Permisos y/o licencias a ttulo de liberalidad del empleador ( si el empleador los otorga con goce de haber) Das no laborados por haber sido despedido, cuando posteriorment e ste despido es declarado nulo. Das no laborados por caso fortuito y/o fuerza mayor(salvo que el MTPE compruebe la inexistencia o improcedencia de la causal invocada) Otros: - Lactancia Materna. - Eventos Deportivos Internacionales. - Eventos Deportivos Oficiales. - Infraccin Administrativa (salvo que el trabajador fuera responsable, por accin u omisin, de la infraccin cometida). - Donacin de rganos y tejidos humanos. Descanso semanal obligatorio Descanso en da feriado no laborable Das de capacitacin del personal Sbado laborado medio tiempo Falta injustificada Das posteriores al pre aviso de despido, en los cuales el empleador otorga dispensa de asistencia al centro de trabajo Periodo de prueba
NO SI SI SI NO SI NO NO SI
SI
NO
SI SI SI SI
SI SI SI SI NO SI
SI
2.7.
MONTO DE GRATIFICACIN
Para el caso de los trabajadores con remuneracin mensual regular, la remuneracin computable a pagar por la gratificacin de Fiestas Patrias es la remuneracin regular
42
percibida al 30 de junio del ao en el cual se otorga, si el trabajador ha laborado todo el semestre anterior previo a la oportunidad de pago; es decir, desde el 01 de enero hasta el 30 de junio. Al respecto es importante mencionar que se considera remuneracin mensual regular aquella percibida habitualmente por el trabajador an cuando sus montos puedan variar en razn de incrementos u otros motivos. Tratndose de las remuneraciones complementarias, entendindose por ello aquellas percibidas en funcin de determinadas circunstancias personales (antigedad), puestos de trabajo (toxicidad, peligrosidad) o por calidad o cantidad de trabajo (primas o incentivos, horas extras, asistencia, bonos, etc); stas deben de adquirir la condicin de regular para ser computables en el clculo de la gratificacin, considerndose cumplido el requisito de regularidad si el trabajador las ha percibido cuando menos en tres (3) oportunidades durante el semestre correspondiente( 01 de enero al 30 de junio), incorporndose a la remuneracin mensual regular la suma total de la remuneracin complementaria divida entre seis (6)29. Ahora bien, el artculo 3, numeral 3.4, del Decreto Supremo N 005-2002-TR, establece que no se considerar como remuneracin computable los conceptos regulados en el artculo 19 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, por lo que a continuacin presentamos una relacin de ingresos econmicos considerados o no como remuneracin computable para fines del pago de la gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias, en busca de lograr obtener una adecuada comprensin del lector:
29
2
Artculo 3 de la Ley N 27735, concordado con el artculo 3 del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
43
Ingreso Econmico
Computable para gratificacin SI SI NO NO
Alimentacin en especie otorgada directamente Alimentacin en dinero Alimentacin otorgada indirectamente Alimentacin otorgada directamente como condicin de trabajo Asignacin por educacin Asignacin familiar Asignacin por matrimonio, nacimiento de hijos, fallecimiento de familiar y similares, por festividad previo convenio colectivo, por nica vez. Remuneracin mensual regular Bienes otorgados por la empresa a sus trabajadores de su propia produccin Canasta de navidad o similares Comisin o destajo Remuneracin vacacional Condicin de trabajo (gastos de representacin, viticos, vestuario, etc.) Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa Gratificaciones extraordinarias Remuneracin complementari a (horas extras, incentivos, bonos, etc), siempre y cuando se haya percibido por tres veces entre el 01.01 al 30.06. Movilidad supeditada a la asistencia al centro de trabajo
NO SI NO
SI NO
NO SI SI NO
NO
NO SI
NO
Refrigerio que no es alimentacin principal Remuneracin en especie Indemnizacin por descanso vacacional no gozado
NO SI NO
Indemnizacin por despido arbitrario
NO
44
a) Comisionistas y Destajeros
45
Si la remuneracin mensual es imprecisa (por comisin o a destajo), el monto a pagar por la gratificacin ordinaria de Fiestas Patrias se calcular en base al promedio de las remuneraciones percibidas en los ltimos seis (6) meses anteriores al 15 de Julio, si el trabajador ha laborado todo el semestre anterior previo a la oportunida d de pago; es decir, desde el 01 de enero hasta el 30 de Junio.
2.8.
GRATIFICACIN PROPORCIONAL
En el caso de que el trabajador cuente con menos de seis (6) meses de servicio y se encuentre laborando hasta el 15 de julio, percibir la gratificacin por Fiestas Patrias en forma proporcional a los meses efectivamente laborados.
COMISIONISTAS O DESTAJEROS que cuente con menos de seis
El trabajador comisionista, destajero y en general cualquier tipo de trabajador que perciba una remuneracin principal imprecisa, (6) meses de servicios pero con por lo menos un (1) mes del mismo y se encuentre laborando hasta el 15 de julio, posee derecho al pago de una gratificacin proporcional, siendo que la remuneracin computable para ello se establecer en base al promedio diario de lo percibido durante el tiempo efectivo laborado30. 2.9. GRATIFICACIN TRUNCA
30
3
Artculo 17 del Decreto Supremo N 001-97-TR, concordado con el artculo 3 del Decreto Supremo N 005-2002-TR
46
El derecho a la gratificacin trunca se origina al momento del cese del trabajador, siempre que ste tenga cuando menos un (1) mes ntegro de servicios. El monto de la gratificacin trunca se determina de manera proporcional a los meses calendarios completos laborados en el periodo en el que se produzca el cese, siendo la remuneracin computable para ello, la vigente al mes inmediato anterior en el que se produjo el referido cese. El empleador debe de cancelar la gratificacin trunca al trabajador, conjuntamente con los dems beneficios sociales dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes de extinguido el vnculo laboral31.
COMISIONISTAS O DESTAJEROS
Si el vnculo laboral con el trabajador comisionista, destajero y en general cualquier tipo de trabajador que perciba una remuneracin principal imprecisa, se extingue, contando l con menos de seis (6) meses de servicios pero con por lo menos un (1) mes del mismo, el referido trabajador cesado posee derecho al pago de una gratificacin trunca, siendo que la remuneracin computable para ello se establecer en base al promedio laborado32. diario de lo percibido durante el tiempo efectivamente
2.10. LA GRATIFICACIN EN LOS REGMENES ESPECIALES Existen algunos regmenes laborales en donde el tratamiento de la gratificacin es regido por sus leyes especiales y no por la Ley N 27735 y el Decreto Supremo N 005-2002-TR, siendo que la inafectacin y Bonificacin Extraordinaria regulada en la Ley N 29351 ser aplicable tambin a estos regmenes laborales especiales de
31
3
Artculo 5 del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
47
origen legal o convencional, conforme al artculo 7 del Decreto Supremo N 0072009-TR, salvo al sector agrario en donde no es posible disgregar el monto pagado por concepto de gratificacin. Las principales caractersticas de estos regmenes son:
TRABAJADOR ARTISTA
El empleador que contrate artistas y/o trabajadores vinculado a la actividad artstica abonar mensualmente al Fondo de Derechos Sociales del Artista un sexto (1/6) de la remuneracin percibida por el artista y/o el trabajador tcnico vinculado a la actividad artstica33.
CONSTRUCCIN CIVIL
32
3
Artculo 17 del Decreto Supremo N 001-97-TR, concordado con el artculo3 del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
33
3
48
La gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias ser equivalente a siete stimos (7/7) de 40 jornales bsicos, la cual deber de hacerse efectiva en la semana anterior al 28 de julio, salvo caso de retiro o despido anterior a tal fecha. Al respecto es importante tener en cuenta las siguientes consideraciones: a. El trabajador labor en una misma obra un perodo completo de siete (7) meses, por lo que percibir en forma ntegra la gratificacin por Fiestas Patrias. b. Si el trabajador labora en una obra un perodo menor a siete (7) meses, percibir tantos stimos del monto de la gratificacin ordinaria, como meses calendario completos haya laborado en esa obra. c. Tanto en los casos de ingreso como en los de cese del trabajador en la obra, antes de cumplir un (1) mes calendario, ste percibir tantas partes proporcionales del stimo del monto de cada una de la gratificacin citada como das haya laborado. d. Son computables los das en que dure el descanso mdico del trabajador debidamente certificado, con el lmite de sesenta (60) das al ao34. De acuerdo a los vigentes jornales bsicos de los trabajadores de construccin civil, que a la fecha de cierre de esta edicin no han sido materia de un nuevo acuerdo por negociacin colectiva entre CAPECO y la Federacin de Trabajadores de Construccin Civil, los montos a pagarse por la gratificacin ordinaria de Fiestas Patrias son los siguientes:
34
3
R.S.D. No 258-77, R.S.D. No. 531-81, R.S.D No.479-82, R.D. No 1352-82 y el Convenio Colectivo entre la Federacin de Trabajadores de Construccin Civil y CAPECO por el perodo 2004-2005.
49
Categora
Bsico diario
Gratificacin Gratificacin Gratificacin propor Fiestas proporcionaldeporcional por da de Patrias (7/7 de por mes (1/7trabajo (1/30 de 40 jornales trabajo jorna- 1/7 de 40 jornales de 40 bsicos) bsicos) les bsicos)
Operario S/.38.79 Oficial S/.34.56 Pen S/.30.93
S/.1,551.60 S/. 1,382.40 S/. 1,237.20
S/.221.66 S/. 197.49 S/. 176.74
S/. 7.40 S/. 6.60 S/. 5.90
TRABAJADOR PORTUARIO
Los derechos laborales se calculan y abonan por jornada o destajo. El pago de la gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias as como los otros beneficios sociales se efectan semanalmente y en forma cancelatoria, correspondiendo a la gratificacin el 16.67%35de la remuneracin diaria, calculndose sta por el tiempo efectivamente laborado. Para efectos del cmputo de los derechos y beneficios sociales que corresponden a los trabajadores portuarios se debe entender que cada turno efectivamente laborado equivale a un da de trabajo. En el caso que los servicios no completen una jornada, se deber abonar en forma proporcional a estos los beneficios sociales que correspondan, de conformidad con las normas del rgimen laboral de la actividad privada36.
TRABAJADOR DEL HOGAR
Los trabajadores al servicio del hogar tienen derecho al pago de una gratificacin por Fiestas Patrias que deber de ser abonada en la primera (15) quincena del mes
35
3
50
de Julio de cada ao de servicio. El monto de la misma es equivalente al 50% de la remuneracin mensual37.

