Resumen de Derecho Romano

PRIMERA PARTE: HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

Bolilla 1: El Derecho En La Roma Primitiva

1) Organizacin Social Primitiva: Cuenta la leyenda que el prncipe troyano Eneas logra huir con sus hombres de la destruccin de la ciudad. Luego de arduas peripecias en el Mediterrneo, llega a Cartago y tiene una relacin con Dido, la reina del lugar. Como el se marcha, ella se enfurece y manda a los dioses a que lo destruyan por mar. Se logra salvar y llega a las costas del Lacio, donde luego de luchar con una coalicin de pueblos, entre ellos los etruscos, desposa a Lavinia, hija del rey autctono Latino. Ascanio, hijo de Eneas, funda a su muerte la ciudad de Alba Longa. Sigue una descendencia, hasta que llega el rey Numitor. Su hermano Amulio lo derroco del trono y obligo a Rea Silvia a ser una sacerdotisa para que no tenga descendencia. Ella es seducida por el dios Marte y da a luz a los gemelos Rmulo y Remo. Al enterarse Amulio de eso, Rea fue encarcelada y los nios fueron expuestos en el ro para morir. Una loba los cuida y mas tarde un pastor del rey, Fustulo, se apiad de ellos y los acogi con su esposa Aca Laurentia. Tras una etapa dedicada a la educacin, los gemelos se entregaron al bandolerismo: en una de las incursiones contra Amulio, Remo fue capturado y llevado a Alba; enterado Rmulo de su ascendencia real por las palabras de Fustulo, acude al rescate de su hermano, le libera y mata al usurpador, reponiendo a Numitor. Nmitor, como recompensa, les permite fundar una nueva ciudad: Roma. Ambos se disputan para ver quien reinara, y dejan que los dioses lo decidan. Remo mira al cielo desde el monte Palatino y ve seis buitres, Rmulo ve doce y considera que es digno del trono. Remo no esta complacido con esta situacin, as que ambos luchan hasta que Rmulo mata a su hermano y se proclama rey de Roma. Crea un consejo de 100 patres, cuyos descendientes son los patricios. Roma se fundo el 21 de abril del ao 753 AC en la zona del ro Tiber. En ese momento el ro era habitado por tres tribus. Se puede utilizar la palabra tribu con dos sentidos: 1) como unidad poltica de base tnico cultural; 2) como unidad resultante de una divisin administrativa de una comunidad. La primera acepcin seran, pues, unidades precvicas cuya unin, precisamente, origin a Roma. Otros autores consideran que seran una subdivisin artificial o convencional hecha con posterioridad a la existencia de la civitas. Las tribus eran los Latinos (ramnenses), los Sabinos (tatienses) y los Etruscos (luceres). Las dos primeras eran bastante parecidas en el sentido de que no tenan una gran organizacin, solo familias y mas adelante gens. Los etruscos, en cambio, tenan cierta organizacin poltica ya que haban confederaciones y pequeas industrias. La forma de organizacin ms bsica fue la Familia, la cual no tenia como vinculo de parentesco el natural consanguneo (cognatio), sino el artificial de la agnatio, basado en el reconocimiento de los hijos por parte del padre (el vinculo se transmite por va masculina). Esta organizacin no fue suficiente as que evoluciono en las Gens. La palabra "gentes" es el plural de "gens", que representa a una reunin de varias familias con un antepasado comn, de quien reciban el nombre gentilicio (nmen gentilicium). Los miembros de la gens son llamados "gentiles". La gens dicta sus propias normas, tienen sus propios dioses (sacra privata) y su propia economa. Las familias de la gens se ayudan mutuamente. Cada familia tiene un jefe, llamado PATER FAMILIA, y el grupo de familias (gens) tiene un jefe, llamado PATER GENTIUM.

La gens precedi a la ciudad como organismo de naturaleza poltica tendiente a mantener el orden y protegerse contra los enemigos externos. La agrupacin posea carcter poltico, se asentaba en un territorio (pagus), tena un jefe (magister gentis), costumbres e instituciones propias, asamblea (concio), y reglas de conducta (decreta gentis). Configuraba una unidad preestatal en la cual ya encontramos presentes los elementos que componen al estado moderno: un territorio propio, rganos de gobierno -la asamblea y el pater o jefe- y normas de conducta -las mores maiorum (costumbres de los antepasados). La gens otorga proteccin a sus miembros y encauza sus conductas con la finalidad de amparar la integridad y asegurar la continuidad del grupo. Tambin organiza la venganza ante una ofensa. Adems de los gentiles, integraban la gens los clientes, adscriptos voluntaria o compulsivamente a una condicin de dependencia o vasallaje. El patronus -jefe de la gens- deba proteccin al cliente y le entregaba en carcter de precario tierras para su trabajo; el cliente deba obediencia, asistencia armada y poltica, jornadas de trabajo y, en casos determinados, contribuciones econmicas. La nica forma de tener acceso a la tierra haba sido pues, pertenecer a una gens. La gens fue perdiendo vigencia cuando la civitas empez a tomar a su cargo la proteccin del individuo y a integrar a los cives por medio de instituciones polticas tales como el Senado, los comicios, las magistraturas, los colegios sacerdotales y el ejrcito ciudadano. Esta se defina como el conjunto de gens. Todas estas tribus se unieron y fueron evolucionando de esta manera o bien por un acuerdo, o bien por una invasin. Cuenta la leyenda que Rmulo, el fundador y primer rey de Roma, se dio cuenta que faltaban mujeres en la tribu de la que formaba parte, que eran los Latinos. Por ende, decidi invitar a sus vecinos, los Sabinos, a una fiesta para despus robarles a sus esposas. Ambas tribus se enfrentaron hasta que las mismas mujeres propusieron vivir todos juntos. Gracias a esto, junto con Rmulo tuvo que reinar un rey sabino: Tito Tacio. Despus sigui Numa Pompilio (sabino), Tulio Hostilio (latino), y Anco Marcio (sabino). Luego, llegaron los Etruscos y gobernaron tres reyes de ese origen seguidos: Tarquino el Antiguo, Servio Tulio, y Tarquino el Soberbio. A veces se dice que ellos fueron los que en verdad comenzaron Roma por la organizacin que los caracterizaba. Originariamente, los patricios formaron la nobleza romana: monopolizaron la caballera; ocuparon, con exclusividad, los ms importantes cargos religiosos y detentaron la cuota ms importante del poder poltico y del econmico. Patricios eran aquellos que, en sus antecesores no podan encontrarse rastro alguno de servidumbre o sujecin. Descendan de grupos gentilicios cuyo sine cismo origin la civitas. Son aquellos que pertenecen a las gentes originarias de Roma, y son en principio los que tienen los derechos polticos y los privados reconocidos por el ius civile. Los plebeyos se definen por exclusin: son los hombres libres romanos que no pertenecen a los grupos familiares patricios, pero tampoco son clientes. Es probable que provinieran de los extranjeros o pueblos latinos vencidos que se asentaron en Roma y al momento de la cada de la monarqua no tienen organizacin gentilicia ni sacra privata (religin). Tambin los plebeyos formaban parte del pueblo romano (populus romanus) pero no gozaban de todos los derechos que tenan los patricios, eran simples espectadores. Respecto a los clientes, es posible que fuesen extranjeros vencidos en guerra y sometidos a una gens por medio de la deditio, extranjeros emigrados que se sometan voluntariamente a la proteccin de una gens por la applicatio, y los esclavos manumitidos que seguan unidos a su antiguo dueo y a la gens de ste. Su situacin dista bastante de la de los hombres libres. Deben obediencia y obras a su patrono, y

pueden exigirle a ste asistencia y proteccin. Tanto es as que en la Ley de las Doce Tablas se dispone "QUE EL PATRONO QUE DEFRAUDE A SU CLIENTE, SEA SACRIFICADO A LOS DIOSES". 2) Organizacin de la Civitas: Lo nico que prevaleca de la gens en esta poca era el carcter religioso. En el vrtice de la civitas esta el rex (de regere = dirigir), quien ostenta la autoridad suprema en las esferas religiosas, polticas, militares y judiciales. El rex era el mximo sacerdote romano, es decir, organizaba y presida toda forma de culto, en el que lo secundaban quienes integraban los Colegios Sacerdotales. Tena el imperium militae, mediante el cual controlaba el ejrcito; y el imperium domi, mediante el cual organizaba y administraba la ciudad, convocaba al Senado y a los comicios, y aplicaba el derecho por ser el juez supremo. Tenia colaboradores: el Prefecto Urbano, que lo reemplazaba si abandonaba la ciudad; personas que se encargaban de los procesos de alta traicin, otros que actuaban en casos de homicidio, ayudantes militares, etc. El propio rey designaba a su sucesor con el asentimiento del Senado y los Comicios. Si el rex mora sin haber elegido el nuevo monarca, era el Senado quien lo designaba de entre sus miembros, ejerciendo uno de ellos el cargo de interrex durante cinco das y as sucesivamente hasta que el pueblo, reunido en Comicios, eligiera el nuevo rex. El oficio de rex se caracteriza como magistratura unipersonal (desempea el cargo una sola persona), vitalicia (slo la muerte terminaba con su reinado), electiva (no hereditaria) e irresponsable (no deba responder por los actos de su gestin). La palabra "senado" proviene de "senes", que significa "viejo", ya que sus integrantes eran de avanzada edad. Tena dos tipos de integrantes: los PATER GENTIUM y los PATRICIOS ANCIANOS ILUSTRES, ambos designados por el rex. Al principio tenia 100 miembros, pero a partir de Tarquino el Antiguo se elevo este numero a 300 (100 por cada tribu). Representaba a los grupos constitutivos de la civitas, y deba ser consultado por el rex al tomar decisiones de gravedad e importancia. La autoritas patrum consista en la ratificacin que el senado daba a la ley. Era el titular permanente de las auspicia y auctoritas, asesoraba al rey en cuestiones de Estado. Tambin controlaba la designacin del rex y aseguraba su continuidad, ya que desempeaba el INTERREGNUM mientras se decida sobre quin sera el nuevo monarca. Tambin salvaguardaban las costumbres tradicionales (mores maiorum). Los Comicios Curiados constituan la asamblea del populus, la cual estaba integrada por patricios componiendo 30 curias (10 por cada tribu). La unidad de voto era la curia. Le conceden al rey propuesto por el senado el imperium, aceptan las leyes, deciden sobre guerra y paz, pueden intervenir en ciertos casos judiciales, y se ocupan de actos relacionados con la religin y la familia. Los colegios sacerdotales asesoraban a los particulares en temas de procedimiento, incorporando en el mismo cosas divinas. El culto pblico dependa del Estado, el rex era el primero en la jerarqua sacral (rex sacrorum). Los expertos se agrupaban en colegios, convirtindose en los depositarios de las ciencias y procedimientos del arte. Colegio de los Pontfices: se ocupan del culto pblico, saban acerca de medidas y nmeros. Estaba a su cargo la confeccin del calendario, donde se determinaba cuales das eran fastos y cuales eran nefastos (hbiles y feriados). Fundamentalmente los pontfices tenan injerencia en las cuestiones atinentes al derecho privado, es decir, que interpretaban la ley. Colegio de los Augures: tenan como funcin interpretar si tal o cual proyecto era conforme al Fas, es decir, si la voluntad de los dioses era favorable o no. Los orculos,

que devenan de directa inspiracin de un dios, estaban bajo el control y dependencia del Estado. Colegio de los Feciales: lo integran veinte sacerdotes. Su funcin es relativa a las relaciones de Roma con otros pueblos, estando a su cargo la sacralizacin y ritos para la declaracin de paz o guerra y los tratados con otras ciudades. Colegio de las Vestales: estaba integrado por seis sacerdotisas consagradas a la diosa Vesta, cuya misin era mantener permanentemente encendido el fuego sagrado. Eran elegidas por el Colegio de los Pontfices cuando tenan entre tres y seis aos de edad y quedaban consagradas por treinta aos. El fuego sagrado de la ciudad nunca deba extinguirse. Su deber religioso dependa de su virginidad; si faltaba a ella era enterrada viva en una cavidad subterrnea. Colegio de los Salios: se repartan en dos grupos: de Marte y de Quirino, de doce miembros cada uno. Actuaban en marzo y octubre, y cuando se pasaba de paz a guerra, o de guerra a paz. Su smbolo sagrado era el escudo cado del cielo durante el reinado de Numa Pompilio, el creador de este Colegio, quien mand construir otros once iguales, confindolos a la custodia de los sacerdotes salios. Colegio de los Arvales: lo integraban doce sacerdotes, a quien se conoca como los doce hermanos de los campos. Eran los encargados de pedir los favores de la diosa fecunda a fin de que les prodigase buenas cosechas. El sacrificio consista en la oblacin de materia alimenticia. A los dioses se reservaba el hgado, pulmones, corazn y algunas otras porciones, que se quemaban en el altar. El resto era consumido por el sacrificador y sus compaeros en el culto privado. La reforma de Servio Tulio fue muy importante ya que construyo el primer muro de cintura de Roma, dividiendo a la ciudad en cuatro tribus, diferentes de las tres tnicas. Eran distritos poltico-administrativos, y terminaron llegando al nmero de 35 tribus para la poca de la republica. A la poblacin se la dividi, segn su posicin econmica, en cinco clases, asignndole a cada una un determinado nmero de centurias, las cuales llegaron a ser 193. Esta reforma sirvi para organizar el ejrcito y para crear los comicios centuriados. 3) Primitivo Concepto del Ius: Ius es el equivalente latino de nuestro vocablo "derecho". En un primer lugar ius significa el conjunto de normas que constituyen un ordenamiento jurdico (derecho objetivo). El derecho y la religin en la Roma antigua se desarrollan de modo contemporneo y paralelo. Hay un carcter religioso en la organizacin romana. El monarca, ms que un jefe poltico es autoridad religiosa. El logro de la finalidad jurdica ir unido a la realizacin de las solemnidades prescriptas, indicadas por los pontfices, del mismo modo que la ceremonia sagrada se encamina a lograr el favor de los dioses. Ius para algunos sera lo que liga, ata y vincula a las personas entre s; de esta posicin deriva la que resalta la idea de lo que est unido por estar circunscripto, por tener forma circular, es decir, lo establecido por un tribunal o asamblea y que, como consecuencia, une, vincula. Otra opinin afirma que ius provendra de iouis, de donde la fuente que emana el ius es la divinidad. Ius se muestra como la pretensin que alguien puede tener respecto de algo o de alguien con relacin a los dems. Lo jurdico siempre importa una relacin con el otro, de tal forma que quien posee el ius est en la situacin ptima, que siempre lo es respecto a la situacin de otro u otros. Tambin el ius se muestra como el reestablecimiento, a partir de su vulneracin, del derecho que me corresponde a travs de la tarea del rgano adecuado. Ius es entonces el estado ptimo que se alcanza con relacin a otro y al que se llega por el cumplimiento de los ritos necesarios.

En una primera etapa el cumplir con los ritos determinaba la licitud del acto y defina al IUS. Autores latinos usan a menudo ritus y mos, es decir rito y costumbre. Aparece de este modo la relacin entre el rito y las mores maiorum, fuente del derecho de la poca arcaica. Adems ius designa a la solemnidad misma, que indica la situacin iusta en las relaciones entre particulares. Ante la controversia trada por las partes, el Pretor deber sealar cul resulta la conforme al IUS (iusta) y cul la contraria (iniusta). Ser a partir del ius que el magistrado extraer la regla (regula) en base a la cual dirimira el litigio (litis). Originariamente, ius deba coexistir con fas. El fas es el fundamento del ius, operando incluso donde el ius no lo hace, no pudiendo el ius apartarse de lo reglado por el fas. El concepto contrario, nefas, equivale a tab, lo prohibido por el mundo mgico religioso. Con el correr del tiempo fas persisti significando el mbito de lo permitido por manifestacin de la divinidad, a diferencia de ius, que adquiri el valor de ordenamiento jurdico humano. Fas tambin es la palabra divina expresada por quienes estn conformes al orden fundamental: los pontfices, el rex. Fas es lo que sirve para sostener y fundar el orden de las cosas. Los das fastos eran los considerados propicios para interpretar la ley, ocurriendo lo contrario con los das nefastos. (a) Mores Maiorum: Son las costumbres de los antepasados resultan ser la fuente primera y nica del arcaico Derecho Romano. Las mores maiorum conformaron la estructura de todo el derecho romano primitivo, yendo a plasmar el mximo monumento legislativo de la antigedad; la ley de las Doce Tablas. Se ha dicho que mores maiorum son las formas en que los antiguos solan conducirse. Las mores maiorum son producto de una verdadera relacin entre el hombre y los dioses, relacin sta que reconoce como mediadores a los sacerdotes y que va a ir produciendo una serie de normas que formaron el viejo derecho. Todo pueblo desarrolla una serie de hbitos, de costumbres, que son aceptadas por la comunidad, an antes de que oficialmente lo sean por los rganos del Estado. La expresin ius Quiritum se refiere al derecho Quiritario, el derecho Romano antiguo, ya que Quirites es la vieja denominacin que se daban a si mismos los romanos. Los Pontfices interpretarn y orientarn estas costumbres, imponiendo algunas y desechando otras, era la interpetratio. (b) Las pretendidas leyes regias. El Ius Papirianum: Estas leyes regias eran las que propona el rex al comicio curiado. Esta recopilacin de leyes es conocida como "ius papirianum". Son disposiciones dictadas durante la monarqua y que versaron, predominantemente, sobre temas de ndole religiosa, y que bien podran provenir del Colegio de los Pontfices. En suma, estas pretendidas leyes regias no son tales ya que, por su origen y su temtica, y no habindose probado que se sometieron a los comicios, seran meras disposiciones de contenido sacral, sin valor legislativo. 4) Organizacin Judicial: El sistema de las Legis Actionis tenia tres acciones declarativas, es decir, tienden a la elucidacin de una controversia, y dos acciones ejecutivas, es decir, tendientes a una ejecucin que sancione una relacin jurdica no controvertible pero no cumplimentada, por ejemplo, una deuda declarada judicialmente pero no pagada todava. Consista en dos etapas: primero la etapa in iure con la realizacin de ritos solemnes y la intervencin de formulas orales que deban ser pronunciadas de manera escrupulosa ante el pretor; y despus la etapa apud iudicem o iniudicio donde el caso era llevado ante un juez que resolva el litigio. Las partes deben estar presentes, solo se puede actuar en los das fastos, y las formulas orales consistan

en palabras ciertas y solemnes que deban ser pronunciadas sin error, bajo sancin de perder el juicio. Las ACCIONES DECLARATIVAS concluyen luego del conocimiento de la causa con una sentencia que declara cual de las dos partes es la beneficiada por la situacin jurdica y son tres: Sacramentum: Accin general, por ser adaptable a cualquier controversia para la que no se hubiera prescripto un diverso modo de actuar. En origen era un juicio de Dios, ya que es la ms antigua de las cinco, y en los primeros tiempos no exista una clara distincin entre lo jurdico y lo mgico-religioso. En el sacramentum in rem, las partes en pleito deban presentarse ante el magistrado con un animal que ofrecan en sacrificio. Si lo que estaba en juego tena un valor de 1000 ases o ms, el animal que se deba sacrificar deba ser de ganado mayor (vaca, toro, etc.) y valer al menos 500 ases. Si se trataba de una cuestin menor, se deba entregar un animal menor, con un valor de 50 ases (chivo, oveja, etc.). Entonces, quien oficiaba el rito sacrificaba el animal, sacaba sus vsceras y defina si prevaleca la parte derecha (diestra), en cuyo caso se ganaba el pleito o la izquierda (siniestra), en cuyo caso el juicio se daba por perdido. Aunque poda suceder que el magistrado no aceptara el animal, por lo que las partes deban llevar otro. Entonces, para evitar este manipuleo de animales, se estableci que las partes pagaran el valor del animal al pontfice, quien se encargara de comprarlo. Ms tarde, en la poca de la Repblica, dejaron de hacerse los sacrificios y dej de tener valor la decisin del pontfice, y quienes comenzaron a dirimir los pleitos fueron los pretores. Como el trabajo de stos era ad honorem, el dinero quedaba para el fisco. Pero luego surgi la cuestin de que el fisco no tena participacin alguna en el juicio, por lo que no haba razn para entregarle el dinero; as que se estableci que quien perdiera el juicio deba pagarle a la otra parte. En el sacramentum in personam no se tienen las fuentes para una descripcin tan detallada, pero se pensaba que el actor deba afirmar solemnemente que el otro le deba algo, y luego de la negativa del adversario, el actor lo provocaba al sacramentum, en trminos anlogos a cuando se accionaba in rem. Iudicis (vel arbitrivis) Postulatio: Era la accin de la ley por el reclamo de un juez o rbitro privado para pronunciarse sobre la cuestin. En los primeros tiempos debe haberse utilizado slo para controversias sobre divisiones o delimitaciones de bienes, pero la Ley de las XII Tablas la aplic a pleitos sobre crditos originados en la sponsio. Las partes se convocaban ante el magistrado quien dentro de los 30 das les designaba un juez o un rbitro. Este rbitro resuelve las cosas "como un buen padre de familia", conforme a su leal saber y entender. El juez debe decidir de acuerdo al derecho. Condictio: Esta ley fue introducida para el reclamo de sumas de dinero y cosas determinadas. Producida la contradiccin, el actor en vez de pedir inmediatamente un iudex, emplaza al adversario para que dentro de 30 das estuviese presente para tomarlo. Durante este plazo se poda llegar a un acuerdo entre las partes. Las ACCIONES EJECUTIVAS son las que se deba hacer cumplir una sentencia para lograr el cobro de lo debido por determinadas obligaciones: Manus Iniectio (echar mano a alguien): En la poca primitiva, en caso de incumplimiento de la obligacin, se responda con la persona del deudor. Entones, un particular tena derecho, luego de haber llevado a su deudor ante el tribunal y de haber sido ste declarado addictus por el magistrado (si no haba cumplido con la obligacin luego de los 30 das de reconocida la deuda), a apoderarse de su deudor y llevarlo ante

el magistrado, quien le preguntar si est decidido a pagar o si alguien poda ser su vindex (garante). Este garante poda hacer un nuevo juicio (no exista la apelacin) y, si lo ganaba, el juicio anterior quedaba anulado, pero si perda, el anterior segua tenindose en cuenta y se daba por perdido las dos veces. Pero si an nadie pagaba por el deudor, el acreedor poda entonces llevrselo y tenerlo en custodia, con la consiguiente obligacin de mantenerlo a l y a su familia, o retenerlo encadenado. Luego, se lo llevaba ante el magistrado durante tres das, para que ste le reitere la pregunta sobre si va a cancelar la deuda, y adems, para ver si existan otros acreedores. Si an as no se obtena respuesta, se poda llevar al deudor fuera de la ciudad y venderlo como esclavo para repartir la ganancia entre los acreedores, o dejarlo dentro de Roma para hacerlo trabajar en su favor. Si uno de los acreedores reciba una parte mayor no se consideraba esto fraude, ya que no existe forma de medir si haba puesto ms o menos voluntad en el trabajo que realiz para cada uno. Otra opcin era matar al deudor y repartirse las partes de su cuerpo. Pignoris Capio: No se llevaba a cabo ante un magistrado. Consista en que el ejecutante poda actuar directamente y mediante el empleo de palabras rituales se cobraba por mano propia lo que le deba el deudor. Era muy excepcional y solo se admita en ciertos casos, por motivos de costumbres o legales.

Bolilla 2: El Derecho En La Roma Republicana

1) La Republica: El verdadero significado de la palabra "repblica" est dado por el significado de res = cosa (cosa pblica). El fin de la dominacin etrusca fue motivada por el aborrecimiento a Tarquino el Soberbio, quien arribado al trono sin derecho y ejerciendo el poder injusta e innoblemente, provocaba el rechazo del pueblo romano. El hijo del rey, Sexto, violo a la esposa de Tarquino Colatino, Lucrecia. Ella les cuenta a su padre y a su marido lo sucedido, y luego se suicida. Su esposo, acompaando por su primo Iunio Bruto, expusieron su cadver al pueblo, causan una gran conmocin y se destierra a la familia real junto con la monarqua. A partir de estos hechos la constitucin poltica de la republica descansaba en tres rganos: las magistraturas (que ejercen el poder, principio monrquico), el Senado (que mantiene la auctoritas, principio aristocrtico), y los Comicios (asambleas del populus, principio democrtico). Desaparece el rex, y slo perdura su autoridad religiosa (rex sacrorum o sacrificius). La res publica era esencialmente aristocrtica, en tanto dirigida por una elite de familias patricias y plebeyas que integraban las magistraturas y el Senado en razn del carcter honorario de la funcin pblica y de los gastos requeridos en una campaa electoral, por el apoyo de las clientelas, y porque la ciudadana confiaba en los hombres surgidos de mbitos de experiencia y tradicin de gobierno. Los nuevos funcionarios que ejercern el poder a travs de las magistraturas lo harn con las caractersticas colegiada, temporal, honoraria, responsable y electiva. Colegiada, ya que las magistraturas aparecen integradas por dos o ms funcionarios, que ocupaban simultneamente el mismo cargo. Temporales, pues a diferencia del rex (vitalicio) las magistraturas republicanas tenan prefijado el lapso de duracin. Generalmente eran anuales salvo la censura y el dictador. Honorarias, ya que los magistrados no perciban suma alguna por el desempeo de sus tareas. Responsables, pues podan ser sometidos a exmenes de responsabilidad a fin de dar cuenta de aquellos hechos que hubiesen sido contrarios a un buen desempeo. Electivas, atento a que, si bien era el mismo magistrado quien propona su sucesor, el comicio era el que aprobaba o desechaba la designacin. El postestas era el poder de ordenar desde el punto de vista administrativo. El imperium era el poder de mando poltico, que les daba la posibilidad de convocar al senado y a los comicios, proponer leyes (domi), tener facultades de mando militar (militae), etc. El cursus honorum era la carrera de honores por los cuales se deba seguir para acceder a las magistraturas: A los 28 aos, luego de haber servido con diez levas anuales defendiendo a Roma, se poda comenzar con el cursus honorum: Los Cuestores: En el perodo monrquico auxiliaban al rex en ejercicio de la represin criminal (cuestores parricidii). Durante la Repblica aparecen como magistrados republicanos con carcter de meros auxiliares de los cnsules. Duraban un ao siendo inicialmente dos, para elevarse luego a cuatro. Es en ese momento en el que los plebeyos logran el acceso a la cuestura, hasta entonces reservada a los patricios. Su nmero seguira incrementndose llegando a ser 40 en poca de Csar. Se trata de una magistratura menor, ordinaria, que carece de imperium y de potestad coercitiva. Sus funciones son financieras, eran guardianes del tesoro pblico, pagaban a los soldados y eran tesoreros de las provincias. Los Ediles Curules: Se la llam curul porque a estos magistrados les estaba permitido el uso de la silla jurisdiccional (Sella Curulis) privilegio de los populi romani.

Estos magistrados de rango intermedio entre pretor y cuestor, se desempeaban en la ciudad durante un ao, careciendo de imperium, era ordinaria y menor. Sus atribuciones estaban orientadas hacia el control urbano: el Cura Urbis (cuidado de la ciudad), Cura Annonae (polica de mercados), Cura Ludorum (control y contrataciones en los espectculos pblicos), y tambin redactaban sus Edictos (publicaban reglamentaciones relativas al comercio y la tranquilidad pblica). Los Pretores: El pretor deba tener 40 aos y apareci como magistrado nico con carcter de colega menor de los cnsules, quienes delegaron en l parte de sus funciones. El pretor era el que administraba justicia y redactaba su edicto, que era el listado de hechos en los que iba a dar accin. Estos edictos podan ser perpetuos (duraba un ao), traslaticios (continuaba con el anterior), o repentinos (agregaba nuevos hechos al anterior). Posteriormente fue necesario instituir un nuevo pretor que por desempear su tarea para los peregrinos va a recibir la denominacin de pretor peregrino, en tanto aquel que las ejerca respecto de los ciudadanos es conocido como pretor urbano. Los pretores actuaban individualmente, teniendo cada uno competencia propia asignada por sorteo. El pretor era una magistratura ordinaria, mayor y gozaba del imperium, que le permita convocar los comicios y al Senado, y reemplazaban a los Cnsules en su ausencia. La funcin especfica del pretor fue la de solucionar los conflictos que se suscitaban entre los particulares (iurisdictio). Cuando la relacin conflictiva se planteaba entre ciudadanos romanos, el sealado para intervenir era el Pretor Urbano, quien deba aplicar estrictamente el derecho civil. En cambio, cuando el pleito se generaba entre ciudadanos romanos y peregrinos, o entre stos ltimos, el llamado a dirimir la controversia era el Pretor Peregrino, quien basndose en la equidad, resolva el diferendo de acuerdo a reglas que l mismo creaba. Los Cnsules: Aparentemente estos magistrados ya existan en la poca monrquica como auxiliares del rex en sus funciones militares, y con el correr de los tiempos fueron ampliando la esfera de sus atribuciones. La duplicacin de las legiones hizo necesaria la direccin separada de cada una de ellas, lo que determin la existencia de dos magistrados con iguales funciones y atribuciones, posible origen del carcter colegiado. Esta magistratura mayor y ordinaria gozaba de Imperium. De l se derivan las siguientes facultades: poder de inquirir la voluntad de los dioses, el mando militar la jurisdiccin civil y penal (que se modificar con la aparicin de los pretores), derecho de dirigirse al pueblo mediante rdenes, disposiciones, etc., derecho de convocar y presidir los comicios y presentar ante ellos proyectos, derecho de convocar y presidir el Senado, y el derecho de presentar los temas a tratar por el Senado. Esta magistratura era anual y colegiada para el caso de fallecimiento de uno de los cnsules quedaba a criterio del restante proponer la designacin de un nuevo colega para terminar el mandato. En caso de vacancia total sin designacin de sucesores actuaba el interrex. Los Censores: Las anteriores eran magistraturas ejecutivas, y luego de haber sido cnsul se puede ser censor. Eran magistrados mayores, ordinarios, no permanentes que carecan de imperium, no obstante lo cual van a llegar a poseer amplio poder poltico. En un principio duraban 5 aos, pero ejercan solo los primeros 18 meses. Durante este perodo deba anotarse a los ciudadanos a fin de determinado su nmero y aptitud contributiva en base a la cual se distribua la carga militar, la conformacin de los comicios por centuria, el orden de votacin en los mismos, etc.

A aquella misin de fijar la situacin patrimonial y personal de los individuos, se agregara la custodia de las costumbres (cura mores) y la confeccin de la lista de candidatos al Senado por el resto de su mandato. La Cura Mores llevaba al censor a controlar el honor y dignidad de los ciudadanos, sancionando las conductas contrarias a los valores y virtudes propias de los romanos. As resolva imponiendo la infamia censorial, mediante la cual eran excluidos de las centurias y privados del IUS HONORUM (que permita el acceso a las magistraturas), el IUS SUFFRAGII (participacin en las asambleas del pueblo) y del rango militar. Adems de estas, haban magistraturas extraordinarias. Durante la repblica se hace necesario, en circunstancias excepcionales, que se suspendan todas las garantas de libertad ciudadanas y que exista una magistratura no colegiada: la dictadura. Si la situacin revesta caractersticas de extrema gravedad los dos cnsules deban resignar sus poderes delegndolos en el dictador. No era un cargo vitalicio, siendo su duracin an ms breve que la de los magistrados ordinarios (slo permaneca en funciones mientras subsistiesen las causas excepcionales y hasta un plazo mximo de seis meses). Por otra parte, no poda nombrar sucesor, y eran los cnsules los que lo designaban. Durante la vigencia de la dictadura, todos los magistrados le quedaban subordinados. En la prctica, sus poderes no eran absolutos: se limitaba a la ejecucin de aquellas medidas ms urgentes relacionadas con los conflictos internos o externos. Adems el dictador podra elegir un magster equitum (jefe de caballera y del estado mayor), el interrex tambin se inclua en esta categora, y adems el decenvirato legislativo, que fue el que dicto la Ley de las XII Tablas. Las magistraturas plebeyas fueron las siguientes: El Tribunado de la Plebe: Al comienzo de la Repblica, slo los patricios eran nobles y gozaban de privilegios polticos y religiosos. En esa poca, se produce un gran descontento popular por el cual la plebe se niega a salir a campaa. Entonces se creo el Tribuno para proteger sus intereses. A consecuencia del juramento que una a la plebe, los Tribunos fueron declarados "sacrosanti". Cualquiera que atentara contra ellos era destituido de toda garanta jurdica y humana. La creacin del Tribunado vino a dar importancia a la organizacin poltica de la plebe, que en origen tuviera marcado carcter religioso. El Tribuno no es un rector de la civitas, no tiene Imperium ni auspicia, ni soberana positiva, ni ttulo ni insignia de magistrado; no puede, al inicio, ni tratar con el Senado ni con el pueblo, ni convocar a los comicios. Su funcin esencial es proteger a la plebe contra eventuales arbitrariedades de los magistrados patricios. Se valan para ello del derecho de veto, mediante el cual podan dejar sin efecto los decretos, las levas del Cnsul, las decisiones del Senado, las propuestas del rey, las elecciones y las convocatorias a comicios, as como todo acto de los poderes pblicos que fuera perjudical para los plebeyos. Esta actividad la ejerce por peticin del ciudadano o por su propia iniciativa. Podan multar, detener y, segn algunos, infligir penas capitales incluso a los magistrados. El Tribuno ejerca la facultad de convocar a los Concilia Plebis. En ellos se elegan, a propuesta de los mismos Tribunos, a sus sucesores. Las puertas de su casa deban estar siempre abiertas a los ciudadanos que quisieran recurrir a l.

 Los Ediles Plebeyos: Cuando los plebeyos se van insertando en la estructura poltica, estos Ediles van a desempear diversas funciones, transformndose en auxiliares de los Tribunos Plebeyos. Gozaban del carcter de inviolabilidad (sacrosancti) y custodiaban las instituciones plebeyas y los derechos de estos ciudadanos, pudiendo llegar a promover procesos para imponer multas. Se eleccin corresponda a los Concilia Plebis. El Senado: En los comienzos de la Repblica, el Senado no difera mayormente del de la poca monrquica. Sin embargo, durante este perodo, se transformar en el rgano preeminente en la direccin de los asuntos polticos de la civitas. Inicialmente, su composicin era exclusivamente patricia. No fue hasta el siglo IV a.C. que se produjo la admisin de los plebeyos. A los Senadores de origen patricio se les seguir denominando Patres; a los plebeyos se les llamar Pedarii o Conscripti. La ley OVINIA lleg a constituirse el Senado patricio-plebeyo. Los plebeyos no adquieren total igualdad con los patricios. Su eleccin corresponda originariamente a los Cnsules y, a partir de la ley Ovinia a los Censores. Para ser elegido Senador se deban reunir determinadas condiciones: ser ciudadano romano ingenuo, tener no menos de 27 aos, poseer bienes suficientes como para pertenecer a la centuria de los caballeros y no haber ejercido profesin deshonesta. La sesin se iniciaba con ceremonias religiosas, luego de las cuales el magistrado que la presida expona los puntos sobre los que versara la deliberacin, consultndose el parecer de los Senadores. Podan reunirse en das fastos y nefastos, pero no en das de comicios. Las decisiones eran alcanzadas por mayora de votos, generando lo que se conoce como Senatus Consultum (Senadoconsultos) que, con el tiempo, llegarn a ser fuente de derecho. Tenan las siguientes funciones: Auctoritas Patrum: La expresin Auctoritas aparece en Roma unida a la funcin tutelar. As el tutor posea la Auctoritas, que permita sumar su voluntad a la del pupilo completando de tal modo su capacidad. De forma equivalente, el Senado las ejerca sobre las deliberaciones y las decisiones comiciales, sin la cual stas no alcanzaban valor legal. Interregnum: Mediante esta institucin el Senado reasuma el imperium en caso de vacancia en los cargos de magistrados superiores. Esta funcin estaba reservada slo a los Senadores patricios (Patres), quienes la ejercan sucesivamente, por perodos de cinco das, hasta la designacin del nuevo cnsul. Adems tenan funciones consultivas, militares (declaran la guerra, paz, designan embajadores, etc.), religiosas y financieras (controla la emisin de monedas). Los Comicios: Surgieron a fines de la monarqua, y a principios de la Republica se constituyeron como una asamblea. Eran tres: Curiados: Conferan el imperium a los magistrados mayores, eligen a los censores, y se ocupaban de situaciones jurdicas vinculadas con la familia (testamentos, adrogaciones, etc.). Tenan un significado ms bien militar. Centuriados: Elegan a los magistrados mayores, dictaban leyes sobre temas importantes (esto se fue perdiendo en el imperio), y tenan funciones jurisdiccionales con la provocatio ad populum, con la cual se revisaban las penas capitales (in capite = que recae sobre el cuerpo). Tribados: Elegan a los magistrados menores, votaban leyes privadas, y apelaban a penas pecuas (que recaen sobre el patrimonio).

