2011

UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

2 AO A

TEORIA DEL AUTOR MEDIATO

LOS CASOS MAS CONTROVERSIALES
El modelo presentado de autora mediata no solamente alcanza a los delitos cometidos por aparato de poder estatal, tambin rige para la criminalidad organizada no estatal y para muchas formas de aparicin de terrorismo.
DOCENTE: DR. TAMBINI

CURSO: LOGICA JURIDICA

VALDEZ ROMAN YOSELIN CRISTINA

18/08/2011

DEDICATORIA: DEDICO ESTE TRBAJO A MI MAESTRO QUE SIEMPRE NOS ALIENTA A QUE CADA DIA NOS ESFORCEMOS POR SACAR LO MEJOR DE NOSOTROS.

INTRODUCCION

Respecto al problema general y problemas especficos planteados, estos han sido abordados en sus aspectos histrico, terico-jurdico y estudio de campo; lo que nos ha permitido analizar con mayor nfasis La autora mediata del imputado en los hechos acusados, conforme a lo que se desprende de la propia sentencia y de los puntos expuestos en el presente trabajo, est suficientemente acreditada. Se cumplen definitivamente los elementos fcticos y jurdicos, que como presupuestos y requisitos posibilitan tal nivel y modalidad de imputacin de responsabilidad penal. Al respecto, es de mencionar los siguientes datos relevantes:

CAPITULO I

EL DOMINIO DE LA ORGANIZACIN COMO AUTORIA MEDIATA

En la vasta pirmide erigida sobre la Repblica por el aparato represivo, en sus cmaras subterrneas prosperan los centros clandestinos de detencin. All, en las sombras de la nocturnidad desarrolla su macabra tarea el lumpen consagrado a la tortura, la violacin y el asesinato. Ellas sern las cloacas donde el sistema perverso habr de evacuar sus peores excrecencias abonadas con las carnes laceradas de miles y miles de desdichados. En la cspide, los comandantes lucirn sus mejores entorchados, ajenos a sus ojos al horror subterrneo, al olor putrefacto sus olfatos, imperceptibles sus odos al grito desgarrador de los atormentados; pero, plenos conocedores de este submundo donde reina el espanto...".

Kant en uno de sus ltimos escritos haba sentenciado que el progreso moral de la humanidad era no slo necesario, sino ineludible[4]. Esta fe racionalista en el progreso constante, esta ilusin del siglo de las luces, que nos acompa de una u otra manera- hasta el ocaso decimonnico, ha encontrado durante el siglo XX una fatal refutacin. Los horrendos crmenes masivos que en el siglo pasado tuvieron lugar, situaron al ser humano en la encrucijada del Mal Absoluto. La expresin Mal Radical fue acuada por Kant en 1793, pero al amparo de la filosofa moral kantiana que postula que el deber debe ser cumplido por el deber mismo y la ley respetada por la ley misma como forma pura y perfecta, ya que la ley moral ordena la forma y no el contenido[5], tuvieron lugar esquizofrenias normativas fatales. Los imperativos categricos le permitieron decir a Eichmann que obedeca un orden legal, que no poda contradecir por principios morales: Habiendo

asumido la exigencia kantiana como principio rector desde largo tiempo atrs, estructur mi vida segn esa exigencia[6]. El discurso de los juristas frente a las atrocidades cometidas por el Estado o al amparo de su inaccin, ha seguido dos patologas diversamente perversas pero igualmente funcionales: o se amolda al poder y le proporciona un saber acorde a sus pretensiones, o se aliena polticamente como si la realidad no pudiese contaminar la ciencia del derecho. El primer caso se ilustra siempre con la Escuela de Kiel (Kielerschule), un grupo de oportunistas que le brindaron un saber de muy bajo nivel terico al nazismo, aunque desde las investigaciones de Muoz Conde[7], no puede eludirse incorporar a esta categora al neokantismo de Edmundo Mezger, el verdadero saber penal del nazismo. El segundo caso es el enajenamiento poltico que tienen algunos tericos, que producen saber cientfico alejado de los datos de la realidad (tambin producto del neokantismo). Los crmenes de victimizacin masiva que han ensangrentado al siglo pasado necesitaron que el Derecho ajuste sus instrumentos para poder alcanzarlos con su brazo punitivo. La amplia discusin sobre si el derecho penal debe adaptarse al moderno desarrollo tcnico y a estas formas novedosas de criminalidad, est instalada en todos los mbitos de la academia y las legislaturas (unas ms proclives a la reflexin que las otras). Muoz Conde dice que lo que en ningn caso puede significar la adaptacin a los retos del tiempo es que produzca la prdida de identidad de la dogmtica jurdico penal como instrumento garantista de los principios fundamentales del Derecho Penal del Estado de Derecho, pues con esas malas consecuencias la dogmtica jurdico penal debera ser calificada como una dogma La expresin Mal Radical fue acuada por Kant en 1793, pero al amparo de la filosofa moral kantiana que postula que el deber debe ser cumplido por el deber mismo y la ley respetada por la ley misma como forma pura y perfecta, ya que la ley moral ordena la forma y no el contenido[5], tuvieron lugar esquizofrenias normativas fatales. Los imperativos categricos le permitieron decir a Eichmann que obedeca un orden legal, que no poda

contradecir por principios morales: Habiendo asumido la exigencia kantiana como principio rector desde largo tiempo atrs, estructur mi vida segn esa exigencia[6]. El discurso de los juristas frente a las atrocidades cometidas por el Estado o al amparo de su inaccin, ha seguido dos patologas diversamente perversas pero igualmente funcionales: o se amolda al poder y le proporciona un saber acorde a sus pretensiones, o se aliena polticamente como si la realidad no pudiese contaminar la ciencia del derecho. El primer caso se ilustra siempre con la Escuela de Kiel (Kielerschule), un grupo de oportunistas que le brindaron un saber de muy bajo nivel terico al nazismo, aunque desde las investigaciones de Muoz Conde[7], no puede eludirse incorporar a esta categora al neokantismo de Edmundo Mezger, el verdadero saber penal del nazismo. El segundo caso es el enajenamiento poltico que tienen algunos tericos, que producen saber cientfico alejado de los datos de la realidad (tambin producto del neokantismo). tica fracasada[8]. La Autora Mediata: generalidades.

Una de las formas de autora en el derecho penal, es la mediata, que se estructura a partir del dominio del hecho y de un autor detrs del autor (Tter hinter dem tter)[15]. Segn el Cdigo Penal Alemn, el autor mediato es quien comete el hecho por medio de otro, usndolo como instrumento. La misma frmula usa el Cdigo Penal espaol desde su reforma de 1995, en el prrafo primero del artculo 28. El cdigo boliviano lo ha receptado en su reforma del ao 1997, realizada por Stratenwerth, en el prrafo segundo del artculo 20, donde dice: Es autor mediato el que dolosamente se sirve de otro como instrumento para la realizacin del delito. Por error o coaccin sobre el ejecutor, el hombre de atrs tiene el dominio del hecho. Aqu es fundamental la relacin entre ellos, pero en forma invertida

como se da en los casos en los que el autor realiza el ilcito por s mismo y la persona de atrs es slo partcipe en sentido especfico. En la autora mediata el papel fundamental lo tendr quien a primera vista no aparece como el consumador del tipo penal. Al igual que cualquier autor puede valerse de instrumentos mecnicos para su accionar delictivo, se pueden usar a otras personas de la misma forma. Pero no como objetos inertes[16], sino como personas actuantes. Jakobs seala la caracterstica fundamental de la autora mediata: la responsabilidad predominante del autor mediato en virtud de su superior dominio de la decisin, es decir, al ejecutor no le es imputable el delito doloso que no puede evitar, y esa responsabilidad se transmite a quien ostent el dominio del hecho. Pero aqu Jakobs dictamina su primera oposicin a la teora de Roxin que ms adelante explicaremos, al afirmar que la autora mediata no es posible en la actuacin plenamente delictiva del ejecutor[17]. Fiel a su iusfilosofa, Jakobs sostiene que la superioridad del dominio de la decisin ha determinarse normativamente segn su efecto sobre la imputacin del ejecutor, pero no segn su intensidad motivadora en el caso concreto, pues no se trata del rango, desde el punto de vista de la dinmica de grupos, sino del rango normativo de la intervencin[18]. El punto de partida de la autora mediata es la ampliamente aceptada teora del dominio del hecho, que paternaliza Welzel en 1939, y remite a Hegler en 1915. Conforme a ella es autor quien domina el hecho, quien decide la configuracin central del acontecimiento[19]. Esta teora determina el concepto general de autor en los delitos dolosos de comisin y presenta a su vez tres manifestaciones (Roxin): el dominio de la accin (el que tiene el autor que realiza el tipo de propia mano), el dominio funcional del hecho (la fundamentacin de la coautora cuando se presenta como cooperacin en divisin del trabajo en la fase ejecutiva) y el dominio de la voluntad (que corresponde a la autora mediata y se clasifica en las formas de configuracin del dominio de la voluntad en virtud de coaccin, que se ajusta al

principio de responsabilidad, del dominio de la voluntad en virtud del error, y del dominio de la voluntad en virtud de maquinarias de poder organizadas[20]). Welzel no aceptaba que aquel que se encuentra atrs del ejecutor pueda ser considerado autor, no era ms que un inductor, y no hay voluntad de autor que pueda convertirlo en autor. Por eso fue necesario completar este concepto restringido de autor, con el de dominio finalista del hecho, para llegar a estos casos de ilcito propio en manos ajenas.

El punto de partida de la autora mediata es la ampliamente aceptada teora del dominio del hecho, que paternaliza Welzel en 1939, y remite a Hegler en 1915. Conforme a ella es autor quien domina el hecho, quien decide la configuracin central del acontecimiento[19]. Esta teora determina el concepto general de autor en los delitos dolosos de comisin y presenta a su vez tres manifestaciones (Roxin): el dominio de la accin (el que tiene el autor que realiza el tipo de propia mano), el dominio funcional del hecho (la fundamentacin de la coautora cuando se presenta como cooperacin en divisin del trabajo en la fase ejecutiva) y el dominio de la voluntad (que corresponde a la autora mediata y se clasifica en las formas de configuracin del dominio de la voluntad en virtud de coaccin, que se ajusta al principio de responsabilidad, del dominio de la voluntad en virtud del error, y del dominio de la voluntad en virtud de maquinarias de poder organizadas[20]). Welzel no aceptaba que aquel que se encuentra atrs del ejecutor pueda ser considerado autor, no era ms que un inductor, y no hay voluntad de autor que pueda convertirlo en autor. Por eso fue necesario completar este concepto restringido de autor, con el de dominio finalista del hecho, para llegar a estos casos de ilcito propio en manos ajenas.

La doctrina se encarga de distinguir diversas clases de autora mediata, debido a la frmula general que usan los cdigos penales para mencionarla: realizar el hecho por medio de otro, del que se sirve como instrumento. As, como se ha venido diciendo, la doctrina clsica ha reconocido unnimemente dos clases de autora mediata: en virtud del error o de la coaccin. El dominio de la organizacin como forma especfica de autora mediata. La autora mediata a travs de los aparatos organizados de poder es una categora que propone Roxin, que ha suscitado crticas y adhesiones varias, y fundamenta la responsabilidad como autores mediatos de los hombres de atrs (Hintermnner) en una organizacin delictiva, an cuando el ejecutor sea castigado como plenamente responsable. Esta teora la elabor Roxin en 1963 en una conferencia en Hamburgo, publicada como artculo en la revista alemana Goltdammers Archiv, para luego ser plasmada en su monografa Tterschaft und Tatherrschaft[21], trabajo de habilitacin de ctedra de Roxin en Gotinga. Si bien es cierto que estas teorizaciones surgen como consecuencia de la barbarie nazista, y en especial en base al juicio al que se lo someti a Ecihmann en el Tribunal de Jerusaln en 1961, el propio Roxin reniega del malentendido de que el dominio de la voluntad por medio de un aparato de poder organizado consista en una construccin ad hoc que slo a duras penas quepa armonizar con las formas tradicionales de la autora[22]. La estructura dogmtica de la autora no estaba ideada y no poda ser usada frente al genocidio y a los delitos de lesa humanidad, era necesario adaptarse a estas terribles y nuevas formas de criminalidad. Si bien el derecho penal est estructurado pensando en un autor individual frente a un hecho determinado, la teora jurdica se ve desafiada por nuevas modalidades de organizacin social, que involucran en cada acto complejas relaciones, tanto respecto a los hechos como a la intervencin de los autores, ejecutores directos, indirectos, inductores, partcipes, coautores
[23]

Los crmenes de guerra, de Estado no pueden aprehenderse adecuadamente con los solos baremos del delito individual, deca Roxin en 1963, pero agregaba que ello

no nos exime de la obligacin de considerar los comportamientos de los intervinientes a ttulo individual[24]. El Tribunal Regional de Jerusaln que conden a Eichmann dijo que en estos crmenes de proporciones gigantescas y mltiples ramificaciones, en los que han participado muchas personas en distintos puestos de mando (planificadores, organizadores y rganos ejecutores de distinto rango) no es adecuado recurrir a aplicar los conceptos comunes del inductor y del cmplice, es decir excluye la aplicacin de las categoras normales de la participacin[25]. Aunque se intent solucionar los casos de los crmenes nazis con las categoras clsicas de autora mediata, qued expuesta su incapacidad: los procesos de Nremberg demostraron que no haba casos de soldados ejecutados por no cumplir rdenes, salvo deshonra militar o das de arresto, no se comprobaron consecuencias que puedan sostener la coaccin. En el caso del error, no se puede decir seriamente que la obcecacin ideolgica nublara la conciencia de los soldados, y an cuando pueda haber existido el simple error sobre la antijuridicidad formal, [ello] no le procura al sujeto de detrs el dominio de la voluntad sobre el acontecer[26] Roxin rastrea un nuevo fundamento para descubrir la autora del hombre de atrs, pero frente a ejecutores responsables, y no el clsico ejemplo de la coaccin o error del autor inmediato o material. Dijimos que en las formas clsicas de autora mediata se usa instrumentalmente a una persona, forzando al agente o usndolo como factor causal ciego. En esta especie de autora mediata lo que se instrumentaliza es el aparato organizado de poder, y en lugar de lo defectuoso del accionar del autor inmediato se pone la funcionalidad del aparato. Para ello se requiere a priori tres requisitos: el dominio de la organizacin en forma verticalizada (autores de escritorio), la fungibilidad del ejecutor, y la actuacin de estos supuestos en organizaciones al margen de la legalidad. Es necesario que en este caso de autor de escritorio se demuestre la fungibilidad[27] (sustituibilidad de los que en el actuar delictivo de aparatos organizados de poder ejecutan el ltimo acto parcial que realiza el

tipo) y anonimato del ejecutor, dado que el autor mediato no depende de un ejecutor concreto, como en el caso del inductor. Aqu el ejecutor desde la ptica del autor mediato- es el aparato. El funcionamiento peculiar de estos aparatos de poder, que estn a disposicin del sujeto de atrs, hacen necesarias este tipo de teorizaciones, ya que el aparato despliega una vida independiente de la identidad variable de sus miembros[28], es decir, funciona automticamente. El autor mediato debe haber realizado una contribucin al hecho que bajo el empleo de determinadas condiciones marco organizativas haya provocado procedimientos reglados que desembocaron automticamente, por as decir, en la realizacin del tipo[29]. En una reciente conferencia en Sevilla, Roxin da cuenta del estado actual de su razonamiento, y ampla a cuatro, las condiciones para el dominio de la organizacin como forma de autora mediata. Se requiere un poder de mando, la desvinculacin del aparato de poder del ordenamiento jurdico, la fungibilidad del ejecutor inmediato y la considerablemente elevada disponibilidad al hecho del ejecutor[30]. En primer lugar se requiere que el supuesto autor mediato dentro de la organizacin rgidamente estructurada tenga autoridad para dar rdenes, y que ejerza dicha autoridad para causar realizaciones del tipo. Debe adems- tener el conocimiento y la voluntad del resultado tpico como obra propia, en virtud de las condiciones marco organizativas y de la regularidad que ellas producen. Aqu se plantea la discusin sobre el lugar preponderante en el seno de la organizacin que debe tener el autor mediato, tema que fue alegado por la defensa de Ecihmann. Adems de predicar una moral kantiana como ya se dijo-, el defensor de Eichmann dijo que la negativa de su defendido a obedecer rdenes no hubiera significado ninguna mejora para las vctimas, ya que la maquinaria de impartir rdenes habra seguido funcionando, y aclar que los crmenes no eran obra del

individuo, sino del Estado. Esta autonoma del aparato y la independencia del mismo sobre el individuo ejecutor, es lo que pone en el centro de la escena al sujeto que est detrs, al verdadero motorizador del ilcito. Ante este planteo, la induccin se quedaba a mitad de camino, y haba que reformular el concepto del hombre de atrs, ya que aqu no hablamos ms del ejecutor como un instrumento coaccionado o equivocado, sino plenamente culpable, pero fungible y annimo, en virtud de las condiciones marco organizativas del aparato. Roxin entrevi que Eichmann se encontraba en la doble calidad de autor mediato y ejecutor en los diversos crmenes que se le imputaban. En algunos simplemente era el autor directo (plenamente culpable), y en otros responda por su dominio de la situacin fctica como autor de escritorio. Lo que supone que pueden existir cadenas de mando, de distintos niveles de jerarqua, de autores mediatos que dan rdenes en el seno de la organizacin[31]. Quien en el seno de la organizacin, no imparte rdenes ni ha cooperado en la ejecucin material, pero ha promovido concientemente los delitos mediante cualesquiera acciones[32], slo puede ser castigado por complicidad. Ya Roxin lo haba dicho en su obra sesentista: cualquier actividad que no impulse autnomamente el movimiento de la maquinaria ms bien slo puede fundamentar participacin[33]. La particular maquinaria de poder hace que se inviertan los sentidos lgicos de dominabilidad de la accin. En lo ordinario cuando un sujeto se encuentra ms alejado de la vctima y de la conducta homicida, ms se aleja del dominio del hecho, pero en estos casos se produce una inversin del planteo, pues cuanto ms alejado est el ejecutor de las vctimas, ms cerca se encuentra de los rganos ejecutivos de poder, lo que lo proyecta al centro de los acontecimientos[34]. Estos aparatos organizados de poder, con una clara formacin jerrquica vertical, que impide la retroalimentacin de las rdenes impuestas por el superior, slo puede darse al margen de la legalidad: en las organizaciones clandestinas de tipo mafiosas, o en organizaciones estatales donde se vulnere el Estado de Derecho.

Stratenwerth indica que en el caso de la criminalidad organizada, la organizacin debe tener a su disposicin una reserva suficientemente grande de personas que pueda servirse; de otra manera el agente individual no sera reemplazable[35]. Al respecto, Fernndez Ibez destaca que de esta forma se prueba que la fungibilidad no es un requisito esencial en esta teora. Aunque se de la sustituibilidad del ejecutor, no se podra reconocer tal tipo de autora si el aparato que este autor de la mesa de escritorio tiene a su disposicin estuviera conformado por un nmero muy limitado de personas, y basado en relaciones eminentemente familiares o la estructuracin fuera horizontal[36]. Roxin enuncia como requisito sine qua non la existencia de esta organizacin fuera del Estado de Derecho. Pero Kai Ambos[37] cree innecesaria y prescindible esta caracterstica, ya que lo nico que configurara la autora mediata en los aparatos organizados de poder es una organizacin estructurada de modo jerrquico y un dominio del hecho del hombre de atrs sobre ejecutores fungibles[38]. Esto sera lo que prim en el Tribunal Supremo Alemn (BGH) en el caso de los guardianes del muro, que si bien aplic la teora roxiniana, obviaron el elemento de que el aparato actuara al margen de la legalidad, ya que la ley de fronteras era derecho positivo, y los francotiradores estaban protegidos por una causa de justificacin del rgimen. Muoz Conde afirma que Roxin[39] cambi su punto de vista originario, al contestarle a Ambos, y dice que la desvinculacin de la organizacin al derecho no debe ser total, bastando tan slo que sea el hecho concreto el que se realice al margen del derecho. Roxin remarc el ao pasado que la desvinculacin del Derecho debe ser slo en el marco de los tipos penales realizados por el aparato, y que esta desvinculacin al derecho, no depende ya de la manera como lo juzgue el sistema poltico bajo cuyo amparo funcion el aparato, sino de la actual valoracin jurdica. Como dijimos, el aparato debe funcionar fuera del orden jurdico. Se supone que all donde ste impera, una instruccin antijurdica no puede poner la organizacin en movimiento; si es obedecida, no se trata de una accin de la

maquinaria de poder, sino de una iniciativa particular[40]. Quien quiere dar rdenes ilegales en un Estado de Derecho ya no puede confiar en que el aparato las cumpla, sino que tiene que reclutar al ejecutor material para el hecho concreto, lo que lo convierte en inductor[41]. Como recuerda Villamor: ya no se acta con el aparato, sino contra l[42]. Lascano[43] plantea el interrogante de si se puede abarcar con este criterio los delitos empresariales, y responde citando a Baign y Bergel[44], que es vlido para los delitos bancarios, donde la fungibilidad se reemplazara por el anonimato del ejecutor, y a Jos Daniel Cesano, que cree factible la traslacin de la teora del maestro de Munich a la estructura societaria[45]. Garca Vitor afirma que esta teora sera el instrumento para la imputacin penal de las personas jurdicas[46]. El Tribunal Supremo Alemn en la sentencia de los tiradores del muro afirma que el problema de la responsabilidad en el funcionamiento de las empresas puede solucionarse por esta construccin roxiniana[47]. Extremo que Roxin niega rotundamente: de las cuatro condiciones de dominio de la organizacin faltan, generalmente al menos tres: las empresas no trabajan por regla desvinculadas del Derecho, en tanto no se proponen desde un principio actividades criminales falta tambin la intercambiabilidad de los que estn dispuestos a acciones criminales y tampoco se puede hablar de una disponibilidad al hecho considerablemente elevada de los miembros de la empresa. Pero Roxin indica que la criminalidad de empresas puede ser alcanzada recurriendo a su propia teorizacin de los delitos consistentes en la infraccin de un deber, y a travs de ella, fundamentar una autora de los cargos directivos en tanto se les atribuya una posicin de garante para la salvaguarda de la legalidad de la empresa[48]. Como nota caracterstica de esta tercera clase de autora mediata, se da el caso de que el ejecutor es plenamente responsable, ya que no es engaado ni coaccionado. No queda exento de responsabilidad por el solo hecho de ser un engranaje cambiable de la maquinaria delictiva. Aqu, como vimos ut supra, se

encuentra el primer roce con las ideas de Jakobs, ya que este autor considera inadecuado postular la autora mediata en el caso de ejecutores plenamente responsables. La solucin de Jakobs es la coautora. Pero Roxin ahora piensa que el criterio del poder de mando, la desvinculacin al derecho, y la fungibilidad no pueden por s solas describir exhaustivamente las circunstancias sobre las que se apoya el dominio del hecho de los hombres de atrs, a ellas hay que agregarle la disponibilidad considerablemente elevada al hecho del ejecutor material. El Tribunal Supremo Alemn, siguiendo a Schroeder, ha mencionado esta predisposicin que demuestra el autor inmediato para realizar el tipo, y que Roxin atribuye a un conglomerado de factores que aparecen mezclados, como las influencias especficas de la organizacin, que hacen al ejecutor ms preparado para el hecho, e incrementan la probabilidad de xito de la orden del autor mediato. Aqu entran en juego, adems de la obnubilacin ideolgica, todas las circunstancias lindantes con la coaccin que no calificaran como tal: miedo a perder una situacin de privilegio, y certeza de su completa impunidad. Aclara Roxin que estos factores que inciden sobre el ejecutor, no excluyen la culpabilidad ni la responsabilidad, aunque pueden disminuir o aumentar sus medidas en algunas manifestaciones, y certeramente conducen a una disposicin al hecho de los miembros condicionada a la organizacin que, junto a su intercambiabilidad para los hombres de atrs, es un elemento esencial de la seguridad con la que pueden confiar en la ejecucin de sus rdenes[49]. La sujecin a un puesto de subordinacin merma la libertad de los subordinados, merma su poder de formar su voluntad autnomamente e imponerla contra resistencia dice Donna[50]. La compatibilidad del dominio de la voluntad en virtud de maquinarias de poder organizadas con el plexo normativo argentino queda incluida en el art. 45 in fine del cdigo penal, dentro del instituto del determinador; al decir de Donna, el 45 es el sustento dogmtico de la autora mediata. Zaffaroni afirma que la teora roxiniana es una construccin complicada, ya que el dominio del hecho es una

cuestin de hecho que debe precisarse en concreto en cada caso, y tambin que la fungibilidad de los ejecutores no indica que su aporte no haya sido necesario, e incluso se advierte sobre los riesgos de devaluar la intervencin de los ejecutores directos y facilitar soluciones polticas poco deseables[51]. El mismo Zaffaroni seala la diferencia que cabra de distinguir al hombre de atrs como autor mediato o mero instigador: en el primer caso habra tentativa desde que comienza a dar la orden (conductas como firmar un documento o una llamada telefnica puedan considerarse como acciones que realizan homicidios), y en el segundo caso slo cuando el ejecutor comience a realizar la conducta[52]. El dominio de la organizacin como forma independiente de autora mediata tuvo una favorecida acogida jurisprudencial. En 1994 el Tribunal Supremo Federal Alemn la aplic para el famoso caso de los tiradores del muro[53], quienes fueron condenados por homicidio doloso, al mismo tiempo que se condenaba a los miembros del Consejo de Seguridad Nacional del gobierno comunista como autores mediatos de homicidios dolosos, por la utilizacin instrumental del aparato. Pero antes de esta recepcin, la indita situacin histrica de una dbil democracia juzgando a los responsables del terror durante la dictadura militar argentina (1976-1983), implic echar mano a estas ideas. La fiscala a cargo de Julio Csar Strassera introdujo la teora roxiniana fundamentada en el art. 45 del Cdigo Penal Argentino, que en su ltimo parte extiende la pena prevista para el autor, a quien determine directamente al mismo, y tambin en el art. 514 del Cdigo de Justicia Militar de nuestro pas, que reza: cuando se haya cometido delito por la ejecucin de una orden del servicio, el superior que la hubiere dado ser el nico responsable, slo ser considerado cmplice el inferior, cuando ste se hubiere excedido en el cumplimiento de dicha orden[54]. La Cmara Federal reconoci la existencia de autora mediata, a travs de aparatos de poder organizados en forma militar. A pesar de todo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin revoca la adhesin de la Cmara Federal a la teora de

Roxin, y condena a los comandantes como partcipes primarios y no como autores mediatos, pues extraer la autora mediata del art. 45 implicaba (para nuestro Tribunal Supremo) una dilatacin del concepto de instigador... una ilegal extensin de la autora. Ambos y Grammer han sealado que la teora del dominio por organizacin es la ms apta para el caso argentino. Indicaron que los tres miembros de la Junta Militar (Jorge Rafael Videla, Eduardo Massera, y Ramn Agosti) poseyeron dominio directo sobre la planificacin y preparacin del terrorismo de Estado (sistemtica y organizada eliminacin de seres humanos mediante desaparicin forzada, torturas y ejecuciones sumarias), y en muchos casos adems est probado el dominio sobre la ejecucin y control de esos delitos de lesa humanidad. Es inimaginable que una represin tan vasta haya podido ser ejecutada por partes descontroladas de las Fuerzas Armadas[55], afirman Ambos y Grammer. En el caso particular de Videla, por su condicin de comandante en jefe, por sus declaraciones periodsticas donde se jactaba de haber eliminado los elementos subversivos[56], y por documentos firmados por l donde planificaba el Golpe de Estado y la lucha contra el terrorismo, est ms all de toda duda que debi haber modificado el aparato de seguridad existente en aqul momento, influenciarlo y utilizarlo para que integrantes de ese aparato en lucha contra la subversin secuestraran y, en caso necesario, eliminaran personas. Para ello realiz una contribucin al hecho, la cual bajo la utilizacin de las condiciones marcos descriptas produjo concretamente la eliminacin de elementos subversivos. Jorge Videla conoca la forma de funcionamiento del aparato represivo y quiso los crmenes ejecutados por sus integrantes como el producto de su propio comportamiento[57].

La solucin de la coautora y de la instigacin.

Dice Jakobs que la construccin de Roxin surge como efecto de los crmenes nacionalsocialistas, y que no cabe dudar, teniendo en cuenta la dinmica de grupos, de la situacin de superioridad de quienes ordenaron la muerte de judos... [pero] apreciar autora mediata es, sin embargo, tan superfluo como nocivo.... Y explica la nocividad en el caso concreto de los nazis, que encubre la vinculacin organizativa de todos los intervinientes[58]. Termina inclinndose Jakobs por la solucin de la coautora, y la induccin en los casos especiales. Roxin le contesta a Jakobs en Huelva en 1998, que la coautora exige la resolucin y ejecucin conjunta de ilcitos, algo que en estos casos no existe, ya que la instruccin de una orden y su observancia no son una determinacin comn. En la autora mediata por aparatos organizados de poder, el ejecutor y el autor de escritorio no deciden nada conjuntamente ni tampoco se sienten situados en el mismo nivel. El que acta ejecuta una orden, esto es precisamente lo contrario a una resolucin conjunta. Jakobs no lo reconoce, sino que pretende desentenderse totalmente del criterio de la decisin de realizar conjuntamente el hecho,... con ello la coautora pierde sus contornos, deca Roxin en aquella ocasin. La consideracin puramente normativizante de Jakobs no niega la fungibilidad del ejecutor directo y la automaticidad de la ejecucin de la orden de ella derivada, pero a su juicio se trata de un dato naturalstico sin mayor trascendencia[59]. Adems la coautora est estructurada horizontalmente (como actividad pareja, simultnea, y fundamentadora de comunidad), mientras que la autora mediata est estructurada verticalmente[60]. Michael Khler piensa que un sujeto responsable (el ejecutor plenamente imputable) bloquea la autora de cualquier persona que se ubique detrs de l[61], y se inclina por la

induccin. Roxin refuta estas teoras sealando los recaudos que debe tomar el inductor frente al hecho que realizar el ejecutor (preparacin, convencer al autor, vencer su resistencia, etc.), y la ausencia de estos recaudos en el autor de escritorio que usa una estructura que facilita y le garantiza la comisin delictiva. El inductor permanece fuera del suceso y ha depositado en el actor inmediato la decisin final de ejecutar el hecho y cmo ejecutarlo. Felipe Villavicencio intuye que la figura de la autora mediata no puede usarse sin lmites en estos casos, pues cuando el intermediario acta dolosa y plenamente responsable, el dominio del hecho le pertenece y se excluye la posibilidad de una autora mediata[62]. A Gimbernat tampoco le convence la solucin de la autora mediata, argumentando que se trata de una construccin dogmtica catrtica de la culpabilidad nacional alemana, y lo soluciona as: Hitler y algunos ms son inductores de todos los delitos, los ejecutores son autores, y los personajes que se encuentran entre ambos, los que transmiten la orden de aniquilamiento, son cmplices[63]. La misma solucin es compartida por Hernndez Plasencia, quien dice que la fungibilidad es un argumento que se vuelve en contra de la construccin de la autora mediata si se acepta que el concreto ejecutor puede negarse a cumplir la orden, y ello en virtud de una resolucin libre de su voluntad, entonces es que la influencia que est recibiendo a travs de esa orden es constitutiva nicamente de induccin[64]. Para Cerezo Mir tampoco la fungibilidad puede fundamentar dominio del hecho[65]. En estas crticas

fundamentalmente no se tiene en cuenta que lo que se instrumentaliza no es al ejecutor concreto, sino al aparato. El instrumento que posibilita al hombre de atrs la ejecucin de sus rdenes, no es slo y ni siquiera mayoritariamente aqul que con sus propias manos ocasiona la muerte de la vctima el verdadero instrumento es ms bien el aparato como tal[66]. Lo cierto es que las voces discordantes con esta teora, llegan a la solucin de la autora o de la induccin, no tanto por va de convencimiento, sino como recurso residual

frente a la negacin de la autora mediata. Dice Roxin que no puede deducirse la autora y el dominio del hecho a partir de los dficits del instrumento, que por cierto existen en el dominio mediante coaccin y error, sino que hay que fundamentarlas positivamente a partir de la posicin del autor en todo el suceso el dominio del hecho del hombre de atrs se basa en que puede a travs del aparato que est a su disposicin producir el resultado con mayor seguridad que incluso en el supuesto de dominio mediante coaccin y error[67].