TRABAJADOR AGRARIO
Los trabajadores agrcolas tendrn derecho a percibir una remuneracin diaria (RD) no menor a S/. 21.46 (veintiuno con 46/100 nuevos soles)38, siempre y cuando laboren ms de cuatro (4) horas diarias en promedio. Dicha remuneracin incluye a la Compensacin por Tiempo de Servicios y a las Gratificaciones ordinarias por Fiestas Patrias y Navidad, actualizndose en el mismo porcentaje que los incrementos de la Remuneracin Mnima Vital39. Reincidimos en mencionar que a este rgimen no se aplicar la inafectacin y Bonificacin Extraordinaria contemplada en la Ley N 29351 y su Reglamento, Decreto Supremo N 007-2009-
36
3
37
3
51
TR, al no ser posible disgregar el monto pagado por concepto de gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias o Navidad.
3.
GRATIFICACIN ORDINARIA POR FIESTAS NAVIDEAS
3.1. NOCIONES PREVIAS Las gratificaciones ORDINARIAS por estas navideas las mismas que se encuentran reguladas en la Ley N 27735 (Ley que regula el otorgamiento de las graticaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada por Fiestas Patrias y Navidad) y Decreto Supremo N 005-2002-TR (Reglamento de la
38
3
La Ley N 27360 originalmente estipulaba un monto de S/. 16.00 (diecisis con 00/100 nuevos soles) pero debido a los aumentos de la Remuneracin Mnima Vital, la nueva remuneracin bsica diaria a lo consignado.
39
3
Artculo 7, numeral 2, de la Ley N 27360.
52
Ley que regula el otorgamiento de las graticaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada por Fiestas Patrias y Navidad). 3.2. MBITO DE APLICACIN
La Ley N 27735 se aplica a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, es decir, para los trabajadores que laboren para un empleador privado o una entidad pblica que se encuentre sujeta al rgimen privado. Para tal efecto, no se encuentran sujetos a esta norma los trabajadores de los regmenes especiales, pues se rigen por sus propias leyes, as como a aquellos trabajadores sujetos a convenios colectivos, siempre que le fuera ms favorable. Cabe indicar, que este benecio se aplica a los trabajadores, sea cual fuere su modalidad del contrato de trabajo, es decir, se encuentran sujetos a este benecio los trabajadores con contrato a plazo indefinido, a plazo fijo o sujeto a modalidad, los trabajadores a tiempo completo, a tiempo parcial e inclusive para los que laboren menos de cuatro (4) horas, requisito que resulta exigible para el caso de las CTS y vacaciones. Asimismo, los socios trabajadores de las cooperativas tienen tambin derecho al benecio de las graticaciones. Las personas que presten servicios al amparo de un contrato de locacin de servicios o que estn sujetas a convenio de modalidades formativas laborales, quedan excluidas de los alcances de la norma por la propia naturaleza de su vnculo jurdico. Sin embargo, los ltimos, perciben media subvencin econmica mensual cada seis meses de duracin continua de la modalidad formativa, que no slo es un monto menor al otorgado en las graticaciones, sino que no necesariamente coincidir con las fechas establecidas para este benecio. 3.3. DETERMINACIN DE LA REMUNERACIN COMPUTABLE Conforme a lo sealado por el artculo 2 de la Ley N 27735, el monto de cada una de las graticaciones es equivalente a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en que corresponde otorgar el benecio, es decir, la remuneracin a computarse en las graticaciones por Navidad ser la percibida por el trabajador en la primera quincena del mes de Diciembre. Sin embargo, el Reglamento de la Ley en mencin seala que la remuneracin computable para la gratificacin de Navidad es la percibida por el trabajador al
53
30 de noviembre; cuestin que deviene en confusin, siendo lo pertinente otorgar primaca al texto sealado en la Ley, por ser una norma de mayor jerarqua, conforme a los principios de constitucionalidad y legalidad. El monto de las graticaciones, para el caso de las remuneraciones principales y variables, se calcular en base al promedio de la remuneracin percibida en los ltimos seis meses anteriores al 15 de diciembre, para el pago de diciembre. Si el perodo a liquidarse fuera inferior a seis meses, la remuneracin computable se establecer en base al promedio diario de lo percibido durante dicho perodo.
Asimismo, tratndose de remuneraciones complementarias de naturaleza variable, se considera cumplido el requisito de regularidad si el trabajador las ha percibido, cuando menos, en tres meses durante el semestre correspondiente. Por ejemplo: el trabajador ha percibido horas extras durante cuatro (04) meses en el semestre Julio - Diciembre. Para su incorporacin a la remuneracin computable40 se suman los montos percibidos y el resultado se divide entre seis.
3.4. TIEMPO DE SERVICIOS
40
4
Precisamos, que no forman parte de la remuneracin computable los conceptos contemplados en el artculo 19 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios. Por ejemplo: graticaciones extraordinarias, condicin de trabajo, canasta familiar, etc.
54
Determinada la remuneracin computable las graticaciones de Navidad se calculan por el perodos julio - diciembre. Las graticaciones ordinarias equivalen a una remuneracin ntegra si el trabajador ha laborado durante todo el semestre, y se reducen proporcionalmente en su monto cuando el perodo de servicios sea menor.
La remuneracin computable se establece por meses laborados completos, por lo que los das que no se consideren efectivamente laborados se deducirn a razn de un treintavo por cada uno de estos das. Es el caso de faltas injustificadas, licencia sin goce de haber, suspensin de labores por sancin disciplinaria, etc. Por ejemplo, si el trabajador ha laborado durante el semestre julio - diciembre y falta injustificadamente dos (02) das en el mes de setiembre, se considerarn slo cinco (05) meses y 28 (veintiocho) das; por lo que, para que se considere los das laborados, el trabajador ha debido tener o haber tenido vnculo laboral (en el caso de las graticaciones truncas). La norma establece excepciones para considerar el tiempo efectivamente laborado, en los siguientes supuestos de suspensin de labores: - El descanso vacacional. - La licencia con goce de remuneraciones. Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que
originan el pago de los subsidios. - El descanso por accidente de trabajo que este remunerado o pagado con subsidios de seguridad social. Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo
efecto legal. Es decir, si el trabajador se encuentra en uno de estos supuestos el empleador est en la obligacin de abonarle el pago de las graticaciones, al considerarse das laborados para todo efecto legal. Cabe indicar, que siendo el periodo a computar julio - diciembre, se determinar por el mes de diciembre en forma completa, aunque, a la fecha de pago an no haya concluido el mes, no habiendo la certeza que el trabajador contine laborando
55
hasta n de mes o se efecten das no laborados posterior al pago. Ante esta situacin, se podr descontar de la liquidacin de beneficios sociales ante el despido o renuncia por parte del trabajador. 4.3.5. FECHAS DE PAGO Conforme lo precisa el artculo 4 del Decreto Supremo N 005-2002-TR, las gratificaciones sern abonadas en la primera quincena de los meses de julio y de diciembre, segn el caso. El empleador deber abonar el pago de las graticaciones en las fechas sealadas. En este sentido, el hecho que el empleador abone el pago en distinta oportunidad, contraviene a la disposicin legal, pues existe un mandato normativo que expresa en forma especfica la fecha de pago. Pues, tienen como finalidad cubrir los gastos adicionales en que incurre el trabajador con ocasin de las estas patrias y navidad, si se otorgara en fechas distintas a las previstas en la legislacin, se desnaturalizara la finalidad que origina el pago. 4.3.6. REQUISITOS PARA PERCIBIR EL DERECHO El trabajador deber encontrarse efectivamente laborando durante la quincena de diciembre. Por ejemplo: Si el trabajador est con licencia sin goce de haber durante el mes de diciembre, no le corresponder percibir el pago de las graticaciones. En caso que el trabajador cuente con menos de seis meses, percibir la gratificacin en forma proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse, de la misma forma que corresponde el pago para los trabajadores que han laborado durante el semestre, es decir, en la primera quincena del mes de diciembre. De la misma forma, se le abonar al trabajador una remuneracin ntegra, si ha laborado durante todo el semestre. A manera de ilustracin citamos la siguiente Cas. N 968-2001-Santa. Para tener derecho a la gratificacin es requisito indispensable que el trabajador se encuentre laborando en la oportunidad en que corresponda percibir el benecio. Complementariamente, son requisitos para tener derecho a percibir las graticaciones estar efectivamente laborando en el mes en que corresponda percibiendo o estar en uso del descanso vacacional, de licencia con goce de
56
remuneraciones o percibiendo los subsidios En tal sentido, cuando la ley se reere que el trabajador se encuentre trabajando para tener derecho a la gratificacin, debemos entender que se reere a la prestacin de labores efectivas. 4.3.7. GRATIFICACIN TRUNCA El derecho a las graticaciones truncas o proporcional se origina al momento del cese del trabajador, siempre y cuando hubiera laborado como mnimo un mes completo de servicios, en forma proporcional a los meses laborados completos en el semestre a computar, deducindose a razn de un treintavo en caso de das que no se consideren efectivamente laborados. Sin prejuicio de lo anterior, precisamos que en caso que el empleador no haya abonado al trabajador el pago de las graticaciones en la quincena del mes de diciembre, se abonar el pago con la remuneracin de la fecha que debi otorgarse el benecio, sin perjuicio de los intereses correspondientes. Cabe indicar, que el pago de las graticaciones truncas se efecta dentro de las 48 horas siguientes de haberse producido el cese, juntamente con el pago de todos los beneficios sociales.
Veamos las siguientes Jurisprudencias que ilustran el tema: Es nula la sentencia que efecta el clculo de las graticaciones por Fiestas Patrias y Navidad tomando como base la ltima remuneracin percibida por el trabajador, lo cual implica otorgarle mayores beneficios a los contemplados en la norma convencional, y sin tener en consideracin el artculo 1 de la Ley N 25139 establece que cada uno de los montos de las graticaciones ser equivalente a la remuneracin bsica que perciba el trabajador en la oportunidad que corresponda otorgar el benecio laboral. Cas. N 1709-2003-Ica. No existe ninguna disposicin legal ni convencional que establezca que las graticaciones impagas se abonen con la ltima remuneracin percibida por el trabajador, sino por el contrario, la norma recogida por el artculo primero de la Ley N 25139, ratifica que estas sern
57
equivalentes a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad que corresponda otorgar el benecio. Las graticaciones deben calcularse sobre la base de la remuneracin histrica, es decir, la que perciba el trabajador a la fecha en que le corresponda, sin menoscabo del pago de los intereses correspondientes. Cas. N 1620-97-Piura 4.3.8. INCOMPATIBILIDADES La percepcin de las graticaciones es incompatible con cualquier otro benecio econmico de naturaleza similar que con igual o diferente denominacin, se reconozca al trabajador en cumplimiento de las disposiciones legales especiales, convenios colectivos o costumbre, en cuyo caso deber otorgarse el que sea ms favorable al trabajador. Por ejemplo, es el caso de un convenio colectivo, que de otorgase mayores beneficios, se preferir las estipulaciones contenidas en el mismo, que a las sealadas en la legislacin de la materia.
5. GRATIFICACIN EXTRAORDINARIA
5.1. DEFINICIN
Las gratificaciones extraordinarias no califican como remuneracin para ningn efecto laboral, tal como lo prev el artculo 7 de la LPCL, en concordancia con el literal a) del artculo 19 de la LCTS. En tal sentido, cuando una empresa entrega a ttulo de liberalidad y ocasionalmente, una gratificacin extraordinaria, esta no tiene incidencia en la determinacin de los beneficios sociales -compensacin por tiempo de servicios, gratificaciones de julio y diciembre, etc.- ni est afecta a los tributos y aportaciones que inciden sobre la remuneracin con excepcin del Impuesto a la Renta de Quinta Categora que se rige por su propia norma.
La exclusin legal atiende al carcter extraordinario y liberal de la gratificacin. De esta manera, se prevn dos elementos relevantes: de un lado, lo ocasional y, de otro lado, el carcter no contraprestativo. Estamos, ante una suma que se
58
concede con prescindencia de la prestacin de servicios del trabajador. El literal a) del artculo 19 de la LCTS precisa que no constituyen remuneracin las gratificaciones y dems sumas que ocasionalmente se entregan a los trabajadores con carcter de liberal41.
Veamos primero el carcter liberal. En nuestra opinin, la gratificacin extraordinaria no debe tener relacin con los servicios del trabajador. Si, por ejemplo, se entregar una gratificacin extraordinaria por productividad o logro de metas, estaramos ante un concepto que se abona por los servicios del trabajador, esto es, con el carcter contraprestativo descrito en el artculo 6 de la LPCL y, por tal razn, ante una remuneracin. Por otro lado, tenemos que la gratificacin extraordinaria debe ser ocasional. De los conceptos no remunerativos, este es el nico que se convierte en remuneracin por la reiteracin dado que la exclusin tiene ntima relacin con la periodicidad en la entrega. El tema es apreciar cuando, con independencia de la fuente, el concepto abordado se convierte en una gratificacin ordinaria, en una remuneracin. La jurisprudencia laboral se ha encargada de responder esta inquietud. As, se ha mencionado que en el caso de una gratificacin anual, hay una prdida
41
4
El literal a) del artculo 19 indica que no son remuneraciones las Gratificaciones Extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador ocasionalmente, a titulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo o por laudo arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cierre de pliego.
59
de la naturaleza extraordinaria cuando se entrega por dos aos consecutivos42. De esta forma, de acuerdo al criterio fijado por la jurisprudencia y la doctrina, la entrega de gratificaciones extraordinarias anuales en forma consecutiva por dos aos, desnaturaliza su carcter extraordinario y la convierte en ordinaria a partir de la segunda entrega (dentro de una interpretacin conservadora) o tercera entrega (bajo una interpretacin amplia, criterio que nosotros asumimos).
En el caso de gratificaciones extraordinarias que se entregan en periodos menores al ao, deberla aplicarse el mismo criterio. Aun cuando la normativa laboral no lo seala tampoco hemos ubicado una sentencia judicial sobre el particular-, creemos que pueden entregarse gratificaciones extraordinarias con una periodicidad mayor a un ao sin que puedan ser calificadas como ordinarias con carcter remunerativo, siguiendo el criterio de periodicidad previsto en el artculo 18 de la LCTS. En consecuencia, cada vez que pueda determinarse que la entrega de gratificaciones- o de cualquier otro concepto de similar naturaleza que tenga diferente denominacin- no es excepcional o infrecuente- y eso solo se logra apreciando varias entregas en el tiempo-, estaremos ante gratificaciones ordinarias y son consideradas como una remuneracin. Pese a lo expuesto, debemos indicar que las disposiciones del Sistema Privado de Pensiones (SPP) y del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR), han establecido un concepto ms amplio y muy discutible sobre los alcances del trmino gratificacin extraordinaria. En efecto, las
42
4
A titulo ilustrativo puede verse la sentencia recada en el Expediente N 1844-80, expedida por el Tribunal de Trabajo de Lima. En Manual de Jurisprudencia Laboral. Op. cit. Pgs. 200-201.
60
disposiciones del SPP y SCTR43 han sealado que las gratificaciones extraordinarias se ordinarizan cuando se entregan a todos los trabajadores o a un grupo de estos por perodos iguales o inferiores a los seis meses durante dos aos consecutivos. Resulta cuestionable el mencionado precepto porque, segn este criterio, las gratificaciones extraordinarias que se entregan a un solo trabajador nunca se ordinarizaran ni las gratificaciones extraordinarias que se abona por perodos superiores a los seis meses. En todo caso, lo expuesto solamente se aplicara para las aportaciones al SCTR y el SPP. No obstante lo sealado anteriormente, en algunos casos, se entrega incentivos al trmino de la relacin laboral considerndolo errneamente como gratificaciones extraordinarias de carcter liberal. Al respecto la jurisprudencia44 ha realizado una clara diferenciacin entre incentivo y gratificacin extraordinaria; as en la Casacin N 17-98-PIURA, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia seal:
43
4
Para el SCTR, vase la definicin de remuneracin mensual prevista en la Tercera Disposicin Final del Decreto Supremo N 003-98-SA y, para el caso del SPP, puede apreciarse el artculo 92 de la Resolucin N 080-98-EF/SA
44
4
A modo de ejemplo puede revisarse el pronunciamiento de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la corte Suprema de Justicia, recado en las Casaciones N 1557-97-LIMA y N 1257-97-LIMA.
61
(.) que, una cantidad otorgada a ttulo de gracia, significa que se ha hecho una concesin gratuita, un acto de liberalidad motivado por el puro deseo de dar sin merecimiento particular del beneficiario, lo (...,) que nos ocupa permitir concluir que el dinero alcanzado al actor como incentivos por renuncia voluntaria no puede tener carcter de otorgado a ttulo de gracia, pues precisamente estaba sujeto a que el trabajador renuncie, convirtindose en contraprestacin a la renuncia (). De lo dicho, podemos resumir lo siguiente en torno a las Gratificaciones Extraordinarias:
MOMENTO LIBERALIDAD NO REMUNERATIVA GRATIFICACIN ORDINARIA REMUNERATIVA Al inicio del contrato laboral Si No aplica (usualmente es un bono por nica vez por firma del contrato). Durante el contrato Solo las dos primeras entregas consecutivas, Desde a tercera entrega consecutiva. Al trmino del contrato
62
S No aplica (usualmente es una sola cantidad al momento de a extincin del contrato).
5.2. NATURALEZA JURDICA De acuerdo con nuestro ordenamiento jurdico, el empleador puede otorgar libremente, al inicio, durante o al trmino de la relacin laboral, sumas de dinero en forma extraordinaria y a ttulo de liberalidad -esto es, no se otorgan como contraprestacin por los servicios prestados-, sin que se consideren remuneracin para efectos laborales. Lo expuesto precedentemente se encuentra establecido en el artculo 7 de la LPCL, concordado con el literal a) del artculo 19 de LCTS. Dada la frmula amplia empleada, no ser remuneracin la gratificacin extraordinaria entregada con la liquidacin de beneficios sociales. Las gratificaciones extraordinarias, para ser tales, deben responder a un acto de liberalidad del empleador y entregarse de manera excepcional u ocasional. Evidentemente, si el empleador entrega una suma de dinero llamada gratificacin extraordinaria pero como contraprestacin por los servicios del trabajador o, en reiteradas oportunidades, entrega tal gratificacin, no estamos ante una gratificacin extraordinaria sino ante una remuneracin. En este punto, debemos resaltar que la jurisprudencia ha determinado, para el caso de gratificaciones extraordinarias que se entregan anualmente, que estas se ordinarizan si se abonan durante dos aos consecutivo45 adems, si no existiera la adecuada previsin del empleador,
45
63
la entrega de tal gratificacin se convertira en obligatoria al configurarse una costumbre laboral46. Solamente queremos sealar que existen dos dispositivos que, por vez primera, habran regulado el tema de la ordinarizacin de las gratificaciones extraordinarias. Tanto la Resolucin N 080-98-EF/SAFP (normas sobre aportes y afiliacin del Sistema Privado de Pensiones) como el Decreto Supremo N 003- 98-SA (normas tcnicas sobre el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo) indican que una gratificacin extraordinaria se convierte en ordinaria cuando es abonada a la generalidad de los trabajadores o a un grupo de ellos, durante dos aos consecutivos, cuando menos en periodos semestrales.
Consideramos que la regulacin de este tema no sera adecuada y debera merecer una modificacin dado que descartara varios supuestos sin que exista una razn vlida para ello: nunca seran ordinarias las gratificaciones extraordinarias que se entregan a un solo trabajador mensualmente ni las gratificaciones extraordinarias que se entregan a todos los trabajadores por periodos mayores al semestre (cada siete meses o cada ao, por ejemplo). Por lo expresado, la gratificacin extraordinaria entregada con la liquidacin de beneficios sociales no tiene carcter remunerativo y, por consiguiente, no est afecta a los tributos y aportes legales que recaen sobre la remuneracin, a excepcin del
Al respecto, puede verse RENDN VSQUEZ, Jorge. Derecho del Trabajo Individual. Ed. Edial, Lima, 1995, pg. 292293.
46
4
Idem.
64
Impuesto a la Renta. La conclusin precedente tambin sera aplicable a los casos donde el empleador acostumbra entregar una gratificacin extraordinaria al trmino de la relacin laboral. En este caso, podramos encontrarnos ante una costumbre laboral pero ello no supone que la gratificacin extraordinaria se hubiera desnaturalizado.
65
66
EXPEDIENTE N 0224-2000
SEGUNDO JUZGADO LABORAL
DEMANDANTE : DEMANDADO SUMILLA Ordinarias). : :
Mariano Rubio Delgado Empresa Agroindustrial Pomalca SA. Igualdad de Derechos, Cumplimiento de Normas Legales, Pago de Beneficios Sociales (Gratificaciones
DEMANDA La presente demanda es interpuesta en el mes de Abril del Ao 2000. I. SITUACIN LABORAL DEL DEMANDANTE: El demandante manifiesta que labora en la Empresa Agroindustrial Pomalca SA., percibiendo una remuneracin diaria de S. /12.00, quincenalmente asciende a la suma de S. / 147.00.
II. PETITORIO Demanda IGUALDAD DE DERECHOS, dndose trmino al trato discriminado, demanda CUMPLIMIENTO DE NORMAS LEGALES y PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, por la suma de 5/57,713.23, que incluye:
Pago de quinquenios no cancelados correspondientes a los aos 1992 hasta la fecha, Pago de vacaciones no gozadas desde los aos 1992 hasta la fecha, Pago de gratificaciones por fiestas patrias y Navidad, correspondientes a los aos 1992 hasta la fecha 81.7,320.00, Pago horas extras, dominicales, entre otros conceptos ms, ms los intereses legales.
67
III. FUNDAMENTOS DE HECHO: El demandante manifiesta que ingres a laborar a la empresa demanda desde el 22/06/1 992, como obrero cortador de caa, como consta en las boletas que adjunta. La demandada no reconoce los beneficios sociales que por ley le corresponde como socio trabajador, discriminando su condicin de trabajador, en relacin con los dems trabajadores. La empresa demandada no le ha pagado las gratificaciones por fiestas patrias y navidad, que segn las normas vigentes le corresponde, por lo que deber abonar la suma de 81.7320.00, correspondiente a los aos entre 1992 a 2000, que segn las normas se duplican por no haberlas percibido en su oportunidad. Labora diariamente durante 12 horas diarias los siete das a la semana, y que solo se le cancela por las 8 horas trabajadas, laborando 4 horas extras, adicionales a la jornada normal, pero que no se le cancela por horas extras. Asimismo, solicita se rectifique la fecha de ingreso a laborar a la empresa demandada, pues en las planillas y boletas de pago, figura desde el 06/04/1994, siendo la fecha real el 22/06/1992, como demuestra con documentos adjuntos. Que no se le ha hecho caso, a pesar que lo ha solicitado reiteradas veces, es por ello que recurre al Poder Judicial para que no se sigan vulnerando sus derechos amparados por ley, adems de recibe un trato discriminatorio en su centro de trabajo, en relacin al trato con sus dems compaeros.
IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO Ampara su peticin en los siguientes dispositivos legales:
D.S. N OO1-97-TR (TUO Ley de CTS)

