Horacio Ernesto Lluna Darwich

SOCIEDADES COMERCIALES HISTORIA - ANTECEDENTES

INTRODUCCION. La sociedad es el basamento con el cual las distintas civilizaciones durante toda la historia cristiana, han fortalecido su organizacin econmica. Es por ello absolutamente imprescindible considerar a la misma desde su mismo nacimiento; hasta arribar al concepto y estructura actual, resaltando su importancia al ser cotejada con otras figuras jurdicas. Esto es realmente trascendental para el mbito del derecho societario. EVOLUCION HISTORICA. La sociedad a travs de la historia fue desarrollando sus distintas caracterizaciones hasta arribar al concepto actual, el cual si bien surge en la edad Media, se comenz a labrar desde tiempos anteriores, aun precediendo a la aparicin de la civilizacin romana. Algunos historiadores sealan que en los pueblos de la Antigua Mesopotamia; desde que el rey, los templos y personas privadas haban adquirido derechos de propiedad sobre los terrenos y el suelo; el legislador deba conceder especial atencin a la agricultura. De esa manera las relaciones entre los propietarios de las tierras y aquellas personas que las trabajaban deban ser reguladas jurdicamente. Si bien existan codificaciones sobre la temtica (cdigo de Urukagina, de Urnammu, de Eshnunna y de Lipiteshtar), el tratamiento ms detallado lo proporciona el Cdigo de Hammurabi. Esta legislacin considera como el ms importante negocio jurdico en el campo de las relaciones agrarias el contrato de arrendamiento. El arrendatario estaba obligado a labrar y sembrar el campo, a regarlo regularmente y a llevar a cabo la recoleccin a su debido tiempo, as como a entregar la misma cantidad de cereal conseguida por su ms cuidadoso vecino. El contrato se estipulaba por tres aos y en el ltimo de ellos deban entregar la parte de beneficio que se haba acordado. Este aspecto es remarcado por Farina, siguiendo el criterio de algunos doctrinarios en materia histricolegal, al considerarlo como un tipo de comandita. Existe otro antecedente de este tipo; se manifiesta en Grecia a travs del nautikon dancion, el cual era un contrato de naturaleza asociativa, donde una persona adelantaba al armador de un buque una suma de dinero y ste, si las mercaderas llegaban a su destino, deba devolver el prstamo con ms de un inters variable segn el mayor o menor riesgo y duracin del viaje. Otros factores como la aparicin de la moneda en Lidia (siglo VI a. de C.) signific un gran impulso para el comercio y posibilit la creacin de las primeras figuras bajo la forma de habilitaciones, (esta forma contractual ser explicada ms adelante dentro de este trabajo). Se habran encontrado asimismo antecedentes de la sociedad colectiva en ciertos agrupamientos en los que todos los socios eran responsables sin lmites y participaban de la direccin. Las distintas apreciaciones respecto de los antecedentes antes del surgimiento de la civilizacin romana constan de un alto grado de subjetividad de parte de los investigadores ya que an en la actualidad no se ha logrado descifrar lenguajes como el cretense, el cual es de una real importancia por la forma netamente comercial que desarroll dicho pueblo. Ya en la sociedad romana aparece el contrato de sociedad con caracteres propios, pero distinto a las actuales sociedades mercantiles. La societas romanas era un contrato destinado a regular las relaciones internas entre los socios, no era sujeto de derecho, no posea un patrimonio propio sino que los bienes continuaban de propiedad de los socios por tanto, los acreedores sociales no tenan un derecho preferente sobre los acreedores particulares de los socios. A su vez stos respondan por su parte viril por las deudas de la sociedad sin poder oponer el beneficio de excusin (hoy legislado en el art. 56 de la Ley de Sociedades Comerciales -L.S.C-, por el cual se permite

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ejecutar los bienes sociales y luego los de los socios en particular para hacer frente a las deudas). Cada socio poda administrar la sociedad aunque los otros tenan el derecho de oponerse al acto antes de la ejecucin. Con la societates publicanorum o societates vectigalium surge la idea de organizacin corporativa de la sociedad, estas se encargaban del mantenimiento del ejrcito o de la realizacin de obras pblicas, como el levantamiento o reparacin de edificios, calzadas y puentes; tomaban en arriendo la explotacin de las minas estatales, el cobro de tasas aduaneras y la recaudacin de impuestos, de tal forma que no era posible prescindir de ellas. En sus comienzos estaban formadas por dos clases de socios: socios visibles y los socios ocultos que proporcionaban el capital para esta empresa. Esta sociedad se estructur como una verdadera organizacin corporativa luego de permitir la posibilidad de seguir subsistiendo aun despus de la muerte de cualquiera de los socios. Pero el principio de la personera jurdica admitida para estas sociedades se aceptaba no como consecuencia del contrato de sociedad sino en virtud de normas propias de derecho pblico, pues en Roma se reconoca personalidad al fisco y a los municipios y de ah pasaba a las societatis publicanorum como por delegacin. Las sociedades de "argentarii" (banqueros o prestamistas) no posean personalidad jurdica; pero los socios respondan solidariamente por las obligaciones sociales por lo que se ha querido ver en ellas el origen remoto de las sociedades colectivas. En el comercio martimo aparece la sociedad formada entre el "pater familia" y el habilitado por el anterior. El "pater familia" nombraba a un esclavo o a un liberto para que realizara una determinada travesa martima comercial y su responsabilidad por la aventura martima se limitaba al monto del esclavo. El habilitado era el encargado de abastecer al buque y de gobernarlo; pero el negocio queda sometido a la direccin del "pater familia". Es por ello que este tipo de sociedad no se puede comparar con la en comandita moderna, pues, al comanditario se le prohibe la injerencia en la administracin social. El "nauticum foenus" romano o prstamo a la gruesa, es un simple contrato por el cual el que facilita el dinero es un simple prestamista, que no tiene una participacin en las eventuales ganancias por la llegada del navo a destino, sino que se limita a cobrar fuertes intereses. Este tipo de prstamo no se toma como dato histrico de la en comandita ya que se trata bsicamente de un negocio financiero. Analizando el perodo de la Edad Media que va desde el siglo V al XI se caracteriza por un retroceso en la actividad econmica de los pases de Europa. Con la aparicin del feudalismo se gener una economa atomizada. Alrededor de los castillos feudales se fueron desarrollando pequeas ciudades, cuya economa era de carcter cerrado; basaban su estructura en unidades de autoconsumo; se produca su para sobrevivir. Esta situacin trae como consecuencia un estancamiento en las operaciones mercantiles y en las instituciones jurdicas, lo que implica una ausencia de datos relacionados con el concepto de sociedad. A fines del siglo XI comienza a manifestarse un incremento en el trfico mercantil en las ciudades europeas occidentales, principalmente en las ubicadas en la zona del Mediterrneo y en especial en las italianas tales como Venecia, Gnova, Florencia, Pisa, adquiriendo dimensiones desconocidas hasta entonces. Esta situacin demanda nuevas figuras jurdicas necesarias para otorgar adecuada regulacin a las nuevas necesidades derivadas de la expansin de los negocios. El enorme trfico comercial trajo la necesidad de contar con grandes recursos financieros para hacer frente a inversiones cada vez mayores; esto seal la conveniencia de agrupar esfuerzos y capitales en procura de un mayor volumen y mejor desenvolvimiento en los negocios; y tambin para la obtencin, mantenimiento y robustecimiento del crdito. Estos agrupamientos en esa poca se presentan como figuras asociativas de carcter accidental. Aparece as la commenda de dos formas distintas: La commenda unilateral. Un capitalista (commendator) entrega mercancas o dinero al dueo de una empresa (tractator). Este va al extranjero a fin de lucrar con los valores que le fueron encomendados, es decir, vender las mercancas o emplear el dinero para efectuar compras (portat laboratum). El beneficio as obtenido se reparte a su regreso.