CAPITULO II

EL PROCESO DE NUREMBERG INTRODUCCIN Entre el 20 de noviembre y el 1 de octubre de 1946 se celebr en el Palacio de Justicia de la ciudad de Nuremberg el famoso proceso contra los principales culpables de crmenes contra la paz, de crmenes de guerra y de crmenes contra la humanidad.Lamentablemente muy pocos responsables de la barbarie alemana fueron juzgados e incluso muchos jerarcas nazis lograron evitar ser atrapados.A Nuremberg llegaron las caras ms conocidas del Tercer Reich, al menos, aquellas personas que an seguan vivas al momento de celebrarse el proceso.Himmler, Goebbels y el propio Hitler se haban suicidado para evitar ser juzgados; solo Goering lleg vivo a Nuremberg en su condicin de gran jerarca nazi.

El otro jerarca que acompa a Goering durante el proceso fue Rudolph Hess quien, por su parte, aparent no estar no estar en sus cabales.Durante los interrogatorios Hess sonrea sin motivos, miraba fijo al techo o dibujaba mamarrachos sobre su banquillo.Apenas en su alegato final esboz cierto grado de cordura cuando dijo que no se senta arrepentido de haber servido al hombre ms importante que haba nacido en tierras alemanas en los ltimos mil aos, refirindose naturalmente a Adolf

Hitler.Nunca se sabr si Hess simul su estado de locura aunque sus miradas cmplices con Goering parecen ratificar esta sospecha.Hermann Goering, por su parte, tambin defendi a Hitler con una vehemencia que mereci la admiracin de sus adversarios.Mientras los generales y ministros de Hitler se echaban las culpas unos a otros haciendo recaer la responsabilidad en Hitler como impartidor de las rdenes, Goering se levant indignado y dijo ante el tribunal : "Cmo me hubiera gustado que los alemanes aqu presentes limitaran su defensa a tres palabras: chupame el culo".Goering baj la vista una sola vez durante todo el proceso, en ocasin de la exhibicin de algunas escenas de los campos de exterminio, y jams se quebr ante el maltrato de sus carceleros.El otrora Reichsmarschall vesta unas ropas viejas y gastadas y era obligado a comer en una lata sin cubiertos en una pequea celda de 3x3 sin calefaccin ni agua caliente.El mismo trato recibieron el resto de los prisioneros en un acto que demuestra que la sentencia ya estaba firmada antes de que el "juicio" empezara.Nuremberg fue un circo con Goering como figura estelar ante la ausencia de Hitler que astutamente se anticip a la intencin de los aliados suicidndose y

ordenando quemar su cuerpo.El resto de los prisioneros, especialmente los ministros de Hitler, demostaron una conducta cobarde y egosta que no slo indign a Goering sino tambin a sus acusadores.El arrogante y soberbio Ribbentropp se rebaj a niveles increbles con tal de salvar su pellejo pronunciando frases ridculas como cuando se neg a revelar los secretos del pacto ruso-germano de 1939 alegando sus deberes de discrecin como diplomtico; Schact no entenda de qu lo acusaban; Frank apelaba al juicio de Dios para condenar el reinado de Hitler; Kaltembrunner se consideraba una vctima de Himmler; Von Papen en su rol de corderito inocente consideraba a Hitler como un embustero patolgico que los haba engaado a todos; Hess repeta que no se acordaba de nada; Keitel se escudaba en su obediencia como soldado y por lo tanto se consideraba exento de toda responsabilidad.El ejemplo ms pattico fue el caso del doctor Robert Ley, jefe del Frente de Trabajo durante el Reich, quin propuso que Alemania fuera un satlite de Estados Unidos, los cuales deban adoptar un rgimen al estilo nazi pero sin el antisemitismo; incluso lleg a ofrecerse para dirigir ese plan.

Todos sus colegas se burlaron de l y humillado en su orgullo , decidi ahorcarse con una sbana.Albert Speer, organizador de la industria blica, fue el nico junto a Goering que no trat de eludir su responsabilidad y contest siempre con rectitud.

Goering en actitud agresiva(centro)

El total de acusados presentes en Nuremberg era de veintin personas y el Tribunal se compona de jueces britnicos, rusos, estadounidenses y franceses en la proporcin de dos por cada uno de los pases vencedores. Los argumentos de la defensa pretendan negar la competencia del Tribunal y poner de manifiesto la dificultad de aplicar unas leyes con carcter retroactivo.Las acusaciones describan delitos que no lo eran en el momento de haberse cometido, porque no existan las leyes internacionales que haban sido creadas con posteridad.La defensa hbilmente record que los pases acusadores mantuvieron relaciones con la Alemania de Hitler incluso durante los primeros aos de guerra, tal el caso de los Estados Unidos.Las leyes raciales en Alemania ya estaban vigentes cuando se celebr la conferencia de Munich en 1938 o el pacto ruso-germano al ao siguiente.Especialmente se hizo hincapi en la obediencia debida y en la supuesta ignorancia por parte de los implicados en la llamada solucin final.Los jueces, sin embargo, queran sentar

jurisprudencia y condenar no slo a los jefes nazis sino a la guerra misma y a sus horrores.El juicio de Nuremberg fue concebido para que transformara en una norma de conducta para la humanidad y as poder impedir futuras tragedias.El proceso, las actas de acusacin y las sentencias de Nuremberg formaban parte de la doctrina que haba quedado plasmada en la Carta de las Naciones Unidas.Lo concreto es que el juicio de Nuremberg result una farsa jurdica que ni siquiera cumpli sus propsitos originales en el sentido de prevenir otras guerras. El caso de Goering es un ejemplo concreto del despropsito de este juicio. Los aliados, convencidos de que Hermann Goering era una figura pattica que con su presencia desacreditara el rgimen nazi, cuidaron su voluminosa humanidad como si fuese una pieza de diamante hasta el inicio del juicio. El estupor de los aliados fue general cuando vieron que Goering se present haciendo gala de una agresividad y de una brillantez mental que le era desconocida(en los test de inteligencia que le efectuaron durante el juicio, Goering demostr poseer un intelecto de genio). Durante el juicio Goering perdi ms de cuarenta kilos y paradjicamente se liber de la dependencia de la morfina cuando su vida estaba llegando al final. El obeso y vanidoso patrn que la propaganda occidental denigr durante ms de una dcada, exhibi durante el juicio una solidez asombrosa en su defensa. Su carisma y ascendiente sobre el grupo de camaradas e incluso con los guardiacrceles, sumado a su vehemente defensa de Hitler transform su presencia en el juicio en un efecto "boomerang". Hasta muchos de sus antiguos colegas que fueron sus acrrimos enemigos en los tiempos de esplendor, terminaron ovacionando y aplaudiendo cada intervencin de este hombre que senta que estaba cumpliendo un rol ante la historia. Dado que Goering descontaba la condena a muerte como un hecho seguro( y estaba en lo cierto) aplic todas sus fuerzas en la defensa del rgimen que encarn durante doce aos junto a Hitler esgrimiendo argumentos que dejaban mal parados a los acusadores tanto en el plano jurdico como en el plano poltico. La historiografa de la posguerra se encarg, una vez ms, de minimizar esta parte incmoda del juicio con la esperanza de favorecer el proceso de desnazificacin pero no pudo borrar las huellas que an perduran.

Antecedentes

En la historia no existan precedentes de la celebracin de un juicio internacional contra los dirigentes de una nacin soberana despus de perder una guerra contra otras naciones. La inexistencia de un derecho internacional reconocido por todas las naciones consitua un gran obstculo para imputar delitos a los polticos desde instancias ajenas a la soberana de su estado. Sus acciones estaban solo sometidas al ordenamiento jurdico de su pas y el poltico era nicamente responsable ante los tribunales de este. Los polticos nazis, pues, solo podran ser juzgados por los tribunales alemanes.

Las noticias de las atrocidades que estaban cometiendo los alemanes durante la guerra y la conviccin de que el gobierno nazi haba provocado deliberadamente la contienda favorecieron desde principios de 1941 el desarollo de la idea de someter a un juicio internacional a los dirigentes del nazismo. Wiston Churchill fue quien primero habl de crmenes de guerra y de la necesidad de que "el castigo por estos crmenes debiera tener lugar cuando se produjera el desenlace definitivo de la contienda".

En 1942 se cre una comisin con el fin de ir elaborando una lista de responsables que deban ser juzgados cuando terminase el conflicto. En 1945, en la conferencia de Yalta, Stalin, Churchill y Roosevelt trataron tambin este tema, analizaron un amplio documento elaborado en Estados Unidos y establecieron las bases para llegar a un convenio entre los aliados sobre la forma en que el juicio debera celebrarse. Finalmente, el 8 de agosto de 1945, cuando ya se haba acabado la guerra, se firm en Londres el acuerdo entre los 26 paises que haban intervenido en ella contra Alemania por el que se decidi la creacin de un Tribunal Internacional Militar.

JUICIO A CRIMINALES DE GUERRA Este proceso comienza con una sesin preliminar en Berln, el 18 de octubre de 1945, presidida por el juez militar ruso Nikitchenko. Pero el proceso como tal en contra los principales culpables de crmenes contra la paz, de crmenes de guerra y de crmenes contra la humanidad se celebr entre el 20 de noviembre de 1945 y el 1 de octubre de 1946 en el Palacio de Justicia de la ciudad de Nuremberg. Lamentablemente muy pocos responsables de la barbarie alemana fueron juzgados e incluso muchos jerarcas nazis lograron evitar ser atrapados. A Nuremberg llegaron las caras ms conocidas del III Reich, al menos, aquellas personas que an seguan vivas al momento de celebrarse el proceso. Himmler, Goebbels y el propio Hitler se haban suicidado para evitar ser juzgados; solo Gring lleg vivo a Nuremberg en su condicin de gran jerarca nazi. Se escogi la ciudad de Nuremberg por una cuestin prctica: en Berln no haba quedado en pie ningn edificio que pudiera albergar un procedimiento judicial de estas caractersticas, pero Nuremberg posea un palacio de justicia con una sala capaz para

600 personas, contiguo a un gran centro penitenciario en el que se poda recluir a los detenidos y con un acceso a la sala, que, por una parte, evitaba todo contacto no deseado de los dirigentes nazis, y por otra, haca completamente seguros los traslados de los presos desde las celdas al tribunal. Nuremberg ofreca adems, un aliciente aadido: haba sido la sede de las grandes manifestaciones; all haban desplegado todos sus smbolos y banderas aclamadas por multitudes, y all se haba aprobado las leyes ms racistas del III Reich. El ingrediente simblico tambin era importante.

La legitimidad Aunque la legitimidad del Tribunal estuvo en entredicho desde el primer momento -al no existir precedentes similares en toda la historia del enjuiciamiento universal-, los trabajos realizados para la tipificacin de los delitos (tambin hasta entonces inslitos en su magnitud) y los procedimientos para el desarrollo de la causa serviran en adelante para la constitucin de la justicia internacional. De este modo, se concretaron conceptos sobre delitos anteriormente ausentes o vagamente definidos, como el de crimen contra la humanidad, evocado en la Convencin de La Haya de 1907. Tambin result modificado el enfoque tradicional de las reglas del derecho internacional que se centraban en las relaciones entre Estados, pero no en los derechos y deberes de las personas. Desde entonces, los delitos cometidos por individuos de una nacin a lo largo y ancho de varios pases podran ser juzgados internacionalmente por el conjunto de los pases afectados, como fue precisamente en la formacin del Tribunal de Nremberg. Los delitos

Cuatro fueron los delitos imputados a los acusados: 1. Crmenes de guerra, la existencia de asesinatos, torturas y violaciones, hechos contrarios a las Leyes de la Guerra. 2. Crmenes contra la humanidad, cuando se enfrentaba el exterminio y la muerte en masa. 3. Genocidio, cuando se daba muerte a todo un grupo tnico determinado. 4. Guerra de agresin, sobre la base de una premeditacin para alterar la paz y entendida como el proceso para atentar contra la seguridad interior de un Estado soberano. Los acusados De 4.850 peticiones de procesamientos individuales, fueron acusadas 611 personas. A los grupos se les catalog entre organizaciones no criminales, donde se encontraba la estructura del Estado (Gobierno y Ejrcito) y las criminales, que fueron todas aquellas estructuras paralelas del poder nazi como la Gestapo, la SS y el Partido Nazi. Los ms destacados fueron: Karl Dnitz, gran almirante de la Flota Alemana y sucesor de Adolf Hitler tras su suicidio; Rudolf Hess, Capitn General y jefe del partido, huido a Gran Bretaa y capturado en 1941; Hermann Goering, Comandante de la Luftwaffe y presidente del Reichstag; Alfred Jodl, jefe del Estado Mayor de la Wehrmacht; Wilhelm Keitel, jefe del Alto Mando de Wehrmacht; Alfred Rosenberg, idelogo del Partido Nazi; Joachim von Ribbentrop, ministro de Asuntos Exteriores; Albert Speer, arquitecto y ministro de Armamentos; Franz von Papen, embajador nazi en Austria y Turqua. Entre quienes haban muerto o huido antes de ser juzgados se encontraban: Adolf Hitler, Joseph Goebbels, Ministro de Propaganda que se suicid al igual que Heinrich Himmler, jefe de las SS e idelogo del exterminio judo, y los huidos Adolf Eichmann, alto dirigente del Partido Nazi encargado de la logstica del exterminio, y Martin Bormann, secretario personal de Hitler desde 1942.

Los juicios

Acusados durante uno de los Procesos de Nremberg conocido como Juicio de los Ministros: de izquierda a derecha en la primera fila: Secretarios de Estado Ernst von Wiezsaecker, Gustav Adolf Steengracht von Moyland, Wilhelm Keppler y Ernst Wilhelm Bohle. Segunda fila: Jefe de prensa Otto Dietrich, General de la SS Gottlob Berger, Jefe de Inteligencia Walter Schellenberg y Ministro de Finanzas del Reich Lutz Schwerin von Krosigk. En la parte inferior de la fotografa la defensa. Propiamente existe un juicio llevado a cabo por el Tribunal Penal Militar Internacional, instituido por medio de la Carta de Londres, en 1945. Existieron adems una serie de juicios llevados a cabo con posterioridad al principal, donde se juzgaron a los funcionarios menores del Estado, Ejrcito, doctores e industriales alemanes. La lista de los juicios es la siguiente: 1. El Juicio de los doctores, seguido contra 24 mdicos acusados de conspiracin, crmenes de guerra y crmenes contra la humanidad, incluyendo casos de esterilizacin forzosa y masiva de enfermos, el asesinato de 300.000 enfermos, especialmente en hospitales psiquitricos durante el Programa de Eutanasia

Aktion T-4, colaboracin o participacin directa en el confinamiento, tortura y exterminio de miles de personas en los campos de concentracin as como la realizacin de investigaciones mdicas coercitivas, nocivas y letales contra prisioneros de guerra y civiles y contra pacientes en hospitales y otras instituciones mdicas.1 2. El juicio contra Erhard Milch, mariscal de campo alemn, acusado de graves crmenes en campos de concentracin. 3. El Juicio de los Jueces, seguidos contra 16 abogados y jueces que establecieron el aparato jurdico nacionalsocialista. Fueron acusados y encontrados culpables de conspiracin criminal, crmenes de guerra y crmenes contra la humanidad entre los que se destaca la aplicacin de las leyes de higiene racial y las leyes y decretos contra la poblacin juda, por ejemplo someter por orden judicial a los enfermos a esterilizacin mdica o condenar a prisin y a pena de muerte a judos que tuvieron relaciones sexuales -probadas o no- con alemanes y condenar mediante orden judicial a miles de personas a confinamiento en los campos de concentracin. 4. El Juicio de Pohl, seguido contra la oficina Endlsung, encargada administrativa de los campos de concentracin y exterminio. Su jefe era Oswald Pohl. 5. El Juicio de Flick, seguido contra el industrial alemn Friedrich Flick, por la utilizacin de trabajo esclavo y crmenes contra la humanidad. 6. El Juicio a la IG Farben, empresa qumica industrial alemana, que al igual que Flick y Krupp, usufructu del trabajo esclavo. 7. El Caso austral o Juicio de los rehenes, en el cual se persigui la responsabilidad del alto mando alemn por las masacres y graves violaciones a las Leyes de la Guerra durante la Campaa de los Balcanes. 8. El Juicio RuSHA, seguido contra los promotores de la idea de pureza racial y del programa Lebensborn.

9. El Juicio a los Einsatzgruppen, seguida contra las brigadas de la muerte de las SS que practicaban el exterminio local de los judos por medio de los Einsatzgruppen. 10. El Juicio de Krupp, seguido contra los dirigentes del famoso grupo industrial, por su participacin en la preparacin de la guerra y la utilizacin de trabajo esclavo durante la guerra. 11. El Juicio de los Ministros, seguido contra los dirigentes del Estado Nazi por su participacin en atrocidades cometidas tanto dentro de Alemania como en los territorios ocupados. 12. El Juicio del Alto Mando, seguido contra los generales del Ejrcito, Armada y Fuerza Area alemana, por la comisin de graves y terribles atrocidades durante la guerra.

El juicio principal

Tribunal en sesin del 30 de septiembre de 1946. El juicio principal contra las principales figuras del Estado y Ejrcito Nazi se llev a cabo en el Palacio de Justicia de Nremberg.

Jueces y Fiscal
El Tribunal estuvo compuesto por un juez titular de cada uno de los pases y su respectivo suplente. Estos fueron:

Geoffrey Lawrence (Titular

o

Reino Unido) Reino Unido)

Norman Birkett (Suplente

Francis Biddle (Titular

o

Estados Unidos) Estados Unidos) Francia)

John J. Parker (Suplente

Henri Donnedieu de Vabres (Titular

o

Robert Falco (Suplente

Francia)

Iona Nikitchenko (Titular

o

Unin Sovitica) Unin Sovitica)

Alexander Volchkov (Suplente

El fiscal jefe de la Corte fue el juez norteamericano Robert H. Jackson, con la ayuda de los fiscales Hartley Shawcross, del Reino Unido; el General Romn Rudenko, por la URSS; y Franois de Menthon y Auguste Cahmpetier, de Francia.

Acusados y sus penas

Durante el juicio principal la Fiscala del Tribunal present acusacin en contra de 24 lderes nazis. De todo ellos slo Albert Speer, Hans Frank y Baldur von Schirach expresaron su remordimiento por los crmenes cometidos. En resumen el tribunal dict 11 condenas a muerte, 3 condenas a presidio perpetuo, 2 a veinte aos, y una a 15 y otra a 10 aos. El dueo de las fbricas Krupp fue declarado incapaz de soportar un juicio. Hans Fritzsche, Franz von Papen y Hjalmar Schacht fueron absueltos de sus cargos.

Nombre Martin Bormann

Cargo

Sentencia (en

Sucesor de Hess como secretario del Muerte Partido Nazi Gobernador ocupada Ministro del Interior, autoriz las Leyes Raciales de Nremberg Comandante de la Luftwaffe y presidente del Reichstag. Jefe de Operaciones de la Wehrmacht General de la Polonia ausencia) Muerte

Hans Frank

Wilhelm Frick

Muerte

Hermann Gring Alfred Jodl

Muerte Muerte Muerte Muerte Muerte

Ernst Kaltenbrunner Jefe de la RSHA y de los einsatzgruppen Wilhelm Keitel Joachim Ribbentrop Alfred Rosenberg Fritz Sauckel Arthur Sey-Inquart Julius Streicher Walter Funk Rudolf Hess Erich Raeder Albert Speer von Comandante de la Wehrmacht Ministro de Relaciones Exteriores Idelogo del racismo y Ministro de los Territorios Ocupados

Muerte

Director del programa de trabajo esclavo Muerte Lder del Anschluss y gobernador de los Pases Bajos ocupados Muerte

Jefe del peridico antisemita Der Strmer Muerte Ministro de Economa Ayudante de Hitler Comandante en jefe de la Kriegsmarine Lder nazi y Ministro de Armamento Cadena perpetua Cadena perpetua Cadena perpetua 20 aos 20 aos

Baldur von Schirach Lder de las Juventudes Hitlerianas Konstantin

von Ministro de R.R.E.E., "Protector" de 15 aos

Neurath Karl Dnitz

Bohemia y Moravia Sucesor designado de Hitler y 10 aos

comandante de la Kriegsmarine Ayudante de Joseph Goebbels en el Ministerio de Propaganda Ministro y vicecanciller Ex presidente del Reichsbank Industrial que usufructu del trabajo esclavo Jefe del Cuerpo Alemn del Trabajo

Hans Fritzsche Franz von Papen Hjalmar Schacht Gustav Krupp Robert Ley

Absuelto Absuelto Absuelto Sin condena Sin condena

Cumplimiento de las penas

Los condenados a muerte fueron ejecutados el 16 de octubre de 1946, por va de ahorcamiento. Hermann Gring se suicid en la vspera con una cpsula de cianuro, y Robert Ley el 25 de octubre de 1945, antes del veredicto. Despus de su ahorcamiento, los restos fueron incinerados y las cenizas desperdigadas en el ro Isar. Martin Bormann fue juzgado y condenado en ausencia, pese a que con posterioridad se supo que muri durante la cada de Berln, el 2 de mayo de 1945. Los condenados a cadena perpetua cumplieron su pena en la Prisin de Spandau, hasta la muerte del ltimo de ellos, Rudolf Hess, en 1987. De todos los condenados a penas de crcel, slo cuatro las cumplieron a cabalidad, ya que Neurath (en 1954), Raeder (en 1955) y Funk (en 1957) fueron liberados. Durante ms de 20 aos el nico ocupante fue Hess, despus de la liberacin de Speer en 1966.

Efectos posteriores

El conjunto de procedimientos llevados a cabo tanto en Nremberg como en Tokio, significaron el establecimiento de reglas bsicas de persecucin de criminales de guerra y la determinacin de tales delitos. Dentro de estos efectos, sirve destacar que el Tribunal fij las bases de lo que sera llamado errneamente los Principios de Nremberg, hoy recogido en varios aspectos en los Tribunales Internacionales para la ex Yugoslavia y Ruanda. El principal legado de estos Tribunales Internacionales (Tokio y Nremberg) es la Corte Penal Internacional, establecida en Roma en 1998 y que cuenta como base fundante de sus reglas de procedimiento los Estatutos de los Tribunales de Nremberg, Tokio, ex Yugoslavia y Ruanda. Fue de vital importancia, tambin, al redactarse:

La Convencin contra el Genocidio de 1948 Declaracin Universal de Derechos Humanos 1948 Convenciones de Ginebra de 1949 y sus protocolos de 1977.

Defensa Nremberg
La defensa Nremberg es una defensa legal que esencialmente establece que el imputado estaba "solamente siguiendo rdenes" u "obediencia debida" ("Befehl ist Befehl" rdenes son rdenes) por lo que no sera responsable de tal delito. Esta defensa legal fue popularmente conocida durante los Juicios de Nremberg y por esto lleva su nombre. Los aliados sospecharon antes de que terminara la Segunda Guerra Mundial que se poda ocupar esta defensa, y establecieron el Estatuto de Londres del Tribunal Militar Internacional, el cual especificaba que tal defensa no podra utilizarse para los crmenes de guerra.

Bajo los Principios de Nremberg, la "defensa de rdenes superiores" no es una defensa legal en contra de los crmenes de guerra, aunque tal defensa poda influir en la penalidad de la sentencia condenatoria. "El hecho de que una persona haya actuado por orden de su gobierno o de sus superiores no le quita su responsabilidad bajo el derecho internacional, debido a que un todava tena una opcin moral." Las fuerzas armadas de los Estados Unidos modificaron su Cdigo de Justicia Militar (Uniform Code of Military Justice) despus de la Segunda Guerra Mundial. Incluyeron una regla que anulaba esta defensa, esencialmente estableciendo que el personal militar estadounidense est autorizado para no cumplir rdenes contrarias a derecho. Esta defensa contina utilizndose, principalmente debido a que una orden contraria a derecho presenta un dilema ante el cual no hay un escape legal. Una persona que no de cumplimiento a una orden contraria a derecho probablemente terminar en la crcel (y en algunos pases puede incluso terminar ejecutado), y uno que acepte la orden probablemente terminar en la crcel.

Principios de Nremberg
Los Principios de Nremberg son una gua para determinar qu constituye un Crimen de guerra. El documento fue creado por necesidad durante los Juicios de Nremberg a los miembros del partido Nazi tras la Segunda guerra mundial. En la resolucin nmero 177 (II), prrafo (a) de la Asamblea General de las Naciones Unidas se le solicit a la Comisin de Derecho Internacional que "formulase los principios del derecho internacional reconocidos en la Carta de los Juicios de Nremberg y en las determinaciones del tribunal". Durante el curso de sus deliberaciones sobre este tema, surgi la pregunta si la comisin deba determinar o no, y hasta que punto los principios contenidos en la carta y el juicio constituyen derecho internacional. Se concluy que dado que los pricipios de Nremberg haban sido confirmados por la

Asamblea General, la tarea confiada a la comisin no era dar su apreciacin sobre si los principios eran no Derecho internacional sino solo formularlos. El texto dado a continuacin fue aprobado por la comisin en su segunda sesin. El informe de la comisin tambin contiene comentarios sobre los principios. (Ver Yearbook of the Intemational Law Commission, 1950, Vol. II, pp. 374-378).1 Las guas son las siguientes:

Principio I Cualquier persona que cometa actos que constituyan un crimen bajo las leyes internacionales ser responsable y por consiguiente sujeto a castigo. Principio II El hecho de que las leyes internas no impongan castigo por un acto que constituya un crimen bajo las leyes internacionales no exime a la persona que cometi el acto de su responsabilidad bajo las leyes internacionales. Principio III El hecho de que una persona que ha cometido un acto que constituye un crimen bajo las leyes internacionales sea Jefe del Estado o un oficial responsable del Gobierno no le exime de la responsabilidad bajo las leyes internacionales. Principio IV El hecho de que una persona acte bajo las rdenes de su Gobierno o de un superior no le exime de la responsabilidad bajo las leyes internacionales, siempre que se demuestre que tena posibilidad de actuar de otra forma.

Principio V Cualquier persona acusada de un crimen bajo las leyes internacionales tiene el derecho de un juicio justo ante la ley. Principio Vl Los crmenes que se enumeran a partir de aqu son castigables como crmenes bajo las leyes internacionales: (a) Guerra de agresin: (i) La planificacin, preparacin, iniciacin o comienzo de una guerra de agresin, o una guerra que viole los tratados internacionales, acuerdos o promesas; (ii) La participacin en un plan comn o conspiracin para el cumplimiento de cualquiera de los actos mencionados en (i). (b) Crmenes de Guerra: Las violaciones de las leyes o costumbres de la guerra que incluyen, pero no estn limitadas a, asesinato, trato inhumano o deportacin como esclavos o para cualquier otro propsito de la poblacin civil de un territorio ocupado, asesinato o trato inhumano a prisioneros de guerra, a personas sobre el mar, asesinato de rehenes, pillaje de la propiedad pblica o privada, destruccin injustificada de ciudades, pueblos o villas, o la devastacin no justificada por la necesidad militar. (c) Crmenes contra la humanidad : Asesinato, exterminio, esclavitud, deportacin y cualquier otro acto inhumano contra la poblacin civil, o persecucin por motivos religiosos, raciales o

polticos, cuando dichos actos o persecuciones se hacen en conexin con cualquier crimen contra la paz o en cualquier crimen de guerra.

Principio VII La complicidad en la comisin de un crimen contra la paz, un crimen de guerra o un crimen contra la humanidad tal y como fueron expuestos en los Principios VI, es un crimen bajo las leyes internacionales.

Algunos

pases

no

aceptaron

la

validez

del

Tribunal

En 1946 se estaban desarrollando las sesiones del proceso de Nuremberg, en el que fueron juzgados los dirigentes del rgimen nazi que dirigi el III Reich Alemn. Algunos pases y muchas gentes de la poca no aceptaron la validez jurdica de aquel Tribunal Internacional. Se aduca que los vencedores no podan ser justos jueces de los vencidos. Sin embargo, los dirigentes de las naciones que se vieron arrastrado a a la guerra tenan muy claro que aquello no poda volver a repetirse y que era necesario juzgar y condenar a los principales responsables de la terrible catstrofe de la Segunda Guera Mundial. El tribunal era un primer paso para robustecer la paz futura y para garantizar un orden internacional que impidiera la repeticin de situaciones semejantes.

Ms de medio siglo despus casi nadie discute la oportunidad de aquellos juicios. La Organizacin de Naciones Unidas configur un nuevo sistema de relaciones internacionales, que no ha conseguido erradicar las guerras, pero que ha logrado controlarlas y localizarlas, evitando su extensin. No hemos alcanzado otra Pax Augusta, pero se ha evitado la conflagracin total, a pesar de los difciles tiempos de la guerra fra y la carrera de armamentos. Por eso los Procesos de Nuremberg son uno de esos acontecimientos histricos complejos, que pueden ser analizados y juzgados

Las

celdas

Los acusados fueron acomodados en celdas individuales a lo largo de uno de los pasillos de la prisin de Nremberg. En la pared exterior de cada celda haba una pequea ventana enrejada, por la que los guardianes que se turnaban cada dos horas vigilaban constantemente, el ms pequeo movimiento de cada uno de los inquilinos de estas odiosas habitaciones, cuyo nico mobiliario lo constitua una cama, una desvencijada mesa de carton y una silla que se retiraba cada noche para evitar posibles suicidios. A los acusados no siempre se les permita pasear durante veinte minutos por un angosto patio de 30 metros, lo que constitua su nico ejercicio fsico posible. Tambin era normal, la odiosa norma impuesta de dormir del lado derecho para dar siempre la cara al guardian, de forma que cuando en medio del sueo el cuerpo daba la vuelta, eran despertados a travs de la mirilla por un largo palo, con lo cual los acusados debian

responder en marathonianas sesiones, a los ms fieros ataques de los fiscales, despues de pasar algunas noches en blanco, lo que unido a los potentes focos que en las sala facilitaban la labor periodstica, provocaron en varias ocasiones la somnolencia de los acusados.

Los internados recibian a menudo la visita de psicologos americanos que los estudiaban con el mismo entusiasmo de un bacterilogo a sus bacilos. Posteriormente, los grupos en el patio fueron prohibidos, teniendo que mantenerse cada uno alejado del otro a una distancia de diez pasos. Era imposible hablarse en voz baja, impidiendo los guardianes todo tipo de contactos durante casi todo el tiempo de los once meses del proceso.

Condena

histrica

del

nazismo

El proceso contribuy a la objetivacin y divulgacin de las atrocidades nazis. Gracias al fiel cumplimiento de todas las garantas procesales que se establecen en un juicio, la historia posterior no puede dudar de la veracidad de los crmenes, todos ellos probados. Se trata adems de temas que ya no estn sometidos a la especulacin de historiadores interesados. Ahora ya no se puede maquillar la historia. A menudo, personajes histricos han sufrido procesos de envilecimiento para unos y de exaltacin para otros. Drake, por ejemplo, es un hroe visto desde la

historiografa inglesa y un vulgar pirata visto desde la espaola. Pero ser prcticamente imposible redimir a Hitler o al

nazismo

despus

de

Nuremberg.

Efecto

disuasorio

Las naciones que ganaron la guerra intentaban tambin crear un precedente que surtiera en el futuro un efecto disuasorio sobre potenciales polticos alocados. El proceso de Nuremberg se plante como una catarsis para escarmentar en cabeza ajena. Todos los que detentan el poder ltimo en un pas soberano, incluso aquellos que disponen de un poder absoluto y estn por encima de las leyes de su propio pas, saben que no son impunes ante la historia.

La identificacin de culpables y de crmenes sirvi tambin para ir diluyendo el sentimiento generalizado de culpa en el pueblo alemn, y para distanciarle de los crmenes a los ojos de las dems naciones. Quiz eso propiciara una profunda reconciliacin posterior que hizo posible el nacimiento de una nueva Europa.

Lo

que

dej

el

Juicio

despues

de

60

aos

Es la maana del 20 de noviembre de 1945 en Nuremberg. Acaban de dar las diez de la maana. La sala de juicio se estremece. Veintin acusados hacen su entrada. El ex mariscal Hermann Goering, enfundado en el uniforme degradado de la Luftwaffe, la fuerza area del Reich, exhibe unos papeles. Quiere hacer una declaracin. El tribunal rechaza la peticin. La palabra la tiene Robert Jackson, el juez norteamericano que acta como fiscal jefe de la acusacin. Jackson, que ha llegado a la ciudad alemana hace das desde Washington, hablar durante toda la jornada. Su mensaje esencial es: No debemos olvidar que la vara con que juzgamos hoy a estos acusados es la vara con la que la historia nos juzgar maana. Pasar a estos acusados un cliz envenenado es poner este cliz en nuestros propios labios. Debemos observar en nuestra conducta tal imparcialidad e integridad que la posteridad pueda elogiar este juicio por haber

colmado las aspiraciones de la humanidad de que se imparta justicia.