68
Ley N 25139 Ley de Gratificaciones (Art. 1) Ley Procesal Laboral (Art. 4, 8, 15 y 16) Nueva Ley procesal del Trabajo:
-Artculo 2.- Competencia por materia de los juzgados especializados de trabajo. -Artculo 16.- Requisitos de la Demanda. -Artculo 17.- Procedencia de la Demanda.
Constitucin Poltica (Art. 23, 24, 25, 26 y 29) V. MEDIOS PROBATORIOS Declaracin de Parte: Que prestar el representante de la Empresa Agroindustrial Pomalca, lng. Jorge Llosa Drago, en forma personal, conforme al pliego interrogatorio que en sobre cerrado adjunta. Documentos: Boletas de pago quincenal, con las que prueba su relacin laboral con la demandada. Comunicado N 024-RRPP.POM.97, de fecha Julio de 1997, que pone de conocimiento los acuerdos y disposiciones administrativas ms relevantes, emitidos por el Directorio, al mes de Julio de 1999, en el que se acord por unanimidad: Aprobar el pago de gratificaciones por fiestas patrias por el monto de una remuneracin total para cada trabajador, entre otros conceptos y acuerdos tomados. Exhibicionales de documentos originales que deber realizar la demandada: Exhibicin del Reglamento Interno de Trabajo de la Empresa Agroindustrial Pomalca, bajo apercibimiento de tenerse ciertos los beneficios sociales que se han estatuido a favor de los trabajadores de dicha empresa. Exhibicin del Libro de Planillas, sueldos, vacaciones y gratificaciones que har la demandada bajo apercibimiento de tenerse por cierto que cumpli con el pago de vacaciones, gratificaciones por fiestas patrias,
69
navidad, entre otros. Por lo expuesto, solicita se admita la demanda y la declare FUNDADA.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
SUMILLA: Se apersona, deduce excepcin y contesta demanda. La contestacin de la demanda se realiz con fecha Noviembre del 2000. I. DEDUCE EXCEPCIN DE COSA JUZGADA: Manifiesta que el demandante en el ao 1995, ha demandado por los mismos conceptos, el cual termin en sentencia expedida por el Juzgado de Trabajo, cuyo expediente es el N 027-95-PJT-CHIC, habindose declarado fundada en parte la demanda. Que, ha existido anteriormente otro proceso idntico, y que existe autoridad de cosa juzgada, fundamenta la excepcin en que se cumplen con los tres presupuestos:
70
Las partes son las mismas, la pretensin en la misma y existe sentencia ejecutoriada. II. FUNDAMENTACIN JURDICA DE LA EXCEPCIN: Cdigo Procesal Civil: Art. 446, 447, 452, 453 inc. 8. III. PETITORIO Se declare infundada la demanda. IV. FUNDAMENTOS DE HECHO Manifiesta que es cierto que el demandado labora en la Empresa, desde Junio del ao 1992, los primeros aos por temporadas en condicin de rentado. Que, no es la primera vez que el actor demanda a la empresa por los mismos conceptos pretendiendo sorprender al Juzgado. Que a travs de la presente demanda se pretende que se cancelen conceptos que mediante Acta de Transaccin Extrajudicial (adjunta) ya se estn cancelando. Que, en cuanto a las gratificaciones de Julio y Diciembre, la empresa solo le adeuda un saldo de S/.381.00 por: Julio 1997 (S/. 36.00), Diciembre 1997 (S/.112.00)y Diciembre 1999 (S/. 233.00). Por los dems no le corresponde ya que no labor en el mes que corresponda, porque se encontraba con permiso sin goce de haber.
V. FUNDAMENTOS DE DERECHO Ampara la presente en los siguientes dispositivos legales: Constitucin Poltica del Per (Art. 20 inc. 23) Cdigo Procesal Civil (Art. 3) Ley Procesal del Trabajo 26636 (Art. 21 y 22) Nueva Ley Procesal de Trabajo 29497: Art. 19. Requisitos de la contestacin.
71
D.L. 807 (Art. 22) Ley N25139 (Art. 3)
VI. MEDIOS PROBATORIOS Adjunta documentos y Planillas de Gratificaciones por fiestas patrias aos, 1993, 1994, 1995, 1996, 1997, gratificaciones por navidad 1996.
RESOLUCIN N CINCO (16/11/2000)
Mediante la presente, se resuelve: Tener por comparecido al proceso a Don Jorge Eduardo Llosa Drago, en representacin de la empresa demandada, por sealado su domicilio procesal; por contestada la demanda; correr traslado de la excepcin de cosa juzgada por el plazo de 3 das; por ofrecidos los medios probatorios, selese la AUDIENCIA NICA para el da 28/12/2000 a horas 9:30 a.m., bajo apercibimiento de llevarse a cabo con la parte que concurra. Mediante Escrito N 01 el demandante absuelve excepcin. Manifiesta que si bien es cierto, en el ao 1995, ha seguido un proceso contra la entidad demandada sobre INCUMPLIMIENTO DE DISPOSICIONES LABORALES, ante el Segundo Juzgado Laboral, Sec. Dra. Cecilia Tuya, con el Expediente N 027-95-PJT-CH, la pretensin demandada en el proceso anterior no es la misma a la demanda en el presente proceso. Manifiesta que en el proceso anterior solicit el reintegro de remuneraciones correspondientes a algunos meses de los aos 1992, 1993 y 1994; de los cuales
72
el Juzgado orden se le efecte el pago, adems se orden que la demandada registre en los libros de planilla de remuneraciones y en las boletas de pago como fecha de ingreso a laborar el 02/05/1989 y que la entidad demandada efecte el depsito de compensacin por tiempo de servicios hasta la fecha en que fue interpuesto el proceso anterior. Que en el presente proceso est demandando IGUALDAD DE DERECHOS, debido al trato discriminado en relacin a los dems trabajadores, que reconoce ciertos derechos que al recurrente se le niegan, CUMPLIMIENTO DE NORMAS LABORALES Y PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, que incluye pago de gratificaciones de fiestas patrias y navidad, entre otros. Solicita se declare INFUNDADA la excepcin deducida, ya que si bien existe sentencia judicial en el proceso anterior, se refiere a otros conceptos, con pretensin distinta a la que demanda en el presente proceso.
ACTA DE AUDIENCIA NICA