2) Al comienzo de la Repblica slo los patricios eran nobles y gozaban de privilegios polticos y religiosos, como la elegibilidad en las Magistraturas superiores y funciones religiosas, ejerciendo su poder opresivamente. La Plebs (plebe) se entenda como todos los ciudadanos excluidos los patricios, por oposicin al concepto de populus (pueblo) que comprenda tanto a patricios como a plebeyos. Las guerras sin interrupcin y sin progreso para los pequeos granjeros y artesanos; que disminuan sus esfuerzos y trabajo por largos perodos; sus fundos de explotacin familiar, con poca o nula participacin de esclavos afectados a ella, situados en los confines del territorio y sujetos a la devastacin; hacan que los plebeyos se vieran impulsados a endeudarse, lo que les acarreaba luego inhumanas ejecuciones privadas. La acumulacin de estas circunstancias provocar que la plebe se constituya como cuerpo poltico. Adquiere la forma de comunidad de conjurados o "lex sacrat". Su objeto era la constitucin como cuerpo de elementos ligados entre s por un juramento, que lo haca muy apto para la lucha de clases y la guerra civil. En Roma va a presentar caractersticas distintivas por desechar la lucha armada y su continuidad en el tiempo; llegando a constituirse en un estado dentro del Estado. Al producirse en el 495/494 a.C. una leva, exasperadas las clases -empobrecidas por el rigor de los acreedores- se negaron a salir a campaa. El Cnsul logr persuadirlos suspendiendo los procedimientos judiciales, liberando a aquellos encarcelados por deudas y prometiendo cambios. Sin embargo al tiempo de terminar la campaa, estado el ejrcito reunido a las puertas de la ciudad, negse el Senado a aceptar sus reclamos. Abandon la tropa a sus jefes y dej el campamento con sus armas, conducidos por los Tribunos militares, plebeyos en su mayora. Se retir a Crustumeria y se instal en una colina. En la ciudad solamente quedaron los patricios con sus clientes. Esto motiv gestiones de los Senadores, quienes con concesiones y la aceptacin de la institucin del Tribunado lograron el regreso de la Plebe. La Ley de las Doce Tablas: El nacimiento de la primera ley romana escrita, sera consecuencia de las insistentes demandas plebeyas. En el ao 462 a.C., un Tribuno de la plebe propuso el nombramiento de cinco magistrados a efectos de la redaccin de un cuerpo legal. En el 451 a.C. surge una nueva magistratura: el decenvirato legislativo. Esta magistratura extraordinaria suspende el ejercicio de las restantes. Estos magistrados, que pretendieron arrogarse el poder absoluto, son derrocados en el 449 a.C., reestablecindose las magistraturas. Aunque sin desconocerse la incidencia del conflicto patricio-plebeyo, no puede ignorarse que el propio desarrollo de Roma exiga la redaccin escrita del derecho consuetudinario existente. A mediados del siglo V a.C. el Decenvirato redact la compilacin, que se conoce con el nombre de Ley de las Doce Tablas, la que, unida a la interpretatio posterior configura el Derecho Civil Romano. En el primer ao se dictaron las primeras diez tablas, pero solo fueron redactadas por patricios. Los plebeyos se quejaron y al ao siguiente se unieron para agregar dos tablas mas. Sin embargo, esto los seguia perjudicando a los plebeyos porque los pontifices aun seguian interpretando. Contenido de las tablas: Es posible que las materias contenidas en las tablas abarcasen instituciones de muy diversa ndole. As las tablas I, II y III se refieren al sistema procesal romano. I En la Tabla Primera se indican las formas de citacin ante el magistrado.

Cuando el pleito no haba podido terminarse en la jornada, las partes aseguraban volver a presentarse ante el Magistrado, mediante una promesa llamada "vadimonium". II La Tabla Segunda comienza con la indicacin de cul ha de ser el valor del Sacramentum. A tal fin debi realizarse un sacrificio que, segn la entidad del pleito deba ser de una cabeza de ganado menor o mayor. Posteriormente hubo de abandonarse el efectivo sacrificio, sustituyndose el animal por una suma de dinero equivalente. Finalmente, el Sacramentum fue entregado a quien haba vencido en el pleito. En esta tabla tambin se hace referencia a los motivos que justificaban el aplazamiento del proceso. Por ltimo, se prescribe que es posible la transaccin, incluso en los casos de Furtum (figura delictiva). III La Tabla Tercera est dedicada exclusivamente al procedimiento ejecutivo denominado Manus Iniectio. Por el mismo, quien resultaba condenado a pagar una suma de dinero o confesaba judicialmente su deuda, tena 30 das para cumplir. Si no lo haca, el acreedor poda conducir al deudor ante el Magistrado. Si a requerimiento del Magistrado nadie responda como vindex, era autorizado el acreedor a llevar al incumpliente a su propia casa. El acreedor poda mantenerlo encadenado, obligndose a suministrarle una libra diaria de harina. Una vez en el mercado, se exhiba al deudor y se publicitaba el monto de la deuda, en pos de que apareciese un vindex u otros acreedores. Si ello no suceda se le impona pena capital (capitis deminutio) facultndose al acreedor a venderlo como esclavo al otro lado del Tber. IV En la Tabla Cuarta, se trata acerca de las potestades del paterfamilias, en especial, a la patria potestas. Esta tabla contempla el nacimiento deforme o monstruoso, disponiendo su muerte inmediata. El paterfamilias como autoridad absoluta de su grupo poda corregirlos, sancionarlos o venderlos, e incluso ordenar su muerte. Todo ello configuraba para el pater la Vitae Necisque Potestas (potestad de vida y muerte) sobre los integrantes de la familia. Tambin contempla esta tabla que el pater que ha entregado a su hijo por tres veces, alejndolo as de la familia, perdiera sobre ste su patria potestad. V La Tabla Quinta aborda los temas de las tutelas y las herencias. Se trata all de la tutela perpetua de las mujeres (Tutela Mulierum). Las sacerdotisas dedicadas al culto de Vesta (vestales) estaban exceptuadas, por la dignidad de su rango, de esta tutela. Refirase adems al supuesto de adquisicin de la propiedad, por medio de la usucapin, de las Res Mancipi. Las que pertenecan a las mujeres, bajo tutela, no podan usucapirse, a menos que se hubiesen entregado con la autorizacin del tutor. VI En la Tabla Sexta se analiza, entre otros, el tema del Nexum y del Mancipium. La frmula de la ley expresaba que lo que fuera declarado verbalmente al hacerse el nexum y la macipatio deba considerarse como ius. El nexum se trata del vnculo, la atadura jurdica que liga al deudor y que permite que el acreedor vaya contra la persona, como en la manus iniectio. Distinta al nexum es la mancipatio, por la que se transmita el dominio o se constitua una servidumbre rstica.

All el que reciba la cosa declaraba solemnemente sus derechos sobre ella. Este procedimiento se us a diversos fines, ya que adems de medio para transmitir el Dominium Ex Iure Quiritum sobre las cosas mancipi (propiedad conforme al Derecho Civil sobre dichas cosas) sirvi para establecer el poder sobre personas libres (in causa mancipi, coemptio) emancipar hijos, adoptar (adoptio) y testar (testamento per aes et libram). La ley establece aqu la pena del duplo a quien negara las declaraciones hechas en el nexum o en el mancipium. VII La Tabla Sptima establece que, entre los edificios contiguos, debe dejarse un espacio para circulacin (ambitus). Si el camino sealado en la servidumbre fuere impracticable, se puede hacer pasar los animales por donde se quiera. Adems se establece el derecho que tiene el propietario a pedir se lo indemnice por los daos que sufra su propiedad como consecuencia de trabajos artificiales para las aguas pluviales. Las ramas de los rboles, segn la ley, deban ser cortadas cuando estn pendientes sobre la propiedad vecina para evitar que moleste al predio vecino la sombra del rbol. Termina la tabla estableciendo el derecho del propietario a recoger los frutos de sus rboles que hayan cado en el fundo vecino. VIII La Tabla Octava trata sobre los delitos. En Roma se distingua entre delitos pblicos (crimina) y delitos privados (delicta o maleficium). Los delitos pblicos comprendan a aquellos que implicaban un grave dao para el Estado, cuyo juzgamiento en la poca monrquica era efectuado por el rex. Los delitos privados, en cambio, estaban reservados a la autoridad de los paterfamilias o patergentium. Se refiere tambin a diferentes casos del delito del iniuria, relacionados con el dao fsico a un ser humano. La pena del talin se aplicaba en caso de membrum ruptum (miembro roto). Por membrum ruptum se entiende la separacin o mutilacin de alguna parte del cuerpo. IX La Tabla Novena posee disposiciones de derecho pblico y penas contra Magistrados, funcionarios y ciudadanos que cometan traicin. Se impone la pena de muerte a aquel juez o rbitro que, nombrado de acuerdo a la ley, se deja corromper por dinero. X La Tabla Dcima trae una serie de disposiciones relativas a los ritos funerarios. En ella se advierte el cuidado de las costumbres austeras, evitando el excesivo ornato y las manifestaciones exteriores, contrarias a la severidad y gravedad, virtudes stas propias del espritu romano. XI La Tabla Undcima establece la prohibicin de matrimonio entre patricios y plebeyos. Uno de los requisitos matrimoniales era el Ius Connubium, derecho que otorgaba capacidad especial para contraer justas nupcias (Iustae Nuptiae), que es el matrimonio conforme al Derecho Civil. Esta tabla fue posteriormente derogada. XII En la Tabla Duodcima se introduce la Pignoris Capio, accin de la ley ejecutiva que permita al acreedor, en determinados casos, tomar posesin de ciertas cosas.

Posteriormente la pignoris capio significa que la accin se dirige contra la cosa y no contra la persona, como en la manus iniectio. Tambin esta tabla dispone acerca de las acciones noxales, derivadas de furtum cometido por un esclavo. Se establece tambin que para el caso que alguien se hiciese dar falsamente la posesin interina, percibiendo los frutos durante su transcurso. Finalmente contiene esta ltima tabla una disposicin que establece que las leyes dictadas en ltimo trmino derogan las anteriores Sobre el 304 a.C. Cneo Flavio public las frmulas de las legis actiones. Esa recopilacin recibe el nombre de ius flavianum. Gracias a esta los pontifices perdieron el monopolio de la jurisprudencia. Era nacionalista porque estaba unida a los valores de Roma, era creativa porque impuls la evolucin del derecho, era pblica y era gratuita. La actividad de esos juristas laicos fue la misma que haba desempeado los pontfices. Fundamentalmente, su funcines eran las del cavere (redactar clausulas que se incorporarian a los negocios juridicos), del aguere (asesoraban a los particulares para actuar en un juicio), y del respondere (interpretaban temas del derecho). Sextus Aelius Paetus Catus hizo la Tripartita compuesta por una reconstruccin de las XII Tablas, un cometario a sus disposiciones y un elenco de acciones procesales (ius aelianum). 3) Evolucion del concepto del ius: Por derecho civil se entiende aquel que es propio de la ciudad de Roma y exclusivo para sus ciudadanos. Quien se encargaba de aplicarlo era el Pretor Urbano. Adems de este derecho conocieron los romanos otro, aplicable a las relaciones de stos con los peregrinos, o de los peregrinos entre s, surgido como consecuencia de las necesidades sobrevenidas de la expansin de Roma. Tal el derecho de gentes, aplicado por el Pretor Peregrino al resolver los conflictos llevados a su conocimiento. El derecho de gentes aparece entonces resolviendo aquellas situaciones excluidas del derecho civil, en razn de su aplicacin restrictiva a los ciudadanos romanos. Los romanos estaban regidos por su calidad de ciudadanos por el derecho civil, y por el derecho de gentes por ser derecho comn a todos los pueblos. El derecho privado es tripartito, pues est compuesto por los preceptos naturales, de gentes y civiles. Es derecho natural aquel que la naturaleza ense a todos los animales, pues este derecho no es propio del gnero humano, sino comn a todos los animales. Las fuentes del ius: (a) La Lex Rogata: Segn Gayo, Lex es lo que el pueblo ordena y establece. Capitn define a la lex como un decreto general del pueblo, dado por ste a propuesta de un Magistrado. Tanto Gayo como Capitn se refieren a la lex rogata. Adems de esta especie se distingue la Lex Data, es decir la dada por le Magistrado sin intervencin del populus, aunque autorizado por ste. Normalmente el Magistrado la daba de acuerdo con una Comisin nombrada por el Senado. En caso de que ella no se hubiese conformado, era costumbre someter la regulacin a la anuencia del Senado. Para la Lex Rogata, el Magistrado proponente daba a publicidad su proyecto a travs de la Promulgatio, fijndolo en el foro durante 3 das de mercado. Durante ese lapso era discutido en reuniones desprovistas de formalidad. En tal ocasin podan sugerirse modificaciones a la propuesta original. Antes de la consideracin del proyecto por el Comicio, se realizaban los auspicios, a fin de que los dioses fueran propicios.

La rogatio consista en la interrogacin para que se aprobara o se rechazara el proyecto. Se vota por si o por no, y una vez aceptada la ley, en determinada poca, se requera del Senado la Auctoritas Patrum, para luego ser depositada en el Templo de Saturno por los Cuestores. En la lex, pueden distinguirse diferentes partes: El Index anunciaba el contenido de la ley. En la Praescriptio se asentaba el nombre del Magistrado rogante, el lugar de reunin del comicio, el nombre de la centuria que haba votado en primer trmino y nombre del ciudadano que vot en primer lugar. La Rogatio era la propia ley, tal como haba sido sometida a la aprobacin del populus. Y la Sanctio, que contena las disposiciones encaminadas a tornarla eficaz. Las leyes eran cosas santas y podan ser clasificadas en Perfectae, Minus Quam Perfectae e Imperfectae. Perfectae (perfectas) son aquellas en cuya sanctio est prevista la nulidad de los actos realizados en contra de sus disposiciones, a manera de pena. Minus Quam Perfectae (menos que perfectas) que castigan a los transgresores sin invalidar los actos opuestos a la ley. Imperfectae (imperfectas) resultan ser aquellas que no preveen sancin para actos contrarios a la misma. (b)Plebiscito: El plebiscito es lo que el pueblo ordena y establece. Esta situacin, por la cual los patricios no participaban en el dictado de los plebiscitos, har que stos no se consideren obligados por ellos. Tal circunstancia se vio modificada por la aparicin de la lex Hortensia, que estableci que los plebiscitos obligaban a la totalidad del populus, asimilndoselos, de esta manera, a las leyes. Algunos plebiscitos reciban la denominacin de ley. Cierto es que, los plebiscitos tienen por materia, principalmente, la regulacin del derecho privado. (c)Edicto: El edicto es una fuente de derecho prerrogativa de la que gozaban los Magistrados populi romani, provistos de imperium. podan tenerlo los magistrados que tienen que ver con la administracin de justicia, los cuales eran el pretor (urbano y peregrino), los ediles curules, los gobernadores y los cuestores. El imperium le permita al Magistrado dirigirse al pueblo ejerciendo la potestad de mando. La accin de Ediere, consista en comunicar, en forma oral, la orden del Magistrado, que una vez transcripta era expuesta pblicamente para el conocimiento general. Luego, fue normal hacerlo directamente por escrito. Mediante el ius honorarium, el Pretor declaraba los principios jurdicos en base a los cuales deban dirimirse los conflictos entre particulares. Adems existe en el Edicto una labor creadora por parte del Magistrado. Se ha admitido que el Magistrado cre una nueva forma procesal. Edicto Perpetuo: al inicio de su magistratura anual, el Pretor publicitaba su Edicto. Su vigencia se extendera a lo largo de su gestin. Edicto Traslaticio: si bien el Pretor no estaba obligado a adquirir como propio el de su predecesor, era frecuente otorgarle nueva vigencia, hacindole los agregados o las modificaciones que estimare convenientes. Edicto Repentino: Cuando se planteaban casos concretos, no previstos en el Edicto Perpetuo. (d)La respuesta de los prudentes: En la medida que se laicizo el ius, sacandolo de la interpretatio de los Pontifices, comenzaron a aparecer aquellos que por merito propio se dedicaban al conocimiento de soluciones de justicia, manejando la prudentia en los asuntos juridicos. Por ello son denominados prudentes o jurisprudentes. Estos eran consultados por los particulares en cada caso especifico y este emitia su responsum

(respuesta). Con el proceso formulario, hasta los pretores se acostumbraron a recurrir a estos jurisprudentes. Estos tuvieron un amplio reconocimiento publico por parte de los romanos. 4) Organizacin Judicial: El Procedimiento formulario desplaz a las acciones de la ley (legis actionis) por desuso. Es un procedimiento escrito que consta de una doble instancia: primero ante el magistrado, y luego ante el juez. Aunque an no existe la posibilidad de apelacin, comienzan a aparecer la representaciones obligatorias (por ejemplo, el tutor representando en juicio a su pupilo). El elemento principal del procedimiento es la LITIS CONTESTATIO. El origen del procedimiento formulario se relaciona con la actividad del pretor peregrino. Este pretor no necesitaba ajustarse al sistema de las legis actiones, por lo que fueron desarrollando un tipo de proceso que segua el esquema de arbitraje de las legis actiones, con sus dos etapas: la in iure y la apud iudicem o in iudicio. El pretor comenz a plasmar por escrito la impostacin de la controversia, a diferencia de la etapa anterior, en la que se utilizaban las formulaciones solemnes. Adems el pretor tena la posibilidad de actuar segn su criterio, utilizando palabras adaptadas al caso concreto, en contraposicin con las palabras determinadas (siempre las mismas) que se utilizaban en las legis actiones. As surgi la FRMULA, que adoptaba formas ms libres de organizas el proceso. El pretor, en posesin de todos los recursos procesales y extraprocesales, se lanzar a una labor de profunda renovacin, creacin y desarrollo de instituciones jurdicas que convertir a la iurisdictio en la fuente ms original del Derecho Romano. La lex Iulia iudiciorum privatorum dictada por Augusto suprime casi totalmente el sistema de las legis actiones, por considerrselo demasiado formal y poco flexible, e instituye el sistema de frmulas, estableciendo que de aqu en adelante, todo juicio ser justo si se cumplen las tres condiciones del proceso: que las partes sean ciudadanos romanos, que se celebre en Roma y que el arbitraje se someta a un nico juez. (a)Etapa in iure y etapa in iudicio: En la primera etapa, presentadas las partes ante el magistrado, el demandante planteaba su pedido de accin sobre la base de una frmula que propona. El demandado concordaba con el planteo o reclamaba alguna alteracin. El magistrado llevaba a las partes a un acuerdo en la redaccin de la frmula y en la eleccin del juez. Se tiene, entonces, la litis contestatio, concretada en una formal propuesta y aceptacin, de demandante y demandado respectivamente, de someterse al juicio en los trminos en que se hallaba redactada la frmula. Con la litis contestatio quedaban determinados los derechos subjetivos deducidos en juicio. La segunda etapa es muy parecida a la de las legis actiones: el juez recibe en lugar pblico las pruebas y los eventuales alegatos de oradores de una y otra parte. Una vez valoradas las pruebas a su criterio, llega a la formulacin de su parecer (sententia) ante las partes. La sentencia demuestra si tiene razn o no el demandante, y los derechos que tiene, siendo de obligado cumplimiento, ya que el juez est revestido de auctoritas. (b)La frmula y sus partes: La citacin poda ser con una ius invocatio de efecto inmediato, pero se hizo ms frecuente el vadimonium, compromiso de comparecer en determinada fecha ante el tribunal. Las partes de la frmula se clasificaban en: Ordinarias: aquellas que deben existir en toda frmula en general. Extraordinarias: son exclusivamente incluidas a pedido de las partes. Ordinarias

1) Demostratio: se estableca quin sera el juez, quin redactara la frmula, quienes eran las partes, y luego el relato de los hechos. 2) Intentio: se estableca la finalidad perseguida por el iniciador del juicio; 3) Condemnatio (condena): orden que el magistrado daba al juez para que condene (a pagar una suma de dinero) o absuelva; Adiudicatio (adjudicacin): se adjudicaba una propiedad, una herencia, etc. La parte demandante deba exigirlo justo, ya que si incurra en pluspetitio (pedir ms) o minuspetitio (pedir menos), perdera el juicio. El magistrado ordenaba a pagar al arbitrio, y estableca un precio mucho ms alto que el valor real de la cosa, porque si la cosa tena un alto valor afectivo pero un bajo costo, y el demandado se limitaba a pagar por ella al precio de mercado, no se estaba teniendo en cuenta el valor afectivo. Extraordinarias 1) Praescriptio (pre-escrito): Se trataba de una aclaracin que se estableca antes de comenzar el pleito, para evitar la pluspetitio o la minuspetitio. Por ejemplo, si alguien deba a otro $500 y reciba en pago slo $200, en el juicio deba decirse que lo que l le haba prestado eran $500, y no slo los $300 que le restaban cobrar, ya que no poda mentir. 2) Exceptio (excepcin): es introducida por el demandado, en defensa propia. Puede ser: a- dilatoria (pone fin al reclamo); b- perentoria (adems de poner fin al reclamo, se establece que ya no se podr volver a reclamar). Por ejemplo, si A le presta dinero a B y le otorga un plazo de 30 das para devolvrselo, pero luego, 15 das antes de que el plazo finalice le reclama el dinero, B puede utilizar una excepcin. En el procedimiento formulario se admiti un tipo de representacin, distinta de la actual, pues quien sustitua a cualquiera de las partes experimentaba en su persona los efectos del proceso. El nombre de la parte deba figurar en la intentio y el del representante en la condemnatio. (c)Modos de ejecucin de la sentencia: En el caso en que el demandado no cumpliera con la sentencia se iniciar un nuevo juicio, en el que la condena ser el doble que en el primero, y si tampoco cumpliera esta nueva sentencia, se producira el embargo de los bienes, vendindoselos en subasta pblica, tras la que el demandante cobrar la cantidad fijada en la sentencia. Si no se est de acuerdo con la sentencia, tanto en las legis actiones como en el procedimiento formulario, no es posible la apelacin, ya que no exista una jerarqua judicial (todos los jueces eran iguales). Tan slo hay una posibilidad de impugnar la sentencia, valindose de la indicatio: - Por carecer el juez de capacidad. - Por formularse la sentencia defectuosamente. - Por ser su contenido imposible de cumplir. En este caso, el demandante vuelve a demandar a la otra parte y ste dir lo que ya haba expresado anteriormente (efecto consuntivo), a lo que el demandante contestar que es verdad, pero presentar pruebas de que el juez anterior no tena las condiciones idneas para administrar justicia correctamente. Las sentencias pueden ser de dos tipos: declarativas (el juez no condena, sino que se pronuncia sobre un determinado caso) resolutorias (son muy pocas, condenando o absolviendo al demandado). La ejecucin sobre la persona del deudor (manus iniectio) subsistir pero se la ir sustituyendo con un procedimiento de ejecucin sobre la totalidad del patrimonio (bonorum vendictio).

Bolilla 3: El Derecho En El Alto Imperio

1) El Imperio: Comienza una etapa de incesante expansin, que har que el Lacio sea totalmente romano. A partir de lo cual, mediante mltiples alianzas, se consolidar su podero sobre los pueblos habitantes en el resto de la pennsula itlica. Los territorios adquiridos generalmente se transforman en provincias, a cuyo frente estar un jefe militar con el cargo de Gobernador. Para consolidar su posicin era menester lograr la romanizacin de los pueblos incorporados, obteniendo de dicha manera un mayor control. A tal fin se crearon las Colonias. Era difcil dominar la corrupcin de los funcionarios provinciales. La riqueza se concentraba mayormente en miembros de la clase senatorial. En el mercado interno no era posible sostener los grandes cultivos de cereales. Los trabajadores rurales que no integraban el ejrcito se concentraron en Roma provocando, junto a la gran cantidad de esclavos por cautividad de guerra, el problema de la desocupacin. Otro factor de conflicto resulta la presin de los pueblos itlicos (latinos) sobre el gobierno central, en pos de conseguir la ciudadana romana. Por todas estas cuestiones se forma el primer triunvirato: Pompeyo, Craso y Julio Cesar. Craso muere, Pompeyo quiere arruinar a Cesar, pero este como tiene el apoyo de las fuerzas militares, lo mata. La derrota de Pompeyo es tambin la del Senado. Csar se convierte en Dictador, concentrando los amplios poderes de tal magistratura. La modificacin de la estructura poltica preocupa hondamente a los senadores de la aristocracia, quienes realizan una conjura para asesinarlo. Con la desaparicin de Csar sobreviene un perodo anrquico que conduce a la constitucin de un segundo triunvirato, formado por Marco Antonio, Lpido y Octavio. Lepido es desterrado, Octavio y Marco Antonio se dividen el territorio: el occidente para el primero, y el oriente para el segundo. Marco Antonio va hacia Alejandria para ver si estan ah los asesinos de Cesar, se enamora de Cleopatra, y se divorcia de Octavia, la hermana de Octavio. La subsiguiente lucha entre Antonio y Octavio traer la derrota del primero y el afianzamiento del ltimo, quien se proclama como Augusto. Aqui se inaugura el Principado o Alto Imperio o Diarqua (27 a.C.). El Senado experimenta una notable ampliacin de su competencia. De all que se haya propuesto la tesis de que este perodo es el de una Diarqua, en el sentido de que la autoridad descansa en el Emperador y en el Senado. Esta posicin resulta desmentida por la realidad. Es que la mxima autoridad descansa en el Emperador. Las facultades reservadas al Senado slo pueden ejercrselas bajo el control del Princeps, quien tiene exclusivamente el derecho de convocarlo. Adems el propio Senado es quien inviste a Augusto con la amplitud de poderes. La palabra "principado" proviene de "princeps" (primero del Senado). El Senado confiere a Octavio, en el ao 27 a.C. el ttulo de Augusto. Tal designacin significa el carcter sagrado, ya que puede ser traducido como "aquel que es sagrado por designacin divina". En el aspecto formal, exterior, el gobierno de Augusto adoptar las caractersticas de la repblica, pero, por su conformacin interna y real, ser monrquico. No habia un procedimiento de eleccion, los hijos adoptivos se designaban como herederos al trono. Los poderes concedidos a Augusto fueron ilimitados. A ello se ha llegado porque, frente a la grave emergencia que vive Roma, se torna inevitable otorgar poder unipersonal. La caracterstica ms fuerte de este perodo es el aumento gradual de las facultades del prncipe y consiguiente disminucin de la autoridad de los restantes rganos. Las

magistraturas mayores (Consulado, Pretura) al par que los Comicios se transforman en meros smbolos vacos de poder. En esta etapa se destaca la gran actividad de los juristas, quienes son considerados una fuente del derecho. La prudente poltica de Augusto trajo tal orden, seguridad y prosperidad para todo el Imperio, que se habla del siglo de Augusto como de un momento particularmente positivo y acompaado de un esplndido florecimiento artstico e intelectual. Augusto no tuvo una designacin nica que implicara una suma de poderes: su poder se fue componiendo con potestades, atribuciones y misiones que se le fueron concediendo sucesivamente. Todas ellas tenan un origen republicano: lo no republicano fue la concentracin de todas ellas en una sola persona. Los poderes ms importantes fueron el consular (irresponsable y vitalicio), proconsular (tenia bajo su mando las provincias limtrofes y a las interiores pacificadas), y tribunicio (podia vetar las leyes de los magistrados y era inviolable). Las funciones que el Senado le iba confiando hacan necesario que el Prncipe nombrara delegados o colaboradores que resultaron as los cabezas de un servicio administrativo o burocracia, que fue, poco a poco, sustituyendo a magistrados y promagistrados. La administracin dej de ser un honor ciudadano desempeado anualmente y por eleccin popular, para ser una funcin permanente, atribuida y retribuida por el Prncipe. Durante la res publica se haba evolucionado desde una ciudad estado a un estado nacin -Italia-, dominado imperialsticamente sobre el territorio provincial y las ciudades estados federadas. En el Principado se llegar a un estado universal, es decir, a una conformacin unitaria del Imperio a travs de cuatro procesos: el de la transformacin del vnculo de alianza o federacin en el de anexin; el de la equiparacin, bajo el signo de la comn dependencia del poder imperial y su consencuente burocracia, entre el estado nacin dominante y los territorios dominados; el de la difusin de un mismo tipo de sistema municipal; el de la extensin masiva de la ciudadana a casi todos los hombres libres del Imperio. El principe designo a los siguientes funcionarios: Prefectos: Estaba el pretorio, que era el que manejaba la guardia privada del principe; el de la ciudad, que era el policia; el de los vigiles, que se encargaba de la seguridad en las calles y los incendios; y el annonae, que controlaba al mercado. Legados: Estaban a cargo de las provincias limtrofes. Procuradores: Realizaban tareas administrativas. Curadores: Actuaban como censores. Frente a esta nueva organizacin, las magistraturas perdieron gran parte de sus atribuciones. El consulado solo mantuvo funciones jurisdiccionales; el pretor administraba justicia solo en los conflictos publicos, no los privados como antes; el censor se quedo sin funciones; el edil solo aplica multas; el cuestor quedo con funciones administrativas y representaba al principe en el senado mediante la oratio; y el tribunado podia convocar al senado y vetar a los magistrados, pero solo lo hacia para quedar bien con el principe. En cuanto a los comicios, el curiado sigue con los temas de adrogacion, el centuriado deja de dictar leyes, y el tribado es el unico que dicta leyes comiciales. La administracin de las provincias dej de ser un rgimen de explotacin imperialstica y de saqueo oligrquico. Se procur una vuelta a las tradicionales pautas morales y religiosas romana, especialmente en el orden familiar. Se propugn un restablecimiento

de la clase de pequeos propietarios rurales, sobre todo a travs del reparto de tierras a los veteranos. Se denomina Pax Romana al excepcional momento en la historia universal en que una tan grande extensin y por tanto tiempo (casi dos siglos) pudo vivir en paz y prosperidad. Hubo una seguridad y facilidades de comunicaciones que promovieron un gran intercambio comercial. 2) El la epoca clasica que fue la mas esplendente, se supera el viejo ritualismo que decia que el ius era lo justo, y la palabra adquiere un sentido mas complejo, como lo es la busqueda de las soluciones de justicia en cada caso especifico. De ah viene la celebre definicin de Celso (hijo): El ius es el arte de lo bueno y de lo equitativo. Por mas de que en esta definicin no se encuentre el carcter de ciencia, esta la escencia misma del ius. El ius se distingue entre ius publicum cuando se habla de regular las constituciones del poder del Estado y las relaciones entre este y los particulares; e ius privatum cuando se regula las relaciones de los particulares entre si. Esta distincin no se da tan tajante en Roma, ya que son definiciones actuales. El estado no existia y se vendria a ver como el Populus Romanus. (a) La division bipartita de Gayo: Gayo establece que todos los pueblos se rigen, al mismo tiempo, en parte por un ius que les es propio (ius civile) y en parte por un ius que es comun a todas las naciones (ius gentium), y ademas nos dice que este derecho comun tiene su fuente en la razon natural. A esta hay que verla como la razon de ser de todas las cosas y entes naturales, y no debe confundirse con el ius gentium. (b) La division tripartita de Ulpiano: El distingue entre el ius naturale, que es el que la naturaleza enseo a todos los animales y no solo a los seres humanos; el ius gentium, que es el que usan todos los pueblos humanos; y el ius civile, que es el derecho propio de cada civitas. La jurisprudencia proviene de iuris (de derecho) y prudentia (sabidura, experiencia previsora). Era la tarea propia de los jurisprudentes, como la de aquellos que discernan acerca de la prudencia del ius. Prudencia, para los romanos, es el conocimiento de la realidad, que implica verdadera sabidura. La labor del jurisprudente es desentraar de la realidad lo que pertenece a la esencia de cada cosa, administrando la justicia que les es propia. Los primeros jurisprudentes fueron los pontfices. Lo opuesto a la justicia, para el hombre antiguo, era lo desmesurado, lo excesivo. Ulpiano: "el anoticiamiento de las cosas divinas y humanas y la sabidura discernidora de lo justo y de lo injusto". El tema de la justicia se da por la idea de virtud, que debe asumir el carcter de conducta habitual, de tal modo que se tena por vicioso lo que lo era solo por una vez. La virtud romana (de vir: varn) es lo propio y esencial al hombre, es decir, que conlleva un contenido de practicidad. As ha de entenderse que la justicia se diferencia de otras virtudes por su especfico carcter del "DAR A CADA UNO SU DERECHO", por la cual la conducta de cada uno ha de adecuarse a la ley. La justicia se transforma en una prctica concreta, dinmica y firme que permanentemente ha de dirigir las conductas. Ulpiano: "Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo". Segn Ulpiano "los preceptos del derecho son: vivir honestamente, no daar a nadie y dar a cada uno lo que es suyo". * Honestae Vivere (vivir honestamente):

Disposiciones como impedimentos matrimoniales, las permanentes referencias a la buena fe, el juramento, la veracidad de los dichos del testigo; la incidencia de virtudes cuya violacin produca efectos ciertamente jurdicos evidencia la incidencia del "vivir honestamente" como principio fundamental del derecho. Estos preceptos son de un contenido moral. El IUS sirve para garantizar la pblica honestidad y las buenas costumbres y quien las viole, ser pasible de la sancin jurdica por ser su proceder contrario al honestae vivere. * Alterum Non Laedere (no daar a nadie): Quien se abstiene de la conducta prohibida por las leyes, obedece al precepto de no hacer dao a nadie. El derecho ha de contemplar la proteccin contra los daos en la persona y los bienes, otorgando los medios que conduzcan primariamente a evitarlos y, producido, a resarcirlos. * Suum Cuique Tribuere (dar a cada uno lo suyo): Quien hace lo que las leyes mandan, cumple con el dar a cada uno lo suyo. La intencin de la justicia no se agota en el respeto a los derechos de otro sino primordialmente a medir las prerrogativas que a cada cual correspondan, con el objeto de asegurarle de manera efectiva la parte que le es correspondida, la que ha de mantenerse en el justo lmite que evite lo excesivo. 3) Fuentes del Derecho de este Periodo: (a) Las constituciones imperiales: Todo cuanto dispona el Emperador tena valor de ley y sus disposiciones son conocidas como Constituciones Imperiales (leges). Estas constituciones aparecen convalidadas por la Lex Regia de Imperium, que justifica el poder que el pueblo le ha conferido al prncipe. El Emperador creaba derecho a travs de cuatro formas: * Los Edictos: eran disposiciones de alcance general por las que el Emperador se diriga al pueblo tal como lo hacan los Pretores en sus Edictos, con la diferencia que los que provenan de la autoridad Imperial eran de duracin ilimitada. * Los Rescriptos: eran las respuestas escritas a las consultas que se le formulaban al Emperador, que tenan valor vinculante, tal como si se tratase de leyes. Es posible distinguir dos tipos de rescriptos: la Epstola (forma de respuesta que el Emperador enviaba a funcionarios, personalidades o corporaciones relevantes), y la Suscriptio (contestacin a la consulta de los particulares, que el prncipe colocaba al pie de la nota reciba y que no remita al interesado sino que la haca pblica). No se trataba de sentencias, ya que el que deba decidir era el juez. * Los Decreta: son verdaderas sentencias que el Emperador emite en relacin a las cuestiones sometidas al ms alto Tribunal. Si bien el pronunciamiento tena alcance particular, cuando se resolva sobre cuestiones que no tenan establecida una solucin en las leyes, lo dispuesto para ese pleito se aplicaba para casos anlogos. * Los Mandata: Algunos autores agregan a estas tres clases de constituciones de las que habl Gayo una cuarta: los mandata. Se trata de rdenes que el Prncipe enviaba a sus gobernadores, lo que las convierte, ms bien, en disposiciones internas, restndole al particular la posibilidad de invocarlas. (b) Los senado-consultos: Es lo que el senado ordena y establece, y eran realizados por propuesta del principe. Eran recomendaciones a los magistrados que podian ser acatadas o no. Se daba un discurso llamado la oratio, y esta era aprobada mediante la acclamatio, es decir, aclamando y aplaudiendo la medida propuesta por el Cesar.

(c) El edicto del pretor: El pretor no podia modificar directamente el ius civile, pero mediante su interpretatio el pretor comienza a introducir innovaciones, que funcionan como ius praetorium o como derecho honorario. De esta manera ellos podan por causa de utilidad publica ayudar a veces al ius civile, pero tambien suplirlo y hasta corregirlo. El Edicto de Salvio Juliano modific en gran medida el accionar de los Pretores. Adriano haba encomendado a Salvio Juliano la tarea de unificar las fuentes, reordenando los Edictos de los Pretores. As aparece, aproximadamente en el 130 d.C., conocindoselo como el Edicto Perpetuo, a pesar de que no slo compilaba las disposiciones del Pretor Urbano, sino tambin las que corresponden al pretor Peregrino, al Edil Curul y a los Edictos Provinciales. Con esta obra se limitar significativamente la creatividad del Pretor, lo que va a contribuir a la gradual desaparicin del Derecho Honorario. La intencin de Adriano, al encomendar la tarea, seguramente busc poner orden y lograr uniformidad en las dispersas y cambiantes disposiciones de los magistrados, centralizando la poltica legislativa. Por medio del Edicto Perpetuo, el Pretor publicitaba su Edicto, el que se expona en tablas ubicadas en el Foro. Su vigencia se extendera a lo largo de su gestin. (d)Los responsa prudentium: En esta poca adquiere gran importancia la labor de los juristas orientada hacia la resolucin de casos, ante consultas formuladas por los interesados. Estos juristas efectuaban su tarea a travs del Agere (acompaando a las partes ante el magistrado) el Cavere (redaccin e instrumentacin de los actos jurdicos) y el Respondere (dar respuesta a las consultas que le sometan antes o durante la tramitacin del pleito). El juez (Iudex) era, por lo general, una persona que posea escasos conocimientos jurdicos, y por ello, en sus sentencias no poda apartarse de la opinin de los juristas. En ocasiones las partes aportaban al juez opiniones contradictorias sobre un mismo caso, lo que se pretendi solucionar cuando se concedi a ciertos juristas el Ius Publice Respondendi, el derecho de emitir opinin como si fuese en nombre del Emperador. Estos dictmenes tenan fuerza vinculante, como si se tratase de leyes, ya que obligaban al juez a fallar conforme a los mismos. Slo cuando los dictmenes investidos con el Ius Publice Respondendi eran contradictorios el juez poda decidir por s mismo optando por el que entendiera ms justo. Augusto, con el propsito de incrementar el prestigio de los grandes juristas dispone el otorgamiento del IUS PUBLICE RESPONDENDI EX AUCTORITATE PRINCIPIOS (derecho de dar respuestas con carcter pblico, apoyndose en la auctoritas del Prncipe): el Emperador deba consultar a ciertos juristas, que eran partidarios de su gobierno. Augusto hizo una lista de juristas que gozaban del Ius Publice Respondendi. En conclusin, el Ius Publice Respondendi era el derecho de ser consultados por el emperador y poder responder a sus preguntas, y esto daba gran prestigio a los juristas elegidos. Con posterioridad, Adriano, ante la frecuencia de disparidad de criterios entre los juristas, dispuso que fuera obligatoria la doctrina coincidente de los titulares del ius respondendi; pero, en el supuesto de divergencias, dej al tribunal en libertad de eleccin. Los que tienen permissio iura condere serian los que se les ha permitido fundar el derecho, segn Gayo. Proculeyanos y Sabinianos: Los juristas de la poca clsica comenzaron a agruparse en escuelas. En ellas no se imparta enseanza, pero s se emitan opiniones sobre ciertos aspectos de la realidad jurdica. No ha sido posible hallar algn rasgo caracterstico o la posicin filosfica sobre las que basaban sus diferencias.