Pasaron 60 aos. El abogado Reed Brody, de la organizacin Human Rights Watch, se encuentra en Dakar, Senegal. Esta misma semana colabor en la detencin del ex dictador de Chad entre 1982 y 1990, Hissne Habr, a raz de una orden internacional de detencin de la Justicia de Blgica para su extradicin a dicho pas. Habr esquiv a la Justicia durante 15 aos. Vi cmo lo traan detenido este martes hasta el juzgado. Parece, y digo parece, porque uno nunca est seguro en estas cuestiones de la jurisdiccin universal, que la Justicia finalmente le cay encima, explic Brody en una entrevista telefnica desde Dakar. Hemos logrado que el tribunal aplace la decisin sobre la extradicin hasta el prximo 22. Ya es algo, aadi.

El profesor de derecho internacional de la Universidad Libre de Bruselas, Eric David, se preguntaba a mediados de los aos 80 si Nuremberg es una espada de Damocles suspendida sobre la cabeza de cada dictador y cada torturador o bien es un producto congelado enterrado en el refrigerador del aparato legislativo de los estados. Su respuesta: El derecho de Nuremberg es un poco las dos cosas. Segn David era un derecho dormido. O derecho fantasma.

Ese fantasma es el que recorri Europa y Africa y cobr forma en los tribunales de los aos 90 para Ruanda y la ex Yugoslavia. Un proceso que se rematara con la creacin, en 1998, de la Corte Penal Internacional, cuya inexistencia mantuvo la Convencin contra el Genocidio de Naciones Unidas convertido en papel mojado durante largos aos.

En el medio de este proceso, en 1996, un viento fuerte, inesperado, comienza a soplar desde el sur de Europa. La Justicia espaola, liderada por el juez Baltasar Garzn, empez a investigar los crmenes de la dictadura de Jorge Rafael Videla en la Argentina

y de Augusto Pinochet en Chile. La doctrina de Nuremberg inspir nuestra experiencia en el caso Pinochet, recuerda el abogado valenciano Joan Garcs, quien present la querella contra el ex dictador chileno en julio de 1996. El conflicto entre impulsos criminales y humanistas continuar siendo permanente. Estamos viendo todos los das ejemplos de esa lacra. La doctrina de Nuremberg sigue siendo uno de los instrumentos racionales para enfrentarlas. La fecha clave es el 16 de octubre de 1998, el da en el que el juez Garzn cursa a Londres la orden internacional de arresto de Pinochet. El 24 de marzo de 1999, la Cmara de los Lores, para determinar si el ex dictador poda ser sometido a un juicio de extradicin en el Reino Unido, votaba una sentencia capital: ni Pinochet ni ningn ex jefe de Estado podr invocar su inmunidad ante el delito de tortura.

Esa sentencia est pesando en EE.UU. Scott Horton, presidente de la comisin de derecho internacional de la Asociacin Americana de Abogados, cree que es as. El cliz envenenado del juez Jackson parece estar ante los labios de la administracin Bush, que ha retirado al pas de su respeto tradicional al derecho internacional e incumple sus compromisos con las convenciones de Ginebra y la convencin contra la tortura. Es el fantasma de Nuremberg. Por qu razn el presidente Bush y el vicepresidente Cheney amenazaron con vetar la enmienda de John McCain en el Senado que prohbe la tortura? Quieren garantizarse la inmunidad ante una futura persecucin penal, explic Horton.

Mientras, Brody reflexiona desde Senegal. Soy un norteamericano que va por el mundo intentando que tiranos y torturadores comparezcan ante la Justicia. Hoy la parte ms dura de mi trabajo es ser norteamericano. Por qu? Porque a los ojos de los dems represento la doble vara de medir y al imperialismo judicial.

Carlos Castresana, el fiscal que present la primera denuncia sobre los crmenes de la dictadura argentina y, ms tarde, contra los cometidos por la chilena, advierte, desde California, donde reside, los peligros que tuvo del rgimen de Bush contra el derecho

internacional. La doctrina de Nuremberg tiene despus de los atentados a las Torres Gemelas, en el contexto de la llamada guerra contra el terror, mayor vigencia que nunca: los crmenes internacionales son tales, aunque la ley interna autorice abusos como los que tienen lugar en Guantnamo, Chechenia o Abu Ghraib. Y los asesores de Bush y Cheney, que disearon la tortura bajo la guerra contra el terror? Philippe Sands, abogado britnico, dice que la Convencin contra la Tortura tambin criminaliza a aquellas personas que son cmplices. EE.UU., por otra parte, conden a Josef Altstotter y otros abogados que colaboraron en las leyes nazis y los decretos de Hitler por su participacin en un sistema organizado de crueldad. La sentencia del tribunal dice que la daga del asesino estaba oculta bajo la toga de los juristas.

Conclusin Finalizando, Los juicos post-SGM, fueron en gran medida un necesidad moral de los pueblos envueltos en este conflicto. Los lideres Aliados, entendieron la situacin y en parte trataron de "civilizar" el comportamiento durante y post-guerra, pero como en cada actividad humana, las situaciones politicas y las circunstancias, obligaron a actuar de una manera, no tan apegada el estricto derecho y justicia. Fueron los juicios realmente justo ?... no fueron perfectos Se castigaron a Todos lo culpables ?... no, algunas circunstancias evitaron dicha posibilidad. Cumplieron su cometido historico ?... en mi opinin si... no haba otra opcin, los lderes nazis, haban cometido cosas tan horribles, que un mundo como el nuestro, no debian quedar impunes. Vale la pena una justicia imperfecta, a una falta total de justicia ?.. Eso queda a su criterio.

CAPITULO III

Hitler, el preso feliz HITLER EN CAMINO AL PODER Hitler fue sometido a juicio. Cuando termin, haba transformado la derrota en triunfo. Impresion al pueblo alemn con su elocuencia y el fervor de su nacionalismo. Su nombre apareci en los titulares. Proclam "yo soy el nico responsable, pero no soy un criminal". Su confianza en s mismo estaba intacta. En prisin, esperando el juicio, prometi no volver a cometer los mismos errores. Ya saba como construir el Estado nazi. Necesitaba al ejrcito alemn con l. Por lo tanto, busc la reconciliacin con l. Ludendorff fue absuelto. Hitler y otros acusados fueron encontrados culpables y fue sentenciado a 5 aos de prisin en Landsberg. Nueve meses despus, el 20 de diciembre, Hitler era excarcelado y en libertad poda continuar su lucha: derribar el estado democrtico. Hitler se haba convertido en famoso y para los ojos de muchos, era un patriota y un hroe. La propaganda nazi convirti este episodio en una leyenda del movimiento. En su prisin Hitler era tratado con honores. Tena una habitacin para l solo. Convoc a Hess y empez a dictarle su libro: "Mi Lucha". El libro tena poco de autobiogrfico. Durante su primer ao de canciller fue el autor ms prspero de Alemania. Y por primera vez era millonario. En el rgimen nazi el libro se ley tanto como la Biblia. Era casi obligatorio leerlo y las familias se sentan protegidas si tenan el libro en sus hogares. Si este libro se hubiese ledo antes, quizs el mundo se hubiera librado de una catstrofe. Ah se expona la clase de Alemania que pretenda hacer si llegaba al poder y la clase de mundo que quera crear mediante la conquista armada alemana. La impronta del Tercer Reich y el brbaro orden que Hitler impuso entre 1939 y 1945 se hallan expuestos con aterradora crudeza y con gran extensin y detalle en ese libro.

El concepto de la vida que ah se detalla fue abrazado fanticamente por millones de alemanes y produjo la ruina de muchsimos seres humanos decentes y sin culpa. Como pretenda lograr un nuevo Reich:

Ajustando las cuentas con Francia. Expandindose hacia el este, sobre todo a costa de Rusia.

El Tercer Reich sera gobernado con el principio del caudillaje, una dictadura. No le daba importancia a lo econmico, el tema lo aburra. Crea que ninguna poltica econmica era posible sin una espada, ninguna industrializacin era posible sin poder. En su libro, Hitler deambula de un tema en otro. Escribi sobre todo: cultura, educacin, teatro y cine. Tambin escribi sobre lo que ser la eugenesia del Tercer Reich: el matrimonio no puede ser un fin en s mismo, sino que tiene que servir para su meta ms alta: el aumento y la conservacin de la especie y de la raza. Vea toda vida como una eterna lucha y el mundo como una selva en la que sobrevivan los ms capaces y gobernaban los ms fuertes: un mundo donde una criatura se alimenta de otra y donde la muerte del ms dbil implica la vida del ms fuerte. El fuerte debe dominar y no mezclarse con el dbil, sacrificando as su propia grandeza...los que deseen vivir deben luchar y los que no quieran luchar no merecen vivir. Quin era el fuerte, en valor y habilidad, el favorito de la naturaleza? El ario. Este era el meollo del ideario nazi: la concepcin de una raza superior era la base del Tercer Reich y del nuevo orden de Hitler en Europa. Los arios han logrado tantas cosas y conquistado supremacas pisoteando a los dems, pensaba. Hitler se revela en su libro con un sadismo difcil de entender. Para l, la mezcla de sangres, era un error cardenal. Ella mata a las viejas culturas y los hombres pierden resistencia. Todos los que en este mundo no son de buena raza pertenecen a la broza, dice. Y quin es la broza? Los judos y los eslavos. Hitler lleg a prohibir el matrimonio entre alemanes y algn miembro de estas razas. Era ignorante de la historia y de la antropologa. Para l los alemanes son la ms alta especie en la humanidad que existe sobre la tierra y lo seguirn siendo si velan con cuidado por la pureza de su propia sangre.

Dice: "el Estado Popular debe colocar a la raza en el centro de toda vida, debe tomar las medidas necesarias para que solamente las personas saludables puedan engendrar hijos. Slo hay una desgracia: traer hijos al mundo a pesar de las propias enfermedades y deficiencias. Es reprensible privar a la nacin de hijos saludables". El dominio alemn se haba convertido para l en una obsesin. No estaba de acuerdo con la democracia: no debe haber decisiones de la mayora, sino nicamente de personas responsables. Un solo hombre poseer la autoridad y el derecho para mandar. No dudaba en que construira su Reich. Estaba posedo de ese ardiente sentimiento de misin peculiar. Unificara a un pueblo elegido, purificara la raza, lo hara fuerte, hara que sus hijos fueran seores en la tierra. Todas sus ideas tenan races en la experiencia y pensamiento alemanes. El nazismo y el Tercer Reich no eran sino una continuacin lgica de la historia alemana. Primer Reich: sagrado imperio germnico medieval. Segundo Reich: el de Bismarck, en 1871 despus de la derrota de Francia a manos de Prusia. Ambos le haban dado gloria a Alemania. Para Hitler la repblica de Weimar haba arrastrado este nombre por el fango. El Tercer Reich lo restaurara, prometa Hitler. Alemania haba sido siempre un pas formado de diversas naciones. No hubo crecimiento natural como nacin, estaban divididos en diminutos estados. La idea de pueblo soberano, de democracia nunca ech races en Alemania. Las ideas no son propias de Hitler, sino la forma de aplicarlas. Alemania tuvo pocas gloriosas, como la de Bismarck. La idea de la raza dominante o de los judos como raza inferior no era nueva en Alemania. Hitler admiraba a Nietzsche y odiaba el cristianismo: el hombre debe ser instruido para la guerra y la mujer para la procreacin del guerrero. Al final, Hitler se consideraba a s mismo el superhombre de la profeca de Nietzsche. Como Hitler, Wagner tambin odiaba a los judos, y el Fhrer admiraba a Wagner, le gustaba or sus peras con mitos germanos. Se podra considerar a H. Stewart Chamberlain como el fundador espiritual del Tercer Reich. Este ingls vio en la raza alemana la dominante, la esperanza del futuro. Hitler lo

consider profeta, adems tena un sentido mstico de su misin personal sobre la tierra en esos das. En su libro est salpicada la idea de genio escogido por la Providencia para conducir a un gran pueblo. Un genio con una misin estaba por encima de la ley, no poda ser limitado por la moral burguesa, con esta idea Hitler pudo justificar los actos ms crueles cometidos a sangre fra: la supresin de la libertad personal, la prctica brutal de los trabajos forzados, la perversin de los campos de concentracin, la matanza de sus mismos seguidores en junio de 1934, el asesinato de los prisioneros de guerra y la carnicera masiva de los judos. En 1924 Hitler sali de la crcel. Su partido y prensa estaban prohibidos, la economa alemana se estaba recuperando y el pueblo alemn estaba comenzando a vivir normalmente. El nazismo pareca morir. Pero Hitler no se desanimaba fcilmente. Edit "Mi Lucha". Pocos vieron en ese libro la continuacin de la historia alemana. Sealaba a su patria el camino hacia un glorioso destino. Los aos 1925 y 1929 fueron difciles para Hitler y los nazis. Pero l perseveraba, confiaba en que los malos tiempos no duraran. Alemania recibi crditos y la gente pareca ms feliz. El antiguo y opresivo espritu prusiano pareca estar muerto y enterrado. Casi no se oa de Hitler o de los nazis. Alemania pareca haberse consolidado. El primer ministro de Baviera levant el castigo a Hitler y a su partido. El 26 de febrero de 1925 se reedit el diario y el lder habl en el primer mitin del partido nazi resucitado. Cuatro mil seguidores se reunieron nuevamente para orlo. Y Hitler fue tan elocuente como siempre. Sus camaradas ya no estaban. Tena un nuevo objetivo: concentrar el poder del partido en sus manos, restablecerlo como organizacin y buscar poder en las instituciones constitucionales. La bestia no estaba domesticada, amenazaba al Estado con violencia. Por dos aos, el gobierno de Baviera le prohibi hablar en pblico.

Hitler mudo era un fracasado. Pero tambin era un buen organizador. Se puso a trabajar por el partido. Primero atrajo gente. En 1925 eran 27 mil y en 1929 ya sumaban 178 mil. La organizacin poltica qued dividida en dos grupos: POI (su misin era atacar y minar el gobierno) y POII (buscaba establecer un estado dentro de otro estado). Cre las juventudes hitlerianas (10 a 15 aos) y organizaciones para las mujeres. Las S.A estaban organizadas como bandas armadas. Deban proteger los mtines nazis y desorganizar a los otros, junto con aterrorizar a los que se oponan a Hitler. Una vez en el poder se convertiran en el ejrcito. Pero las camisas pardas (S.A) no llegaron a ser ms que una confusa mezcla de chusma camorrista. Muchos de sus jefes eran homosexuales. Hitler creo las SS (Schutzstaffel) con uniformes negros y les hizo jurar lealtad a su persona. Primero fueron una guardia personal. El jefe definitivo fue Heinrich Himmler. Comenzaron con doscientos hombres y terminaron dominando a Alemania e infundiendo terror en toda la Europa ocupada. El jefe supremo del partido era Hitler. Pero la organizacin no era ms que un conglomerado de alcahuetes, asesinos, homosexuales, alcoholizados y chantajistas. A Hitler eso no le importaba mientras fueran tiles. En 1926 constituy el tribunal del partido. Usando a un joven inquieto, Strasser, mand a organizar el partido en el norte del pas. l nombr de secretario a un hombre de 28 aos: Paul Joseph Goebbels. Goebbels era un orador vehemente y fantico nacionalista, tena una pluma mordaz y una slida educacin universitaria. Era doctor en Filosofa. Tena un pie malo, por lo tanto no haba podido ir a la guerra. La cojera le produjo amargura. Los socialdemcratas y comunistas propusieron la expropiacin de las tierras y fortunas reales para que fueran puestas a disposicin de la Repblica. Strasser y Goebbels propusieron apoyar la idea. Hitler se enfureci, muchos de esos antiguos gobernantes y grandes industriales apoyaban econmicamente al partido. Hitler envi a Feder al norte para acallar a los rebeldes. Goebbels grit propongo que Hitler sea expulsado del partido. El 14 de febrero de 1926 Hitler devolvi el golpe. Organiz una reunin en el sur durante un da hbil. Goebbels y Strasser estaban en minora y tuvieron que abandonar su programa.

Goebbels oy el discurso de Hitler y sinti un golpe, le estaban moviendo sus cimientos. El Fhrer lo conquist y lo convirti en su ms fiel seguidor hasta el final. Esos aos Hitler pas mucho tiempo en un refugio en los Alpes bvaros. Era su nico hogar. En 1928 invit a su media hermana, Angela, quien lleg con sus dos hijas. Hitler se enamor de una de ellas, Geli Raubal, una muchacha de 20 aos. No se sabe si ella tambin lo quera. En 1931 Geli anunci que volva a Viena, pero Hitler no la dej. Al da siguiente ella se haba suicidado. l pareca inconsolable. Tres semanas despus Hitler obtuvo la primera entrevista con el jefe alemn, Hindenburg. Era su primera movida para llegar al poder. La depresin del 29 le dio su oportunidad. El pueblo, duramente oprimido, clamaba buscando una salida a su triste situacin. Millones de parados queran trabajo, los tenderos ayuda. Para los descontentos Hitler era un torbellino electoral. Desarroll una campaa en que ofreci para los millones de desesperados una posible esperanza en medio de la miseria general. Hara una vez ms fuerte a Alemania, se negara a pagar las indemnizaciones, repudiara el Tratado de Versalles, acabara con la corrupcin, obligara a capitalistas (especialmente judos) a proveer con dinero al Estado y tratara de que todo alemn tuviera trabajo y pan. Para los desesperados y hambrientos hombres que buscaban no slo socorros monetarios, sino nueva fe y nuevos dioses, la llamada no fue hecha en vano. Aunque sus esperanzas eran grandes, Hitler qued sorprendido cuando la noche del 14 de septiembre de 1930 llegaron los resultados de las elecciones. Dos aos antes, su partido haba conseguido unos 810 mil votos y elegido 12 candidatos como miembros del Reichstag. Esta vez, su meta era cuadruplicar esos resultados, pero consigui 6 millones de votos que le daban 107 escaos y hacan ascender al partido nazi del noveno lugar al segundo en importancia. El PC tambin haba subido de 54 a 77 escaos. Engredo, Hitler volvi al propsito de atraer a dos grupos poderosos: el ejrcito y los grandes industriales.

En 1930 qued en evidencia que la propuesta nazi haca progresos en el ejrcito, especialmente en jvenes oficiales. Los nazis comenzaron a recolectar dinero, los negociantes y banqueros les daban, hacan colectas. En 1931 Hitler decidi concentrar esfuerzos en cultivar amistad con influyentes magnates industriales. Atraves Alemania manteniendo entrevistas personales con prominentes personalidades del mundo de los negocios. A principios de ese ao Hitler haba reunido en torno al partido a una pequea banda de hombres fanticos y crueles que le ayudaran en su impulso final hacia el poder y estaran a su lado en el Tercer Reich. Haba cinco que destacaban de su lote de seguidores: Roehm, Strasser, Goering, Goebbels y Frick. En ese perodo, tambin, el camino difcil en Alemania continuaba. Haba cinco millones de obreros parados, las clases medias enfrentaban la ruina, los labradores sin poder pagar sus impuestos, el Parlamento paralizado, el gobierno vacilante y el Presidente de 84 aos se hunda en la cenilidad. Entre los nazis creca la confianza. El problema poltico: el canciller Bruning no contaba con mayora y comenz a gobernar por decreto.

Desaparecidos durante el Proceso de Reorganizacin Nacional Desaparecidos por la dictadura argentina es el nombre con que se conoce a las personas que fueron vctimas del crimen de desaparicin forzada durante el gobierno militar de la Argentina autodenominado Proceso de Reorganizacin Nacional (19761983). Definicin La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas [1], firmada en 1994, lo considera como un delito de lesa humanidad imprescriptible y lo define del siguiente modo: Se considera desaparicin forzada la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del

Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes. Contexto En los aos del autodenominado Proceso de Reorganizacin Nacional (1976-1983), el gobierno formado por la junta militar impuls la persecucin, el secuestro, la tortura y el asesinato de manera secreta y sistematizada de personas por motivos polticos y religiosos en el marco de lo que se conoce como el Terrorismo de Estado en Argentina. Esas prcticas eran comunes a todas las dictaduras de Amrica Latina en el marco de la Operacin Cndor en Sudamrica y la Operacin Charlie en Centroamrica. La razn de que un Estado totalitario recurra a este mtodo se debe a su efecto de supresin de todo derecho: al no existir cuerpo del delito se garantiza la impunidad, el desconocimiento impide a los familiares y la sociedad realizar acciones legales, infunde terror en las vctimas y en la sociedad y mantiene separados a los ciudadanos en su accionar frente al Estado. La desaparicin es lo que vuelve al opositor un homo sacer, es decir unas personas que pueden ser asesinadas impunemente (Agamben,1998). La tctica militar de hacer desaparecer a los opositores es un mtodo represivo que se basa fundamentalmente en la produccin de desconocimiento. Por eso, saber que pas, recuperar la memoria y exigir la verdad, se volvieron reclamos principales de las vctimas y de las organizaciones de derechos humanos. Una de las consignas que refleja esta preocupacin, cantada en las marchas de protesta contra el gobierno militar, deca: "Los desaparecidos, que digan donde estn!!" La "desaparicin" de personas genera una situacin de agravamiento de la represin y las heridas, debido a las dificultades para los familiares de "dar por muerto" a sus seres queridos y eventualmente dar por finalizada la bsqueda de sus restos y la averiguacin de lo que realmente les sucedi. La desaparicin de personas como mtodo represivo fue introducida en la Argentina por la escuela militar francesa desde los ltimos aos de la dcada del '50, transmitiendo las tcticas militares que haban utilizado y perfeccionado durante la

guerra de independencia de Argelia. A partir de la dcada del '60 se generaliz a travs de la Escuela de las Amricas.

La influencia del Decreto de Noche y Niebla de Hitler

El sistema de desaparicin de personas fue racionalizado por primera vez por el nazismo, a partir del Decreto Noche y Niebla (Decreto Nacht und Nebel) de Hitler, del 7 de diciembre de 1941, cuyo texto fue reconstruido por el Tribunal de Nuremberg. Los idelogos del nazismo sostenan que el Decreto daba inicio a una "innovacin bsica" en la organizacin del Estado: el sistema de desapariciones forzadas. La orden bsica del Decreto de Noche y Niebla de Hitler era:

Los actos de resistencia de la poblacin civil en los pases ocupados slo se castigaran por una corte marcial, cuando: a) haba certeza de que se aplicara la pena de muerte y, b) cuando la sentencia se pronunciase dentro de los ocho das posteriores al arresto. Segn palabras textuales de Hitler, el resto de los opositores deban ser detenidos durante "la noche y la niebla" (por el Decreto Nacht und Nebel) y llevados clandestinamente a Alemania sin dar otra informacin que el hecho de su detencin. Entre los fundamentos del Decreto se explica que: El efecto de disuasin de estas medidas... radica en que: a) permite la desaparicin de los acusados sin dejar rastro y, b) que ninguna informacin puede ser difundida acerca de su paradero o destino. El texto reconstruido precisa que: Una intimidacin efectiva y duradera solo se logra por penas de muerte o por medidas que mantengan a los familiares y a la poblacin en la incertidumbre sobre la suerte del reo y "por la misma razn, la entrega del cuerpo para su entierro en su lugar de origen, no es aconsejable, porque el lugar del entierro podr ser utilizado para manifestaciones... A travs de la diseminacin de tal terror toda disposicin de resistencia entre el pueblo, ser eliminada.1 Las tcnicas nazis de terrorismo de Estado, procesadas a travs de la doctrina de la contrainsurgencia fueron aprendidas por los militares argentinos en primer lugar a travs de la escuela francesa que estaba instalada como cuerpo docente permanente del la Escuela Superior de Guerra de Argentina, desde fines de la dcada de 19502 y luego de la Escuela de las Amricas. Un camionero testigo de los vuelos de la muerte declar que le pregunt a un militar sobre el destino de los cadveres que traa, y este contest: Van a la niebla de ninguna parte.3 Prctica de la desaparicin forzada de personas El propio general Videla argumentaba en un reportaje realizado por la periodista Mara Seoane:

No, no se poda fusilar. Pongamos un nmero, pongamos cinco mil. La sociedad argentina, cambiante, traicionera, no se hubiere bancado los fusilamientos: ayer dos en Buenos Aires, hoy seis en Crdoba, maana cuatro en Rosario, y as hasta cinco mil, 10 mil, 30 mil. No haba otra manera. Haba que desaparecerlos. Es lo que enseaban los manuales de la represin en Argelia, en Vietnam. Estuvimos todos de acuerdo. Dar a conocer dnde estn los restos? Pero qu es lo que podamos sealar? El mar, el Ro de la Plata, el Riachuelo? Se pens, en su momento, dar a conocer las listas. Pero luego se plante: si se dan por muertos, enseguida vienen las preguntas que no se pueden responder: quin mat, dnde, cmo.4 Deca el general Videla en la televisin norteamericana el 14 de septiembre de 1977: Debemos aceptar como una realidad que en la Argentina hay personas desaparecidas. El problema no est en asegurar o negar esa realidad, sino en saber las razones por las cuales estas personas han desaparecido. Hay varias razones esenciales: han desaparecido por pasar a la clandestinidad y sumarse a la subversin; han desaparecido porque la subversin las elimin por considerarlas traidoras a su causa; han desaparecido porque en un enfrentamiento, donde ha habido incendios y explosiones, el cadver fue mutilado hasta resultar irreconocible. Y acepto que puede haber desaparecidos por excesos cometidos durante la represin. Esta es nuestra responsabilidad; las otras alternativas no las gobernamos nosotros. Y es de esta ltima de la que nos hacemos responsables: el gobierno ha puesto su mayor empeo para evitar que esos casos puedan repetirse. Existe tambin una histrica declaracin de Videla, transcrita por Clarn el 14 de diciembre de 1979:. Qu es un desaparecido? En cuanto ste como tal, es una incgnita el desaparecido. Si reapareciera tendra un tratamiento X, y si la desaparicin se convirtiera en certeza de su fallecimiento tendra un tratamiento Z. Pero mientras sea desaparecido no puede tener ningn tratamiento especial, es una incgnita, es un desaparecido, no tiene entidad, no est, ni muerto ni vivo, est desaparecido. (or grabacin)

Los operativos de detencin eran realizados comnmente por militares o paramilitares fuertemente armados que se movan en automviles en grupos de entre cuatro o cinco personas. Previamente, acordaban con las fuerzas de seguridad la liberacin de la zona donde iban a actuar. Atrapaban a las vctimas en la calle, en bares, cines, en sus casas o en el lugar donde se encontraran en ese momento. Una vez detenidos eran trasladados a un centro clandestino de detencin (se estima que funcionaron hasta 6105 ) donde se los interrogaba mediante un rgimen de tortura sistemtica. Finalmente, en la mayora de los casos, fueron asesinados y sus cuerpos hechos desaparecer mediante los denominados vuelos de la muerte, sepultados en fosas comunes, o como N.N. Durante los primeros aos, si bien los medios haban pactado no dar informacin sobre lo que estaba ocurriendo, a veces se publicaban noticias sobre la detencin de personas o la aparicin de cadveres. Habran sido secuestradas tres personas en la ciudad de Lujn. Adems, habran sido violados los domicilios del abogado Ral Castro y del estudiante Jos Luis Cald. Los hechos habranse perpetrado entre las 21 del martes y las 3 del mircoles por un grupo de entre 10 y 12 desconocidos que se identificaron como integrantes de un grupo comando.6 Aparecen tres cuerpos en la costa uruguaya del Ro de la Plata, frente a la ciudad de Juan Lacaze. Estaban atados de pies y manos y con signos de haber sido torturados y golpeados. Se han hallado 17 desde el 22 de abril, generalmente mutilados y desnudos.7 Es secuestrada una joven frente a la Facultad de Ciencias Mdicas de La Plata, cuando se hallaba con otras muchas personas esperando el micromnibus en la parada de Paseo del Bosque. En esa oportunidad descendieron de un automvil Torino tres de sus cuatro ocupantes, quienes tomaron a la muchacha. Esta comenz a dar gritos de auxilio y alcanz a asirse de una columna de alumbrado pblico. Varios de los que presenciaban la escena se aprestaron a intervenir, ante lo cual los tres secuestradores los amedrentaron,

extrayendo armas de fuego y efectuando varios tiros al aire. Seguidamente introdujeron a la chica en el vehculo y partieron velozmente. En el lugar, segn algunos testigos, se le cay a uno de los secuestradores una credencial de suboficial de polica, que posteriormente fue entregada a las autoridades para la verificacin de su autenticidad.
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Las detenciones las llevaban a cabo las fuerzas militares y policiales, a veces con colaboracin activa de funcionarios civiles o de las autoridades de las empresas, colegios o universidades a las que pertenecan las vctimas. Ningn organismo brindaba informacin sobre el paradero de las vctimas a los familiares. Los jueces no daban curso a los habeas corpus presentados y en muchos casos, los abogados que presentaban esos recursos resultaban ellos mismos desaparecidos. Nmero de vctimas

La CONADEP (Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas), creada al finalizar la dictadura por el gobierno constitucional de Ral Alfonsn, tuvo por misin principal recibir denuncias en forma directa de vctimas y allegados, y elevarlas a la Justicia civil. La cantidad de desapariciones relevada por ese mtodo fue de 7.380, pero debe advertirse que la CONADEP funcion durante solo ocho meses, motivo por el cual la Secretara de Derechos Humanos de la Nacin continu recibiendo denuncias que elevaron esa cifra a 8.961 personas.9 Grupos defensores de los derechos humanos como las Madres de Plaza de Mayo y el Servicio Paz y Justicia, estiman que hubo 30.000 desaparecidos. Informes realizados por el agente de la inteligencia chilena DINA, Enrique Arancibia Clavel enviados en 1978

estiman el nmero de desaparecidos en 22.000 personas entre 1975 y julio de 1978.10 11 Hasta 2003 la Secretara de Derechos Humanos de la Nacin Argentina tena registrados 13.000 casos.12 El Informe de la Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas", CONADEP, pone de manifiesto que la mayora de las vctimas eran jvenes menores de 35 aos, de profesin obrero o estudiante, y que fueron detenidos preferentemente en su domicilio durante la noche.

Procesos judiciales En el exterior Durante ms de 25 aos las leyes de impunidad, como las de Obediencia Debida y Punto final impedan en Argentina llevar ante los tribunales penales a los acusados de delitos de secuestros, desaparicin forzada, torturas, asesinatos en los aos de la dictadura militar. Por este motivo, los organismos de derechos humanos y de familiares de los desaparecidos buscaron ayuda en el exterior, para alcanzar la verdad y la justicia. Desde 1985 se abrieron procesos judiciales en Italia, por los ciudadanos de origen italiano desaparecidos en Argentina. El primer juicio concluy en Roma el 6 de diciembre del 2000 con la condena a cadena perpetua de los generales Carlos Guillermo Surez Mason y Omar Riveros. En ese juicio el Tribunal de Roma tambin conden a 24 aos de crcel a Juan Carlos Gerardi, Jos Luis Porchetto, Alejandro Puertas, Hctor Oscar Maldonado y Roberto Julio Rossin, culpables del delito de homicidio en el caso de Martino Mastinu. Tambin en Francia se desarroll un juicio contra la dictadura argentina, por el secuestro y asesinato de dos monjas ciudadanas de ese pas. En este juicio se sentenci al Teniente de Fragata Alfredo Astiz, alias "ngel de la Muerte", a prisin perptua. Aos despus tambin se presentaron denuncias penales contra miembros de la dictadura militar Argentina en Espaa, Alemania, Suiza y Suecia. En Espaa los juicios empezaron en 1996 y despus de ms de 8 aos determinaron el 19.04.05 la sentencia

a prisin perpetua del ex capitn de fragata Adolfo Francisco Scilingo, quien haba descrito en argentino los vuelos de la muerte.. En Alemania el 11 de julio del 2001, el Tribunal de Nuremberg emiti rdenes de captura internacional contra el general Carlos Guillermo Surez Mason por su responsabilidad en el asesinato de la sociloga alemana Elisabeth Kaesemann en mayo de 1977 en Buenos Aires. Ms tarde, el 21 de diciembre de 2001 el mismo Tribunal de Nremberg emiti rdenes de captura contra el Almirante Emilio Eduardo Massera, el Coronel Pedro Alberto Durn Saenz, y el General Juan Bautista Sasiain, por sus responsabilidades en el asesinato de Elisabeth Kaesemann. Los pedidos de extradicin a Alemania de estos acusados fueron rechazados por el poder judicial de Argentina. El 28 de noviembre del 2003, a pedido de la Fiscala de Nuremberg, el Tribunal de esa ciudad emiti rdenes de captura contra el ex Presidente de la Junta Militar Jorge Rafael Videla, el ex Almirante Emilio Eduardo Massera, tambin integrante de la Junta de Gobierno de la dictadura militar, y el ex General Carlos Guillermo Surez Mason, por su responsabilidad en los homicidios de los ciudadanos alemanes Elisabeth Ksemann y Claus Zieschank, en Argentina. Los juicios en Europa cumplieron un importante rol de presin al poder judicial y al gobierno argentino, que finalmente, tras casi 30 aos despus del Golpe de Estado, anularon las leyes de impunidad, para juzgar en el propio pas a los acusados por los delitos de derechos humanos durante la poca de la dictadura militar, y as evitar tener que extraditarlos al exterior, como lo venan reclamando tribunales de Espaa, Italia, Francia y Alemania. En Argentina 24 de Marzo de 2006, a 30 aos del golpe de estado, todava hay muchos familiares siguen sin saber qu fue de ellos, y grupos como Abuelas de Plaza de Mayo y Madres de Plaza de Mayo se dedican a buscar a sus nietos, hijos de desaparecidos, que fueron robados y criados por otras familias, en muchos casos, de los mismos militares que torturaban a sus padres.