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La commenda con aportes de ambos participantes. Ella es denominada collegantia o societas. Es una sociedad accidental con aportes de ambos socios. Se forma una comunidad patrimonial(ser explicada ms adelante en este trabajo). Frente a terceros slo actuaba el tractador. Estas figuras jurdicas no llegaban a configurar lo que modernamente se denomina sociedad mercantil, pues eran de carcter accidental y no trascendan frente a terceros. Otras costumbres jurdicas como las musulmanas y las germnicas influyen positivamente en el derecho del mediterrneo. En el siglo XV todas estas sociedades mercantiles evolucionan con un sentido claramente capitalista: concesin de un lugar destacado al hombre con dinero, mayor estabilidad, empleo sistemtico de asalariados o de comisionarios; pero sobre todo, una mayor divisin del capital, cesin de participaciones y posibilidad de inversiones en mltiples empresas. Algunos autores consideran que tal fenmeno debi ir acompaado con un modelo jurdico acorde con la situacin econmica que se viva, por tanto ubican en ese perodo el nacimiento de la sociedad annima. Tanto el historiador Heers como Garo ubican el nacimiento de la sociedad annima en Gnova. Con frecuencia esta sociedad se consagraba, entre otras cosas, a la explotacin de un monopolio: gabelas de Gnova, transporte de sal a travs del Apenino, alumbres de Oriente, coral del reino de Tnez, mercurio de Castilla, corcho de Portugal, etc. Se trataba de una sociedad muy especializada donde cada socio, inverta su dinero en negocios individuales o colectivos. Su carcter de flexibilidad se demostraba en dos aspectos: a) no estaban dominadas por una sola familia; el nombre social traduca solamente la naturaleza de las operaciones y b) el capital casi siempre estaba dividido en 24 partes iguales. Farina coincide con lo expuesto por Von Gierke, el cual ubica el nacimiento de la sociedad annima en el siglo XVIII con la "Compaa holandesa de las Indias Orientales" en el ao 1602. La sociedad por acciones se basaba originariamente slo en prerrogativas; pero luego el Code de Commerce la reconoci por ley como una sociedad mercantil de tipo especial, y su existencia fue reglada detalladamente por los cdigos de comercio del siglo XIX. El esplendor econmico desarrollado durante el siglo XV hizo que los contratos de asociaciones presentaban indudablemente una enorme variedad segn las ciudades y el nivel de progreso alcanzado por cada una de ellas. En dicho siglo las compaas, de las distintas ciudades (Venecia, Florencia, etc.)se caracterizaban por ciertos rasgos generales: Una gran estabilidad; Su carcter familiar que garantizaba la solidaridad de los miembros, excepto las compaas financieras que se erigieron en Gnova. El nombre social era siempre el de una o dos familias, entre las cuales se elegan los principales responsables. Estaba prohibido a los asociados ejercer ninguna autoridad fuera de la compaa; por tanto, dominaba todava cierto rigor; Su estructura capitalista; los beneficios se repartan exactamente a prorrata de los capitales. Adems, la compaa reciba depsitos de particulares que, en ocasiones, alcanzaban sumas considerables; Diversidad de los negocios. La compaa se interesaba en todo tipo de actividades. De las distintas ciudades, Florencia es sealada como la cuna de la sociedad mercantil con los caracteres que hoy tiene: permanencia, capital social propio, domicilio, contabilidad, lo cual insina una personalidad propia o sea la aparicin de un nuevo sujeto de relaciones jurdicas, destinado esencialmente a facilitar el ejercicio de la actividad mercantil, mediante la afectacin a tal actividad de determinados bienes (patrimonio social), junto con la precisin de saber quienes son los autorizados para utilizarlos y cumplir los actos cuyas consecuencias puedan importar su ejecucin forzada. Esta evolucin seala la posibilidad de distinguir los acreedores correspondientes a la actividad ejercida a travs de la compaa, de los acreedores relativos a las actividades individuales (civiles o comerciales) de los socios. La sociedad en comandita es la primera sociedad comercial en aparecer como resultado de un proceso evolutivo de la commenda.

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La evolucin posterior del trfico mercantil, las nuevas caractersticas de la vida en las ciudades y la necesidad del trabajo en comn fue formando luego el tipo de sociedad que hoy se denomina "sociedad colectiva". En cuanto al origen de la sociedad colectiva se seala que durante la Edad Media se hizo frecuente que al fallecer el padre, los hijos continuaran la explotacin del negocio constituyendo entre ellos una especie de comunidad o colectividad familiar (fraterna compagnia). Ms adelante se transforma en una comunidad de trabajo a la que ingresan tambin personas ajenas al vnculo de sangre. Se pasa as del vnculo familiar al vnculo societario, pero conservando, la confianza recproca, (affectio societatis). Ahora es necesario hablar sobre la sociedad de responsabilidad limitada. Existen dos posturas marcadas respecto a donde se origin esta configuracin social; Von Gierke, Zaldivar y Farina coinciden en que la necesidad de un nuevo tipo de sociedad, de organizacin ms simple que la sociedad annima, se manifest en Alemania en el perodo del gran desarrollo industrial y comercial posterior a la guerra de 1870, especialmente durante los trabajos preparatorios de la ley sobre sociedades por acciones de 1884. Se advierte entonces la necesidad que vino a ser satisfecha por la ley del 20 de abril de 1892, que implanta esta nueva forma de compaa de responsabilidad limitada regulada en forma notablemente distinta a la sociedad por acciones. En Alemania se utilizaba ese tipo societario para las empresas mineras desde antes de 1892. Da Cunha Peixoto sostiene que la sociedad de responsabilidad limitada tiene su origen en Inglaterra; seala que a principios del siglo XIX, se estructuraron en Inglaterra dos especies de sociedades: La partnership, que era la sociedad comn con socios solidaria e ilimitadamente responsables; Y las companies o sociedad incorporada (acts of incorporation) en las que se limita la responsabilidad de los socios al monto de sus acciones y se permita la libre transferencia de las partes sociales. Luego, en 1862, se dict la Companies Act (que no se ocup de las partnerships, las que continuaron regidas por el common law) que regul a las llamadas companies, dividindolas de la siguiente manera: Companies: Limitadas Por acciones, companies limited by shares (equivalente a la sociedad annima) Por garanta, llamadas companies limited by garantee. Ilimitadas Las companies limited by shares constituyeron las grandes sociedades con acciones libremente negociables por cuyo motivo pas a llamrseles public companies. Las companies limited by garantee se caracterizaron por su carcter cerrado, nmero limitado de socios, siendo comn la prohibicin de ceder las partes sociales. Por ello se las llam private companies. Por lo tanto en el derecho ingls, la partnership, equivale a nuestra sociedad colectiva; la public company corresponde a la sociedad annima; y la private company equivale a la sociedad de responsabilidad limitada. Desde fines del siglo XIX, la evolucin se encauza primeramente de acuerdo con principios liberales, pero luego se acenta cada vez ms la influencia del derecho pblico. La evolucin de la empresa incide sobre la estructura jurdica y el destino de las sociedades comerciales, sobre todo en las sociedades por acciones, pues la expansin de las grandes organizaciones industriales y comerciales ha hallado, principalmente en la sociedad annima, el medio jurdico ms apto para la concentracin de capitales y consecuentemente el cumplimiento del objeto empresarial. La sociedad comercial, fundamentalmente la de capitales, no puede ser ms enfocada en la actualidad desde la perspectiva individualista que la caracteriz durante el siglo pasado, pues la sociedad est inserta en una