Hubo en Roma dos grandes escuelas jurdicas. Una de ellas, la de los Proculeyanos, que se inicia con Labeon. Luego se incorporar Prculo (que dar su nombre a la Escuela). La de los Sabinianos tiene su origen en Capiton, al que le seguirn Masurio, Sabino, Gayo, Javoleno Prisco y Salvio Juliano. Puede aseverarse la diferente posicin poltica de cada grupo. As Capitn, inspirador de los Sabinianos, se presenta como incondicional de Augusto. En cambio su rival, Laben, es acrrimo opositor a la poltica del Prncipe. Diferencias entre las dos escuelas: SABINIANOS PROCULEYANOS Inspectio corporis Edad (14 aos en el varn y 1) Comienzo de la PUBERTAD. (inspeccin corporal). 12 en la mujer). * Cambio de una cosa por 2) Concepto de Cambio de una cosa por otra o por un precio en COMPRAVENTA. moneda. * moneda. 3) Sobre el NACIMIENTO CON Cualquier signo vital. * Slo el llanto. VIDA. *Opinin que prevaleci Los jurisconsultos clsicos: La labor de los juristas clsicos se caracteriz por su especial aplicacin a estructurar en un ordenamiento coherente los antiguos sistemas estratificados del perodo preclsico y las nuevas tendencias que se consagraban en la cognitio extra ordinem; por la rigurosa lgica y tcnica con que se manipularon las tendencias innovadoras de la normativa imperial y las influencias de instituciones forneas; por la atenuacin del carcter privado, al pasar muchos juristas a integrar los grandes cuadros burocrticos del Imperio, y del carcter gratuito, al percibirse honorarios y sueldos por la actividad abogadil, docente y administrativa; a pesar de todo, por su libertad frente a los intentos del poder por controlarla y dirigirla; por haberse concretado en una amplsima produccin escrita: * Comentarios sobre el ius civile, el edicto, el ius publicum -leges y senatus consulta- y obras de jurisprudentes antiguos. * Colecciones de responsa (respuestas) sobre casos reales o imaginarios. * Obras monogrficas sobre tpicas o especficas instituciones. * Obras didcticas consistentes en manuales sistematizados o crestomatas de reglas y definiciones. Hasta el siglo III d.C. slo se utilizaba el rollo de papiro (liber) que se llamaba volumen -proveniente de volvere (envolver, enrollar)-. El contenido de un volumen o liber equivala a unas cuarenta pginas. Luego empez a usarse el pergamino, de mayor duracin, en forma plegada y armada -como los actuales libros-, que se design genricamente codex y en plural codices, de donde viene nuestra palabra cdigo, cuyo significado especfico se origin en que las primeras recopilaciones de leges se editaron en esa forma. 4) El Papel del Pretor: La iustitia segn Ulpiano es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo juridico. La equidad se dio por la expresin "quod semper aequum et bonum est" (lo que siempre es equitativo y bueno), en la frase de Paulo. Era complicado manejar estos conceptos, ya que eran muy abstractos, y muchos pensaban que era mejor ver lo que pasaba en cada caso y tratar de aplicar lo que el pretor finalmente decidiera: si el ius o la equidad. TEMA

Estudio de las acciones: La palabra actio significa "modo de actuar", refirindose a la actividad jurisdiccional. Es la via por la cual alguien puede lograr el amparo juridico de su situacin particular. Quien la ejerce es el actor (demandante), y contra quien se dirige es el reus (demandado). (a) Acciones in rem et in personam: En la primera el actor reclama para que se le declare en la sentencia que una cosa es suya, que le corresponde un ius, o que esta en una situacin juridica personal que debe estar protegida respecto de todos. En la segunda el actor reclama contra alguien que le esta obligado a tener que pagar una obligacin. (b) Acciones reipersecutorias, penales y mixtas: En la primera se persigue somanete la obtencin de una cosa, en la segunda se reclama solo una pena, y en la tercera se persiguen las dos cosas. (c) Acciones de derecho estricto y de buena fe: De buena fe son las que el pretor designa que el juez (arbiter) resuelva el caso segn su leal saber y entender y de acuerdo a la equidad. Son de derecho estricto las que el juez debe atenerse a lo que dice la ley o formula y fallar acorde a esta. En las acciones arbitrarias el juez puede conceder al demandado la posibilidad de destruir o exhibir la cosa que se reclama para evitar la pena pecuniaria. (d) Acciones in factum: Son de acuerdo a los hechos. A veces extenda en campo de aplicacin de las acciones civiles a situaciones que no estaban comprendidas. Resolvan situaciones de injusticia que existan en las leyes. (e) Acciones ficticias: Son aquellas en la que el pretor ordena que el juez juzgue teniendo como cierto u hecho que nunca se produjo (inexistente) se utiliza para conseguir soluciones justas que de otra forma no podran ser as. (f) Acciones adieticiae quialitatis: Son acciones de ndole adicional y serian excepciones en el principio del viejo ius civile de que el pater no queda obligado por las deudas contradas por los sujetos a su potestad (esclavos). (g) Medidas extraordinarias: La exceptio es una defensa del demandado. Si el demandado alegaba ciertas circunstancias, que destruan o condicionaban las pretensiones de la intentio. La paescripto es una excepcin que se presenta al inicio de la frmula, generalmente a favor del demandante.

Bolilla 4: El Derecho En El Bajo Imperio

1) El Dominado: La constitucin Antoniniana, dada por el Emperador Caracalla, otorgaba el derecho de ciudadana y con l el Derecho Civil romano a los pueblos del Imperio suprimiendo diferencias entre los italianos y los otros habitantes del mismo, desmantelando los cimientos del viejo Estado-Ciudad, haciendo desaparecer la preponderancia de los romano-itlicos y denunciando las diferencias entre el derecho imperial y los derechos locales. Son muchas las causas que conllevan a las graves alternativas que vive Roma en ese tiempo. En el frente interno, la situacin es catica. Desde el 235 al 285 d.C., hubo 26 emperadores y slo uno de ellos muri de muerte natural. Las tropas eran quienes proclamaban o deponan a los emperadores, llegando a su eliminacin fsica. En el plano externo debe sealarse el renacimiento del podero de los persas, que provoca el ataque permanente contra las provincias romanas de Oriente, as como tambin la constante presin de los pueblos brbaros sobe las fronteras del Rhin y del Danubio. Otra de las causas a que se atribuye la decadencia imperial, puede encontrarse en las importantes modificaciones que haba sufrido, durante el Principado, la conformacin del ejrcito. Adems, en esta poca, el pueblo soporta una fuerte presin tributaria. Se hace evidente la paralizacin del comercio y la industria, fruto de las constantes guerras e invasiones. Los emperadores fueron quitando importancia a las atribuciones del Senado. De este modo va a comenzar el Dominado o Bajo Imperio, que tiene como iniciador a Diocleciano, que ser quien, durante algn tiempo, devuelva el orden al Estado. A diferencia de la poca de Augusto, el poder del Emperador es absoluto. El Emperador es Dominis Et Deus (soberano y dios). Todos los funcionarios civiles y militares estn subordinados a l. En la divinidad est el origen y la causa de sus poderes. Como consecuencia del origen de esta particular estructura, toda norma tendr que provenir del Emperador, por la va de la Constitucin Imperial. De esta quedaron los Edicta, Rescripta y Mandata, pero se eliminan los Decreta. Tambien se crea la Sanctio Pragmativa, la que tiene alcance particular, eximiendo a algunos ciudadanos de cumplir alguna obligacin. El senado y los comicios pierden importancia. Los ciudadanos se consideran subditos, y por eso no pueden tener participacin politica. El estancamiento en el crecimiento demogrfico obliga a Roma a buscar soldados entre los brbaros, transfirindoles tcnicas blicas y armamentos. Se convierte al ejrcito en un cuerpo profesional, mercenario. Va crendose una nueva clase, la de los militares, ahora totalmente desvinculada de la aristocracia senatorial. Ante tal situacin, y para asumir cierta independencia, Diocleciano decide encarar una total reestructuracin del Estado, que se conoce en el nombre de Tetrarqua. El poder se dividi entre cuatro Magistrados: dos Augustos y dos Csares. Con la tetrarqua, Diocleciano pone en marcha un sistema que divide al Imperio, sin afectar la integridad del Estado. Existi una marcada tendencia hacia las persecuciones religiosas. La creacin de la nueva estructura poltica, junto a la militar, genera un mayor gasto fiscal, que es enfrentado mediante un autoritarismo casi absoluto. Esto genera una nueva forma de gobierno, inspirada en una marcada influencia de formas despticas

orientales, lo cual producir graves tensiones que van a culminar en el naufragio del sistema, y dar como resultado la guerra entre Augustos y Csares. Cuando Diocleciano organiz la tetrarqua dispuso, a fin de no perpetuar a los Augustos, que luego de un tiempo abdicasen a favor de los Csares, y designasen a sus sucesores. Pero los relevos no son aceptados por quienes alegan mayores derechos para ocupar tales cargos. El resultado es una serie de luchas y una gran confusin. De nuevo se apoyan en las tropas y sube Constantino. Este haba dictado el Edicto de Miln, por el que se dispona la tolerancia de cultos y el cese de las persecuciones a los cristianos. Constantino hace pblica profesin de fe cristiana como una hbil estratagema poltica. Puede pensarse que Constantino, deseando unidad y pacificacin, vio la conveniencia de utilizar al Cristianismo aprovechando su frreo dogma, sus valores trascendentes y la disciplina de sus seguidores. Constantino modifica las bases que haba elaborado Diocleciano y abandona la tetrarqua. En este perodo se nota, cabalmente, la influencia y progresiva preponderancia de la cultura greco-oriental sobre la latina. Constantino traslada la capital del Imperio a la ciudad que llevara su nombre: Constantinopla. Constantino unifica el poder y lo hace hereditario, nombrando Csares a sus hijos. Las principales magistraturas se transformaron en simples recuerdos del pasado. Solamente el Consulado an conservaba algo de su viejo prestigio. 2) El Cristianismo: Roma, como la mayora de los pueblos de la antigedad adopt una religin politesta, que contaba con dioses para todos los romanos, y con una religin familiar, que nucleaba a sus miembros, en torno a la adoracin de sus antepasados muertos. La prdica de Cristo fue rechazada en Roma, al punto de costarle la vida al propio Jess, y sus seguidores fueron perseguidos y condenados por la mayora de los emperadores. Nern, fue uno de los emperadores que ms se ensa con los cristianos, que no adoraban a los dioses locales, y se negaban a reconocer al emperador como un ser divinizado. Las ideas de caridad e igualdad cristianas, parecan oponerse al espritu guerrero y jerrquico de los romanos. Por estas causas, acus a los cristianos del incendio de Roma, ocurrido en el ao 64. Los emperadores Trajano y Adriano, fueron ms tolerantes con el cristianismo, con la condicin de que no violaran las leyes romanas. En el ao 285, Diocleciano, persigui al cristianismo considerndolo una amenaza para el imperio. Esta nueva religin que primero fue adoptada por los grupos sociales ms humildes, comenz a ser predicada por todos los sectores de la sociedad. La Explicacin puede encontrarse en la crisis que se viva en esos momentos, tanto en materia de seguridad, como econmica y de valores espirituales. El cristianismo ofreca una nueva oportunidad de reivindicacin moral y religiosa. Diocleciano priv a los cristianos de todos sus derechos, quem copias bblicas y demoli iglesias. Esta hostilidad ces recin con el decreto de indulgencia, de Galerio del 30 de abril del ao 311, donde se reconoci a los cristianos existencia legal. El emperador Constantino, en el ao 324, asumi el poder total de Roma, atribuyendo su asuncin a fuerzas divinas. Un panegirista galo, anunci que el nuevo emperador haba tenido una visin de Apolo, en un santuario de la Galia. La visin era de una cruz encima del Sol, seguida de las palabras con sta vencers. A la noche siguiente, Cristo se le apareci en un sueo, mostrndole el sentido de lo que haba vislumbrado.

La tarde anterior a la batalla del puente Milvio, el 28 de octubre del ao 312, tuvo otro sueo, donde se le orden pintar en los escudos de sus tropas el monograma cristiano. Al vencer a Majencio, y con ello acceder al poder en todo occidente, relacion ese triunfo con la simbologa usada. Como tributo a su victoria, erigi un arco en roma, donde se escribi que el tirano Majencio haba sido derrotado por inspiracin de la divinidad y su grandeza de espritu, refirindose al propio Constantino. El Edicto de Miln (d.C. 313) conocido tambin como La tolerancia del cristianismo, fue un edicto promulgado en Miln que estableci la libertad de religin en el Imperio Romano, dando fin a las persecuciones dirigidas por las autoridades contra ciertos grupos religiosos, particularmente los cristianos. El edicto fue firmado por Constantino I y Licinio, dirigentes de los imperios romanos de Occidente y Oriente, respectivamente. En el ao 326, Constantino se dirigi a Roma, lugar en el haba estado en el 315, pero esta vez se neg a concurrir a una procesin y sacrificio en el Capitolio. La nueva capital se estableci en Constantinopla, donde antes haba estado Bizancio. La nueva ciudad fue consagrada en el ao 330, transformndose en ciudad cristiana, a pesar de que siguieron subsistiendo resabios del anterior paganismo, como estatuas y templos paganos, que ya no eran tenidos como sagrados. Se establecieron importantes iglesias, como la de la sagrada sabidura. En tanto, en Roma, en el 326, ao de la visita de Constantino, se ejecut a su hijo Crispo, en Pola, Dalmacia, por orden del propio Constantino, acusado de haber tratado de seducir a su madrastra, fausta, esposa de Constantino. Fausta tambin falleci a causa de un supuesto accidente en la baera, donde se ahog, aunque muchas versiones indican que fue la madre de Constantino la encargada de asesinarla, cuando se enteraron de que la acusacin contra Crispo era falsa. La madre de Constantino, ante estos hechos se dirigi en peregrinacin a Tierra Santa. Estos hechos hicieron sospechar a los opositores de Constantino que su conversin obedeca a razones de expiacin de pecados por la cruel e injusta muerte de sus familiares. Se puso en comunicacin con el obispo de Jerusaln, donde se construyeron numerosas iglesias. El bautismo de Constantino se produjo en el ao 337, en su lecho de muerte, y fue enterrado en la iglesia de los Santos Apstoles, en Constantinopla. El emperador, Juliano el Apstata (361-363), nuevamente comenz una poltica persecutoria del cristianismo, pero a su muerte, el cristianismo resurgi con mayor intensidad. El emperador Teodosio, el 27 de febrero del ao 380, proclam al cristianismo religin oficial del Imperio Romano. 3) Fuentes del Derecho en la Epoca Post-Clasica: Fue este un perodo en el que surgieron importantes escuelas de derecho. Como consecuencia de una fuerte tendencia hacia la concentracin del poder en el Emperador, la jurisprudencia slo se dedica a elaborar una doctrina oficial, que se limita a interpretar las opiniones de los juristas del pasado. Se trata de una etapa decadente. Esta pobreza jurisprudencial constituye el punto de partida del derecho romano vulgar. El vulgarismo, en contraposicin al clasicismo del principado, se ha entendido como interpretaciones jurisprudencias burdas, basadas en lo prctico y en lo popular, apartadas de los cnones clsicos. Durante el Dominado, la fuente del derecho por excelencia fueron las Constituciones Imperiales. Luego del siglo III aparecen las primeras universidades, siendo las ms destacadas las de Beirut, Roma y Constantinopla; por lo que el derecho se empieza a

ensear en las universidades. Aparecen los maestros de derecho, que sustituyen a los juristas. Surgen as las colecciones de derecho, que pueden diferenciarse en 3 tipos: aescritos de disposiciones imperiales (de leyes); b- escritos de jurisprudencia (de derecho); c- escritos mixtos (de leyes y de derecho). Aparte de las colecciones de derecho, los juristas comienzan a hacer libros, destacando las Institutas de Gayo, obra que se ha transmitido ntegramente hasta la actualidad. Posteriormente, en el perodo posclsico, se hicieron obras de iura (Pauli Sententiae, Reglas de Ulpiano, Epteto de Gai) y de leges (Cdigo Gregoriano, Cdigo Hermogeniano, Cdigo Teodosiano, Breviario de Alarico). Algunas otras obras contenan iura y leges (Collatio Legum Mosaicarum et Romanorum, Consulta a un cierto jurista antiguo y Fragmentos del Vaticano). La amplitud de fuentes productoras de derecho del Principado, ha trocado en la aparicin de las denominadas Leges (compilados de constituciones imperiales). stas resultan la nica creacin organizada de derecho. A su lado se mantienen las otras fuentes de perodos anteriores, que no han sido derogadas. Es decir que en esta poca, la legislacin imperial y la literatura jurdica clsica, en gran multitud, son la base del derecho en vigencia. La multitud de obras de los juristas antiguos utilizadas, de difcil penetracin tcnica, muchas veces contradictorias, pertenecientes a perodos histricos distintos, usadas a menudo, tanto en la enseanza como ante los jueces, de manera capciosa y an falsa, pona en riesgo serio a la actividad jurisdiccional por la inseguridad resultante. Entonces, aparecen instituciones por las que los Emperadores buscan restringir la utilizacin de los IURA (compilados de jurisprudencia). Se puede destacar de esta epoca el comienzo de estudios juridicos organizados. Desde el siglo IV, aparecen escuelas donde se estudia, casi en forma universitaria, la ciencia juridica. Hubo una escuela en Roma, y otra mas importante en Berytus (la actual Beirut), a la cual se agrego en el ao 425 la de Constantinopla. Lo importante que tuverin estos estudios fue el redescubrimiento de los textos clasicos, a los cuales se les presta especial importancia. (a) El antecedente de La ley de citas: Con aparentemente la misma intencin de ordenar los Iuras, Teodosio II y Valentiniano III van a dictar una disposicin que modernamente se ha denominado Ley de las Citas. Por ella se asignaba valor legal a la opinin de cinco juristas: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestito (el tribunal de los muertos). Estableca esta ley que slo se podra invocar en juicio las opiniones de tales jurisconsultos y las de aquellos por ellos citados, a condicin de poder confrontarse los originales. Si hubiera divergencia en sus opiniones deba prevalecer la de la mayora. A igualdad de pareceres, preponderaba la opinin de Papiniano; desconocindose la de ste, el juez quedaba en libertad de decisin. No obstante, no poda ser sta una solucin total del problema. (b) Las compilaciones privadas: El sucederse de numerosas constituciones imperiales sin poderse determinar a ciencia cierta cules estaban en vigor provoc la necesidad de ordenar y clarificar cules eran las normas aplicables en cada caso. Consecuencia de ello son los intentos compiladores. Debe resaltarse la importancia de estas compilaciones como antecedente para la labor posterior. El cdigo Gregoriano reconoce precedentes de la poca clsica. Por lo que se sabe sistematizaba el derecho privado. Comprenda rescriptos, siendo el ms antiguo conocido uno de tiempos de Septimio Severo. Se lo tiene por fuente principalsima del Cdigo de Justiniano, en especial para las Leges ms antiguas en l contenidas.

Debi estar dividido, como mnimo, en quince libros, y dentro de ellos en ttulos, en los que se ordenaban cronolgicamente las constituciones. El Cdigo Hermogeniano contiene, en un solo libro, rescriptos dados por el Diocleciano y ordenados bajo iguales rbricas que el Gregoriano. Puede considerrselo una suerte de complemento del anterior. (c) El Cdigo Teodosiano: Este cdigo fue mandado a hacer por el Emperador Teodosio II, quien originariamente haba designado una comisin de 9 miembros, que sobre la base de los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano tena que elaborar un autntico cdigo general y prctico de todo el derecho vigente. El plan consista, como han sealado los estudiosos, en refundir las LEGES coleccionadas, con la compilacin de IURA resultante de la aplicacin de la ley de Citas. Al fracasar este intento, luego de seis aos el Emperador nombr una comisin nueva, de diecisis miembros, con miras ms limitadas. Las constituciones se agruparon en 16 libros, divididas en ttulos y dentro de ellos ordenadas cronolgicamente. Se debe destacar, en lo que hace a su contenido que se conceda en ellas importancia preponderante al derecho pblico sobre el privado. (d) Las leyes Romano-Brbaras: Despus de la cada del Imperio Romano de Occidente se va a plantear la necesidad de clarificar el marco jurdico a aplicar a los ciudadanos de origen romano. El sealado principio ser respetado por los brbaros, permitiendo que los de nacionalidad romana siguiesen viviendo con arreglo al derecho romano, siempre que hicieran una declaracin en tal sentido. Teodorico, rey Ostrogodo dicta el Edictum Theodorici Regis, que haca un resumen de importantes disposiciones de derecho romano para que fueran observadas tanto por los romanos como por los ostrogodos. Para aquello que l no hubiera reglamentado, cada pueblo aplicaba su ley (romana u ostrogoda). La ley Romana de los Visigodos es una compilacin oficial realizada por juristas romanos y aprobada por una reunin de obispos y notables, destinada a aplicarse a los sbditos romanos de Espaa y Aquitania (parte occidental de Francia). La ley Romana de los Borgoones estaba destinada exclusivamente a los habitantes romanos. Dividida en cuarenta y seis ttulos, reproduce de manera incorrecta las fuentes entonces en boga, intercalando principios del derecho borgon. La lex Romana Utinensis o Rhetica Curiensis, de origen privado, efectuada de manera similar a la ley Romana Visigothorum, se aplic en la provincia danubiana de Rhetia. 4) Procedimiento Extra-Ordinem: Este procedimiento se empez a utilizar en la poca imperial con carcter extraordinario pero poco a poco fue ganando terreno en poca clsica se convirti en proceso ordinario en poca posclsica. Inicialmente se utilizaban para: - Fideicomisos. - Tutelas. - Alimentos entre parientes. - Las reclamaciones sobre el status de la persona. La concentracin del poder en manos del emperador determin que l procedimiento extra-ordinem fuera desplazando al formulario hasta que en el ao 342 qued derogado el procedimiento formulario. En las provincias, el nico procedimiento que se conoca era el extra-ordinem. Todo l se realiza en una sola fase. Desaparece la in iure y la fase apud iudicem; por ello la litis contestatio pierde su importancia. La citacin del demandado tiene carcter semioficial. Puede ser citado de forma privada pero tambin por orden judicial o por edictos. El procedimiento se tramita ante magistrados-jueces que actan como delegado

del prncipe.El demandante tiene que presentar junto con el escrito de demanda las pruebas de que intenta valerse y lo mismo con el escrito del demandado. Adems las partes pueden pedir la interrupcin del proceso para acortar nuevas pruebas. La sentencia puede se objeto de recurso de apelacin y eso implica presentar las actuaciones por escrito al rgano superior por lo que se impone el principio de escritura frente al de oralidad. Tiene unas costas muy elevadas y eso determina la desigualad de oportunidades entre las partes. El procedimiento empieza con la citacin del demandado que recibe el nombre de litis denuntiatio y se poda hacer por escrito o de forma oral. En poca de Justiniano, la citacin se realizaba por escrito mediante el llamado litis convetionis. se no slo serva para citar sino que tambin contena la de manada. Una vez que se reciba ese libellus conventionis del demandado poda hacer una confessio o allanamiento a la pretensin del demandante y en ese caso no continuaba el proceso. Si no se produca ese confessio, el demandado tena que responder por medio del libellus contradictionis y se comprometa a comparecer ante el tribunal y para ellos prestaba una garanta con fiadores y esa garanta era la cautio indicio sisti. Si el demandado no compareca, el proceso continuaba en rebelda. La litis contestatio perdi la importancia que tena en el procedimiento formulario y los efectos de la litis contestatio los produjo la sentencia. Cuando las partes comparecen ante el magistrado, se celebra el debate oral con intervencin de los abogados. Las partes reproducen sus alegaciones de los escritos de demandas y contestacin. Las excepciones perentorias pueden ser alegadas en cualquier momento procesal. Despus del debate oral vena la fase de prueba. A diferencia de lo que ocurra en poca clsica que rega el principio de libre valoracin de la prueba, ahora rige el principio inquisitivo. El juez poda investigar y traer todo tipo de pruebas al proceso. Tambin se rega el principio de prueba tasada; el juez no poda valorar libremente la prueba sino que tena que hacerlo conforme a unos principios establecidos. En esta poca la prueba documental adquiere una importancia decisiva; los documentos redactados por notario hacan prueba plena siempre que los confirmaran bajo juramento. Los documentos privados que fueran firmados por un mnimo de tres testigos tenan el mismo valor que los pblicos y en ese proceso se introduce las presunciones como pruebas. Estos son dispensas de pruebas y eran de dos tipos: * Iuris tantum. Se admitan mientras que no fueran destruidas por otra prueba. * Iuris et de iuris. No admitan prueba en contrario. En ltima parte del procedimiento extra-ordinem era la sentencia. Se dictaba por escrito y era leda por las partes en audiencia pblica. La sentencia no tena que ser necesariamente pecuniaria sino en una obligacin de entregar algo o mostrarlo o realizar una determinada actividad y poda ser impugnada mediante apelacin. Esta se realiza ante el mismo tribunal que ha dictado la sentencia se puede realizar de dos formas: - Oral. - Libellus appellatonius. Una vez que la sentencia era apelada no poda ser ejecutada. La apelacin produca un efecto suspensivo. El juez poda examinar de nuevo el pleito y dictar una sentencia que poda condenar al apelante en forma ms grave de lo que haba sido en primera instancia. Esto no en da no existe. Las partes comparecan ante el juez superior y tena que reproducir de nuevo sus aleaciones o las que consideraba oportuna. Si no compareca, la apelacin se consideraba desistida y la sentencia primera se converta en firme y definitiva. El apelante que perda poda ser condenado en las cosas procesales y se poda elevar el gasto de esas costas en caso de peligrosidad.

Bolilla 5: La Codificacion De Justiniano Y El Desarrollo Ulterior Del Derecho Romano

1) La codificacin de Justiniano marca el punto medio en la vida del derecho romano. Esta obra monumental fue realizada en lengua predominantemente latina y concluye la evolucin jurdica del imperio romano. En el plano jurdico concretar la reiterada aspiracin de tantos intentos previos: reunir el derecho vigente en un cuerpo legal, esto es, recoger las Leges y los Iura. Corpus Iuris Civilis En el siglo XV, al surgir la imprenta, aparecen las primeras ediciones impresas de la obra justinianea. Al comienzo, se publicaron las diversas partes separadamente. La primera edicin completa de la compilacin corresponde a fines del siglo XVI a Dionysius Gothofredus, a quien se debe el nombre de Corpus Iuris Civilis con que se conoce hoy a la obra legislativa de Justiniano. El problema que plantea el digesto es el que se refiera a su realizacin en un espacio muy corto de tiempo; se previ que hara falta 10 aos y se termin en tres. Acerca de este hecho hay varias teoras. * Teora de las masas. La desarroll Bluhme en 1820. Segn este autor se lee en el digesto que en los fragmentos, la obras de los autores forman como unos bloques que van colocados siempre en el mismo orden. A esos bloques, este autor os llam masas y distingue: - Masa sabiniana. Comprende los comentarios a Sabino. - Masa papinianea. Incluye los escritos de Papiniano. - Masa edictal. Comentarios al edicto. - Masa apndice. Incluye los dems escritos. Segn Bluhme la comisin codificadora se haba dividido en cuatro subcomisiones y se haba repartido el trabajo entre ellas segn estas cuatro masas y pondra la final el trabajo en comn. * Teora del predigesto. Fue obtenida por Hoffman y Peters. Segn estos autores los compiladores trabajaron sobre elaboraciones anteriores que haban llevado a cabo las escuelas del derecho. Tambin se plantea otro problema: el de las interpolaciones. El emperador Justitniano autoriz a la comisin codificara para que modificaran los textos cuando lo creyeran conveniente y por ello en el trabajo se introdujeron muchas alteraciones que en la Edad Media se denominaron Emblemata Triboniani y que actualmente se conocieran como interpolaciones. La multitud de obras que componan la masa sobre la cual deban trabajar los compiladores presentaba mltiples dificultades a la hora de compatibilizarlas, por lo que Justiniano autoriz a los juristas a modificar, suprimir o adaptar los textos. Tales alteraciones fueron denominadas interpolaciones o Emblema Triboniani. Pero esto deriv en un exceso que llev a sostener que en toda la obra de Justiniano no haba un texto puro de los juristas clsicos. A causa de esto los compiladores del Corpus Iuris recibieron las ms duras crticas, que podran haberse evitado con tan slo omitir la mencin del autor clsico a quien se afirma pertenece el pargrafo. Partes que integran al Corpus Iuris Civilis: Cdigo: Por la constitucin Haec Quae 32ecesario el Emperador nombra una comisin a la que le encarga realizar un cdigo, utilizando los anteriores como as tambin constituciones posteriores.

Tenan la facultad de modificar las constituciones reuniendo varias en una, o dividindolas. El cdigo se public el 9 de abril del ao 529. No obstante, cuatro aos ms tarde fue modernizado, por haber quedado anticuada la primera recopilacin de las LEGES. El nuevo cdigo tuvo en cuenta una serie de nuevas constituciones a las que se llam QUINQUAGINTA DECISIONES. El cdigo est dividido en 12 libros, los que a su vez, se subdividen en ttulos. El primer libro trata de derecho eclesistico y pblico en general; del segundo al octavo de derecho privado; el noveno de derecho penal y procedimiento correspondiente; los ltimos de derecho administrativo. El Emperador haba dispuesto que se siguiera el orden del Edicto Perpetuo. Al sancionarse el cdigo se dispuso la prohibicin de recurrir a cdigos y novelas anteriores. Digesto o Pandectas: De las diferentes partes que componen el Corpus Iuris Civilis, el Digesto resultara la nica sin precedentes. Intentos de ordenar los Iura ya haban resultado infructuosos. Una vez publicado el primer cdigo, a travs de una serie de constituciones, el Emperador orden el Digesto. Esta comisin procur cumplir el mandato del Emperador quien en la mencionada constitucin dispuso que redactara un cuerpo legal que contuviera la obra de los jurisprudentes (Iura). Surgir as el Digesto o Pandectas. Digesto, palabra latina, tiene el significado de lo que se haya ubicado metdicamente y Pandectas, de etimologa griega, significa lo que comprende todo. La obra se integra con 50 libros, cada libro est dividido en ttulos; cada ttulo comprende varios fragmentos; fragmentos que, a su vez, suelen dividirse en pargrafos. Fragmento (tambin por algunos llamados leyes) son extractos de los diferentes autores cuyo nombre y libro al que pertenecen se cita al comienzo de cada uno de ellos (inscriptio). Pargrafo es la forma de dividir los fragmentos extensos, que proviene de la edad media. El primer pargrafo de cada fragmento se llama Principium y no tiene nmero; de all que el pargrafo con el nmero uno es en realidad el segundo. El plazo previsto originariamente para la conclusin del Digesto era de diez aos. Sin embargo, fue concluido en tres, y an se discute el mtodo utilizado para analizar y extraer lo relevante de cada uno de los dos mil libros escritos por los antiguos. Diversos autores plantean sus teoras. Uno de ellos, Bluhme, advirti que las obras consultadas podan distribuirse en cuatro grupos o masas, de cada una de las cuales se habra ocupado una subcomisin. A los grupos se los denomin: sabiniano, edictal, papiniano y apndice. La masa sabiniana estaba compuesta por las obras de los autores clsicos tardos, comentando el Ius Civile, los Libri Ad Sabinum, de Ulpiano y Paulo. A la masa edictal la forman los comentarios al Edicto efectuados por los juristas clsicos. Las cuestiones y respuestas de Papiniano, Ulpiano y Paulo forman el tercer grupo denominado masa papinianea, por cuanto lo extractado de Papiniano normalmente se hallan al inicio. Otros fragmentos tomados de escritos de diversos juristas y de variada ndole forman un grupo reducido que conforma el apndice.

Para Bluhme la comisin del digesto se subdividi en tres, cada una de estas subcomisiones se ocup de uno de los tres grupos fundamentales, en tanto el apndice procedera de una extraccin posterior. Institutas: Justiniano haba manifestado su intencin de realizar un tratado elemental de derecho destinado a la enseanza. Esta obra deba allanar las dificultades que por el volumen y complejidad del Digesto impedan el estudio de las instituciones jurdicas, directamente de las Pandectas. El Emperador encomienda la realizacin de una obra, que haba de sustituir a las utilizadas por entonces, especialmente a las Institutas de Gayo. La comisin termin la tarea antes de finalizado el Digesto, mediante la constitucin Imperatoriam Maiestatem, donde Justiniano dispone que la Instituta est dirigida a la juventud que deseaba estudiar las leyes. La vigencia de las Institutas se establece por la constitucin Tanta. Adems de instrumento para la enseanza del derecho, las Institutas fueron una obra con verdadera fuerza legal (establecido en la constitucin Tanta) y consideradas fuente de derecho. Los temas abordados en ella son: las personas, las cosas y las acciones. La Instituta Justinianea se distingue de la de Gayo ya que la primera, adems de estar dividida en libros, se subdivide en ttulos. Novelas: Las novelas se consideran un conjunto de constituciones nuevas, es decir, promulgadas a continuacin del Cdigo. Justiniano orden que las Leges por l dictadas no fueran modificadas por las disposiciones que surgieran con posterioridad. En la vida del Emperador no hubo recopilacin oficial pero, con carcter privado, algunos autores se dedicaron a compilarlas dndose a tales repertorios el nombre de Novelas o Novellae Leges (nuevas leyes). Alrededor del ao 555 aparece una coleccin conocida como Epitome Iuliani, realizada por Juliano, que contiene en total, 124 constituciones. Una segunda coleccin que incluye 134 constituciones dictadas hasta el ao 556 es conocida como las Autnticas, de autor desconocido. Otra coleccin, a la que se conoce como Coleccin Griega, habra sido realizada en el 578, y la integran 158 novelas de Justiniano y otras de Emperadores posteriores. Adems de las nombradas existe una coleccin de cnones extrados de las Sagradas Escrituras, de la Patrstica, de los Concilios y Snodos, realizada por Juan de Antioqua. Finalmente cabe destacar que en algunos manuscritos de la Coleccin Griega aparecen un grupo de 13 novelas de Justiniano incorporadas como apndice. A dicha parte se la conoce como Edicta Justiniani. 2) En el Oriente Justiniano prohibi que su obra fuera objeto de interpretaciones, aunque esta prohibicin fue desoda y surgieron as diversas producciones en las que se traduca, comentaba e interpretaba la obra original. Entre ellas se destaca La Parfrasis de Tefilo, quien fuera uno de los colaboradores en la tarea compiladora. Este autor realiza una interpretacin y comentarios en griego de las "Instituciones". Tambien las Baslicas, que fueron como interpretaciones de la iglesia. La compilacin de Justiniano subsisti, naturalmente, con transformaciones, a travs de compilaciones, adaptaciones, resmenes, refundiciones, dispuestos por sucesivos emperadores. Importantes fueron en este aspecto las Compilaciones Bizantinas. 3) El Derecho Romano sigui teniendo, en cierta forma, vigencia en occidente en virtud de la concepcin de la personalidad de las leyes, en las legislaciones romano-brbaras y en las prcticas y costumbres de las poblaciones descendientes de las que haban

compuesto el Imperio; por gravitacin de los estudios universitarios que fueron consecuencia del llamado Renacimiento del Derecho Romano y por la recepcin que de l hicieron los ordenamientos jurdicos de los estados nacionales que se constituyeron en Europa al fin de la Edad Media. En el mundo antiguo las instituciones son exclusivas del grupo tnico y acompaan por doquier sus miembros integrantes. El ius civile era exclusivo de los ciudadanos romanos. Cuando se establecieron los pueblos brbaros result natural que se manejaran con sus propias leyes y que permitieran otro tanto a las poblaciones que haban integrado el Imperio. Entonces los jefes brbaros mandaron redactar leyes romano-brbaras, para los romanos habitantes en su territorio, y leyes brbaras. En occidente, el derecho romano deja de ser el derecho comn a muchos pueblos. Esto, unido al surgimiento y afianzamiento de las nacionalidades, va generando el nacimiento de derechos locales. Despus de Justiniano ya no hay expansin militar romana, pero s hay influencia, penetracin jurdica en la mayor parte de las naciones europeas. Con la aparicin de la burguesa tambin se desarrollaron las universidades. La sociedad se hizo ms compleja y esto provoc la necesidad de una normativa ms discriminadora y racional. Pronto en las universidades comenzaron a surgir facultades de derecho en las que slo se estudiaba Derecho Romano y Cannico, pasando por alto los derechos locales. Segn el modo de trabajo y los objetivos buscados, los juristas medievales y renacentistas han sido agrupados en tres escuelas o posturas frente al Derecho Romano: (a)Los glosadores: Glossa es una palabra oscura que necesita explicacin. Es en la universidad de Bolonia donde nace la escuela de los glosadores. Irnerio y sus discpulos realizaron la exgesis de los textos justinianeos por medio de glosas, es decir, anotaciones marginales o interlineales, a propsito de una palabra, una institucin, un criterio, etctera, colocando sinnimos encima de las palabras confusas. Las glosas marginales son verdaderos comentarios de una idea que surge del texto. A mediados del siglo XIII, Accursio realiz una compilacin de las glosas de sus colegas en forma de un aparato exegtico. Esa Glossa Magna qued como definitiva e indiscutida en la prctica judicial. La postura de los glosadores era de ciega reverencia ante el texto, al que trataban como una obra perfecta de la razn. Su gran objetivo era facilitar la comprensin de lo que se les apareca como un derecho racional de validez general, sin tratarlo promiscuamente con inferiores sistemas locales. En eso se diferenciaran de sus sucesores en el tiempo: los posglosadores o comentaristas. (b)Los post-glosadores o comentaristas: Tuvieron una actitud ms pragmtica: trataron de arrancar del Corpus Iuris todo aquel material que pudiera servir para una sociedad en rpido desarrollo. Su modalidad de trabajo fue la de componer comentarios sobre pasajes de los textos justinianeos, con amplio aporte de material jurdico local y cannico. (c)La escuela francesa: Fue en el siglo XVI, conocida como Humanista, rene a los juristas que se rebelan ante los mtodos caractersticos de los canonistas. Desechan el mtodo de la escolstica y llegan al derecho romano por la filologa, la historia, la religin, la literatura y la filosofa. Aunque la escuela nace en Italia, es en Francia donde esta tendencia obtiene su ms amplio desarrollo.