El 4 de Agosto de 2006 se conden por primera vez a un responsable directo de las desapariciones. Se trata del ex suboficial de la Polica Federal Argentina Julio Simn, tambin conocido como "Turco Julin", que fue condenado a 25 aos de prisin [2]. Simn haba sido beneficiado por la Ley de Punto Final y la Ley de Obediencia Debida, las cuales evitaron el inicio de juicios a ex represores. Impacto en la cultura Numerosas obras artsticas han tomado como tema central la desaparicin forzada de personas en Argentina. A continuacin se realiza una breve lista de algunas de las ms destacadas:

Los dinosaurios (1983), conocida cancin del msico argentino Charly Garca publicada en su lbum Clics Modernos. Los amigos del barrio pueden desaparecer, los cantores de radio pueden desaparecer, los que estn en los diarios pueden desaparecer, la persona que amas puede desaparecer. Los que estn en el aire pueden desaparecer en el aire, los que estn en la calle pueden desaparecer en la calle. Los amigos del barrio pueden desaparecer, pero los dinosaurios van a desaparecer.13

Preso sin nombre, celda sin nmero (1982), libro de Jacobo Timerman sobre su propia desaparicin en los centros clandestinos de detencin de la dictadura argentina de 1976-1983. Proteo (1979), novela de Morris West14 La Noche de los Lpices, pelcula de 1986, del director Hctor Olivera, que parte del libro del mismo nombre de la escritora Mara Seoane y se basa en los sucesos de 1976 cuando 10 estudiantes de la ciudad de La Plata fueron secuestrados y torturados por la dictadura militar. Cuatro de ellos sobrevivieron y seis quedaron como desaparecidos, seguramente asesinados.

Otras obras artsticas mencionan la desaparicin forzada en otros lugares del mundo.

They Dance Alone (1988), cancin escrita por el msico britnico Sting, centrada principalmente en las madres de los desaparecidos chilenos.

Desapariciones (1984), escrita por el msico panameo Rubn Blades, la cancin no referencia puntualmente a la situacin poltica/geogrfica, fue escrita en referencia a los casos de desapariciones en Panam, pero fue interpretada por la banda argentina Los Fabulosos Cadillacs con enorme xito.

El juicio de Hitler: El juicio se celebro en Munich entre el 26 de febrero y el 27 de marzo de 1924. (Las sentencias se comunicaron cuatro das despus, el 1 de abril) para dejar que se centrase exclusivamente el foco en Hitler. La sala de juicio se le permiti convertirla en un escenario para su propaganda, y acepto la plena responsabilidad de lo que haba sucedido, no limitndose a justificar sino glorificando su papel en el intento de derrocar al estado de Weimar. Esto se debi en gran parte a las amenazas que formulo de poner al descubierto la complicidad en las actividades de tradicin de Kahr, Lossw y Seissery especialmente el papel del Reichswehr bavaro. El que Hitler acabase explotando su juicio del modo que lo hizo no pudo ser una sorpresa para las autoridades bavaras. Ya se haba visto claro dos das despus de su detencin, cuando le haba interrogado Hans Ehard, un brillante abogado. Al principio Hitler se haba negado a hablar sobre el golpe fallido. Ehard le haba dicho que su silencio podra prolongar su encarcelamiento y el de sus compaeros tambin encarcelados. Hitler le contesto que haba mas en juego para l que para los dems. l tena que justificar ante la historia su actuacin y su misin (sein tun und Seine sendung): a l le era indiferente cual fuese la posicin del tribunal. En realidad, negaba al tribunal todo derecho a juzgarle. Neg que hubiese cometido alta traicin, puesto que el crimen de noviembre de 1918 aun no haba sido reparado y la constitucin basada en aquel crimen no podra tener ninguna validez. Pero si se consideraba que tena fuerza legal, actos como la deposicin del gobierno bavaro de Hoffmann en 1920 o la creacin en 1923 del Comisario General

del Estado de Kahr, con poderes casi dictatoriales, podrn tambin considerarse alta traicin. Adems haba, en ltimo trmino, un derecho natural del pueblo, superior al derecho formal de una constitucin a defenderse frente a los deseos de un parlamento incapaz. Hitler pas luego a considerar el papel que haban desempeado Kahr, Lossow y Seisser en el golpe, e insinu claramente la posibilidad de revelaciones daosas. El triunvirato, dijo, haba cooperado voluntariamente en su alta traicin. l demostrara que en la BurgerbrAukeller no haba habido un consentimiento fingido, sino que haba habido intencin plena de cumplir el acuerdo al que haban llegado, y solo se haba roto el acuerdo por persuasin y, en parte, con coaccin, una vez que haban abandonado la cervecera. l haba previsto la posibilidad de que sucediese y por eso haba dado orden de que no se les permitiese salir. La confianza que haba depositado Ludendorff en la palabra de un oficial, mientras el propio Hitler estaba temporalmente ausente de la BUrgerbrAukeller, haba permitido que salieran ,algo a lo que l nunca habra accedido. Esto le haba desilusionado cuando haba vuelto a la cervecera, y haba tenido en ese momento la sensacin de que la causa estaba perdida. Pero el triunvirato no solo haba esto de acuerdo con su actuacin la noche del 8 de noviembre. Lo que haban acordado con l esa noche lo haban preparado con l durante varios meses. Haban analizado por extenso la marcha sobre Berln, hasta los mas mnimos detalles. Haba habido pleno acuerdo. Ellos y l se haban propuesto objetivos idnticos y haban trabajado por conseguirlos. Hitler expone la posibilidad (comenta Ehard) de explicar abiertamente toda la cuestin de la movilizacin secreta , el apoyo a las fuerzas paramilitares y su instruccin por el Reichswehr bavaro en preparacin del golpe de estado que se planeaba. Se trataba de un punto revelador. Las fuerzas dirigentes de Baviera hicieron lo que pudieron por limitar el dao potencial. La primera prioridad era garantizar que el juicio no saliese de la jurisdiccin bavara. Desde un punto de vista estrictamente legal., el juicio no debera haberse celebrado en Munich sino en el tribunal del Reich de Leipzig. Hitler se inclino en principio por esto, ya que consideraba que el tribunal bavaro se

mostrara parcial y favorecera al triunvirato. En Leipzig (explic a Ehard) varios caballeros entraran en la sala del juicio quizs aun como testigos, pero saldran de all con seguridad como presos. En Munich no suceder eso, naturalmente. Sin embargo, el gobierno del Reich cedi a la presin del gobierno bavaro. Se decidi que el juicio se celebrara en el Tribunal del Pueblo de Munich. (Deuerlin, Aufstieg:203: Gordon, 455,476. gritschneder, BewAhrungsfrist, 49,52, esboza claramente la situacin jurdica: de acuerdo con el articulo 13 de la Ley para la Proteccin de la Republica del 21 de julio de 1922, el Staatsgerichtshof( Tribunal Estatal) bajo la gida del Reichsgericht (Tribunal del Reich) de Leipzig era competente para juzgar los casos de presunta alta traicin. Pero el gobierno bavaro se haba negado a aceptar su autoridad judicial y haba aprobado tres das despus un decreto que creaba el Tribunal del Pueblo (Volksgericht) para casos de traicin en Baviera. De acuerdo con la Constitucin del Reich de 1919, las leyes del Reich estaban por encima de las aprobadas por los estados individuales. Pese a esto Baviera se neg a acatar la orden que dicto el Staatsgerichtshof de Leipzig, inmediatamente despus del golpe, de detener a Hitler, GOring y Ludendorff para iniciar vistas preliminares contra ellos . El nico medio evidente de doblegar al gobierno bavaro en la practica habran sido por el uso de la fuerza, hecho que el gobierno del Reich y Baviera precisamente en esa conyutura, y el hecho de que el gobierno del Reich estuviese dispuesto a aceptar( tras presiones de GUtner, el ministro de justicia bavaro) que el juicio se celebrase en Munich, los investiga a fondo Bernd Steger, Der Hitlerprozess un Bayerns VerhAltnis zum Reich 1923/24, VfZ, 25 (1977(, 441/66 aqu esp. 442/49,455.). y los recelos iniciales de Hitler resultaron absolutamente infundados. Kahr haba albergado la esperanza de que no hubiese juicio, o por lo menos que hubiese solo un juicio protocolario en el que los acusados se declarasen culpables pero alegasen motivos atenuantes de patriotismo. Como algunos de los golpistas no iban a estar de acuerdo, se haba renunciado a seguir esa va de actuacin. Pero parece sumamente probable que se hubiese considerado la posibilidad de ofrecer indulgencia a los acusados de es modo.

Hitler haba pasado a sentirse seguro, en cierta medida, sobre el desenlace. Aun tenia el la mano un triunfo. Cuando lo visito Hanfstaengl en su celda del juzgado, durante el juicio, no mostr ningn temor respecto al veredicto. que pueden hacerme, pregunto. no tengo mas que decir un poco mas, sobre todo de Lossow, y se organiza el gran escndalo. Los que estn al tanto del asunto saben muy bien eso. Esto , y la actitud del presidente del tribunal y de sus y de sus miembros , explica la apariencia la apariencia segura de Hitler, Ludendorff, POhner, Frick, Weber ( de la Bound Oberland), ROhm y Kriebel... Pero la acusacin misma destacaba enfticamente que Hitler fue el alma de toda la empresa. El juez Nethardt, que presida el tribunal, haba afirmado Al parecer antes del juicio que Lundendorff (aun el nico valor positivo con que cuenta Alemania) seria absuelto. El juez sustituyo un acta prejudicial del primer interrogatorio de Lundendorff por otra en que manifestaba su ignorancia sobre los preparativos del golpe. A Hitler, entretanto, se lo dio la libertad de disponer de la sala del juicio. Un periodista que asisti a l lo describi como un carnaval poltico. Comparo la deferencia mostrada hacia los acusados con la actitud brusca adoptada con los acusados por las acciones de RAterepublik. Este mismo periodista oy comentar a uno de los jueces, despus del primer discurso de Hitler:! Que tipo tan tremendo, este Hitler!. A Hitler se le permiti comparecer en juicio vestido con su traje, no con ropa de preso, luciendo su cruz de hierro de primera clase. Ludendorff ni siquiera fue a la crcel y llego al juicio en una lujosa limusina. El doctor Weber, aunque estaba detenido, recibi permiso para dar un paseo por Munich el domingo por la tarde. La extraordinaria parcialidad del presidente del tribunal fue muy seriamente criticada tanto en Berln como por el gobierno bavaro, irritado por el hecho de que se hubiese permitido atacar al Reichswehr y a la polica del estado sin que nadie hubiese respondido a los ataques. Se informo al juez Neithardt en trminos inequvocos durante el juicio de la embarazosa impresin que haba causado el hecho de

que se hubiese permitido a Hitler hablar durante cuatro horas. Su nica respuesta fue que haba sido imposible interrumpir su torrente de palabras. Tambin se le permiti interrogar por extenso a los testigos (sobre todo a Kahr, Lossow y Seisser), desvindose a menudo con declaraciones cargadas polticamente. Cuando se leyeron los veredictos, el 1 de abril de 1924, se absolvi, como era de esperar a Lundendorff, que se lo tomo como una ofensa. Hitler, junto con Weber; Kriebel y Pohner, fueron condenados a solo cinco aos de crcel por alta traicin ( menos los cuatros meses y dos semanas que haban estado ya en custodia) y a una multa de doscientos marcos oro (o veinte das mas de crcel). Los otros acusados recibieron sentencias mas leves aun. Los jurados como Hitler insinu mas tarde, solo se haban mostrados dispuestos a aceptar un veredicto de culpable con la condicin de que se le aplicase la pena mas leve con la posibilidad de una pronta puesta en libertad. El tribunal explico por que rechazaba la deportacin de Hitler en la Ley de proteccin de la republica: Hitler es un austriaco alemn. Se considera l mismo un alemn. En opinin del tribunal, el sentido y el propsito de los trminos de la seccin 9, prrafo II de la Ley de proteccin de la republica, no se pueden aplicar a un hombre que se considera y se siente tan alemn como Hitler, que sirvi voluntariamente durante cuatro aos y medios en el ejercito alemn durante la guerra, que alcanzo altos honores militares por su valor excepcional frente al enemigo, fue herido, padeci otros daos en su salud y fue licenciado del ejercito en el control de la Comandancia regional de Munich I. La direccin del juicio y las sentencias disgustaron y asombraron incluso a la derecha conservadora de Baviera. Desde el punto de vista legal era escandalosa, desde luego. No se mencionaba siquiera en el veredicto a los cuatro policas muertos por los golpistas; no se daba ninguna importancia al robo de 14. 605 Billones de marcos papel ( que equivalan a unos 28.000 marcos oro); no se responsabilizaba a Hitler de la destruccin de las oficinas del periodico del Sp, el MUnchener Post, y la toma de una seria de concejales socialdemcratas de la ciudad como rehenes; y no se deca una palabra sobre el texto de una nueva constitucin hallado en el bolsillo del golpista

muerto von der Pfordten. Ni se hacia alusin alguna a las razones que haba tenido el juez para que la sentencia no hiciese mencin siquiera del hecho de que Hitler aun estaba tcnicamente en libertad condicional por buena conducta de acuerdo con la sentencia por alteracin del orden publico de enero de 1922. No poda disfrutar legalmente de mas libertad condicional. El juez de aquel juicio de Hitler haba sido el mismo que el del nuevo juicio por alta traicin de 1924: Georg Neithardt, que simpatizaba con los nacionalistas. Hitler regreso a Landsberg para iniciar el cumplimiento de su leve condena en condiciones ms parecidas a las de un hotel que a las de una crcel. Las ventanas de la habitacin grande y confortablemente amueblada de la primera planta que paso a ocupar, le brindaban una amplia panormica de un atractivo paisaje campestre. Vestido con pantalones cortos de cuero bavaros, poda relajarse con un periodico en un cmodo silln de mimbre, de espaldas a una corona de laurel que le haban regalado unos admiradores, o sentado a una gran mesa examinando los montones de cartas que reciba. Sus carceleros, algunos de los cuales le saludaban con un Heil Hitler, le trataban con el mayor respeto y le otorgaban todos los privilegios posibles. Llegaban continuamente regalos, flores, cartas de apoyo, encomio y alabanzas. Reciba ms visitantes de los que poda atender, unos 500, antes de que se viese obligado a limitar el acceso. Le adulaban unos cuarentas compaeros de crcel, algunos de ellos internos voluntarios, que podan disfrutar de casi todas las comodidades de la vida normal. Se entero por la prensa de la manifestacin del 23 de abril para celebrar su cumpleaos (cumplira 35) con tres das de antelacin, de 3.000 nacionalsocialistas, que haban sido soldados en el frente y seguidores del movimiento Volkisch en la BurgerbrAukeller en honor del hombre que haba encendido la llama de la liberacin y la conciencia Volkisch en el pueblo alemn bajo los efectos de la condicin de protagonista que le haba otorgado el juicio, y el culto al Fuhrer que sus seguidores haban empezado a crear en torno a l, empez a reflexionar sobre sus ideas polticas, su misin, su reinicio de la actividad poltica

en cuanto cumpliese su breve condena y a considerar las lecciones que podan extraerse del golpe. El desastre de la BUrgerbrAukeller y su desenlace al da siguiente en el Geldherrnhalle ensearon a Hitler de una vez por todas que cualquier intento de tomar el poder con la oposicin de las fuerzas armadas estaba condenado al fracaso. Se senta justificado en su creencia de que la propaganda y la movilizacin de las masas, no el golpismo paramilitar, serian lo que despejara el camino de la revolucin nacional. En consecuencia, se distincin de las tentativas de ROhm de revitalizar de una forma nueva la Kampfbund y crear una especia de milicia popular. Al final, los diferentes enfoques de Hitler ROhm, adems de las ambiciones de poder, conduciran a la mortfera escisin de 1934. Pero suponer que Hitler haba renunciado a la idea de apoderarse del estado por la fuerza para seguir la va legal seria ir demasiado lejos. Es indiscutible que a partir de entonces manifest su compromiso con la legalidad con el fin de incorporarse otra vez a la poltica. Y amas tarde el xito electoral pareci ofrecer la mejor estratega para alcanzar el poder. Pero nunca se renuncio al enfoque golpista. Sigui coexistiendo con la va legal proclamada, como demostraran los problemas que seguiran plantendose con la SA. Pero en eso Hitler se mostr inflexible; cualquier otro golpe futuro solo podra darse con el Reichswehr, nunca contra. Las experiencias de Hitler haban de aportar la ultima, pero no la menos, de las elecciones, que extraera de sus aos de aprendizaje: que no bastaba de ser el tambor( por hacer ruido y llamar la atencinl mismo se llamaba as), y que para ser mas que eso necesitaba no solo controlar completamente su propio movimiento sino , sobre todo, una mayor libertad respecto a las dependencias externas. De grupos rivales de la derecha, de organizaciones paramilitares al as que no poda controlar, de los polticos burgueses y de las personalidades del ejrcito que haban facilitado su ascensin poltica, le haban utilizado y le haban dejado en la estacada cuando les haba convenido hacerlo as. La ambivalencia sobre su supuesto papel despus de la revolucin nacional aun segua presente te en sus comentarios durante el juicio. Insisti en que consideraba a

Ludendorff como el caudillo militar de la Alemania inminente y caudillo del gran enfrentamiento inminente. Pero proclamaba que l, por su parte, era el caudillo poltico de esta joven Alemania. La divisin exacta del trabajo, dijo no se haban concretado an. En su discurso final ante el tribunal. Hitler volvi al asunto de la jefatura, aunque todava de una forma vaga e indeterminada. Aludi a los comentarios de Lossow ante el tribunal de que durante las discusiones de la primavera de 1923 El haba pensado que Hitler solo haba querido como propagandita y despertador (Weckrufer) levantar al pueblo. Que pequeo piensan los hombres pequeos, continuo Hitler. A l el logro de un puesto ministerial no le pareca digno de un gran hombre. Lo que El quera, dijo, era ser el destructor de marxismo. Esa era su tarea: No era por modestia por lo que yo quera en esa poca ser el tambor. Eso es lo mas elevado que hay (das Hochste). El resto no es importante (eine Kleinigkeit). Cuando haba llegado el momento, El haba pedido dos cosas: que se le diese la jefatura de la lucha poltica y que la direccin organizativa correspondindole al hroe que en opinin de toda la joven Alemania esta destinado a ella. Hitler insinuaba (aunque no lo dijiese explcitamente) que este hroe tenia que ser Lundendorff. (No hay mas que una persona a quien parezca que el ejercito alemn pueda bajar sus armas ante ella y que pueda traer en tiempo de paz lo que necesitamos(es giba einen einzigen, der in meinen Augen Befahigt erscheint, dass das deutsche Heer die Waffen senkt vor ihm und dass im Frieden das erfolgt, was wie brauchen). Por otra parte, en su discurso a los dirigentes de la Kampfbund quince das antes del golpe haba parecido considerar a Lundendorff solo como el reorganizador del propio golpe con el nombre de Hitler como canciller del Reich pareca indicar que la jefatura del gobierno era el cargo que previa para si, compartiendo el poder dictatorial con Lundendorff como jefe de estado (Reichsverweser o regente). Cualquiera que fuese la ambivalencia, real o simplemente tctica aun presente en los comentarios de Hitler en el juicio, pronto dejo paso a la claridad respecto a la imagen que tenia de si mismo, porque en Landsberg Hitler llego a una conclusin: l en realidad no era el tambor; era el propio caudillo predestinado.

Stammler Rudolf: En el libro El Juez, Stammler plantea el problema del Derecho y la Justicia. Donde en un comienzo era armonioso. Pero luego a los hombres se le despert la codicia de obtener ventajas materiales para si y para los suyos. Luego en un grupo de personas de plantea como resolver el problema este. Unos afirmaban que Mientras no se sepa que es lo justo. Me hallare muy lejos de saber si es o no una virtud y si quien la profesa es un hombre bienaventurado o malaventurado. Tambin decan que se tiene que perseguir en el Derecho y la Justicia. De que modo se pueden enfrentarse, si con un sentido unitario y conductor, los diversos problemas prcticos que ellos plantea incesantemente. Y se podr, especialmente, trazar una lnea certera de orientacin a quienes, como jueces, estn llamados a velar por el Derecho y aplicarlo. Otros queran una bsqueda de un pensamiento general y normativo: Buscar hombres que cumplan su cometido con sensibilidad y sentido comn, y llegaran a sepultadosjustos. No hay mas que discernir de un modo objetivamente racional; los intereses de los litigantes y ventilar los litigios a tono con las exigencias de la verdadera justicia. Pero los que sostenan esto no resolvan el problema planteado sealaban indudablemente, el problema puesto a debate, pero no decan como haba de resolverse. En que se conoce si las pretensiones y lo deseos de los litigantes han sido juzgados con rectitud fundamentadas? Cuando una pretensin responde al concepto de Derecho y no es, por ejemplo, un poder arbitrario? Y que es, en rigor, la justicia, por la que todos claman y que todos anhelan? Si, para determinar que es lo bueno y lo justo, no remitimos a lo que entiendan hombres de criterio bueno y justo, incurrimos, indudablemente en un circulo vicioso. Por eso, cuanto con mayor fuerza se plantea el problema, con mayor certeza se ve que, aqu como en todas partes, es una orientacin fundamental y segura la que, no solo debe dar, sino que en efecto de la solucin para cuantos problemas de tipo concreto puedan presentarse. Entregarse a ella ciegamente, sin analizarla, seria necio. Se trata, por tanto de esclarecer con pensamiento critico lo que tiene de peculiar ese mtodo

normativo, que en la realidad seguimos de un modo unitario; de ver claro ante nosotros mismos. Ningn caso concreto puede determinarse con claridad y nitidez, si solo se lo enfoca aisladamente, como tal caso concreto y limitado. Es necesario compararlo con otros acaecimientos. Pero, para poder compararlos entre si, hace falta concebirlos y enjuiciarlos todos ellos, por igual, con arreglo a un mtodo coincidente. Necesitamos remontarnos a un pensamiento unitario determinante, frente al cual aquel acaecer especfico no sea ms que una aplicacin condicionada. Esto hace que los objetos ante la consideracin crtica se dividan en dos clases: En una clase figuran los aspectos concretos comparados y relativamente generalizados, que forman la gran masa de las investigaciones cientficas de toda especie. Y la segunda clase aparecen los mtodos ordenadores, como tales. Estos mtodos se descubren indagando la posibilidad de unificar las sensaciones y aspiraciones en general. Es necesario que los resultados a que esto conduzca tengan un carcter incondicionado. En la misin del juez , es evidente que han de separarse tambin, de un modo unitario y firme , en todos los aspectos concretos que se examinen, el mtodo general determinante y los actos y acciones especiales ajustados a l. Se trata, de poner en claro exhaustivamente los pensamientos fundamentales condicionantes de la magistratura judicial. El problema no esta ni en formular unas cuantas vagas admoniciones morales ni en catalogar las practicas notables de determinados pases y tiempos. Lo que hay que hacer es trazar las lneas directrices que rigen de un modo perenne e incondiocionando para todo juez. Stammler habla sobre un libro de Dupre, en el cual se describen las actividades de un abogado en la Alsacia rescata por Alemania despus de 1871. Y traza el esbozo de una psicologa forense, cuyo objeto es el juez. Cuando el abogado (se dice en este libro) observa que el reo es tratado muy mal en la vista de la causa, el defensor considera esto como buen sntoma respecto al fallo que se avecina, y viceversa.

Se puede poner como un ejemplo de lo que habla Stammler sobre este libro, al caso planteado sobre el juicio a Hitler: Un periodista oy comentar a uno de los jueces, despus del primer discurso de Hitler:! Que tipo tan tremendo, este Hitler!. A Hitler se le permiti comparecer el juicio vestido con su traje, no con ropa de preso, luciendo su cruz de hierro de primera clase. Ludendorff ni siquiera fue a la crcel y llego al juicio en una lujosa limusina. El doctor Weber, aunque estaba detenido, recibi permiso para dar un paseo por Munich el domingo por la tarde. La extraordinaria parcialidad del presidente del tribunal fue muy seriamente criticada tanto en Berln como por el gobierno bavaro, irritado por el hecho de que se hubiese permitido atacar al Reichswehr y a la polica del estado sin que nadie hubiese respondido a los ataques. Se informo al juez Neithardt en trminos inequvocos durante el juicio de la embarazosa impresin que haba causado el hecho de que se hubiese permitido a Hitler hablar durante cuatro horas. Su nica respuesta fue que haba sido imposible interrumpir su torrente de palabras. Tambin se le permiti interrogar por extenso a los testigos (sobre todo a Kahr, Lossow y Seisser), desvindose a menudo con declaraciones cargadas polticamente. Los tratos favorables que tenan tanto Hitler, Weber, Lundendorff entre otros, muestra claramente como el juez Neithardt tenia una vista favorable sobre estas personas. Dejando que se expresarn el tiempo que ellos quisieran (Hitler), con salidas a Munich (Weber) y sin estar detenido (Lundendorff). Este juez demuestra claramente cual es su postura ante el juicio. Este mismo juez haba tenido ya en sus manos otro juicio a Hitler que tambin haba sido mnima la sentencia. Stammler sostiene que los jueces tambin se forman en el transcurso de su carrera, ciertas mximas de buen sentido. Diciendo que tambin se formaran diversas reglas que le ayudan a conocer las intenciones de los dems. Se habituara a diversos recursos para interpretar las leyes, para analizar los hechos intrincados y para resolverlos en el plano de la cuestin de hecho y la de derecho. Pero, se le presentaran tambin, necesariamente, situaciones en las cuales no tendrn mas remedio que admitir y reconocer excepciones a esas normas. Un claro ejemplo de ellas es cuando los jurados

y los jueces, fueron mas flexibles, diciendo que si bien Hitler era austriaco, se senta alemn,(por haber servido en el ejercito y en el frente de batalla alemn [])y que por eso no le iban a aplicar la deportacin. Ahora si se le iba aplicar la ley alemana , tampoco seria dura con Hitler, ya que tenia el apoyo ideolgico de los jueces y ellos mismos haban dicho , que si bien iban a aceptar un veredicto de culpable, seria con una pena muy leve y con una pronta puesta en libertad. Los jurados como Hitler insinu mas tarde, solo se haban mostrados dispuestos a aceptar un veredicto de culpable con la condicin de que se le aplicase la pena mas leve con la posibilidad de una pronta puesta en libertad. El tribunal explico por que rechazaba la deportacin de Hitler en la Ley de proteccin de la republica: Hitler es un austriaco alemn. Se considera l mismo un alemn. En opinin del tribunal, el sentido y el propsito de los trminos de la seccin 9, prrafo II de la Ley de proteccin de la republica, no se pueden aplicar a un hombre que se considera y se siente tan alemn como Hitler, que sirvi voluntariamente durante cuatro aos y medios en el ejercito alemn durante la guerra, que alcanzo altos honores militares por su valor excepcional frente al enemigo, fue herido, padeci otros daos en su salud y fue licenciado del ejercito en el control de la Comandancia regional de Munich I. Stammler dice que un juez no deber ser formalista. Evitar que el juez se entregue al fin limitado de las normas plasmadas tcnicamente. Con ellos, los artculos de la ley se convertiran en fines de si mismos, en vez de conservar su funcin necesaria de medios para un fin. No se debe perder de vista nunca el fin ltimo de toda actuacin judicial, que son los pensamientos del Derecho y la Justicia. En el caso del juicio de Hitler, como en otros tipos de casos, las personas suelen decir frecuentemente que el juez no tubo moral. Stammler toma esto sobre el derecho y la moral: Y dice que la moral tiene doble sentido: 1~ Lo moral, por oposicin a los social. Aqu, lo moral se refiere a la vida interior del hombre. Son sus intenciones, su carcter, lo que se considera. En cambio lo social versa sobre la convivencia de los hombres, sobre la conducta de unos hombres

respecto a otros. Esta primera distincin y la consiguiente definicin del concepto de lo moral no pueden ser en definitiva, ms sencilla; no presenta ninguna dificultad. Es un deslinde conceptual de las aspiraciones humanas. Toda intencin, toda voluntad aparece enclavada en uno de los campos, en de lo moral o el de lo social. Y el pensamiento de que se trate, sea el uno o el otro, agota siempre en su integridad el concepto correspondiente. Es este, segn la terminologa tradicional, bien conocida, un punto de vista categoral y no ideal 2~ Lo moral, por oposicin a lo malo. Aqu, la palabra moral tiene el mismo valor que justo. Se trata de una voluntad fundamentalmente buena. En esta acepcin engloba tanto el punto de vista moral como el social, tanto la vida interior como la convivencia. El juez tampoco tiene que entrar en el terreno de la vida moral. No tiene por que juzgar los pensamientos de nadie, mientras no sean mas que pensamientos. Stammler, luego explica Derecho y arbitrariedad. El Derecho forma parte del reino del querer, no del de los fenmenos del espacio. Es una modalidad del querer vincula torio, que hace posible el concepto de la convivencia humana, a diferencia de la vida interior de cada individuo. Y entraa una modalidad autarquica de vinculacin, un tipo permanente de regulacin exterior, que se distingue de los vnculos puramente convencionales, establecidos por voluntad subjetiva y en cada caso concreto. Pero como, en esta vinculacin autarquica, los vnculos son independientes del consentimiento de los interesados y tienen el carcter de una regulacin coactiva, surge el problema de saber si esta no podr trocarse fcilmente en arbitrariedad personal por parte de quien ejercite el poder. Cmo trazar aqu una firme lnea divisoria, caracterizando el Derecho frente al poder arbitrario? Cundo nos encontramos ante un fenmeno o ante el otro? Se ha intentado aplicar, para esto, la llamada teora de la legitimidad. Segn ella, solo existe Derecho cuando este nace a tono con el Derecho anterior. Pero esto no concuerda con los resultados de la Historia, (como hubo de subrayarlo en una ocasin Bismarck). Adems se da por supuesto, en realidad, el propio concepto del Derecho,

pues el razonamiento tiene necesariamente que arrancar de un punto de partida lgico. Tambin aqu hay que establecer un criterio formal fijo para definir el concepto del Derecho y deslindarlo del de la arbitrariedad. La bondad del fin perseguido no es lo que puede decidir aqu. Es interesante, en este punto el relato del Antiguo Testamente en que Daniel eleva sus oraciones a su Dios, infringiendo con ello los preceptos del Derecho regio. Al ser denunciado, el rey sintio gran pena. Pero no tuvo mas remedio que ceder: En verdad, que nadie puede atentar contra el derecho de los medos y los persas. Y Daniel fue condenado a la fosa de los leones. Este problema aparece expresado con gran agudeza en la escena famosa del Mercader de Venecia. Cuando le sugieren a Porzia, en sus funciones de juez, que faltara una vez al Derecho, que infringiera el Derecho por una vez para evitar un mal mayor, Porzia, replica: No puede ser; se invocara como un precedente, para justificar mas de un desafuero en el Estado ;no, no puede ser. Tambin el desviarse con buena intencin del Derecho firmemente establecido constituye arbitrariedad. Esta se caracteriza, a su vez, por el capricho subjetivo del que dispone, cuando se lanza a ordenar lo que le parece en cada caso, segn sus sentimientos personales. Y el Derecho quiere ser como tal, inviolable. Puede ser infrigiedo, pero no es esa su voluntad. E l hecho de que , mantienendose en vigor como un todo el orden jurdico de que se trate, se falte a l en un caso dado, constituye una infraccin jurdica. En otro lugar, veremos que puede modificarse, violando el Derecho establecido, por la va de la creacin originaria del Derecho. Derecho es el querer vincula torio, inviolable y autrquico. Queda deslindado as, ntidamente, el campo dentro del cual tiene que ejercer el juez su misin, consistente en administrar el Derecho y velar por l. Muchos historicistas, sostienen que si el juez Neithardt, no hubiese sido arbitrareo, (no hubiese juzgado como partidario del nacionalsocialista), se hubiese evitado una