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organizacin econmica de la cual es parte integrante; deja de estar aislada para formar parte de un ensamble organizado del cual ella depende y en el cual ella participa. Es por ello que el Estado no puede permanecer indiferente al desarrollo de las sociedades sobre todo de aquellas que, como las grandes sociedades annimas, constituyen la estructura jurdica de grandes empresas. De aqu el control cada vez mayor que el Estado ejerce sobre la constitucin y funcionamiento de las sociedades, la imposicin de numerosas normas con carcter imperativo que en el siglo pasado se consideraban de exclusivo inters particular de los socios (tales las disposiciones sobre confeccin de los estados contables) y la tendencia en las leyes actuales de preservar la vida de las sociedades apartndolas de los principios jurdicos clsicos sobre efectos de la nulidad de los contratos, de los vicios de la voluntad de la exceptio non adimpleti contractus, resolucin por incumplimiento, etc. El propio Estado impone la forma de sociedades comerciales a empresas de carcter industrial o comercial por l constituidas o administradas. CONCEPTO ACTUAL DE SOCIEDAD. El concepto actual de sociedad surge como "medio tcnico por el cual se hace posible la actuacin colectiva en una actividad econmica, normalmente organizada durablemente como empresa" Esta importancia sobre la relacin sociedad-empresa tambin la destacan Halpern y Villegas este ltimo definindola como "la cobertura jurdica de la empresa, o la forma jurdica que esta reviste. Por empresa se entiende toda organizacin de capital, trabajo y tecnologa destinada a la produccin de bienes y servicios, esto es, una unidad de produccin econmica" Esa unidad de produccin econmica puede ser propiedad " individual", de una persona fsica. Pero, a medida que esta empresa comience a crecer y a ampliarse econmicamente requerir la participacin y colaboracin de otros individuos, que aporten capital, tcnicas de produccin, de direccin y control empresario. Para esta empresa en expansin, el derecho suministra el "medio tcnico" adecuado, que es la sociedad comercial. De esta forma se realiza el postulado constitucional de la libertad de asociarse con fines tiles y de trabajar y ejercer toda industria lcita que consagra el artculo 14 de la Constitucin Nacional. Desde el punto de vista del ordenamiento positivo nacional la sociedad comercial es una persona ideal, jurdica, privada, dotada por la ley de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, que no requiere autorizacin especial del Estado para funcionar, sino slo su inscripcin en un registro. El concepto de sociedad se sustenta en nuestro Cdigo Civil a travs de los artculos 30; 31 y 32 y tambin en nuestra Ley de Sociedades Comerciales 19.550 a travs de los artculos 1 y 2. El art. 30 del C.C. expresa que " son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones ". A su vez el art. 31 dice que las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible y que la capacidad o incapacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones nace de las leyes. Lo que permite destacar que " personas " es para nuestro derecho un concepto jurdico, se refiera tanto a las personas ideales como a las " visibles ", esto es al ser humano. El hombre es, para nuestro derecho positivo, " una persona jurdica ". Por ltimo el art. 32 indica que todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas "Personas jurdicas" es tambin un concepto jurdico, aplicable a determinados "entes" a los que el derecho convierte en "centro" de imputacin de derechos y obligaciones. Resumiendo podemos decir que para la actuacin "individual" del hombre el derecho nos provee la nocin o el concepto de "persona fsica" o "visible" y para la actuacin asociativa de dos o ms seres humanos, el derecho nos provee la nocin de "personas jurdicas"; pero slo puede adquirir derechos o contraer obligaciones que la ley regula, o cuando, cumpliendo los requisitos que la ley establece, sta les reconozca la capacidad suficiente para ello.

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La "capacidad" es un atributo de la ley que sta da o niega, segn pautas de validez general. Todo esto viene a reafirmar el concepto anteriormente expuesto de que la sociedad comercial es un "medio tcnico" puesto por el derecho para facilitar la actuacin asociada de dos o ms seres humanos, dotando a ese ente de una determinada capacidad para convertirse en centro de imputacin diferenciado de derechos y obligaciones. De este modo este "medio tcnico" creacin del derecho, va a ser puesto a disposicin de los seres humanos para su actuacin asociada, libre y lcita, haciendo realidad el postulado constitucional. Tal "instrumento" o medio tcnico, es ofrecido en varios "modelos", llamados "tipos sociales", de modo de adoptar aqul que ese grupo de individuos considere el ms apto y apropiado para la mejor realizacin de los fines que persiguen. Resumiendo entonces, podemos definir a la sociedad comercial como el medio tcnico creado por el derecho y puesto a disposicin de los seres humanos para su actuacin asociada como empresa econmica. Destacamos en este concepto la nocin de "empresa econmica", si bien la ley admite el carcter comercial de una sociedad aunque no tenga por objeto una actividad econmica, ello ser siempre una excepcin. La regla ser que la sociedad comercial sea la envoltura jurdica de una empresa econmica. Para poder definir el concepto legal de sociedad que surge de nuestra Ley de Sociedades Comerciales 19.550 podemos decir que sus disposiciones han sido sistematizadas con el siguiente mtodo: una parte general, aplicable a los diversos tipos de sociedad, regulacin de los distintos tipos, agrupados segn su naturaleza y en este orden: sociedades por inters, sociedad por cuotas (sociedad de responsabilidad limitada), sociedades por acciones. Termina con la sociedad en participacin, sociedad irregular, porque carece de personalidad. El rgimen establecido por la L.S. se inspira en diversos criterios generales: Comercialidad. Si bien el art. 1 hace referencia al objeto, su enunciacin amplia de una actividad econmica ("la produccin o intercambio de bienes o servicios"), unida al art. 3, lleva a fijar el concepto de que las sociedades son mercantiles en razn de la adopcin de uno de los tipos regulados por la L.S.C. Contrato plurilateral, integrado por la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (y la publicidad previa, en su caso): arts. 1, 7 y 10. Son sus consecuencias: -rgimen de la nulidad, cuando est afectado el vnculo de uno de los participantes (arts. 13 y 16); -desaparicin del efecto retroactivo de la inscripcin (art. 7). La referencia en el art. 5, L.S.C. a los arts. 36 y 39, C. Com., es a los trminos y condiciones, esto es, al plazo de la presentacin; -la nocin de inters social, que es el inters comn en un momento determinado en razn del fin social, y no un inters de la sociedad propio e independiente del inters de los socios; -pluralidad de constituyentes reales: arts. 1 y 94, inc. 8. Con lo que tambin se excluye la posibilidad de la creacin o existencia de sociedad con un solo socio. -amparo del inters pblico, fundado en el inters general. -doctrina del rgano, por la cual se aleja la nocin de mandato: quien acta por la sociedad en desempeo de las funciones que le han sido confiadas en sta (administracin, fiscalizacin, gobierno), no acta como tercero en representacin de ella, sino que es la misma sociedad actuante por intermedio de sus funcionarios. Por lo expuesto anteriormente surge la definicin legal de sociedad comercial basndose en el art. 1 de la L. 19.550 que expresa: "Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambios de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas". La definicin del art. 1 de la L. 19.550 se abstiene de caracterizar a la sociedad como un contrato; y en al art. 2 destaca que es un sujeto de derecho. Reducir el concepto de sociedad a un contrato significa ignorar su existencia como ente dotado de personalidad con todas las consecuencias que esto significa.