Los juristas partcipes del humanismo propugnan volver a las fuentes; no intentan resolver casos prcticos sino preservar el verdadero Derecho Romano. Usan el latn clsico ciceroniano, desechando el latn medieval y vulgar, inaugurando as la etapa denominada como la de la "jurisprudencia elegante". Quienes actan en Francia, lo hacen, principalmente, en la escuela de Bourges. All es donde nace la corriente conocida como el Mos Gallicus. Sus propulsores sostenan la idea de que el derecho romano deba examinarse a la luz de fuentes histricas, filolgicas y literarias. Siguiendo esta lnea rechazan y hasta ignoran la labor de los glosadores y los comentaristas. En algunas ocasiones, llegan a cuestionar la ordenacin del Corpus, formulando su propio esquema. Cuando se inicia el movimiento de la reforma se enrolan en ella, lo que les acarrear severas persecuciones. Sus exilios permiten la difusin del humanismo fuera de Francia y el nacimiento de nuevas escuelas, que sostienen la existencia de un derecho comn a todos los pueblos, nacido de la razn humana. (d)Escuela historica alemana: Los comentaristas posibilitaron que el Derecho Romano fuese conocido y aplicado en casi toda Europa. Tal como el caso de Alemania, donde se produce el fenmeno que se conoce como la recepcin del Derecho Romano. Ello como consecuencia de la falta de unidad poltica de esta nacin. De esta forma el Derecho Romano estar all vigente por ms de cuatro siglos. Ello se debe a los estudiantes alemanes que se formaron en las escuelas como Bolonia. El tribunal Cameral del Imperio est constituido en su mitad, por jueces formados en el derecho romano. Recin el reinado del derecho romano puede considerarse acabado cuando, en 1900, se sancione el Cdigo Civil Alemn. La Escuela Histrica aparece en Alemania en el siglo XIX, y su principal exponente ha sido Savigny, quien apartndose del racionalismo ahistrico propiciado por el humanismo, propone apoyarse en los valores espirituales clsicos humanos. Savigny deca: "El derecho responde, en su evolucin, al espritu del pueblo, que es el que va a forjar los caracteres de la nacin". Esta postura se debe a una poca. El romanticismo surge en la Europa del siglo XVIII y trasciende hacia Alemania hacia el siglo XIX. El romanticismo se instala en la poesa, en la msica, en la literatura, en la filosofa y tambin en las ciencias jurdicas. Savigny cambia el curso de la historia del Derecho Romano en Alemania. Los principios sostenidos por la escuela posibilitarn la elaboracin y sancin del Cdigo Civil alemn, sobre todo en los que hace a su sistematizacin y ordenamiento, propios de la Pandectstica (Pandecta era el nombre griego del Digesto). 4) Ya en el perodo hispano se denota la influencia romanstica. No obstante que los monarcas visigodos en el siglo V d.C. haban quitado la vigencia a las leyes romanas en Espaa, ello no impidi que los jurisconsultos mantuvieran las doctrinas de los juristas romanos y medievales como criterio para las soluciones jurdicas. Las Leyes de Partida reconocen la mayor influencia romana de toda la legislacin espaola. As podra afirmarse que el derecho romano era usado en la colonia. Adems quienes aplicaban la ley haban estudiado en universidades donde se estudiaban las instituciones romanas. La recepcin del derecho romano en nuestro pas debe observarse a la luz de los principios que inspiraron a Velez Sarsfield en la elaboracin del Cdigo Civil argentino. La influencia romanstica, en el Cdigo sancionado en 1869 es evidente, tanto en el texto legal como en sus notas. En las notas existe una presencia permanente de las fuentes romanas.

SEGUNDA PARTE: LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO ROMANO

Bolilla 6: Los Sujetos Del Derecho

1) En el Derecho Romano nunca hubo un trmino tcnico para designar al titular de la capacidad jurdica. Distingua entre lo que es un homo y lo que es una persona. Por homo se entiende la mera unidad psicofsica, es decir, todo ente que tenga una mente racional en un cuerpo humano. En cambio persona es ese mismo hombre, pero considerado "con sus circunstancias", constituidas stas por la situacin que ocupa en la sociedad, en el estado y en la familia: esta situacin es conocida con el nombre de "status". El significado primitivo u original de persona era el de mscara utilizada en las representaciones teatrales; por extensin pas a significar el rol o papel desempeado por un personaje, y luego la condicin con que se actuaba en sociedad. La capacidad jurdica en los pueblos antiguos era atribuida slo a ciertas personas. En Roma slo era reconocida una plena capacidad jurdica en el derecho privado a quien tuviera simultneamente status de libre en la sociedad, status de ciudadano en el estado romano y status de jefe -paterfamilias- en el grupo familiar. Es que primitivamente la sociedad civil era considerada como integrada por grupos familiares y no individuos: las relaciones jurdicas eran de grupo a grupo, titulariadas precisamente por los respectivos jefes. En Derecho Romano, a propsito de la persona fsica, hay que tener en cuenta dos clases de requisitos: 1) los que se refieren a la existencia humana -comienzo y fin- y 2) los que se refieren a su posicin -status- social, ciudadano y familiar. Los infantes o insanos podan -siempre que tuvieran el grado ptimo en los tres status, es decir que fueran paterfamilias romanos- gozar de derechos y adquirirlos, en tanto no fuera necesaria su personal actuacin, invalidada por el ordenamiento jurdico, precisamente en razn del dficit en sus aptitudes intelectuales y volitivas. Era un capaz de derecho pero incapaz de hecho. Viceversa, un esclavo, si no presentaba impedimentos de edad o de salud mental, tena cierta capacidad de actuar; aunque los efectos jurdicos de sus actos no recaan sobre l, privado como estaba de capacidad de derecho, sino sobre su dueo. Era capaz de hecho, pero no de derecho. En el Derecho Romano, pues, una capacidad no presupone la otra. Cuando una persona perda la capacidad (capitis deminutio) dejaba de ser persona. Haba tres niveles: 1. Mxima: prdida total de la libertad. Esclavos. 2. Media: prdida de capacidad y de la condicin de ciudadanos. Libertos latinos. 3. Mnima: los libres y ciudadanos dentro de la familia que estaban disminuidos bajo el poder del pater. Alieni iuris. Comienzo y fin de la existencia: Nacimiento: la aparicin del hombre en la escena jurdica comienza con el nacimiento. Para considerar nacido a un hombre son necesarias las siguientes condiciones: A) el total desprendimiento del seno materno. Mientras el concebido est en el vientre de la madre se lo considera no como una individualidad, sino slo como "una parte de la mujer". Sin embargo, siempre que se trate del provecho del concebido, se lo reputa como nacido. B) que haya nacido con vida, pues "a quien nace muerto no se lo tiene ni por nacido ni por procreado". De este problema se ocuparon los proculeyanos y sabinianos. C) Que el nacido presente forma humana, puesto que si la mujer ha dado a luz algo monstruoso o prodigioso, ello no tiene ninguna significacin jurdica. Muerte: la muerte extingue al homo y en consecuencia deja ste de ser persona. Entonces se planteaba el problema de determinar el orden de prelacin de quienes

moran en un mismo accidente. As, para el derecho clsico, si no se poda probar quien muri antes y quien muri despus, se consideraba que "no se vea que uno haya sobrevivido respecto del otro", por lo que ambos eran tenidos como muertos al mismo tiempo. En cambio, Justiniano se basaba en un criterio de mayor o menor resistencia a la muerte: si en el accidente perecen el padre y el hijo, se presume que si el hijo es impber se lo tiene como muerto antes; en cambio, si es pber, se lo tiene por muerto primero al padre, siempre que no se pruebe lo contrario. Los glosadores sentaron el criterio de que cabe presumir la muerte del ausente que ha cumplido 100 aos. 2) Los status: El status es la situacin o posicin jurdica ocupada por un hombre. Status libertatis: La mxima divisin de los hombres es la que nos dice que los hombres son libres o son esclavos. A su vez, los libres son ingenuos o son libertos. Los ingenuos son quienes han nacido libres y lo continan siendo. En esto se diferenciarn del liberto, quien si bien es libre, antes fue esclavo y luego fue manumitido. (a) Esclavos: El esclavo es aquel hombre que por una iusta causa est privado de su libertad y debe servir a un hombre libre. Para que exista la situacin de esclavo es necesario que medie una causa legal de esclavitud. En caso de duda se aplicaba la clusula de favor libertad: siendo la condicin natural del hombre la libertad, el hombre se declarar libre. Cmo se llega a ser esclavo: los esclavos nacen o se hacen: 1- nacen esclavos los hijos de esclavas (el hijo sigue la condicin de la madre, aunque si la madre haba sido libre, aunque ms no hubiese sido un momento, durante el embarazo, el hijo naca libre); 2Se hacen esclavos por causas del ius gentium o por causas del ius civile. Se hacan esclavos por el ius gentium los aprehendidos en una guerra de acuerdo a derecho (iustum bellum). El romano poda tambin ser aprehendido por el enemigo. En ese supuesto, para el caso de que escapara de su cautiverio y transpusiera los lmites de terreno romano, no slo recobraba su libertad, sino tambin su ingenuitas; es decir, se lo reintegraba a la misma situacin jurdica que gozaba antes de caer prisionero. La lex Corneliae estableci la ficcin de que al romano muerto en cautiverio se lo considerara muerto en el mismo momento en que haba cado prisionero. Tambin Roma poda entregar uno de sus ciudadanos como esclavo a otro pueblo para resarcir un dao (pueblos hostes: aquellos con los que se tuvo alguna relacin, se ha tenido trato, pero luego se entr en conflicto. Pueblos brbaros: pueblos con los que nunca se ha tenido trato y cuando aparecen generan conflicto). Se hacan esclavos por el ius civile los que rehusaban inscribirse en el censo o alistarse para la leva; los condenados a penas infamantes (como la de ser obligados a trabajar en las minas, condenados a las bestias feroces, a ejercer de gladiadores, etc.); la mujer libre que mantena relaciones ilcitas con un esclavo ajeno no obstante la triple advertencia de dominus he dicho esclavo de que las mimas deban Csar. En la poca de Justiniano quedaron prcticamente slo dos: el caso del hombre libre mayor de 20 aos que en connivencia con otro se hace vender por ste a un tercero como esclavo para luego declarar su verdadero status y defraudar al comprador, y por ingratitud de un liberto respecto de su patrono. Condicin del esclavo : el esclavo no tiene capacidad de derecho, es decir, no puede celebrar por s actos jurdicos. Tcnicamente es cosa (res), y en tal calidad queda sujeto a la propiedad de su amo. La palabra exacta para designarlo es homo, que lo diferencia de una mera res. En el orden religioso se lo consideraba partcipe tanto del culto familiar como del pblico, teniendo validez la palabra empeada en los juramentos y votos. En un principio, los esclavos eran de la misma condicin tnica y aun religiosa de sus amos, por lo que convivan con ellos, trabajando junto a sus hijos y participando del

culto. Hacia fines de la Repblica el nmero aumenta, y siendo en su mayora extranjeros cautivos, se los mantena alejados de la casa familiar, hacindolos trabajar en los campos de sus dueos. Sin embargo, la rudeza de ciertos amos se fue suavizando por efectos de distintas disposiciones, originadas por una neta influencia estoica, a la que se agreg luego la cristiana. Cmo se deja de ser esclavo: la situacin de esclavitud cesa por voluntad de la ley o por voluntad del amo que manumite (manus: poder; mittere: enviar, abandonar). La ley poda disponer la libertad de un esclavo; por ejemplo, por haber prestado un servicio importante al populus. En cambio, dependa de la voluntad del amo manumitir. En el derecho clsico haba tres clases de manumisiones solemnes. 1- por la vindicta: en este caso el dominus concurra con el esclavo delante del magistrado debiendo estar presente un tercero que actuaba por el esclavo, quien no poda actuar en justicia, que afirmara solemnemente que el esclavo era un hombre libre, y ante el silencio del dominus el pretor lo declaraba como tal; 2- por el censo: consista en permitir al esclavo inscribirse en el censo en la clase de los ciudadanos; 3- por testamento: el amo poda acordar en su testamento la libertad a su esclavo, el heredero de quien testaba poda decidir la libertad del esclavo, o el esclavo mismo poda ser heredero. En el Bajo Imperio, a partir de Constantino se admiti una nueva forma, influenciada por el cristianismo: la manumisin en la iglesia llamada sacrosanctis ecclesiis: se realizaba en presencia del obispo y de la grey reunida; se utilizaba generalmente el da de Pascua y luego de la declaracin del dominus, se redactaba un libelo o escritura, firmado por los presentes, que actuaban de testigos. Aparte de las formas rituales solemnes, poda suceder que el dominus decidiera otorgar la libertad a su esclavo de un modo informal, hacindolo en presencia de sus amigos (inter amicos), o invitndolo a compartir la mesa (per mensam), o hacindoselo saber por una carta (per epistolam). Aunque para el ius civile, por no haberse cumplimentado los ritos respectivos, permaneca esclavo. El dominus arrepentido luego poda reclamar al pretendido manumitido por medio de una reivindicatio. En un principio la posibilidad de manumitir fue totalmente libre. Luego, en plena Repblica, se consideraba un honor para el dominus manumitir. (b) Los libertos: en la poca clsica se diferencian tres clases de libertos: A) los libertos ciudadanos romanos: aquellos manumitidos por formas solemnes, habindose respetado las normas de la lex Aelia Sentia. Esta categora de libertos era la que ms se pareca a la de los ingenuos ciudadanos romanos. Sin embargo en lo que respecta al ius publicum, careca del ius honorum, y si bien tenan el ius suffragii, slo les era permitido intervenir en los comicios tribados votando exclusivamente en alguna de las cuatro tribus urbanas. B) los libertos latinos iunianos: eran quienes haban sido manumitidos por formas no solemnes, o los que no contaran con la edad de 30 aos, o tambin aquellos manumitidos por un dominus que slo tena sobre ellos el dominio bonitario. Esta categora era inferior a la anterior. En lo que se refiere al ius publicum, carecan tanto del ius honorum como del ius suffragii. Respecto del ius privatum, carecan del ius connubii, pero posean el ius commercii (esta posibilidad quedaba limitada a los actos inter vivos). No podan testar ni adquirir nada a ttulo de herederos o de legatarios. En la poca clsica podan, por diversos procedimientos, ascender a la categora de "ciudadanos romano". Segn Ulpiano, "viven como libres, pero mueren como esclavos". C) los libertos dediticios: eran stos los esclavos por penas infamantes (servi poenae) que hubieran sido manumitidos. Segn Gayo, era la peor de todas las situaciones en que poda estar un hombre libre (pessima libertas), ya que no podan llegar a ser ni latinos ni ciudadanos romanos. A su vez, les estaba prohibido vivir en Roma o en un radio de 100 millas alrededor. En el Bajo Imperio hay una sola clase de

libertos: la de ciudadanos romanos, habiendo desaparecido la de los latinos iunianos y la de los dediticios. El liberto quedaba ligado a su antiguo amo por medio de un vnculo que arrastraba una serie de deberes a cumplir; el amo, luego de la manumisin, pasaba a ser denominado patronus. Los deberes eran los siguientes: a) el obsequium: consistente en el deber de respeto debido al patrono y a sus descendientes. b) las operae: consistan en servicios que deba prestar el liberto. Haba dos clases: operae officiales (generalmente servicios domsticos a los que estaba acostumbrado el liberto), y operae fabriles (tenan un carcter ms extraordinario, generalmente involucrando un valor pecuniario). c) los bona: cuando el liberto mora sin descendientes habidos luego de su manumisin, los bienes correspondan a su patrono. ste tena tambin la tutela del liberto impber o de la liberta. Las obligaciones del liberto hacia su patrono pasan a los descendientes de ste, quienes pueden exigir su cumplimiento. En cambio, el que debe cumplirlas es el liberto, y en principio no pasan a sus hijos, quienes nacen ingenuos. Situaciones afines a la esclavitud Ciertos hombres estaban sometidos a una situacin muy cercana a la esclavitud. Las personas in mancipio o in causa mancipii: estaban en esta situacin los filiifamiliae que el pater transmita por una mancipatio a otro pater. Para salir de esta situacin era necesaria una manumisin solemne. Los colonos: el colonus era un hombre libre, y como tal poda casarse, tener patrimonio, contraer obligaciones, etc.; pero se hallaba adscripto, con toda su familia, a la tierra de la que formaba parte, siendo por ello un siervo de la tierra (servus terrae). No poda abandonar la tierra, y si lo haca, era tratado como un esclavo fugitivo. Adems, cuando se venda la tierra, el colono y los suyos eran vendidos como accesorios de la misma. Para ser colono, la fuente ms frecuente era el nacimiento; pero poda ocurrir tambin por convencin, o a ttulo de pena. La extincin ocurra cuando el colono alcanzaba a comprar el campo. Los addicti y los nexi: Los addicti son aquellos deudores que no habiendo pagado sus deudas han sufrido los efectos de la manus iniectio por parte de sus acreedores. Situacin semejante es la de los nexi, es decir los deudores que se han obligado por medio el nexum y no cumplen la prestacin debida. Tcnicamente no son esclavos, y en Roma continan siendo ciudadanos. El auctoratus: Se llamaba as al hombre libre que se entregaba a un empresario (lanista), el cual poda disponer de l como gladiador. El redemptus ab hostibus: La persona que haba cado prisionera del enemigo poda ser redimida mediante el pago de una suma de dinero. El redemptus quedaba as obligado a pagar con sus servicios el precio del rescate del redemptor. Hubo dos leyes que limitaron la manumicin de esclavos: - Aella Centia: referida a manumiciones por la vindicta, que estableca que el dominus deba ser mayor de 20 aos y el esclavo mayor de 30 y ste ltimo no poda estar condenado a penas infamantes ni ser manumitido en fraude de los acreedores. Se contaban como excepcin el caso de que alguien tuviera como esclava a su madre, nodriza, preceptor, futura esposa, etc. (no interesaba la edad del dominus); y el caso de que el esclavo tuviera menos de 30 aos, y se converta en liberto latino iuniano. - Fufia Caninia: referida a las manumiciones testamentarias. Si se liberaba a muchos esclavos, el heredero poda no aceptar la herencia, ya que iba a recibir ms deudas que activo. Entonces surge una escala: quien tuviera hasta 2 esclavos, poda manumitirlos a los dos; de 2 a 10 esclavos: poda manumitir la mitad; de 11 a 25 esclavos: poda

manumitir 1/3; de 26 a 200 esclavos: poda manumitir hasta 1/4; ms de 100 esclavos: poda manumitir hasta 1/5 (sin pasar los 100). 3) Status civitatis: Significa la posicin jurdica que ocupa un hombre libre dentro de la civitas. De acuerdo con ello, la clasificacin sera: a) los ciudadanos romanos; b) los latinos; c) los peregrinos. El criterio rector era el de la romanitas, de acuerdo con el cual, cuanto mayor fuera el grado de romanizacin, mejor sera la situacin del individuo o del grupo en ese status civitatis. Los ciudadanos romanos Formas de adquirir la ciudadana: 1) por nacimiento: era ciudadano romano aquel concebido por padres romanos unidos en iustae nuptiae. Fuera de esta situacin se deba considerar la situacin de la madre. 2) por hechos posteriores al nacimiento: poda ser por la manumisin solemne de un esclavo, o por concesin especial expresa. Condicin jurdica de los ciudadanos romanos: 1) ius publicum: comprende el ius honorum (acceso a las magistraturas), ius suffragii (intervencin y derecho a voto en los comitia), ius sacrorum (acceso a los collegia sacerdotales) y el ius provocationis ad populum (posibilidad de apelar en ltimo grado al populus en los procesos criminales). 2) ius privatum: comprende el ius commercii (posibilidad de efectuar negocios jurdicos del ius civile), ius connubii (posibilidad de celebrar iustae nuptiae), testamenti factio activa (posibilidad de hacer testamento romano), y testamenti factio passiva (posibilidad de recurrir a las actiones). 3) munera (cargas): comprende el census (obligacin de anotarse en el censo), militia (obligacin de servir en las armas), tributum (obligacin de pagar el impuesto). El carcter distintivo del ciudadano se denota en la prerrogativa de ser designado por los tria nomina: 1) nombre individual o praenomen; 2) nombre gentilicio o nomen; 3) nombre familiar o cognomen; 4) sobrenombre o agnomen (no siempre). En cuanto al liberto, llevaba su nombre particular precedido del de su antiguo dominus. Prdida de la ciudadana: a) por sufrir una capitis deminutio maxima que ocasionaba la prdida de la libertas y a consecuencia de ello, la prdida de la calidad de civis; b) por una condena poltica; c) por abandonar motu proprio la ciudadana romana y convertirse en ciudadano extranjero. Los latinos Debajo de la categora de ciudadano romano, pero por encima de la de extranjero (peregrini) los romanos ubicaron a los latinos. a) Latini veteres: antiguos habitantes del Latium que alguna vez se alzaron contra Roma y luego conformaron la Liga Latina. Tambin a comunidades no latinas se les concedi este status. Tenan muchas facilidades para convertirse en ciudadanos romanos. Por ejemplo, si haban sido magistrados en su ciudad de origen y luego se iban a Roma se les daba la ciudadana. b) Latini coloniarii: unas colonias eran romanas y sus habitantes continuaban siendo ciudadanos; otras, eran latinas. A estos ltimos se los llam latini coloniarii. Cuando los romanos conquistaban territorios se les daban a los veteranos de guerra esas tierras para que se instalaran all y as tener todo el territorio controlado, pero tenan que establecer algn tipo de beneficio dentro de las colonias para que estas personas se quedaran a vivir all y no decidieran volver a Roma. Entonces se les otorgan derechos en las colonias y se les quitan los derechos en Roma. c) Latini iuniani: corresponde esta categora a los libertos manumitidos de manera irregular. Si prestaban favores a Roma se les conceda la ciudadana. Los Peregrinos

Eran todos aquellos pertenecientes a otras comunidades que mantenan relaciones con Roma, asegurndoles derechos y garantas. Se oponan a los brbaros. Existan los simples peregrinos (extranjeros) a quienes Roma les permita usar sus leyes e instituciones locales y se regan por el derecho de gentes (ius gentium) y los peregrinos dediticios, que pertenecan a ciudades que no eran siquiera considerados pueblos por Roma, eran considerados peligrosos y no eran aceptados ni como esclavos. No podan llegar a ser ciudadanos ni mucho menos. No se les permita acercarse a Roma. Se regan por el derecho de gentes. 4) El status familiae: En cuanto a su condicin dentro de la familia, las personas podan ser sui iuris o alieni iuris. Sui iuris: Es todo aquel que no est bajo la dependencia de otro. Es responsable de un patrimonio y es paterfamilias. El pater era la cabeza de la familia, pero en realidad era la mujer quien manejaba los asuntos de la casa. Alieni iuris: Son quienes no pueden actuar por s mismos por cuanto estn sometidos a la dependencia de otro (sea por la patria potestad, por la manus o in causa mancipi). Para los romanos la familia era INAETERNUM (eterna), ya que tenan en cuenta a los antecesores y a los futuros integrantes. Los miembros cambian pero la familia est siempre presente. Distinta de la capacidad jurdica es la capacidad de hecho o de actuar, que es la aptitud reconocida al individuo que no se halle afectado por alguna expresa condicin disminuyente de sus facultades intelectuales o volitivas de llevar a cabo actos idneos para provocar efectos jurdicos. Las personas SUI IURIS son aquellas que estn en su derecho, ejercen el derecho por s mismos. Para quienes son ALIENI IURIS, los derechos son ejercidos por otra persona (por ejemplo, el padre respecto de los hijos o la esposa). En cuanto a la calidad de Sui Iuris o Alieni Iuris, no tiene importancia la edad de la persona. El esquema de la familia era la agnatio y la cognatio: La agnacin se daba entre todos los que hubieran estados sujetos al poder de un individualizado pater. Se trata de un parentesco reconocido por el derecho civil y se basa en la adoracin de los mismos manes (dioses del hogar). El pater se constitua en sacerdote del hogar (el hogar estaba representado por el fuego). El culto de familia era nico. Los hijos de una mujer deban adorar a los manes de la familia de su padre. Pertenecen a la familia del padre sus hijos e hijas, sus nietos y nietas nacidas de un hijo varn, etc. El parentesco agnaticio es el ms primitivo. La cognacin es el parentesco de sangre, natural. Tiene dos ramas: paterna y materna. Algunos parientes sern por agnacin y cognacin y otros slo por cognacin. 5) Factores que modifican la capacidad juridica: (a) La edad: Se pueden distinguir las siguientes condiciones: Los infantes: nios que no pueden expresarse jurdicamente y no pueden por tanto celebrar por s ningn acto o negocio jurdico. Los impberes: aquellos que no tienen el desarrollo fsico para engendrar (potestas generandi). La edad para alcanzar la pubertad fue establecida en 12 aos para las nias y 14 para los varones. A su vez, los impberes pueden ser: a) impberes infantiae proximi (aquellos an asimilados a los infantes); b) impberes pubertati proximi (aquellos nios mayores de 10 aos y medio, y nias mayores de 9 aos). Los pberes: eran capaces para toda clase de actos y negocios jurdicos. Luego se estableci la lex Plaetoria, que sancionaba a quienes se aprovecharan de la inexperiencia de los menores de 25 aos. Adems, el pretor concedi a estos menores la in integrum restitutio, que estableca la nulidad del acto y obligaba a entregarse mutuamente las prestaciones intercambiadas. Pero finalmente esto favoreci tanto a los menores que

nadie quiso hacer negocios con ellos, y se estableci que un curador los asistira, y de esta forma no se poda luego alegar la inexperiencia. (b) El sexo: La mujer quedaba recluida al mbito de la casa. No tena participacin en la vida poltica. Desde que naca estaba sometida a la potestas. Si su pater mora quedaba bajo tutela perpetua. La nica forma de dejar esa tutela era contrayendo iustae nuptiae y sometindose a la manus de su marido. (c) La insania: Pueden darse dos casos: 1) el furiosus, que es aquel que tiene alteradas las facultades mentales; 2) el mente captus, que es el insuficiente mental. La diferencia est dada en la posibilidad de intervalos lcidos que tiene el primero (durante los cuales los actos realizados son vlidos). (d) La infamia: La infamia haca perder el honor civil, modificando gravemente la capacidad. Impeda el acceso a las magistraturas, el voto en los comicios, y la actuacin en juicio en lugar de otro. 1) infamia censoria: el censor, como cuidador de las costumbres, declaraba infame al ciudadano indigno. 2) infamia consularis: quien presida los comicios rechazaba la pretensin de elegibilidad de un candidato. 3) infamia praetoriana: impeda actuar por otro en justicia. En la poca de Justiniano se establecen categoras de infames: los que ejercen profesin deshonesta (artistas de teatro o gladiadores), los que ofenden a la moral (bgamos, viudas que se casaran antes de cumplir un ao de viudez), el condenado por prevaricato y calumnia o el que viol la confianza depositada en contratos regidos por la bona fides (comodato, depsito, sociedad, etc.). (e) Condiciones sociales: Aquellos considerados en una posicin social inferior: esclavos, prostitutas, actrices, etc. (f) La religin: Desde el advenimiento de los emperadores cristianos, las personas que practicaban otras creencias estuvieron impedidos de unirse en matrimonio, ocupar cargos publicos, disponer de sus bienes, ser propietarios de esclavos cristianos, etc. Clases de la capitis deminutio: Cambiaba el status de una persona. Podia ser maxima (perdida de la libertad, y por ende de la ciudadania y posicin familiar), media (perdia la ciudadana y posicin familiar) o minima (solo perdia la posicin familiar). 6) Las personas jurdicas: La idea de persona jurdica radica en individualizar a determinadas organizaciones o sociedades que alcanzan a tener una vida jurdica independiente de la de sus miembros, de tal modo que se configura una persona capaz de tener patrimonio, ser acreedora o deudora, concurrir a juicio, etc., a la que se califica de jurdica. En Roma no exista una idea tan elaborada, pero aparecen los primeros lineamientos de esta concepcin, como se advierte en las modalidades de las siguientes instituciones: El Estado Romano: engloba al conjunto de todos los ciudadanos. Aunque puede ser comprador, vendedor, arrendador, etc., no puede confundirse con una persona jurdica en la concepcin actual. El Fisco: se formaba fundamentalmente con lo aportado en carcter de tributos por los habitantes de las provincias asignadas a su cargo. Se trataba de un patrimonio del Cesar, aunque no puede considerarse persona jurdica ya que por los privilegios de que goza, se encuentra por encima de las meras relaciones negociales privadas. Asociaciones: engloba toda una serie de situaciones distintas, como las asociaciones de tipo religioso, los colegios sacerdotales, la universitas y el corpus, siendo estas dos ltimas denominaciones ms genricas que abarcan asociaciones de oficios, gremios,

etc. Estos son los casos que implican una nocin ms cercana al sentido moderno de personalidad jurdica. Los collegia: El origen de las corporaciones data de largo tiempo atrs. Estaban permitidas siempre que sus fines no fueran contrarios a la moral. Por la lex Iulia se reglament su funcionamiento, establecindose que: 1) deban contar en la reunin constitutiva con al menos tres miembros. 2) deban tener un estatuto que reglara el funcionamiento interno. 3) sus fines deban ser lcitos. Cada una de estas asociaciones alcanza a constituir una individualidad que se mueve jurdicamente con independencia de los miembros que la sostienen. Las principales reglas de su funcionamiento son: 1) Respecto de los bienes: la universitas tiene su propio patrimonio, el cual no se confunde con el de sus miembros. 2) Respecto de las obligaciones: la universitas puede ser acreedora por s misma, y aquello que se obtenga es para ella y no para los miembros; lo mismo en caso de ser deudora, pues la que debe es ella y no sus miembros. 3) Respecto de la actuacin judicial: la universitas es actora y demandada por s misma; obviamente, alguien debe actuar por cuenta ella, pero ese actor representa a la universitas y no a sus miembros, an considerados globalmente. Los municipa: tenan sus propios rganos de actuacin. El municipium participa de los actos jurdicos privados, pudiendo accionar y ser demandado judicialmente, por lo que aqu aparece ms acentuado el parecido con las personas jurdicas. Las fundaciones piae causa: Existi una institucin llamada "fundacin" en la que aparece un patrimonio afectado a la realizacin de un fin elevado. Hay un grupo administrador que aparece como titular de derechos y obligaciones, pero es el patrimonio en s mismo el que cumple su vida jurdica realizando el fin propuesto. As, un romano poda instituir en su testamento a alguien como heredero cargndolo con un modus, el cual poda consistir en el cumplimiento de un fin altruista (por ejemplo, distribuir alimentos a los pobres). En este caso se entenda que el heredero deba cumplir el modus impuesto, y si estaba asignado a ese fin piadoso (pia causa) un determinado capital, deba regentearlo como fiduciario que era de ese capital.

Bolilla 7: La Familia Romana (I)

1) Evolucin histrica de la familia romana: Cuando la civitas fue tomando para s las funciones polticas de las gens, stas fueron perdiendo vigencia y de ellas fueron resultando agrupamientos familiares que en su estructura denotaban todava aquel carcter poltico de las primitivas gentes. Era tan fuerte la unidad de la familia romana, tan absoluto el poder del pater sobre personas y cosas, que ya los mismos romanos tenan cabal conciencia de que se distinguan en eso de los otros pueblos. Exista una desproporcin entre la fuertemente autoritaria estructura de la familia y las normales funciones de ndole social y econmica que desempe en la poca histrica. La autonoma del pater en el manejo de la familia rechaza cualquier ordenamiento o injerencia externa. El parentesco se establece por situacin de sometimiento a la autoridad de un pater. Los poderes del pater son similares a los correccionales y jurisdiccionales de los supremos magistrados. Se pertenece exclusivamente a una familia, como a un solo estado. El testamento es la designacin por el pater de su sucesor en el gobierno familiar. Antes del tipo de familia llamado proprio iure (conjunto de personas libres que se encuentran bajo el poder de un paterfamilias), que es el que tiene vigencia por lo menos desde la ley de las XII tablas, habra existido la llamada communi iure (complejo de personas libres sometidas al poder de un mismo paterfamilias, antepasado comn, si este estuviera an con vida) o familia grande o agnaticia. As representa en pleno perodo histrico un esquema ideal, referible slo para identificar el vnculo de agnacin, pero en tiempos prehistricos (antes del testimonio escrito) la familia agnaticia habra sido un grupo real unido efectivamente por la sujecin a la potestad de un pater, que habra recibido la jefatura de una serie de sucesivos patres, serie iniciada con aquel antepasado comn. Su diferencia principal con la familia proprio iure era que, mientras en el caso anterior, a la muerte del pater la familia segua permaneciendo unida bajo el poder de un sucesor, en la proprio iure, al desaparecer el pater, todos los varones que estaban bajo su inmediata patria potestad adquiran condicin automtica de patres y se convertan cada uno en cabeza de una nueva familia. Una gens est compuesta por varias familias agnaticias. Varias familias proprio iure formaran una familia agnaticia. Entre la poca de la familia agnaticia y la de la familia proprio iure ha habido toda una evolucin de la organizacin familiar, una compleja y no uniforme descomposicin de la familia grande en grupos menores que la integraban, hasta que qued perfilada la unidad de la familia romana de los tiempos histricos. Se puede conjeturar entonces un primer perfilemiento de las familias agnaticias dentro de la gens y luego la disgregacin de aqulla en familias proprio iure. En plena vigencia de la familia communi iure existira un patrimonio familiar permanente o eterno, como lo era la familia, prolongada desde los antepasados y proyectada hacia los futuros descendientes. De ese patrimonio, los actuales integrantes de la familia tendran una especie de usufructo y el pater, no una propiedad individual, sino un poder de disposicin gerencial, ejercido como titular de la nica capacidad jurdica plena reconocida en una comunidad integrada por grupos y no por individuos. Cuando el desarrollo de la esclavitud trajo la posibilidad de concentracin de mano de obra; cuando una ms amplia y unitaria organizacin poltica no basada ya en el

parentesco, fue quitando la razn de ser de los grandes grupos parentales de finalidad y estructura poltica, la familia agnaticia, propia de una economa de autoabastecimiento y de una sociedad no integrada plena y funcionalmente en estructuras polticas suprafamiliares, entr en crisis y se desgaj en grupos familiares ms chicos y ms giles para una sociedad de mayor diversificacin e intercambios econmicos. La institucin por la que se habra vehiculizado la transicin de un tipo de familia a la otra fue el llamado consortium ercto non cito (comunidad de heredad no dividida). Cada uno de los que haba estado bajo la inmediata potestad del pater fallecido, sin perjuicio de reconocer una primaca poltica y moral al nuevo pater si ste haba sido designado, se sinti con derechos al manejo en comn del patrimonio familiar, se sinti consors y sui iuris. El prximo paso hacia la familia proprio iure se habra dado en la poca de la ley de las XII tablas al reconocer sta el derecho de cada uno de esos sui iuris a conseguir con la actio familiae erciscundae la parte concreta correspondiente a la cuota ideal que titularizaba en el consortium. Entonces, ya ese sui iuris sera un paterfamilias con el efectivo dominio de ese patrimonio propio desgajado del consortium y con poder efectivo potencial sobre sus filiifamilias. Pero tambin la familia proprio iure, a causa de las transformaciones econmicas, sociales y religiosas, ir sufriendo cambios en la vida real que no se institucionalizarn sino poco a poco y sin afectar formalmente los principios bsicos. As se hace posible la emancipacin, la adopcin, el trinoctium (evitar que la mujer casada ingrese a la familia del marido), la enajenacin de las cosas del pater, la incorporacin de extraos en el testamento, etc. Ms adelante el estado limitar los poderes personales del pater y afirmar la capacidad de los filiifamilias en el manejo patrimonial. Adems adquiere gran importancia jurdica el parentesco de la sangre (cognacin), prevaleciendo sobre el parentesco civil (agnacin). El parentesco puede ser recto (los unos descienden de los otros) o colateral (tienen un pariente ascendiente en comn) y se miden las generaciones por grados. 2) Las iustae nuptiae: Los juristas romanos no intentaron definir o encuadrar en alguna categora jurdica la institucin matrimonial romana. Se trata de una institucin social con relevancia jurdica que consiste en una permanente situacin, en un status, de convivencia de dos personas de sexo distinto con la voluntad de ser marido y mujer (affectio maritalis) y constituyentes de una sociedad domstica. La voluntad no se requiere en forma de expresin solemne en un instantneo acto inicial del que se originan las consecuencias jurdicas permanentes del estado matrimonial, las que subsisten aunque esa voluntad haya dejado de existir. Para los romanos se requiere una voluntad permanente, continua, que se manifiesta o presume con el hecho mismo de la convivencia. Cuando falta, se disuelve el matrimonio. La configuracin jurdica del matrimonio resulta transformada, en el perodo posclsico, por la influencia del cristianismo. Se configura el delito de bigamia, se habla de un precedente matrimonio como impedimento para contraer otro. En la concepcin clsica el matrimonio primero deja automticamente de existir ante la concertacin de un segundo matrimonio. Los juristas clsicos entienden que existe el estado social de matrimonio cuando un hombre y una mujer libres que tienen conubium entre ellos (es decir, capacidad reconocida por el ius civile de constituir entre ellos una relacin de iustae nuptiae) y que no tienen impedimentos legales, establecen una relacin de convivencia con la efectiva intencin y continua voluntad de permanecer unidos como marido y mujer.