condena para Europa. Se dice que Hitler hubiese tenido que pasar el resto de su vida en la crcel o que hubiese sido juzgado a muerte. Stammler en el capitulo de la capacidad de discernimiento del juez dice: La jurisprudencia figura entre las ciencias prcticas, sus principios y doctrinas se caracterizan objetivamente por el hecho de aplicarse a los casos especiales planteados por la experiencia. La aplicacin prctica del Derecho se realiza por medio de deducciones jurdicas, o sea, derivando los juicios jurdicos de las premisas generales. Hay dos casos de deducciones jurdicas. 1~ Las deducciones jurdicas mediatas, necesarias cuando un problema jurdico especial ha de enjuiciarse atendiendo a las normas especiales contenidas en las reglas jurdicas formuladas tcnicamente y que un determinado Derecho establece como definitivas. 2~ Las deducciones jurdicas inmediatas son las que implican juicios basados en un Derecho fundamentalmente justo. Aqu, la norma que sirve de premisa es aquella norma jurdica que, en el caso concreto planteado, refleja la decisin

fundamentalmente. La norma que sirve de premisa es, en cuanto a sus condiciones y efectos , un juicio hipottico contenido en el articulado de un orden jurdico; su sentido debe fijarse por va de interpretacin. Pero no siempre es posible empalmar a ella con absoluta exactitud la norma que se deduce. Que, aparecen yuxtapuestas diversas nociones jurdicas especiales, cada una de las cuales se mantiene dentro de su peculiaridad condicionada y al mismo nivel de las dems, pudindose elegir entre ellas: toda razn interna para que una sea eliminada por la otra desaparece, y solo queda en pie una cierta probabilidad relativa, nacida de las premisas superiores basadas en una larga experiencia. A esta inseguridad objetiva ha que aadir, en la prctica, la diversidad nacida de las dotes y cualidades personales de quienes actan como jueces. En efecto, la reflexin critica demuestra que la actitud para establecer deducciones jurdicas responde a una

facultad espiritual a la que, para distinguirla de la inteligencia cognisciva se da el nombre de capacidad discernimiento. Kant en su Critica de la Razn pura dice que un juez o un estadista tanga en la cabeza muchas reglas jurdicas o polticas muy hermosas, hasta el punto de poder ser un magnifico profesor en la materia, y sin embargo tropezar fcilmente en su aplicacin, bien por carecer de capacidad natural de discernimiento(aunque no de inteligencia), por lo cual , aun viendo in abstracto lo general, no sabe distinguir si un caso concreto cae o no bajo el radio de accin de aquella regla, o bien pro que no se ha educado suficientemente en l, por medio de ejemplos y de asuntos prcticos, esta capacidad de discernimiento. El juez Neithardt, habr tenido este problema de discernimiento que dice Kant en su Critica de la Razn pura. Porque si l saba que un crimen por alta traicin a la patria, era el peor delito, por que le dio una sentencia tan flexible. Puede una persona poner sentencias tan leves en dos ocasiones, ya sabiendo el precedente de Hitler sobre intento de toma del poder. Stammler, no sostiene lo mismo que Kirchmann, (cuando hablan sobre la ciencia del Derecho), que hablaba sobre la carencia del valor cientfico de la jurisprudencia. Basaba su juicio negativo en el hecho de que la materia del Derecho cambia sin cesar. Adems, dice que el Derecho no descansa solamente en el conocimiento, sino tambin en el sentimiento y que la materia del Derecho positivo nace de normas positivas. A l no se le ocultaba que esta descripcin de la materia jurdica no era suficiente para negar carcter cientfico a toda posible elaboracin del Derecho. Para eso, hubiera tenido que sentar, como premisa, un concepto general de la ciencia, para luego demostrar que la jurisprudencia no se ajustaba a l. (La excusa del tiempo limitado de su discurso, no puede convencer a nadie, puesto que 36 aos despus del discurso sigue esa laguna...) En realidad, el carcter de la ciencia no depende de la materia sobre que recae. Lo que la distingue de la modalidad no cientfica de la vida espiritual es el ordenar las experiencias con arreglo a un plan fijo y unitario. Y esto puede hacerse tambin,

perfectamente, con las nociones jurdicas, como lo demuestra la filosofa del Derecho, establecida sobre bases crticas. Es as, una misin clara y necesaria para el juez el asimilarse y ejercitar concientemente los mtodos del pensar jurdico, que a la filosofa del Derecho toca exponer. Los mltiples y diversos conocimientos jurdicos que informan la prctica no deben mantenerse como una masa confusa y catica. La tendencia hacia la unidad es la que en el fondo, debe prevalecer tambin aqu. A ella hay que atenerse para establecer el sentido de la norma jurdica que sirve de premisa en las deducciones de toda sentencia judicial. Surge aqu, como tarea especial, la de interpretar las normas tcnicamente plasmadas por la fuente del Derecho y cuyo sentido y alcance nos se perciben siempre a primera vista. Interpretar una voluntad jurdica significa comprenderla en su significacin especial frente a otras voluntades jurdicas. No deber confundirse con la deduccin jurdica, la cual no diferencia el contenido de diversas normas jurdicas unas de otras, sino que considera el caso concreto como encuadrado dentro de una premisa jurdica. El problema de la interpretacin se refiere exclusivamente al Derecho plasmado. El carcter de la interpretacin es el mismo en toda voluntad jurdica; el mismo en los negocios jurdicos que en las leyes. Para aquellos, rige el art. 133 del Cdigo Civil (alemn). Si tratndose de declaraciones unilaterales de voluntad, la voluntad real, en su contenido subjetivo, resulta dudosa, deber optarse por el resultado que, en el caso en cuestin, entrae la decisin justa. El Derecho encierra siempre un sentido condicionante, y es el de responder a razones internas en todas sus normas especificas, el de ser siempre, en su orientacin total, un intento coactivo hacia lo justo. Juicios subjetivos de valor: Los tribunales tiene que ocuparse a veces de actos criminales de los anarquistas. Los asesinatos y tentativas de asesinato, al igual que otros actos contrarios a

Derecho, caen bajo el imperio de las normas ordinarias del Derecho vigente y son penados, si infringen estas normas, con arreglo a las leyes generales. Pero, cuando la observacin de estas trasgresiones presentan un inters especial para el problema del principio de la justicia es cuando se comenten en nombre de un subjetivismo consumado que se profesa como una teora pretendidamente absoluta de la vida social. La vida y las aspiraciones del hombre fluctan constantemente entre los caprichos subjetivos y la rectitud objetiva. La teora del placer, como quiera que se presente, no traspasa jams los lmites de la vigencia subjetiva, aunque en su carcter inexorablemente fortuito pretenda reflejar la meta absoluta de la vida. Es este punto, los representantes del anarquismo dan pruebas de una claridad ms consciente y proceden con mayor consecuencia. Su gua espiritual, Stirner, dice (El nico y su propiedad 1845): Por eso nosotros dos, el Estado Y Yo, somos enemigos. A mi, egosta, me tiene sin cuidado el bienestar de esta sociedad humana; no le sacrifico nada y me sirvo de ellaFormo, para sustituirla, la Liga de los Egostas. Un claro ejemplo es lo que sostiene Hitler: tenia que justificar ante la historia su actuacin y su misin (sein tun und Seine sendung): a l le era indiferente cual fuese la posicin del tribunal. En realidad, negaba al tribunal todo derecho a juzgarle. Neg que hubiese cometido alta traicin, puesto que el crimen de noviembre de 1918 aun no haba sido reparado y la constitucin basada en aquel crimen no podra tener ninguna validez. En lo que sostiene Hitler esta claro el ejemplo que da Stirner. Para Hitler, no tenia validez esa constitucin de 1918, por que estaba hecha cuando Alemania perdi la guerra, por eso para l no haba sido un intento de golpe, por lo tanto no cometi alta traicin... Pero la afirmacin de que las opiniones y los deseos meramente subjetivos constituyen la medida de todas las cosas, no puede ser tomada en serio. Si fuese as, seria imposible convencer a nadie de un error. Este intento a que nos referimos se enreda tambin en la incurable contradiccin de elevar los deseos fortuitos de un sujeto condicionado a la ley de una voluntad objetivamente fundamentada.

Tampoco xito como la teora del anarquismo tiene la tesis de una seria de escritores sociales modernos que admiten solo juicios de validez subjetiva,, incluso en lo que guarda relacin con las funciones judiciales. Estos escpticos pretenden establecer una distincin entre hechos y juicios valorativos, sosteniendo que, mientras que los primeros pueden ser objeto de afirmaciones cientficas de valor objetivo, los juicios valorativos se circunscriben, necesariamente a una vigencia meramente subjetiva. En efecto; aqu no se trata de hechos naturales ni de percepciones exteriores de ninguna clase. Se trata de hechos de la vida social. Y estos no constituyen fenmenos fsicos como tales, sino aspiraciones humanas, las cuales no pueden concebirse sin su valoracin; es decir, sin el pensamiento de medio y de fin. Estos ataques contra la posibilidad de un enjuiciamiento justo, en el sentido de una rectitud fundamental, carecen, pues, de base de firmeza. Solo nos resta observar de cerca el pensamiento ideal de la justicia, tal como funcione en la vida practica y, por tanto, como estrella polar que resplandece antes el juez, viendo adems el modo como puede presentarse en cada caso concreto. Stammler, el significado jurdico de buena fe. Un Derecho objetivamente justo, es un Derecho imperfecto. No es un Derecho ideal. Es un derecho histricamente condicionado y, por lo que afecta a su contenido materialmente limitado, presenta un carecer variable y fluctuante. Es, simplemente, una parte del Derecho positivo, del Derecho cuyas manifestaciones conceptualmente determinadas conoce el jurista, y precisamente la parte que responde a la idea de la justicia. Las normas a que hay que atenerse en los fallos judiciales con arreglo a buena fe, son normas jurdicas. No es bueno empaar esta claridad de concepto con expresiones confusas como la de moral, sentimiento del decoro y otras semejantes. Indudablemente, la palabra , oral puede emplearse dndole simplemente el sentido de lo fundamentalmente justo, como cuando se habla, por ejemplo de las fuerzas morales, de un pueblo. En estos casos, tanto da decir Derecho moral como Derecho justo. Pero la palabra moral tiene adems otra acepcin(a la vida interior, por

oposicin a la vida social), la cual no debe involucrase aqu. De lo que se trata es de ver cuales son los caminos metdicos de pensamiento que deben seguirse, uniformemente, siempre que se trate de encontrar el Derecho moral o el Derecho justo. Y para esto, no aclara nada el remitirse simplemente al juicio moral. Si planteamos el problema objetivamente, vemos que gira en torno a la aplicacin de normas jurdicas. A la afirmacin de que los fallos segn la buena fe son fallos basados en normas jurdicas, se enlaza una observacin de seca tcnica jurdica y es que los fallos judiciales emitidos as se hallan sujetos al recurso de revisin. Los principios del Derecho justo. La idea de la justicia, como nocin de una absoluta armona entre todos los contenidos de voluntad jurdica concebibles no forma parte de la realidad perceptible por los sentidos. Aquella limitacin condicionada de todo Derecho con existencia material se refiere tanto a las normas como a las diversas exigencias de carecer jurdico. Pero, en el fondo de toda orden o de toda prohibicin jurdica concreta, de toda exigencia y de toda denegacin hay siempre, como pauta intrnseca del juicio, una orientacin fundamental abstracta, en la que se tiene en cuenta, en mayor o menor medida, la voluntad de otros, a la que se halla vinculado aquel contenido de voluntad. No todo el mundo alcanza a penetrar con su mirada en esta luz espiritual de direccin y orientacin. El anlisis critico indispensable para descubrir esta directriz formal exige una especial reflexin y cierta practica en la elaboracin de contenidos discursivos. Alguien ha hablado de la microscopia espiritual, llegando incluso a decir que seria preferible prescindir de ella. La afirmacin no pasa de ser una mxima subjetiva, y no es necesario, desde luego, que todo el mundo vea claro acerca de su patrimonio espiritual. Pero quien pretenda hacerlo, no podr por menos de remontarse a la directriz enjuiciadora fundamental a que nos hemos referido. Esta directriz existe en todos los casos, y sin ella no se puede concebir ninguna norma o exigencia jurdica. Aun all donde alguien deriva algo para si de las normas tcnicamente plasmadas de un Derecho positivo, estas normas concretas se articulan, a su vez, como medios, dentro del todo de una concepcin orientadora y enjuiciadora.

Mientras que los fines materiales de las voluntades jurdicas concretas pueden variar hasta el infinito, la directriz formal a que nos referimos puede enfocarse como cosa aparte y definirse en su uniforme posibilidad. Si, en un caso dado, nos desviamos mas o menos de ella, se percibe precisamente esta desviacin, como tal. Por tanto, el problema que plantea la necesidad de penetrar en la directriz formal implcita en una norma o exigencia jurdica, puede definirse as: la directriz concreta de que se trate deber contrastarse con la posibilidad de una directriz unitaria absoluta. Por tanto, para que la voluntad sometida al fallo enjuiciador sea fundamentalmente justa es necesario que reconozcamos en ella la ida de la pura comunidad como principio orientados. Para ellos, cabe valerse como medio auxiliar de ciertos mtodos, que nosotros llamamos los principios del Derecho justo. Para encontrarlos, hay que seguir el siguiente camino discursivo. La nocin ideal de una relacin jurdica ajustada a una armona plena con cuantos problemas jurdicos son imaginables entraa una doble direccin del pensamiento. 1~ Es necesario que cada uno de los contenidos de voluntad vinculados entre si aparezca tambin como fin para el de los dems. No pueden establecerse vnculos jurdicos en los que una de las voluntades se convierta en simple medio para arbitrio de los dems. Este principio es el que nosotros llamamos el principio del respeto, y afecta al problema de las prestaciones que han de efectuar entre si los sujetos jurdicamente vinculados. 2~ E segundo punto de vista se refiere a una abstencin. Es el neminem laedere de los juristas romanos el que resalta que. Puesto que toda voluntad justa tiende a la propia perfeccin entraa, por su ley intrnseca fundamental, la libertad frente el arbitrio de una aspiracin extraa. En cuanto a la materia histricamente condicionada, esto implica la exclusin de las exigencias ajenas de la propia posicin jurdica. Pero sin que este nos lleve, a su ve a un nuevo arbitrio subjetivo y limitado. La idea orientadora de la pura comunidad debe mantener en pie el estado objetivamente posible de

vinculacin. A este segundo principio demos nosotros el nombre de principio de la cooperacin. Ambos principios del Derecho justo pueden referirse a la existencia y ala ejecucin de relaciones jurdicas. El Cdigo civil alemn invoca el primer principio, de una parte en el art. 138 y de otra en el art. 242; el segundo en los artculos 227ss. Y 226 .Las leyes como explica Stammler, el juez tiene que seguir una directriz en comn y no desviarse de ellas. Ac es difcil plantear si las mismas son justas o no. Yo pienso que el juez Neithardt, no fue totalmente objetivo, en el juicio a Hitler, por que si tenia que seguir una directriz en comn, para todos los casos, no tuvo que dejarse influ ciar por su pensamiento poltico, si no que tuvo que seguir el camino que marca la norma. Stammler sostiene que en este tipo de caso es la directriz quien marca el camino, y no el juez. Como elegir la norma jurdica justa. Fries , en su prologo de la Teora filosfica del Derecho opina que al juez, solo le incumbe fallar con arreglo a la ley vigente. Segn l, la concepcin filosfica del Derecho difcilmente puede encerrar una utilidad prctica para el juez. Aun en aquellos casos en que tenga que precisar l mismo la ley segn su libre arbitrio para la solucin de un caso concreto, por ejemplo para determinar la cuanta de la pena, su sentencia tendr que orientarse ms bien en el espritu de la legislacin vigente que en su propia concepcin filosfica. Al decir esto, se pasan por alto todas las normas en que la propia ley ordena enjuiciar con arreglo a la buena fe, a la equidad y a la rectitud fundamental. Y sin embargo, el juez jams ha prescindido de este criterio para enjuiciar; criterio en ciertas pocas se destaca como con una fuera especial. No debe creerse que sea posible derivar de la idea de la justicia nuevas instituciones jurdicas o nuevos derecho y deberes. Esto no puede hacerlo ningn lesgilador ni ningn juez. El pensamiento ideal de la plena armona no es un pensamiento creado, en cuanto a la materia. Los fines y los medios de las aspiraciones humanas son todos condicionado.

Brotan, por lo que a la materia se refiere, en el curso natural de las cosas. Se enfrentan unos con otros, en el plano jurdico bien en su modo real de manifestarse, como en la polmica entre los abogados de dos partes litigantes, bien en el pensamiento, puesto que toda exigencia jurdica puede presuponer otra contraria. Se plantea siempre; a opcin entre ellos; no hay ms que elegir. Lo que se trata de saber es con arreglo a que punto de vista se hade hacer esta eleccin. La directriz general que informa esencialmente las distintas aspiraciones nos da la posibilidad del punto de vista ideal de la pura comunidad, pero no para hacer brotar o para suprimir distintas pretensiones concretas con su contenido materia, sino para elegir entre diversas aspiraciones dadas. El derecho de libre interpretacin judicial. A poco de entrar en vigor el Cdigo civil alemn (que rige desde el 1 de enero de 1900) se formo en Alemania una corriente jurdica a la que se le da, el nombre de movimiento del Derecho libre. Esta tendencia no se distingue de la seguida por el juez Magnaud (inicio una jurisprudencia que el mismo dio el nombre de humana. En la cual sostena de una muchacha que, impulsada por el hambre, haba sustrado un pan de una panadera para comerlo con su familia, siendo acusada de robo... Magnaud absolvi a la muchacha, alegando que nadie deba pasar hambre no siendo por su culpa y que el juez deba interpretar y aplicar la ley en un sentido humano). El criterio fundamental que informa esta corriente es que el juez, al fallar los litigios que se le someten, debe proceder con absoluta libertad. La ley, con su articulado plasmado tcnicamente, solo puede expresarse en trminos optativos, limitndose a formular propuestas, por as decirlo. Tan pronto como el resultado que de ella se derive en el caso concreto no parezca acertado, el juez debe considerarse autorizado y a la par obligado a apartarse de ella y fallar libremente El movimiento del derecho de libre interpretacin surgi, principalmente, en la prctica jurdica, sobre todo entre los abogados. Llego a adquirir gran extensin, en la poca indicada, pero luego decay y parece que se halla ya en franco descenso. No tenemos por que seguirlo aqu, en la parte que se limita a criticar algunas sentencias judiciales sueltas, aunque sean de la suprema jurisdiccin. Pero si debemos analizarlo

crticamente, en lo que tiene de mtodo de alcance general, de concepcin fundamental tanto de la funcin del juez como del papel del lesgilador. Una corriente anloga al movimiento del Derecho libres es la de llamada jurisprudencia sociolgica. Tambin esta sostiene que el juez no debe atenerse tanto a las normas fijas de carcter jurdico como a su libre apreciacin de la vida econmica. Lo que no resulta claro es esa referencia pretendidamente autoritaria a los fenmenos econmicos como las normas decisivas para el juez. Aqu hay un error que el anlisis crtico debe despejar. Los fenmenos econmicos no tienen una existencia substantiva e indendiente del orden jurdico a que se hallan sujetos. Solo se los puede concebir en un plano de ejecucin del Derecho vigente all donde se producen. Si suprimimos estas posibilidades jurdicas, por ejemplo, la propiedad, los contratos, el dinero, ect., no quedara en pie absolutamente nada del punto de vista econmico. En cambio, el punto de vista jurdico es independiente de toda proyeccin econmica. De aqu se deduce que el criterio fundamental para estudiar la actuacin del juez estriba en el conocer y el enjuiciar jurdicos. Que en la aplicacin de este mtodo puede ser til, en los casos concretos. Observar los fenmenos econmicos, se comprende perfectamente, pero esto no significa ningn camino fundamentalmente nuevo en la funcin del llamado a velar como juez por la convivencia jurdicamente ordenada. Se puede decir Neithardt, actu en libre interpretacin. Por que las leyes sostenan una pena muy severa, l interpreto, como dice Ian Kershaw (en su libro Hitler 1889/1936), que las acusaciones que se le planteaban a Hitler, en realidad estaban siendo exageradas por diferentes grupos polticos. Que si bien Hitler haba querido, dar el golpe, las acusaciones de 20 asesinatos, la toma del periodico SP, no lo haban llevado a cabo, personas de su militancia. Neithardt, tambin sostiene que en realidad, Hitler, quera un beneficio para Alemania, pero que l, no poda esperar presentarse a elecciones y recin ah intentar cambiar. Si no que quera el cambio ya.

CAPITULO IV

LA TEORIA DE LA AUTORIA MEDIATA EN EL JUICIO DE ALBERTO FUJIMORI

Luego la fungibilidad es decir la posibilidad ilimitada de reemplazar al autor inmediato es lo que garantiza al hombre de atrs la ejecucin del hecho y le permite dominar los acontecimientos. El autor inmediato solamente un engranaje reemplazable en la maquinaria del aparato de poder. Esto no cambia para nada el hecho de que quien finalmente ejecute de propia mano el homicidio sea punible como autor inmediato. Pese a todo los dadores de la orden ubicados en una palanca de poder son autores mediatos, pues la ejecucin del hecho a diferencia de la induccin, no dependen de la decisin del autor mediato. Dado que la autora inmediata de ejecutarse y la mediata del hombre de atrs descansan en presupuestos diferentes la primera en la mano propia, la segunda en la direccin del aparato. Puede coexistir tanto la lgica como teleolgicamente, pese a lo que sostiene una difundida opinin contraria. La forma de aparicin del autor inmediato constituye la expresin jurdica adecuada frente al fenmeno del autor de escritorio, el cual sin perjuicio de su dominio del hecho depende necesariamente de autores inmediatos. El modelo presentado de autora mediata no solamente alcanza a los delitos cometidos por aparato de poder estatal, tambin rige para la criminalidad organizada no estatal y

para muchas formas de aparicin de terrorismo. Los conceptos mencionados son difciles de delimitar, pues se entrelazan entre ellos. No obstante, no importa la calificacin que se les d sino solamente el si estn presente los presupuestos descritos del dominio de la organizacin. 1.3.- OBJECIONES CONTRA EL DOMINIO DE LA ORGANIZACIN Las objeciones centrales contra el dominio de la organizacin se dirigen contra el dominio del hecho del hombre de atrs siendo objetado de tres formas:

1) Se niega que el hombre de atrs pueda estar mas seguro de la realizacin del tipo que un inductor que haya debido dejar la decisin sobre la ejecucin del autor. As en tanto el encargado de la ejecucin se decide contra el delito a matar a la persona, impide perfectamente al requeriente en su camino hacia el objetivo delictivo.

Esto se vuelve especialmente grfico en el soldado fronterizo que intencionalmente dispara mal para permitir que el fugitivo escape. A esto ROXIN responde que nicamente se trata de un caso particular que ha quedado en el grado de tentativa como ocurre muchos casos mas aun los que se niegan a ejecutar la orden pueden ser reemplazados fcilmente asegurando el objetivo, lo que no ocurren en la simple induccin.

2) Contra el dominio del hecho del hombre de atrs se argumenta que ya no se presentara el mismo hecho, cuando la ejecucin de la orden sea asegurada cambiando de actor inmediato. Como ejemplo se afirma que en el caso anterior al cambiar de ejecutor inmediato, ya no se tratara del mismo hecho material. Sin embargo ROXIN responde a esto diciendo que el homicidio para el autor mediato trata de un hecho nico aunque se utilizan un sin nmero de intermediarios quienes estn sujetos a la voluntad del autor mediato.

3) Se objeta al dominio de la organizacin el que esto fracasara cuando para llevar a cabo un plan delictivo se emplee a personas no reemplazables, indispensables o especialistas. ROXIN responde que en este caso si se presenta la figura de la

induccin. Recalcando que la autora mediata por aparato de poder no ha sido elaborado para casos singulares sino casos generales. 1.4.- LA RESPONSABILIDAD PENAL EN LOS CRMENES DE DERECHOS HUMANOS PERPETRADOS POR APARATOS DE PODER ORGANIZADO. 1.4.1.-LA RESPONSABILIDAD PENAL INDIVIDUAL DESDE LA PERSPECTIVA

TRADICIONAL La posibilidad de que crmenes cometidos bajo un patrn sistemtico y generalizado ejecutados por una organizacin militar sean interpretados y judicializados a partir de la utilizacin de una perspectiva tradicional de la responsabilidad penal individual se torna incierta y no se ajusta a la naturaleza del ilcito penal material de anlisis. Tiene razn Jescheck cuando afirma que "los preceptos penales de la parte especial describen generalmente acciones de una sola persona". Es autor dice el anni[16]mo "quien" con el que comienza la mayora de las descripciones delictivas. El legislador parte ah del presupuesto de que es autor quien realiza por si mismo todos los elementos del tipo. La realidad nos indica que no siempre el que ejecuta materialmente el ilcito penal fue el que tom la decisin para su realizacin. Por ello, el derecho penal ha intentado resolver ese tipo de situaciones a partir de figuras penales como la autora mediata, la coautora, la instigacin y la complicidad. En el caso de la autora mediata va la utilizacin de un instrumento o intermediario reconoce a aquellas situaciones de aquel que acta por error o coaccin y comete delitos. La figura del instigador tampoco aparece como la figura adecuada para comprender este tipo de delitos. Para Roxin los "crmenes de guerra, de Estado y de organizaciones como las que aqu se analizan no pueden aprehenderse adecuadamente con los solos hechos del delito individual. De donde se deduce que las figuras jurdicas de autora, induccin y complicidad, que estn concebidas a la medida de los hechos individuales, no pueden dar debida cuenta de tales sucesos colectivos, contemplados como fenmeno global"

De hecho uno de los primeros antecedentes jurisprudenciales es la sentencia emitida por el Tribunal Regional de Jerusaln en el proceso seguido contra el jefe nazi Adolfo Eichmann en la que se seala que "en estos gigantesco[17]s y ramificados delitos, en los cuales participaron muchas personas en distintos escalones de rdenes planificadores, organizadores y los ejecutores de distintos rangos jerrquicos, no es adecuado utilizar los conceptos habituales del instigador y cmplice en la ejecucin de los hechos". 1.4.2.- LOS CRMENES SISTEMTICOS Y GENERALIZADOS Y LOS APARATOS DE PODER ORGANIZADOS. El conflicto armado interno no slo fue el escenario de la comisin de crmenes horrendos perpetrados por los alzados en armas y las fuerzas del orden, sino tambin de un nuevo tipo de delitos. Aquellos crmenes ejecutados bajo un patrn sistemtico y generalizado, llevados a cabo como parte de una poltica de Estado para enfrentar el fenmeno subversivo. Al respecto la Comisin de la Verdad y Reconciliacin (CVR) afirma entre sus conclusiones ".que en ciertos lugares y momentos del conflicto la actuacin de miembros de las Fuerzas Armadas no slo involucr algunos excesos individuales de oficiales o personal de tropa, sino tambin prcticas generalizadas y/o sistemticas de violaciones de los derechos humanos, que constituyen crmenes de lesa humanidad as como transgresiones al derecho internacional humanitario". En ese contexto seala que ".los Comandos Polticos Militares (CPM), erigidos en autoridad estatal mxima de las zonas de emergencia, pueden tener la responsabilidad primaria por estos crmenes". Dice tambin la CVR entre sus conclusiones que ".en agosto de 1989, las Fuerzas Armadas aprobaron la sistematizacin de una estrategia contrasubversiva." y ". en esta etapa las violaciones de derechos humanos fueron menos numerosas, pero ms deliberadas o planificadas que en la etapa anterior."

Agrega que la mayor parte de los hechos materia del mandato de la CVR caen dentro de la categora de los delitos complejos, en donde el autor y el partcipe forman parte de una organizacin. En casi todos ellos, el problema radica en el sealamiento de las responsabilidades de los jefes o mandos que, sin ejecutar directamente el hecho, tienen algn grado de participacin en su desarrollo (idean, planifican, dirigen, ordenan o preparan el delito). Tratndose de miles de personas muertas no en combate sino a sangre fra, la CVR concluye que la eliminacin fsica de quienes se consider subversivo fue instrumento utilizado de manera persistente y, durante algunos aos y en ciertas zonas, en forma reiterada por miembros del ejrcito, La Marina de Guerra y las fuerzas policiales como parte de la poltica contrainsurgentes entre los aos 1983 y 1996 (.) En 1989 se alcanza un nuevo pico de ejecuciones por agentes del Estado, cuyo nmero se mantiene relativamente alto hasta 1992. Los hechos que son materia del presente caso se produjeron el 4 de noviembre de 1989 en la localidad de Pucar, picada a pocos kilmetros de la ciudad de Huancayo (Junn). 1.4.3.-LA NECESIDAD DE UN NUEVO MARCO DE INTERPRETACIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL EN LOS CRMENES CONTRA LOS DERECHOS HUMANOS. Estamos, pues frente a un nuevo tipo de eventos criminales cuyas caractersticas fundamentales son bastante diferentes de los hechos delictivos comunes. No solamente ese elemento diferenciador est referido a la cantidad de personas que resultan vctimas de los hechos violentos. De hecho, el elemento que exige un nuevo marco de interpretacin para la atribucin de la responsabilidad penal es la existencia de una organizacin (del Estado) que es la que comete esos eventos criminales y los ejecuta como parte de un plan. Si asumimos que la imputacin a una persona como autor de un hecho delictivo se define partir de la existencia de un dominio del hecho de aquella persona, entonces esta nueva interpretacin de la responsabilidad penal de crmenes contra los derechos humanos cometidos por aparatos de poder organizado, debe por lo tanto, expresar

una nueva manifestacin del dominio de los hechos justamente por parte de aquella organizacin. Ese nuevo marco de interpretacin es posible encontrado bajo los parmetros de la teora del profesor Claus Roxin, la misma que se caracteriza en que "el sujeto detrs tiene a su disposicin una maquinaria personal (casi siempre organizada estatalmente) con cuya ayuda puede cometer sus crmenes sin tener que delegar la realizacin a la decisin autnoma del ejecutor" Ahora bien, ese nuevo marco de interpretacin se ajusta a los estndares establecidos en nuestra ley penal nacional?. Debemos responder que si. El Cdigo Penal de 1991 en el artculo 23 del captulo que regula la Autora y la Participacin, establece que "El que realiza por s o por medio de otro el hecho punible y los que cometan conjuntamente sern reprimidos con la pena establecida para esta infraccin". 1.4.4.- LA AUTORIA MEDIATA MEDIANTE APARATOS DE PODER ORGANIZADOS. El nuevo marco de interpretacin de la responsabilidad penal que permite, adems contra otra modalidad de dominio de las acciones es, a decir, de Claus Roxin, la voluntad de dominio mediante aparatos de poder organizados,[18] en el que "el inspirados tiene a su disposicin personal un aparato generalmente organizado por el Estado, con cuya ayuda puede consumar sus delitos sin tener que transferir a los ejecutores una decisin autnoma sobre la realizacin". Una organizacin as dice Roxin despliega una vida independiente de la identidad variable de sus miembros. Funciona "automticamente" sin que importe la persona individual del ejecutor. En este tipo de interpretacin de los hechos "el mandante tiene aqu una posicin clave, en el marco del acontecimiento total, que no se puede comparar con el simple incitador en los casos usuales de criminalidad". Adems, "tampoco es necesario que recurra a los medios de coaccin o del engao, puesto que sabe que cuando uno de los muchos rganos que colaboran en la realizacin de los delitos no cumpla con su tarea,

inmediatamente va a entrar otro en su lugar, sin que se vea perjudicada en su conjunto, la ejecucin del plan". A criterio de Roxin "el factor decisivo para la fundamentacin del dominio de la voluntad en este tipo de casos, que deben situarse frente a los de coaccin y de error, es una tercera forma de autora mediata, que radicara en la fungibilidad de los ejecutores". En este contexto dice Kai Ambos- el verdadero instrumento no es la persona individual, sino un mecanismo de poder que funciona de modo prcticamente automtico, "el aparato". En este tercer grupo de casos seala Roxin "no falta pues, ni la libertad ni la responsabilidad del ejecutor directo, que ha de responder como autor culpable y de propia mano. Pero en estas circunstancias son irrelevantes para el dominio del hecho por parte del sujeto de detrs, porque el agente no se presenta como persona individual libre y responsable, sino como figura annima y sustituible. El ejecutor, si bien no puede ser desbancado de su dominio de la accin, sin embargo es al mismo tiempo un engranaje sustituible en cualquier momento- en la maquinaria del poder, y esta doble perspectiva impulsa al sujeto de detrs, junto con l, al centro del acontecer". En opinin de Matas Bailone "la induccin se quedaba a mitad de camino, y haba que reformular el concepto de hombre de atrs, ya que aqu no hablamos ms del ejecutor como un instrumento coaccionado o equivocado, sino plenamente culpable, pero fungible". Dice que "no queda exento de responsabilidad por el solo hecho de ser engranaje cambiante de la maquinaria delictiva". Para Kai Ambos el hecho de que los ejecutores sean intercambiables (fungibilidad), no siendo siquiera necesario que el hombre de atrs los conozca, ste puede confiar en que se cumplirn sus instrucciones, pues aunque uno de los ejecutores no cumpla con su cometido, inmediatamente otro ocupar su lugar, de modo que ste mediante su negativa a cumplir la orden no puede impedir el hecho, sino tan solo sustraer su contribucin.