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Por otra parte, dentro del rgimen anterior el criterio diferenciador entre sociedades comerciales y sociedades civiles radicaba en el objeto, es decir, en la actividad econmica para la cual se haba constituido la sociedad a fin de lograr el lucro destinado a ser repartido entre los socios. La L. 19.550 ha abandonado el criterio de comercialidad de la sociedad en razn de su objeto. Segn el art. 1 la sociedad ser comercial cuando se constituya "conforme a uno de los tipos previstos en esta ley" sin hacer ninguna referencia a que el objeto deba ser de naturaleza mercantil. La L. 19.550 slo se remite al objeto comercial para calificar a la sociedad en el caso de las sociedades de hecho (art. 21); y esto porque siendo de hecho no es posible encuadrarla en ninguno de los tipos previstos. Del anlisis de la definicin legal resultan los siguientes elementos caracterizantes: Pluralidad de partes. El artculo dice "dos o ms personas" en vez de dos o ms partes. Parte es un centro de intereses jurdicos comunes que puede estar constituido por una persona o por varias personas. Segn el art. 1 pareciera que slo pueden concurrir para constituir una sociedad partes unipersonales. Sin embargo se prev en el art. 156 para las sociedades de responsabilidad limitada y en el art. 209 para las annimas, la posibilidad de que existan condominios sobre la cuota social y sobre la accin, respectivamente, lo cual permite la admisin de partes pluripersonales en estos tipos societarios. Es esencial la pluralidad de partes, con lo cual queda rechazada toda posibilidad de que existan sociedades concentradas en una sola persona. El art. 94 inc. 8 dispone: "La sociedad se disuelve: por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas". La sociedad unipersonal. Es exigencia de la ley la pluralidad de partes para que exista sociedad; pero una cuestin es la pluralidad real y otra la meramente formal (o aparente). A travs de la sociedad unipersonal se trata de conseguir el beneficio de la limitacin de responsabilidad. Por ello el fenmeno se da comnmente en el seno de las sociedades annimas y limitadas, puestas con aquel fin al servicio del comerciante individual, de manera paralela a cmo la annima puede estar al servicio del Estado u otros organismos pblicos. "El fenmeno de las sociedades en una sola mano reviste un doble aspecto: 1) unipersonalidad subsiguiente (sociedad devenida unipersonal); 2) unipersonalidad preordenada (la llamada sociedad de favor o comodidad)". Las sociedades del Estado. La ley 20705 del ao 1974 ha creado las llamadas sociedades del Estado que constituyen una excepcin al requisito de pluralidad de partes. El art. 2 dispone a este respecto: "Las sociedades del Estado podrn ser unipersonales y se sometern en su constitucin y funcionamiento, a las normas que regulan las sociedades annimas, en cuanto fueren compatibles con las disposiciones de la presente ley, no siendo de aplicacin lo previsto en al art. 31 de ley 19.550". El art. 1 caracteriza a estas sociedades: "Son sociedades del Estado aquellas que, con exclusin de toda participacin de capitales privados, constituyan el Estado nacional, los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto o las sociedades que se constituyan en orden a lo establecido por la presente ley, para desarrollar actividades de carcter industrial y comercial o explotar servicios pblicos". Tipicidad.

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La tipicidad consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades, disciplina que permite diferenciar unas de otras a travs de ciertos requisitos esenciales que les son propios. El art. 1 de la L. 19.550 impone el principio de la tipicidad son un doble alcance: a) El tipo societario adoptado determina el carcter mercantil de la sociedad con independencia de objeto para el cual se ha constituido. La tipicidad est adoptada como principio de orden pblico, porque segn el art. 17 es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. Fundamento de la tipicidad. Uno de los principales fundamentos del requisito de la tipicidad es la seguridad para los terceros. Los derechos de los terceros dependen en gran medida de la forma en que la sociedad est organizada. Quien contrata con una sociedad sabe cul es su estructura, quin puede actuar en su nombre y cul es la garanta con que cuenta, segn el tipo de que se trate. Tipos societarios previstos por la ley 19.550. La L. 19.550 regula los siguientes tipos sociales: Sociedad colectiva; Sociedad en comandita simple; Sociedad de capital e industria; Sociedad de responsabilidad limitada; Sociedad annima; Sociedad en comandita por acciones; Sociedad accidental o en participacin.

No regula, pero es un tipo previsto por la ley, la sociedad de economa mixta. Dentro de la sociedad annima aparece como un subtipo con ciertos rasgos propios la sociedad annima con participacin mayoritaria del Estado. Debemos considerar a esta ltima como un nuevo tipo societario. Sociedades atpicas y sociedades irregulares. La atipicidad es distinta de la irregularidad. Esta ltima slo se origina en las sociedades de tipos autorizados que no se constituyan regularmente (Art. 21) o bien cuando constituidas regularmente, continan funcionando despus de vencido su plazo de duracin (Arts. 94 inc.2 y 95) . Las consecuencias de ambos casos son muy diferentes: en el caso de la atipicidad, la sociedad es nula de nulidad absoluta (Art. 17) ; para el caso de la irregularidad en cambio, la sociedad slo est sujeta a disolucin cuando cualquiera de los socios lo disponga conforme al rgimen establecido por los arts.22 y siguientes. Sociedades atpicas constituidas en el extranjero El requisito establecido en forma general en el Art. 1 de la L. 19.550 admite una sola excepcin: el caso del Art. 119 . Se reconoce a tal sociedad la calidad de sujeto de derecho y por lo tanto su plena personera y capacidad; pero en caso de querer establecer una sucursal u otra representacin permanente, el juez de inscripcin deber determinar con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la Ley, las formalidades que conforme al Art. 118 deber cumplir para que su actuacin en la Repblica pueda considerarse regular. Organizacin.