Se requieren tres aspectos positivos: idoneidad fsica (pubertad), capacidad jurdica (conubium) y consentimiento (voluntad). a) Idoneidad fsica: los contrayentes deban ser pberes. b) Connubium: debido a las diferenciaciones entre libres y esclavos, y entre las categoras de ciudadanos, a las personas de distintos status sociales o grupos nacionales no se les reconoca la capacidad para constituir un matrimonio vlido. c) Consentimiento: aparte del de los contrayentes se requiere el del paterfamilias del cnyuge alieni iuris. Este consentimiento, que tiene el carcter de una auctoritas se habra requerido slo para el momento inicial del matrimonio; no como el de los cnyuges, que debe ser permanente. Los impedimentos son circunstancias derivadas de motivos ticos, sociales y religiosos. Son absolutos si la incapacidad de contraer matrimonio es en relacin con cualquier persona, y son relativos si esa incapacidad es respecto de personas determinadas. Por precedente matrimonio: el matrimonio romano fue siempre monogmico, y la bigamia, causal de infamia. Por diferencias sociales: la lex Iulia prohibi a la clase senatorial el matrimonio con libertad o con mujeres "abyectas" (actrices, prostitutas, etc.). En el siglo VI d.C. se prohbe el matrimonio de una mujer libre con un colono de otro. Por sanciones penales: fue prohibido por la lex Iulia el matrimonio de la adltera. Posteriormente, el del raptor con su vctima. Por motivos ticos: est prohibido el matrimonio del tutor, su pater y sus descendientes con la pupila, antes del rendimiento de cuentas. Tambin el de los magistrados con mujeres de su provincia, hasta no haber abandonado sus funciones en ella. Por motivos religiosos: por influencia del cristianismo se prohibi el matrimonio entre hebreos y cristianos y entre padrino y ahijada. Por motivos de parentesco: en lnea recta, entre ascendientes y descendientes, est prohibido en cualquier grado. En lnea colateral, entre hermano y hermana, y entre tos y sobrinos. Luego se elimin la prohibicin de casamiento entre tos y sobrinos. Los mismos impedimentos corren para paralentela adoptiva, a no ser que se de la emancipacin. Tambin para la cognatio de los esclavos, si han sido liberados. Por afinidad, estaban prohibidos los matrimonios entre suegro y nuera, suegra y yerno, padrastro e hijastra, madrastra e hijastro. Plazo para contraer nuevo matrimonio: no puede contraer matrimonio la mujer antes de transcurridos diez meses desde la muerte de su marido anterior. Ampliado ese perodo a un ao, se extendi tambin a los casos de divorcio: su objeto era evitar confusiones en cuanto a la paternidad de eventuales hijos concebidos. Por eso cesaba inmediatamente despus de un parto. De no cumplirse esta disposicin, la sancin impuesta era la infamia. Efectos: a) los concebidos en tal unin son hijos legtimos, ciudadanos romanos (siempre que existiera el connubium y el varn fuera ciudadano romano), y sujetos a la patria potestad del pater. b) se establece el vnculo de afinidad, relacin entre un cnyuge y los cognados del otro. c) hay obligacin de fidelidad por parte de la mujer d) entre cnyuges se admite el beneficium competentiae. En el derecho posclsico, en razn de la reverentia entre cnyuges se prohben entre ellos las acciones que acarrean infamia. e) entre cnyuges se establecen derechos sucesorios y a alimentos. f) juega la praesumptio Muciana, segn la cual, las adquisiciones hechas por la mujer casada se entendan que haban sido hechas por el marido.

g) existe prohibicin de donaciones entre cnyuges, mientras transcurra el matrimonio. Una de las causales de disolucin del matrimonio es la muerte de uno de los cnyuges. Pero existen muchas ms causales de disolucin en el Derecho Romano que en los modernos: como se concibe el matrimonio como un status permanentemente efectivo y querido, las capacidades y requisitos deben existir no solo al principio, sino continuadamente a lo largo de toda la duracin del matrimonio, duracin que queda as condicionada: a) a la no aparicin de incapacidades o impedimentos; b) al mantenimiento de los requisitos; c) a la subsistencia del elemento material de convivencia y d) del voluntario, la affectio maritalis. Segn el cristianismo: a) se disuelve el matrimonio si un cnyuge deviene esclavo o pierde su status civitatis, o el casado con una liberta llega al Senado, o le sobreviene por adopcin un parentesco que cause impedimento. b) se disolva, en los primeros tiempos, el matrimonio cuando la voluntad de los patres, que haban consentido, cambiaba. c) se disuelve con la captura del cnyuge por el enemigo, pues no se aplicaba el ius postliminii. d) cuando falta la affectio maritalis hay disolucin por divorcio. El divorcio no es un acto jurdico ni sujeto en principio a formas. Si hubo conventio in manum se necesitarn actos solemnes para deshacerla: la diffarreatio o la remancipatio. Desde Constantino se inicia una lucha contra el divorcio: se establecen penas y desventajas patrimoniales para desalentarlo, pero no se llega nunca a negar su validez. En el derecho justinianeo se establece un rgimen basado en cuatro hiptesis: a) Divortium ex iusta causa: resulta de la voluntad unilateral de un contrayente y est motivado por culpa del otro (adulterio e inconducta de la mujer, atentado contra la vida, incitacin a la prostitucin, conspiracin contra el emperador, etc.). b) Divortium sine causa: tambin unilateral, pero sin las causas de culpabilidad del otro cnyuge. Es desalentado con la imposicin de varias cargas y sanciones. c) Divortium ex communi consensu: por comn consenso. Justiniano lo prohibi, pero fue restablecido luego de su muerte. d) Divortium bona gratia: debido a causa que no produce sancin para ninguno de los cnyuges: incapacidad de generar, cautiverio blico de ms e cinco aos, ausencia del soldado sin dar noticias por ms de cuatro aos, cada en esclavitud de un liberto, locura furiosa, voto de castidad o reclusin en convento, etc. 3) Otras uniones: (a) El concubinato: Se trata de una unin estable de un hombre y una mujer sin intencin o sin posibilidad de ser marido y mujer. Sin intencin por la falta de affectio maritalis, y del honor matrimonii (trato matrimonial); sin posibilidad, por la falta de connubium. En el perodo republicano, el concubinato fue una relacin de hecho no prohibida ni reconocida por la ley, ni reprobada por la opinin pblica. La ley Iulia de adulteriis penaba como adulterium (cuando alguno de la pareja era casado) o stuprum (cuando ambos eran solteros) a toda relacin sexual extramatrimonial y enumeraba a mujeres con las que no se consideraba configurable el stuprum: esclavas, mujeres del espectculo pblico, condenadas como adlteras, prostitutas, nacidas de humilde origen y libertas. La lex Iulia et Papia Pappaea negaba connubium entre esas mujeres y los ciudadanos ingenuos o, por lo menos, los senadores y sus descendientes, es decir, les quitaba la posibilidad de iustae nuptiae. Por influencia del cristianismo se atribuyeron al concubinato efectos jurdicos y se establecieron requisitos, configurndolo como una unin similar (aunque inferior) al

matrimonio. Se suprimieron los impedimentos matrimoniales basados en razones sociales, por lo que se favoreci la conversin de concubinato en matrimonio. (b) El matrimonio del derecho de gentes: La unin entre peregrinos o entre un peregrino y una ciudadana romana no producan esos efectos y consecuencias de las iustae nuptiae. Era el que se celebraba entre dos personas que no tenan, o que apenas una lo tena, el connubium (derecho a contraer justas nupcias). Dicha unin, aunque nada de ilcito tena para ser vlida como matrimonio a tenor del derecho de gentes, no produca los efectos de las justae nupitae. Los hijos eran cognados de la madre y de los parientes maternos. Nacan sui iuris y generalmente peregrinos conforme a la Ley Minicia. Tal matrimonio, susceptible de transformarse en justae nuptiae por la causa probatio y por el erroris causae probatio, termin cayendo en desuso a raz de la extensin de la ciudadana romana a partir del Edicto de Caracalla. (c) El contubernium: Es la convivencia sexual entre esclavos, permitida por los seores. Esta figura poda tener efectos jurdicos despus de la manumissio. El matrimonio de los esclavos no tena ninguna validez jurdica: se limitaba a una situacin de hecho que no daba lugar a la creacin de una familia. De todos modos es tenido en cuenta por los juristas romanos para crear algunos impedimentos matrimoniales a los esclavos manumitidos, con el fin de evitar uniones incestuosas (cognatio servilis). Este parentesco es considerado tambin por Justiniano, pero a efectos sucesorios. 4) Los esponsales: Es la promesa recproca de futuro matrimonio. Institucin similar a la de nuestro compromiso, pero con mayores formalidades y relevancias jurdicas. Hasta fines del perodo republicano, aquel compromiso, contrado por sponsio o stipulatio entre los patres de los futuros contrayentes, habra dado lugar a reclamacin judicial ex sponsu (por lo prometido) por un monto pecuniario segn el inters del actor en que la mujer fuera dada o recibida en matrimonio. La jurisprudencia clsica juzg contra bonos mores (contra las buenas costumbres) cualquier estipulacin que constriera la libertad de casarse o de divorciarse. Se consider pasible de infamia a quienes se establecieron en esponsales con ms de una persona. A partir del siglo IV las constituciones imperiales establecen un rgimen de formas y consecuencias de los esponsales. El sponsus o la sponsa pueden reclamar la devolucin de sus donaciones hechas en vista al futuro matrimonio slo cuando ste no se realizare por culpa de ellos. Efectos de la relacin entre sponsi: - la relacin sexual de la sponsa con un tercero se considera adulterio; - la muerte del otro o de sus padres es considerada parricidio; - se establecen impedimentos iguales a los de la afinidad; - otros impedimentos del matrimonio juegan tambin para los esponsales. Subsistir la plena libertad de contraer vnculos matrimoniales y la consiguiente nulidad de cualquier clusula penal en su contra, aunque esto ltimo haya sido en cierto sentido superado por la difusin de la prctica de las arras. 5) La dote: Se entiende en general por dote (dos) una cantidad determinada de bienes que la mujer, o un tercero, entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio. La dote, en principio, pasa en propiedad al marido, pero en esto hubo una lenta evolucin: En los primeros tiempos, el marido poda disponer libremente de los bienes dotales. En una segunda etapa, se comenzar a poner de relieve que si bien estn en poder del marido, son, en realidad, de la mujer, destacndose el papel que podran tener estos

bienes en caso de disolucin del matrimonio. As, estaba prohibido para el marido enajenar los inmuebles itlicos dados en dote, sin el consentimiento de la mujer. En la poca justinianea, si bien formalmente se podra seguir hablando de propiedad del marido sobre la dote, en realidad lo que ste detenta es un usufructo. Incluso, muerta la mujer, los bienes dotales van a los hijos. Ya en la poca republicana la mujer tendr una actio rei uxoriae para reclamar la dote, una vez disuelto el matrimonio. Restitucin de la dote Si el matrimonio conclua por la muerte de la mujer, la regla general era que el marido retuviese la dote. Si conclua por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tena la actio rei uxoriae. Si era sui iuris, la actio la poda ejercer slo ella; si era alieni iuris, entonces su pater, con consentimiento de ella. El marido cuenta, para la restitucin de la dote, con algunos beneficios: 1. Si se trata de bienes fungibles, podr devolverlos en tres cuotas anuales, de ser otra clase de bienes la devolucin deber ser inmediata. 2. Cuenta adems con el beneficium competentiae, de tal modo que no puede ser condenado ms all de su activo patrimonial. 3. Podr hacer uso de determinadas retenciones que importarn deducciones de lo que debe restituir: a) Retentio propter liberos (por causa de hijos): para el supuesto de disolucin por muerte de la mujer podr retener un quinto por cada hijo, si hubo divorcio por culpa de la mujer podr retener un sexto por cada hijo no pudiendo pasar, en total, de tres sextos. b) Retentio propter mores (por causa de costumbres): para el supuesto de adulterio de la mujer, podr retener un sexto, si se tratara de otras causas por culpa de la mujer podr retener un octavo. c) Retentio propter impensas (por causa de gastos): en todos los casos, el marido podr retener lo gastado en mejoras necesarias y tiles. d) Retentio propter res donatas (por causa de cosas donadas): podr igualmente retener el monto de lo donado durante el matrimonio. e) Retentio propter res amotas (por causa de cosas llevadas): tambin podr retener el valor de las cosas que la mujer le hubiera sustrado. En la poca posclsica, el sistema se ir afirmando en el sentido de asegurar a la mujer los bienes dotales para hacer frente al futuro, una vez disuelto el matrimonio; igualmente, se asegurar el futuro de los hijos. Donaciones matrimoniales La regla general es que toda donacin efectuada entre marido y mujer es nula. El propsito es tratar de evitar que, a la sombra de los sentimientos, uno de los cnyuges se aproveche de la generosidad del otro, as como tambin evitar la retribucin onerosa del afecto conyugal. En la poca posclsica aparecer la idea de donaciones ante nuptias, que se contraponen a las prohibidas, ya que no suceden en el matrimonio, sino antes del matrimonio, y juegan como una contrapartida de la dote. Adems, en la poca de Justiniano, se permitirn las donaciones propter nuptias (a propsito de las nupcias), que son verdaderas contradotes, y estarn asimiladas en sus efectos esenciales y restitutorios a las reglas que rigen para la dote.

Bolilla 8: La Familia Romana (II)

1) Las potestades del pater familiae: (a) La Patria Potestad: Originariamente la patria potestad importaba poder y no deberes ni obligaciones hacia los sujetos a ella. Pero a travs de restricciones y cargas llegar a ser considerada un officium (deber) de asistencia y proteccin. La patria potestad justinianea se diferencia de la moderna en que: a) corresponde al varn y no a la mujer, b) incumbe al ascendiente ms remoto y no al progenitor; c) es permanente, pues no cesa a determinada edad del a ella sometido. Comprenda el derecho de vida y muerte, el derecho de vender y el derecho de entrega noxal. El pater poda aplicar sanciones a sus filii. Dichas sanciones estaban establecidas por los paterfamilias dentro de la familia y de la gens. Si el conflicto afectaba a ms de una gens, intervena el Estado. Los modos de entrar en la familia eran por naturaleza o por derecho. Por naturaleza si haba sido engendrado en iustae nuptiae del pater o de cualquiera de los filii a l sujetos. Se ingresa por derecho por medio de la adrogacin, la adopcin y la conventio in manus. La filiacin es el vnculo de procreacin del que se derivan ciertos efectos jurdicos. Es legtima si tiene lugar en iustae nuptiae, los procreados son entonces iusti. Si son naturales se llamarn spurii o vulgo concepti. La calificacin de naturales se usa para diferenciar iusti de adoptivos o para aludir a los nacidos de concubinato. En el antiguo ius civile no existe recurso jurdico para desconocer o hacer reconocer la legitimidad de los hijos. El problema de la legitimidad se resuelve constatando la validez del matrimonio y la concepcin durante ste. Tambin por legitimacin entran bajo la patria potestad del padre natural los hijos habidos de la concubina. Hijos: (a) Por nacimiento en iustae nuptiae: Son los legtimos, los concebidos dentro de matrimonio. Es aqul que nace a partir de los 180 das del matrimonio 300 das de disuelto el matrimonio. Si una mujer se casaba dentro de los 300 das de disuelto su matrimonio anterior y tena un hijo, ste no se consideraba legtimo. (b) Por la adrogatio: La adrogacin permita al pater sin posibilidades de dejar un hijo varn al frente de la familia, procurarse uno, haciendo ingresar a ella a otro pater. Al momento de la legislacin justinianea se haba extendido la posibilidad de ser adrogados los impberes y las mujeres. Los requisitos para la adrogacin son congruentes con su finalidad y con el objeto de evitar torpes maniobras: ms de 60 aos y ningn hijo en el adrogante; slo un adrogado; no ser ste ms rico que aqul; garanta de restitucin del patrimonio del adrogado a quien hubiere correspondido en el caso de que aqul hubiere muerto sui iuris e impber; igual garanta para el adrogado en el caso de ser emancipado antes de la pubertad; derecho del adrogado a un cuarto de los bienes del adrogante, si ste lo emancipara sin iusta causa. La adrogacin produce la capitis deminutio mnima del adrogado, que pasa a ser un alieni iuris, asimilado a un filius del pater. Produce tambin una de las sucesiones a ttulo universal inter vivos, toda vez que el patrimonio y la familia del adrogado pasan a ser adquiridos por el adrogante. Como a ste no le corresponda quedar obligado por las deudas del adrogado, el pretor admiti la accin de peculio y la intergrum restitutio para considerar no sucedida la adrogacin y actuar entonces contra el adrogado.

(c) Por la adopptio: La adopcin significa el egreso de un alieni iuris desde una familia y el ingreso a la del adoptante. Para hacer salir al adoptado de la patria potestad a que estaba sometida se recurri al mismo procedimiento de la emancipacin. El pater mancipa tres veces al filius a un adquirente fiduciario, quien, a continuacin de la primera y segunda mancipatio, lo manumite, con lo que automticamente vuelve a la patria potestad del pater. A la tercera mancipatio, el que era filius, de acuerdo con el precepto decenviral, queda libre del poder del pater pero in causa mancipi del adquiriente fiduciario. En un juicio, el adoptante reivindica como hijo propio al adoptado, y el pretor lo declara su filius o nepos (nieto). No existan requisitos ni restricciones para la adopcin. Aunque en el derecho justinianeo se hizo mas simple, bastaba con una declaracin y se distinguieron dos tipos de adopcin: a) plena: hecha por un ascendente paterno o materno (produce la capitis deminutio mnima); b) hecha por cualquier otro sui iuris (no sustrae al adoptando de la patria potestad de su pater originario y se limita a atribuirle una expectativa sucesoria sobre el patrimonio del adoptante). (d) La legitimacin: Se da para los hijos naturales que nacieron en concubinato y son sui iuris. Se los puede incorporar a la potestad del padre, pero solo los naturales; los espureos (concebidos al azar y no se sabe quien es el padre) y los incestuosos no. Hay tres formas: 1- Matrimonio subsiguiente con la concubina: Cuando los padres se casan redactan un acta, un documento en donde se consta el matrimonio y la dote que la mujer aporta. El hombre y la mujer deban ambos tener la posibilidad de casarse en todo momento, no lo hicieron porque no queran. 2- Rescripto imperial: el padre le pide al emperador la legitimacin porque no se pueden casar (la mujer esta muerta o casada). Se dan por Constituciones Imperiales. 3- Entrega a la curia: El hijo varn se ofreca a ejercer funciones como decurin, la cual cobraba impuestos pero no tenia sueldo y era responsable con su patrimonio por lo que pasara en el oficio. Entonces le ofrecan el trabajo a cambio de ser legitimado, pero solo para heredar. No se incorpora a la patria potestad. En los tiempos precvicos no se admita la idea de un miembro saliendo voluntariamente del grupo familiar. Despus los hijos no alcanzaron a salir de una patria potestad que era atributo vitalicio del pater. La exclusin de la familia era slo posible por el poder de disposicin del pater. Un modo especial de salida de la familia ocurra cuando tena lugar un divorcio en un matrimonio que se haba acompaado con la conventio in manum. Para que la mujer no quedara en el grupo familiar del marido, se proceda a un acto jurdico opuesto al que haba originado la conventio: una diffarreatio, si se haba realizado la confarreatio, o una remancipatio, si la mujer haba ingresado en virtud de una coemptio. La emancipacin es una forma de que el pater libere de su patria potestad a un filius familias y lo convierta as en sui iuris. El procedimiento es el mismo que en la adopcin, slo que luego de la tercera mancipatio el adquirente fiduciario procede a remanciparlo al pater, quien al manumitirlo conservar sobre l el derecho de patronato. Esta formalidad, junto con la de la adopcin, terminarn en la poca justinianea suplidas por una presentacin ante magistrado competente. La emancipacin no est sujeta a lmites ni requisitos, y no es necesario que el filius de su consentimiento. Se produce una capitis deminutio mnima: todo vnculo respecto de la familia desaparece. Aunque la cognacin, como parentesco natural, no sufre alteracin.

2) El peculio es un pequeo patrimonio admitido y gozado con independencia por su sujeto. En las concepciones jurisprudenciales, el peculio se considera como un patrimonio autnomo y separado de los restantes bienes del paterfamilias. Es una entidad econmica de bienes y supone una separacin del patrimonio que se entrega a un sometido para su cuidado e incremento. A los alieni iuris no se los reconoca como titulares de derechos reales ni de crdito; no podan poseer nada suyo. Aunque, an siendo incapaces de derecho, pueden ser capaces de hecho o de actuacin. Ese principio absolutamente excluyente de capacidad patrimonial de los filiifamilias subsisti siempre, terica y formalmente, pero el desarrollo gradual de los peculios lo fue deteriorando en la realidad. En el derecho justinianeo ha desaparecido prcticamente, aunque subsiste para el filius la incapacidad de nombrarse herederos. Peculium profecticium: llamado as por ser un peculio a patre profectum (proveniente del pater). Se trataba de una parte del patrimonio del pater que ste conceda al filius para que se lo administrara y/o gozara. La propiedad segua siendo del pater. La jurisprudencia y el pretor admitieron que el pater fuera civilmente responsable por las deudas contradas por los sujetos a su potestad dentro del monto del peculio (actio de peculio). Peculium castrense: para los filiifamilias esa prctica de manejar una parte desglosada del patrimonio tuvo un mayor desarrollo. A partir de Augusto, el llamado peculio castrense fue comprendiendo lo adquirido por el filius durante y con motivo de su carrera militar, y aun ciertas donaciones y herencias. Sobre l el filius se comporta como un pater; puede donar mortis causa y testar; hasta puede contraer obligaciones con su pater. Peculium quasi castrense: a partir de Constantino, la legislacin consolida ms ampliamente la independencia patrimonial del filiusfamilias, asimilando al peculio castrense todos los bienes adquiridos en la funcin pblica o por larguezas imperiales. Peculium adventicium o bona adventicia: Constantino haba abierto el camino a que se reservara al filius lo recibido por lnea materna, sea donaciones, legados o herencias. El pater familias no adquira esos bienes, sino que slo tena el usufructo de ellos. Justiniano dispuso finalmente que el pater slo sera propietario de lo que el filius adquiriera ex re patris (a partir del patrimonio del pater). Todo lo otro adquirido sera peculium adventicium (peculio que viene de otra parte). De l formalmente el pater era el titular, pero no tena su disposicin, sino slo la administracin y el usufructo. En el derecho justinianeo slo el profeticio continu siendo verdadero peculio. Actiones adiecticiae qualitatis (acciones de ndole adicional): Son excepciones en el principio del viejo ius civile de que el pater no queda obligado por las deudas contradas por los sujetos a su potestad. El pretor otorg acciones contra el pater, aadindose a las directas que competen al acreedor contra los que personalmente contrajeron las deudas. - La accin de peculio et de in rem verso establece dos condemnationes: una estableciendo la responsabilidad del pater por el monto de la utilidad o enriquecimiento por l obtenido del crdito; la otra, por hasta el monto del peculio, cuya existencia fue el presupuesto del crdito. - La accin quod iussu (por cuanto orden) corresponde por el total de la deuda cuando sta ha sido contrada con orden o ratificacin del pater.

- La accin exercitoria se da contra el pater armador por la totalidad de las deudas contradas por el magister navis (capitn de la nave), sea ste un sometido a la potestad de aqul o un sui iuris. - La accin institoria es similar a la anterior, slo que referida a las deudas contradas por el gerente (institor) de establecimiento comercial. - La accin tributoria se da contra el pater en el supuesto de que el sujeto a la potestad de aqul, en el ejercicio de un comercio en el que se hubiere empleado el peculio, resultare insolvente y terceros acreedores, en concurso con el pater, se consideraran perjudicados por no haber recibido, por dolo del pater en las operaciones distributoras, lo que les corresponda. 3) La Manus: Mientras la patria potestas se ejerca sobre los filii, la manus se aplicaba sobre la uxor (mujer legal). La mujer, al casarse con un paterfamilias o un filiusfamilias queda sujeta al poder jurdico (manus) del paterfamilias y en condicin de hija (loco filiae) o de nieta (loco nepotis), respectivamente. Quedaba bajo la potestad de su marido o quien tuviera la potestad de ste. El matrimonio poda realizarse cum manu (quedaba en posicin de loco filiae respecto de su marido) o sine manu (libre). Se trataba de una capitis deminutio mnima, sin importar la condicin de la mujer. Para producirse este cambio de status existan tres formas: - confarreatio: antigua ceremonia religiosa de los patricios con asistencia de diez testigos y del Flamen Dialis. Su nombre deriva de panis farreus (pan de cebada) que comido en comn simbolizaba una perfecta comunin de la vida. El Falmen Dialis iba a buscar a la novia a su casa y sus padres la despedan. En el camino hacia la casa de su futuro marido se arrojaban flores y se cantaban canciones. Luego el marido alzaba a su mujer en brazos y cruzaba el umbral con el pie derecho. Al cortar el pan de cebada se arrojaba un trozo al hogar, como ofrenda a los dioses. - coemptio (compra): es un acto del ius civile, una mancipatio por la cual se constituye el poder del pater sobre la mujer. El marido paga al padre de la novia una compensacin por estar quitndole una "trabajadora". - usus: era el ejercicio fctico de un derecho que por el transcurso del tiempo daba lugar a la titularidad jurdica de ese derecho: si la mujer durante un ao haba estado conviviendo con su marido, bajo su poder o el del pater de ste, se entenda que sobre ella se haba adquirido la manus. Si la mujer no quera cambiar de familia deba visitar la casa de sus padres todos los aos, y quedarse all durante tres das consecutivos, lo que afirmaba sus derechos dentro de su familia, que an seguan vigentes. Obsoleta la manus, la mujer no integrar ms la familia del marido, pero se ir reconociendo al vnculo conyugal como productor de efectos jurdicos en el mbito familiar del marido: la mujer adquirir derechos sucesorios y alimentarios como cnyuge y no, como antes, por razn de vnculo agnaticio. 4) La domenica potestas es el poder del pater sobre los esclavos o sobre las cosas. El mancipium es el que se ejerce sobre los terceros que estn in causa mancipi.

Bolilla 9: La Tutela y la Curatela

1) Podan existir personas con plena capacidad de derecho, pero con capacidad de hecho disminuida por razones de edad, sexo, enfermedad, etc. Con el propsito de brindar a estas personas proteccin jurdica existieron la tutela y la curatela. En cuanto a la tutela, haba una para los impberes y otra para las mujeres. De las variadas clases de curatelas que hubo, se destacan la de los menores de 25 aos, la de los prdigos y la de los enfermos mentales. La tutela, segn la forma de ser designado el tutor, puede ser testamentaria, legtima o dativa. (a) Testamentaria: El tutor era designado por el paterfamilias en su testamento. En principio, la designacin deba recaer sobre otro paterfamilias. Posteriormente se extendi a filiifamilias, latinos y esclavos simultneamente manumitidos en el testamento. Si el testamento estaba viciado, se lo consideraba nulo de nulidad absoluta. Dado que se consideraba un honor el haber sido designado tutor, no poda rechazarse la tutela. (b) Legtima: En el supuesto de que no existiera tutor testamentario, o que el testamento fuera nulo de nulidad absoluta, o el tutor testamentario hubiese rechazado la tutela, la ley designaba un tutor. El cargo recaa en el agnado ms prximo del incapaz; en su defecto, uno de los gentiles. (c) Dativa: Fue establecida por la lex Atilia, en que se estatua al pretor urbano, en cooperacin con la mayora de los tribunos de la plebe, como encargado de dar un tutor al incapaz que careciera de l. No estaba permitido rechazar ni ceder la tutela, pudiendo su ejercicio ser forzado por el magistrado. Aunque existieron algunas causas de excusacin para el ejercicio de la tutela: edad avanzada, enfermedad grave, ejercicio otras tutelas simultneamente, residencia alejada, servicio militar, cargos pblicos, tener muchos hijos, etc. 2) Antes de entrar en el ejercicio de la tutela, el tutor deba prestar garanta al pupilo de no disminuir el patrimonio pupilar, y establecer ante escribano cul era ese patrimonio, aunque tambin se tomaba como vlido el inventario hecho por el pupilo bajo juramento. La cautio era la garanta del tutor, que aseguraba desempear correctamente sus funciones. Esto se daba para los casos en los que no haba confianza. En los casos en que el pupilo y el tutor actuaban conjuntamente, el tutor impona su auctoritas, que serva de complemento a la deficiente capacidad del pupilo, quien empero deba ser lo suficientemente evolucionado mentalmente para proferir las expresiones requeridas para el negocio jurdico (ser cercano a la pubertad). Cuando el pupilo era un infans (cercano a la infancia), el tutor deba actuar por s solo mediante la gestio negotiorum. El tutor actuaba a nombre propio, pero por cuenta del pupilo; es decir, el tutor se converta en sujeto activo o pasivo de las obligaciones pero con el cargo de posteriormente traspasar el crdito o la deuda y esos derechos reales al patrimonio del pupilo. Por lo que el tutor no poda llevar a cabo actos personalsimos, tales como aceptacin o renuncia de herencias, nombramiento de procurator, acceptilatio, etc. El tutor dispona de los bienes del pupilo como si fueran suyos, aunque estas facultades le fueron siendo restringidas: a) en la poca preclsica se les prohbe hacer donaciones importantes. b) por medio de la oratio Severi se les impide enajenar predios rsticos y suburbanos, extendindose posteriormente a los fundos posedos de buena fe y junto con la prohibicin de constituir derechos reales.

c) Constantino les prohbe la enajenacin de todo tipo de inmuebles, de las cosas muebles de alto valor y de los esclavos. d) en el derecho justinianeo aparece regulada la inversin de capitales, los que se deban usar para adquirir inmuebles. En la ley de las XII tablas se pueden encontrar dos acciones dirigidas contra los tutores que faltaban a su deber: 1) accusatio suspecti tutoris: era una accin pblica por medio de la cual se lograba la destitucin del tutor y se designaba otro. 2) actio de rationibus distrahendi: accin de carcter privado penal por medio de la cual se multaba al tutor con el doble del valor de los bienes defraudados al pupilo. Deja sin efecto la tutela. A fines del perodo republicano surgi la actio tutelae, que permita obtener del tutor o de sus herederos una indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados por su mala gestin y la devolucin de los bienes administrados. Adems se concedi al pupilo una accin subsidiario contra el magistrado que, cuando le incumba el deber de investigar al tutor que deba nombrar o confirmar, hubiese actuado con evidente imprudencia o negligencia: se lo responsabilizaba por los daos sufridos. Pero el tutor tambin tena una accin contra su pupilo: la actio tutelae contraria, en la que el tutor demanda al pupilo por los gastos de conservacin. Por ejemplo, si dentro del patrimonio se encontraban animales y esclavos, y el pupilo no tena dinero suficiente, el tutor deba pagar por su mantenimiento, ya que estaba obligado a la conservacin del patrimonio. Otra accin que tiene el pupilo es la subsidiaria, que va contra el pretor por no haber investigado bien el tutor designado y la garanta no esta. El pupilo tiene el beneficio del integrum restitutio, cuando termina la tutela para volver atrs sobre los actos jurdicos en los que salio perjudicado. 3) Dado que la mujer era pber (en caso contrario estaramos ante la tutela impuberi) las funciones del tutor se limitaban a la auctoritas, al contar la pupila con facultades para poder llevar a cabo el acto jurdico. La auctoritas era requerida nicamente para negocios iuris civilis tales como la enajenacin de res mancipi, la aceptacin de herencias, la acceptilatio, la manumicin, etc. La tutela mulierum poda ser de cualquiera de los tres tipos establecidos para los impberes. Para la tutela legtima se llamaba al agnado ms prximo, para la uxor in manu, el tutor era, en primer lugar, su propio hijo. En la tutela testamentaria el testador generalmente conceda a la pupila la optio tutoris, por medio de la cual sta poda elegir la persona de su tutor. Este fue el primer paso hacia la extincin de la tutela mulierum. La mujer, aunque fuera sui iuris (por ejemplo, por muerte de su pater), deba tener un tutor, ya que nunca poda ser cabeza de familia. Esto fue luego desapareciendo hasta que qued determinado por defecto el matrimonio sine manu, en el que el patrimonio de la mujer se confunde con el del hombre. Pueden administrar el patrimonio: - Por el ius liberorum: las mujeres ingenuas que tuvieran 3 hijos se liberaban de la tutela. Tambin las libertas con 4 hijos. - Bienes dotales: vienen por parte de la mujer. Los entrega ella misma, su pater o un tercero. En la poca de Justiniano la tutela de mujeres desaparece.

4) La institucin aparece a propsito del furiosus y del prdigo. En el primer supuesto el poder del curador afecta a la persona y los bienes del enfermo mental, mientras que en el segundo la curatela se limita al patrimonio heredado por el prdigo. Curatela del furiosus: No se requera intervencin judicial, al producirse el desequilibrio mental surga la incapacidad y la consecuente necesidad de curatela. El enfermo mental tena intervalos lcidos, en los cuales los actos jurdicos que realizaba eran validos. En este caso la curatela poda ser legtima o dativa, considerndose que no haba una verdadera curatela testamentaria ya que una indicacin del pater en tal sentido era considerada como una propuesta al magistrado. Como curadores legtimos deban figurar en primer lugar los agnados ms prximos, y en su defecto, los gentiles. La actuacin del curador era siempre una gestio. Curatela de los prdigos: Condicin previa a esta curatela es una interdiccin que emana del magistrado. La ley de las XII tablas defina al prdigo como una persona con descendencia que malgastase los bienes heredados ab intestato de sus ascendientes agnaticios. Similarmente a lo que aconteca con el furiosus, la curatela se acordaba a los agnados y gentiles. La primitiva figura se fue ensanchando, abarcando a los que dilapidaban cualquier tipo de fortuna, tuviera o no hijos. La incapacidad del prdigo se fue atenuando. As, en el derecho clsico se le permitieron los actos que podan mejorar su situacin patrimonial. Pudieron entonces adir una herencia, pero no testar, ni siquiera con el consentimiento del curador. Curatela de los menores de 25 aos: La lex Plaetoria dar origen a la curatela para los menores de 25 aos (cura minorum). Esto se deba a que el impber de 13 aos y el pber de 14 no tenan gran diferencia en cuanto a su experiencia, por lo que muchos mayores se aprovechaban de esto para quedar favorecidos en los negocios. Para el caso en que los sui iuris jvenes fueran engaados aprovechndose de su inexperiencia, surgi la lex Plaetoria, que introduca una accin pblica contra los que hubieran usado de artimaas para beneficiarse, sin llegar necesariamente a constituir dolo. Pero esta lex no estableca que se volviera a la situacin anterior al negocio, entonces surge una accin: ACTIO IN INTEGRUM RESTITUTIO. sta restitua los bienes que haban sido apropiados en forma irregular por personas mayores. Esto cre una gran inseguridad y provoc el hecho de que nadie quisiera negociar con los menores, por lo que se soluciona la situacin con la curatela para menores de 25 aos, en la que el curador le "presta" su auctoritas a la persona para completar su capacidad. Tambin estaba la curatela de los mentecaptus, los cuales no tenan intervalos de lucidez; el curador ventis, para las personas antes de nacer; y la curatela del pupilo, cuanto tena que iniciar una accin legal en contra del tutor. El curador puede efectuar una gestin de negocios (cuasi contrato). Acciones que nacen de la negotiorum gestio: directa (curado contra el curador) y contraria (curador contra el curado).