A diferencia de los delitos de carcter individual, en los que el autor pueda arrepentirse de cometer el crimen, frente a las rdenes de un aparato superior poderoso, la vctima pierde toda significacin. Aqu el delito no es el hecho de una persona individual. El autor es el Estado mismo. De esta manera se fundamenta este nuevo tipo de dominio de voluntad, ya que se pone de manifiesto "la despreocupacin por la prdida del individuo en un aparato que continua trabajando", lo cual "eleva el comportamien[19]to de los inspiradores por encima de la instigacin y lo transforma en autntica autora". De esta manera para Roxin "la medida de la responsabilidad crece siempre ms cuanto ms uno se aleje de aquellos que ponen las armas letales en accin con sus manos, alcanzando a los escalones ms altos del mando ." Tambin a diferencia de los delitos de carcter individual en estos casos sucede exactamente lo contrario "puesto que la prdida en proximidad a los hechos por parte de las esferas de conduccin del aparato se ve compensada crecientemente en dominio organizado". Bajo esta interpretacin en la sentencia del caso Eichmann se sostiene que ".la medida de responsabilidad ms bien aumenta cuanto ms alejado se est de aquel con sus manos hace funcionar el arma asesina y ms se acerque uno a los puestos superiores de la cadena de mando." La prdida de proximidad al hecho se compensa por la medida de dominio organizativo que va aumentando segn se asciende en la escala jerrquica del aparato. Los autores mediatos tienen el dominio del suceso porque al disponer de la organizacin cuentan tambin con la posibilidad de convertir las rdenes del aparato en la ejecucin del hecho. Para Roxin se pude decir que "quien est en un aparato organizativo, en algn puesto en el cual pueda impartir rdenes a personal subordinado, pasa a ser autor mediato en virtud de la voluntad de dominio del hecho que le corresponde, cuando utiliza sus atribuciones para ejecutar acciones punibles.", ello, en razn de que "para su autora

solo es decisiva la circunstancia de que pueda conducir la parte de la organizacin que le est subordinada, sin tener[20]que dejar librado al criterio de otros la consumacin del delito". El dominio de los hechos por parte de la cpula organizativa es posible precisamente porque "en el camino que va desde el plan a la realizacin del delito, cada instancia prolongada, eslabn por eslabn, la cadena a partir de s misma". De esta manera se presenta una larga cadena de "autores detrs del autor". De esta manera la realizacin del evento criminal no depende en absoluto de los ejecutores materiales, ya que a decir de Roxin- "ellos solamente ocupan una posicin subordinada en el aparato de poder, son intercambiables y no pueden impedir que el hombre de atrs alcance el resultado". Inclusive si se presentara el caso de que alguno se negara a cometer el delito inmediatamente "otro ocupara su lugar, y realizara el hecho, son que de ello llegue a tener conocimiento el hombre de atrs, pues, controla el resultado tpico a travs del aparato". Estando ante una cadena de autores, por lo tanto, "el autor no es solo el jefe mximo de una organizacin criminal, sino todo aquel que en el mbito de la jerarqua transmite la instruccin delictiva con poder de mando autnomo. Puede por lo tanto, ser autor incluso cuando l mismo acta por encargo de una instancia superior, formndose as una cadena completa de autores mediatos". Dice Roxin que ".quien es empleado en una maquinaria organizativa en cualquier lugar de una manera tal que puede impartir rdenes a subordinados, es autor mediato en virtud del dominio de voluntad que le corresponde si utiliza su competencia para que se cometan acciones punibles. Que lo haga por propia iniciativa o en inters de instancias superiores y a rdenes suyas es irrelevante, pues para su autora lo nico decisivo es la circunstancia de que puede dirigir la parte de la organizacin que le est subordinada sin tener que dejar a criterio de otros la realizacin del delito".

En este tipo de autora mediata lo que se instrumentaliza es el aparato de poder organizado, para lo cual se requiere el dominio de la organizacin, la fungibilidad del ejecutor y la actuacin de estos supuestos en organizaciones al margen de la legalidad. Para Kai Ambos y Christopf Grammer este dominio por organizacin ejercido en virtud del aparato de poder reduce el significado de la responsabilidad del autor directo y, al mismo tiempo, agrava hacia arriba la del autor de atrs. De esta manera afirman Ambos y Grammer la autora del autor de atrs se deduce de las siguientes consideraciones normativas: en la organizacin crece la responsabilidad por el hecho individual con la distancia del nivel de ejecucin, esto es, con la ubicacin elevada del puesto de mando. Agregan Ambos y Grammer que "la organizacin criminal como un todo sirve como punto de referencia para la imputacin de los aportes individuales al hecho, los cuales deben apreciarse a la luz de sus efectos en relacin con el plan criminal general o en funcin del fin perseguido por la organizacin criminal. Aqu puede hablarse de un dominio organizativo en escalones, de don de dominio del hecho presupone, por lo menos, alguna forma de control sobre un aparte de la organizacin". La organizacin al margen del ordenamiento jurdico Ahora bien dice Roxin que de la estructura del dominio de la organizacin se deduce que ste solo puede existir donde la estructura en su conjunto se encuentra al margen del ordenamiento jurdico, puesto que en tanto que la direccin y los rganos ejecutores se mantengan en principio ligados a un ordenamiento jurdico independiente de ellos, las rdenes de cometer delitos no pueden fundamentar dominio, por que las leyes tienen el rango supremo y normalmente excluyen el cumplimiento de rdenes antijurdicas y con ello el poder de voluntad del sujeto de detrs. Para Kai Ambos la cuestin es si ha debe estimarse como un presupuesto trascendente e imprescindible para garantizar el dominio por organizacin la desvinculacin del derecho. Desde su posicin "ms bien al contrario, el dominio de organizacin depende

nicamente de la estructura de la organizacin en cuestin del nmero de ejecutores intercambiables. Ms aun dicen Ambos si el aparato no est fuera del ordenamiento jurdico (como requiere el criterio de la desvinculacin del derecho), sino es en si mismo el ordenamiento jurdico o parte de l, el dominio del hecho por parte de los hombres de atrs es an mayor que en el caso del aparato desvinculado del derecho". Ahora bien para Kai Ambos pueden presentarse situaciones en las que exista "un paralelismo de dos ordenamientos jurdicos; el ordenamiento "normal", que tiene como cometido luchar contra la criminalidad comn, y el ordenamiento "anormal", "pervertido", que constituye la base normativa del aparato estatal de poder que opera de modo clandestino: El nico fin de ste es la ejecucin del plan de destruccin." A decir de la CVR durante algunas etapas del conflicto especialmente del perodo comprendido hasta el golpe de Estado de abril de 1992, ".ni el Estado, ni las Fuerzas Armadas o la Polica Nacional eran, o son, organizaciones al margen de la ley; pero, en el ejercicio de una facultad genrica, podran verificarse situaciones en donde zonas reas o unidades si se pusieron al margen del Estado del Estado de derecho e implementaron una estrategia sistemtica de violaciones de derechos humanos". La sentencia emitida por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital contra los generales integrantes de la Junta Militar argentina pone en evidencia ella al declarar que "mientras este sistema se pona en prctica la sociedad segua al orden jurdico, la Constitucin (con las limitaciones propias de un rgimen facto) estaba en vigor, al igual que el Cdigo Penal. La polica detena a los delincuentes y los jueces dictaban las sentencias. Este sistema normativo se exclua con el aplicado para combatir la guerrilla, pues uno supona la negacin del otro. La increble subsistencia paralela de ambos durante un prolongado perodo, solo fue posible merced a la presencia de los procesados en la cumbre del poder." DELITOS DE ALBERTO FUJIMORI Violaciones a los derechos humanos

Casos de Corrupcin Otros casos de violaciones a los derechos humanos Resumen acusacin fiscal contra Fujimori El ex Presidente peruano Alberto Fujimori estaba acusado, en un principio, por 12 casos, sin embargo la Segunda Sala Penal de la Corte Suprema lo extradit por 7 de los casos, incluidas dos por violaciones a los derechos humanos: las matanzas de Barrios Altos y La Cantuta y el caso de Stanos SIE. Casos de violaciones a los derechos humanos 1.Caso Barrios Altos:

Eran las 10.30 de la noche del 3 de noviembre de 1991 y la fiesta recin estaba tomando color en el viejo solar de calle Jirn Huanta 840, en la zona de Barrios Altos, en pleno centro de Lima, cuando cerca de una decena de hombres armados y con sus rostros cubiertos por pasamontaas ingresaron al inmueble disparando a la veintena de moradores que estaban presentes.

Quince de ellos murieron asesinados, entre ellos Javier Ros Rojas, de 8 aos, y su padre Manuel Ros Prez (33). Otros cuatro quedaron gravemente heridos. La investigacin judicial lograra establecer varios aos despus que la masacre haba sido ejecutada por miembros del "Grupo Colina", un escuadrn de la muerte creado por el Servicio de Inteligencia Nacional (SIN) destinado a la eliminacin fsica de extremistas, en el marco de la operacin "Ambulante".

En este caso, el ex Mandatario est acusado como coautor del asesinato de 15 personas, entre ellas un nio de ocho aos, y del delito de lesiones graves en agravio de otras cuatro personas. (ms informacin)

2.-

Caso

La

Cantuta:

En la madrugada del 18 de julio de 1992, efectivos militares e integrantes del "Grupo Colina" invadieron los campus la Universidad Nacional Enrique Guzmn y Valle, La Cantuta, en una operacin antiterrorista. En medio de la oscuridad, irrumpieron en los dormitorios de los profesores y estudiantes, llevndose a la fuerza al acadmico Hugo Muoz Snchez y a nueve alumnos: Luis Ortiz Perea, Armando Perea Cndor, Bertila Lozano Torres, Dora Oyague Fierro, Robert Teodoro Espinoza, Herclides Meza, Felipe Flores Chipana, Marcelino Rosales Crdenas y Juan Marios Flores.

De los secuestrados no se supo nada durante un ao, hasta que el 12 de julio del 93, 10 cuerpos fueron encontrados en fosas clandestinas en la quebrada de Chavilca, en la localidad de Cieneguilla. Haban sido ejecutados de un balazo en la cabeza y sus cuerpos, cuando ya estaban en avanzado estado de putrefaccin, fueron trasladados e incinerados, en un intento por ocultar el crimen. Slo dos de los cuerpos fueron identificados.

En este caso, el ex jefe de Estado peruano est acusado del asesinato y desaparicin forzada de nueve estudiantes y un profesor de la Universidad Enrique Guzmn y Valle "La Cantuta", cuyos cuerpos fueron calcinados y enterrados en dos fosas clandestinas. (ms informacin) 3.Stanos del SIE:

Durante el gobierno de Alberto Fujimori, el Servicio Nacional de Inteligencia empleaba las instalaciones del Cuartel General del Ejrcito, conocido como Pentagonito, como un centro de detencin clandestino para los castigos, torturas y ejecuciones a opositores del rgimen dictatorial. Fujimori saba del uso que se le daba a dicha dependencia adems que tena conocimiento de la estrategia y mtodos empleados por las Fuerzas Armadas peruanas en la lucha contra la subversin.

La versin los ex agentes del grupo Colina, Jess Sosa y Santiago Martin Rivas, los cuadernos del Servicio de Inteligencia del Ejrcito (SIE) y las investigaciones de los casos fueron remitidos a la justicia chilena, a fin de demostrar que durante el gobierno de Fujimori existi un patrn sistemtico de violaciones a los derechos humanos que obedeca a una estrategia de lucha contra la subversin diseada por el mismo Fujimori. Entre las vctimas que estuvieron recluidas en los Stanos del SIE figuran los estudiantes de la Universidad Nacional del Callao, Martn Rocas Casas y Kenneth Anzualdo Castro, asimismo, el caso del ex docente ayacuchano Justiniano Najarro Ra. El desenlace de estos casos fue descubierto a partir de la publicacin del libro Muerte en el Pentagonito, de Ricardo Uceda, en donde se aclar que los autores de estos crmenes pertenecieron al Servicio de Inteligencia del Ejrcito (SIE), lugar en donde las vctimas fueron ultimadas y sus restos, calcinados. El libro se bas en el testimonio del ex agente del Grupo Colina, Jess Sosa, conocido como Kerosene, quien narr cmo los estudiantes (Roca y Anzualdo) y el ex docente (Najarro) fueron secuestrados, torturados en los stanos del SIE y posteriormente incinerados en un horno de dicha dependencia castrense. A estos casos se agregan los del empresario Samuel Dyer y el periodista Gustavo Gorriti quienes tambin estuvieron retenidos en las instalaciones del Pentagonito. Incluso, la propia esposa de Alberto Fujimori, Susana Higuchi, fue secuestrada y conducida a los stanos del SIE en donde fue golpeada y mantenida drogada en un calabozo. Los hechos ocurrieron cuando Fujimori resida en las instalaciones del SIE, en 1992. El 21 de setiembre de 2007, la Corte Suprema de Chile otorg la extradicin de Alberto Fujimori por los casos de Samuel Dyer y Gustavo Gorriti. Samuel Edward Dyer fue detenido, el 27 de julio de 1992, por el General Carlos Domnguez Sols, en ese entonces, Jefe de la Direccin de Contra Inteligencia del SIN, en el Aeropuerto Internacional Jorge Chvez. Luego fue conducido a las

instalaciones del SIE, especficamente a los stanos de dicho establecimiento. La detencin se produjo al amparo de una supuesta requisitoria por terrorismo, sin embargo nunca se la mostraron, ni tampoco el control de la oficina de Migraciones del Aeropuerto registraba una orden judicial. El agraviado fue conducido en una camioneta a las instalaciones del SIE y fue recibido por el Coronel Alberto Pino Crdenas. All estuvo retenido en una celda de 3x3 metros, sin agua ni servicios. Ese lugar tena una pequea ventana, con rejas al lado izquierdo, por donde no se vea nada. Al parecer se trataba de un corredor. Cuando Dyer sali del stano vio al requerido caminar por las instalaciones del SIE, acompaado por un grupo de personas de rasgos orientales. El 6 de abril de 1992, Gustavo Gorriti Ellenbogen fue intervenido en su casa por personal perteneciente al Servicio de Inteligencia del Ejrcito (SIE), quienes los trasladaron en un vehculo a dichas instalaciones. Fue recluido en un stano. Lo ubicaron en un cuarto en donde permaneci hasta las dos o tres de la maana del da siguiente. Luego lo remitieron al local de la Prefectura Casos de Corrupcin Fujimori fue extraditado por cinco delitos de corrupcin:

1.- Caso allanamiento, por los delitos de usurpacin de funciones y abuso de autoridad. Conocidas las primeras evidencias de la red de corrupcin que oper durante su gobierno e iniciadas las primeras investigaciones en contra de su ex asesor Vladimiro Montesinos, Fujimori, ejerciendo funciones que no le correspondan, dispuso la ejecucin de un allanamiento en los domicilios de Trinidad Becerra, esposa del mencionado ex asesor, con la finalidad de ubicar y ocultar pruebas que pudieran incriminarlo. Para dicho propsito abus de sus atribuciones constitucionales y dispuso que personal a su cargo actuara como Fiscal en la referida diligencia.

Los hechos ocurrieron el 7 de noviembre del 2000 y contaron con la complicidad de efectivos de las Fuerzas Armadas y Policiales, quienes adems de actuar bajo la

direccin de un falso Fiscal, procedieron a la incautacin de diversas maletas y cajas con documentos y vdeos, sin efectuar inventario alguno de los bienes o dejar constancia en acta de lo acontecido. Terminado el operativo, el material incautado fue trasladado en vehculos oficiales, al Grupo Areo N 8 y luego a Palacio de Gobierno para ser entregados al ex Presidente Fujimori, quien luego de manipular su contenido y seleccionar aquello que podra comprometerlo, hizo entrega del remanente al 41 Juzgado Penal Especial de Lima.

2.- Caso 15 Millones, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir, peculado, y falsedad ideolgica.

Alberto Fujimori habra dispuesto recursos para ser entregados a su ex asesor Vladimiro Montesinos por la suma de S/. 52500,000 equivalente en ese entonces a US$ 15000,000. Dicho dinero fue retirado del presupuesto del Ministerio de Defensa y luego entregado al mencionado ex asesor a ttulo de una indebida e ilegal compensacin por tiempo de servicios. El 19 de septiembre de 2000 el ex Presidente expidi el Decreto de Urgencia N 081-2000, a travs del cual se dispuso una ampliacin presupuestal a favor del Sector Defensa. Este Decreto de Urgencia fue emitido en forma irregular al no cumplirse el procedimiento legal y constitucional establecido para su aprobacin, y por sustentarse en informacin falsa, como lo fue el hecho de invocar inexistentes razones de seguridad nacional, con el propsito de financiar un supuesto plan, denominado Plan Soberana, destinado a contrarrestar posibles invasiones a territorio peruano de los grupos alzados en armas en Colombia. Finalmente, por orden del ex Presidente Fujimori, dichos recursos fueron utilizados para la entrega de 15 millones de dlares, en efectivo, a favor de Vladimiro Montesinos.

El 2 de noviembre de 2000, fecha en que el gobierno comunic pblicamente el hallazgo de tres cuentas bancarias a nombre del ex asesor Montesinos en Suiza,

Fujimori intent ocultar la utilizacin indebida del dinero, haciendo entrega al ex Ministro de Defensa, de cuatro maletas que contenan la suma de 15 millones de dlares americanos para su devolucin al tesoro pblico. Dicha entrega se realiz en Palacio de Gobierno en presencia del ex Ministro de Economa y Finanzas y del ex Viceministro de Hacienda. El dinero devuelto tendra un origen desconocido pues se comprob que no corresponda al originalmente utilizado.

3.- Caso Congresistas trnsfugas, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir, y corrupcin activa de funcionarios.

A partir de abril del ao 2000 se desviaron recursos del Estado al Servicio de Inteligencia Nacional y se cre un fondo para financiar actos de corrupcin, efectuando pagos ilegales a diversos congresistas electos en las elecciones del 2000. Alberto Fujimori con su ex asesor Vladimiro Montesinos, los Ministros de Defensa e Interior y los Jefes de los institutos armados habra conformado esta organizacin que tuvo por objetivo inducir a algunos congresistas electos, mediante pagos, a cambiar de bancada e integrarse al partido de gobierno con la finalidad que ste obtenga mayora parlamentaria (congresistas trnsfugas) o de lo contrario obtener su apoyo, a travs de sus votos, pero mantenindose en sus respectivas agrupaciones (congresistas topos).

4.- Caso Intercepcin telefnica, por los delitos de interferencia o escucha telefnica, asociacin ilcita para delinquir, y peculado.

La interceptacin y escucha de conversaciones telefnicas de polticos, periodistas y otros personajes opositores al rgimen fujimorista, a nivel nacional se dio durante el gobierno del ex Presidente. Esta actividad delictiva se llev a cabo sistemticamente desde el 28 de Julio de 1990 al 17 de Noviembre de 2000, en el marco de aplicacin del Plan Emilio. Para la implementacin de este Plan, el Alberto Fujimori utiliz

indebidamente

recursos

del

Estado.

Para la comisin de este ilcito penal, Fujimori conform una organizacin criminal con su ex asesor Vladimiro Montesinos Torres y altos mandos y oficiales de las Fuerzas Armadas (Ejrcito, Marina, Fuerza Area), a quienes encarg la elaboracin del referido Plan. La ejecucin de las interceptaciones estuvo a cargo del entonces Comandante EP Roberto Huamn, quien actu bajo la supervisin del ex asesor presidencial Vladimiro Montesinos Torres.

5.- Caso Tractores chinos y Medios de Comunicacin, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir, peculado, y usurpacin de funciones.

Tractores chinos: en ejercicio de sus atribuciones como Presidente de la Repblica, utiliz recursos del Estado para financiar la adquisicin de tractores a las Corporaciones Nacionales de la Repblica Popular de China a travs de diversos dispositivos legales que facilitaron el proceso de adjudicacin directa en donde result beneficiada la empresa China National Constructional & Agricultura Machinery Import & Export Corporation. La maquinaria adquirida fue utilizada por el ex Presidente Fujimori en beneficio propio como parte de sus actividades proselitistas. En este marco se suscribieron dos contratos.

A travs del primero, se adquirieron 3,000 tractores y diversos implementos agrcolas por el precio CIF total de US$ 23022,865; y mediante el segundo contrato, 1,100 tractores, maquinaria, implementos agrcolas y equipos por un monto de US$ 34767,313. Se ha determinado que del total de los bienes adquiridos 454 tractores se encontraban inoperativos y 231 han desaparecido, siendo el valor de los mismos US$ 10560,000. Luego de la compra, Fujimori ejerciendo funciones que no le correspondan dispuso la distribucin directa de los bienes y no el organismo tcnico

respectivo conforme a Ley. Para tal efecto, el ex Jefe de la Casa Militar de la Presidencia de la Repblica comunic al ex Ministro de Agricultura que los equipos seran administrados directamente por el Despacho Presidencial, situacin que se mantuvo hasta 1999.

Medios de comunicacin: se utilizaron recursos del Estado para la compra de Cable Canal CCN-Canal 10 y la lnea editorial del Diario Expreso, a fin de obtener el apoyo y control de los medios de prensa para su segunda reeleccin, es decir utiliz dichos recursos para su beneficio personal. Para ello, en el mes de septiembre de 1999 coordin y deleg a Vladimiro Montesinos Torres las respectivas transacciones. Por las acciones de Cable Canal CCN se pag la suma de US$ 2000,000, lo que representaba el 75% de las acciones del referido canal.

En el caso del Diario Expreso fue entregada la suma de US$ 1750,000 a su propietario, el seor Eduardo Calmell del Solar. Para la comisin de estos hechos delictivos el ex Presidente, conform con Vladimiro Montesinos Torres y los Comandantes Generales de las Fuerzas Armadas: Jos Villanueva Ruesta (Ejrcito), Elesvan Bello Vsquez (Fuerza Area) y Amrico Ibrcena Amico (Marina de Guerra); una organizacin criminal destinada a proveer de fondos al Servicio de Inteligencia Nacional, para ser utilizados en la contratacin y adquisicin de los mencionados medios de comunicacin. De esta forma, el ex Presidente slo ser juzgado en Per por los delitos aprobados por la Corte Suprema chilena, quedando fuera los siguientes casos:
o

Caso Pago Sunat-Borobio, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir y peculado.

Caso Faisal, Aprodev, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir y peculado.

Caso Medicinas chinas, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir y colusin desleal.

Caso Desviacin de fondos, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir, peculado agravado, falsedad material, y falsedad ideolgica.

Caso Decretos de Urgencia, por los delitos de asociacin ilcita para delinquir, colusin desleal, peculado, malversacin de fondos, falsedad ideolgica, y favorecimiento blico a Estado extranjero, o traicin a la Patria.

Otros casos de violaciones a los derechos humanos cometidos durante el gobierno de Alberto Fujimori

Caso Balden Caso Chuschi Caso Huancapi Caso Humaya y Chambara Caso Pativilca Caso Santa Caso Pedro Yauri Caso Ventocilla Caso Gmez-Palomino Caso Najarro Caso Roca-Anzualdo Caso Chavn de Huntar

Caso Esterilizaciones forzadas

La sentencia contra Fujimori en Per

La Sala Penal Especial (SPE) de la Corte Suprema de Justicia (CSJ) del Per sentenci el da 7 a 25 aos de prisin al ex mandatario peruano Alberto Fujimori acusado de delitos de lesa humanidad.

En trminos generales, el fallo seala que: "Establecidos los lineamientos fundamentales de la pena, cabe sealar, para el caso concreto, la necesaria aplicacin del artculo 50 del Cdigo Penal.

"Esta norma regula el concurso real de delitos. Se han perpetrado dolosamente varios resultados materiales mediante diversas acciones tpicas independientes pluralidad de actos de voluntad:

"El 3 de noviembre de 1991 se mat a quince personas y lesion gravemente a otras cuatro; el da 18 de julio de 1992 se mat a diez personas (nueve universitarios y un profesor); el da 6 de abril de 1992 hasta el da siguiente se secuestr a una persona y el da 27 de julio hasta el da 5 de agosto de ese mismo ao se secuestr a otra persona".

Seal uno de los primeros prrafos, al referirse a los casos denominados Barrios Altos (1991) y La Cantuta (1992), en los cuales fueron asesinadas 25 personas, entre ellas un menor de edad, a manos del grupo paramilitar Colina, as como los secuestros y torturas del periodista Gustavo Gorritti y del empresario Samuel Dyer.

El fallo seal que "La referida disposicin legal: artculo 50 del Cdigo Penal, fue modificada por la Ley nmero 28730, del 13 de mayo de 2006. Fujimori gobern Per de 1990 a 2000.

Segn la modificacin introducida, actualmente en vigencia, la pena concreta se decide en base a una suma de penas concretas parciales, que el juzgador va definiendo para cada delito integrante del concurso real y hasta un mximo equivalente al doble de la pena concreta parcial correspondiente al delito ms grave del concurso real "criterio de la acumulacin".

"Adems, el resultado total de tal adicin no puede superar treinta y cinco aos de pena privativa de libertad. Sin embargo, este procedimiento de determinacin de la pena concreta no puede aplicarse al presente caso, por haber sido regulado con posterioridad a la comisin de todos los delitos objeto del proceso y ser desfavorable al imputado", aade en otro prrafo.

"En tal virtud, por imperio del principio de legalidad y de irretroactividad de una ley penal posterior cuando es desfavorable, se utilizar para la determinacin de la pena concreta lo reglado por el texto original del artculo 50, que era el vigente en el periodo de realizacin de los delitos materia de juzgamiento", expres la decisin de los jueces.

"As las cosas, la pena bsica del concurso real de delitos es la prevista para el hecho punible ms grave, que es el delito de asesinato. Por consiguiente, el espacio punitivo para decidir la pena concreta para el acusado Fujimori Fujimori queda fijado en no menor de 15 aos ni mayor de 25 aos de pena privativa de libertad.

"Ahora bien, conforme al principio de asperacin que rige el tratamiento punitivo del concurso real", los dems delitos concurrentes deben operar como circunstancias de agravacin, pero sin superar el marco penal propio del delito de asesinato.

En este contexto, es de considerar como factor ms relevante de eficacia agravante la extensin del dao causado y que registra una pluralidad de vctimas de asesinato,

lesiones graves y secuestro agravado, lo que eleva el grado de antijuricidad y, por ende, la relevancia punitiva,de los delitos que gener el acusado Alberto Fujimori desde su posicin de autor mediato.

Tal circunstancia unida a la condicin funcional y de poder que aqul ostentaba, y de la cual abus para realizar e incluso encubrir los hechos punibles, imponen al rgano jurisdiccional la ms grave y severa desvaloracin de su actuacin ilcita, lo que debe reflejarse en la extensin de la pena concreta, la que debe ser el mximo autorizado por la ley.

A lo expuesto se agrega, entre otros factores de determinacin de importancia "que tienen una vinculacin directa con la culpabilidad o responsabilidad por el hecho", las caractersticas de ejecucin del hecho, su lgica planificada y la oposicin radical a su deber de respeto y proteccin de los derechos fundamentales de las personas derivados de su posicin de mximo dignatario de la Nacin "relacin de garante de los bienes jurdicos lesionados".

Anlisis jurdico de la sentencia del Ministro Orlando lvarez

I. Anlisis de la sentencia desde la jurisprudencia de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos

1. Los precedentes de las sentencias de la Corte interamericana de Derechos Humanos sobre los casos Barrios Altos y La Cantuta

Las referencias que hace el Ministro lvarez sobre las sentencias de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos CIDH resultan desconcertantes. Este magistrado descarta las sentencias de la Corte bajo los argumentos que en el caso Barrios Altos se conden al Estado Peruano y no a Fujimori; y que en el caso La Cantuta, la Corte se refiri formalmente tambin slo al Estado Peruano. Asimismo seala el juez que cuando la Corte impone el deber de adoptar todas las medidas necesarias, de carcter judicial y diplomtico, para juzgar y sancionar a todos los responsables de las violaciones cometidas, no se refiere a Fujimori, sino slo al Poder Ejecutivo o Presidencia sin personalizar a nadie. Sin embargo, la Corte no poda mencionar a Fujimori como responsable de crimen alguno, pues su competencia no es penal, sino que apunta a sealar la responsabilidad internacional de los Estados que han aceptado su jurisdiccin. Utilizar esa imposibilidad como argumento para exculpar a Fujimori es equivocado y evidencia una interpretacin claramente contraria a las obligaciones que un Estado parte de la Convencin Americana, que como Chile adems, ha aceptado la jurisdiccin contenciosa de la CIDH, debe realizar conforme a un principio elemental de buena fe1. Por lo tanto, no es slo esperable, sino obligatorio que los magistrados chilenos consideren la jurisprudencia de la CIDH en su real dimensin. No obstante ello, cabe sealar que tampoco es cierta la afirmacin que hace el juez lvarez sobre el supuesto silencio que guarda la CIDH con relacin a Alberto Fujimori. En efecto, la propia Corte considera a Fujimori uno de los principales procesados en Per respecto a las violaciones de derechos humanos que se cometieron en la poca de la violencia subversiva; y tambin se refiere al proceso de extradicin que se est llevando a cabo. La Corte menciona expresamente que la ausencia del ex Presidente Alberto Fujimori Fujimori, inicialmente asilado en el Japn y actualmente detenido en Chile, determina una parte importante de la impunidad de los hechos2. Para la Corte, Fujimori es uno de los principales procesados pues consider reconocido y probado que la planeacin y ejecucin de la detencin y posteriores actos crueles, inhumanos y degradantes y ejecucin extrajudicial o desaparicin forzada de las presuntas vctimas, realizadas en forma coordinada y encubierta por miembros de las fuerzas militares y

del Grupo Colina, no habran podido perpetrarse sin el conocimiento y rdenes superiores de las ms altas esferas del Poder Ejecutivo y de las fuerzas militares y de inteligencia de ese entonces, especficamente de las jefaturas de inteligencia y del mismo Presidente de la Repblica3.