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El Art. 1 de la ley 19550 dice que "habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada... se obliguen a realizar aportes... etc.". El concepto de organizacin se refiere a la necesidad de que exista una regulacin que determine el rgimen de los diversos rganos societarios, los derechos y las obligaciones de los socios entre s y con respecto al ente social. En segundo lugar se refiere a la necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotacin en comn. En tercer aspecto, implica una relacin con la idea econmica de empresa, que constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles. Aportes. El Art. 1 de la ley 19550 expresa: "...se obliguen a realizar aportes...". Dicha ley regula detalladamente todo lo referido a los aportes, desde el art. 37 hasta el art. 55. Es requisito esencial para la constitucin de una sociedad, que cada uno de los socios se obligue a efectuar un aporte, consista ste en una obligacin de dar o en una obligacin de hacer. Produccin o intercambio de bienes o servicios. Segn el art. 1 los aportes deben efectuarse para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios. En cuanto a la produccin o intercambio de servicios las posibilidades son numerosas y comprende todo tipo de actividad que tienda a este resultado mediante la organizacin sistemtica de un conjunto de elementos de trabajo para satisfacer necesidades de terceros. Participar en los beneficios y soportar las prdidas. El art. 1 establece como elemento de la sociedad que los socios participen de los beneficios y soporten las prdidas si las hubiere. Este enunciado se encuentra luego consagrado como requisito esencial: "Son nulas las estipulaciones siguientes: 1 Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; 2 Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias; 3 Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales". El art. 11 inc. 7 ordena que en el instrumento de constitucin de la sociedad se establezcan las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas; y "en caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Sise prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa". El lucro En el art. 282 del Cdigo de Comercio (derogado), la finalidad de lucro aparecera como un requisito de la sociedad comercial. El art. 1648 del Cdigo Civil dice que la sociedad civil se constituye con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero que los socios dividirn entre s. El art. 1 de la ley 19550 no determina que la sociedad debe tener por fin obtener un lucro a una utilidad apreciable en dinero, aunque dispone de todos los socios que han de participar en los beneficios y soportar las prdidas. Segn el ordenamiento legal argentino, existen tres clases de sociedades: a) Las sociedades ordinarias en las cuales las causas consiste en la distribucin del lucro; b) Sociedades que tienen por objeto una actividad econmica, de investigacin, cientfica, de informacin, etc., en beneficio de los socios, en cuyo caso no se puede hablar de repartir un lucro, sino los beneficios que puedan obtenerse de tal actividad; c) Asociaciones

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de bien comn que conforme con el art. 3 de la ley 19550, adoptan la forma de sociedad comercial en las que puede estar ausente toda idea de lucro e incluso toda finalidad de beneficio a favor de los socios. COMPARACION DE LA SOCIEDAD CON OTRAS INSTITUCIONES. Dada la importancia de la estructura jurdica de la sociedad es necesario que tratemos en esta seccin las distintas comparaciones que surgen de cotejar los aspectos de la antes mencionada con los de otras figuras de relativa importancia para el desenvolvimiento del contexto jurdico. Las distintas configuraciones a conceptualizar son: la empresa, la asociacin, la mutual, la fundacin, la cooperativa y las diferencias y semejanzas entre la sociedad comercial y la civil. Empresa y sociedad. Es necesario antes de comenzar con la comparacin precisar fundamentalmente las definiciones que han generado distintos autores y aun la legislacin nacional respecto a la empresa. Farina considerando un sentido econmico establece, en concordancia con otros autores: - Un concepto tradicional: que define a la empresa como toda organizacin de actividades y de medios. - Un concepto moderno: que la considera como una organizacin sistemtica de los diversos factores de la produccin, apta para producir o actuar en el intercambio de bienes y servicios destinados al mercado, con nimo de lucro. La concepcin actual de empresa est ntimamente relacionada como la unidad de produccin del sistema econmico de hoy (el capitalismo). Farina cita a Francois Perroux cuando conceptualiza a la empresa capitalista; la describe como una forma de produccin por medio de la cual se combinan los precios de los factores de produccin aportados por individuos distintos al propietario de la empresa con el objeto de vender un bien o un servicio en el mercado y obtener una renta monetaria, por lo tanto este tipo empresarial moderno se caracteriza por: La existencia de un patrimonio que posibilita al empresario a asumir el riesgo productivo; La combinacin econmica de los factores de produccin; La distincin entre los sujetos que aportan los factores de produccin y el empresario (denominados legalmente como principal, factor, dependientes de comercio regidos en el Cdigo de Comercio desde el art. 132 a 161); Considerar como objetivo la venta en el mercado de los productos y servicios obtenidos; La maximizacin del beneficio. Al referirnos a nuestra legislacin, el Cdigo de Comercio ha omitido conceptuar a la empresa, dada la mnima importancia que generaba esta configuracin econmica al momento de la redaccin de dicho cdigo. Simplemente se limit a realizar una enumeracin de distintas formas empresarias en el inc. 5 del art. 8. Slo existe en la ley 20.744 de contrato de trabajo una definicin de "empresa" pero que reviste importancia nicamente respecto a la temtica laboral; de modo que no es aplicable al mbito del derecho Comercial. En cuanto a la naturaleza jurdica de la empresa estipula tres concepciones: a) Las distintas posiciones subjetivistas, destacan que la empresa es: 1)un ente distinto, sujeto autnomo de derechos; 2) un patrimonio afectado a un fin; 3)es un ente orgnico cuya esencia radica en la organizacin; 4) la persona moral de una institucin. Estas concepciones estn totalmente rechazadas por el estado actual del derecho nacional. b) Otra concepcin, absolutamente opuesta a la anterior, afirma que la empresa carece de significacin jurdica; los bienes afectados conservan su autonoma y su integracin en la empresa carece de importancia jurdica.

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c) Otra parte opina que se trata de una universalidad jurdica. Ahora, ya desarrollado la temtica general de la empresa, es posible compararla con la sociedad. Recopilando lo dicho por distintos autores, encontramos las siguientes opiniones: La sociedad es un concepto jurdico, empresa es un concepto econmico. Lo que sucede es que la sociedad es la forma jurdica de la empresa mercantil. Otra diferencia fundamental surge de que la sociedad es un sujeto de derecho; por lo tanto capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones; en cambio la empresa es una organizacin para producir bienes o servicios, pero no un sujeto de derecho. La empresa slo adquiere significacin jurdica a travs de la persona de su titular que puede ser una persona fsica o una persona jurdica. La empresa puede ser ejercida por una sola persona fsica, la sociedad impone dos personas como mnimo. Esto es reafirmado por la jurisprudencia nacional. Como similitud es posible marcar que ambos conceptos presuponen al de organizacin; porque, de acuerdo a lo mencionado anteriormente la empresa es la "organizacin" de capital y trabajo para la produccin. La sociedad, considerando la definicin que establece la L.S.C., requiere del elemento organizativo. Asociacin y sociedad. Dentro de un concepto genrico asociacin es la unin voluntaria de personas que de un modo organizado y duradero ponen sus esfuerzos o bienes en comn para conseguir un objetivo comn, estando el gobierno y la administracin en poder de los asociados, a travs de su actividad o a cargo de un tercero designado por ellos. De acuerdo a este concepto, la sociedad estara incluida dentro de este; es decir que supone una especie dentro de la asociacin. La asociacin en un sentido estricto, es aquella entidad que tienen por principal objeto el bien comn. Partiendo de esta ltima definicin se pueden establecer la siguiente distincin con la sociedad. Quienes constituyen una asociacin no persiguen finalidades econmicas, sino pueden ser de tipo poltico, cultural, de investigacin, etc.; es decir que representan una finalidad desinteresada. La asociacin puede obtener beneficios, pero ellos acrecientan el patrimonio social, y sobre el cual los asociados no tienen ningn tipo de derecho. Quienes constituyen una sociedad persiguen una finalidad econmica, un fin de lucro (no slo se refiere a la ganancia pecuniaria, sino que comprende a cualquier ventaja econmica para el socio). Esta diferencia sealada por varios doctrinarios desaparece en la legislacin nacional sobre sociedades ya que en su artculo 3 permite que puedan existir sociedades annimas que persigan el bien comn. Por lo tanto de acuerdo a la L.S.C. pueden existir sociedades comerciales con fin de lucro y sociedades comerciales sin fin de lucro. Las asociaciones, en cambio, slo pueden tener como principal objetivo el bien comn. Esta ltima estructura se registrar slo cuando no adopte en su constitucin ninguno de los tipos previstos para las sociedades comerciales. Vale decir como similitud que ambas presuponen la existencia de dos o ms personas fsicas y requieren fundamentalmente el elemento de "organizacin". Farina tambin establece diferencias entre las sociedades comerciales y las asociaciones con personera jurdica. - Las sociedades (de acuerdo al art. 33 del Cd. Civil) son personas de carcter privado y no requieren autorizacin expresa para funcionar. En cambio este tipo de asociaciones (conforme al art. 45 del Cd. Civil) comienza la existencia desde el da en que fue autorizado por la ley o por el gobierno con aprobacin de su estatuto. Si funcionan sin este requisito no son consideradas personas jurdicas sino simples asociaciones civiles. - En las primeras el egreso no es libre. Deben darse ciertas condiciones para que el socio pueda retirarse. Lo mismo sucede con el ingreso. Mientras que en las asociaciones existe un carcter abierto respecto al tema.