Llevada a cabo el 28/12/2000 a horas 9:30 am. en el local del Segundo Juzgado Laboral que despacha el Sr. Juez, Dr. Miguel ngel Lozano Gasco y Secretario Jos Luis Zumarn Cruzado, con la presencia del demandante Don Mariano Rubio Delgado, sin la concurrencia de la parte demandada. Se llev a cabo la Audiencia nica. EXCEPCIN DE COSA JUZGADA: Habiendo formulado la emplazada excepcin de cosa juzgada, y habiendo ofrecido como medio probatorio el Expediente N 27-95 seguido entre las misma partes sobre incumplimiento de dispositivos legales, expediente que debe tenerse a la vista para mejor resolver la excepcin deducida. Por tanto, resulta pertinente, oficiar al Primer Juzgado Laboral a fin de que remita a la brevedad posible el referido expediente. En consecuencia, se suspende la presente Audiencia, la misma que ser continuada despus que corra en autos dicho medio probatorio.
73
Firman los presentes. CONTINUACIN DE AUDIENCIA NICA
Realizada el 31/05/2001, a horas 1:00 pm. en presencia del demandante Mariano Rubio Delgado. Diligencia que se realiza con intervencin del Secretario Seor Jos Fernndez Fernndez y sin la concurrencia del representante de la Empresa demandada. El Seor Juez del Segundo Juzgado Laboral, Dr. Miguel ngel Lozano Gasco, dispuso se realice la audiencia con las siguientes formalidades.
RESOLUCIN N 10 Teniendo a la vista el Exp. N 27-95, seguido entre las misma partes litigantes sobre incumplimiento de disposiciones legales. Absolviendo la excepcin de cosa juzgada, se tiene que la presente demanda contiene pretensiones relacionadas con el incumplimiento de normas laborales referidas al pago de quinquenios no cancelados (ao 1992 a Junio 2000), pago de gratificaciones de fiestas patrias y navidad (ao 1992 a 2000), pago de horas extras, entre otros conceptos ms. De las copias certificadas del Exp. N 25-97 se puede colegir que el demandante ha peticionado judicialmente contra la demandada el cese de hostilidad, pago de bono alimenticio y se deposite la CTS. en el Banco de Crdito, como tambin se nivele su sueldo conforme a un socio trabajado; que a lo que se refiere estos conceptos no han sido nuevamente demandados en el presente proceso, por lo que se debe desestimar la excepcin de cosa juzgada con respecto a estas pretensiones; sin embargo, con respecto al concepto de quinquenio el demandante ha vuelto a formular su demanda respecto a dichos conceptos, por lo que debe declararse fundada en ese extremo.
Por tales fundamentos, se declara FUNDADA EN PARTE la excepcin de cosa

74
juzgada deducida en lo que respecta a los conceptos sobre nivelacin de sueldo, CTS y utilidad deposito de la C.T.S. en el Banco de Crdito y pago de bono alimenticio. Por lo tanto debe anularse todo lo actuado y archivarse el proceso con los conceptos de pago de quinquenio.
SANEAMIENTO PROCESAL El demandante formula pretensiones de naturaleza laboral relacionadas con la CTS. y otros beneficios labores, conceptos remunerativos que se encuentran regulados en la Ley Procesal del Trabajo. El demandante comparece al proceso para ejercer su propio derecho, as como tambin la demandada se apersona a travs de su apoderado judicial. Se declara saneado el proceso por existir una relacin jurdica procesal vlida.
CONCILIACIN El seor Juez no puede invitar a las partes a una conciliacin por inasistencia del representante de la demandada.
PUNTOS CONTROVERTIDOS:
Determinar el valor legal de la transaccin extrajudicial celebrada entre las partes.
Determinar si la demanda adeuda al accionante los conceptos remunerativos que ha formulado en su demanda.
75
ADMISIN DE MEDIOS PROBATORIOS DEL DEMANDANTE Declaracin de parte que har la demandada. Documentos: Varios (boletas de pago, memorndums, entre otros) Exhibicional que har la demandada de libros de planillas, libro de gratificaciones, entre otros.
MEDIOS PROBATORIOS DE LA DEMANDADA: Exhibicional de libros de planillas y otros documentos. Planillas de gratificaciones de fiestas patrias de 1993, 1994, 95-96, 1997 y planillas gratificaciones de 1996.
ACTUACIN DE MEDIOS PROBATORIOS Exhibicional que har la demandada de libros de planillas de vacaciones, gratificaciones, se remiten los actuados a la Oficina de Liquidaciones y Revisiones a fin de que el Perito comisionado emita informe dentro del plazo de veinte das debiendo realizarse en las oficinas de la demandada, debiendo brindar las facilidades del caso bajo apercibimiento de multa. El Perito revisor constatar lo siguiente: Fecha de ingreso y condicin laboral del accionante, precisar mes a mes las remuneraciones percibidas por el actor.
76
Precisar si la demandada ha abonado el pago de gratificaciones por fiestas patrias y Navidad desde el ao 1992, entre otros conceptos.
DECLARACIN DE PARTE DEL REPRESENTANTE DE LA DEMANDA No se pudo realizar por inasistencia del representante de la demandada, debiendo merituarse dicha omisin procesal al momento de resolver.
SENTENCIA N 160-2005-SJEL-CHIC
JUEZ MATERIA :
Sr. Juan Ismael Rodrguez Riojas Incumplimiento de Disposiciones Legales
RESOLUCIN NUMERO VEINTITRES (28/06/2005)
CONSIDERANDO: Conforme a lo dispuesto en el artculo 27 de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo, corresponde al trabajador probar la existencia del vnculo laboral y al empleador demandado le corresponde probar el cumplimiento de las obligaciones contenidas en las normas legales. Que en autos se encuentra debidamente acreditada la relacin laboral entre el accionante y la demanda con las boletas de pago, con las copias certificadas del expediente judicial N 027-95, seguido entre las mismas partes ante el Primer Juzgado Laboral de esta ciudad. De todo ello se establece que la relacin laboral entre las partes se inici el dos de mayo de mil novecientos ochenta y nueve, tal como fue declarado en la sentencia del antes citado proceso. Y el vnculo laboral se mantiene vigente, en la condicin laboral del demandante como obrero rentado. El demandante peticiona el pago de varios conceptos, entre ellos: Gratificaciones de Fiestas patrias y Navidad desde 1992 al 2000, debiendo tenerse en cuenta la Ley N 25139 vigente desde el 15/12/1989. Que del los
77
informes revisorios se establece que las nicas gratificaciones que se le adeudan al demandante son las que corresponde a los perodos siguientes:
a) Julio y Diciembre de 1992, la remuneracin a dicha data fue de 124.00 (conformada por el bsico de 31.118.00, movilidad S14.00 y asignacin familiar 3/1.20) entonces por ambas gratificaciones le corresponde la suma de S/248.00. b) Gratificacin de Julio 1997, existe un saldo de S136.00. c) Navidad 1997, existe un saldo de 3/.112.00. De ellos se establece un adeudo a favor del actor por la suma de S/. 396.00. Que teniendo en cuenta la fecha en que se interpuso la presente demanda no se tiene en cuenta as gratificaciones del ao 2000. Otro extremo de la demanda est referido a la rectificacin de la fecha de ingreso del accionante, la peticin se basa en que la demandada viene consignando en boletas de pago y planillas como fecha de ingreso el 06/04/1994 cuando su ingreso se produjo el 02/05/1989 y que segn copias certificadas del expediente judicial N 027-95. De todo ello se establece que la relacin laboral de las parles se inici el 02/051989 tal y como fue declarado en la sentencia del antes citado proceso judicial, sentencia que tiene la calidad de cosa juzgada. Que, de la observacin del demandante al Informe revisorio, resulta fundadas en parte e infundadas en torno a los dems extremos tales como jornadas de trabajo en sobretiempo, trabajo en das domingo y compensacin de carne. FALLA Declarando FUNDADA EN PARTE, en consecuencia ORDENA que la demanda pague al actor por GRATIFICACIONES la suma de S/.396.00 mas los intereses legales que establece el DL. N 25920, con costos y costas. INFUNDADO los extremos demandados de compensacin de carne, asignacin excepcional, tonelajes, vacaciones, horas extras y trabajo en das Domingo. ORDENA que la demandada proceda a consignar en planillas y boletas de pago y en todo documento de naturaleza laborar que la fecha de inicio de la relacin laboral
78
con el actor se produjo el 02/05/1 989.
APELACIN DE SENTENCIA
I.
FUNDAMENTACIN DEL PETITORIO:
Que si bien es cierto al declararse FUNDADA en parte la demanda, sobre racin cocida, bonificacin especial y gratificaciones, en montos que son diminutos e irrisorios, se ha pronunciado declarando INFUNDADAS las dems pretensiones y no se ha pronunciado sobre los quinquenios. Con relacin al pago de gratificaciones, manifiesta que solo se le ha pagado algunas, tal y como figura en el informe revisorio, pues a pesar de haber trabajado, no se le han pagado todas gratificaciones de todos los aos laborados, por lo que le adeudan ms pagos de gratificaciones.
RESOLUCIN NMERO: VEINTICUATRO (13/07/2005) Se concede la apelacin con efecto suspensivo. Con lo cual se eleva al superior Jerrquico.
79
SENTENCIA DE LA SALA LABORAL RESOLUCIN NMERO: VEINTICINCO (26/09/2005) (En el expediente aparece esta Resolucin con el N Veinticuatro). Ponente: Dr. Prez Ramrez Que, habiendo cumplido en parte la empresa con el pago de las gratificaciones correspondientes adeudando el monto de S/.396.00, de conformidad con la Ley 25139, en el momento de la pretensin no le corresponde por no existir vnculo laboral efectivo. CONFIRMA la sentencia de fecha 21/062005, en consecuencia DISPUSIERON que se le d cumplimiento en todos sus extremos. RESOLUCIN NMERO: VEINTISIS (30/09/2005) (Esta Resolucin aparece en el expediente como Res. N Veinticinco) Se concede el recurso de casacin con EFECTO SUSPENSIVO al demandante Mariano Rubio Delgado contra la sentencia contenida en la resolucin nmero veinticuatro (lo correcto sera Res. N Veinticinco), de fecha 26/09/2005.
80
SENTENCIA - CASACIN
CAS. N 03-2005 (Lima, 03/07/20005)
El impugnante alega que el pago de gratificaciones y que data del 28/05/2002, en la cual se establece el pago de gratificaciones truncas, esto quiere decir que as la relacin laboral no sea efectiva al momento que corresponde el pago este debe ser efectuado, en contraposicin de la Ley N 25139 (del 14/12/1989 que tuvo vigencia hasta el 28/05/2002) pero que se aplica ultractivamente para los que cesaron antes de esta fecha o sus reclamos corresponde a situaciones laborales anteriores; en el proceso materia de anlisis, de acuerdo a los aos de labor que cita el demandante en el petitorio corresponden a los aos (1992 - 1997) aos en que la ley aplicable es la ley vigente en ese tiempo, que segn las normas aplicables en el tiempo es la ley 25139. Se desprende que no se encontraba vigente la norma 27735 al momento de ocurridos los hechos por lo tanto no es aplicable en el pago de gratificaciones, puesto que la ley si bien en materia laboral es ultractiva, no lo es su aplicacin retroactiva. Por tales fundamentos, Declararon: IMPROCEDENTE el recurso de casacin y CONDENARON al recurrente al pago de multa de tres URP, as como las costas y costos originados en la tramitacin del recurso.
CONCLUSIONES
81
1. Las gratificaciones son aquellas sumas de dinero que el empleador

otorga al trabajador en forma adicional a la remuneracin que percibe mensualmente. El empleador o empresa puede otorgar gratificaciones ordinarias y extraordinarias, las ordinarias son de carcter obligatorio y se otorgan por Fiestas Patrias y Navidad; en cambio las extraordinarias son remuneraciones potestativas de la empresa, otorgadas de acuerdo a la situacin econmica y/o polticas remunerativas de incentivo o premios, pudiendo ser gratificacin por aniversario de la empresa, por cumpleaos del trabajador, etc. La ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada por Fiestas Patrias y Navidad, Ley N 27735.
2. Nuestro sistema jurdico cuenta con una estructura normativa que

delimita los alcances de la remuneracin, as tenemos que entre los beneficios sociales remunerativos tenemos: La gratificacin ordinaria (aguinaldo de Fiestas Patrias y Navidad), asignacin familiar y bonificacin por tiempo de servicios. Y entre los beneficios no remunerativos tenemos: las condiciones de trabajo, transporte, gratificacin extraordinarias, entre otros.
3. Muy aparte de la clasificacin por su periodicidad de pago donde estn

las clases de gratificaciones materia de la presente monografa, tambin encontramos las gratificaciones por su fuente de origen: Gratificaciones voluntarias, Gratificaciones Convencionales y las Gratificaciones Legales.
4. El expediente N 0224-2000 interpuesto por don Mariano Rubio Delgado

contra la Empresa Agroindustrial Pomalca SA. sobre pago de beneficios sociales, entre ellas gratificaciones por fiestas patrias y navidad, proceso que lleg hasta Casacin, siendo adecuado lo resuelto en dicha instancia, puesto que la ley si bien en materia laboral es ultractiva no lo es de aplicacin retroactiva.
BIBLIOGRAFA
82
ALVAREZ CHVEZ, Vctor. Derecho Laboral Individual. Ediciones Jurdicas. Mayo 2008. Lima, Per. Pag.349. APARICIO VALDEZ, LUIS Y OTROS. Remuneraciones e Ingresos Computables, Efectos en los Derechos Laborales, Beneficios Sociales, Aportes y Tributos. Primera Edicin. Febrero 2004. Pg. 114 y sgtes. AREVALO VELA JAVIER. Manual de Legislacin Laboral Tomo 1. Editorial Cultura Cuzco. Lima Per. Ao 2003. Pg. 241 - 252. CABALLERO, OBREGN & FLORES. Consultores Laborales S.A. Manual de Relaciones individuales de Trabajo. Segunda Edicin. Ao 1993. Editorial Tinco SA. Pg. 70. JURISTA EDITORES. LEGISLACIN LABORAL: Sector Privado y Pblico. Primera Edicin. Ao 2007. Pg. 283. - Normas Legales Editora. Legislacin General del Trabajo. Primera Edicin. Ao 2005. Pg. 220. PACHECO MAlTA, Rosario. Manual Prctico de la Legislacin Laboral. Segunda Edicin. Ao 2004. Editor: Instituto de Investigacin Horizonte Empresarial E.I.R.L. Pg. 211 y sgtes. RODAS RAMIREZ, Enrique. Manual Laboral de la Actividad Privada y Pblica. Primera Edicin. Ao 2003. Editorial Rodhas. Pg.169 y sgtes. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los Contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho Laboral. Primera Edicin. Ao 2008. Gaceta Jurdica S.A. Pg. 270 y sgtes.
83
84
REMUNERACIN COMPUTABLE PARA GRATIFICACIN DE FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD (CUADRO N 01)