2. La relacin entre Fujimori y el Grupo Colina y la existencia de una practica masiva, sistemtica y general de violaciones a los derechos humanos

Para el Ministro lvarez, no se prob que el Grupo Colina fue parte del Ejrcito, ni que fuera organizado y respaldado por el Ejecutivo y con conocimiento del entonces Presidente de la Repblica. El juez evidencia aqu un desconocimiento total de las conclusiones a las que lleg la CIDH en la sentencia del caso Barrios Altos, donde consider probado que el Grupo Colina (llamado tambin escuadrn de eliminacin) trabajaba para la inteligencia militar y que estaba compuesto por miembros del Ejrcito peruano. La Corte se ha pronunciado reiteradamente respecto de la existencia y mtodos del Grupo Colina y la atribucin a ste de una prctica sistemtica de violaciones de los derechos humanos ejecutada por rdenes de jefes militares y policiales4. Dicho contexto fue verificado antes por la Comisin Interamericana en relacin con las caractersticas de los hechos de La Cantuta5, as como por el Relator Especial de las Naciones Unidas sobre Ejecuciones Extrajudiciales o Sumarias, luego de su vista al Per en 19936. Tal desconocimiento se agrava por el hecho que el juez no se pronunci sobre las investigaciones realizadas en el Per por la Comisin de la Verdad y Reconciliacin CVR- en las que se demostr que el denominado grupo Colina, formaba parte de la estructura del Ejrcito. Cabe resaltar al respecto que la CIDH le reconoce gran importancia al Informe Final de la CVR y ha recurrido a este texto en varias sentencias7. As, refirindose a la CVR, la Corte expres: La Comisin de la Verdad y Reconciliacin estuvo conformada por doce personas de nacionalidad peruana, de

reconocida trayectoria tica, prestigio y legitimidad en la sociedad e identificadas con la defensa de la democracia y la institucionalidad constitucional. Por lo dems, la Corte asumi las conclusiones e investigaciones hechas por la CVR. De otro lado, el parecer del Ministro lvarez, contrasta con el de la Fiscal Maldonado, quien s ponder las investigaciones de la CVR as como tambin los informes de la Comisin Interamericana y sentencias de la CIDH, concluyendo que es un hecho histrico, suficientemente probado existiendo indicios vehementemente probados que las acciones del Grupo Colina contaban con el conocimiento y aprobacin de Fujimori. El Informe Final de la CVR debe ser tomado en consideracin por la justicia chilena en su evaluacin para determinar la autora de Alberto Fujimori en las violaciones a los derechos humanos, pues se trata de un documento que al ser reconocido por un rgano jurisdiccional internacional como vlido, adquiere un valor probatorio relevante, pues le otorga la calidad necesaria para cumplir con estndares internacionales de imparcialidad.

Las conclusiones a las que lleg la CVR sobre la relacin que exista entre el Grupo Colina y Fujimori, son reveladoras y contradicen la tesis del juez lvarez de que las acciones militares de este grupo, en caso alguno pudieron ser autorizadas ni menos ser conocidas por Fujimori, pues se tratara de acciones que tienen conexin con hechos anteriores a la poca en que Fujimori asumiera el Gobierno de Per. La CVR concluy que existen indicios razonables para afirmar que el Presidente Alberto Fujimori, su asesor Vladimiro Montesinos y altos funcionarios del Ser v i c io de Inteligencia Nacional SIN tienen responsabilidad penal por los asesinatos, desapariciones forzadas y masacres perpetradas por el escuadrn de la muerte denominado Colina8. La CVR, llega a tales conclusiones no a travs de declaraciones de odas o meras especulaciones, sino de un exhaustivo anlisis y de

diversos testimonios recogidos de testigos calificados. De ello se desprende que el llamado Grupo Colina no actu al margen de la institucin militar, sino que fue un destacamento orgnico y funcional, instalado durante el gobierno de Fujimori en la estructura del Ejrcito, en la medida en que utilizaba los recursos humanos y logsticos de la Direccin de Inteligencia del Ejrcito (DINTE), del Servicio de Inteligencia del Ejrcito (SIE) y del Servicio de Inteligencia Nacional (SIN). Por lo tanto, para su constitucin y funcionamiento deba contar con una partida secreta, que cubriera los requerimientos de un contingente militar dedicado en exclusividad a una actividad ilcita, que implic graves violaciones de los derechos humanos9. Por su parte, la CIDH llega a las mismas conclusiones en el caso La Cantuta10 basndose no slo en el informe de la CVR, sino tambin en las investigaciones llevadas a cabo por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Cabe resaltar el testimonio directo que realizara el General de Divisin del Ejrcito Peruano, Rodolfo Robles Espinoza, entonces nmero tres en la lnea de mando de las Fuerzas Armadas, quien denunciara pblicamente a travs de un documento escrito de su puo y letra en el que confirma que el crimen de La Cantuta haba sido cometido por un destacamento especial de inteligencia que era aprobado y conocido siempre por el Comandante General del Ejrcito. Asimismo, el Ministro lvarez se plantea y rechaza la presuncin de que, por haber ocupado el cargo de Presidente de la Repblica, Fujimori tendra forzosamente que haber ordenado esas matanzas o consentido en su realizacin. Nuevamente, el magistrado omite considerar la sentencia de la CIDH en el caso la Cantuta. En ella, qued establecido que los graves crmenes cometidos, se enmarcaron en el carcter sistemtico de la represin a que fueron sometidos determinados sectores de la poblacin designados como subversivos o, de alguna manera, contrarios u opositores al gobierno de Fujimori, con pleno conocimiento e incluso rdenes de los ms altos mandos de las fuerzas armadas, de los servicios de inteligencia y del Poder Ejecutivo de ese entonces, mediante las estructuras de seguridad estatales, las operaciones del denominado Grupo Colina y el contexto de impunidad que favoreca esas

violaciones11. Adicionalmente, se estableci que el Grupo Colina haca parte preponderante de una poltica gubernamental consistente en la identificacin, control y eliminacin de aquellas personas de quienes se sospechaba pertenecan a los grupos subversivos, mediante acciones sistemticas de ejecuciones extrajudiciales indiscriminadas, asesinatos selectivos, desapariciones forzadas y torturas. El grupo fue organizado directamente dentro de la estructura jerrquica del Ejrcito peruano y sus actividades y operaciones fueron desarrolladas, segn diferentes fuentes, con conocimiento de la Presidencia de la Repblica y del Comando del Ejrcito12. En este sentido, parece difcil y hasta innecesario, exigir como lo hace el Juez lvarez que un Presidente emita de manera pblica y expresa instrucciones violatorias de los derechos humanos, para probar su conexin con las mismas. Otro punto que cabe resaltar guarda relacin con las afirmaciones que hace el juez sobre los indicios presentados, respecto a que no tienen suficiente fuerza para comprobar coautora, que no hay prueba directa de participacin y tampoco testimonios precisos, slo meras especulaciones o declaraciones de odas. No cabe admitir la tesis de las meras especulaciones, cuando la CIDH, en la sentencia Castro Castro, consider como hechos probados las conclusiones e investigaciones desarrolladas por la CVR, entre las que resalta el hecho que esa Comisin recibi miles de denuncias sobre actos de tortura y tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes producidos durante el perodo comprendido entre 1980 y 2000 y que en su Informe Final afirm que el 74.90% de dichos delitos correspondi a acciones atribuidas a funcionarios del Estado o personas que actuaron bajo su autorizacin o aquiescencia13. En ese sentido, la desaparicin forzada de personas fue uno de los principales mecanismos de lucha contra subversiva empleados por los agentes del Estado, adquiriendo las caractersticas de una prctica sistemtica o generalizada. No slo ello sino que, adems, en la sentencia del caso la Cantuta la CIDH hace mencin expresa de las obligaciones derivadas del derecho internacional en materia de cooperacin interestatal respecto de la investigacin y eventual extradicin de

presuntos responsables en casos de graves violaciones de derechos humanos14. La Corte recuerda que, bajo el mecanismo de garanta colectiva establecido en la Convencin Americana, en conjunto con las obligaciones internacionales regionales15 y universales16 en la materia, los Estados Parte en la Convencin deben colaborar entre s en ese sentido17.

3. Existencia de una practica masiva, sistemtica y general de violaciones de derechos humanos y aplicacin del Derecho Penal Internacional

De otro lado, conforme a las propias sentencias de la CIDH, se concluye que en el Per tuvieron lugar violaciones sistemticas a los derechos humanos18, entre ellas, torturas, ejecuciones extrajudiciales y desapariciones forzadas, realizadas por agentes estatales siguiendo rdenes de jefes militares y policiales. En consecuencia, conforme es reconocido en el derecho internacional, cuando en un contexto de esa naturaleza se cometen delitos como los anteriormente mencionados, stos se consideran crmenes internacionales, especficamente, crmenes de lesa humanidad. En ese sentido la Corte estableci que dichas violaciones graves infringieron el jus cogens internacional y que la penalizacin de estos crmenes resultaba obligatoria, conforme al derecho internacional general. Eso es lo que precisamente intenta hacer el Estado peruano, al que la posicin del juez lvarez, impide dar cabal cumplimiento al mandato de la Corte Interamericana, mxime cuando ha sido la misma Corte la que destac que la naturaleza y gravedad de los hechos en contextos de violaciones sistemticas de derechos humanos, genera una mayor necesidad de erradicar la impunidad. En ese sentido, la Corte resalt la importancia que conlleva la apertura de un proceso penal en contra del ex Presidente peruano Alberto Fujimori Fujimori. Por lo dems, desde el gobierno, Fujimori, intencional y progresivamente, organiz una estructura que control los poderes del Estado, as como otras dependencias clave, y utiliz procedimientos formales/legales para asegurar impunidad a los actos violatorios de los derechos humanos, primero, y de corrupcin despus19.

Las pruebas sobre la existencia de tales violaciones a los derechos humanos son contundentes y no admiten sostener, como lo hace el juez lvarez, que resulta mera presuncin afirmar que Fujimori saba de stos hechos. Desde todos los sectores se alzaban voces sobre la comisin de estos crmenes, periodistas, organizaciones de derechos humanos, hasta miembros del Congreso informaban de estos hechos, como es el caso del senador Ral Ferrero, Presidente de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos, quien revel que slo en los primeros cinco meses del Gobierno de Fujimori haban desaparecido alrededor de doscientas personas en el departamento de Huancavelica y que durante 1990 y 1991, varias decenas de estudiantes de la Universidad Nacional del Centro (Huancayo), desaparecieron de manera progresiva. Sin embargo, en ninguno de los casos se ahond en investigaciones ni en la determinacin de responsabilidades20. Fujimori, sin embargo, no hizo nada por sancionar a los culpables. Como afirma la CVR, slo Alberto Fujimori, poda ejercer el poder poltico suficiente en distintas esferas del Estado para evitar la investigacin de estos crmenes. No haba otra autoridad pblica que pudiera llegar con capacidad de decisin a instituciones tan dismiles como el Congreso, el Poder Judicial, el Ministerio Pblico, el Tribunal de Justicia Militar, el Ejrcito, la Polica Nacional, etc. para lograr impunidad para los crmenes del Grupo Colina21. Se viva, segn lo confirma la CIDH en el caso La Cantuta, una situacin generalizada de impunidad respecto de las graves violaciones a los derechos humanos, propiciada y tolerada por la ausencia de garantas jurisdiccionales e ineficacia de las instituciones judiciales para afrontar las sistemticas violaciones de derechos humanos. Exista entonces una abierta intervencin en el Poder Judicial, en el Tribunal Constitucional, en el Ministerio Pblico y en otros rganos constitucionales. La adopcin de diversos dispositivos legales y situaciones de hecho, se conjugaban para obstaculizar las investigaciones y propiciar o reproducir impunidad. Hechos tales como la derivacin de investigaciones por esos graves delitos al fuero militar; la destitucin de varios jueces y fiscales de todos los niveles

llevadas a cabo por el Poder Ejecutivo22; y la promulgacin y aplicacin de las leyes de amnista dan cuenta de la certeza de esta afirmacin.

II. Anlisis sobre el estndar probatorio exigido por el Ministro lvarez

El Ministro de la Corte Suprema de Justicia de Chile Orlando lvarez, rechaz el pedido de extradicin del prfugo Alberto Fujimori Fujimori, al estimar, en primer lugar que el artculo 647 inciso c) del Cdigo de Procedimiento Penal de Chile resulta aplicable al proceso de extradicin en mencin; y, en segundo lugar, que conforme a dicho dispositivo el Gobierno solicitante, en este caso del Per, deba acompaar a la solicitud de extradicin, los elementos probatorios que permitieran establecer la culpabilidad del Fujimori, en los delitos materia de los procesos que sustentaron dicho requerimiento. Consideramos que el razonamiento del Ministro lvarez es errado y contrario tanto a los principios rectores del derecho internacional pblico y privado, como a los instrumentos internacionales sobre proteccin de derechos humanos y poltico sociales suscritos y ratificados por Chile. Los tratados que rigen las relaciones internacionales entre Per y Chile, en materia de extradicin, son los siguientes: el Tratado Bilateral de extradicin celebrado por ambos pases el 5 de noviembre de 1932; la Convencin de Derecho Internacional Privado de la Habana, mejor llamada Cdigo de Bustamante, suscrita el 20 de febrero de 1928; la Convencin de Viena y los Principios de Derecho Internacional reconocidos por los Estados A continuacin, analizaremos brevemente cada una de stas disposiciones en cuanto a los requisitos que hacen viable la extradicin.

1. El Tratado de Extradicin con Chile

Establece que procede la extradicin por todas las infracciones que segn la ley del

pas requerido, estn penadas con un ao o ms de prisin, comprendidas la tentativa y la complicidad. (artculo II). De la misma manera, en el Tratado se acuerda que los delitos imputados no deben ser considerados delitos polticos por la legislacin del pas requerido. Sin embargo, se establece que proceder la extradicin, aun cuando el culpable alegue un motivo o fin poltico, si el hecho por el cual ha sido reclamado constituye principalmente un delito comn, como homicidio, envenenamiento, etc. (artculo III). Se prev como causal de improcedencia de la solicitud de extradicin, que el sujeto requerido, extraditurus, haya sido condenado o absuelto, o se encuentre juzgado o procesado, por los mismos hechos materia de la solicitud, en el pas requerido; adems se establece como causal de improcedencia que la pena o la accin penal se encuentren prescritas (artculo V). En el artculo XIII del Tratado ambos pases acuerdan que la demanda de extradicin, en cuanto a sus trmites, a la apreciacin de la legitimidad de su procedencia y a la admisin y calificacin de las excepciones con que pudiese ser impugnada por parte del reo o prfugo reclamado, quedar sujeta a las leyes respectivas del pas requerido, siempre y cuando dichas normas internas no se opongan a lo prescrito en el Tratado. Es evidente que el Ministro lvarez ha interpretado y aplicado de manera equivocada este artculo al considerar que el mismo exige que el pas requirente presente pruebas que acrediten la responsabilidad del extraditable, por lo que, conforme a la interpretacin del citado Magistrado, constituye causal de improcedencia de la solicitud la no aportacin de pruebas que demuestren, mas all de toda duda razonable, la comisin del delito y la responsabilidad de Fujimori. Queda claro pues que el Ministro lvarez, al interpretar equivocadamente la norma interna de Chile (647.c CPP), incorpora una causal de improcedencia de la solicitud de extradicin no prevista ni en el Tratado Bilateral de Extradicin, ni en el Cdigo de Bustamante.

2. Cdigo de Bustamante

Este cdigo, adems de recoger las causales sealadas en el Tratado con Chile, establece que junto a la solicitud de extradicin deben acompaarse las actuaciones del proceso que suministren pruebas o al menos indicios racionales de la culpabilidad de la persona de que se trate. (art. 365.1). Al respecto resulta pertinente anotar que si bien, como lo seala el Ministro lvarez en su sentencia, el Cdigo de Bustamante se aplica slo supletoriamente, sin embargo, dado que en el Tratado Bilateral de Extradicin no se hace referencia al estndar probatorio que debe sustentar una solicitud de extradicin, queda claro, conforme al Cdigo en mencin, que el Estado requirente debe sustentar dicha solicitud en prueba o indicios razonables, tanto de la comisin del delito, como de la vinculacin al mismo del solicitado. Tales indicios deben permitir a las autoridades del Estado requerido, establecer que resulta razonable que la persona requerida sea sometido a un proceso judicial, en el pas solicitante, en el que habr de establecerse tanto la comisin del delito, como su posible responsabilidad, en base a las pruebas que debern actuarse en el mismo.

3. Convencin de Viena

La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados se aplica a todos los tratados suscritos entre Estados. Recoge dos principios esenciales, a saber: a) Pacta sunt Servanda; que seala que todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. b) El derecho interno y la observancia de los tratados; en virtud del cual una parte no puede invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.

4. Criterios de interpretacin.

El principal instrumento internacional que rige los procesos de extradicin entre Per y Chile es el Tratado celebrado entre ambos pases, por lo tanto, ste instrumento debe interpretarse a efectos de promover un eficiente proceso de extradicin.23 Asimismo, cabe indicar que la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados rige la interpretacin de stos en el marco del derecho internacional.24 En ese sentido, el artculo 31 de la Convencin dispone que un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin.25 De acuerdo con su prembulo, el Tratado Bilateral de extradicin pretende facilitar el intercambio de fugitivos de la justicia entre Chile y Per con el objeto de garantizar el accionar efectivo de la justicia penal en ambos pases26. Resulta obvio y hasta ocioso sealar que esto ltimo, deber materializarse con plena observancia de los principios y garantas del debido proceso y del derecho de defensa, reconocidos no slo por el ordenamiento interno, sino sobre todo por los Instrumentos Internacionales de proteccin de los derechos humanos. Bajo ese contexto, no es posible sostener como vlida la interpretacin y aplicacin realizada por el Ministro lvarez, al exigir que el Per presente pruebas que le permitan llegar a un juicio de certeza respecto de la comisin de los delitos y la responsabilidad del prfugo ex Presidente Alberto Fujimori. Ello por cuanto la institucin de la extradicin, tal como ha quedado sealado, tiene como finalidad la entrega de prfugos para ser juzgados y no para ser irremediablemente condenados, que sera la consecuencia lgica de aceptarse como vlida la errnea disquisicin del Ministro lvarez.

5. Criterios probatorios chilenos en materia de extradicin

Existe en la prctica internacional una tendencia a simplificar y acelerar los procesos de extradicin. Por lo general los tribunales slo exigen informacin bsica sobre el supuesto delito y la identidad del prfugo27. Sin embargo, la justicia chilena an exige

una revisin ms detallada de las pruebas. De cualquier forma, los sustanciales elementos probatorios presentados por el Estado peruano en el proceso de extradicin del ex Presidente Fujimori, satisfacen plenamente los requisitos sealados en el Tratado Bilateral, as como en el Cdigo de Bustamante, e incluso guarda coherencia con el criterio jurisprudencial de la Corte Suprema de Chile. Si bien es cierto que el artculo 647 del Cdigo de Procedimiento Penal chileno, exige una valoracin de las pruebas presentadas contra el imputado, a efectos de considerar si cometi el delito; esto no debe entenderse en el sentido de exigir que se demuestre cabalmente la culpa del acusado, sino nicamente que existan indicios racionales sobre su culpabilidad.28 Este criterio de valoracin probatoria en materia de extradicin, ha sido el que ha adoptado la Corte Suprema de Chile, en el proceso de extradicin del ciudadano chileno Jos Vicente Aguilar Prez a la Argentina. En aquella oportunidad, el Supremo Tribunal chileno seal que, a los efectos de la extradicin no era necesario presentar prueba plena de la culpa del imputado; solo era necesario presentar indicios racionales de su culpabilidad.29 Esta postura tambin se ve reflejada en el dictamen de la Fiscal Maldonado Croquevielle, al sealar que bastan indicios racionales de culpabilidad que susciten presunciones fundadas sobre sta. Es evidente entonces, que la correcta interpretacin del cuestionado artculo 647 del cdigo procedimental chileno, debe realizarse de manera articulada con los tratados de derecho internacional y especialmente con el Cdigo de Bustamante, el cual, como sabemos, recoge el criterio ya referido que considera atendible un pedido de extradicin si las pruebas configuran indicios racionales de la responsabilidad del imputado. A diferencia de lo opinado por la Fiscal, el Juez lvarez, basndose siempre en su equivocada interpretacin de la legislacin interna, considera que no se ha acreditado que Fujimori hubiese cometido los ilcitos que se le atribuyen, pues estima que las pruebas presentadas no han logrado determinar que ste, como procesado, haya cometido o no el delito; entonces, lo que en buena cuenta exige el Juez chileno, es un

aporte probatorio de un estndar ms elevado, de suerte que al ser valorado por l, pueda producirle certeza que Fujimori ha cometido el delito.30 Como hemos sealado, no es posible, ni corresponde adems, exigir dicho estndar probatorio en un proceso de extradicin pues, como sabemos, la certeza en la culpabilidad de un procesado se alcanza nicamente a travs de un juicio y conforme a las garantas que ello implica. Por lo tanto, la exigencia de aportacin de prueba sentada y exigida por el Juez lvarez, afecta indudablemente, tanto la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, como la Declaracin Americana de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana de Derechos Humanos, en lo referente a que toda persona tiene derecho a un juicio justo, garanta que se vera vulnerada si el Estado requirente aportase pruebas que acreditasen la culpabilidad del extraditurus, pues de admitirse el pedido de extradicin, este ltimo no sera entregado ya con el propsito de someterlo a un juicio justo, sino nicamente para ser condenado. Esto implica afectar las garantas de debido proceso, de juez natural (en cuyo concepto se incorpora el supuesto de imparcialidad), de presuncin de inocencia y de derecho de defensa, entre otras. En consecuencia, admitir la procedencia de presentar prueba plena de la culpabilidad de Fujimori, a efectos de que la justicia chilena apruebe la solicitud de extradicin, implicara la inclusin del testimonio de las vctimas para que stas impulsen la actuacin de medios probatorios de gravitante importancia, como la confrontacin de testigos (careos procesales), el examen de los mismos mediante repreguntas para colmar eventuales vacos o evidenciar contradicciones, y en general, usar todos los mecanismos procedimentales a los que debieran poder recurrir quienes como ha sealado la Corte Interamericana son titulares de los derechos fundamentales; y si bien tales vctimas no son parte en este tipo de procesos, es insostenible que por un lado se imponga un supuesto estndar de prueba plena en un proceso de extradicin, y por otro lado, concomitantemente, se impida que en el mismo proceso promuevan pruebas, quienes han sufrido directa o indirectamente de los actos delictivos materia de los procesos instaurados en el pas requirente y en consecuencia tienen tanto,

especial inters, como titularidad procesal para impulsar el esclarecimiento de la responsabilidad del imputado, a travs de la actividad probatoria. Por lo tanto, interpretar el mencionado 647 tal como lo ha hecho el Juez lvarez, implica incorporar una causal de procedencia o improcedencia del pedido de extradicin o un requisito adicional a la solicitud de extradicin, no contemplado en el Tratado Bilateral ni en el Cdigo de Bustamante, lo que resulta inadmisible desde la vigencia de la Convencin de Viena, que como queda dicho, considera que todo tratado debe interpretarse de buena fe y teniendo en cuenta sus fines y objetivos. Una decisin como la presente, viola la citada convencin cuando, lejos de facilitar la captura de fugitivos de la justicia, la entorpecen y la niegan. De prevalecer esta situacin, se estara sentando un precedente contrario a las obligaciones que impone el derecho penal internacional, en el sentido que todos los Estados deben llevar ante la justicia a los autores de los delitos ms graves que preocupan a la comunidad mundial.31

III. El razonamiento parcializado del Ministro lvarez en la valoracin de los elementos de investigacin o prueba contenidos en los cuadernos de extradicin

En el presente texto pretendemos poner en evidencia que, a diferencia del dictamen de la Fiscal Maldonado, la resolucin del Ministro lvarez ha incurrido en una irregular parcializacin con la posicin del requerido, no slo por la transcripcin de prrafos completos del alegato de la defensa del extraditable, sino, sobre todo, por la manipulacin grosera del sentido de los elementos de investigacin (o prueba) contenidos en los cuadernos de extradicin que acreditan los ilcitos penales imputados y la culpabilidad o la presuncin de culpabilidad del ex Presidente Fujimori en los mismos. Sin perjuicio de lo expuesto con relacin al cuestionado estndar probatorio utilizado por el Ministro lvarez en su controvertido fallo, analizaremos la manipulacin del

razonamiento empleado por el citado Ministro en la valoracin de los elementos de investigacin contenidos en dos de los cuadernos de extradicin que fundamentan el requerimiento de entrega del ex Presidente Fujimori hecho a las autoridades judiciales chilenas por el Estado peruano. La naturaleza del presente texto no nos permite extendernos en el anlisis de todos los cuadernos de extradicin, sin embargo los comentarios realizados en este anlisis pueden ser pacficamente trasladables, tanto al resto de casos de corrupcin como a las violaciones de derechos humanos cometidas en los Stanos de Inteligencia del Ejrcito (SIE)32, las cuales se enmarcaron dentro de la misma estrategia contrasubversiva, a partir de la cual se cometieron los crmenes atribuidos al Grupo Colina, entre ellos los de Barrios Altos y La Cantuta analizados en el presente artculo:

1. Cuaderno de extradicin N 11-05: 15 millones

El cuaderno denominado 15 millones contiene la imputacin referida a la desviacin de 15 millones de dlares de recursos del Estado peruano, suma de dinero que fuera entregada por el ex Presidente Fujimori a su asesor principal, Vladimiro Montesinos Torres, como una forma de Compensacin por Tiempo de Servicios, que permitiera la salida de ste del pas, buscando solucionar con ello la crisis de gobernabilidad que haba generado su presencia en el Per, luego de la pblica exhibicin de un vdeo en el que el ex asesor apareca sobornando a un congresista electo.

Elementos de investigacin o pruebas

Para fundamentar el pedido de extradicin en este cuaderno, el Per adjunt abundante recaudo probatorio que no deja duda respecto de la responsabilidad del ex Presidente en el delito de Peculado utilizacin de dinero del Estado para inters personal o de terceros y de falsedad ideolgica. Entre este material podemos citar los siguientes documentos:

 Copia certificada del Decreto de Urgencia N 081- 2000, firmado por Fujimori y su Ministro de Economa, Carlos Boloa Behr: En este Decreto se autorizaba al Ministerio de Economa a transferir al Ministerio de Defensa la suma de S/. 52500,000 los cuales fueron cambiados posteriormente a US$ 15000,000 para ejecutar el supuesto Plan Soberana, que consista en el aparente reforzamiento de la frontera con Colombia en razn de un supuesto peligro de infiltracin de guerrilleros de las FARC a nuestro territorio. Declaracin testimonial del Vladimiro Montesinos Torres, asesor principal del ex Presidente Fujimori, quien declara que, luego de la difusin del vdeo Kouri Montesinos, fue citado a Palacio de Gobierno por Fujimori dos veces. De acuerdo con esta declaracin, en la segunda de estas reuniones el Presidente le indic que la situacin de crisis podra aprovecharse para desviar fondos del tesoro pblico a una cuenta en Suiza que asegurara su futura candidatura y, para ello, se simulara la entrega a l (Montesinos) de 15 millones de dlares como compensacin por tiempo de servicios prestados a la Nacin. Montesinos seala que el propio Fujimori le manifest que los funcionarios que participaran en ese desvo de fondos seran el Ministro Boloa, el ex Ministro de Defensa Carlos Bergamino y el Viceministro de Hacienda Alfredo Jaililie. Asimismo declara que, en aplicacin del referido Decreto de Urgencia, el General Bergamino solicit el 22 de septiembre de 2000 la conversin de cincuenta y dos millones quinientos mil nuevos soles a 15 millones de dlares. Este dinero fue retirado del Ministerio de Defensa por el General EP Luis Muente Schwarz, quien concurri el 22 de septiembre en la noche al SIN, y en el lugar, baj de la maletera dos bolsas con numerosos billetes de 100, 50 y 20 dlares americanos los cuales fueron entregados al ex asesor. Declaracin de Matilde Pinchi Pinchi, secretaria personal de Vladimiro Montesinos, quien declara que Montesinos llam al Presidente Fujimori para

comunicarle que no renunciara y que no se iba ir sin dinero, y que por su parte el Presidente llam a Montesinos para decirle que el dinero solicitado era una cantidad excesiva. Frente a ello Montesinos le responde: usted sabe de donde sacar dinero y como lo puede hacer para poderme ir tranquilo a vivir en el pas que me va asilar. Declaraciones testimoniales rendidas en juicio, principalmente por los ministros del Gobierno del propio ex Presidente Fujimori: Carlos Boloa Behr, Ministro de Economa: Reconoce que recibi el pedido de transferencia de dinero de parte del Ministro de Defensa, el General EP Bergamino, pero que antes de ello el propio ex Presidente le manifest que el pedido se iba a producir y que deba atenderse con prioridad. Boloa seala, adems, que era conciente de la situacin de crisis poltica por la que atravesaba el Per y que en esas circunstancias procedi a entregar el dinero debido a la gestin y presin del propio Presidente. El propio Ministro suscribi junto con su abogado Cesar Nakazaki un escrito dirigido a la Sala Penal Especial, por medio del cual precisa los trminos de su declaracin instructiva. En dicho documento el Ministro Boloa confiesa que particip en la dacin del Decreto de Urgencia N 081-2000 y que saba que el dinero no sera utilizado para la ejecucin del plan militar elaborado para resguardar la frontera del Per con Colombia. Confiesa que conoca que el dinero a transferir se empleara para solucionar el problema de gobernabilidad que gener al pas la difusin del video Kouri - Montesinos, al as habrselo manifestado el Presidente Fujimori al solicitar atienda con urgencia el pedido de fondos pblicos del Sector Defensa.

 General EP Jos Villanueva Ruesta, Presidente del Comando Conjunto de las FFAA: Segn su declaracin fue l quien concert personalmente con Fujimori el contenido del oficio solicitando la ampliacin presupuestal. Sin embargo, se percat que no estaba autorizado para pedir la referida ampliacin presupuestal. Por tal motivo, dirigi un oficio (Oficio N 11296 MD H/3 de 25 de agosto de 2000) al Ministro de Defensa, General Carlos Bergamino, para que ste solicitara la ampliacin presupuestal, como efectivamente ocurri. General EP Carlos Bergamino Cruz, Ministro de Defensa: Declara que fue l quien junto con el General Muente obedecieron lo dispuesto por Montesinos y que el origen de la desviacin de fondos fue un oficio remitido por Fujimori disponiendo tal derivacin presupuestal. Declaraciones de funcionarios y empleados vinculados directamente al ex presidente: Jos Kamiya Temuya, ex secretario personal de Fujimori: Manifiesta que el original del Decreto de Urgencia 081-2000 fue entregado personalmente por Fujimori para ser numerado y luego fue devuelto a aquel. Cabe indicar que en las actas de sesin de la Presidencia del Consejo de Ministros no obra acta de sesin donde fuera aprobado el Decreto.

Las debilidades en la argumentacin del Ministro lvarez Las omisiones en el razonamiento judicial En primer lugar, el Ministro lvarez no hace mencin alguna a la existencia de la copia

certificada del Decreto de Urgencia N 0812000 firmado por Fujimori y que autoriza al Ministerio de Economa transferir fondos del Estado al Ministerio de Defensa, fondos que posteriormente sern retirados de este Ministerio por el General Luis Muente, y luego entregados a Montesinos. La manipulacin del sentido de los elementos de prueba Dejando de lado la confusa redaccin empleada por el Ministro lvarez, ste empieza sus argumentos planteando una contradiccin entre la declaracin de Vladimiro Montesinos Torres y la del ex Ministro de Economa, Carlos Boloa. Segn el magistrado chileno, mientras el primero seala que los 15 millones estaban destinados a ser depositados en una cuenta en Suiza para financiar una futura candidatura presidencial el ao 2006 y para eso se simulara la entrega del dinero como Compensacin por Tiempo de Servicios, el segundo sostiene que tal dinero era para solucionar el problema de gobernabilidad generado por el vdeo Kouri- Montesinos. En primer lugar, si uno se cie estrictamente a lo declarado por Montesinos, ste refiere expresamente que el objetivo de depositar el dinero en una cuenta en Suiza para financiar una futura candidatura presidencial es un objetivo oculto (entre Fujimori y Montesinos), no conocido por Boloa o Bergamino, y que el objetivo simulado era la entrega del dinero como Compensacin por Tiempo de Servicios de Montesinos. Este ltimo objetivo, declara Montesinos, s era conocido por los ministros mencionados. Pues bien, la declaracin del Ministro Boloa no se contradice en absoluto con lo sealado por Montesinos, dado que aquel refiere que el dinero no era para solucionar el problema de seguridad en la frontera con Colombia sino para solucionar el problema de gobernabilidad generado por el video Kouri - Montesinos. Y cmo se solucionara el problema de gobernabilidad generado por un asesor poderoso como lo era Montesinos?, evidentemente con la entrega de suficiente dinero a manera de Compensacin por Tiempo de Servicios. Esto obviamente permitira que Montesinos se retire del pas y pueda asilarse en el extranjero con cierta comodidad. As se solucionara el problema de gobernabilidad (ver testimonio de Matilde Pinchi Pinchi).