Bolilla 10: Derecho De Las Cosas

1) Las cosas: En el sentido jurdico, cosa es todo ente o porcin limitada del mundo externo al sujeto, al que el pensamiento social ha reglado las condiciones de aprovechamiento o enseoramiento para evitar o solucionar los eventuales conflictos de intereses entre los sujetos. El vocablo latino RES aparece usado en dos sentidos: 1. El restricto coincide, aproximadamente, con la definicin anterior de cosa en la materialidad o corporeidad. 2. Otro, de menor relevancia, en el que se comprenden no slo las cosas corporales sino tambin otras incorpreas que aparecen reducidas a los iura, o derechos, tanto los reales como los personales. (a) Res in patrimonio y extra patrimonium: Caracteriza a las cosas segn estn o no efectivamente en un patrimonio privado. Las res patrimonium son las que perteneces o pueden pertenecer a nuestro patrimonio, y las res extra patrimonium son aquellas que por determinadas razones nunca pueden integrar nuestro patrimonio. (b) Res mancipi et nec mancipi: Res mancipi son las que en la Roma arcaica se consideraron objeto del mancipium, todo lo que era valioso o referido a lo agrcola y riral: los fundos itlicos, ubicados en el ager romanus, las primitivas servidumbres rsticas sobre ellos, los esclavos y las bestias de carga y traccin (bueyes, caballos, mulas y asnos). Res nec mancipi los fundos provinciales, el ganado menor (obejas, cabras), las bestias feroces y el dinero. (c) Cosas corporales e incorporales: Las corporales son las cosas materiales, tangibles. Las incorporales son las cosas inmateriales, intangibles. Son las que se inteligen y cosisten en algo juridico (herencia, usufructo, obligaciones). Hoy se conoce como derechos. (d) Cosas fungibles y no fungibles: Fungibles son aquellas cosas que son consideradas en las relaciones patrimoniales no por su individualidad sino por pertenecer a un determinado gnero del cual importa solamente la cantidad (granos, vino, dinero, productos manufacturados en serie). Adems pueden ser indiferentemente sustituibles por igual cantidad del mismo gnero. No fungibles son las que tienen una individualidad propia tal que no pueden indiferentemente ser reemplazadas en su apreciacin socioeconmica por otra cosa de un mismo gnero: una obra de arte, un esclavo, un fundo. (e) Cosas consumibles y no consumibles: Consumibles son las que perecen, se gastan con el primer uso normal (alimentos, dinero). No consumibles son aquellas cuyo uso normal no implica su destruccin, aunque produzca un cierto deterioro (una estatua, una casa, vestimentas). (f) Cosas principales y cosas accesorias: Parte de una cosa es todo elemento (incorporado o no a la cosa) que tiene funcin necesaria y perpetua en la constitucin o perfeccin de la cosa (tejas, clavos y puertas con respecto a una casa). Cosa accesoria es la que tiene una mera funcin instrumental con respecto a la cosa principal, es decir, que es un medio para permitirle a sta cumplir cabalmente su destino econmico-social (esclavos, animales y tiles de labranza con respecto a su fundo). Cosa principal es la que cumple una funcin por s misma. Frutos son las cosas que producidas ordinaria y peridicamente por la cosa fructfera, no le alteran la esencia y constituyen entidades en s mismas: la uva respecto del viedo, la lea respecto del bosque, la lana y la leche respecto de la oveja; pero no los partos de las esclavas.

Adems de estos frutos (llamados naturales), jurdicamente se consideran tambin frutos civiles los rendimientos o rditos que se lucran peridicamente en virtud de un negocio jurdico que tiene como objeto de una cosa: el alquiler producido por la locacin de una casa, el canon pagado por la concesin de una explotacin minera, el inters por el mutuo de una suma de dinero. Los frutos naturales tienen distinto rgimen jurdico segn sean: a) pendientes, los adheridos a la cosa fructfera y, por lo tanto, inexistentes como cosa en s; b) separados, por cualquier causa, de la cosa fructfera y, por lo tanto, con aptitud de ser objeto de relaciones jurdicas; c) percibidos los recolectados; d) no percibidos por negligencia del detentador de la cosa fructfera; e) existentes, todava en poder del detentador de la cosa fructfera; f) consumidos, transformados o alienados por el detentador de la cosa fructfera. Los frutos pueden ser: a- Naturales (se obtienen de la naturaleza); b- Industriales (la labor ms importante es la mano del hombre); c- Civiles (la renta que da la cosa). Los productos son aquellos que no se renuevan naturalmente, sino que se van agotando (por ejemplo, yacimientos). Clasificacin segn su condicin jurdica fundamental: Res In Commercio - Res Extra Commercium: Son res in commercio las susceptibles de ser objeto de negocios jurdicos patrimoniales. Por el contrario, la condicin de res extra commercium aparece en las fuentes romanas: a) en sentido absoluto, como propia de las cosas a las que el ordenamiento jurdico considera al margen de toda relacin jurdica patrimonial; b) en sentido relativo, haciendo referencia a la imposibilidad de ciertas cosas de ser adquiridas por determinados sujetos o de, estando en el patrimonio de un determinado sujeto, ser alienadas. Res Divini iuris - Res Humani Iuris: Las res divini iuris son aquellas consagradas a los dioses, y no pueden ser objeto de relaciones patrimoniales. Se dividen en sacrae, religiosae y sanctae: a- Sacrae: destinadas al culto de dioses superiores (templos, altares, etc.); b- Religiosae: dedicadas a las divinidades inferiores, especficamente a los manes de los difuntos (sepulcros); cSanctae: cosas puestas bajo la proteccin de los dioses mediante la ceremonia de la sanctio (muros y puertas de Roma y de los municipios romanos). Las res humani iuris son consideradas al servicio de los particulares o de las comunidades, divididas en privadas y pblicas: a- Privadas: son las ya caracterizadas como res in commercio o res in patrimonio, en su valor absoluto; b- Pblicas: pueden ser res communes omnium (pertenecientes a todo el gnero humano, como el aire, el mar, etc.), res publicae (pertenecientes al estado: ros pblicos, caminos, esclavos pblicos, botines de guerra, etc.), o res universitatis (pertenecientes a civitates del Imperio en tanto personas jurdicas distintas del estado romano). Otras clasificaciones de cosas res in comercio: Cosas Muebles - Cosas Inmuebles: Cosas muebles con las movibles, las trasladables. Cosas inmuebles son las que no pueden ser movidas, trasladadas de un lugar a otro. En el derecho arcaico se diferenciaba tambin a las res soli (cosas del suelo) Divisin de las cosas segn determinadas caractersticas o peculiaridades: Cosas Divisibles - Cosas Indivisibles: Son divisibles las cosas cuando, fraccionadas, sus partes conservan la misma funcin econmico-social que el todo (una suma de dinero, una cantidad de vino, de cereal).

Son indivisibles las que no pueden ser divididas sin que sufran cierto deterioro o mengua en su valor o funcin (una estatua, un edificio, un navo). Cosas Simples - Cosas Compuestas - Universalidad de Cosas: Son simples las cosas unitarias de las cuales los usos socioeconmicos no tienen en cuenta la inevitable pluralidad de los elementos constitutivos (un animal, una piedra, una viga). Son compuestas las que, resultando de la unin o conexin de varias simples adquieren, en razn de una distinta y especfica funcin econmico-social, una entidad jurdica inmutable aunque aquellas partes integrantes sean parcial o totalmente sustituidas (una casa, un barco, etc.) 2) El patrimonio: Conjunto de cosas que pertenecen a una persona, capaz de tenerlas. Esta formado por la res incorporales y la res corporales. En el patrimonio se incluye econmicamente hablando lo activo y lo pasivo (creditos y deudas), pero no en todos los casos, como en la adrogacion por ejemplo. La doctrina moderna considera patrimonio al complejo de derechos (reales y de crdito, tambin llamados personales) y obligaciones de una persona. Es todo aquello con valor econmico. Los romanos no llegaron a una tan abstracta y precisa nocin. En Roma el patrimonio era llamado HEREDITAS, la cual tena contenidos econmicos y no econmicos, ya que junto a los bienes se transmita el culto familiar. En la poca arcaica, slo las cosas corporales se consideraban en la rbita patrimonial del poder del paterfamilias. Luego se incluyeron los crditos. Se llega as al criterio, ms bien de carcter contable, del patrimonio como residuo de lo que resulta una vez deducidas las deudas. De todos modos, el patrimonio lleg a quedar configurado en las concretas soluciones como una universalidad jurdica asignada como nica al sujeto de derecho: a) el adquirente de un patrimonio en una bonorum venditio sustituye al antiguo titular en todas las relaciones jurdicas patrimoniales; b) en ese supuesto la unidad del patrimonio impone de regla la confusin del patrimonio adquirido con el anterior, propio del adquirente; c) el patrimonio resulta tutelado por medios procesales y extraprocesales distintos a los que tutelan las cosas, derechos y situaciones de hecho que lo integran. Derechos reales: El concepto caracteriza al derecho real como un seoro inmediato sobre una cosa. Se habla tambin de una relacin directa entre el sujeto y la cosa. Comparacin Derechos Reales - Derechos Personales La relacin jurdica Entre titular y todos los otros miembros Entre sujeto activo y pasivo de una de la comunidad. obligacin. De quin se espera el deber que cumplimente el derecho subjetivo Sujeto pasivo indeterminado: todos constreidos a un deber genrico de abstencin. Ese deber se hace especfico Persona determinada desde el en el caso de los derechos reales sobre nacimiento del derecho, al quedar como cosa ajena: los sujetos pasivos, sujeto pasivo por obligacin originada entonces, quedan determinados por su de contrato, responsabilidad por acto actual relacin con la cosa: por ejemplo, ilcito, ley, etc. los sucesivos dueos de un fundo sirviente. Contra quin se puede accionar

Contra quien, eventualmente, interfiera en el ejercicio del seoro. La pretensin abstracta erga omnes (contra todos) se Contra el deudor que no cumple en su traduce o concreta en un poder de oportunidad la prestacin. accionar contra el individualizado desconocedor o violador del derecho real. Objetos Pueden ser indeterminados. Se trata de actos ajenos que tienen inters patrimonial. Cosas necesariamente determinadas En ltima instancia, gravitan sobre la masa y de existencia actual. patrimonial, prenda comn de los acreedores. Cmo es la relacin con el objeto Mediata, a travs de un dar, un poner a Inmediata, sin necesidad de disposicin, un hacer o una especfica colaboracin activa de ningn sujeto. abstencin del sujeto pasivo. Oponibilidad Absoluta, persecutoria y prioritaria o Relativa slo al deudor y a sus herederos y preferencial contra quienes adquieran concurrente con los otros crditos que con posterioridad cualquier derecho obliguen al mismo deudor. real sobre la misma cosa. Estructura y contenido Debidos al ordenamiento vigente y Segn las libres convenciones de las no modificables por la voluntad de partes. las partes. Tipos Tan variados como la imaginacin pueda Slo los taxativamente previstos por sugerir dentro de los lmites de la licitud el derecho objetivo. jurdica y moral. Extincin Por los modos de extincin de las Por acto unilateral (abandono). obligaciones. Ventaja econmica Es un derecho de expectativa: se concreta No se agota por el ejercicio del la ventaja econmica en el momento del derecho: ste y la posibilidad de cumplimiento de la prestacin; se agota, provecho tienen la misma duracin. entonces, el derecho. Funcin econmica Apropiacin y disfrute de los bienes. Organizacin jurdica de los servicios. 3) La posesion: Hoy en da se entiende por posesin la disposicin de hecho sobre una cosa con la pretensin de tenerla como propia. No es un derecho, sino un hecho. Tiene dos elementos: Corpus, que es el goce de la cosa y el Animus, que es la intencin de poseer la cosa. Se distingue de la propiedad (que es un seoro jurdico absoluto, el

derecho ms amplio que otorga la ley; y tiene el corpus, animus y titulo) y de la tenencia (mera disponibilidad de hecho pero sin la posibilidad de pretender conducirse como dueo respecto de ella o tenerla por s con exclusin de cualquier otro; es el uso y goce de la cosa reconociendo la propiedad de la misma en otra persona; solo se tiene el corpus). La propiedad y la tenencia son ambas de situaciones de derecho (en la primera hice los ritos, en la segunda tengo un contrato). Los efectos jurdicos de la posesin son: a) Sirve de base a tres modos de adquisicin de la propiedad: ocupacin, tradicin y usucapin. b) Fundamenta la legitimacin pasiva en un proceso de reivindicacin: el poseedor, como demandado, no debe proporcionar ninguna prueba; la otra parte debe probar su derecho de propiedad y si no tiene xito la cosa sigue en posesin del poseedor. c) Cuando hay posesin de buena fe, hay derecho a la adquisicin de frutos y se puede reclamar la cosa por la accin Publiciana como si se tratara de una propiedad bonitaria. d) La posesin est protegida contra los actos de perturbacin (no contra reivindicaciones) por los interdictos posesorios. Existen diferentes sentidos del trmino posesin: Possessio Naturalis: No es una verdadera posesin, sino la designacin del elemento material de la efectiva disposicin, es la simple detentacin de una cosa, sin el animus possidendi. Carece de relevancia jurdica y equivale a nuestra tenencia. Possesio Civilis: Es la que esta protegida por el ius civile y por medio de ella se puede acceder a la propiedad. Se tiene el corpus y el animus, y se requiere una justa causa de posesion (que se tenga un titulo juridico que la justifique). Si es de buena fe y cumple los otros requisitos de la usucapio, se puede convertir en propietario quiritario de la cosa. Possesio pretorianao possesio ad interdicta: Es la protegida por el pretor por medio de los interdictos. Con estos procedimientos especiales, el poseedor puede defenderse contra toda usurpacin o perturbacin. Tambien se clasifican en viciosa (clandestinidad, precariedad y violencia), no viciosa; mala fe y buena fe respectivamente. Teora de Savigny: Para Savigny el fundamento de la proteccin de ese poder fctico de disposicin sobre las cosas en beneficio de quien no es propietario, es la paz pblica. Para evitar que los particulares se hagan justicia por s mismos se otorgan interdictos a favor del mantenimiento del estado posesorio hasta que, eventualmente planteada la controversia de la legitimidad jurdica, el tribunal reconozca al titular no ya de la posesin, sino del dominium. Teora de Ihering: Para Ihering lo que se protege en realidad es la propiedad, que normalmente coincide con la posesin: "la propiedad es la exteriorizacin de la posesin". Es verdad que la propiedad se protege por la reivindicacin, pero sta exige la prueba de ese derecho, prueba generalmente difcil. Los interdictos son comodsimos y fcilmente obtenibles por el poseedor, que nada tendr que probar si contra l se intentase una reivindicacin para hacer que la posesin coincida con el derecho de propiedad. 4) Adquisicin de la posesin: Se adquiere corpore et animo, es decir, con la aprehensin o entrada en el poder de disposicin de la cosa y la intencin de poseerla a ttulo exclusivo.

En cuanto al corpus, la concesin materialista inicial se elastiz hasta no hacer necesario el directo o inmediato contacto con la cosa. Una parecida atenuacin se produjo con respecto al animus. El sui iuris infans no poda en la poca clsica tener animus, pero Justiniano admiti que pudiera entrar personalmente en posesin con slo la auctoritas de su tutor. Tambin en el derecho clsico, slo se poda adquirir la posesin por intermedio de otros cuando stos estaban sometidos al paterfamilias. Pero Justiniano consider que se poda adquirir por intermedio de personas extraas an no teniendo conciencia de ello o no teniendo posibilidad de voluntad: slo era necesaria una posterior ratificacin a lo actuado por el tutor, curador o procurador, respectivamente. Prdida de la posesin: Se puede perder el corpus, el animus, o ambos. Aparte de los casos voluntarios de prdida de posesin y de la prdida del corpus conviene destacar que se perda la posesin por la muerte del poseedor, en el sentido de que no era transmisible a los herederos. En razn de deficiente capacidad intelectual no poda ser perdida animo (por voluntad) la posesin por el demente ni por el infans, salvo con la interposicin de la auctoritas del tutor. Tutela de la posesin: Se puede mantener la posesion teniendo solo el animus, en el caso de que se alquile. Para la jurisprudencia clsica los requisitos para la tutela fueron: el corpus o corpore possidere (es decir, una relacin material o fsica de la persona sobre la cosa), y el animus possidendi (es decir, la intencin de poseer la cosa para s, defendindola de los intentos de terceros). La tutela interdictal fue tambin otorgada a evidentes casos de tenencia a nombre de otro, en los que el ttulo en virtud del cual se tiene la cosa impide la pretensin de poseerla a nombre propio (el del secuestro, el del precario, el del pignus, el de la concesin el ages vectigalis, el de la enfiteusis y el de la superficie). Interdictos: La defensa de la posesin se efecta por medio de los interdictos posesorios. stos eran rdenes del magistrado a una persona determinada para que restituyera o exhibiera algo o se abstuviera de un proceder. Eran producidos sin verificacin previa de los hechos invocados por el peticionante. Si la condicin responda a la realidad, la orden deba ser obedecida; si no, el destinatario poda ignorarla. Los interdictos posesorios podan ser de dos clases: 1) Los de retener la posesin (retinendae possessionis), orientados al mantenimiento de la posesin. Se dividen en a- Uti possidetis (como poseis): protega al actual poseedor de un inmueble, siempre y cuando no sea de mala fe respecto al demandante; b- Utrubi (en cual de las dos partes): protega la posesin del que haba posedo la cosa mueble durante la mayor parte del ao anterior a la emisin del interdicto. 2) Los de recuperar la posesin (recuperandae possessionis), dirigidos a restablecer la posesin perdida por manejos de otros. Se dividen en a- De vi (por la fuerza): obligaba al que se haba apoderado por la fuerza de un fundo o edificio, a restituirlo al poseedor despojado; b- De vi armata (por violencia a mano armada): obligaba a restituir el inmueble arrebatado a mano armada, an cuando la posesin interrumpida hubiera sido viciosa y an transcurrido cualquier intervalo temporal. La quasiposesion es cuando la posesion cae sobre cosas incorporales (derecho de paso en el cual no se hizo el ritual).

Bolilla 11: Dominium

1) La propiedad se presenta como el potencialmente ms pleno y absoluto seoro jurdico sobre una cosa corporal. Seoro, porque hay un poder directo e inmediato sobre la cosa. Jurdico, no porque el derecho objetivo lo sanciona y protege, sino por su carcter ideal, que puede prescindir del efectivo poder o control sobre la cosa. Potencialmente ms pleno y absoluto, por la plenitud de facultades. Sobre cosa corporal, porque era extraa a los romanos la idea de una propiedad sobre inmaterialidades. La propiedad puede considerarse como un sinnimo de dominio. Es un derecho que un sujeto ejerce sobre una cosa. Es el derecho ms amplio que otorga la ley. Existen escassimas referencias de la existencia y modalidades de la propiedad en los tiempos arcaicos, pero de estos pocos indicios puede descifrarse el siguiente cuadro evolutivo: 1. En la etapa precvica parece haber habido un rgimen colectivo de apropiacin y disfrute de la tierra, una titularidad familiar sobre elementos de produccin y sobre los rebaos y lo cosechado por el grupo, y una asignacin a cada individuo de los bienes de uso individual. No hay todava propiedad privada individual. 2. La primera referencia de propiedad privada en Roma nos la da la tradicin que atribuye a Rmulo el haber distribuido entre los patres lotes que debieron haber constituido un pequeo huerto rodeando la casa familiar y que fueron transmisibles a los herederos. En el suelo romano de los primeros tiempos deben haber coexistido, pues, "propiedad" comunitaria abierta a los ganados de todos y la "propiedad" privada de cada grupo familiar. 3. Cuando la gens, en virtud de los procesos federativos que llevaron a la ciudad estado, fue perdiendo su carcter de unidad poltica autnoma, su seoro territorial se fue diluyendo en la soberana que titularizaba la civitas y el dominio que sobre las tierras, antes de pastoreo comunitario, fueron desgajando las familias agnaticias. Aunque aquel dominio familiar del suelo era ms bien un perpetuo derecho de usufructo para la familia. El jefe de familia apareca como el gerente de ese usufructo. Pero en tanto en los otros pueblos la tendencia individualista fue llevando a la idea de una copropiedad de los miembros que se tradujo en un cogobierno con el jefe de familia. En Roma, en cambio, se consolid el manejo de la cosa familiar en las manos del pater, incluso extendindose su autoridad ms all de su muerte, al tener la facultad de designar a su sucesor. 4. Su mancipium (jefatura gerencial originaria) se fue caracterizando como un poder individual de disposicin que fue obnubilando el sentimiento de que las cosas estaban afectadas a todo el grupo familiar. Haba nacido la propiedad privada e individual. 5. Qued definido as el dominium ex iure quiritium (propiedad quiritaria): era la unica propiedad reconocida por el derecho civil en Roma. Se debia ser ciudadano romano (tener iur comercii), la cosa debia ser romana (que tenga ius italicum), y el modo tenia que ser romano (los ritos). Si se fallaba alguna caracteristica, se configuraban otros vinculos, que se pueden ver como distintas clases de propiedad pero no lo son. Estaba la propiedad bonitaria (falta el modo romano); la propiedad provincial (falta el ius italicum); y la propiedad peregrina (falta la ciudadania). En el primer caso se tenia la defensa de la exeptio (la cosa fue vendida y entregada), en el segundo se les da una defensa para que puedan quedarse, y en el tercero el pretor va a fingir que se tiene la ciudadania para defenderlos.

Caracteres:

 Absoluta: No porque no pueda haber limitaciones, sino porque todas las facultades del titular que no estn taxativamente prohibidas o limitadas quedan indeterminadas e infinitas. Tambin se vincula al carcter de absolutez esa tendencia de la propiedad sobre una cosa a ejercer una especie de atraccin de la propiedad de las cosas que se le unan natural o artificialmente, lo que se concreta en la institucin de la accesin. Las facultades que se tienen son el ius utendi (derecho de usar), el ius frutendi (derecho de percibir los frutos), y el ius abutendi (abusar de la cosa, disponer de ella). Perpetua: No se extingue por el no ejercicio, ni lleva en s una causal de extincin, ni puede ser constituida por un plazo determinado. S, en cambio, puede pactarse que el adquirente debe retransmitirla al cabo de un tiempo al transmitente. Exclusiva: No se concibe una simultnea titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma cosa. Para superar esta imposibilidad se concebir el condominio, basado en la coexistencia de varios derechos de propiedad de distintos sujetos, pero sobre partes alcuotas o ideales de una cosa. 2) Los modos de adquisicin del ius gentium son comunes a todos los hombres, porque tenan su base en la razn natural. Los modos propios del ius civile estaban reservados exclusivamente a los ciudadanos romanos. Otra clasificacin moderna, aunque alejada del pensamiento romano es la de modos derivativos y modos originarios, segn que el derecho se origine para su titular, con relacin jurdico o sin ella, de ste con un precedente titular. Los derivados podian ser particulares (pocos bienes), generales (todos los bienes), intervivos o mortis causa. Segn Gayo, la res podia ser mancipi (del derecho civil) o nec mancipi (del derecho de gentes). Estos son solo distintos modos de clasificacion de los modos de adquisicin. Modos del Derecho Civil: Mancipatio: La mancipatio es el negocio jurdico ms caracterstico y verstil del Derecho Romano. Fue el modo de adquisicin por excelencia. Se usaban ritos porque es la mas antigua: estaba el portador de la balanza, 5 testigos puberes romanos, el adquiriente y el que transmite, y la cosa. Con la balanza se hace un pago simbolico y se manifiesta que la cosa es suya, adquiriendo asi el titulo. Servia solo para cosas mancipi. Se tenia la defensa del auctoritatis (derecho de eviccin por el cual si la cosa era en verdad de un tercero, el que la vendio de mala fe debera pagar el doble del precio) y del actio de modo agri (para los fundos que al venderse, se transimte menos de lo que se prometio, y se debe pagar el doble de lo que vale la racion que falta). In Iure Cessio: Consista en una estilizada ficcin de reivindicacin. El propietario y la persona a quien se deseaba transferirle el dominium se presentaban ante el magistrado. Entonces, el que pretenda adquirir, reivindicaba falsamente la cosa; el alienante, en vez de oponer su contravindicatio, callaba y con esto otorgaba la pretensin invocada. Era para cosas mancipi y nec mancipi y no se tenian las defensas anteriores. Usucapio: Es el modo de adquisicin por la continuidad en la posesion de una cosa en los tiempos y condiciones fijados por la ley. Sufrio varias modificaciones: - En la Ley de las XII Tablas se decia que si eran inmuebles, se adquiria el titulo en dos aos, y un ao en los muebles. La cosa debe ser mancipi, debe tener ius italicum y no debe ser robada. - En la epoca de Octavio, Roma le daba a los particulares la posesion pagando un canon. - El pretor va a otorgar la praescriptio longi temporis, por la cual se regulaba los fundos provinciales que no tenian ius italicum. No se podia nombrar propietarios pero podian ser poseedores para toda la vida. Si se encontraban cerca del

propietario, este tenia 10 aos para sacar al poseedor; y si se encontraban lejos, se tenia 20 aos. - En la epoca de Justiniano se establecen requisitos para usucapir: la cosa debe ser habil (no robada, divina o santa, de mala fe, cosas perdidas, etc.), la posesion debe ser de buena fe, debe haber una justa causa a raiz de la cual se tiene la posesion, y debe pasar cierto tiempo (3 aos para los muebles, 10 para los presentes y 20 para los ausentes inmuebles). Adiudicatio: Es el pronunciamiento del juez en juicios divisorios en el que se atribuye a primitivos condminos la propiedad exclusiva sobre las distintas porciones en que se ha dividido una cosa comn. Lex: Son los casos en que la ley le otorga la propiedad, como por ejemplo el que encuentra un tesoro en un fundo ajeno debe darle el 50% al dueo. 3) Modos del Derecho de Gentes: Ocupacin: Consiste en la toma de posesin e una cosa que no tiene dueo (res nullius), con la voluntad de tenerla como propia. Tradicin: Es la puesta a disposicin de la cosa por el alienante al adquirente sin solemnidades. Para que es transferencia material implicara transferencia del derecho de dominio se requera: que la cosa fuera res nec mancipi (mas adelante fue tambien para las mancipi); que existiese una iusta causa traditionis, es decir, una situacin o relacin jurdica que, de acuerdo con el derecho objetivo, fuera apta para justificar la transferencia del dominio; que este la intencion; y que haya una entrega material (puede ser que no se de, por ejemplo si el individuo ya vive en la casa o la compra para alquilarla). Accesin: Bajo ese nombre se agrupan tradicionalmente varias hiptesis de unin entre cosas de distintos dueos, de las que una se considera principal y atrae para su dueo la propiedad de la otra u otras, consideradas accesorias. Un primer grupo de hiptesis lo constituyen las accesiones de inmueble a inmueble, debidas a los incrementos fluviales: a) Aluvio, cuando partculas de tierra llevadas por la corriente incrementan paulatina e insensiblemente un fundo ribereo; b) Avulsio, cuando una porcin de tierra impulsada por la corriente se adhiere en forma estable a un fundo ribereo; c) Insula in flumine nata, cuando aflora una porcin de tierra en medio del ro; d) Alveus derelictus, cuando el rio se va de su cauce. Un segundo grupo de hiptesis se refiere a la accesin de muebles e inmuebles: a) Plantatio y seminatio, cuando hay adquisicin irrevocable de las semillas germinadas y plantas arraigadas, en el segundo caso el propietario del fundo lo sera tambien de lo sembrado, en el primer caso si un arbol tiene raices en ambos fundos es un condominio; b) Inaedificatio, cuando se edifica con materiales ajenos (se puede pedir el doble del valor de los materiales), o cuando se edifica en terreno ajeno (si es de mala fe pierde el dominio y no puede reclamar, si es de buena fe puede no entregar lo contruido hasta que se lo pagen). Un ltimo grupo de hiptesis concierne a la accesin de muebles a muebles: a) Plumbatura. Ferruminatio: segn que la adhesin de cosas metlicas ocurra con intermediacin de otro metal o sin ella, la adquisicin se considera revocable o irrevocable respectivamente; b) Scriptura, tinctura: los materiales de escribir y de teir acceden al material escrito o teido; c) Pictura: la tela o tabla pintada accede a la pintura; d) Textura: Se considera revocable la adquisicin de los hilos por parte del dueo del caamazo o de tela bordada. Especificacin: Para que pueda plantearse el problema de si existe o no especificacin (adquisicin por transformacin en una especie nueva) se requiere: 1) transformacin en una especie nueva. 2) efectuada por quien no es el dueo de la especie original. 3) sin consentimiento del dueo. 4) con el nimo de tenerla para s. Los sabinianos entendan

que la especie nueva segua perteneciendo al dueo de la materia original: no hay, pues, especificacin. Los proculeyanos, que el autor de la nueva especie la ha adquirido: hay especificacin. Se distingue entre confusio (mezcla de cosas lquidas o en fusin) y commixtio (mezcla de cosas slidas). Adquisicin de los frutos naturales: El problema se plantea a partir de la separacin de la cosa fructfera; slo entonces tienen una individualidad propia, pues estando pendientes forman parte de la cosa. Por regla general son adquiridos por el dueo de la cosa fructfera, pero a veces por terceros que tienen sobre ella algn derecho real, o personal, o la poseen de buena fe. Por la simple separacin (separatio) los adquieren los enfiteutas y los poseedores de buena fe. Por percepcin (perceptio) adquieren los usufructuarios y los arrendatarios. 4) El condominio: Es la coexistencia de dos o ms titulares del derecho de propiedad sobre una cosa; una comunidad jurdica de dos o ms personas que son condminos de una misma cosa. Refleja una porcin ideal (no material) de la cosa. Primitivamente, la nica forma de condominio era el consortium ereto non cito, que se constitua automticamente entre los descendientes sometidos a la inmediata patria potestad del pater, cuando ste mora. El patrimonio familiar (hereditas) se transmita en conjunto al nuevo pater. Surgi luego un nuevo tipo de condominio basado en la idea de que el derecho de cada uno a la totalidad e la cosa est limitado por el concurrente derecho de los otros a una porcin o cuota ideal, que acrece automticamente ante el abandono que de las cuotas ideales realicen los condminos; por ejemplo, si alguien manumite a un esclavo comn, ste sigue en propiedad de los otros condminos, ahora con sus cuotas acrecentadas en proporcin. Siempre est el derecho a poner fin al condominio, concebido como temporal, por lo que no se admita un pacto de perpetuidad. Lo ms comn era la actio communi dividundo para un condominio no resultante de una herencia. Puede ser el condominio: - legal o forzoso: obligatorio por la ley (por ejemplo, herederos hasta que se reparta la herencia). - convencional o voluntario: por voluntad propia de las partes. Las instituciones de defensa de la propiedad eran: a) contra la violacin total del derecho, la reivindicacin y la actio Publiciana. b) contra la violacin parcial del derecho, la actio negatoria. c) contra amenazas a la integridad material de la cosa, la actio finium regundorum, la operis novi nuntiatio, la cautio damni infecti, la actio aquae pluviae arcendae y el interdictum quod vi aut clam. La rei vindicatio: Es la accin del que pretende ser propietario ex iure quiritum y que no se halla en posesin de la cosa contra el poseedor, para lograr la restitucin de ella o el pago de su valor. El condmino poda reivindicar slo por su cuota parte. En los primeros tiempos la reivindicacin se tramitaba con la legis actio sacramentum in rem, en la que ambas partes deban afirmar y probar su derecho de propiedad. En el procedimiento per sponsionem, el actor se haca prometer, por una sponsio del demandado, que ste le pagara una suma si el actor era reconocido como propietario quiritario de la cosa. Pero lo corriente a partir del perodo clsico fue la frmula petitoria vel arbitraria, en la que tambin slo al actor incumbe la prueba de su derecho de propiedad: si el

demandado tiene la possessio ad interdicta, queda con la cosa si el actor no prueba su derecho. Si, por el contrario, lo prueba, el juez ordena en la clusula arbitraria devolver la cosa y efectuar ciertas restituciones accesorias. Si el demandado no lo hace, tiene lugar la clsica condena pecuniaria con una estimacin por juramento del actor. La cosa reivindicada deba ser restituida con todo cuanto el actor hubiere tenido si le hubiera sido devuelta en el momento de la litis contestatio, a saber: a) la cosa reivindicada y sus accesorios; b) los frutos percibidos desde la litis contestatio y los que se dejaron de percibir por negligencia; c) los percibidos antes, de existir todava; d) los percibidos o dejados de percibir antes, si se trataba de un poseedor de mala fe; e) las indemnizaciones por los daos ocurridos desde la litis contestatio por el dolo o la culpa de un poseedor de buena fe; f) las indemnizaciones por daos anteriores debidos a dolo o culpa, an cuando sta sea leve, y por daos posteriores, incluso si stos se debieran a causa fortuita, si se trataba de un poseedor de mala fe. El propietario reivindicante deba, a su vez, resarcir los gastos hechos por el poseedor en razn de la cosa. a) los gastos necesarios (sin los cuales la cosa hubiera sufrido daos) deben ser reintegrados al poseedor de buena fe; b) los gastos tiles que han producido un mayor valor objetivo de la cosa deben abonarse al poseedor de buena fe en el monto del mayor valor producido; c) los gastos voluptuarios que no han aadido un valor objetivo a la cosa no dan lugar a resarcimiento, pero s a llevarse las cosas en que se concretaron. La accin Publiciana se otorga a quien ha perdido la posesin de una cosa que estaba en tren de usucapir, para que pueda recuperar dicha posesin. Es una accin ficticia: el pretor indica al juez que haga de cuenta que el plazo de la usucapio ha transcurrido y que slo constate que los otros requisitos se hayan dado en una posesin. La accin Publiciana puede ser ejercitada por a) el propietario bonitario en razn de haber recibido tradicin ex iusta causa de una res mancipi; b) todo poseedor a non domino (no de parte del dueo de la cosa); c) el propietario quiritario, que necesitar una prueba ms fcil que si intentara una reivindicatio. A- El propietario bonitario: El adquirente de una res mancipi, no haba adquirido el dominio quiritario por falta del acto legtimo (mancipatio o iure cessio), pero tena todas las condiciones para usucapir. Su riesgo era perder la posesin antes de cumplido el plazo de la usucapio. El pretor le protege el derecho sobre la cosa, que tiene in bonis (en su patrimonio), acordndole la accin Publiciana, tanto contra cualquier tercero poseedor de la cosa como contra el mismo propietario quiritario que se hubiere posesionado de ella. B- El poseedor de buena fe a non domino: La accin Publiciana fue extendida luego para todo adquirente ex iusta causa que por falta de ttulo del enajenante no hubiera alcanzado inmediatamente la condicin de dominus. Tambin a los casos en que el pretor conceda la posesin de cosas singulares o de patrimonios (bonorum possessio, bonorum emptio, etc.). C- El propietario quiritario: ste puede utilizar la accin Publiciana con la ventaja de que la prueba a rendir es menos exigente que la necesaria para la reivindicatio.

Bolilla 12: Iura In Re Aliena

1) Servidumbre: En el Derecho Romano hay algunos derechos que coexisten con la propiedad, comprimindola toda vez que le desgajan especficos contenidos, pero que, cuando cesan, la propiedad elsticamente los recupera. Los iura in re aliena son derechos limitados sobre cosa ajena: si la cosa fuera propia del titular ese derecho se extinguira al confundirse en la absolutez del derecho de propiedad. Se dividen en: -USO: a) Servidumbres b) Enfiteusis c) Superficie -GARANTA: a) Prenda b) Hipoteca Servidumbre: Para el derecho clsico era la sujecin jurdica permanente de un fundo para proporcionar determinado beneficio a otro fundo ajeno, constituida de una vez por los respectivos propietarios. En el derecho justinianeo, la categora de servidumbre se alarga con la inclusin de las equvocamente designadas servidumbres legales y de los antiguos derechos de usufructo, uso, habitacin y operae servorum. Estos ltimos son involucrados en la categora de las que se llamarn servidumbres personales, frente a las servidumbres del perodo clsico, que ahora se las llama prediales o reales. Sus clases. Caracteres diferenciales A pesar de esa unificacin sistemtica existen significativas diferencias entre las servidumbres prediales y las personales. Servidumbres personales Servidumbres prediales Establecidas para una objetiva y Establecidas en beneficio de permanente utilidad de un fundo una determinada persona. vecino. Temporales: se extinguen, en principio, con la muerte del Perpetuas. titular. Pueden tener como objeto Slo tienen como objeto bienes muebles o inmuebles. inmuebles. De todos modos, resultaron comunes a las dos categoras los siguientes principios, formados en relacin con una u otra: a) Nulli res sua servit (para nadie hay servidumbre de la cosa propia): En el derecho de propiedad va a confundirse el derecho real limitado cuando coinciden en un mismo titular. b) Servitus in faciendo consistere nequit (la servidumbre no puede consistir en un hacer). Lo que la servidumbre impone al propietario del fundo gravado es un padecer o soportar (pati) el ejercicio de la servidumbre, o un no hacer (non facere). c) Servis servitutis esse non potest (no puede haber servidumbre de una servidumbre). Este principio se origin en la imposibilidad de establecer un usufructo sobre una servidumbre predial (fructus servitutis). Constitucin de las servidumbres Segn el ius civile, las servidumbres deben ser constituidas por ciudadanos romanos, sobre ager romanus, es decir sobre fundos itlicos, y por medios idneos.