CONCEPTO REMUNERATIVO EFECTO Y FORMA DE CLCULO BASE LEGAL Alimentacin Principal SI Desayuno, almuerzo o refrigerio de medio da, comida ocena (en dinero o especie; con o sin rendicin de cuenta). Slo comprende la alimentacin principal que constituye prestacin alimentaria por aumento directo_(Ley_N28051). Ley N 27735, Arts. 2 y 3. NTE. Alimentacin (Como Condicin de Trabajo) NO Cuando es proporcionada directamente por el empleador, tenga la calidad de condicin de trabajo por ser indispensable para lo prestacin de los servicios, o cuando se derive de mandato legal. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin o Bonificacin Por Educacin NO No es concepto computable siempre que sea enmonto razonable y se encuentra debidamente sustentada. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin Por Fallecimiento (Padres, Cnyuges e Hilos) NO
85
Por constituir un pago por nica vez y no ser concepto computable. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin Familiar Mensual (1) NO Por cuanto no es una remuneracin por contraprestacin de labor. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin Mensual por Cnyuge (1) NO Por cuanto no es una remuneracin por contraprestacin de labor, Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin Mensual Por Hijo (1) NO Por cuanto no es una remuneracin por contraprestacin de labor. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin por Cumpleaos NO Se otorga por una sola vez al ao. Comprende tambin otras similares (Da de la Madre, del Padre, etc.). No es remuneracin. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin por Movilidad o Transporte (Pasajes_o monto_Fijo) NO Siempre que est supeditada a la asistencia al centro de trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Asignacin Por Nacimiento de Hijo NO Por constituir un pago por nica vez y no ser concepto computable. Ley N27735, Art. 2. NTE. Asignacin por Vacaciones NO Por no constituir remuneracin regular ya que es peridica. Ley N 27735, Art. 3; RegI. Art. 3,3.1. NTE. Bonificacin por Matrimonio
86
NO Por constituir un pago que se concede por nica vez. Ley N 27735, Art. 2. NTE. Canasta de Navidad o Similares NO Por constituir un beneficio recibido por una vez y no ser concepto computable. Ley N2 21735, Art. 2. NTL. Bonificacin por Cierre De Pliego NO Se trata de sumas que tienen ano naturaleza similar a las gratificaciones extraordinarios. No es remuneracin. Ley N 27735, Art. 2. NTE.
NTE: Arts. 32 y 50 del D.S. N 005-2002-TR, Reglamento dolo Ley N027735.zZZ (1) los efectos Consignados sobre este concepto pueden ser objeto de cuestionamiento, pero consideramos que nuestra interpretacin se ajusta a lo que legalmente constituye remuneracin.
(CUADRO N 02)
CONCEPTO REMUNERATIVO
EFECTO Y FORMA DE CLCULO
BASE LEGAL
Bonificacin Por No Quinquenio. NO
Se refiere e la suma que se otorga por una vez cada 5 aos. Tiene naturaleza similar a la gratificacin extraordinaria y no se otorga regularmente.
ey N 27335, Arts. r y r. TE
Bonificacin Por Riesgo de Caja (manejo de Fondos) SI
Compensacin por el riesgo que se corre en el tipo de labor que se desempea. Si es de libre disposicin. El manto otorgado en el mes de cmputo.
W 27335, Arte r y 3* TE
87
Bonificacin Por Tiempo De Servicios (ST)
SI Comprende la BT que se percibe mensualmente O semanalmente en forma regular. El monta pagado en el mes de cmputo.
.ey N21335, ArIs. 2 y s. IT E.
Bonificacin Por Trabajo Nocturno Fijo (BTNF) SI
La BTNF se refiere ala que se percibe por laborar permanentemente en un turno determinado. El monto del mes de cmputo. .ey N 27335, Arts. r y i . TE.
Bonificacin Por 25 30 Anos De Servicios SI
Se refiere a la legal establecida por Dec. Leg. N 688 o a la convencional con similares alcances. .ey N27335, Arte. 2 y . NTE.
Bonificacn Por Turno Rotativo (BTR) SI
BTR cuyo monto est en funcin al turno laboral trabajado. Sujeto al factor de regularidad mnimo de 3 en 6 meses. .ey N 27335, Arte. 2 y . TE.
Bonificacin Por Zona SI
Percibido regularmente (mensual o diario) de libre disposicin, por laboraren una determinada zona geogrfica. Monto percibido en el mes de cmputo.
Ley N 27335, Arts. 2 y i . TE. Comisiones
SI Se considera el total percibido en el semestre dividida entre el nmero de meses de servicios.
.ey N21735, Art 4 . lE.
88
Destajo SI
Se considera el total percibido en el semestre dividido entre el nmero de meses de servicios. .ey a 21135, Art. 42 CE.
Otras Gratificaciones Ordinarias Semestrales NO
Por no constituir remuneracin regular ya que se trata de una remuneracin peridica. .ey N21735, ArtS. 22 y . TE.
Gratificaciones Extraordinarias NO
Se refiere a las que sedan por una sala vez y por alguna razn especifica. Comprende otros pagos que perciba el trabajador ocasionalmente a titulo de liberalidad del empleador. No tienen frecuencia anual ni menor a un ao.
Ley N 27135, Arts. 2 y . ITE. Gratificaciones Ordinarias Anuales
NO Por no constituir remuneracin regular ya que se trata de una remuneracin peridica. .. ey N 27135, Arte. 2 y . . CE. Horas Extras
SI
Deber cumplirse con el factor de rgularidae decir haberlo percibido cuando menos en tres meses del semestre respectivo (enero-junio; julio- diciembre. Se suman los montos y se dividen entre seis o entre el nmero de meses de servicios.
w21135 NTE NNNN y N
Incremento Fonavi 10% Sentencia Casatoria N 77597 Lima ( ) NO
89
Es un incremento por trasladarse al trabajador la totalidad de fa Contribucin al FONAVI. No constituye remuneracin. )L N 25981 (AnteFlormehlq or Res, de 2da instancia a sala Laborsi Exp. N 431- s94-BS (St 60195 se consjderaba ompulable. TE.
NTE: Arts. 3 y 5 del D.S. N 005-2002-TR, Reglamento de la Ley N21135.
(CUADRO N 03)
CONCEPTO REMUNERATIVO
EFECTO Y FORMA DE CLCULO BASE LEGAL
Incremento AFP: 10,23% NO
Por cuanto no es una remuneracin por contraprestacin de labor. Ley N 27335, Arte. 2 y 3. NTE. Incremento AFP: 3%
NO Por cuanto no es una remuneracin por contraprestacin de labor.
Ley N 27335, Arte. 2 y 3. NTE. Incremento 3.3% (SNP)
NO Por similares alcances a sentencia casatoria N775-97 Lima sobre incremento F0NAVI
Ley N 27335, Arte. 2 y 3. NTE. Movilidad, viticos, Gastos de representacin, vestuario participacin legal NO
No son Remuneraciones Siempre que se otorguen al trabajador para el cabal desempeo de su labor o con ocasin de sus funciones. En general comprende todo lo que razonablemente cumple el objetivo antes senalado y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador. Ley N 27335, Arte. 2. NTE.
90
Participacin Legal en las Utilidades (D. L, N 892) . NO No son Remuneraciones. Se refiere a la participacin liquida en las utilidades para un determinado ejercicio gravable que se distribuye en el siguiente de acuerdo a la ley.
Ley N 27335, Arte. 2. NTE. Participacin Adicional en las utilidades (D. L. N 892, Art. 1 0) NO
No son Remuneraciones Se refiere a la otorgada por acto unilateral, en convenio individual o colectivo.
Ley N 27335, Arte. 2. NTE.
Racin de Productos NO
Bienes que la empresa entrega a sus trabajadores, de su propia produccin, en cantidad razonable para el consumo directo del trabajador y su familia.
Ley N 27335, Arte. 2. NTE. Refrigerio (1)
NO Cuando no constituya Alimentacin Principal segn Art. 12 del TUO del D. L. N650. Ej.: refrigerio por sobretiempo.
Ley N 27335, Arts. 2. NTE. Sueldo Bsico
SI El monto percibido en el mes de junio para Fiestas Patrias y de noviembre para Navidad.
Ley N 27335, Arte. 2 y 3. .. W 0O52002TR, Art 3 NTE Jornal Bsico
El monto percibido en el mes de junio para Fiestas Patrias y de noviembre para Navidad.
Ley N 27335, Arte. 2 y 3. O 3. N oc5-2oo2TR, Art, 3 NTE.
91
Uniformes NO
Por constituir condicin de trabajo. Ley N 27335, Arte. 2. NTE. Vivienda (Mineria)
NO Por ser condicin de trabajo en la actividad minera.
Ley N 27335, Arte. 2. NTE.
Zapatos de Trabajo y/o de Seguridad NO
Por ser condicin de trabajo, Ley N 27335, Arte. 2.
NTE: Arts. 3 y 5 del D.S. N 005-2002-TR, Reglamento de la Ley N27735. (*) Publicada en Anlisis Laboral, setiembre 1999, pgs. 41 y 42. (1) Al haberse eliminado por Ley N28051 (Art. 13) el Refrigerio de la relacin de Conceptos \\ no remunerativos, debera considerarse remuneracin computable a partir del 3 de agosto de \\ 2003.
CASOS PRCTICOS
Clculo de las Gratificaciones Diciembre 2010
CASO 01: GRATIFICACIN DE TRABAJADOR QUE LABOR MENOS DE 1 MES Luis Jimnez es un trabajador que entr a laborar a la empresa EL SOL el da 4 de diciembre del presente ao con una remuneracin ascendente a S/. 1,000.00. La pregunta que se hace su empleador es si le tendr que otorgar algn monto por concepto de gratificaciones as como por bonificacin extraordinaria
92
SOLUCION: Para efectos de determinar el monto que le corresponde al Sr. Jimnez por concepto de gratificacin y bonificacin extraordinaria, es necesario contar al igual que lo que sucede con el clculo de la CTS - con dos datos: la remuneracin computable y el perodo a computar. No obstante, en este caso, antes de proceder con conocer esta informacin, primero debemos determinar si tiene derecho o no a percibir este beneficio laboral. Para ello, nos remitimos a la Ley N 27735, Ley que regula el otorgamiento de las Gratificaciones para los Trabajadores del Rgimen de la Actividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad y su reglamento, el Decreto Supremo N 005-2002-TR. De conformidad con estas dos normas, para tener derecho a la gratificacin o un monto proporcional de ella, el trabajador debe haber laborado como mnimo 1 mes en el semestre correspondiente, por lo que en ese caso, percibir la gratificacin respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados. En el caso expuesto, comprobamos que dicho trabajador no ha llegado a laborar ni siquiera 1 mes dentro del semestre Julio Diciembre por lo que en atencin a lo previsto por la norma antes citada, el Sr. Jimnez no tiene derecho a un monto proporcional de la gratificacin ni mucho menos a la bonificacin extraordinaria del 9%.
CASO N 02: GRATIFICACIN DE TRABAJADOR QUE INGRES A LABORAR EN EL MES DE DICIEMBRE Un suscriptor nos consult sobre si un trabajador que haba ingresado a laborar el 01 de diciembre percibiendo la Remuneracin Mnima Vital tiene derecho a recibir gratificacin y si esto fuera as a cunto ascendera toda vez que la remuneracin de referencia ha sido incrementada. SOLUCIN: Como se seal en el primer caso, de conformidad con la Ley N 27735, para tener derecho a la gratificacin o un monto proporcional de ella, el trabajador debe haber laborado como mnimo un mes en el semestre correspondiente, por lo que en ese caso, percibir la gratificacin respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados. Aplicando lo citado al caso descrito advertimos que, por intencin del legislador que redact la norma, para efectos de calcular el perodo laborado necesario para percibir la gratificacin de diciembre, debemos asumir que el trabajador, al 15 de diciembre (fecha lmite para el otorgamiento de la gratificacin), ya cumpli con laborar 1 mes dentro del semestre
93
completo Julio Diciembre; por lo tanto, en el caso consultado, el trabajador, para efectos del clculo de su gratificacin, tendra como perodo laborado 1 mes cuando en realidad, al 15 de diciembre, slo tendra 15 das. Ahora bien, en cuanto al monto al cual ascendera su gratificacin, debemos mencionar que en el caso de este trabajador, la remuneracin base que se tomara en cuenta sera S/. 580.00 toda vez que la Remuneracin Mnima Vital vigente durante el mes de diciembre de este ao es S/. 580.00. Una vez determinado el perodo as como la remuneracin computable, procedemos con efectuar el clculo respectivo: Monto de la gratificacin: Remuneracin computable / 6 x el nmero de meses laborados dentro del semestre Monto de la gratificacin: 580 / 6 x 1 Monto de la gratificacin: S/. 96.67 Nuevos Soles Finalmente, conjuntamente con este importe, este trabajador deber percibir de su empleador la suma de S/. 8.70 por concepto de la bonificacin extraordinaria del 9%.