Como puede apreciarse, se trata de declaraciones que son perfectamente complementarias y compatibles, ms no contradictorias. Con relacin a las otras testimoniales (Bergamino, Muente, Jos Kamiya y Matilde Pinchi Pinchi), el Ministro lvarez realiza dos afirmaciones contradictorias: por un lado, seala que tales declaraciones adolecen de la precisin suficiente para dar por establecida la responsabilidad de Fujimori y, por otro lado, indica que en dichas declaraciones no aparece comprometida la responsabilidad de Fujimori. Esta ltima afirmacin resulta falsa al menos con respecto a Matilde Pinchi Pinchi y al General Bergamino. Ambos hacen referencia al desvo de fondos pblicos y a la decisin personal de Fujimori para la entrega de dicho dinero a Montesinos. Con respecto a los otros testimonios (Kamiya y Muente) se puede sostener que brindan informacin complementaria valiosa y no pueden en absoluto descartarse por el slo hecho de hacer referencia a una parte del suceso delictivo. En efecto, el primero de los nombrados da cuenta claramente del inters de Fujimori por la dacin del Decreto de Urgencia que autorizaba la transferencia del dinero que no iba a ningn plan de seguridad en la frontera con Colombia, mientras que el segundo confirma el testimonio de Montesinos en el sentido de que se efectu la entrega del dinero por orden del Ministro Bergamino. En todo caso, lo claro y uniforme que fluye de los testimonios ntegramente valorados es el inters directo de Fujimori en la transferencia del dinero al Ministerio de Defensa, la inexistencia de ningn plan de seguridad con la frontera en Colombia, el destino para fines particulares del dinero entregado a Montesinos y las irregularidades en el procedimiento para la expedicin del Decreto de Urgencia de transferencia, que no fue aprobado en sesin del Consejo de Ministros y tampoco publicado en el diario Oficial. Resulta irrelevante conocer en detalle cual es el destino ulterior del dinero del Estado, si conocemos que el mismo estaba dirigido para una tercera persona (Montesinos) en un inters particular (CTS o solucionar el problema de gobernabilidad generada por sus actos de corrupcin).

2. Cuaderno de extradicin N 15-05: Barrios Altos y La Cantuta

Este cuaderno contiene la imputacin al ex Presidente Fujimori de ser coautor de los delitos de homicidio calificado en agravio de Luis Antonio Leo Borja y otros, y Lesiones graves en agravio de Natividad Condorcahuanca Chicaza y otros (sucesos de Barrios Altos) y de ser coautor de los delitos de Homicidio Calificado y desaparicin forzada de personas en agravio de los 9 estudiantes y un profesor de la Universidad Guzmn y Valle (sucesos de la Cantuta), ejecutados ambos por el denominado Destacamento Colina, organizacin criminal cuyos miembros provenan esencialmente del Servicio de Inteligencia del Ejrcito (SIE) y que se encargaban de eliminar selectivamente a personas que, segn su criterio, se sospechaba pertenecan a organizaciones terroristas. Este destacamento responda a objetivos de un plan contrasubversivo dirigido y aplicado por el propio ex Presidente en su calidad de Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas. Los sucesos de Barrios Altos El 3 de noviembre de 1991, los integrantes del destacamento Colina, portando pistolas ametralladoras HK calibre 9mm con silenciadores, ingresaron violentamente en el inmueble ubicado en el Jirn Huanta N 840, en el distrito de Barrios Altos lugar donde se llevaba a cabo una actividad social (pollada) para recaudar fondos para reparar el inmueble. Los miembros del destacamento Colina, luego de obligar a los asistentes a tirarse bajo el piso y mientras los llamaban terroristas, dispararon contra ellos ejecutando a 15 personas, entre ellas un nio de 8 aos de edad. Los sucesos de la Cantuta El 18 de julio de 1992, el destacamento Colina ejecut un operativo en la Universidad Enrique Guzmn y Valle con la autorizacin del ex Presidente Fujimori. En este operativo intervinieron adems otras unidades del Ejrcito, siendo la principal el

destacamento militar que custodiaba ntegramente el campus de dicha universidad. En horas de la madrugada, miembros del Grupo Colina ingresaron al campus de la universidad y procedieron a ubicar y detener a 9 estudiantes y un profesor. Despus de ser torturados, los detenidos fueron conducidos a la Escuela de Comandos del Ejrcito, lugar donde no se les recibi por presentar evidencias de haber sido golpeados. Frente a ello se les traslad al campo de tiro de Huachipa en donde finalmente fueron ejecutados y enterrados. Los estudiantes y el profesor fueron asesinados con disparos de armas de fuego en la cabeza y la nuca. Posteriormente, parte de los restos fueron incinerados para evitar su identificacin y trasladados en cajas de cartn al distrito de Cieneguilla, lugar donde fueron enterrados en fosas clandestinas.

2.1. Elementos de investigacin y prueba

Para fundamentar este cuaderno de extradicin, se adjuntaron abundantes elementos de investigacin (recaudo probatorio) que acreditan o al menos establecen una presuncin fundada de la responsabilidad del ex Presidente Fujimori en los delitos de homicidio calificado, lesiones graves y desaparicin forzada de personas. La participacin de Fujimori en estos hechos se desprende de lo siguiente: Con relacin al conocimiento y apoyo del ex Presidente a las acciones del Grupo Colina Acta de diligencia de exhibicin de documentos realizada en las instalaciones del Cuartel General del Ejrcito por el 5to Juzgado Penal Especial en abril de 2002: Se reconocen documentos del SIE que detallan el traslado de personal, especialmente el destaque de personal del Ejercito para integrar el literalmente denominado destacamento Colina. Asimismo se reconocen documentos en los que la Jefatura de la Direccin de Inteligencia del Ejrcito (DINTE) ordena proveer armamentos, municiones y mobiliario a integrantes del grupo Colina.

 Tambin se registra el memorando de julio de 1991 remitido por el ex Presidente Fujimori al Ministro de Defensa por medio del cual expresa su reconocimiento especial a los oficiales integrantes del destacamento Colina por su participacin en operaciones especiales de inteligencia. Asimismo se ha recogido un documento que contiene la relacin nominal de los oficiales y subalternos del SIE que ascendieron con fecha 1 de enero de 1992, entre ellos Fernando Rodrguez Zabalbeascoa y Santiago Martn Rivas, ambos miembros del Grupo Colina. Leyes de amnista Ns. 26479 y 26492, del 14 y 28 de junio de 1995 que favorecieron la impunidad de personal involucrado en graves violaciones de los derechos humanos: Se trata de disposiciones promulgadas y promovidas por el ex Presidente Fujimori para cumplir la promesa de impunidad realizada a los miembros del Grupo Colina y evitar la investigacin o sancin de estos crmenes. Con esta norma fueron sobresedos los procesos seguidos contra los miembros de este destacamento, as como de todos los efectivos militares y policiales involucrados en los numerosos crmenes a los DDHH cometidos durante su Gobierno33. Decreto Legislativo N 746 del 8 de noviembre de 1991 y Decreto Ley N 25635, Ley del Sistema de Inteligencia Nacional: Se trata de normas expedidas por el Poder Ejecutivo y promulgadas por el ex Presidente Fujimori, donde se establece que el SIN pasaba a depender directamente del Presidente de la Repblica y dejaba de estar vinculado al Comando de las Fuerzas Armadas. Memorando s/n de 25 de junio de 1991 por medio del cual Alberto Fujimori reconoce a diversos oficiales y suboficiales del Ejrcito la labor prestada al Sistema de Inteligencia Nacional, entre ellos: Fernando Rodrguez

Zabalbeascoa, Santiago Martn Rivas, Carlos Pichilingue Guevara y Marco Flores Alvn, todos miembros del destacamento Colina. Memorando de 30 de julio de 1991 remitido por el ex Presidente Fujimori al Ministro de Defensa en el cual hace un reconocimiento especial y un estmulo a los principales miembros del grupo Colina, por su participacin en especiales operaciones de inteligencia. Prueba documental: Acta de visualizacin y transcripcin del video cassette signado con el nmero 880: Montesinos en reunin con la ex Ministra Cuculiza y el ex Ministro Briones Dvila dice La Cantuta, Barrios Altos, Leonor la Rosa, La Zanatta todos son del SIE, pero todos lo tiran para ac para el SIN Todo sale de ac (sealando un asiento y transcurrido un breve momento, en el lugar sealado, toma asiento Fujimori). Testimonio de la Agente del SIE Leonor la Rosa: Refiere que presenci en el ao 1992, cuando trabaj en el SIE, que el grupo Colina se reuna con el Coronel Oliveros, Vladimiro Montesinos y Alberto Fujimori en el local de la Jefatura del SIE o en el saln de conferencias de dicha unidad. Asimismo seala que en dos o tres oportunidades se acerc al Saln de Conferencias en donde estaban reunidos Fujimori Montesinos y el Grupo Colina para entregar notas informativas al Jefe del SIE y mientras lo haca escuch que Montesinos daba rdenes e indicaciones operativas al Grupo Colina las que eran aceptadas con entusiasmo por sus integrantes, escuchando tambin que Fujimori manifestaba que eso era lo correcto. Prueba documental que contiene el acta de visualizacin y transcripcin de la entrevista del periodista Humberto Jara al Mayor EP Martn Rivas, Jefe Operativo del destacamento Colina. En esta entrevista Martn Rivas seala:

Esto de ac es un reglamento de guerra no convencional, de uso obligatorio para los militares que contiene la doctrina norteamericana de seguridad nacional () qu dice en algunos de sus Captulos?. Dice: es el conjunto de procedimientos polticos, militares, sociales que adopta el organismo del estado con la finalidad de impedir el desarrollo de cualquier movimiento subversivo y aniquilarlo hay que eliminar a los miembros de la organizacin poltica administrativa local del modo ms rpido y definitivo (). En otras palabras, continua el Mayor, la decisin que toma el Presidente de la Repblica en julio de 1990 para combatir al terrorismo, es aplicar la doctrina de la seguridad nacional de los EEUU en el Per (). La guerra que se estuvo llevando ac en el Per fue una guerra liderada, llevada a cabo por el Presidente y su asesor () todas las rdenes, todas las polticas de Estado la daban ambos. Declaracin del General Rodolfo Robles (ante el Congreso de la Repblica y ante la Subcomisin Investigadora de la denuncia constitucional contra el ex Presidente Fujimori, y la segunda ante el Poder Judicial): El General Robles declara ante el Congreso que existen slidas evidencias de que el Presidente Fujimori s conoca de la existencia del autodenominado Grupo Colina y que autoriz sus operaciones y actividades. Asimismo, seala que, ms all de la normatividad terica, el esquema de toma de decisiones pragmtico en el campo militar y de inteligencia funcionaba siempre igual, teniendo en la cspide el triunvirato Fujimori (como Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas), Montesinos (como el jefe real de los servicios de inteligencia y seguridad) y Hermoza Ros (como el Comandante General del Ejrcito y Presidente del Comando Conjunto de las FF.AA). Aade que Fujimori autorizaba los operativos ms importantes y que si no se opona es que llevaba una autorizacin implcita. Seala que la masacre de La Cantuta fue precedida por la masacre de Barrios Altos, las actuaciones en la Universidad de Huancayo y

muchos otros crmenes, o sea que eso ya estaba autorizado implcitamente. Con relacin especfica a los sucesos de Barrios Altos y la responsabilidad del ex Presidente Declaracin preventiva de Susana Higuchi, ex esposa del extraditable: Un da del mes de noviembre de 1991, es decir, en la madrugada del lunes pude advertir que mientras dormamos son la radio personal del ex Presidente, era la llamada de Vladimiro Montesinos Torres y mientras se diriga al ambiente de su vestuario logr escuchar: Presidente operacin abortada nos equivocamos de pollada, Luego de unos momentos cerr la puerta de su vestidor, sin embargo escuche improperios y lisuras. Declaracin de Jos Luis Bazn Adrianzn, sub oficial del Ejrcito peruano, asignado al Servicio de Inteligencia Nacional y miembro del destacamento Colina: Declar que los miembros del grupo Colina comentaban que la orden para la matanza de barrios Altos haba partido de Fujimori. En otro momento de su declaracin seal vuelvo a repetir no saba que personas estaban dentro del cuarto porque no v la hora en que se reunieron ya que estaban con la puerta cerrada, pero cuando v que el seor Montesinos cruz el patio para subir y subi al pabelln donde estaba el cuarto del Mayor Martn Rivas yo entr por otro lugar y me trat de acercar. Estaba la puerta cerrada, estaban rindose incluso conversando y se rean bastante y es donde logr escuchar que le dice ya no se preocupen ya esta autorizado. Declaracin judicial de Isaac Paquiyauri Huaytalla, miembro del Grupo Colina quien seala: se reunieron en la playa La Tiza, lugar donde Martn Rivas les dijo que Alberto Fujimori haba expresado su malestar con relacin a la muerte del nio de 9 aos.

 Testimonio judicial de Julio Chuqui Aguirre, ex subjefe del Grupo Colina, intervino en los sucesos de Barrios Altos y la Cantuta: Refiere que Martn Rivas le manifest a todos los integrantes del Grupo Colina que tenan pase libre para realizar las acciones por que Fujimori tena conocimiento y los haba autorizado. Es as que despus que cometieron los execrables hechos la mayor parte de ellos fueron ascendidos en la primera oportunidad. En este punto cabe reiterar la prueba documental que contiene el acta de visualizacin y transcripcin de la entrevista del periodista Humberto Jara al Mayor EP Martn Rivas, Jefe Operativo del destacamento Colina. Especficamente cabe resaltar la parte en la que l indica que La guerra que se estuvo llevando ac en el Per fue una guerra liderada, llevada a cabo por el Presidente y su asesor () todas las rdenes, todas las polticas de Estado la daban ambos. Cabe agregar el Dictamen acusatorio del mes de marzo de 2004 se tiene por determinado que dentro de los vehculos que se utilizaron para la incursin a Barrios Altos dos eran de uso oficial. Uno estaba asignado a Palacio de Gobierno, concretamente al hermano del Presidente y el otro al Ministerio de Defensa. Con relacin especfica a los sucesos de la Cantuta y la responsabilidad de Fujimori: Declaracin judicial de Nicols de Bari Hermoza Rios, ex Comandante General del Ejrcito Peruano y ex Presidente del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas: Ratifica que conoci de la existencia del Grupo Colina despus de cometidos los crmenes de La Cantuta; que [] cuando Montesinos le inform de tales hechos, mencion que los autores fueron Martn Rivas, Pichilinge y otros, pero que no proporcion esos nombre al Consejo Supremo de Justicia Militar por una omisin involuntaria; que asimismo Montesinos le indic expresamente que el Presidente Fujimori ya tena conocimiento de los hechos.

Igualmente seala que Que despus de los hechos de La Cantuta, Fujimori emiti un memorando por el cual felicitaba a Martn Rivas y otros integrantes del Grupo Colina por su buen trabajo de inteligencia; que cuando el declarante recibe esa comunicacin, comenta con Montesinos respecto a que se estaba premiando a una persona implicada en homicidios, a lo que Montesinos le contesta que el Presidente sabe lo que hace y que as haba firmado el documento. Testimonial del General EP (r) Luis Prez Documet, quien seala que el da anterior a los hechos lo llam el Comandante General del Ejrcito Nicols Hermoza para ordenarle que apoye al General Rivero Lazo y en horas de la noche se acerc a su Despacho el Mayor Martn Rivas quien acuda enviado por el General Rivero Lazo manifestndole que requera de la participacin del oficial Portella, porque poda identificar a determinadas personas que iban a ser interrogadas. El declarante seala que autoriz que dicho teniente prestase el apoyo correspondiente. Posteriormente tom conocimiento que las personas detenidas por Martn Rivas haban sido asesinadas. Ley N 26291 conocida como Ley Cantuta, promulgada por el ex Presidente Fujimori el 8 de diciembre de 1994 que oblig a la Corte Suprema a transferir competencia al fuero militar, al modificar inconstitucionalmente la norma de la Ley Orgnica del Poder Judicial relacionada con la regla de votacin de las contiendas de competencia. Declaraciones de Blanca Luz Barreto Riofano (prestadas ante la Divisin de Investigaciones Especiales de la Polica Nacional del Per, y ante la Subcomisin Investigadora de la denuncia constitucional contra el Ex Presidente Fujimori respectivamente): Blanca Barreto declara que su hermana Mariela Barreto (asesinada y descuartizada) fue miembro del Grupo Colina, y

que en tal calidad particip en los hechos de Barrios Altos y La Cantuta, casos en los que su participacin directa consisti en infiltrarse previamente para averiguar si las personas investigadas tenan la calidad de terroristas; agrega que el jefe directo de su hermana era Santiago Martn Rivas y que, respecto de los hechos de Barrios Altos y La Cantuta, ste recibi rdenes de Vladimiro Montesinos y de Alberto Fujimori. Asimismo seala que su hermana le confidenci que el Mayor Santiago Martn Rivas (quien, adems, era el padre de su hija) haba intentado tranquilizarla dicindole que no tuviera miedo, porque se haban limitado a cumplir rdenes y que [] el seor Presidente los protega. A continuacin ratifica que Martn Rivas se reuna con Fujimori y Montesinos en el Pentagonito y que reciba rdenes de ellos.

2.2. El sesgo y la distorsin en el razonamiento del Ministro lvarez

En primer lugar, el Ministro lvarez empieza citando el informe del profesor Roberto Mc Lean, quien, respecto de la solicitud de extradicin presentada al Gobierno del Japn por el caso de Barrios Altos y la Cantuta, haba opinado que el petitorio era infundado y que no resistira el examen del Japn. Tal afirmacin es recogida por el Juez lvarez para sostener a su turno que, coincidentemente, el gobierno del Japn haba resuelto denegar la extradicin. Ello resulta totalmente inexacto toda vez que, contrariamente a lo afirmado por el Ministro, el procedimiento de extradicin seguido ante dicho pas, concluy sin que las autoridades competentes se llegaran a pronunciar sobre el fondo del asunto. Frente a este hecho, llama profundamente la atencin que el Ministro lvarez no haya citado ni merituado el Informe en Derecho realizado por la Clnica Jurdica de la Universidad George Washington (EE.UU), bajo la direccin del profesor Arturo J. Carrillo, Director de la Clnica, y suscrito por 20 profesores de derecho pertenecientes a las siguientes universidades de Estados Unidos: Americana, de California (Berkeley),

Carolina del Norte, Columbia, Cornell, Denver, Fordham, Georgetown, Nevada, Notre Dame, Nueva York, Santa Clara, Villanova, Virginia, y Yale. Este informe concluye en la solidez y la suficiencia del pedido de extradicin formulado por el Estado peruano a las autoridades judiciales chilenas. El Juez lvarez tampoco cit ni meritu el Informe en Derecho elaborado por la Comisin Internacional de Juristas sobre la extradicin de Alberto Fujimori Fujimori. Este informe est suscrito por don Nicholas Howen, Secretario General de la Comisin Internacional de Juristas, con sede en Ginebra, Suiza, y fue tambin elaborado para contribuir a la aplicacin del derecho internacional en el mbito nacional. De otro lado, el citado Ministro utiliza el informe Mc Lean sin tomar en cuenta que desde la poca en que fue elaborado mientras Fujimori permaneca en territorio japons hasta el momento de formular el petitorio ante las autoridades chilenas, el expediente fue incrementado por varios elementos adicionales, entre los que figura el acta de diligencia en el Cuartel General del Ejrcito y algunas declaraciones testimoniales. Adicionalmente, como se menciona lneas arriba, el Ministro lvarez da a entender que el pedido de extradicin presentado al Japn fue declarado infundado tal como lo prevea el informe Mc Lean. Esta afirmacin es totalmente falsa dado que las autoridades gubernamentales (no judiciales) de Japn nunca declararon infundado el pedido de extradicin, sino ms bien, slo se limitaron a solicitar en dos oportunidades precisiones y aclaraciones. Al final dieron por concluido el proceso por la salida del extraditable a territorio chileno. En segundo lugar, el Ministro lvarez seala que Barrios Altos fue el resultado de una posterior represalia por un ataque a la escolta militar del Presidente Garca anterior al Gobierno de Fujimori. En consecuencia, concluye, es una accin con motivacin militar. Semejante razonamiento es empleado con relacin a los sucesos de La Cantuta. Efectivamente, el Ministro lvarez seala que fue una reaccin castrense al atentado de Sendero Luminoso contra un edificio en la calle Tarata del distrito de Miraflores en Lima. Es decir, segn el referido juez, se trata de un mvil puntual e identificable cuyo origen proviene del Ejrcito.

Este limitado y pobre razonamiento es propio de un juez que desnaturaliza un proceso de extradicin y pretende irrogarse funciones de un juez con ius puniendo (derecho a castigar) fuera de contexto. Son hechos pblicos y notorios en el Per que ninguno de los dos sucesos delictivos imputados pudieron desarrollarse con total impunidad sin la autorizacin y el aval de las ms altas autoridades militares y del ex Presidente. Ello resulta evidente por la estrecha vinculacin de Fujimori con su asesor Montesinos y la vinculacin de ste con el Grupo Colina, grupo cuya existencia y acciones no se pueden negar. En consecuencia reducir la explicacin de los sucesos de la Cantuta y

CAPITULO V

LA MATANZA EN EL FRONTN

... a los asesinos terroristas no los va a amilanar la pena mxima... la gente irrecuperable tiene que eliminrsele de la sociedad... Sepan los subversivos que han herido profundamente a la institucin y al pas entero y sepan tambin que han despertado al len. Ministro de la Marina, almirante Julio Pacheco Concha (mayo, 1986) Ms de doscientos internos acusados o sentenciados por terrorismo perdieron la vida durante los motines que protagonizaron en los penales de Lurigancho, El Frontn y Santa Brbara, el 18 y 19 de junio de 1986. Los agentes del Estado emplearon para su debelamiento el uso deliberado y excesivo de la fuerza contra los reclusos quienes, una vez rendidos y controlados, fueran ejecutados extrajudicialmente. Un antecedente importante a esta matanza fue la agitada situacin que se viva en los penales en los meses precedentes, bsicamente en aquellos en los que se encontraban los internos por delito de terrorismo. De acuerdo con las opiniones de la poca, la ausencia de mnimas condiciones de vida en las crceles, la lentitud de los procesos judiciales y el maltrato sistemtico a los internos caracterizaban la situacin penitenciaria y el sistema judicial.

El levantamiento En la madrugada del 18 de junio de 1986, los internos de Sendero Luminoso iniciaron un motn en el Pabelln Azul de la isla penal de El Frontn, en el Callao. Simultneamente, se realizaron motines en el penal de San Juan de Lurigancho y en el Penal de Mujeres Santa Brbara. Los hechos sucedieron cuando se desarrollaba en Lima una conferencia mundial de la Internacional Socialista, a la que asistan ms de un centenar de dirigentes polticos del mundo, entre ellos veintids presidentes y representantes de setenta partidos polticos, y cerca de quinientos periodistas extranjeros. Los amotinados denunciaron un intento de genocidio bajo el pretexto del traslado a una prisin de alta seguridad y rgimen estricto en Canto Grande. Este genocidio, manifestaron, sera en venganza por el asesinato, a manos de SL, delcontralmirante Carlos Ponce de Len Canessa, ex jefe del Servicio de Inteligencia de la Marina de Guerra, el 5 de mayo de ese ao. Los internos tomaron de rehenes a miembros del personal penitenciario y de la Polica encargados de la custodia de los penales. A pesar del esfuerzo de

diferentes autoridades por solucionar pacficamente la crisis, no se pudo concretar ningn acuerdo debido a que el Gobierno les restringi el acceso En efecto, con el objetivo de "restablecer la autoridad" el gobierno promulg el inconstitucional Decreto Supremo N 006-86-JUS, por medio del cual se declararon a los establecimientos penales como "zonas militares restringidas", con lo cualse impidi el ingreso de autoridades civiles, es decir,jueces y fiscales, a dichos establecimientos.

El Frontn

Miembros de la Marina de Guerra bajo el mando del capitn de navo AP Luis Giampietri Rojas y del capitn de navo AP Juan Carlos Vega Llona tuvieron a su cargo el operativo para la debelacin del motn en el penal El Frontn.Debido a que en El Frontn se haba tomado como rehenes a tres miembrosde la Guardia Republicana y capturado suarmamento, adems de la actitud violenta que adoptaron los amotinados, el motn producido en ese centro de reclusinpresentaba caractersticas ms graves que los iniciados en los otros dos establecimientos penales. Por la tarde del 18 de junio, el entonces viceministro del Interior, Agustn Mantilla, lleg al penal, segn dijo, por orden del propio Alan Garca. El viceministro orden la suspensin del dilogo con los internos, pese al reproche de las autoridades judiciales. El director de dicho establecimiento protest ante el jefe del servicio penitenciario, pero ste le respondi tajantemente que era una orden del Presidente de la Repblica.

La Matanza Las acciones militares en El Frontn se iniciaron a las 3:00 horas del da 19 de junio. La Marina utiliz no slo el armamento tradicional sino,ademsse utilizaron basucas, morteros, dinamitas y explosivos de alto poder como el C-3, con los que lograron demoler el llamado Pabelln Azul Luego de su rendicin losinternos fueron seleccionados y llevados a una zona de la isla llamada los baos donde, segn los

testigos, fueron asesinados con disparos y bayonetas.Producto de las acciones murieron 3 infantes de Marina y otros 20 resultaron heridos. Fallecieron al menos 118 internos, la mayor parte de ellos torturados y posteriormente ejecutados. Asimismo, se registr un gran nmero de desaparecidos. La edificacin fue demolida deliberadamente despus de concluir el develamiento. Segn el testimonio rendido ante la Comisin de la Verdad y Reconciliacin por dos efectivos de la Marina que participaron en el debelamiento del motn, los terroristas que se rindieron fueron ejecutados a balazos y con armas blancas. Los testimoniantes, en entrevista al Diario La Repblica (25/06/03) sostuvieron que Agustn Mantilla se encontraba en el lugar durante la operaciny que la Marina le asign un radio operador mediante el cual se comunicaba durante todo el tiempo con un superior que los declarantes no pudieron identificar. "No sabemos a quin Mantilla le daba parte de los hechos. Tena un radio operador asignado. Todo el tiempo estaba con un radiotransmisor en la mano, dando cuenta de lo que suceda", dijo uno de ellos. Todo indicara que la eliminacin de los terroristas rendidos fue tambin de conocimiento de Mantilla. Muchos de los internos que fallecieron se encontraban detenidos en calidad de inculpados,varios de ellos fueron declarados procesos inocentes posteriores, en tal los como

ocurri con Nolberto Durand Ugarte y Gabriel Ugarte Rivera, quienes despus de fallecidos en esa

masacre resultaron absueltos por cargos de terrorismo que se les haba imputado.

Las investigaciones El Presidente de la Repblica, Alan Garca, declar pblicamente que se iniciaran las investigaciones, pero los casos fueron remitidos a la Justicia Militar, a sabiendas que no se investigara adecuadamente. As, el caso de El Frontn fue sobresedo por falta de pruebas y en el caso de Lurigancho,slo se limitaron a sancionar a los ejecutores directos mas no a los que dieron las rdenes.

Posteriormente, en julio de 1989, el ConsejoSupremo de Justicia Militar, ratific que no habaresponsabilidad en los militares que haban participado en el debelamiento del motn. En octubre de 1990, una Comisin Investigadora del Congreso concluy, entre otras cosas, que "a lo largo de esta investigacin hemos encontrado hechos que nos obligan a presumir que funcionarios civiles de alto nivel en laadministracin, as como determinados oficiales y miembros de las fuerzasdel orden que intervinieron en el debelamiento de los motines, materializaron delitos previstos y sancionados en nuestro ordenamientolegal. En razn de ello, esta comisin, acuerda que se remita el Informeal Ministerio Pblico, para

que, actuando de acuerdo a ley, realice ante el Poder Judicial las correspondientes denuncias penales." Al referirse a la responsabilidad de las decisiones de gobierno, laComisin concluy: "Por todo lo anterior, el Presidente de la Repblica y elConsejo de Ministros tienen responsabilidad directa en los resultados desu orden desencadenada."Sin embargo, el APRA, en alianza con el movimiento Cambio 90, logr el nmero necesario

de votos para rechazar la acusacinEn agosto de 2002, el Departamento de Estado Norteamericano, desclasific los documentos elaborados por su embajada en el Per, en 1986, que consignaban informacin recogida por funcionarios de la legacin estadounidense, en entrevistas con ministros y altos mandos militares.Estos documentos probaran que el ex presidente Alan Garca Prez orden personalmente sofocar los motines en las crceles. Se supo, tambin, que el ex presidente felicit a los militares que participaron en la masacre. El documento desclasificado del 1 de julio de 1986 es revelador, porque registra que a Garca le pareca que la eliminacin de los terroristas tena su "lado positivo", ya que se haba acabado con dos de los principales "centros de adoctrinamiento" de senderistas, como Lurigancho y El Frontn. Esa informacin del embajador norteamericano David Jordan no la copi de los peridicos de la poca, como algunos militantes del APRA sealaban, sino de reuniones privadas que sostuvo con funcionarios de ese rgimen. Reapertura del Caso El Frontn El 16 de agosto del 2000,la Corte la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) emiti una sentencia responsabilizando al Estado en el caso de la matanza de los penales, por la muerte y desaparicin de Nolberto Durand y Gabriel Ugarte, sealando que era su obligacin esclarecer los hechos y sancionar a los responsables. Posteriormente, en sujecin al mandato emitido por la CIDH, la Fiscala Especializada en Desapariciones Forzosas, Ejecuciones Extrajudiciales y Exhumacin de Fosas Clandestinas abri una investigacin sobre estos sucesos con el objetivo de determinar la forma en que se produjeron el motn y su debelamiento; y sealar a los responsables del mismo, tanto en el campo legal como poltico. En el curso de las investigaciones se pudo demostrar la prctica de ejecuciones sumarias a internos rendidos luego de concluido el derribamiento del pabelln Azul. De igual manera, qued plenamente demostrado que la Marina desarroll un plan de

desaparicin de los restos de los internos fallecidos, el mismo que se ejecut semanas despus del operativo militar y que consisti en depositar los restos humanos en diferentes cementerios de la ciudad de Lima sin ningn tipo de identificacin que permita el reconocimiento de sus familiares. En diciembre de 2004, esta misma Fiscala formul denuncia penal, en la que slo comprendi a un pequeo grupo de marinos y archiv la inclusin del ex presidente Alan Garca, de Agustn Mantilla y de miembros del Gabinete del gobierno aprista. El proceso judicial En enero del 2005, dieciocho aos despus de la matanza, el Juez Omar Pimentel Calle, titular del Segundo Juzgado Supraprovincial, abri proceso penal contra 11 efectivos de la Marina de Guerra: Carlos Tello Aliaga, Csar Patrn Balwin, Luis Romn Rodrguez, Eladio Ching Benavides y Pedro Talleo Torres, por el delito de asesinato con ferocidad; y, contra Carlos Garrido Cabrera, Francisco Herrera Carrasco, Ronald Mc Lauchlan WoodmanManuel Palma Guevara, Luis Herrera Carreo y Enrique Mecklemburg Len (ya fallecido), por el delito de asesinato por explosin; en agravio de ms de cien personas que en junio de 1986 se encontraban internos en el pabelln azul del Centro Penitenciario de El Frontn. Actualmente, ex ministros y dirigentes apristas, policas, agentes penitenciarios e internos sobrevivientes acuden desde el1 de marzo ante el Primer Juzgado Supraprovincial Penal para dar su testimonio sobre la matanza de El Frontn. Un total de 108 testigos han sido citados por la titular del juzgado, Mara Salazar, para que brinden informacin que permita esclarecer la masacre. Mientras tanto, el pasado 4 de mayo el fiscal superior Edgar Chirinos orden al fiscal provincial Mario Gonzles reabrir la investigacin contra el ex presidente Alan Garca y todos los miembros del Consejo de Ministros de 1986 por su presunta responsabilidad en la matanza de El Frontn. El magistrado consider que la indagacin debe ser

reiniciada debido a que el ex mandatario y sus ministros habran cometido negligencia al disponer el ingreso de las FFAA para apaciguar el motn en ese penal. Por ello, la Fiscala Especializada en DDHH ha anunciado que realizar en los prximos meses ms de un centenar y medio de diligencias, entre ellas,tomar la declaracin ampliatoria del ex presidente Alan Garca, en la nueva investigacin que emprender sobre la matanza

de 118 internos del desaparecido penal de El Frontn.