Adems de los modos del ius civile, el pretor admiti otros, especialmente en el caso de los fundos provinciales. Se reconocieron servidumbres establecidas pactionibus et stipulationibus (con pactos y estipulaciones). Desaparecidas la mancipatio y la in iure cessio, la stipulatio queda como modo general de constitucin de las servidumbres. Extincin de las servidumbres La servidumbre predial tena carcter perpetuo porque no poda contener ni plazo ni condicin resolutoria, pero poda extinguirse por ciertos hechos sobrevinientes: a) Por confusin: ambos fundos se encontraban bajo el dominium de una misma persona, el propietario del fundo sirviente y el del fundo dominante era el mismo (por ejemplo, si el dueo de un fundo compra el otro). b) Por renuncia: concretada en la abstencin de defensa frente a una accin negatoria. El propietario del fundo dominante puede renunciar a la servidumbre, no as el del fundo sirviente. c) Por el non usus: Si la servidumbre no era utilizada durante dos aos consecutivos se perda el derecho a ella. En el caso de la servidumbre urbana de edificar slo hasta determinada altura, se extingue por la conducta pasiva del fundo dominante ante una conducta contraria del fundo sirviente (por ejemplo, si el sirviente no poda edificar ms de diez pisos y lo hace, pero el propietario del fundo dominante no protesta, entonces significa que lo acepta). Servidumbres reales: Son derechos reales sobre cosa ajena consistentes en una sujecin jurdica permanente de un fundo en beneficio de otro. Derechos transmisibles, en su aspecto activo y pasivo, a los sucesivos propietarios del fundo dominante y del sirviente, respectivamente, como cualidades inherentes e inseparables de los fundos. Las servidumbres deban ser tiles (slo podan ser ejercitadas en la medida de la estricta utilidad del fundo o edificio que era beneficiado por la servidumbre), inalienables (la servidumbre es inherente al fundo, por lo tanto, se transmite con ste y no puede enajenarse separadamente), indivisibles (no puede surgir ni extinguirse por partes), de causa perpetua (los fundos deben presentar condiciones objetivas tales como para que la utilidad sea permanente, toda situacin transitoria o artificial escapa al mbito de la servidumbre), posibles (el ejercicio de la servidumbre debe ser posible, para lo cual puede ser indispensable la contigidad de los fundos) y perpetuas (en el perodo clsico se excluan las servidumbres temporneas). Dentro de una servidumbre, los frutos (por ejemplo, las cras de un animal) pertenecern al usufructuario, y los productos (por ejemplo, los hijos de una esclava), pertenecern al propietario. Servidumbres rsticas Son las que responden a exigencias agrcolas de la produccin de frutos. El beneficio lo obtiene un fundo. Las ms antiguas fueron la de acueducto (derecho de derivar agua o conducirla a travs del fundo sirviente) y las tres de paso: iter (derecho de pasar a pie o a caballo), ductus (de arrear el ganado), via (de transportar materiales con carro a travs de un camino construido dentro de ciertas medidas). Otras servidumbres rsticas se refieren al pastoreo o abrevadero de bestias empleadas en el cultivo del fundo dominante, a la extraccin de creta o arena en la medida estricta de las necesidades del fundo dominante. Servidumbres urbanas Son las que corresponden a exigencias edilicias de sostn, iluminacin, vistas, a favor de un edificio. Las ms frecuentes fueron las de dejar caer del techo el agua pluvial

directamente sobre el fundo sirviente, las de desages, las de apoyar o introducir vigas en el muro del fundo sirviente, las de asegurar luz y vistas (con la abstencin de construir a ms de cierta altura o distancia), etc. 2) Usufructo: El usufructo es un derecho real sobre cosa ajena, que permite usar y gozar de esta cosa dejando a salvo la sustancia, es decir, sin poder alterar la estructura ni el destino econmico de la cosa. Se le da al usufructuario el utendi y frutendi, y el propietario se queda con el abutendi. Reconocida a una persona el derecho de percibir los frutos (fructus), haba que presuponer un cierto poder de manejo (usus) de la cosa: "fructus sine usu esse non potest" ("no puede haber disfrute sin el ejercicio de un poder de manejo"). De todos modos, ese usus, ejercitado con pleno reconocimiento del dominium del propietario, no poda configurar una posesin; era una simple tenencia de la cosa fructfera. Al titular de la nuda proprietas (como se llam al dominium al que se le haba deducido un usufructo) le quedaba el derecho de disponer de la cosa y an de gozarla en los lmites en que no obstaculizase el usus y el fructus del usufrucutario. El usufructuario haca suyos los frutos (las cras de los animales, pero no los partos de las esclavas; las adquisiciones resultantes de los servicios del esclavo s, pero no de las herencias o legado recibidos por ste, los que al igual que los partos de las esclavas pasaban a pertenecer al nudo propietario). Las caractersticas del usufructo son: a- Correlacin con el destino econmico de la cosa: el destino dado a la cosa por el propietario era el encuadre del derecho del usufructuario, quien no poda producir modificaciones en la estructura o destino econmico de la cosa. b- Carcter personal: en razn de su conexin con una persona, la servidumbre terminada cuando aqulla dejaba de existir o cuando sufra una capitis deminutio. c- Carcter temporal: El usufructo, o estaba constituido a trmino, o duraba hasta la muerte del usufructuario. d- La cosa debia ser no consumible. e- El usufructuario no podia transmitir el derecho a un tercero, pero si podia ceder el ejercicio. Eso se llamaba percepcin derivativa de frutos, que era un modo de adquirir la propiedad sobre ellos siempre y cuando sean percibidos. f- El usufructuario tiene que dar una cautio usufructuaria en la cual se compromete a actuar como un diligente padre de familia en el cuidado de la cosa (garantia). Cuasi usufructo: El usufructo, por su requisito de dejar a salvo la esencia o sustancia de la cosa, slo tuvo como objeto cosas no consumibles. Tanto era as, que en el caso de usufructo sobre un patrimonio, o una cuota parte de un patrimonio, se consider no incluidas en el usufructo las cosas consumibles. Luego, en la poca de Tiberio, un senadoconsulto estableci que se podan incluir en el usufructo de un patrimonio derivado de un legado. Se volvian propietarios de una cosa consumible y el usufructuario se comprometa a restituir otro tanto igual a lo recibido. 3) Uso: El usus sine fructu (ejercicio del poder de manejo pero sin disfrute) de una cosa consisti en la facultad de usar una cosa dentro de los estrechos lmites de las necesidades propias o familiares. Difera del usufructo no porque estuviera excluida la percepcin de frutos, sino porque no otorgaba derecho a la totalidad de los frutos; slo lo otorgaba a aquello quod ad victum sibi suisque sufficiat (que sea suficiente para la subsistencia suya y de los suyos).

El rgimen del derecho de uso es idntico al del usufructo. El usuario tiene el utendi, el propietario se queda con el frutendi y el abutendi. Hay casos en que el uso solo es suficiente, como el uso de una casa por ejemplo. Habitacin (habitatio): Era un derecho real que facultaba a su titular a habitar una casa de otro y aun a darla en locacin a terceros. No es requisito que la este usando, en el uso si o si debo estar adentro. Operae Servorum: En el derecho justinianeo era un derecho real que facultaba a valerse de la actividad (opera) de esclavos ajenos y an a locarla. Los juristas clsicos lo asimilaron a usufructo, Juliano al uso. Justiniano lo consider una institucin distinta de naturaleza especial. 4) Acciones tutelares de las servidumbres: Se obtiene el reconocimiento de la servidumbre por medio de una vindicatio servitutis (reivindicacin de servidumbre), llamada por Justiniano confessoria, por contraposicin a la actio negatoria. La accin negatoria consiste en negar la existencia de la servidumbre por parte del fundo sirviente en contra del dominante, quien debe probar que habia un acuerdo. La accin confesoria establece que si existe una servidumbre y el propietario del fundo sirviente no permite al dominante ejercerla, ste puede accionar para restablecer la servidumbre y eliminar el obstculo que no le permite hacer libre uso de ella.

Bolilla 13: Iura In Re Aliena Pretorianos

1) Superficie: Derecho real sobre cosa ajena que permite construir en un fundo ajeno, y usar de lo contruido a cambio del pago de un canon llamado solarium (de solum: suelo), ademas de los impuestos claro esta. Comenzo siendo personal, luego paso a ser real. La propiedad romana importaba el principado bsico de que todo lo construido sobre el suelo perteneca al propietario de ste; nuestra propiedad horizontal es incompatible con ese principio. Pero, con el antecedente de concesiones de construir y gozar de edificaciones sobre sueo pblico y de la correlativa tutela interdictal del pretor, se estructur en el derecho justinianeo un derecho sobre suelo ajeno (la superficie), que tambin, como la enfiteusis, tena algunos caracteres propios de un derecho de propiedad y otros propios de un derecho real sobre cosa ajena. En el derecho justinianeo se le otorg una accin real (actio quasi in rem) y se le extienden todas las defensas jurdicas dadas a favor y contra un propietario por relaciones de vecindad. 2) Enfiteusis: Es un derecho real sobre cosa ajena a fin de que alguien pueda usar y gozar de un inmueble a perpetuidad o a largo plazo, mediante el pago de un canon anual. Tenia la posibilidad de transmitir este derecho por modos intervivos o mortis causa. La institucin clsica que aparece como antecedente para que Justiniano conformara el derecho real de enfiteusis, fue la possessio del ager vectigalis, concedida por el estado o los municipios en forma permanente siempre que se pagara el canon, y fue considerada por unos juristas como resultado de una compraventa, y por otros, de una locacin. Luego aquella possessio se proteger con una accin real (actio vectigalis) con lo que qued asimilada a la possessio del ager tributarius y stipendiarius, verdadero derecho real que constituye la propiedad provincial. Sobre ese antecedente y el de una antigua institucin griega relativa a tierras pblicas incultas, concedidas con la obligacin de cultivarlas y pagar un canon, Justiniano estructura la enfiteusis, oscilando entre un concepto de propiedad y otro de derecho real sobre cosa ajena. En un principio se configura como un derecho personal, pero luego el pretor le da defensa al enfiteuta para que pueda ir contra quien quiera mediante interdictos, transformandolo en un derecho real. Las acciones llegan con Justiniano. -Sujetos: El nudo propietario, quien no se desprende de la cosa, manteniendo su propiedad; y el enfiteuta, quien recibe el beneficio. Este ltimo puede modificar la esencia de la cosa, ya que el perodo de duracin de la enfiteusis es considerablemente extenso. La razn del largo plazo es que se debe esperar un tiempo suficiente para esperar a obtener los frutos. -Riesgos de la cosa: Se discuti si se deba pagar o no el canon durante el perodo en el cual la cosa sufriere deterioros parciales (por ejemplo, granizo). Luego se estableci que se deba pagar de todos modos. Slo si la destruccin era total (por ejemplo, por un terremoto), no se pagaba. -Extincin: La enfiteusis se extingua por la cesacin del pago durante 3 aos consecutivos. -Transmisin: Poda hacerse de dos formas: a) mortis causa: si el enfiteuta muere, la enfiteusis se pasa a sus herederos; b) inter vivos: se debe consultar al propietario para que autorice a transmitir. Si ste acepta, se fija el precio que pagar el nuevo enfiteuta al anterior y se le daba un porcentaje del 2% al propietario. Si el anterior enfiteuta no

deseas cobrarle al nuevo, el 2% del valor se le paga de todas formas al propietario. Si el anterior enfiteuta se negaba, deba pagarle al propietario lo que el nuevo enfiteuta le hubiese pagado. -Diferencias entre enfiteusis y usufructo: a) el enfiteuta puede transformar o alterar las condiciones o el destino econmico del fundo; b) el usufructo se extingue con la persona de su titular, en cambio la enfiteusis es transmisible a los herederos y puede ser cedida siempre que se haya ofrecido una preferente opcin al nudo propietario, quien tiene un derecho de tanteo para que pueda quedarse con la enfiteusis o recibir un 2% del precio en que se vendio, o un 2% del valor del canon si fue regalada; c) el enfiteuta adquiere todos los frutos separados, no slo los percibidos como ocurre con el usufructuario, y adems los incrementos o mejoras; d) el enfiteuta debe pagar un canon anual, con la alternativa de perder su derecho si no paga durante tres aos. 3) Prenda: La prenda y la hipoteca se pueden encuadrar, dentro de los derechos reales pretorianos, en la categora de derechos reales de garanta, ya que ejercen presin sobre su dueo para llevarlo al cumplimiento de una prestacin debida y vinculan esa cosa con la eventual satisfaccin del crdito a travs de ella. El antecedente se llamaba FIDUCIA. Consista en que cuando alguien estableca una garanta deba existir una gran confianza, ya que no haba desplazamiento de la cosa. Pero s se daba la propiedad al acreedor (la posesin queda en manos del deudor). El acreedor poda vender la cosa si haba sido autorizado a ello; deba dar al deudor todo lo que el precio excediera la deuda garantida (superfluum). Si no mediaba ese pacto y la venda, era responsable por la cosa ante la actio fiduciae que poda poner en juego el deudor. Pero fueron constituyndose luego otros vnculos reales aptos para garantirle al acreedor la satisfaccin indirecta de su crdito sin necesidad de la transmisin de la propiedad: la prenda y la hipoteca. Tanto la prenda como la hipoteca presuponen un crdito simple, y pueden ser constituidas no slo por el deudor, sino tambin por un tercero. En principio, se constituan por convencin entre las partes. En la prenda, se garantiza el pago de una obligacin por medio de la transmisin de la posesion de una cosa mueble o inmueble, del deudor al acreedor. Si pasa tiempo no se queda con la propiedad porque no habria una justa causa, y se le da la posesion porque tiene interdictos, pero no la podia usar. El acreedor cometa furtum usus si usaba o gozaba de la cosa, entregada slo en garanta de su crdito, ya que esto disminuira su valor. Como parecia que no servia de anda, se le agregan ciertos pactos: - PACTO DE ANTICRESIS: se realizaba entre acreedor y deudor, y habilitaba al primero a utilizar la cosa, a cambio de intereses. - PACTO LEX COMMISORIA: habilita al acreedor a quedarse con la cosa ante el incumplimiento del pago por parte del deudor. Luego Constantino lo prohibi por considerarlo injusto, ya que el valor de la cosa es mayor que el valor del prstamo. - PACTO DISTRAHENDO PIGNORE: establece el derecho de vender la cosa para pagarse y restituir el excedente al deudor. Si no se cumple la deuda, lo que falta se lo sige debiendo el deudor pero no se tiene garantia. Con Justiniano este pacto se vuelve un elemento natural, si no se realizo el acreedor igual puede vender la cosa avisando tres veces previas.

4) Hipoteca: Derecho real sobre cosa ajena, garantizando una obligacin. Era costumbre que los esclavos y otros elementos necesarios para la agricultura introducidos por el locatario en el fundo arrendado fueran vinculados para la garanta del alquiler, pero quedaban en poder del deudor. A le alquila el campo a B y le debe 10 ases, las cosas quedan en el campo, si A no paga, B puede sacar las cosas y venderlas para cobrarse. Por esto siempre termina asimilandose a la prenda. El pretor protegi esa garanta, primero con el interdicto Salviano, para darle al locador la posesin de esos bienes mientras estuvieran en el fundo arrendado, y luego con la accin Serviana, para reclamar esa posesin si los bienes haban ido a parar a manos de un tercero. En la hipoteca era posible que la cosa pudiera garantir deudas a varios acreedores. En ese caso, rega para los acreedores el principio prior tempore, potior iure (primero en el tiempo, prevalente en el derecho), por el cual cada acreedor poda hacer valer su derecho despus de satisfecho el del acreedor precedente en cuanto al tiempo de haberse constituido la garanta real. Se podian cambiar de lugar los acreedores, siempre y cuando no hayan creditos privilegiados (el estado que tiene que cobrar impuestos, el que arreglo la cosa en hipoteca, etc.). Existan tambien las hipotecas forzadas, por ejemplo, por deudas fiscales, y las hipotecas sobre la totalidad de los bienes. Objeto de la prenda y/o la hipoteca poda ser cualquier cosa mueble o inmueble in commercio. Pero en el derecho justinianeo tambin los derechos reales sobre cosa ajena (servidumbres, usufructo, enfiteusis, superficies y an otro pignus) llegaron a ser objeto de la prenda y la hipoteca. En principio, se constituan, como todos los iura in re aliena, por convencin entre las partes. Ius Persequendi (derecho de perseguir): establece que el acreedor puede perseguir los bienes hasta encontrarlos y llevrselos. Ius Preferendi (derecho de preferencia): si el deudor tiene varios acreedores, tendr preferencia el que hubiese celebrado una hipoteca con el deudor. Se extinguan por el cumplimiento total de la prestacin, pues si era parcial, subsista por entero la garanta pignoraticia. Extinguanse tambin por la venta de la cosa por parte del primer acreedor, por renuncia, por prescripcin y por confusin de las calidades de acreedor y propietario. Tambin se extinguan, naturalmente, por la destruccin de la cosa. Pero si se trataba de un edificio, la garanta pignoraticia continuaba en vigor sobre el nuevo edificio que en el mismo sitio se levantara.

Bolilla 14: El Negocio Jurdico

1) Todo hecho es un mero acontecimiento, que interesara al derecho siempre y cuando que produzca determinadas implicancias jurdicas. Cuando se habla de actos, nos estamos refiriendo a acciones voluntarias humanas. Cuando un acto es lcito se lo denomina con mayor propiedad acto jurdico. La expresin negocio (nec: no; otium: ocio) signific toda aquella operacin de mercado con fin utilitario o econmico, por oposicin al otium, interpretado en el sentido de dedicacin a las tareas del espritu. Los jurisprudentes romanos centraron su atencin sobre cada uno de los actos y negocios, aislndolos con gran precisin. Y aunque no hubiese elaborado una teora del negocio jurdico, del conjunto de todas esas soluciones quedaron establecidas las bases para la construccin de una teora general. Algunos no distinguen acto jurdico de negocio jurdico, pero otros establecen la diferencia en que, mientras en el acto jurdico la voluntad acta como un elemento cuyos presupuestos, modos y consecuencias estn previamente establecidos por el derecho, en el segundo la voluntad juega ms libremente, regulando las relaciones econmico-personales de las partes. Existen diversos criterios clasificatorios: Unilaterales o bilaterales: En los primeros, la existencia del acto o negocio depender de la voluntad de un solo sujeto: el testamento, la manumisin, la aceptacin de una herencia. En cambio, en los segundos, la creacin estar supeditada a un acuerdo (consensus) de dos o ms sujetos: el matrimonio, la stipulatio, la sociedad. Solemnes o no solemnes: En los primeros el derecho prescribe la observancia de formas muy precisas. Son tales, en general, los correspondientes al ius civile: la mancipatio, la in iure cessio, etc. En los segundos existe carencia de formas o libertad para establecerlos. Son tales, en general, los del ius gentium o ius naturale: la compraventa, el mutuo, la locacin. Onerosos o gratuitos: Los primeros suponen una ventaja econmica que se adquiere por una contraprestacin consistente en un desprendimiento patrimonial: la compraventa por ejemplo; en los segundos, la adquisicin de la ventaja se realiza sin contraprestacin: donacin. Causales o abstractos: En los primeros la existencia de la causa aparece ineludiblemente unida a existencia del acto o negocio; por ejemplo, la compraventa, en la cual el fin tenido en vista es inseparable de aqulla. En cambio, en los segundos, si bien puede existir una causa, sta se oscurece en un segundo plano de significacin, no dependiendo la existencia del acto de su explicitacin. Por ejemplo, en la mancipatio o la stipulatio, en las cuales lo que interesa es la realizacin de las solemnidades sin tener en cuenta el fin tenido en vista. La importancia de esta clasificacin est en que si el acto o negocio es causal y la causa es ilcita, ello arrastrar la nulidad de los mismos; en cambio, si el acto o negocio es abstracto, la regla es que, en el mismo supuesto, producir todos sus efectos, sin perjuicio de los remedios procesales que el pretor ir arbitrando a medida que transcurra la evolucin del Derecho Romano. Inter vivos o mortis causa: los primeros son aqullos que tienen eficacia en vida de las partes: la locacin, el depsito, etc. Los segundos, en cambio, regulan sus efectos para despus de ocurrida la muerte del disponente: el testamento, el legado, etc. 2) Se engloban dentro de los elementos esenciales de los negocios jurdicos. Son ellos: La manifestacin de la voluntad: declaracin que hace un sujeto de querer llevar a cabo un negocio jurdico. Para esto la persona debe ser capaz de hecho y de derecho.

Para ser capaz, la persona deber contar con discernimiento (capacidad de distinguir); intencin (el sujeto debe querer realizar el negocio y cumplir con lo que hizo); libertad (declarar la voluntad sin ningn tipo de presin). El objeto: es el contenido del negocio. Debe ser lcito, posible y determinado. Puede ser Material (res corporari), como por ejemplo los esclavos; o Inmaterial (res incorporari), por ejemplo, los derechos. La causa: es el fundamento jurdico por el cual la ley le reconoce al negocio una proteccin legal. La causa debe ser jurdica (reconocida por el derecho). La forma: rige solamente para el caso de actos o negocios que sean solemnes. En algunos negocios la forma puede ser verbal; pero la ausencia de alguno de los requisitos implica la nulidad del negocio. Los negocios donde no son necesarias las formas se llaman NO FORMALES. La manifestacin de la voluntad puede ser expresa (por medio de palabras, escritura y smbolos inequvocos) o tcita (ciertas conductas hacen que se presuma que existe la voluntad). En cuanto al silencio, en principio no tiene valor (si alguien propone un negocio a otro y ste guarda silencio, no significa que acepte). Pero luego se da al silencio un valor positivo (si alguien declara algo y el otro no se opone, cabe entender que acepta). Los negocios jurdicos deben ser interpretados para tratar de desentraar su contenido y el alcance que los mismos tienen. Se destacan dos aspectos que tiene la "manifestacin de la voluntad": la voluntad como hecho interno, que responde a la pregunta "qu es lo que realmente quiso decir el que celebr el acto?"; y la voluntad como hecho manifiesto, que responde a la pregunta "qu es lo que realmente dijo el que celebr el acto?". De acuerdo al primer aspecto surge un criterio voluntarista, que responde a una interpretacin objetiva, y establece que si la declaracin es susceptible de dos o ms sentidos, el intrprete debe escrutar hasta donde le sea posible la voluntad interna del declarante. Acorde al segundo aspecto, surge un criterio declaracionista, que responde a una interpretacin subjetiva, y establece que hay que atenerse nicamente a la voluntad declarada, interpretndola de manera aislada de las motivaciones internas del declarante. En un principio (ius civile) los negocios eran extremadamente solemnes y el nico mtodo interpretativo existente era el objetivo. Luego (ius gentium) se comenz a considerar la voluntad que impuls al declarante a la realizacin del negocio, por medio de una interpretacin ms subjetiva. La Causa Curiana: Surge a partir de un caso particular. Ocurri que una persona hizo su testamento, y esperando que su mujer le diera a luz a un hijo, lo instituy heredero, previendo que pudiera nacer despus de su muerte (hijo pstumo). A su vez estableci una clusula que se conoce como sustitucin pupilar, que fijaba que en los casos en que el hijo instituido heredero falleciera antes de alcanzar la pubertad, el heredero pasara a ser M. Curio. Una vez muerto el testador, el hijo esperado no naci, ya que la mujer no estaba embarazada. Entonces se plante una controversia entre Coponio, que era un heredero ab intestato y M. Curio, el heredero sustituto. El alegato del primero, basado en la interpretacin objetivista, se bas en que no habiendo nacido el heredero instituido, en realidad no haba heredero y por ello caa el testamento. En cambio, el argumento del segundo -ejemplo de interpretacin voluntarista o subjetiva- se bas en que la voluntad del testador estaba expresada por la adicin de la sustitucin pupilar, demostrativa del inters que tena en que la herencia no pasara a sus agnados.

La causa tuvo mucha importancia, por cuanto fue juzgada ante el tribunal de los centumviros, que haba sido tradicionalmente apegado a la interpretacin por las formas, pero que en este caso se inclin por Curio, interpretando la voluntad del causante. 3) Se distinguen dos supuestos: el caso de nulidad y el de anulabilidad. - Nulidad: el negocio slo tiene una mera apariencia de ser, pero en realidad carece de alguno de los elementos esenciales, razn por la cual se lo considera inexistente o totalmente invlido. - Anulabilidad: el negocio existe y en principio produce los efectos jurdicos que se propusieron las partes, pero stas pueden pedir su anulacin, o decretarla el juez debido a un obstculo jurdico existente y atendible. O, de otra forma, el negocio an puede rescatarse. Dentro de las causas de ANULABILIDAD se encuentran los vicios de la voluntad, que se dividen en 1) vicios del discernimiento; 2) vicios de la intencin; 3) vicios de la libertad. Discernimiento Ignorancia: supone el desconocimiento total del derecho, o de lo que se est haciendo. Error: falsa nocin sobre el contenido de la ley, o lo que se est haciendo. El error de derecho (desconocer o tener falsa nocin de la ley) no es justificable, con excepcin de los rsticos (gente de las zonas rurales), los legionarios (soldados), las mujeres (que no participaban de la sancin de las leyes), los impberes al momento del negocio cuyos efectos le afectaran luego de su mayora de edad. El error de hecho (sobre el contenido del negocio) es admisible cuando es esencial. Cuando es accidental, el negocio es vlido. El error puede ser sobre el negocio mismo o sobre otros aspectos: a- Error In Negotio: se produce un total desencuentro entre lo que las partes han querido celebrar y lo realmente manifestado (A le vendi algo a B, y ste crey que se lo daba en donacin). b- Error In Persona: el negocio se realiza con una persona distinta de aquella con la cual se quera celebrar el mismo (A celebra un negocio con B, creyendo que en realidad era C). c- Error In Corpore: se realiza el negocio sobre un objeto distinto del que crea celebrarlo (se compra el campo A creyendo que se ha comprado el B). d- Error In Substantia: recae sobre las caractersticas esenciales del objeto del negocio (se compra algo que se cree es de un material o contiene determinada sustancia pero en realidad es de otra, como cuando se compra una botella de vino creyendo que contena vinagre). e- Error In Quantitate: recae sobre la cuanta del objeto (creo comprar diez caballos y en realidad me venden cinco). Intencin El vicio de la intencin est dado por el dolo (realizacin de todo tipo de maniobra engaosa o astuta tendiente a provocar un estado de error en la otra parte del negocio). Dolo Bueno: normales artificios utilizados en los negocios (por ejemplo, el comerciante que le dice a una cliente que determinada prenda de vestir le queda bien, sabiendo que en realidad no). Dolo Malo: error que una parte provoca en la otra con la intencin de hacerlo para perjudicarle. Para que exista dolo, ste debe provenir de la contraparte negociante y no de un tercero. Adems las maniobrar dolosas deben haber sido causa determinante de la realizacin del acto. Tambin el dolo debe ocasionar un dao importante, y no debe mediar dolo de ambas partes.

Libertad El vicio de la libertad se expresa con la violencia. Debe distinguirse violencia fsica de violencia moral (psquica). Los requisitos para que pueda decirse que existi la violencia son: 1) Amenaza injusta: preanuncio de querer hacer sufrir a otro un mal. En este caso no interesa si la amenaza proviene de uno de los negociantes o de un tercero. 2) Mal grave o inminente: debe existir un riesgo cierto y actual. 3) Dirigido a que la persona amenazada tenga que realizar el acto o negocio jurdico. 4) Amenaza seria: es decir, capaz de impresionar a una persona normal (no extremadamente cobarde). -Temor reverencial: violencia ejercida desde un superior a un inferior. 4) Requisitos naturales: Son los elementos que no resultan necesarios para concebir el negocio jurdico, pero que estn en su naturaleza (por ejemplo, la garanta que presta el vendedor respecto de la propiedad de la cosa vendida y respecto de los vicios ocultos existentes en dicha cosa). Como se entiende que hacen a la naturaleza de buena fe de la compraventa, aunque las partes no mencionen estas garantas, ellas integran implcitamente el negocio. No obstante esto, por no ser esenciales, las partes pueden determinar expresamente su exclusin. Requisitos accidentales: La condicin es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la eficacia de un negocio jurdico. La condicin puede ser: a) Suspensiva: suspende el nacimiento del negocio hasta que se cumpla con los requisitos; b) Resolutoria: el negocio existe hasta que se cumpla la condicin. Tambin puede ser: a) Positiva: la eficacia del negocio se subordina a la condicin; b) Negativa: la eficacia del negocio se subordina a la no realizacin de un acontecimiento. Adems puede tratarse de condiciones: a) Posibles; b) Imposibles: el acontecimiento no se puede realizar a causa de un obstculo que puede ser fsico o jurdico, que har que el negocio se considere nulo. Otra clasificacin es entre: a) Lcitas: aprobadas por el derecho; b) Ilcitas: reprobadas por el derecho. Y adems pueden ser: a) Casuales: la condicin depende de un evento de la naturaleza o de la accin de un tercero; b) Potestativa: la condicin depende del querer o de la actividad de la parte interesada; c) Mixta: la condicin depende, en parte, de un evento natural o de un tercero, o de la actividad querida de la parte. El plazo o trmino es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual se hace depender el nacimiento o la extincin del negocio jurdico. Puede ser: a) Dies certus an certus quando: se sabe con certeza que suceder y se sabe cundo suceder ("te dar 100 a fin de ao"). b) Dies certus an incertus quando: se sabe con certeza qu ocurrir, pero no se sabe cuando ("te dar 100 el da de la muerte de Ticio"). c) Dies incertus an certus quando: no se sabe si ocurrir, pero de ocurrir se sabe cundo ("te dar 100

cuando cumplas 20 aos"). d) Dies incertus an incertus quando: no se tiene certeza si ocurrir y tampoco la hay sobre cundo ocurrir ("te dar 100 el da que se case Ticio"). El modo o cargo agrega a una obligacin otra obligacin de carcter excepcional. Por ejemplo: "Que Ticio sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe levante un monumento funerario en mi memoria". La diferencia entre el modo y la condicin potestativa radica en que en la condicin la eficacia del negocio queda suspendida hasta tanto se realice el hecho; en cambio, en el modo la disposicin de la institucin del heredero es de efecto inmediato.

Bolilla 15: Las Obligaciones

1) La nocin de obligatio (vocablo derivado de ligare: unir, atar) da la idea de un vnculo, de una atadura de constreimiento jurdico de una persona respecto de otra. La obligacin romana tena un fuerte carcter de personalizacin, que recorrer prcticamente todas las etapas de su evolucin histrica y que ofrecer las principales objeciones para concebir la cesin de crditos y de deudas, procedimientos referidos a una poca posterior en que, precisamente, ese carcter personalista estar ms debilitado. La obligacin es un vnculo jurdico en virtud del cual una persona denominada deudor (debitor) se encuentra constreida a tener que cumplir una determinada prestacin a otra persona denominada acreedor (creditor), de acuerdo al derecho de nuestra civitas. Lo importante de la obligacin es la situacin de constreimiento. Dicha situacin consta de dos elementos: el dbito y la responsabilidad. Por dbito se entiende el aspecto de la prestacin debida. La responsabilidad, en cambio, es propiamente la situacin de sujecin jurdica en la cual se encuentra el deudor. En cuanto a la prestacin, sta puede consistir en un dare, en un praestare o en un facere. Elementos: Sujetos: - Acreedor: sujeto activo. Es quien exige al deudor que cumpla con la prestacin. - Deudor: sujeto pasivo. Deber cumplir con la obligacin. Pueden ser mas de uno en ambas partes. Vnculo: El vnculo debe ser jurdico. Justiniano planteaba que era un lazo de derecho que constrie en la necesidad de pagar una cosa segn el derecho de nuestra ciudad. Es la formalidad, lo que se pregunta y se responde. Objeto: Es la prestacin, lo que el deudor debe cumplir a favor del acreedor, lo que se debe. La prestacin puede ser de: - Dare: se transmite la propiedad del objeto de la prestacin. Esto es llamado MUTUO (por ejemplo, A le presta a B $100). - Facere: el deudor tiene que hacer algo a favor del acreedor. Tambin puede tratarse de una obligacin de NO HACER (abstencin del deudor). - Praestare: se transmite la TENENCIA del objeto para que otro la tenga en nombre y representacin del acreedor. Esto recibe el nombre de LOCACIN (por ejemplo, A le alquila a B una casa). 2) Evolucin histrica: Las obligaciones ms antiguas son aquellas que tienen su fuente en hechos ilcitos, es decir que resultan de la comisin de un delito (delictum), pero haciendo referencia a los delicta privata (delitos privados) y no a los crimina publica (delitos pblicos). poca primitiva: En una primera etapa, el perjudicado por un delito poda ejercer su venganza privada con la aprehensin del cuerpo mismo del agresor, incluso ejecutndolo. Posteriormente, se aplicar para determinados casos la ley del talin, por la cual se poda tomar represalias contra el agresor con un dao equivalente al que haba recibido el agredido. Ms adelante an, la reparacin de estos delitos se efectuar por la redencin del derecho de venganza que tena el agredido; en virtud de ste, el propio agresor, o sus agnados o gentiles, ofrecan al perjudicado una entrega de bienes para expiar la responsabilidad. Esta evolucin culminar cuando el estado regule el quantum de esa

reparacin, incluso tarifndolo de manera muy minuciosa, como ocurre en la ley decemviral. En esta ltima situacin estamos ya propiamente en el supuesto de la obligatio. El nexum, Lex Poetelia Papiria, evolucion posterior: Tambin en el derecho antiguo se conocieron algunos ritos jurdicos capaces de crear situaciones obligatorias. En realidad, fueron ms bien pocos, pudiendo mencionarse el nexum y la sponsio. Ms tarde aparecer la stipulatio. El nexum es un acto per aes et libram; es decir, utilizando el rito del cobre y la balanza. Este rito deba suceder en presencia de no menos de cinco testigos y su contenido resulta bastante obscuro, aun cuando parece ser que el deudor, que era el que hablaba, se comprometa a pagar la deuda "automancipando" su propio cuerpo. Lo cierto es que si no pagaba, el acreedor poda ejercitar contra l la manus iniectio. La sponsio era un rito contractual verbal que consista en una pregunta: "Spondes?" (te comprometes?), seguida de una respuesta: "Spondeo." (me comprometo). Pero el verbo spondere slo poda ser utilizado por ciudadanos romanos, por lo que, para extender la prctica contractual a los extranjeros se autoriz la stipulatio. Consista sta en una pregunta, "Promittis?" (prometes?), y una respuesta: "Promitto" (prometo). Estas primeras formas de contraer obligaciones tenan vinculacin con la religin. Luego el nexum desapareci cuando se aprob la lex Poetelia Papiria, segn la cual se atenuaba la responsabilidad del cuerpo del deudor para permitirse la ejecucin del patrimonio. 3) Clasificacion de las obligaciones: (a) Con relacion al vnculo: Obligaciones de derecho estricto y de buena fe Esta divisin est relacionada con las actiones stricti iuris y actiones bonae fidei. En las obligationes stricti iuris, como por ejemplo una stipulatio, slo puede reclamarse aquello que fue estrictamente convenido. Estas obligaciones derivan del derecho quiritario (antiguo derecho civil). Son solemnes, formales y constatadas por un juez. En las obligationes bonae fidei, el rbitro judicial tiene ms juego para su interpretacin. El iudex trata de inquirir a la luz de la fides lo que quisieron las partes, pudiendo condenar "en aquello que el demandado debe al actor segn las exigencias de la buena fe" (ex fide bona). Las partes se obligan a cumplir. Civiles y naturales Las obligaciones civiles son aquellas que reconocen su fuente en el ius civile y, en consecuencia, resultan protegidas por una actio civilis. Tienen causa jurdica y estn protegidas por una accin. Son las ms importantes en el derecho antiguo. Se distinguan de las dems porque en la redaccin de la frmula deba incluirse la palabra oportere: "oportere dare, facere aut praestare" (es necesario dar, hacer o poner a disposicin). Las obligaciones honorarias eran las dotadas de una actio por el pretor. Es decir que en las civiles las acciones estan previstas en el derecho, en las honorarias las acciones las da el pretor y/o el edil, en el derecho honorario. Lo normal de una obligacin es que est protegida por una accin. Pero por razones de equidad se admitieron obligaciones que carecan de accin: ste es el supuesto de las obligaciones naturales (en este caso la expresin "naturalis" se entiende como opuesta a "civilis").