CASO N 03: GRATIFICACIN DE TRABAJADOR QUE PERCIBI HORAS EXTRAS Y BONIFICACIONES Gabriel De Souza es un brasileo nacionalizado peruano que labora en la empresa SOZINHO desde hace ms de 1 ao. Durante el ltimo semestre, su empleador, el Sr. Vicente Da Silva le ha otorgado un monto fijo como bonificacin por su buen desempeo en el centro de trabajo ascendente a S/. 300.00 mensuales. Adicionalmente, durante este ltimo semestre, el Sr. De Souza ha venido percibiendo una serie de montos por concepto de horas extras. Frente a esta situacin, el Sr. Da Silva, advirtiendo esta circunstancia particular, por lo que se apersona a nuestra oficina para requerir nuestra asesora respecto de si el Sr. De Souza tiene derecho a percibir gratificacin y si esto es as y lo ms importante a cunto ascendera este monto. Para poder darle una respuesta correcta a su interrogante, le solicitamos nos proporcione la siguiente informacin:
94
Remuneracin: Bonificacin por productividad: Horas Extras: Julio 2010 Agosto 2010 Setiembre 2010 Octubre 2010
S/. 1,400.00 S/. 300.00 S/. 200.00 S/. 300.00 S/. 220.00 S/. 350.00
SOLUCIN: Para efectos de determinar cul es la remuneracin computable que se debe tomar en cuenta para el clculo de las gratificaciones en el supuesto de percibir una remuneracin fija mensual as como remuneraciones complementarias, variables e imprecisas, es necesario remitirnos a lo que seala la Ley N 27735 y el Decreto Supremo N 005-2002-TR. As, segn el artculo 2 de esta ley, el monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en que corresponde otorgar el beneficio. Para este efecto, se considera como remuneracin, a la remuneracin bsica y a todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador en dinero o en especie como contraprestacin de su labor, cualquiera sea su origen o la denominacin que se les d, siempre que sean de su libre disposicin. Lo previsto en este artculo se complementa con lo sealado en el artculo 3 del decreto supremo que seala que se considera remuneracin regular aquella percibida mensualmente por el trabajador, en dinero o en especie. Para el caso de las remuneraciones principales y variables, se aplicar lo dispuesto en el Artculo 17 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, aprobado por Decreto Supremo N 001-97TR (). En el caso de remuneraciones complementarias de naturaleza imprecisa se considera regular cuando el trabajador lo ha percibido cuando menos tres meses en el perodo de seis meses, computable para el clculo de la gratificacin correspondiente. En este caso, para su incorporacin a la remuneracin computable, se suman los montos percibidos y su resultado se divide entre seis. Es igualmente exigible el requisito establecido en el prrafo anterior, si el perodo a liquidarse es inferior a seis meses. Conjuntamente con el otorgamiento de esta gratificacin, el empleador deber otorgarle, en virtud de lo dispuesto por la Ley N 29351 y su reglamento, el Decreto Supremo N 0072009-TR, el aporte que efectuaba a ESSALUD al mismo trabajador bajo la forma de bonificacin extraordinaria, esto es, el 9% del monto inicialmente indicado*. * Artculo 3 de la Ley N 29351 (01.05.2009): Aportaciones a EsSalud El monto que abonan los empleadores por concepto de aportaciones al Seguro Social de Salud (EsSalud) con relacin a las gratificaciones de julio y diciembre de cada ao son abonados a los trabajadores bajo la modalidad de bonificacin extraordinaria de carcter temporal no remunerativo ni pensionable. Artculo 5 del Decreto Supremo N 007-2009-TR (20.06.2009): Pago de la bonificacin extraordinaria La bonificacin extraordinaria prevista en el artculo 3 de la Ley N 29351 debe pagarse al trabajador en la misma oportunidad en que se abone la gratificacin correspondiente. En
95
caso de cese del trabajador, dicha bonificacin extraordinaria debe pagarse junto con la gratificacin proporcional respectiva. La bonificacin extraordinaria slo se encuentra afecta al impuesto a la renta de quinta categora. Artculo 6 del Decreto Supremo N 007-2009-TR (20.06.2009): Monto de la bonificacin extraordinaria El monto de la bonificacin extraordinaria a que se refiere el artculo precedente equivale al aporte al Seguro Social de Salud - EsSalud que hubiese correspondido efectuar al empleador por concepto de gratificaciones de julio y diciembre. Tratndose de trabajadores cubiertos por una Entidad Prestadora de Salud, la bonificacin extraordinaria equivale al 6.75% del aporte al Seguro Social de Salud - EsSalud que hubiese correspondido efectuar al empleador por concepto de gratificaciones de julio y diciembre. Pues bien, aplicando lo citado al caso descrito tenemos que, en primer lugar que, para efectos del clculo de la gratificacin por Navidad del Sr. De Souza, debemos tomar lo siguiente: La remuneracin bsica (por cuanto es la remuneracin fija regular percibida durante todo el semestre Julio - Diciembre); La bonificacin por productividad (por cuanto por ms que haya sido denominado de esta manera, en la realidad, se trata de un monto fijo que no est sujeto al real desempeo sino ms bien a un criterio de regularidad). Adicionalmente, debemos calcular el monto que se debe agregar a la remuneracin computable la cual est compuesta por las horas extras (remuneraciones complementarias). As: Promedio de Horas Extras: S/. 200.00 + S/. 300.00 + S/. 220.00 Nuevos Soles S/. 350.00 Nuevos Soles / 6 Promedio: S/. 1,070.00 Nuevos Soles / 6 meses Promedio: S/. 178.33 Nuevos Soles Ahora bien, habiendo hallado este monto, procedemos con incorporarlo a la remuneracin computable: Remuneracin computable para efectos del clculo de las gratificaciones: Remuneracin bsica: S/. 1,400.00 Nuevos Soles. Bonificacin mensual: S/. 300.00 Nuevos Soles. Horas extras: S/. 178.33 Nuevos Soles Remuneracin S/. 1,878.33 Nuevos Soles Computable: Una vez hallado este importe procedemos con el siguiente clculo: Monto de la gratificacin: Remuneracin computable / 6 x el nmero de meses laborados dentro del semestre Monto de la gratificacin: S/. 1,878.33 Nuevos Soles / 6 x 6 Monto de la gratificacin: S/. 1,878.33 Nuevos Soles Finalmente, conjuntamente con este importe, el Sr. Da Silva deber otorgarle al Sr. De Souza la suma de S/. 169.05 por concepto de la bonificacin extraordinaria del 9%.
96
CASO PRCTICO N 04: Gratificacin en el caso de trabajador que ingres a laborar el 15 de junio
Tadeo Urbina es un trabajador que entr a laborar a la empresa DARTAGNAN el 15 de junio de este ao. Durante su primera semana de labores, el Sr. Urbina desarrolla actividades dentro de la empresa que le demanda quedarse trabajando horas extras. La pregunta que nos hace su empleador es la siguiente: se encuentra obligado a pagarle la gratificacin por Fiestas Patrias por haber trabajado slo esos 15 das? SOLUCIN: Si bien las disposiciones normativas que regulan el otorgamiento de las gratificaciones presentan un texto que muchas veces no es clara y por lo tanto se constituye como tema de varias interpretaciones, en este caso, debemos sealar que de conformidad con el artculo 7 de la Ley N 27735 (si el trabajador no tiene vnculo laboral vigente en la fecha en que corresponda percibir el beneficio, pero hubiera laborado como mnimo un mes en el semestre correspondiente, percibir la gratificacin respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados), el requisito indispensable que debe cumplir todo trabajador para adquirir el derecho de percibir gratificacin es que haya cumplido como mnimo 1 mes de prestacin de labores en la empresa. Esto se encuentra complementado con lo previsto por el artculo 5, numeral 5.1 del reglamento de la ley (Decreto Supremo N 005-2002-TR) el cual seala que el derecho a la gratificacin trunca se origina al momento del cese del trabajador, siempre que tenga cuando menos un mes ntegro de servicio. En este punto debemos precisar que si bien ambos artculos se encuentran referidos estrictamente a gratificaciones de trabajadores que ya no se encuentran laborando para la quincena de julio o diciembre, dichas normas le son igualmente aplicables para aquellos casos en los cuales los trabajadores no hayan laborado durante el semestre completo Enero Junio y por lo tanto tengan derecho a una gratificacin no completa sino proporcional.
97
En este sentido, en aplicacin de lo expuesto al caso presentado, debemos concluir que el Sr. Urbina no tiene derecho a percibir gratificacin por no haber cumplido con laborar, como mnimo, 1 mes completo.
CASO PRCTICO N 05: Pago de intereses en el supuesto de pago extemporneo de gratificacin
Fernando Aguilar es un trabajador que entr a la empresa EL EMBRUJO el 15 de mayo del ao 2008. Durante los meses correspondientes al pago de la gratificacin (entindase julio y diciembre del 2008, julio y diciembre del 2009 y julio del ao 2010), su empleador nunca cumpli con el pago oportuno de dicho beneficio social por lo que se apersona a nuestra oficina para que le proporcionemos asesora legal sobre dicho tema. Las preguntas que nos hace el Dr. Aguilar son las siguientes: Existe alguna infraccin por el no pago puntual de sus gratificaciones? Dichos pagos extemporneos debieron efectuarse con los intereses correspondientes? SOLUCIN: En primer lugar debemos sealar que, con respecto a la primera pregunta, la respuesta esa afirmativa toda vez que el hecho de no pagar ntegra u oportunamente las gratificaciones implica la comisin de una infraccin grave (caso expuesto en la revista de la primera quincena del mes de julio de este ao). Ahora bien, con relacin a la segunda pregunta, le indicamos que, efectivamente, el pago debi haber sido efectuado con el inters legal laboral correspondiente por tratarse de un pago fuera del plazo de vencimiento. Por tal motivo, el Sr. Aguilar fue requerido para que nos indicara la fecha exacta del pago de dichos beneficios sociales. Esto fue lo que nos manifest:
FECHA EN LA CUAL SE PAGO LA GRATIFICACIN Julio 2008 Diciembre 2008 FECHA DE VENCIMIENTO 15 de julio de 2008 15 de diciembre de 2008
FECHA DE PAGO 25 de julio de 2008 22 de diciembre de 2008
MONTO S/. 210.00 Nuevos Soles S/. 1,200.00 Nuevos Soles
98
Julio 2009 Diciembre 2009 Julio 2010
15 de julio de 2009 15 de diciembre de 2009 15 de julio de 2010
24 de julio de 2009 23 de diciembre de 2009 26 de julio de 2010
S/. 1,280.00 Nuevos Soles S/. 1, 350.00 Nuevos Soles S/. 1, 270.00 Nuevos Soles
Con toda esta informacin, lo que nos queda por sealar es que para efectos del clculo de los intereses legales laborales aplicables al presente caso debemos utilizar la siguiente frmula:
TASA DE INTERS LEGAL LABORAL ACUMULADA
MONTO DE LA GRATIFICACIN IMPAGA
Como se puede advertir, para poder aplicar estas frmulas al caso concreto, debemos contar con los factores acumulados de dos das: fecha de pago y fecha de vencimiento de la obligacin. Para ello, debemos recurrir a la informacin que se encuentra publicada en la Pgina Web de la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), http://www.sbs.gob.pe:
MES AL QUE CORRESPONDE LA GRATIFICACIN Fecha de pago efectivo Fecha de vencimiento de la obligacin
Julio 2008 1.68444 1.68349
Diciembre 2008 1.69968 1.69896
Julio 2009 1.72042 1.71981
Diciembre 2009 1.72844 1.72810
Julio 2010 1.73665 1.73620
Una vez obtenido esta informacin procedemos con efectuar los siguientes clculos:
a. Gratificacin del mes de julio del 2008
99
TASA DE INTERS LEGAL LABORAL ACUMULADA
Tasa de inters legal laboral acumulada: (1.68444 1.68349) x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.00095 x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.095% Monto de la gratificacin impaga : S/. 210.00 Nuevos Soles + (S/. 210.00 * 0.095%) Monto de la gratificacin impaga : S/. 210.00 Nuevos Soles + S/. 0.1995 Monto de la gratificacin impaga : S/. 210.20 Nuevos Soles
b. Gratificacin del mes de diciembre del 2008