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- Las sociedades deben constituirse por tiempo determinado; las asociaciones con personera se crean por tiempo ilimitado. - En la sociedad generalmente, la disolucin se opera por decisin de los socios; en la asociacin requiere aprobacin por autoridad competente. - La asociacin est sujeta a disolucin por retiro de la personera jurdica dispuesta por la autoridad competente por razones de conveniencia; en la sociedad comercial no existe este tipo de control. - En la sociedad, una vez disuelta y terminada la liquidacin, el remanente se distribuir entre los socios; en la asociacin los bienes y acciones tendrn el destino previsto en sus estatutos, si nada se dice se considerarn vacantes. - En la asociacin no se fija cifras de capital; en cambio la sociedad establece una cifra que representa el capital social. - En la asociacin con personera jurdica, las contribuciones que efectan los asociados integran el patrimonio, y los asociados no podrn reclamar en caso de retiro o disolucin de la misma. En la sociedad comercial los aportes en propiedad que efectan los socios, representan el valor de sus respectivas partes de capital, en caso de retiro o liquidacin deben reintegrrsele dicha parte conforme al balance. Mutual y sociedad. Con respecto a las mutualidades estn regidas por la Ley 20.321. El art. las define como asociaciones, lo cual permite sostener que constituyen una especie del gnero asociaciones con personera jurdica. Esto implica que las mutuales, en forma general, son comparables con la sociedad de la misma manera como se cotej al gnero. Existe una posicin doctrinal que le considera a las mutualidades una especie distinta de la asociacin civil producto de que el rgimen de la ley 20.321 establece demasiadas excepciones y contiene una regulacin demasiado especfica que la diferencia notablemente de la configuracin antes mencionada. Respecto de la mutual la jurisprudencia nacional se ha encargado de establecer distintas pautas que son similares a la sociedad; como por ejemplo el hecho de caracterizarla como sujeto de derecho o caracteres dismiles como es el caso de control por autoridad competente (es sufrido por la mutual por ser considerada como una especie dentro del gnero de asociacin). Fundacin y sociedad. Primeramente consideraremos brevemente la estructura de la fundacin. Dicha configuracin es una entidad creada con un objeto altruista y dotadas de un patrimonio para su cumplimiento. La fundacin nace por un acto de voluntad del fundador. Este puede ser una persona fsica o jurdica; pude darse que varias personas se pongan de acuerdo para crear una fundacin, aportando cada uno de ellas parte del capital. Sin embargo, las fundaciones nacen normalmente de un acto unilateral. Lo dicho anteriormente, adems de considerar la definicin registrada en su legislacin especial, permite el cotejo con la sociedad. Esta ltima es una entidad creada por un acuerdo de voluntades de varias personas, a la fundacin la crea una persona, (como ya fue dicho puede ser fsica o jurdica) y se gobierna segn las normas fijadas por ella. Tambin la fundacin se puede crear con el acuerdo de dos o ms personas a travs de una donacin o legado conjunto, pero lo importante es que slo en la sociedad el acuerdo es totalmente necesario. En la sociedad, sus miembros son los que, en general, gobiernan la entidad, la transforman o la disuelven; en cambio en la fundacin el gobierno est regulado por la voluntad del fundador (fijando las reglas a que ha de ajustar su desenvolvimiento la entidad, designando sus administradores y la forma en que han de renovarse). La sociedad acta en un fin propio sea de lucro o no (como es el caso de las asociaciones que se rigen por el art. 3 de la L.S.C.); la fundacin procura satisfacer un fin ajeno; los destinatarios son extraos a la entidad.

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La fundacin tiene una vida preestablecida, ordenada por el fundador; en contraposicin la sociedad tiene una voluntad que se mueve libremente dentro de su objeto. Otra diferenciacin que requiere ser sealada es que la fundacin necesita para el comienzo de su actuacin la autorizacin de la autoridad competente; que no se da en el caso de la sociedad. Que la fundacin base su estructura en los aportes realizados por el fundador, no implica que no pueda ser receptora de otros beneficios para el cumplimiento de sus fines. Cooperativa y sociedad. La cooperativa tiene su rgimen legal propio en la Ley 20.337. Ante esta estructura jurdica, algunos autores afirman que la cooperativa no es ni una sociedad comercial, ni una sociedad civil. Las reglas caractersticas de la cooperativa se basan en: Tiene "capital variable y de duracin ilimitada"; "No pone lmite estatutario al nmero de asociados" ni al capital; Concede "un slo voto a cada asociado", cualquiera sea el nmero de sus cuotas sociales y no otorgan ventaja ni privilegio alguno a los fundadores y consejeros, ni preferencia a parte alguna del capital, Reconoce un "inters limitado a las cuotas sociales", si el estatuto autoriza aplicar excedentes a alguna retribucin al capital; Cuenta con un "nmero mnimo de diez asociados"; Distribuye "excedentes en proporcin al uso de los servicios sociales"; "No tiene como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas polticas, religiosas", de nacionalidad, regin o raza, ni imponen condiciones de admisin vinculadas a ellas; "Fomenta la educacin cooperativa"; "Prev la integracin cooperativa", "Presta servicios" a sus asociados y no asociados; "Limita la responsabilidad de los asociados" al monto de las cotas suscriptas; "Establece la irrepartibilidad de las reservas sociales y el destino desinteresado del sobrante patrimonial", en casos de liquidacin. La cooperativa, a diferencia de la sociedad, se crea bajo los principios de solidaridad y fraternidad; es decir que esta estructura nace orientada a la realizacin de dichos valores humanos. Otra diferencia con la sociedad es que en constitucin e inscripcin de la cooperativa no interviene el Registro Pblico de Comercio. La constitucin de esta se cumple con la inscripcin en el registro de la autoridad de aplicacin, esto es la Secretara de Accin Cooperativa. El derecho italiano seala que tanto la cooperativa como la sociedad presentan como elemento comn que en ambas el participante de cada tipo de configuracin jurdica, persigue un fin econmico, pero la diferencia se da que en la cooperativa el asociado busca dicha ventaja a travs del ejercicio individual de su actividad; en cambio el miembro de la sociedad lo trata de conseguir va la participacin del lucro conseguido por el ente. Ambas estructuras coinciden, en que los socios tienen el derecho al reintegro de sus aportes en caso de retiro o liquidacin de la entidad. Sociedades civiles y sociedades comerciales. La diferenciacin de materias parta de la distincin entre actos civiles y "actos de comercio" y en la caracterizacin del "comerciante".