Obligaciones naturales. Caracteres, fuentes y efecto Carecen de causa jurdica y por lo tanto de accin. Pero de todas formas, aunque no jurdicamente, la obligacin existe naturalmente, esto deviene en que la obligacin natural que es pagada no puede reclamarse, ya que jurdicamente no existe. En cuanto a las fuentes, pueden encontrarse los crditos y las deudas de aquellos sometidos a potestas. Si bien se trata de obligaciones que no son jurdicamente exigibles, no obstante resulta justificado admitir ciertos efectos basados en razones de evidente equidad: 1) Si se pagaba una obligacin natural, no se poda luego repetir, por la condictio indebiti, lo pagado, aun cuando ese pago se hubiese efectuado por error por considerrselo exigible. 2) Una obligacin natural poda compensarse con una obligacin civil. 3) Igualmente, se poda novar una obligacin natural convirtindola en civil. 4) Podan ser afianzadas por medio de una fianza, de una prenda o de una hipoteca. 5) Por su carcter de naturales eran tenidas en cuenta en el cmputo de la herencia y del peculio. (b) Con relacion al objeto: Determinadas e indeterminadas La obligacin es indeterminada o genrica cuando la prestacin debida consiste en objetos determinados nicamente por su gnero; as por ejemplo un caballo, un buey, diez medidas de trigo. Generalmente la eleccin del objeto con que se pagar es el deudor. En este caso, Justiniano estableci que se debe pagar una cosa de "calidad media", de tal modo que el deudor no se libere pagando una especie mala o psima, ni el acreedor pueda pretender una de calidad ptima. En cambio, la obligacin es determinada o especfica cuando la prestacin consiste en un objeto claramente determinado. Por ejemplo, este caballo blanco, el esclavo Julio, etc. Si la especie se extingue por caso fortuito la obligacin tambin queda cancelada. Alternativas y facultativas En la obligacin alternativa la prestacin es nica, pero al deudor le es dada la opcin de elegir para su cumplimiento entre dos o ms objetos establecidos disyuntivamente, y deber optar al momento del pago. Por ejemplo: "Prometes darme 100 o el esclavo Julio? En la obligacin facultativa, la prestacin reside en un objeto determinado, pero el deudor tiene la facultad de liberarse entregando otro en el momento del pago, de reemplazarlo por otro (librado a la voluntad del deudor). La diferencia con la obligacin alternativa se da de la siguiente manera: en sta los objetos opcionales integran el contenido de la obligacin; en cambio, en la facultativa hay un solo objeto, apareciendo el otro no in obligatione, sino in solutione (en el pago). Por ello es que si se extingue el objeto in obligatione por caso fortuito, directamente queda extinguida la obligacin. Un ejemplo de obligacin facultativa sera el del pater obligado por el dao ocasionado por su esclavo. En principio, lo que debe es la indemnizacin, pero se puede liberar entregando al esclavo. Divisibles e indivisibles Sin divisibles las obligaciones cuando las prestaciones debidas pueden ser fraccionadas en partes sin que disminuya su valor o se modifique su naturaleza (por ejemplo, el dinero). De lo contrario, son indivisibles. (c) Con relacion al sujeto: Conjuntas y solidarias En las obligaciones conjuntas existe un acreedor y varios deudores, donde cada uno responde slo por su parte. Por ejemplo, si hay tres deudores, cada uno se

responsabilizar slo por el 33% de la deuda, no pudiendo el acreedor reclamarle ms all de este lmite. En la obligacin solidaria existe un acreedor y varios deudores, donde un deudor se hace cargo de la totalidad de la deuda y los dems pasan a ser codeudores de ste; la obligacin se extingue. Tambin poda ser el caso de que existieran varios acreedores y un solo deudor, y cualquiera de los acreedores poda reclamar el cumplimiento de la prestacin en forma ntegra, pero una vez pagada se extingue el derecho de exigirla para los dems. Obligaciones solidarias. Caracteres, fuentes y efectos En Roma quien pagaba no tena accin de regreso respecto de los dems, pero luego se estableci que haba una accin de regreso para el caso de que entre los codeudores existiera un negocio comn (sociedad o coherederos). Si no haba relacin entre los deudores, quien se responsabilizaba por la deuda enriqueca a los dems, y se produca una ACTIO SINE CAUSA (accin de enriquecimiento sin causa), entonces tena derecho a reclamar. Las obligaciones solidarias pueden nacer de un contrato, de un testamento o de la ley. Obligaciones mancomunadas Por lo general, siendo la obligacin divisible, los creditos y las deudas se dividen de acuerdo con los diversos acreedores o deudores. Obligaciones cumulativas Un deudor se puede ver obligado a tener que pagar la entera prestacin a dos o mas acreedores. Obligaciones ambulatorias Son las obligaciones que carecen por el momento, de un acreedor o deudor determinado. Por ejemplo, el dao causado por un animal o esclavo, que debe ser demandado al dueo que lo fuera no en el momento de la comision del dao, sino cuando se inicia la accion. 4) Fuentes de las obligaciones: Las fuentes de las obligaciones son hechos que dan origen a las obligaciones. El hecho es un acontecimiento perceptible al hombre, que genera el vnculo jurdico (da origen a la obligacin), por el cual alguien ser acreedor y otro ser deudor de la prestacin. Las obligaciones pueden ser entonces, involuntarias (derivadas de un delito) o voluntarias (derivan de actos lcitos). Clasificaciones de Gayo Gayo, en sus "Institutas" fue el primero en clasificar las fuentes de las obligaciones, estableciendo que stas nacen de un contrato (ex contractu) o de un delito (ex delicto). Posteriormente agrega la categora de indeterminadas, llamndolas "variae causarum figurae" (varias figuras de causas), que aparecio en Res cotidianae, un libro que Justiniano nombra en el Digesto. Clasificacin de las Institutas de Justiniano. Crtica Justiniano, al advertir que haba hechos que originaban obligaciones que no entraban en ninguna de las dos clasificaciones anteriores, en el siglo VI, 300 aos despus de Gayo, les da el nombre de "quasi ex contractu", en cuanto a otras, por su parecido con los delitos, las denomina "quasi ex maleficio" o "quasi ex delicto". Justiniano estableci que "los hechos que generan obligaciones como si fueran contratos sin serlo, por la falta del acuerdo de voluntades, se llamarn cuasi-contratos".

Bolilla 17: Los Quasi Ex Contractu, Los Delitos, Los Cuasi Ex Delicia
1) Obligaciones nacidas Quasi Ex Contractu: La nota comn de estos actos ilcitos es la falta de consentimiento. Sin embargo, por equidad, fueron dotados de accin por el pretor. La negotiorum gestio (gestin de negocios): se entiende que hay gestin de negocios cuando una persona, sin mandato de otra, realiza unilateralmente negocios tiles para aqul. Quien recibe el beneficio debe, y quien paga tiene derecho a cobrar. Por ejemplo: si alguien paga una cuenta de otra persona. La tutela: Justiniano asimila este caso como quasi ex contractu, ya que los tutores obligados por la actio tutelae no lo estn por un contrato, pero s por algo parecido a un contrato. Ello tiene sentido en relacin con la gestio del tutor, generndose la posibilidad de la actio tutelae directa y actio tutelae contraria. El condominio y la indivisin hereditaria: cuando una cosa (condominio) o un patrimonio (indivisin hereditaria) est en comn entre varias personas, si una de ellas efecta un arreglo o percibe frutos, estos actos generan, el uno, la obligacin de los dems de compartir el gasto; el otro, de repartir los frutos percibidos. Como no hay contrato entre las partes, se entiende que dichas obligaciones nacen quasi ex contractu, es decir, como si fuera una sociedad. Pago por error: Cuando alguien paga por error una cosa no debida, o paga ms de lo debido, quien ha aceptado el pago est obligado a la devolucin de lo indebidamente pagado (condictio indebiti). Los legados: interpreta tambin Justiniano que la obligacin que tiene el heredero de cumplir el legado respecto del legatario no nace de un contrato, por lo que anota esta obligacin como teniendo su fuente quasi ex contractu. 2) Los delitos: Se entiende por delito todo acto ilcito que est sancionado con una pena. Los romanos conocieron dos clases de delitos: los pblicos (crimina) y los privados (delicta o maleficia). Slo corresponde aqu ocuparse de estos ltimos. En realidad, los romanos, ms que concebir una categora genrica y abstracta de delitos, configuraron una serie pequea de figuras delictuales concretas, como el furtum, la rapina, el damnum iniuria datum y la iniuria. Las acciones civiles y reipersecutorias no tienen plazo para su ejercicio. Las utilizadas por el pretor son anuales hasta la litis contestatio, despus de sta desaparece la limitacin. La accin era reipersecutoria hasta el precio de la cosa en el momento del dao, y penal por la diferencia con el mayor precio que pudo tener en el ltimo ao o treinta das anteriores al dao. Justiniano dijo que lo penal era mixto en realidad: un pago era para reemplazar la cosa, y los demas pagos son puramente penales. (a) El furtum: Consiste en el apoderamiento de una cosa ajena para considerarla como propia en contra de la voluntad de su dueo. Clases de furtum: 1) Furtum manifestum y nec manifestum: Es manifestum cuando el ladrn es sorprendido in flagranti delicto; es decir, en el momento mismo de la comisin, o dentro del lugar en que se cometi el delito, o incluso cuando se lo ve al ladrn llevar en pblico o en privado la cosa robada. La pena es mas grave: si es un esclavo lo matan, si es un hombre libre se lo pone en situacin de addictus. Mas adelante el pretor hace que page cuatro veces el valor de la cosa (si es un esclavo, paga el amo). De no darse estas situaciones es nec manifestum, y la pena es el duplum (dos veces el valor de la cosa). 2) Furtum conceptum y oblatum: Algunos autores suelen llamar furtum conceptum los casos en que el perjudicado descubre la cosa robada en la casa de alguien mediante una

pesquisa solemne (en realidad se tratara de la actio furti concepti), y por mas de que no fuera el ladron se lo condenaba a pagar el triplum. La actio furti oblati le daba accion contra quien habia dejado esa cosa robada en la casa ajena, por mas de que no fuera el ladron. Debia pagar el triple tambien. 3) Furtum prohibitum y non exhibendum: La primera se condena por el cuadruple a quien no deja que le revisen la casa y le encuentran la cosa, y la segunda se le da el cuadruple o una pena desconocida a quien no presenta la cosa hurtada que se hallo en su casa el dia del juicio. Todas estas relacionadas con el registro domiciliario fueron eliminadas por Justiniano. Las acciones que puede ejercitar la vctima del furtum son: Aparte de las actionis furti que eran puramente penales, si la vctima era la propietaria poda ejercitar tambin la condictio furtiva, que, dirigida contra el ladrn y sus herederos, tenda a lograr la restitucin de la cosa si stos hubieran aprovechado de ella. Igualmente, el propietario vctima del robo poda ejercer la reivindicacin, que contena efectos reipersecutorios ms amplios, pues poda dirigirse contra cualquiera (adems del ladrn y sus herederos) que detentase la posesin de la cosa robada. Estaban las acciones penales, en las que se busca el castigo del ladron; y las reipersecutorias, en las que se busca recuperar la cosa. Existian dos: Reivindicatio: Permite a quien tiene el titulo, recuperar la cosa de quien se la llevo. Puedo ir en contra de todos, pero si la cosa perecio no puedo reclamar el valor. Condictio furtiva: Salgo a buscar la cosa, y va contra el ladron y sus herederos solamente. Si la cosa perecio puede pedir el valor. (b) La rapina: Se entiende por rapina la sustraccin violenta cometida por una banda de hombres armados o no, o bien cuando la sustraccin la hubiese cometido un solo hombre y siempre que mediara violencia con armas. Por esta razn configura un furtum calificado. Si se reclamaba durante el ao desde el dia que se realizo el hecho, la pena es del cuadruple. Si se iba despus se pagaba el simplum. (c) El damnum iniuria datum: Se trata del dao ocasionado en forma culposa sobre una cosa ajena. Fue contemplado por la lex Aquilia, que, en realidad, se trat de un plebiscito propuesto por el tribuno Aquilius, tal vez a principios del siglo III a.C. La lex Aquilia contiene tres captulos. En el primero se establece que "quien matare injustamente a un esclavo ajeno o a un cuadrpedo que se halle comprendido en un rebao, sea condenado a dar al dueo tanto cuanto fuera el mximo valor que hubo tenido la cosa en ese ao". La accin era reipersecutoria hasta el precio de la cosa en el momento del dao, y penal por la diferencia con el mayor precio que pudo tener en el ltimo ao o treinta das anteriores al dao. Tambien se paga lo que pudo haberse ganado con el esclavo. En el tercer captulo se prev toda otra clase de dao sobre cosa ajena, como ser el herir a los comprendidos en el captulo primero (cualquier animal), o la quemadura, fractura, ruptura o derramamiento de cosa ajena. La pena consista en pagar al dueo el mximo valor que hubiere tenido la cosa en los treinta das anteriores al dao. Para dar lugar a la actio ex lege Aquilia se requera que el dao fuera corpore corpori datum, es decir, causado por la accin del cuerpo de alguien directamente sobre el cuerpo del animal o cosa. Las acciones son mixtas: mayor valor (en el ao anterior o 30 dias anteriores) y litis crecencia (si nego que lo hizo se duplica lo que debe pagar).

(d) La iniuria: La palabra iniuria tiene un sentido muy amplio cuando se refiere a todo aquello que no se hace conforme a derecho. Aqu, en cambio, contempla en forma restringida toda accin fsica o moral que afecte a una persona libre. La iniuria se debe cometer en forma dolosa, con intencin de ofender. No existira tal intencin si se hiciera animo iocandi (con intencin de bromear); tampoco si por querer herir a un esclavo se hiriera a un hombre libre. En la ley de las XII tablas se estableca una pena especial para cada caso: para el supuesto de un miembro roto, el talin (se le rompia el mismo miembro); para un hueso daado por contusin la pena era 300 ases (hombre libre) o 150 ases (esclavo). Las otras injurias eran penadas con 25 ases. Este sistema se torn luego obsoleto, por lo que el pretor estableci uno nuevo que conceda la actio iniuriarum por el monto que estimara el actor si se trataba de una injuria leve, y por el monto determinado por el mismo pretor si se trataba de una injuria grave. Despus el juez decidia si esa iba a ser la pena en ambos casos. 3) Obligaciones nacidas Quasi Ex Delictum: Debido a la existencia de ciertos hechos no previstos directamente como delitos, se fue construyendo desde la poca clsica una serie de casos en los cuales el pretor conceda para su persecucin acciones penales in factum conceptuae (derecho honorario). Su nota comn es la exigencia de la culpa, aun cuando en algn caso se exige el dolo. Los casos son los siguientes: El supuesto del juez que hace suya la causa: Ocurre cuando el juez, dolosamente, se inclina por una de las partes al dictar sentencia. El caso del effusum et deiectum: Si de una habitacin se ha arrojado (effusum) o tirado (deiectum) alguna cosa que ha causado perjuicio a otro, el habitator debe responder como si fuera un delito (quasi ex delicto). El caso del positum et suspensum: Si el habitator de una casa ha puesto (positum) o colgado (suspensum) un objeto que al caerse ocasionare un dao, debe responder con una pena de diez slidos de oro y ello ocurre con independencia de su culpabilidad. El supuesto del dueo de un navo, posada o caballera: Si en un navo, en una posada o en una caballera, alguno de los dependientes roba u ocasiona un perjuicio a quienes se encuentran en ese lugar, el dueo de los mismos (no sus herederos) debern responder ante el perjudicado (y sus herederos) por el dao causado. 4) Enriquecimiento sin causa: Segn la doctrina moderna una persona no puede enriquecerse por una cosa que le haya dado otra sin la existencia de una causa jurdica (iusta causa) que as lo justifique. Slo se contemplaron algunos casos concretos, sin estructurar una doctrina al respecto: a) la condictio indebiti, para obtener la restitucin de lo pagado por error; b) la condictio ob turpem causam o iniustam causam, para lograr la devolucin de una prestacin hecha por causa non secuta, para conseguir la restitucin de una prestacin hecha por causa ilcita o inmoral; c) la condictio causa data causa non secuta, para conseguir la restitucin de una prestacin que haba sido hecha teniendo en cuenta un resultado futuro, cuando ste no se produce; d) la condictio sine causa, que engloba todos los supuestos de inexistencia de causa; e) la condictio furtiva, para lograr la restitucin de la cosa hurtada; f) la condictio ex lege, cuando la ley reconoce una obligacin sin indicar una accin precisa; g) la condictio generalis, establecida en concurrencia de las acciones nacidas de un contrato, cuasi-contrato o delito.

Bolilla 18: Efectos Centrales y Extincin de las Obligaciones

1) Efectos generales: Cuando se contrae una obligacin, se produce para el acreedor una expectativa (la de cobrar la prestacin) y para el deudor una responsabilidad (la de cumplir con aquello a lo cual se oblig). Si hay cumplimiento, el nexo obligatorio quedar disuelto. Si no lo hay, ni se dan las otras causas de extincin, cabe analizar los efectos que provoca dicho incumplimiento. El deudor ver agravada su responsabilidad si el incumplimiento se produce por una causa imputable a su persona (dolo o culpa) y deber responder incluso del retardo en el cumplimiento (lo cual genera la mora). Si el cumplimiento no se realiza, se abrir la posibilidad para el acreedor de ejecutar la obligacin, lo que en la poca clsica se realiza generalmente media pblica del patrimonio (bonorum venditio) del deudor. En virtud de la responsabilidad obligacional, la falta de cumplimiento en trmino determinar la agravacin accesoria de los daos y perjuicios, que deber abonar el deudor culpable al acreedor. En las obligaciones de derecho estricto (formales) el efecto producido es que el deudor SIEMPRE debe cumplir, no existe posibilidad de justificar su incumplimiento. En las de buena fe el pretor introduce la equidad, permitiendo al deudor, en ciertos casos, justificar parcial o totalmente su incumplimiento (por ejemplo, por haber sido vctima de un caso fortuito). 2) El deudor, no obstante la obligacin contrada, no pierde la disponibilidad negocial. Puede celebrar otras y vender bienes; pero si estos negocios de transmisin de cosas (que disminuyen el patrimonio) llegasen a ubicarlo en una situacin de insolvencia, entonces el acreedor vera peligrar el pago de la obligacin. En tal caso se entiende que ha habido fraude (fraus) cometido en perjuicio de los acreedores cuando el deudor deliberadamente provoc con sus enajenaciones una situacin de insolvencia, que se agravara de ser ya insolvente el deudor. Los acreedores tenan, durante la ejecucin de los bienes del deudor (bonorum venditio), la posibilidad de designar un curator bonorum, que se encargara de cuidar los bienes del fraudator y poda lograr una restitutiones in integrum por parte del pretor, quien tena por no celebrados ciertos actos jurdicos concluidos con terceros que, comportndose como cmplices del deudor, haban evadido bienes del patrimonio del que los acreedores esperaban cobrarse. Igualmente los acreedores tuvieron un interdictum fraudatorium por medio del cual se procuraba la restitucin de aquellas cosas del deudor que estuvieran fraudulentamente en poder de terceros, a quienes se los amenazaba a revocar el acto, pues de lo contrario eran condenados por un valor igual al salido del patrimonio del deudor. Accin Pauliana Esta accin tuvo por objeto revocar todos los actos realizados fraudulentamente por el deudor en perjuicio de sus acreedores. Para que funcione era necesario: a) Que se hubiera celebrado un acto jurdico de resultas del cual quedaba empobrecido el deudor. No importaba la naturaleza de dicho acto; poda ser una venta, una donacin, una obligacin, la remisin de una deuda, etc. b) Que el acto hubiera causado un perjuicio a los acreedores. Bastaba con probar que el deudor no poda pagar sus deudas porque, por ejemplo, su pasivo era superior a su activo.

c) Que el deudor tuviera conciencia del fraude, lo cual era interpretado de manera amplia, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. La accin Pauliana (o revocatoria), si bien poda ser ejercida contra el deudor, resultaba ms eficaz contra los terceros que hubieran realizado negocios con aqul. Podan darse distintas situaciones: Que los actos fueran a ttulo gratuito y en tal caso la revocacin de los mismos progresaba sin dificultades. Que se tratara de actos a ttulo oneroso, en cuyo caso haba que probar que el tercero era cmplice del deudor en el fraude; es decir, que conociendo el estado de insolvencia de ste, lo mismo hubiera realizado el negocio. En cambio, si el tercero haba realizado el acto a ttulo oneroso y de buena fe, es decir, ignorando la situacin del deudor, la revocacin no lo alcanzaba 3) Ejecucin: En el viejo procedimiento de las legis actiones, la ejecucin se realizaba por la manus iniectio y por la pignoris capio, hasta su desaparicin, con la ley Poetelia Papiria. En el procedimiento formulario subsiste la ejecucin personal, pero fundamentalmente prevalecer la ejecucin sobre los bienes bajo la forma de un concurso general del patrimonio del deudor. Una vez que el deudor ha sido condenado (iudicatus) o confes estar obligado (confessus), poda intentarse la actio iudicati. Transcurrida esta instancia podr pedirse ya la ejecucin personal, ya la ejecucin sobre los bienes, o ambas a la vez. 1) Ejecucin directa y personal: autorizaba al acreedor a retener al deudor condenado como prisionero. Luego, la lex Iulia permitir al deudor evitar esta ejecucin por medio de la cessio bonorum (cesin de sus bienes). 2) Bonorum venditio: por medio de este procedimiento se proceder a ejecutar los bienes del deudor. Bonorum Venditio Puede ser iniciada por un solo acreedor contra el deudor condenado, o confeso, o que haya huido abandonando sus bienes. El procedimiento se desarrollaba contra el patrimonio de la persona viva o del dejado por un muerto. a- El acreedor solicita primeramente del pretor una missio in possessionem (que lo ponga en posesin de los bienes del deudor) a los efectos de asegurar preventivamente la no dilapidacin o desaparicin de los mismos. b- Al mismo tiempo se hacan colocar afiches en los lugares pblicos a fin de hacer enterar a cualesquiera otras personas interesadas, del comienzo del procedimiento, ya fueran otros acreedores, ya fueran amigos del deudor que quisieran pagar por l. c- Al cabo de 30 das de ocurrida esa publicacin el pretor daba un segundo decreto ordenado a los acreedores a que se reuniesen con el fin de elegir entre ellos un magister bonorum, quien se encargara de realizar la venta. d- Luego de un nuevo plazo el magister proceda a vender el patrimonio en pblica subasta. Resultaba comprador (bonorum emptor) aquel que ofreciera pagar el mayor porcentaje de las deudas del ejecutado. De acuerdo con este procedimiento, lo que se ha realizado es una sucesin universal inter vivos, de la cual el causante es el deudor ejecutado y el sucesor es el bonorum emptor.

a- Respecto de los bienes, este bonorum emptor adquiere la propiedad bonitaria de los mismos, accediendo al dominium ex iure quiritum luego de pasados los plazos de usucapio. b- Respecto de los crditos que hubiera en el patrimonio adquirido, no los hace suyo ipso iure; pero el pretor le conceder, de estar vivo el deudor, la formula Rutiliana, y de estar muerto, la actio Serviana. c- Respecto de las deudas, el bonorum emptor estara obligado a pagarlas hasta el porcentaje que ofreci en la subasta (sub: debajo asta: tope de un mstil). El pretor otorgar acciones a los acreedores transponiendo los nombres y haciendo figurar al deudor ejecutado en la intentio y al bonorum emptor en la condemnatio, quedando ste obligado a responder. Para el deudor ejecutado la bonorum venditio trae la tacha de infamia. Para los acreedores les ocasiona una prdida, ya que el deudor no tendr cantidad suficiente de bienes para cubrir toda la deuda, y adems los bienes subastados sern vendidos a menor valor que el real. Aunque si el deudor compare ms bienes, stos tambin sern sometidos a subasta. Si finalmente no paga, puede llegar a perder la libertad. 4) Los efectos accidentales que pueden surgir son los de incumplimiento de la obligacin. Durante la vigencia del procedimiento formulario, si el deudor (sea en forma dolosa o culpable), no daba cumplimiento a la obligacin, la regla general era que el juez slo poda constreirlo al pago de una suma de dinero por daos y perjuicios. Cuando aparece el procedimiento extraordinario la regla general ser reformada, y el juez condena al deudor demandado a la ejecucin de la prestacin toda vez que sta sea posible. Mora, requisitos y efectos Se denomina mora al mero retardo culpable e INJUSTIFICADO (no todo retraso es mora, no paga porque no quiere, no porque no puede). Puede tratarse de un retardo en el pago o en la recepcin de la prestacin: Mora del deudor: Deben darse las condiciones siguientes: a) retardo del cumplimiento de la obligacin; b) ese retardo debe ser doloso o culpable por parte del deudor; c) en ciertos casos es necesaria una advertencia expresa por parte del acreedor al deudor, llamada interpellatio (intimacin). La mora agrava la condicin del deudor, quien tiene la obligacin de responder por los riesgos de la cosa, incluso si sta perece por caso fortuito, ya que se entiende que a su respecto se ha perpetuado la causa de la obligacin. Si se trata de una obligacin de buena fe, entonces a partir de la mora son debidos los intereses o los frutos. El deudor es responsable por daos y perjuicios. La mora del deudor cesa cuando cumple la prestacin, an cuando el acreedor no la acepte. La mora produce el efecto de perpetuar la causa de la obligacin, y el impedimiento de su extincin por mas de que ocurra un caso fortuito. Mora del acreedor: El acreedor no acepta la prestacin que le ofrece cumplir el deudor en tiempo y forma. Es cuando el acreedor, de manera injustificada se niega a recibir la prestacin. Era necesario que el ofrecimiento del deudor sea correcto. Tena los siguientes efectos: a) el deudor se liberaba de los riesgos de la cosa, respondiendo solamente en caso de que hubiera cometido dolo; b) el deudor poda hacerse reembolsar los gastos devengados por la conservacin de la cosa; c) el deudor poda consignar el dinero y las cosas debidas, sellndolos y depositndolos en un lugar pblico (por ejemplo un templo); d) con la mora del acreedor cesan los intereses que se debieran por mora del deudor (moratorios); luego de la consignacin cesan tambin los intereses convencionales.

Dolo Se entiende que hay dolo cuando el deudor ha cometido un hecho o una omisin deliberada efectuada para perjudicar al acreedor. Esta situacin debe ser probada por el acreedor. Dolo penal: es la intencin de producir un dao. Dolo como causa de la ejecucin: maniobra oculta que realiza el deudor para evitar cumplir con la prestacin. Culpa Hay culpa cuando el incumplimiento de la obligacin se debe a una imprudencia o a una negligencia imputable al deudor. Hay varias clases de culpa: Culpa grave (culpa lata): consiste en una suma de negligencia. Segn Ulpiano: "no entender lo que todos entienden". Sus efectos son asimilados al dolo. Culpa leve (culpa levis): consiste en la mera negligencia o imprudencia en el trato o cuidado de las cosas. Puede ser in abstracto (como actuaria un diligente padre de familia?), o in concreto (como cuida el deudor sus propios bienes?). Si son buenos resultados, no se le puede reprochar nada. Al deudor se lo hace responsable por culpa grave o dolo si del contrato no tenia ninguna ganancia, es decir, se le pide lo minimo posible (que no actue con mala intencion o que entienda lo que es razonable). En cambio, cuando tiene ganancias el deudor puede ser responsable por culpa leve, ademas de estos anteriores. Caso fortuito Se da el caso fortuito cuando ocurre un acontecimiento no previsto por el deudor (por ejemplo, no pudo entregar un esclavo porque se enferm y muri). No se le puede reprochar nada. Fuerza mayor Se entiende por fuerza mayor el acontecimiento que, habiendo sido previsto, no ha podido evitarse (por ejemplo: un temporal). Para excusarse la situacin deba ser clarsima, como el caso de una inundacin o un terremoto. En los casos que no se les puede reprochar, si la cosa es de genero pueden reponerla de todos modos porque el genero nunca perece. En cambio, si es algo especifico queda exonerado. Daos y perjuicios Lucro emergente: es el dao efectivamente causado. Lucro cesante: prdida futura de ganancia que sufre el acreedor al no poder disponer de la prestacin (por ejemplo, si el deudor le hubiese devuelto el dinero prestado, el acreedor hubiese podido invertirlo para ganar ms dinero). El contenido de los daos y perjuicios: a- Si era de derecho estricto y contena una condemnatio certa, el juez se limitaba a condenar por el monto de la suma all indicada. b- Si era de derecho estricto, pero con condemnatio incerta, entonces la suma era fijada por el juez, a veces hasta el monto tope de una taxatio; y de no existir ese tope, por cuanto l estimare el valor de la causa c- En las actiones bonae fidei, el juez se encuentra ms libre respecto de la suma a condenar, ya que las juzga conforme a la equidad. La condena no solamente puede abarcar el dao directo producido por la inejecucin sino tambin la utilidad que se esperaba obtener y que por el incumplimiento no se obtuvo. Conforme a ello la condena no solamente puede abarcar el dao directo producido por la inejecucin (clamnum emergens), sino tambin la utilidad que se esperaba obtener y que por el incumplimiento no se obtuvo (lucrutn cessans).

Justiniano determin que los daos y perjuicios no podran superar el doble del monto del valor determinado de la prestacin. Poda ocurrir a veces que las partes hubiesen convenido con anticipacin para evitar la incertidumbre de la fijacin por el juez el monto de los perjuicios a pagar en caso de incumplimiento. A esto se lo denominaba stipulatio poenae (clusula penal). 5) Extincin de las obligaciones: La forma normal mediante la cual se logra la extincin de una obligacin es el cumplimiento de la prestacin debida. Pero el derecho reconoce la existencia de otros modos de extincin. Los modos de extincin pueden agruparse en los siguientes grupos: a) IPSO IURE (de pleno derecho): al cumplir con la prestacin, el deudor queda automticamente liberado. b) PER EXCEPTIONEM OPE EXCEPTIONIS (por excepcin): la causal determinada no obsta a la subsistencia de la obligacin, pero el pretor priva a la misma de eficacia concediendo al deudor que as lo pida una exceptio para detener el proceso de la actio. (a) El pago: El pago consiste en el cumplimiento de la prestacin debida, sea ya de un dare, de praestare o de un facere. Es un modo de extincin de pleno derecho. Quin debe pagar: En principio el que paga es el propio deudor, pero tambin resulta vlido y extingue la obligacin el pago efectuado por un tercero, siempre que no se refiera a una prestacin que necesariamente debiera ser cumplida por el deudor mismo, tal el caso de una obligacin personalsima (in tuitu personae). En el caso del pago por un tercero, ste puede hacer con consentimiento del deudor, sin saberlo el deudor y an en contra de la voluntad del deudor. El tercero puede ser un mandatario o un gestor. La obligacin queda extinguida y el tercero tiene accin de regreso, excepto en el caso del pago contra la voluntad del deudor (despus el pretor lo ayudara). A quin se debe pagar: En principio se debe pagar al acreedor, pero se pueden dar otros supuestos: se puede pagar a un procurador o a un mandatario del acreedor, tambin a un acreedor adjunto (caso del adstipulator). Esto normalmente se pone en el contrato. Que se debe pagar: El deudor debe cumplir la obligacin pagando exactamente el objeto establecido en la prestacin. De esto se derivan las siguientes consecuencias: 1) el acreedor no est obligado a aceptar el pago de un objeto distinto; 2) el acreedor no puede ser obligado a recibir prestaciones parciales en contra de su voluntad (salvo que sea un cambio necesario). Si acepta el objeto distinto, se extingue la obligacin. Cuando se debe pagar: El principio general es que hay que respetar lo establecido en el negocio (por ejemplo, los plazos). Si nada se hubiere dicho, entonces el acreedor podr exigir el pago en forma inmediata. Los plazos corren a favor del deudor, siempre y cuando el acreedor no le exija el pago. Donde se debe pagar: El lugar de pago era a veces fijado en el negocio, pero en los casos en que no estaba establecido, se estimaba que las prestaciones individualizadas en forma determinada deban ser satisfechas en el lugar en que stas se hallaren. De ser el caso de una prestacin genrica, se exiga el pago en el domicilio del deudor. Si es una pena de delito, debe ser en el domicilio del deudor o el lugar donde se cometio el hecho, a eleccion del acreedor. (b) La novacion: Consiste en la transformacin de una obligacin en otra nueva, de tal modo que la primera queda extinguida y se la sustituye por esta otra, pero se conservan algunos de los elementos de la anterior. Es un modo de extincin de pleno derecho.

 Elementos de la novacin: sujetos, objetos y vnculos. Ocurre una novacin subjetiva cuando cambia el sujeto: de las obligaciones anteriores se crea una nueva (por ejemplo, A le debe a B, B le debe a C, C le debe a D. Entonces, para evitar sucesivos pagos, A le paga a D). Tambin puede cambiar el vnculo: si la deuda es por un alquiler, puede cambiarse para pasar a ser un mutuo (prstamo). Pero el nico elemento que no se puede novar es el objeto. Condiciones para que se d la novacin: a) existencia de una obligacin anterior, que puede ser tanto de origen contractual como delictual; natural o civil; b) concertacin de una nueva obligacin: la forma normal era mediante la stipulatio, tambin poda hacerse por nomina transcripticia y dotis dictio; c) el animus novandi, que se constituye por la voluntad de las partes, ya que si no estan ambas pueden quedar dos obligaciones (lo agrego Justiniano); d) el mantenimiento en la nueva obligacin del mismo objeto que en la primera (idem debitum); e) que se agregue algo nuevo (aliquid novi), donde puede darse el caso de que cambie el sujeto o el vnculo. Efectos de la novacin: a) respecto de la obligacin primera se produce la extincin ipso iure, as como tambin la de todos sus accesorios, salvo que se hubiera previsto especialmente su vigencia en la nueva; b) respecto de la obligacin nueva, sta comienza a regir en los trminos estipulados por las partes. Casos especiales de novacin: a) litis contestatio: provocaba la extincin de las obligaciones civiles demandadas en uin iudicium legitimum, las que se transformaban en la "relacin procesal" establecida en la frmula; b) stipulatio Aquiliana: el jurista Aquilio Galo sugiri esta frmula para resolver los problemas que acaecan con obligaciones muy confusas, al convenir las partes la novacin de las mismas por medio de una stipulatio. (c) La compensacin: Ocurre cuando un deudor opone a su acreedor un crdito que tiene contra ste, de tal modo que los crditos y las deudas se contribuyen entre s. Dos personas son deudores y acreedores recprocos. Es un modo de extincin por excepcin. Requisitos para que exista compensacin: a) el objeto de la prestacin debe ser fungible y divisible; b) ambas prestaciones deben encontrarse vencidas (deben ser exigibles); c) ambos sujetos deben ser deudor y acreedor a la vez; d) que los montos de las prestaciones sean fcilmente determinables en la cantidad; e) que el objeto sea el mismo. La compensacin aparece en el derecho clsico como una va procesal por la cual el pretor, en ciertas circunstancias, conceder al demandado por un crdito no extender la accin contra l dirigida ms all del monto por el que el actor estuviese a su vez obligado ante aqul, pudiendo en consecuencia progresar la demanda slo de existir un saldo a favor del actor. En las obligaciones de derecho estricto no se podia compensar, en las de buena fe si. Un paso importante en la historia de la compensacin se logr por un rescripto del emperador Marco Aurelio, quien extendi el mbito de la misma a las actiones stricti iuris. El modo utilizado fue muy simple, por cuanto permiti que el deudor demandado que pudiera oponer una compensacin adujera una exceptio doli. Si el acreedor pide 100 y en realidad deberia pedir 50 por lo que el deudor arreglo en su casa, se puede interponer una excepcin. Finalmente, en la poca de Justiniano, la compensacin se erige con mayor autonoma respecto del procedimiento. Esto fue debido a la suplantacin del procedimiento formulario por extra ordinem cognitio.

(d) El mutuo consentimiento: La obligacin que ha sido contrada por el consensus (en un contrato consensual) poda ser extinguida por un contrarius consensus, es decir, por un convenio contrario. Deudor y acreedor se ponen de acuerdo para extinguir la obligacin, generalmente restituyndose la prestacin (por ejemplo, compro algo por error y cuando lo voy a cambiar no tienen lo que yo quiero, entonces me devuelven el dinero). (e) La confusion: Existe confusin (confusio) cuando por cualquier circunstancia concurre sobre la misma persona la condicin de acreedor y de deudor. As, por ejemplo, cuando una persona hereda a otra, respecto de la cual era deudora o acreedora. Puede ser de ipso iure, aunque parece que la accion queda mas paralizada que extinguida. (f) El pacto remisorio: Ocurre cuando el acreedor se compromete por medio del pactum de non petendo (pacto de no reclamar) a no exigir el cumplimiento de la obligacin. El acreedor le devuelve al deudor el instrumento donde consta la obligacin, lo que significa que le "perdona" la deuda. Es un modo de extincin por excepcion y se puede frenar la accion. (g) La transaccin: Ocurre cuando las partes, hacindose recprocas concesiones o renuncias, deciden poner fin a obligaciones dudosas o litigiosas. Es por exceptio. Otros tipos: Consignacin: Si el acreedor se negaba a aceptar el pago, por lo cual incurra en mora, el deudor poda pagar depositando en forma pblica (en un lugar establecido por el magistrado) el objeto debido. Esto ser considerado un pago liberatorio que extingue la deuda con todos sus accesorios. Si el acreedor no se negaba a recibir el pago, poda ocurrir tambin en el caso de que el deudor no pueda contactar al acreedor, o por causa de muerte del acreedor, o en caso de que el acreedor sufra una capitis deminutio mxima. De pleno derecho. Concurso de dos causas lucrativas: Cuando alguien ha adquirido por una causa gratuita (se la llama causa lucrativa) una cosa que le era debida por otra "causa lucrativa", esta segunda obligacin queda extinguida ipso iure, sin intervencin de la voluntad de las partes. As, por ejemplo, si recibo por donacin una cosa que me sera debida por un legado, la obligacin nacida de este ltimo se extingue. De pleno derecho y ambas causas deben ser gratuitas. Prescripcin liberatoria: Determina que, salvo casos especiales en que se establezca otro plazo, todas las acciones prescriben si no se las ejercita en el plazo de treinta aos (praescriptio triginta annorum). Entonces la obligacin deja de ser civil y se transforma en natural. Luego de prescripta la obligacin, no hay derecho a reclamo. Si la obligacin se extingue por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue el pleno derecho (por ejemplo, la cosa que no es fungible se quema y ya no se puede entregar, por lo tanto el deudor queda liberado). Ocurre tambin con la prescripcin adquisitiva, cuando se adquiere una propiedad por el transcurso del tiempo.