TASA DE INTERS LEGAL LABORAL ACUMULADA =
Tasa de inters legal laboral acumulada: (1.69968 1.69896) x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.00072 x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.072%
100
Monto de la gratificacin
: S/. 1,200.00 Nuevos Soles + (S/. 1,200.00 * 0.072%)
Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,200.00 Nuevos Soles + S/. 0.864 Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,200.86 Nuevos Soles
c. Gratificacin del mes de julio del 2009

Tasa de inters legal laboral acumulada: (1.72042 1.71981) x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.00061 x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.061% Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,280.00 Nuevos Soles + (S/. 1,280.00 * 0.061%) Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,280.00 Nuevos Soles + S/. 0.7808 Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,280.78 Nuevos Soles
d. Gratificacin del mes de diciembre del 2009

101
Tasa de inters legal laboral acumulada: (1.72844 1.72810) x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.00034 x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.034% Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,350.00 Nuevos Soles + (S/. 1,350.00 * 0.034%) Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,350.00 Nuevos Soles + S/. 0.459 Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,350.46 Nuevos Soles
e. Gratificacin del mes de julio del 2010

Tasa de inters legal laboral acumulada: (1.73665 1.73620) x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.00045 x 100 Tasa de inters legal laboral acumulada: 0.045% Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,270.00 Nuevos Soles + (S/. 1,270.00 * 0.045%) Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,270.00 Nuevos Soles + S/. 0.5715 Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,270.57 Nuevos Soles RESPUESTA: Los montos que el Sr. Aguilar debi recibir por concepto de gratificaciones de los meses de julio y diciembre del ao 2008, julio y diciembre del 2009 y julio de este ao son:
102
Julio 2008 Diciembre 2008 Julio 2009 Diciembre 2009 Julio 2010
S/. 210.20 Nuevos Soles S/. 1,200.86 Nuevos Soles S/. 1,280.78 Nuevos Soles S/. 1,350.46 Nuevos Soles S/. 1,270.55 Nuevos Soles
CASO PRCTICO N 06 : Pago de gratificacin en da posterior al 15 de julio
Vicente Woods es un empresario dueo de LA ESQUINA DEL MOVIMIENTO, empresa que se dedica al negocio de la organizacin de eventos. Muy al contrario de lo que muchos podran pensar, el negocio no redita los ingresos que esperaba por lo que no le fue posible pagar puntualmente la gratificacin a sus 15 trabajadores, esto es, el 15 de julio, sino que lo har durante los primeros das del mes de agosto de este mismo ao.
103
La pregunta que nos hace el Sr. Woods es la siguiente: estoy incurriendo en alguna infraccin a pesar de que no tengo pensado pagar el mismo 15?. Si la respuesta es afirmativa, en ese caso podra evitar la imposicin de la multa correspondiente si pago una parte de dicha gratificacin el mismo 15 dejando pendiente el saldo para los primeros das de agosto? SOLUCIN: En principio, debemos indicar que la determinacin de las infracciones en el caso del cumplimiento extemporneo de las diversas obligaciones por parte del empleador es objetivo, esto es, si no se cumple dentro del plazo establecido, este empleador incurre inmediatamente en infraccin. Para dar respuesta al caso planteado debemos remitirnos a la Ley General de Inspeccin de Trabajo as como a su reglamento (Ley N 28806 y Decreto Supremo N 019-2006-TR), los cuales sealan que constituye infraccin grave referida a las relaciones laborales: Artculo 24 del Reglamento de la Ley General de Inspeccin de Trabajo (Decreto Supremo N 019-2006-TR) 24.4 No pagar u otorgar ntegra y oportunamente las remuneraciones y los beneficios laborales a los que tienen derecho los trabajadores por todo concepto, incluidos los establecidos por convenios colectivos, laudos arbitrales, as como la reduccin de los mismos en fraude a la ley. Tomando en cuenta lo citado y aplicndolo al caso planteado, el Sr. Woods incurri en infraccin al no haber cumplido con pagar la gratificacin a sus 15 trabajadores de manera oportuna (entindase puntual) e ntegra. Ahora bien, con respecto al importe de la multa que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, a travs de cualquiera de sus inspectores le impondr, vara dependiendo de si se trata de una infraccin leve, grave y muy grave (en este caso, el segundo) y el nmero de trabajadores afectado. Segn la Ley General de Inspeccin del Trabajo el monto de la multa es tal como sigue:
Infraccin Grave: La base imponible vara de 6 a 10 UITs (S/. 21,600 Nuevos Soles a S/. 36,000 Nuevos Soles).
No obstante, estos montos son graduados en funcin de los trabajadores afectados; en este caso, el nmero de ellos asciende a 15 por lo que la tasa a aplicar es de 11 a 15%. Esto, en trminos de nmeros enteros, va de S/. 2,376 Nuevos Soles a S/. 5,400 Nuevos Soles). Finalmente, este monto se reduce en un 50% si es que la empresa infractor es una empresa acogida al REMYPE, es decir, si se trata de micro o pequea empresa. En conclusin, el Sr. Woods cometi infraccin al no haber pagado de manera ntegra y oportuna la gratificacin por Fiestas Patrias por lo que es pasible de la imposicin de una multa que puede variar de S/. 2,376 Nuevos Soles a S/. 5,400 Nuevos Soles.
104
CA SO PR C TI CO N 07: Gra tifi cac