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La sociedad civil en nuestro Cdigo Civil, ha sido definida en el art. 1648, que dice: "Habr sociedad cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieran de lo que cada uno hubiera aportado". Se requiere, como elementos necesarios para su existencia: dos o ms personas; aportes, que pueden consistir en obligaciones de dar y de hacer; una finalidad de lucro o de ventaja econmica "apreciable en dinero"; la divisin de las utilidades y las prdidas; un "fondo comn", formando por la reunin de esos aportes; una organizacin plasmada en una administracin comn y una representacin.

La diferencia estaba dada en los "actos" que componan "la actividad" de la sociedad. En la sociedad civil los actos son "no comerciales", actos comprendidos en el art. 8 del Cdigo de Comercio. En el Cdigo de Comercio, la sociedad comercial era la que tena por objeto la realizacin de "actos de comercio". Esta distincin ha sido dejada de lado por la ley 19550, que al adoptar el "principio" de "tipicidad" borra esas diferencias, sustituyndolas exclusivamente por "la forma jurdica que adopte una u otra. En consecuencia, la llamada sociedad se encuentra regida por el Cdigo Civil a partir del art. 1648 y las llamadas sociedades comerciales regidas desde el ao 1972 por la ley 19950, derogando a partir del art. 282 del Cdigo de Comercio las disposiciones que en l se referan a las sociedades comerciales, actualmente sometidas a la nueva normatividad. Ahora es necesario distinguir los distintos caracteres que hacen dismiles a las estructuras mencionadas. En cuanto a la tipicidad. Las sociedades comerciales pueden adoptar ocho tipos: colectiva, de capital e industria, en comandita simple, de responsabilidad limitada, annima, en comandita por acciones, accidental o en participacin, y de economa mixta. La sociedad civil ofrece la posibilidad de adoptar la forma comn, o bien la de capital e industria; tambin es admisible la sociedad en participacin. En cuanto a la forma. Las sociedades comerciales pueden constituirse por instrumento privado (o pblico) (art. 4) salvo la sociedad annima y la en comandita por acciones, que deben serlo por instrumento pblico (art. 165); pero no es requisito la escritura pblica para ninguna de ellas. Las sociedades civiles deben constituirse mediante escritura pblica: art.1184 inc. 3 del C. Civil. Inscripcin. Las sociedades comerciales (salvo la sociedad accidental) estn obligadas a inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (arts. 5 y 7). Las sociedades civiles no estn obligadas a ninguna clase de inscripcin. Libros de comercio y contabilidad. Las sociedades comerciales estn obligadas a llevar libros de comercio (art. 44 del C. de Comercio), a tener una contabilidad mercantil organizada y practicar el balance. Ninguna de estas obligaciones aparecen impuestas a la sociedad civil. En caso de cesacin de pagos. Las sociedades comerciales pueden ser declaradas en concurso. Respecto a las sociedades civiles corresponde el concurso civil. De acuerdo a lo expresado por Borda, las sociedades (si son civiles), se constituyen siempre intuito personae; por el contrario, no es imprescindible en las sociedades comerciales. Como consideracin final, es necesario reconocer que a pesar que la actual sociedad civil se encuentra marginada, no debe desaparecer de la legislacin nacional pues constituye una clase apta para ciertas actividades que requieren una estructura sencilla y simple.

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COMPARACION DE LA SOCIEDAD CON OTROS TIPOS DE CONTRATOS. Sociedad y contrato de habilitacin. El negocio en participacin constituye una categora caracterizada por la participacin que tiene un sujeto en los beneficios resultantes de la actividad patrimonial de otra empresa, sin asumir necesariamente el riesgo de las prdidas. Dentro de este concepto, se encuentra la habilitacin, ya que los empleados participan en los beneficios de la empresa a los que le aportan su trabajo. Este tipo de retribucin no convierte al empleado o al obrero en socio. Se caracteriza por la relacin de dependencia y de subordinacin propia del asalariado. Tambin la jurisprudencia nacional se ha encargado de definir este contrato de participacin. Vale decir que la habilitacin, estructura los derechos de control para el ejercicio del derecho del empleado sobre la parte de utilidades que integra su remuneracin, cualquiera sea la importancia de dicha retribucin (aun mayor que la parte que pueda corresponder a cualquiera de los socios. Es necesario resaltar que la principal diferencia de este contrato con la sociedad es que a pesar de acordarse la participacin en los beneficios no alcanza la calidad de sociedad. Como ya fue dicho la habilitacin no genera la categora de socio. Contratos con clusulas de resultado y sociedad. Respecto a esta temtica, lo que podemos destacar en los contratos con clusulas de resultados es que a partir de considerar los distintos medios que se encuentran en el ente se genera un fin determinando. Puede ser considerada como una locacin de obra en la cual el locador pactar la retribucin en un tanto por ciento del beneficio que se obtenga de dicha obra. El slo elemento de la forma de remuneracin no implica que sea sociedad. La mayor diferencia que se puede registrar es que en este tipo de contrato partiendo de distintos medios siempre se llega a un fin preciso, pactado con anterioridad; en cambio en la sociedad se parte de una serie de medios para tratar de concretar un objeto predefinido para la misma; pero siendo incierto su cumplimiento. Comunidad y sociedad. La comunidad es un instituto abarcativo de dos especies: el condominio y la comunidad de bienes que no sean cosas (comunidad inmaterial). La diferencia entre el condominio y la comunidad inmaterial, se basa en la naturaleza de los bienes sobre los que recaen; en el primero recae sobre cosas corporales y en el segundo sobre bienes inmateriales que no sean cosas (como crditos y herencias indivisas). Podemos comparar ambas especies en forma conjunta con la sociedad ya que se diferencian por las mismas razones. Farina y otros consideran las siguientes diferenciaciones: Para que nazca la sociedad es necesario que las partes manifiesten expresa o tcitamente la voluntad, no tanto de poner en comn determinadas cosas o servicios, como de cooperar juntos para el "disfrute" econmico de esos bienes. La comunidad en general surge sin la voluntad de sus integrantes, por lo que ms que un vnculo entre ellos se tiene en cuenta el derecho sobre una misma cosa que corresponde simultneamente a varias personas. Lo dicho anteriormente explica por qu la comunidad se encuentra dentro de los derechos reales, mientras que la sociedad se encuadra dentro de las obligaciones. En la comunidad falta entre sus comuneros una colaboracin dirigida a un mismo fin; y an los fines de los miembros pueden ser distintos entre s.

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Faltando en la comunidad la unin para un fin comn no existe un inters particular de los componentes en la continuacin del vnculo. Cada uno puede pedir su divisin en cualquier momento lo que no sucede en la sociedad. El patrimonio de la comunidad es un patrimonio en conservacin, y el de la sociedad en transformacin. Por ello el comunero tiene derecho a su cuota en las cosas comunes, mientras que el socio tiene derecho a la parte de ganancia. En la comunidad cada copropietario tiene un derecho real sobre la parte ideal. En el derecho a la cuota social, el socio no tiene un derecho real sobre parte del patrimonio social, sino un derecho personal sobre las utilidades conseguidas en cada ejercicio y sobre el resultado de una eventual liquidacin. Consorcio de propiedad horizontal y sociedad. El rgimen de la propiedad horizontal se encuentra regida en la ley 13.512. Farina siguiendo el criterio de Zaldivar marca las siguientes diferencias: Los integrantes del consorcio deben ser propietarios de una unidad del edificio a que se refiere el consorcio, pero conservan la libre disposicin de la misma. Ello no sucede con los aportes de los socios a la sociedad. La disolucin total del consorcio se produce por voluntad de sus integrantes, expresada por una mayora de dos tercios o por destruccin total o parcial de ms de dos terceras partes del valor del edificio. Para la sociedad se ha constituido otro tipo de regulacin. En el consorcio, a diferencia de la sociedad, los integrantes no se obligan a realizar aportes para aplicarlos a una actividad productora o de intercambio de bienes o servicios. La contribucin a los gastos comunes no puede considerarse un aporte. No se forma un capital social. Ni existe el propsito de lograr mediante la formacin de un patrimonio comn la produccin o intercambio de bienes o servicios. Farina se contrapone con la opinin de Zaldivar, el cual manifiesta como distincin entre el consorcio y la sociedad, que esta ltima es un sujeto de derecho en tanto que el consorcio no. El primer autor lo fundamenta diciendo que existen sociedades que carecen de personalidad, y su vez tambin la jurisprudencia se ha inclinado por reconocerle dicho sujeto a la propiedad horizontal. Concubinato y sociedad. La definicin de concubinato se halla en la ley 2.393 en su art. 89. Algunos autores consideran al concubinato como una sociedad civil, partiendo de la definicin del Cd. Civil y argumentndolo con el art. 21 de la L.S.C. como una sociedad de hecho con objeto no mercantil. Esa sociedad entre la concubina y el concubinario significa una suerte de "paralelo" de la llamada sociedad conyugal, o sea, del rgimen matrimonial o patrimonial que nuestro derecho establece para el estado de vida permanente que atae a los cnyuges y que se presenta desde la celebracin del matrimonio. Esa sociedad conyugal se rige por las reglas del contrato de sociedad en cuanto no quede ello en oposicin con las normas especficas que la ley correspondiente dedica a tal rgimen patrimonial del matrimonio. Lo anterior no implica que quienes viven sin ser marido y mujer constituyan una sociedad civil. Pero la existencia de una sociedad civil de hecho puede acreditrsela recurriendo, a los siguientes medios probatorios: 1)cartas firmadas por los socios y escritas en el inters de ellos; 2)circulares; 3) cualquier documento en los cuales los que lo firman hubiesen tomado las calidades de socios; 4) la sentencia pronunciada por los socios. Todo ello con la salvedad de que existiendo instrumento privado constitutivo de la sociedad, l origina la accin de escrituracin pertinente, de lo cual tambin sobreviene el principio de prueba por escrito. Respecto a este tema existe numerosa doctrina judicial.

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Joint venture y sociedad. El Joint venture consiste en una especie de consorcio formado generalmente por poderosas empresas para el cumplimiento de fines especficos limitados. Generalmente se recurre a esta figura para la realizacin de grandes obras de infraestructura, puertos, centrales elctricas, usinas nucleares, etc., cuya magnitud requiere la unin de dos o ms empresas para su ejecucin. El Joint venture se caracteriza porque los participantes no ocultan su intervencin en el negocio y en esto radica la gran diferencia con la sociedad en participacin. Se lleva a cabo mediante la celebracin de un contrato en el que se le regulan la participacin, los derechos y obligaciones de quienes concurren a su celebracin, de modo que cada parte conserva su individualidad. Esta figura no se encuentra legislada en nuestro derecho y su concepcin se basa en la doctrina judicial. Ahora es conveniente registrar las diferencias que permitan comparar esta figura con la sociedad que se encuentra legislada con la cual tiene una cierta afinidad; esta es la sociedad en participacin. Se diferencian porque el Joint venture: No tiene carcter oculto. No tiene limitacin en el tiempo: su duracin depende de la empresa en comn o de la voluntad de los integrantes. Cualquiera de ellos obliga a los dems ya que se consideran recprocamente mandatarios dentro del objeto. Todos los integrantes responden a los terceros con su patrimonio. Los derechos y obligaciones entre los integrantes son los propios de los socios: participar en los beneficios y en las prdidas. DERECHO COMPARADO. Siguiendo los criterios del Cdigo de Comercio francs, los pases de Europa continental y de Amrica latina, admiten la existencia de la sociedad colectiva, de la en comandita simple, de la en comandita por acciones y de la sociedad annima. La sociedad de responsabilidad limitada fue introducida con posterioridad por las leyes de Alemania, Blgica, Bulgaria, Checoslovaquia, Espaa, Francia y en los pases de Amrica latina. La sociedad de capital e industria es reglamentada en algunas legislaciones, como en nuestro pas, Brasil, Paraguay y Uruguay, pero es totalmente desconocida en Europa. En los pases del common law la clasificacin de los tipos de sociedades es distinta. Como ya dijimos anteriormente no existe la nocin de sociedad. All, como tambin explicamos, existen las partnerships y las companies. Las primeras seran un equivalente de nuestras sociedades personales, muy similares a nuestras sociedades colectivas. La limited partnerships es la sociedad en comandita simple. Estas sociedades no son corporations y no son, en consecuencia, personas jurdicas, aunque se les reconoce un cierto status jurdico. Las companies son sociedades incorporadas, pertenecen al gnero de las corporation. La corporation es una "persona moral" formada por diversos miembros a la que el derecho le reconoce una personalidad colectiva independiente de la de sus integrantes. La corporation se crea por voluntad del Estado. Las companies son equivalentes a nuestras sociedades annimas. A partir de los siglos XVII y XVIII se formaron compaas importantes que adoptaron la forma de Joint stock company, esto es, sociedades cuyo capital estaba representado por partes transmisibles (share, que equivale a "parte", o "acciones" en el derecho societario), y que fueron incorporadas, es decir, convertidas en Corporations por de la Corona o ley del Parlamento. Para ilustrar el contexto societario jurdico, transcribiremos parte de la legislacin colombiana respecto a este tema. Cdigo de Comercio. Decreto 410 de 1971 - Libro segundo, De las sociedades comerciales - Ttulo 1, Del contrato de sociedad - Captulo 1, Disposiciones generales:

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Art. 98. "Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Art. 99. - La capacidad de la sociedad se circunscribir al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entendern incluidos en el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la sociedad. Art. 100. - Modificado. Ley 222 de 1995, Art. 1. Se tendrn como comerciales, para todos los efectos legales las sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la sociedad ser comercial. Las sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles, sern civiles. Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la legislacin mercantil".

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