105
in en el cas o de trab aja dor que se enc uen tra con des can so m dic o
Gumercindo Pozo es un trabajador que, desde que ingres a la empresa EISENHOWER SUPPLIES el 01 de mayo del ao 2009, viene percibiendo como remuneracin la suma de S/. 2,500.00 Nuevos Soles. Durante el transcurso del ao 2009 y principios del ao 2010, este trabajador se desenvolvi como uno de los mejores elementos de dicha empresa; no obstante, el 30 de mayo de este ao sufri un accidente automovilstico por lo que desde esa fecha hasta el 31 de julio (fecha de finalizacin de su perodo de incapacidad temporal indicado en su respectivo CITT) no podr laborar como lo vena haciendo regularmente. Su empleador, viendo lo particular del caso, se apersona a nuestra empresa para que le absolvamos la siguiente consulta, tendr que pagarle la totalidad de la gratificacin a pesar de que no estuvo laborando efectivamente durante todo el mes de junio? SOLUCIN: El caso que se nos plantea se presenta como una excepcin a la norma general del trabajo continuo e ininterrumpido durante todo el semestre para efectos de adquirir el derecho a percibir la gratificacin por Fiestas Patrias en su totalidad. En ese sentido, debemos determinar si la normatividad vigente permite el pago de dicho beneficio social a pesar de no contar con la totalidad de la prestacin efectiva durante todo el semestre enero junio 2010. En efecto, la Ley N 27735 mediante su artculo 6 dispone que para tener derecho a la gratificacin es requisito que el trabajador se encuentre laborando en la oportunidad en que
106
corresponda percibir el beneficio o estar en uso del descanso vacacional, de licencia con goce de remuneraciones percibiendo subsidios de la seguridad social o por accidentes de trabajo, salvo lo previsto en artculo siguiente. Ahora bien, en lo que respecta a su reglamento, este caso se encuentra reafirmado por lo sealado en el artculo 2 de dicha norma el cual establece que: El derecho a las gratificaciones ordinarias se origina siempre que el trabajador se encuentre efectivamente laborando durante la quincena de julio o diciembre, respectivamente. Excepcionalmente se considera tiempo efectivamente laborados los siguientes supuestos de suspensin de labores: El descanso vacacional. La licencia con goce de remuneraciones. Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que originan el pago de subsidios. El descanso por accidente de trabajo que est remunerado o pagado con subsidios de la seguridad social. Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo efecto legal. Pues bien, como se puede advertir, el caso del Sr. Pozo s se encuentra previsto en la legislacin laboral toda vez que l se encuentra en estos momentos con descanso mdico respaldado por el respectivo CITT otorgado por el ESSALUD (el cual, como se sabe, le otorga el derecho a percibir el subsidio por incapacidad temporal); en ese sentido, tomando en cuenta que la norma considera como tiempo efectivamente laborado todo el perodo del descanso mdico del Sr. Pozo (31 de mayo al 31 de julio de 2010), ste tiene a percibir como gratificacin la totalidad de la misma, esto es, la suma de S/. 2,500.00 Nuevos Soles y S/. 225.00 Nuevos Soles por concepto de la bonificacin extraordinaria.
107
CASO PRCTICO: Gratificacin en el caso de trabajadora que percibe horas extras pero no labor el semestre completo
Laurita Montes de Oca es una trabajadora de la empresa THE CHICKESTS THING. Ella entr a laborar el 05 de abril de este ao percibiendo una remuneracin mensual de S/. 900.00 Nuevos Mensuales. Adicionalmente, durante los meses de abril, mayo y junio percibi S/. 40.00, S/. 50.00 y S/. 25.00 Nuevos Soles por concepto de horas extras, respectivamente. La Srta. Montes de Oca nos pregunta a cunto ascender la gratificacin de este 15 de julio as como el monto de su bonificacin extraordinaria. SOLUCIN: Tomando en cuenta la base legal indicada en el primer caso procederemos a determinar la remuneracin computable necesaria para resolver el presente caso. Remuneracin computable: Remuneracin bsica al 30 de junio: S/: 900.00 Nuevos Soles Horas extras: S/. 19.17. Nuevos Soles (la suma de todos los montos otorgados por concepto de horas extras durante el semestre entre los 6 meses). Remuneracin computable: S/. 919.17 Nuevos Soles Clculo de monto de la gratificacin en funcin de los meses y das laborados dentro del semestre (2 meses y 26 das)
108
a) Clculo de monto de la gratificacin en funcin de los meses laborados dentro del semestre (2 meses) Monto de la Gratificacin por los meses laborados: Remuneracin computable / Nmero de meses del semestre a computar x Nmero de meses laborados dentro de dicho semestre Monto de la Gratificacin: S/. 919.17 Nuevos Soles / 6 x 2 meses Monto de la Gratificacin por los meses laborados: S/. 306.39 Nuevos Soles b) Clculo de monto de la gratificacin en funcin de los das laborados dentro del semestre (26 das) Monto de la Gratificacin por los das laborados: Remuneracin computable / Nmero de meses del semestre a computar / 30 x Nmero de das laborados dentro de dicho semestre. Monto de la Gratificacin: S/. 919.17 Nuevos Soles / 6 / 30 x 26 das Monto de la Gratificacin por los das laborados: S/. 132.77 Nuevos Soles c) Monto total de la gratificacin por los 2 meses y 26 das de labores: S/. 306.39 Nuevos Soles + S/. 132.77 Nuevos Soles: S/. 439.16 Nuevos Soles Ahora bien, como se hizo en el Caso N 1, en cumplimiento de lo estipulado por el artculo 3 de la Ley N 29351 (01.05.2009), la Srta. Montes de Oca deber recibir el aporte que efectuaba a ESSALUD, esto es, el 9% de la gratificacin. Aplicando lo sealado al caso tendramos: Bonificacin extraordinaria: 9% del monto de la gratificacin Bonificacin extraordinaria: 9% (S/. 439.16 Nuevos Soles) Bonificacin extraordinaria: S/. 39.52 Nuevos Soles RESPUESTA: La Srta. Montes de Oca deber recibir el monto de S/. 439.16 Nuevos Soles por concepto de gratificacin y S/.39.52 Nuevos Soles por concepto de la bonificacin extraordinaria del 9%.
109
LEY QUE REGULA EL OTORGAMIENTO DE LAS GRATIFICACIONES PARA LOS TRABAJADORES DEL RGIMEN DE LA ACTIVIDAD PRIVADA POR FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD ( LEY N 27735)
CONCORDANCIAS: D.S. N 005-2002-TR (REGLAMENTO) Ley N 28427, 4ta. Disp. Transitoria. EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA POR CUANTO: El Congreso de la Repblica ha dado la Ley siguiente: EL CONGRESO DE LA REPBLICA; Ha dado la Ley siguiente: LEY QUE REGULA EL OTORGAMIENTO DE LAS GRATIFICACIONES PARA LOS TRABAJADORES DEL RGIMEN DE LA ACTIVIDAD PRIVADA POR FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD Artculo 1.- Objeto y campo de aplicacin La presente Ley establece el derecho de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, a percibir dos gratificaciones en el ao, una con motivo de Fiestas Patrias y la otra con ocasin de la Navidad.
110
Este beneficio resulta de aplicacin sea cual fuere la modalidad del contrato de trabajo y el tiempo de prestacin de servicios del trabajador. Artculo 2.- Monto de las gratificaciones El monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en que corresponde otorgar el beneficio. Para este efecto, se considera como remuneracin, a la remuneracin bsica y a todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador en dinero o en especie como contraprestacin de su labor, cualquiera sea su origen o la denominacin que se les d, siempre que sean de su libre disposicin. Se excluyen los conceptos contemplados en el Artculo 19 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios.
Artculo 3.- Remuneracin regular Se considera remuneracin regular aquella percibida habitualmente por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de incrementos u otros motivos. Tratndose de remuneraciones de naturaleza variable o imprecisa, se considera cumplido el requisito de regularidad si el trabajador las ha percibido, cuando menos, en alguna oportunidad en tres meses durante el semestre correspondiente. Para su incorporacin a la gratificacin se suman los montos percibidos y el resultado se divide entre seis. Artculo 4.- Remuneracin imprecisa El monto de las gratificaciones, para los trabajadores de remuneracin imprecisa, se calcular en base al promedio de la remuneracin percibida en los ltimos seis meses anteriores al 15 de julio y 15 de diciembre, segn corresponda. Artculo 5.- Oportunidad de pago Las gratificaciones sern abonadas en la primera quincena de los meses de julio y de diciembre, segn el caso.
111
Artculo 6.- Requisitos para percibir el derecho Para tener derecho a la gratificacin es requisito que el trabajador se encuentre laborando en la oportunidad en que corresponda percibir el beneficio o estar en uso del descanso vacacional, de licencia con goce de remuneraciones percibiendo subsidios de la seguridad social o por accidentes de trabajo, salvo lo previsto en artculo siguiente. En caso que el trabajador cuente con menos de seis mes, percibir la gratificacin en forma proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse conforme al Artculo 5 de la presente Ley. Artculo 7.- Gratificacin proporcional Si el trabajador no tiene vnculo laboral vigente en la fecha en que corresponda percibir el beneficio, pero hubiera laborado como mnimo un mes en el semestre correspondiente, percibir la gratificacin respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados. Artculo 8.- Incompatibilidad para la percepcin del beneficio La percepcin de las gratificaciones previstas en la presente Ley, es incompatible con cualquier otro beneficio econmico de naturaleza similar que con igual o diferente denominacin, se reconozca al trabajador a partir de la vigencia de la presente ley en cumplimiento de las disposiciones legales especiales, convenios colectivos o costumbre, en cuyo caso deber otorgarse el que sea ms favorable. Artculo 9.- Derogatoria de la Ley N 25139 Derguese la Ley N 25139 y dems normas que se opongan a la presente Ley. Artculo 10.- Vigencia de la ley La presente Ley entrar en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
112
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin. En Lima, a los nueve das del mes de mayo del dos mil dos.
CARLOS FERRERO Presidente del Congreso de la Repblica HENRY PEASE GARCA Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA POR TANTO: Mando se publique y cumpla. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintisiete das del mes de mayo del ao dos mil dos.
ALEJANDRO TOLEDO Presidente Constitucional de la Repblica
FERNANDO VILLARN DE LA PUENTE Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo
113
NORMAS REGLAMENTARIAS DE LA LEY QUE REGULA EL OTORGAMIENTO DE GRATIFICACIONES PARA TRABAJADORES DEL RGIMEN DE LA ACTIVIDAD PRIVADA POR FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD
(DECRETO SUPREMO N 005-2002-TR 04/07/2002) EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA CONSIDERANDO: Que, con fecha 28 de mayo de 2002, se public la Ley N 27735, Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del rgimen de la activdad privada por Fiestas Patrias y Navidad; Que, es necesario dictar las normas reglamentarias de la Ley N 27735, para la mejor aplicacin de este dispositivo legal; En uso de las facultades conferidas por el Artculo 118 de la Constitucin Poltica del Per; DECRETA: Artculo 1.- mbito de aplicacin La Ley se aplica a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, entendindose por las modalidades de contrato de trabajo referidos por el Artculo 1 de la Ley, a los contratos de trabajo a plazo indeterminado, los contratos de trabajo sujetos a modalidad y de tiempo parcial. Tambin tienen derecho los socios trabajadores de las cooperativas de trabajadores. Artculo 2.- Configuracin del derecho a gratificaciones ordinarias El derecho a las gratificaciones ordinarias se origina siempre que el trabajador se encuentre efectivamente laborando durante la quincena de julio o diciembre,
114
respectivamente. Excepcionalmente se considera tiempo efectivamente laborados los siguientes supuestos de suspensin de labores: - El descanso vacacional. - La licencia con goce de remuneraciones. - Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que originan el pago de subsidios. - El descanso por accidente de trabajo que est remunerado o pagado con subsidios de la seguridad social. - Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo efecto legal. Artculo 3.- Determinacin del monto de las gratificaciones ordinarias Remuneracin computable 3.1. Se considera remuneracin regular aquella percibida mensualmente por el trabajador, en dinero o en especie. Para el caso de las remuneraciones principales y variables, se aplicar lo dispuesto en el Artculo 17 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, aprobado por Decreto Supremo N 001 -97-TR, considerando los perodos establecidos en el punto 3.4 de la presente norma. En el caso de remuneraciones complementarias de naturaleza imprecisa o invariable se considera regular cuando el trabajador lo ha percibido cuando menos tres meses en el perodo de seis meses, computable para el clculo de la gratificacin correspondiente. No se considera como remuneracin computable los conceptos regulados en el Artculo 19 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios.
115
EXP. N. 2189-2004-AC/TC LAMBAYEQUE NANCY ESTHER CAJN ALCNTARA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Piura, a los 9 das del mes de setiembre del 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Revoredo Marsano y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso extraordinario interpuesto por doa Nancy Esther Cajn Alcntara contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas 112, de fecha 12 de mayo del 2004, que declara improcedente la accin de cumplimiento de autos. ANTECEDENTES Con fecha 29 de setiembre de 2003, la recurrente interpone accin de cumplimiento contra la Direccin Regional de Educacin de Lambayeque, con el objeto que se ejecute la Resolucin Directoral Regional Sectorial N. 4298-2001-CTAR-LAMB-ED, que dispone el pago de la gratificacin por tiempo de servicios, equivalente a 2 remuneraciones totales, por un monto de S/. 1383.12; asimismo, solicita el abono de los intereses legales correspondientes. Alega que la Resolucin Directoral Regional Sectorial N. 4298-2001-CTARLAMB/ED le reconoce el concepto remunerativo de gratificacin por cumplir 20 aos de servicios, segn Ley N. 24029, pero la demandada se niega a cancelar dicho monto. El Procurador a cargo de los asuntos judiciales del Gobierno Regional de Lambayeque seala que la validez de la resolucin cuyo cumplimiento se solicita est siendo discutida judicialmente, y que el cumplimiento de la misma depende de la aprobacin de la Direccin General de Presupuesto Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas. La Direccin Regional de Educacin de Lambayeque manifiesta que el cumplimiento de la resolucin no depende de dicha entidad, ya que para su ejecucin
116
resulta necesaria la aprobacin de la Direccin General de Presupuesto Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas. El Cuarto Juzgado Civil de Lambayeque, con fecha 29 de diciembre de 2003, declara improcedente la demanda, considerando que no se han concretizado las exigencias de hecho y derecho para exigir el cumplimiento de la resolucin invocada, toda vez que sta, en su artculo 3, prescribe que es necesaria su aprobacin por la Direccin General de Presupuesto Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas. La recurrida confirma la apelada, por el mismo fundamento. FUNDAMENTOS 1. A fojas 7 de autos se advierte que la demandante cumpli con agotar la va previa, al haber cursado la correspondiente carta notarial de requerimiento conforme lo establece el inciso c) del artculo 5 de la Ley N. 26301. El objeto de la pretensin es que la Direccin Regional de Educacin de Lambayeque ejecute a favor de la demandante la Resolucin Directoral Regional Sectorial N. 42982001-CTAR-LAMB-ED, que dispone el pago de la gratificacin por tiempo de servicios equivalente a dos remuneraciones totales, con el abono de los intereses legales correspondientes. Del tenor de la resolucin cuyo cumplimiento se invoca (fojas 50 a 57), se advierte que sta reforma, entre otras, a la R.S.R.S. N. 2410, de fecha 14 de julio de 2001, que reconoci el derecho de la actora a la percepcin de las gratificaciones por tiempo de servicios, sealando que los alcances de la modificacin concierne: [...] a los importes remunerativos de las GRATIFICACIONES, debiendo ser el equivalente a la suma de DOS (02) y TRES (03) REMUNERACIONES TOTALES NTEGRAS y no como indican las citadas resoluciones, por haber cumplido 20, 25 y 30 aos de servicios docentes oficiales [...] (sic), de lo cual se concluye que nos encontramos ante una resolucin administrativa que ordena el reintegro de un monto derivado del derecho reconocido en la R.S.R.S. N. 2410. El artculo 3 de la Resolucin Directoral Regional Sectorial N. 4298-2001CTAR.LAM/ED establece que el pago: (...) se har efectivo una vez que sea aprobado por la Direccin General de Presupuesto Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas (sic) lo que implica que, en el presente caso, nos encontramos ante un mandato condicional que tornar en exigible la obligacin recin cuando se cumpla con el supuesto indicado tal como lo afirman las demandadas; sin embargo, debe precisarse que a fojas 35 y 58 obran el Oficio Circular N. 004-2003-EF/76.10 y el Oficio N. 938-2003-EF/76.15, del 18 y 16 de julio de 2003, respectivamente, de los cuales fluye de manera clara que pese a que la demandada ha solicitado la aprobacin a la Direccin Nacional de Presupuesto Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas, condicin establecida para que la prestacin sea exigible, el pedido ha sido desatendido argumentndose que los criterios utilizados en la resolucin administrativa cuyo cumplimiento se solicita no se ajustan a la normatividad vigente, lo cual, a juicio de este Colegiado, no puede servir de sustento para negarse a la instrumentalizacin del mandato, teniendo en cuenta que no se trata de una imposibilidad material como se
2.
3.
4.
117
advierte del propio tenor de la documentacin indicada, sino de una particular interpretacin de los dispositivos legales en los que se sustenta el derecho de la actora. 5. Por consiguiente, no cabe fundamentar el incumplimiento del mandato en la existencia de una condicin suspensiva, dado que se trata de una distinta interpretacin de las normas que reconocen el derecho de la demandante por parte del propio ente encargado de hacer posible su ejecucin, de modo que el requisito impuesto se convierte en un acto arbitrario e ilegal, ms an cuando el criterio utilizado por la Direccin Nacional de Presupuesto Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas para negarse a la aprobacin ha sido objeto de pronunciamiento por parte de este Tribunal Constitucional en las STC N.os0120-2004-AA/TC, 2767-2003-AA/TC y 2129-2002AA/TC, en las cuales se establece que el pago de la gratificacin o asignacin que se reclama deber efectuarse en funcin de la remuneracin total y no sobre la base de la remuneracin total permanente, de conformidad con lo prescrito en el inciso b) del artculo 8 del Decreto Supremo N. 051-91-PCM. En consecuencia, siendo evidente que en el caso de autos se ha configurado la renuencia de la demandada y que sta se ha producido como consecuencia de una actitud manifiestamente arbitraria del ente encargado de satisfacer el presupuesto de exigibilidad del mandato contenido en la Resolucin Directoral Regional Sectorial N. 4298-2001-CTAR-LAMB-ED, se ha lesionado el derecho constitucional de la accionante al pago prioritario de su remuneracin sobre cualquier otra obligacin del empleador, por lo que debe estimarse la demanda. En lo que atae a los intereses legales, estos deben calcularse conforme a lo prescrito por el artculo 1246 del Cdigo Civil.
6.
7.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per, HA RESUELTO 1. 2. Declarar FUNDADA la accin de cumplimiento. Ordena a la Direccin Regional de Educacin de Lambayeque que cumpla con lo dispuesto en la Resolucin Directoral Regional Sectorial N. 4298-2001-CTAR.LAM/ED; debiendo el Ministerio de Economa y Finanzas tener en cuenta lo dispuesto por este Tribunal Constitucional en el fundamento 5., supra, a efectos de hacer viable el pago de la gratificacin por aos de servicios de la demandante. Ordena el pago de los intereses legales conforme al fundamento 7., supra.
3.
Publquese y notifquese.
118
119
120
121
122
123

Gratificaciones

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Deskripsi Asli:

Judul Asli

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Gratificaciones

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

no que con sume diriges en la vida, y me das la salud y sabidura para alcanzar todas mis metas.

EXPEDIENTEI CAPTULO III CAPTULO II CAPTULO ANEXOS

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

TOYAMA MIYAGUSUKU, JORGE

ARVALO VELA, JAVIER

LVAREZ CHVEZ, VCTOR

MTODOS Inductivo-deductivo. Analtico-sinttico.

TCNICAS Lectura. Apuntes. Subrayado de texto Informticas

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Hacer una revisin y comprensin de los antecedentes y de los conceptos de la

en el sistema jurdico laboral peruano.

Conocer no solo las dos clases de gratificaciones

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

CAPITULO 1 LA REMUNERACIN Y LOS BENEFICIOS SOCIALES

CAPITULO II LAS GRATIFICACIONES ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS 1. Antecedentes..26 2. Definicin ..26 3. Clasificacin27

1. Por la fuente que los

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Las Gratificaciones en Regmenes Especiales.

CAPITULO III ANLISIS DE EXPEDIENTE

-Jurisprudencia....97 - Expediente N0224-2000100

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

LAS REMUNERACIONES Y LOS BENEFICIOS SOCIALES

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Legar a nivel nacional e internacional.

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

La jurisprudencia ha recogido en sus diferentes pronunciamientos lo

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

TEMA DESCRIPCIN COMENTARIO

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Presuncin salarial. Si hay duda, es remuneracin. Regulacin salarial es general, amplia.

No exclusin legal Si est excluido, no es remuneracin.

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Interpretacin estricta y limitada de conceptos excluidos.

Art. 24. Segundo prrafo. Const. Poltica (1993).

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Art. 9 del Decreto Legislativo N650, Ley de CTS.

Art. 16 del Decreto Legislativo N650, Ley de CTS.

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador

razonable y se encuentre debidamente sustentada;

produccin, en cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

LOS BENEFICIOS SOCIALES

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

2.4. Beneficios Sociales Remunerativos Son aquellos de origen legal, as tenemos:

Las gratificaciones Ordinarias: Fiestas Patrias y Navidad.

Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias

La bonificaciones: La bonificacin por tiempo de servicios

2.5. Beneficios No Remunerativos

Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador

ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador.

produccin, en cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;